Você está na página 1de 496

Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 56

v. 173

p. 1-495

abril/junho 2005

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Diretora Executiva Maria Ceclia Belo Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Coordenao de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora urea Santiago Maria Clia da Silveira Marisa Martins Ferreira Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares

Equipe da Unidade Francisco Sales Daysilane Alvarenga Ribeiro - Diretora de Jurisprudncia e Pesquisa Maria Beatriz da Conceio Medona - Coordenadora da Diviso de Redao Joo Dias de vila Joo Oscar de Almeida Falco Liliane Maria Boratto Maria Amlia Ribeiro Kasakoff Alexandre Silva Habib - Coordenador da Diviso de Reviso Ceclia Maria Alves Costa Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 20 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8900 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - ejef@tjmg.gov.br
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico: ASCOM/COVIC Diagramao: EJEF/GEDOC/COTEC - Thales Augusto Bento Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB

Enviamos em permuta - Enviamos en canje - Nous envoyons en change - Inviamo in cambio - We send in exchange - Wir senden in tausch
Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2005 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSQN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Presidente

Desembargador MRCIO ANTNIO ABREU CORRA DE MARINS


Primeiro Vice-Presidente

Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO


Segundo Vice-Presidente

Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador RONEY OLIVEIRA Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 1.06.2005) Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior Orlando Ado Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Armando Pinheiro Lago Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Lamberto de Oliveira SantAnna Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Celso Maciel Pereira Erony da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira

Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula

Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas -

Hugo Bengtsson Jnior * Eduardo Guimares Andrade Geraldo Augusto de Almeida Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade

Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

* Presidente da Cmara

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Antnio Hlio Silva) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Nilo Schalcher Ventura* Kildare Gonalves Carvalho Lamberto de Oliveira Sant'Anna Celso Maciel Pereira Manuel Bravo Saramago

Antnio Hlio Silva* Jos Tarczio de Almeida Melo Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Cludio Costa) - Horrio: 13 horas -

Cludio Renato dos Santos Costa Jos Francisco Bueno* Dorival Guimares Pereira Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco Delmival de Almeida Campos

* Presidente da Cmara

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Isalino Lisba) - Horrio: 13 horas -

Armando Pinheiro Lago* Antnio Marcos Alvim Soares Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda

Isalino Romualdo da Silva Lisba* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Geraldo Jos Duarte de Paula

* Presidente da Cmara

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alberto Vilas Boas) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant

Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa * Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Teresa Cristina da Cunha Peixoto*

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca* Geraldo Domingos Coelho Antnio Srvulo dos Santos Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Maurcio Barros Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Selma Maria Marques de Souza Jos Afrnio Vilela

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Drcio Lopardi Mendes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani

Drcio Lopardi Mendes* Valdez Leite Machado Ddimo Inocncio de Paula Elias Camilo Sobrinho Helosa Helena de Ruiz Combat Renato Martins Jacob

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Guilherme Luciano Baeta Nunes Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Jos de Anchieta da Mota e Silva Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras
Desembargadores

Mauro Soares de Freitas* Francisco Batista de Abreu Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 Sexta-feira do ms (Dcima Quinta, Dcima Sexta e Dcima Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores

Desembargadores

Desembargadores

Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro Srgio Augusto Fortes Braga Armando Freire*

Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires

Kelsen do Prado Carneiro* Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Erony da Silva Paulo Czar Dias

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Gudesteu Biber

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras


Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Walter Pinto da Rocha

Alexandre Victor de Carvalho* Maria Celeste Porto Teixeira Antnio Armando dos Anjos Antoninho Vieira de Brito Hlcio Valentim de Andrade Filho

* Presidente da Cmara

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (2 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas


Desembargadores

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins


Presidente

Roney Oliveira
Corregedor-Geral de Justia

Orlando Ado Carvalho


Primeiro Vice-Presidente

Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares

Srgio Antnio de Resende


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)


Desembargadores

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins


Presidente

Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro


Presidente do TRE

Orlando Ado Carvalho


Primeiro Vice-Presidente

Armando Pinheiro Lago


Vice-Presidente do TRE

Srgio Antnio de Resende


Segundo Vice-Presidente

Isalino Romualdo da Silva Lisba Nilo Schalcher Ventura Joaquim Herculano Rodrigues Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Roney Oliveira
Corregedor-Geral de Justia

Reynaldo Ximenes Carneiro


Vice-Corregedor

Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Hugo Bengtsson Jnior Antnio Hlio Silva

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende

Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva

Comit Tcnico

Des. Srgio Antnio de Resende - Presidente Des. Jane Ribeiro Silva Maria Ceclia Belo Thelma Regina Cardoso Maria Teresa Santos de Arajo Ribeiro Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade Des. Nilson Reis Des. Antnio Carlos Cruvinel Dr. Selma Maria Marques de Souza Dr. Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Des. Caetano Levi Lopes - Assessor Especial

Diretora Executiva Maria Ceclia Belo

Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca

Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte

Coordenadora de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira

Coordenador de Pesquisa e Orientao Tcnica Bernardino Senna de Oliveira

Coordenadora de Documentao e Biblioteca Denise Maria Ribeiro Moreira

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

Desembargadores Orlando Ado de Carvalho - Presidente Eduardo Guimares Andrade - 1 Cvel Caetano Levi Lopes - 2 Cvel Kildare Gonalves Carvalho - 3 Cvel Jos Carlos Moreira Diniz - 4 Cvel Maria Elza de Campos Zettel - 5 Cvel Ernane Fidlis dos Santos - 6 Cvel Antnio Marcos Alvim Soares - 7 Cvel Silas Rodrigues Vieira - 8 Cvel Osmando Almeida - 9 Cvel Paulo Roberto Pereira da Silva - 10 Cvel Jos Afrnio Vilela - 11 Cvel Geraldo Domingos Coelho - 12 Cvel Francisco Kupidlowski - 13 Cvel Helosa Helena de Ruiz Combat - 14 Cvel Jos Affonso da Costa Crtes - 15 Cvel Sebastio Pereira de Souza - 16 Cvel Antnio Lucas Pereira - 17 Cvel Srgio Augusto Fortes Braga - 1 Criminal Beatriz Pinheiro Caires - 2 Criminal Jane Ribeiro Silva - 3 Criminal Eli Lucas de Mendona - 4 Criminal Maria Celeste Porto Teixeira - 5 Criminal

SUMRIO

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Jos de Assis Santiago - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Os rbulas - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

DOUTRINA Breves consideraes sobre a prova ilcita no processo penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 Consideraes sobre a origem e natureza jurdica do impeachment . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 (Re)interpretao do princpio constitucional do concurso pblico a partir da anlise do instituto da readaptao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 Da impossibilidade da reviso judicial dos juros estipulados em contratos com instituio financeira . . 49 O novo regime do agravo luz da Lei 11.187, de 19/10/2005 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS 1 Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69

2 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 3 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 427 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441

NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 451

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455

Desembargador JOS DE ASSIS SANTIAGO

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 13-18, abril/junho 2005

13

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO


Nota biogrfica Desembargador Jos de Assis Santiago

Magistrado e professor, nasceu em So Domingos do Prata-MG, a 15 de outubro de 1906. Filho do escrivo Tefilo Santiago e de Francisca Prisca de Assis Santiago. Foi casado com Delphina de Lellis Ferreira Santiago. Concluiu o curso secundrio no Ginsio de Viosa em 1925. Iniciou o curso superior na Faculdade de Direito do Rio de Janeiro, bacharelando-se pela Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais em 1931. Exerceu a profisso de advogado em So Domingos do Prata, de 1932 a 1939, onde foi tambm um dos fundadores da Escola Normal, chegando a desempenhar a funo de diretor. Iniciou a carreira na Magistratura mineira em 1940 e foi sucessivamente Juiz de Direito das Comarcas de Monte Alegre de Minas, Abre-Campo, Visconde do Rio Branco, Leopoldina e Manhuau. Nas Comarcas de Visconde do Rio Branco e Leopoldina, exerceu o magistrio em vrios estabelecimentos de ensino tradicionais das duas cidades, entre os quais o Colgio Rio Branco e o Colgio Leopoldinense. Lecionou Direito Processual Civil na Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Minas Gerais por vrios anos. Promovido para Belo Horizonte, em agosto de 1955, como titular da 1 Vara Cvel, ocupou o cargo de Diretor do Frum at 1960. Em novembro de 1960, foi promovido a Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, tendo ocupado a Primeira e a Terceira Cmaras Cveis. Exerceu as funes de Vice-Presidente e Presidente do TRE-MG, respectivamente, nos anos de 1967 e 1975, e Corregedor da Justia Estadual durante os anos de 1975 e 1976. Faleceu em Belo Horizonte no dia 16 de abril de 1991.

Referncias bibliogrficas Dicionrio Biogrfico de Minas Gerais: Perodo Republicano 1889/1991. Belo Horizonte: Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais, 1994, v. 2, p. 612. Informante: Miguel Santiago (filho). -:::-

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 13-18, abril/junho 2005

15

Memria do Judicirio Mineiro

Nota histrica Os rbulas Equipe da Assessoria da Memria do Judicirio Mineiro Durante o perodo colonial, o s profissionais de Direito na Amrica Portuguesa dividiam-se, basicamente, entre dois tipos: bacharis ou provisionados. Aqueles que obtinham o ttulo o faziam geralmente atravs da Universidade de Coimbra, em Portugal. At o alvar expedido em 24 de julho de 1713, no havia a possibilidade do exerccio do Direito sem o bacharelado. Segundo o Cdigo Filipino de 1603, no ttulo XLVIII, mandava-se que todos os Letrados, que houverem de advogar e procurar em nossos Reinos, tenham oito annos de studos cursados na Universidade de Coimbra em Direito Cannico, ou Cvel ou em ambos. Por intermdio do alvar j citado, abriu-se precedente para que qualquer pessoa idnea, mesmo sem se formar, pudesse exercer a advocacia com proviso. Os leguleios e os rbulas se enquadravam nessa ltima possibilidade. No sculo XIX, quando se intensificaram as atividades da administrao da justia no Brasil, raros eram os advogados portadores de diploma de bacharel em Direito. A colnia obteve sua independncia poltica, e, a partir da, os administradores do Imprio do Brasil passaram a se preocupar com a criao de cursos jurdicos. Em 11 de agosto de 1827, foi publicada a lei imperial que criou um curso de Direito em Olinda e outro em So Paulo. Nesse contexto, o profissional de Direito passou a ter valor estratgico para a poltica do Imprio, na formao de uma elite prpria, que propusesse modelos que desvinculassem de uma vez por todas o estatuto colonial que acompanhou o territrio at ento. Coube s duas primeiras Escolas de Direito do Brasil o surgimento de dirigentes polticos e administrativos. Uma vez instaladas, as Escolas de Direito de So Paulo e do Recife e, posteriormente, a do Rio de Janeiro propiciaram a gradual substituio dos rbulas pelos bacharis. Alm disso, o contexto nacional foi-se tornando mais complexo, exigindo do profissional do Direito um conhecimento terico que s a universidade podia oferecer. Nesse perodo, foi criada, tambm, a Faculdade de Direito de Ouro Preto (1892). O termo rbula, que hoje utilizado como algo pejorativo para se fazer referncia queles que possuem um mero conhecimento prtico do Direito, j foi tambm utilizado, durante anos, para se referir a uma classe de prticos do Direito, provisionados, que exerciam um papel fundamental na sociedade em que viviam. Houve no Brasil grandes advogados provisionados. Entre eles, cumpre destacar o clebre Evaristo de Morais, que, no primeiro quartel do sculo XX, foi o mais famoso advogado criminalista do Brasil. Curiosamente, s aps 20 anos no exerccio da profisso de advogado que o Doutor Evaristo de Morais colou grau. Em Ouro Preto, a antiga capital do Estado, aqueles que advogavam no Tribunal da Relao (atual Tribunal de Justia do Estado) eram registrados no livro Juramentos, do Registro de Provises. Esse livro, datado de 1930, encontra-se hoje na Memria do Judicirio Mineiro do TJMG e parte do acervo do museu. Eis aqui a transcrio de uma dessas referidas provises:
Aos vinte e um de julho de 1932, em Belo Horizonte, no gabinete do Tribunal da Relao, compareceu o Sr. Nicolau Soares, habilitado para exercer a profisso de advogado, por proviso concedida, para o territrio de Minas Gerais, nos termos do artigo 2 do Decreto Estadual n 388, de 28 de junho de 1931, e artigos 2 e 3 do Decreto Federal n 21.952, de 1 de julho do corrente ano,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 13-18, abril/junho 2005

17

Memria do Judicirio Mineiro

pelo Sr. Presidente do Tribunal, perante o qual prestou juramento de leal e honradamente exercer a referida profisso. Para constar, lavrou-se este termo que ser assinado: Francisco Motta Moreira, secretrio. Rodrigues Campos. Nicolau Soares.

Com a criao da Ordem dos Advogados do Brasil, em 1930, tornou-se imprescindvel a formao universitria para o exerccio da profisso, pois houve definitivamente a regulamentao do ofcio de advogado. Com o tempo, os rbulas foram-se extinguindo e passaram a existir somente em regies onde havia insuficincia de advogados. Hoje, os rbulas representam uma interessante parte da histria e da memria da Justia brasileira.

Referncias bibliogrficas LYRA FILHO, Roberto. O que Direito? So Paulo: Editora Brasiliense, 1985. SCHWARCZ, Lilia Moritz. O espetculo das raas: cientistas, instituies e questo racial no Brasil - 1870-1930. So Paulo: Cia. das Letras, 1993. ARTIGOS DA INTERNET MAMEDE, Gladstone. Da teoria prtica no Direito. [www2.uerj.br/~direito/publicaes/mais_artigos/da_teoria_a_pratica.html] OLIVEIRA, Jos Sebastio. O perfil do profissional do Direito neste incio de sculo XXI. [www1.jus.com.br/ doutrina/texto.asp?id=4745&p=2]. -:::-

18

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 13-18, abril/junho 2005

DOUTRINA
Breves consideraes sobre a prova ilcita no processo penal* Wagner Mendona Bosque** A Constituio da Repblica, ao assegurar o direito fundamental da indeclinabilidade do controle jurisdicional, sempre que houver violao do direito, mediante leso ou ameaa, visa salvaguardar o princpio da legalidade, basilar na existncia do Estado de Direito. Ao Poder Judicirio, portanto, incumbe a obrigao de prestar a atividade jurisdicional, sempre que regularmente exercido pela parte seu direito-de-ao. A atividade jurisdicional, como funo fundamental do Estado, s se legitima pelo processo, instituio constitucionalizada que se conjuga pelos princpios da ampla defesa, contraditrio e isonomia (art. 5, LV, da CR). Atravs do processo, assegura-se s partes a oportunidade de reconstruir em juzo os fatos por elas alegados e que servem de supedneo sua pretenso. Essa atividade de reconstruo dos fatos em juzo faz-se por meio do instituto da prova. A palavra prova vem do latim probatio, derivada do verbo probare, que significa aprovar, estar satisfeito com alguma coisa ou persuadir algum de alguma coisa. Numa acepo jurdica, prova um instituto criado pela lei para o exerccio lgico da demonstrao de existncia ou inexistncia de pessoa, coisa, fato, ato ou situao jurdica.1 A prova judiciria deve ser produzida pelas partes em simtrica paridade, com estrita observncia dos preceitos legais e constitucionais, sob pena de ser considerada ilcita; imprestvel, portanto, instruo processual. A inadmissibilidade da utilizao de provas ilcitas no processo foi erigida pelo legislador constituinte categoria de direito fundamental (art. 5, LVI). A doutrina costuma fazer a distino, sem grande utilidade prtica, entre prova ilcita e prova ilegtima. Ambas se afiguram ilegais e imprestveis; no entanto, a primeira configura violao norma material (constitucional ou penal), enquanto a segunda consiste em transgresso norma processual penal. A questo da admissibilidade das provas ilcitas tem ligao direta com o sistema normativo de cada Estado. No sistema da common law, por exemplo, o tratamento da matria na Inglaterra e nos Estados Unidos tem enfoques sobremaneira conflitantes: o primeiro admite prova illegally obtained, e o ltimo a rejeita. Destacando-se inteiramente da tendncia tradicional da common law, a excluso de provas obtidas com violao Constituio tem se expandido, por intermdio da Suprema Corte dos Estados Unidos, e dos juzos federais aos estaduais. A Suprema Corte norte-americana entende, ademais, que a prova ilcita originria contamina as demais provas dela decorrentes, o que se convencionou denominar teoria do fruits of the poisonous tree (fruto da rvore envenenada). No direito ptrio, a norma inscrita no art. 5, LVI, da Constituio da Repblica configura importante garantia do cidado em relao ao persecutria do Estado. Como salientado pelo Ministro Celso de Mello, a clusula constitucional do due process of law - que se destina a garantir a pessoa do acusado
*

O artigo consiste numa breve sntese da monografia de concluso de curso do autor na Universidade Fumec. Advogado criminalista em Belo Horizonte. 1 LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo; primeiros estudos. p 277.
**

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

19

Doutrina

contra aes eventualmente abusivas do Poder Pblico - tem, no dogma da inadmissibilidade das provas ilcitas, uma de suas projees concretizadoras mais expressivas, na medida em que o ru tem o impostergvel direito de no ser denunciado, de no ser julgado e de no ser condenado com apoio em elementos instrutrios obtidos ou produzidos de forma incompatvel com os limites impostos, pelo ordenamento jurdico, ao poder persecutrio e ao poder investigatrio do Estado.2 Muito tem se discutido acerca do alcance da norma proibitiva das provas ilcitas, havendo entre ns slido magistrio doutrinrio. De um modo geral, os estudiosos do processo penal tm salientado que a vedao s provas ilcitas sofre necessria atenuao, visando corrigir distores a que a rigidez da excluso poderia levar em casos de excepcional gravidade. Teramos, ento, a aplicao da teoria da proporcionalidade (Verhaltnismassigkeigkeitsprinzp), do direito alemo, ou da razoabilidade, nos Estados Unidos, esta ltima visando atenuar a rigidez da doutrina do fruto da rvore envenenada. Tal construo doutrinria seria utilizada excepcionalmente e em casos de extrema gravidade, admitindo a utilizao de provas ilcitas, baseando-se, na tica do direito de defesa, nos princpios do equilbrio entre valores fundamentais contrastantes (princpio da relatividade ou convivncia das liberdades pblicas), da prova ilcita pro reo, e do favor rei. Neste diapaso, Fernando da Costa Tourinho Filho afirma que
parece-nos que se deve respeitar o critrio da proporcionalidade do direito tedesco, to bem expresso na Smula 50 das Mesas de Processo Penal da USP, segundo a qual podem ser utilizadas no processo penal as provas ilicitamente colhidas, que beneficiem a defesa. Na verdade, se a proibio da admisso das provas ilcitas est no captulo destinado aos direitos fundamentais do homem, parece claro que o princpio visa resguardar o ru. Sendo assim, se a prova obtida por meio ilcito favorvel Defesa, seria um no-senso sua inadmissibilidade. que entre a liberdade e o direito de terceiro sacrificado deve pesar o bem maior, no caso a liberdade, pelo menos como decorrncia do princpio do favor libertatis.3

certo que qualquer direito e garantia individual consagrado no artigo 5 da Constituio da Repblica no absoluto. A idia de limite surge do prprio conceito de direito subjetivo: tudo aquilo que juridicamente garantido tambm juridicamente limitado. Entendemos, no entanto, que o princpio que veda a admissibilidade de provas ilcitas no processo no sofre qualquer espcie de mitigao. Na verdade, ou temos uma prova judiciria produzida com observncia dos parmetros constitucionais (inclusive hermenuticos) e, portanto, prestvel, ou estaremos diante de prova ilcita, repelida expressamente pela Carta Magna. Quando, no caso concreto, tem-se a admisso de uma prova colhida mediante gravao realizada por um acusado, sem o conhecimento de um dos interlocutores, em que se comprovasse o verdadeiro autor de um crime de extorso, por exemplo, no h falar em ilicitude da prova por violao ao direito de intimidade do extorsionrio, porm no em razo do princpio da proporcionalidade, como querem alguns, mas em virtude de um princpio maior, de ndole constitucional expressa, qual seja o princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da CR), que direciona a colheita de provas e tutela a legtima defesa do acusado na prtica de ato em prol de seu direito de liberdade (art. 5, caput, da CR). Dessa maneira, permanece intacta a norma do inciso LVI, do artigo 5, da Constituio, porquanto no se trata de admitir uma prova ilcita no processo, mas apenas de se aproveitar e valorar o instrumento de prova lcito em sua essncia. Poderamos, tambm, imaginar a hiptese de uma gravao de vdeo realizada pela vtima, de forma clandestina e sem o conhecimento de seu agressor, para a comprovao de maus-tratos e sevcias. Descabe argumentar que a prova fora obtida em desrespeito intimidade e imagem do agressor,
2 3

STF, Ao Penal 307-3-DF, Plenrio, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJU, 13 de outubro de 1995. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de processo penal. So Paulo: Saraiva. p. 24.

20

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

porque, mais uma vez, ocorre ausncia de ilicitude dessa prova, uma vez que aquele que a produziu agiu em legtima defesa de seus direitos humanos fundamentais, de sua dignidade humana. Nesse sentido, j decidiu o Supremo Tribunal Federal que lcita a gravao de conversa telefnica feita por um dos interlocutores, ou com sua autorizao, sem cincia do outro, quando h investida criminosa deste ltimo. inconsistente e fere o senso comum falar-se em violao do direito privacidade quando interlocutor grava dilogo com seqestradores, estelionatrios ou qualquer outro tipo de chantagista.4 Percebemos, ento, que em ambos exemplos no houve desrespeito nem tampouco abrandamento da norma do artigo 5, inciso LVI, da Constituio, que foi aplicada na ntegra. Foram utilizadas e admitidas provas essencialmente lcitas, em observncia ao princpio da dignidade da pessoa humana na colheita de provas, conjugado, no primeiro exemplo, com o direito de liberdade do acusado. Assim, a questo no se cinge aplicao pura e simples do princpio da proporcionalidade ou do favor rei, e sim avaliao do elemento licitude das provas numa tica constitucional em que a dignidade e a promoo da pessoa humana devem ser tidos como valores mximos do ordenamento jurdico, orientando toda atividade hermenutica. Nessa linha, salvaguardam-se tanto o direito de liberdade do ru e demais direitos fundamentais espalhados pelo texto constitucional quanto se legitima a pretenso estatal no exerccio do jus puniendi. Questo que tambm merece anlise consiste em se perquirir acerca da admissibilidade no processo das provas ilcitas por derivao. O Supremo Tribunal Federal, ab initio, havia adotado entendimento pela prevalncia da incomunicabilidade da ilicitude das provas5 em deciso plenria por maioria de votos apertada (6x5), no adotando, portanto, a doutrina dos frutos da rvore envenenada, da Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica. Nesse julgamento, envolvendo um ex-Presidente da Repblica, o Pretrio Excelso rejeitou a tese de defesa, relativamente repercusso da prova ilegal sobre as demais. Nesta esteira, a maioria dos ministros admitiu a validade de provas derivadas das ilicitamente obtidas. Entretanto, a possibilidade de mudana de entendimento no Pretrio Excelso era bastante plausvel, em razo da mnima diferena de votos majoritrios, e, conforme salienta Alexandre de Moraes,
O que poderia ser uma definio jurisprudencial (6 votos a 5), novamente se transformou em dvida, pois com a aposentadoria do Ministro Paulo Brossard, adepto da incomunicabilidade da prova ilcita (... no me parece seguro concluir que, quando a escuta tivesse sido ilegal e, por conseqncia, ilcita a prova obtida por seu intermdio, toda a prova ficasse contaminada e imprestvel... - voto no HC 69.912-0-RS), a questo tornou-se pendente de um futuro posicionamento, j com a participao do Ministro Maurcio Corra, para definir-se a posio da mais alta Corte Judiciria brasileira na questo da teoria do fruits of the poisonous tree.6
Doutrina

O plenrio do Supremo Tribunal Federal acabou invertendo a antiga maioria (6x5), adotando atualmente em relao s provas derivadas das provas ilcitas a teoria dos frutos da rvore envenenada, vale dizer, admitindo a comunicabilidade da ilicitude das provas ilcitas a todas aquelas que dela derivarem. Assim, considera-se ilcita a apreenso da res furtiva, embora feita regularmente, quando se obtm a informao de sua localizao mediante tortura. Diz-se, portanto, que tal prova ilcita por derivao, pois, conquanto recolhida legalmente, a autoridade, para descobri-la, fez emprego de meios ilcitos.
4 5

STF - Pleno - HC n 75.338-8/RJ - Rel. Min. Nelson Jobim, deciso: 11 mar. 1998. STF, Ao Penal 307-3-DF, Plenrio, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJU, 13 de outubro de 1995. 6 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas. p. 129.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

21

Em concluso, o Supremo Tribunal Federal tem sufragado, por maioria de votos, o entendimento de que a prova ilcita originria contamina as demais provas dela decorrentes (provas ilcitas por derivao), de acordo com a teoria dos frutos da rvore envenenada, de maneira que tanto as provas ilcitas, bem como aquelas que delas derivam, so constitucionalmente inadmissveis.7 Traados os contornos da matria sobre ilicitude das provas, resta saber quais so as conseqncias que derivam da circunstncia de, no obstante a proibio constitucional, a prova ilcita ter sido admitida, vindo a ingressar nos autos do processo. Para tanto, deve-se ter em mente que o ato de provar consubstancia-se em ato jurdico-processual. Pertencendo os atos processuais ao gnero dos atos jurdicos, aplicam-se-lhes as exigncias comuns de validade de todo e qualquer destes atos (art. 82 do Cdigo Civil de 1916, atual art. 104). As provas ilcitas, consideradas pela Constituio inadmissveis, no so tidas como provas. Trata-se de no-prova, que a conduz categoria de ato jurdico-processual imperfeito. Ela simplesmente no existe como prova, no tem aptido para surgir como prova, porque os atos que compem a atividade processual, para serem processualmente jurdicos e produzirem efeitos validamente construtivos do procedimento, precisam ser praticados conforme o modelo, condies e requisitos contidos em norma legal.8 Ada Pellegrini Grinover9 considera juridicamente inexistente a prova ilcita admitida, que vem a ingressar nos autos do processo, devendo haver pronunciamento judicial reconhecendo a irregularidade. Entendemos que a prova ilcita um ato que existe, porm de maneira imperfeita, defeituosa, e, em face dessa atipicidade, ele pode tornar-se ineficaz, se vier a sofrer a sano de nulidade. Sendo o instrumento de prova obtido contra legem um objeto ilcito, a lei lhe empresta o carter de ato jurdico nulo, desde que reconhecido judicialmente. A nulidade , sem dvida, uma sano. Logo, se esta no for declarada, o ato produz efeitos, ou, como ensina Carnelutti, la nulidad no opera sino en cuanto sea declarada. Portanto, a nulidade sano declarada (reconhecida) pelo rgo jurisdicional em relao ao ato praticado com inobservncia dos parmetros normativos. Para ser vlido, o ato processual deve ser praticado de conformidade com o paradigma legal. No o sendo, torna-se, evidentemente, atpico. E, quando a atipicidade sofre sano de ineficcia, o ato ser nulo. Por isso, em grau de recurso, o tribunal dever desconsiderar as provas ilcitas que tiverem sido irregularmente admitidas e levadas em considerao pela sentena. Como j determinou o Supremo Tribunal Federal, devem elas ser mesmo desentranhadas dos autos do processo.10 Caso tenha ocorrido o trnsito em julgado da sentena criminal condenatria que tiver se baseado em provas ilcitas, ser nula e poder ser desconstituda por via de reviso criminal (art. 621 do CPP), em que o juzo rescisrio poder absolver o ru. Em se tratando de habeas corpus, o tribunal dever declarar nula a sentena, indicando as provas ilegais e determinando o seu desentranhamento. Os atos processuais sucessivos s provas ilcitas so por elas contaminados, o que ocasiona a ineficcia destes, devendo haver pronunciamento judicial neste sentido.
7 Nesse sentido: Informativo STF n 36, de 21-6-1996, e 30, de 15-5-1996. HC 73.351-SP, Rel. Min. Ilmar Galvo, m.v., de 09 de maio de 1996. STF - Pleno. HC 72.588-PB, Rel. Min. Maurcio Corra, de 12 jun. de 1996. 8 LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo; primeiros estudos. p. 165. 9 GRINOVER, Ada Pellegrini et al. As nulidades no processo penal. p. 141. 10 Reconhecida a ilicitude de prova constante dos autos, cabe parte o direito de v-la desentranhada dos autos (Tribunal pleno, Min. Nery da Silveira, DJU, 20 jun. 1997, p. 28.507).

22

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

No procedimento do Jri, a deciso de pronncia que tiver se baseado em prova ilcita poder ser reformada pela via recursal ou declarada nula mediante habeas corpus. Entretanto, se houver precluso para interposio do recurso e o habeas corpus no for impetrado, no compete ao juiz Presidente qualquer providncia. O veredicto dos jurados, porm, ser irremediavelmente nulo, at porque a ausncia de motivao impede o conhecimento das razes de julgar. Se as provas ilcitas tiverem ingressado no processo, mas no tiverem sido levadas em considerao na pronncia, o Presidente mandar desentranh-las, antes que delas tomem conhecimento os jurados. Mas se a elas se fizer referncia em plenrio, contra o disposto no artigo 475 do Cdigo de Processo Penal, o juiz dever dissolver o Conselho de Sentena.11 importante, por fim, ressaltar que as provas ilcitas existentes nos autos do processo no tm o condo de anul-lo, permanecendo vlidas as demais provas lcitas e autnomas delas no decorrentes. O Supremo Tribunal Federal j se manifestou entendendo que descabe concluir pela nulidade do processo quando o decreto condenatrio repousa em outras provas que exsurgem independentes, ou seja, no vinculadas que se aponta como ilcita.12 A existncia nos autos de prova obtida ilicitamente (escuta telefnica autorizada por juiz antes do advento da Lei n 9.296/96) no basta invalidao do processo, se h outras provas consideradas autnomas, isto , colhidas sem necessidade dos elementos informativos revelados pela prova ilcita.13

Referncias Bibliogrficas: 1) ARANHA, Adalberto Jose Q.T. de Camargo. Da prova no processo penal. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 1999. 2) GRINOVER, Ada Pellegrini et all. As nulidades no processo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. 6 ed. 3) LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo; primeiros estudos. 4. ed. Porto Alegre: Sntese, 2001. 4) MELLO, Rodrigo Pereira. Provas ilcitas e sua interpretao constitucional. 1. ed., Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2000. 5) MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 6. ed., So Paulo: Altas, 2001. 6) RABONEZE, Ricardo. Provas obtidas por meios ilcitos. 2. ed., Porto Alegre: Sntese, 1999. 7) TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de processo penal. So Paulo: Saraiva, 2002. 4 ed. -:::-

11

GRINOVER, Ada Pellegrini et all. As nulidades no processo penal. p. 141. STF - 2 Turma - HC 75.892-6/RJ - Rel. Min. Marco Aurlio, DJU, Seo I, 17 de abril de 1998. 13 STF - 2 Turma - HC 76.231/RJ - Rel. Min. Nelson Jobim, deciso: 16 jun. de 1998 - Informativo STF n 115, jun. 1998.
12

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

23

Doutrina

Consideraes sobre a origem e a natureza jurdica do impeachment Des. Marcus Faver* Sumrio: 1Introduo - a relevncia atual do tema. 2 Histrico: 2.1O impeachment ingls e o americano. 2.2 O impeachment no Brasil. 2.2.1 A nomenclatura constitucional, a expresso inglesa e o conceito atual. 2.2.2 As diferenas entre o impeachment americano e brasileiro. 2.2.3 A impreciso tecnolgica e suas conseqncias. 2.2.4 Crime funcional e crime de responsabilidade. 3 Concluses. 1 Introduo No momento em que o Pas se defronta com grave crise poltica, com possibilidade de evoluo para uma sria crise institucional, parece-nos oportuno relembrar algumas consideraes sobre o impeachment, sua natureza jurdica e sua evoluo histrica, retirando do ostracismo antigas anotaes acadmicas sobre o tema. O instituto, duramente criticado durante anos, por ser considerado incapaz de, no presidencialismo, solucionar as crises institucionais, particularmente quando referente ao impeachment do Presidente da Repblica, vem, ultimamente, e em especial aps o Caso Collor no Brasil, Watergate e Clinton nos Estados Unidos e a crise na Argentina, ganhando maior relevncia e estudos mais aprofundados, mesmo porque, se o instituto falhar, a revoluo ou golfadas autoritrias passam a ser eventuais sucedneos como remdios para os conflitos institucionais, como tem demonstrado a histria, ao lado de outras ocorrncias trgicas (renncia, suicdio, fuga, etc.). No se pode, todavia, pensar no impeachment como um veculo de incrustao ou exacerbao de crise ou venditas polticas, mas sim como um remdio institucional e herico para debelar graves crises polticas, eventualmente ocorridas nos diversos entes federativos. Ele deve representar um aperfeioamento do regime democrtico. S assim e com essa filosofia ele se justifica. 2 Histrico 2.1 O impeachment ingls e o americano Parece fora de dvida que o impeachment tenha nascido na Inglaterra como uma instituio mediante a qual a Cmara dos Comuns formulava acusaes contra os ministros do rei, e a Cmara dos Lordes as julgava. A Cmara Baixa era, assim, como ainda hoje, o tribunal de acusaes, enquanto a Cmara dos Lordes funcionava, como tambm hoje, como corte de julgamento. A data exata do surgimento do impeachment profundamente discutida. Entendem alguns que ele se desdobra do crepsculo do sculo XIII ou XIV madrugada do sculo XIX (Paulo Brossard - O Impeachment, Porto Alegre: Ed. Globo, 1965). Alex Simpson - A Treatise on Federal Impeachment, Philadephia, 1916, p. 5, afirmando que os autores discordam sobre a poca do surgimento do instituto, relaciona o impeachment de David, em 1282, como o primeiro, seguindo-se o de Thomas, Conde de Lancaster (em 1322), o de Roger
(*) Desembargador do TJ/RJ. Conselheiro do CNJ. Doutrina

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

25

Mortiner e o de Simon de Beresford (em 1330), o de Thomas de Barclay (em 1350) e o de Richard Lyons e o de William Lord Latimer (em 1376). O Prof. Pinto Ferreira, citando Harold Laski, afirma que o primeiro impeachment ocorreu, em 1326, com Eduardo III. Nessa poca, teriam surgido os casos mais famosos de Latimer e Neville, em que os tratadistas vo buscar a sua origem, vindo depois o de Pole (1386), o do eminente filsofo e estadista Bacon, o de Mompeson em 1621, o do Duque de Buckingham em 1627, o do Conde de Strafford em 1640, o de Warren Hastings em 1787 e o de Lord Merville em 1805 (FERREIRA, Pinto. Direito Constitucional, p. 350-351). O fato , conforme menciona Paulo Brossard, que no fcil dissertar a respeito do instituto ingls, precisando-lhe as caractersticas e as pocas, pois elas mudaram ao longo do tempo, e o prprio instituto sofreu um grande perodo de recesso.
Aps longo perodo de hibernao, durante o qual, e por isso mesmo, prosperou o bill of attainder, que era uma condenao decretada por lei, uma lei-sentena, odiosamente pessoal e retroativa, no juzo de Esmein, o impeachment ressurgiu com pujana. Passou a ser admitido nos casos de ofensa Constituio inglesa por crimes muitas vezes difceis de definir na impreciso dos textos. Se originariamente o impeachment foi processo criminal que ocorria perante o parlamento, para que poderosas individualidades pudessem ser atingidas pela Justia e supunha infrao prevista em lei e com a pena em lei cominada, cedo ficou estabelecido que, embora os Lordes estivessem ligados lei quanto determinao do delito, em se tratando de crimes capitais, eram livres para escolher e fixar penas, que podiam variar da destituio do cargo priso, ao confisco, desonra, ao exlio e morte (Paulo Brossard, ob. cit.). Expandindo-se, passou a ser livremente admitido em relao a high crimes and misdemeanors, crimes e atos que no constituam crime, mas faltas consideradas prejudiciais ao pas, independentemente de enunciao ou caracterizao legais. Desta forma, sem deixar de ser criminal a jurisdio, o processo ganhou vastas dimenses polticas. Sofreu ele real metamorfose, que registrada pela generalidade dos autores, no faltando quem sustente que h certo tempo o carter poltico sobrepujou o aspecto judicirio (idem).

O que nos parece importante nessa anlise estabelecer a diferenciao entre o impeachment nascido na Inglaterra e o adotado nos Estados Unidos da Amrica, e que de l serviu de exemplo para a legislao brasileira. Abolindo o bill of attainder e adotando o impeachment, os americanos racionalizaram o instituto ingls, expurgando-o dos aspectos excepcionais, e por vezes odiosos, que, historicamente, a ele se ligavam. Na verdade, quando os constituintes americanos da Filadlfia adotaram o impeachment, ele j havia sofrido na Inglaterra uma extensa evoluo, ganhando relevo o aspecto poltico sobre o criminal,
limitando em seu alcance quanto s pessoas, restrito no que concerne s sanes, desvestido do carter criminal que fora dominante, expurgando de certas caractersticas ancis, o impeachment, quando na Inglaterra chegava senectude, ingressava no elenco das jovens instituies americanas (Brossard, p. 31).

Na Inglaterra, o impeachment atinge 26


Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

a um tempo a autoridade e castiga o homem, enquanto, nos Estados Unidos, fere apenas a autoridade, despojando-a do cargo, e deixa imune o homem, sujeito, como qualquer, e, quando for o caso, ao da Justia (STORY, Joseph. Commentaries on the Constitution of the United States, 5. ed., Boston).

Tambm a lio de Von Holst:


Impeachment is a political process. The decision as to what the law is made by the powers which act in this process as accuser and judge, inasmuch as they carry out the constitutional provision in accordance with the interpretation which seems them just. There is no appeal from their decision (The Constitutional Law of the United States, p. 158).

V-se, pois, que, nos Estados Unidos, inquestionavelmente, o impeachment tem por fim afastar o agente do cargo, sem prejuzo de outras sanes porventura cabveis. , evidncia, processo poltico com cominao de penas polticas, como o so a perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de outro. Outra caracterstica do impeachment americano, essencial anlise que procuramos realizar, a sua regulamentao pelos estados-membros da Federao. Esse aspecto to marcante que James Bryce chega a afirmar que ele resultou imediatamente das Constituies estaduais e s mediatamente do direito ingls.
O impeachment no veio diretamente da tradio inglesa, porm das Constituies da Virgnia (1776) e de Massachussets (1780), que tinham seguido nisso certamente o exemplo da Inglaterra (The American Commonwealth, v. 1, p. 50).

Informa por seu turno Austin F. Mac Donald:


In every State the governor may be removed by process of impeachment. It is customary, however, to use this power only when some very serious offense is charged - flagrant abuse of authority, for example, or downright, dishonesty. Where inefficiency is not enough to justify the representation of charges. As a result, only four governors have been removed from office on impeachment charges since the troubled days of reconstruction following the civil war (American State Goverment and Administration, New York, 1950, p. 253).

Assim, necessrio acentuar que, embora originrio do direito pblico ingls, so marcantes as diferenas entre o impeachment ingls, que se alastrou por toda a Europa, e o instituto implantado nos Estados Unidos e dali transportado para o Brasil, Argentina e toda a Amrica Latina. Pelo sistema europeu, vinculado tradio jurdica britnica, alm das penas de carter poltico-administrativo, ocorre tambm a aplicao de penalidades civis e criminais, razo pela qual ele reputado por Duguit como um processo de natureza mista, isto , poltico-penal. Como citado por Paulo Brossard: Strory j ensinava que o impeachment um processo de natureza puramente poltica. Lawrence, tantas vezes citado pelas maiores autoridades, faz suas as palavras de Bayard, no julgamento de Blount:
o impeachment, sob a Constituio dos Estados Unidos, um processo exclusivamente poltico. No visa a punir delinqentes, mas a proteger o Estado. No atinge nem a pessoa nem seus bens, mas simplesmente desveste a autoridade de sua capacidade poltica.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

27

Doutrina

Segundo Henry Campbel Black, citado por Pinto Ferreira, no resta dvida de que nos Estados Unidos o impeachment ganhou natureza puramente poltica: The nature of this punishment is political only (Constitution Law. 3. ed., p. 139).

Lieber no menos incisivo ao distinguir o impeachment nos dois lados do Atlntico, dizendo que o impeachment ingls um julgamento penal, o que no ocorre nos Estados Unidos, onde o instituto poltico, e no criminal. Von Holst no diverge: o impeachment um processo poltico. semelhante a linguagem de Tucker: o impeachment um processo poltico contra o acusado como membro do governo, para proteger o governo no presente ou futuro. conhecida a passagem em que Black sintetiza numa frase a lio que, desde o sculo XVIII, vem sendo repetida nos Estados Unidos: somente poltica a natureza deste julgamento. Ou, como escreveu Tocqueville, num trecho que correu mundo: O fim principal do julgamento poltico nos Estados Unidos retirar o poder das mos do que fez mau uso dele, e impedir que tal cidado possa ser reinvestido de poder no futuro. Como se v, um ato administrativo ao qual se deu a solenidade de uma sentena. Na Argentina, que, antes do Brasil, adotou instituies semelhantes s americanas, outra no a lio dos constitucionalistas. L, como aqui, o impeachment tem por objeto separar a autoridade do cargo por ela ocupado, independentemente de consideraes de ordem criminal. O objetivo do juzo poltico no o castigo da pessoa delinqente, seno a proteo dos interesses pblicos contra o perigo ou ofensa pelo abuso do poder oficial, negligncia no cumprimento do dever ou conduta incompatvel com a dignidade do cargo (GONZLEZ CALDERN. Derecho Constitucional Argentino. 3. ed., Buenos Aires, 1923). tambm interessante acentuar que, poltica por excelncia, essa vertente foi perdendo, gradativamente, o seu objeto, particularmente nos sistemas parlamentares, principalmente em relao aos ministros, em face dos processos e da tcnica peculiar a esse sistema, que permite a destituio dos ministros e dos ministrios por um processo muito mais rpido e eficaz, qual seja o voto de censura. Cresce, no entanto, em contrapartida, a sua importncia nos sistemas presidencialistas, como frmula jurdica adequada responsabilizao dos agentes polticos (veja-se o voto do Min. Castro Nunes, in Revista Forense n 125, p. 151, no julgamento da Representao n 96 - Supremo Tribunal Federal). Ganham nesse ponto importncia as observaes de Eduardo Duvivier, verbis:
interessante observar que, transpondo o Atlntico, o impeachment, que, como instituio poltica, se originara na Inglaterra do princpio da irresponsabilidade do Executivo e que, politicamente, se extinguira com o estabelecimento da sua responsabilidade, sendo substitudo pelo voto de censura, ou desconfiana, justifica-se, na Amrica do Norte e nos pases da Amrica do Sul, que lhe seguiram o exemplo, exatamente pelo princpio da responsabilidade do Executivo, como uma sano poltica de certos crimes ou delitos, ou de simples falta de cumprimento de deveres funcionais dos rgos desse Poder; decorrendo do princpio da responsabilidade, o impeachment investe-se de efeito semelhante ao do voto de censura, ou desconfiana, restringe-se perda do cargo, acidentalmente, apenas, podendo acarretar a inabilitao para outro; no pas de origem, ele guarda, em teoria, pois que caiu em completo desuso, o carter punitivo desses crimes ou delitos; no pas para onde foi transplantado, perde esse carter, passando a funo punitiva dos crimes ou delitos para tribunais comuns; corresponde, pois, ao voto de censura, com maior alcance, porque pode trazer a inabilitao para outro cargo pblico, mas tambm como maior garantia para o acusado, porque no basta que este contrarie a poltica do Congresso, que tambm no o pode derrubar por uma maioria ocasional, mas precisa que ele ofenda a lei e que essa ofensa seja verificada na forma e com as garantias de um processo judicial e por um tribunal que somente poder conden-lo por dois teros dos seus votos... Adotando o impeachment como um meio de tornar efetiva a responsabilidade do Presidente, seus Ministros, e outros funcionrios, tomaram-no da constituio inglesa, com as garantias, de natureza judicial, do seu processo originrio, mas com o efeito poltico, muito aproximando, do seu ltimo estado de evoluo, ao voto de censura - evoluo que fora, certamente, o resultado ao princpio desenvolvido, na Inglaterra, na ltima parte do sculo

28

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

XVIII, da independncia do Judicirio, como elemento particularmente garantidor da liberdade civil (Defesa do Ex-Presidente Washington Luiz, no caso de Petrpolis, 1931, p. 72 a 75).

2.2 O impeachment no Brasil J a Constituio do Imprio, de 1824, previa o processo de impeachment, firmado e aproximado ao instituto britnico. A Lei de 15 de outubro de 1827, elaborada nos termos do art. 134 da Constituio de 25 de maro, dispunha sobre a responsabilidade dos Ministros e Secretrios de Estado e dos Conselheiros, sendo de natureza criminal as sanes que o Senado tinha competncia para aplicar. Seu escopo, di-lo Paulo Brossard, no era penas afastar do cargo a autoridade com ele incompatibilizada, como veio a ser no impeachment republicano, a um tempo atingia a autoridade e o homem, em sua liberdade e bens. A Constituio de 1891 se orientou pela sistemtica norte-americana. A monarquia foi substituda pela Repblica. A Federao sucedeu o Estado unitrio. O sistema presidencial relegou a tradio parlamentar do Imprio. A pessoa do Imperador, legalmente inviolvel e sagrada, deu lugar ao Presidente da Repblica, legalmente responsvel. O impeachment deixou de ser criminal, passando a ser de natureza poltica. A Constituio de 1934 estabeleceu um sistema complexo de impeachment, inclusive com um tribunal especial composto de nove juizes, trs senadores e deputados e trs ministros da Corte Suprema, que daria a deciso final. A Lei Maior de 34 pouco durou, eis que substituda pela Carta Outorgada de 37, que previa o impedimento, mas que no teve qualquer significado ante a dissoluo do Congresso. A Constituio de 1946, bem como as de 67, 69 e 88, regulou o problema do impeachment, vinculando-o aos chamados crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica. Anote-se que, em qualquer dos textos constitucionais, aps a redemocratizao, foi utilizada a palavra impedimento ou impeachment. Todos eles mencionaram a suspenso do Presidente de suas funes, uma vez declarada procedente a acusao pelo voto de 2/3 da Cmara dos Deputados. 2.2.1 A nomenclatura constitucional, a expresso inglesa e o conceito atual Com base nas expresses constitucionais e no significado gramatical do termo na lngua inglesa (impedimento, denncia, acusao), alguns doutrinadores vm entendendo que o impeachment significa apenas o afastamento provisrio do agente poltico do cargo que ocupa. Por esta razo Tito Costa (Responsabilidade de Prefeitos e Vereadores, So Paulo: RT, 1979) afirma que
no resta nenhuma dvida de que, com o impeachment, objetiva-se o afastamento provisrio da autoridade poltica, pelo rgo poltico correspondente (as assemblias populares), a fim de que, preservados o cargo e as funes polticas que lhe so inerentes, possa responder criminalmente pelas falhas cometidas, perante o Poder Judicirio.

Na verdade e a rigor, por impeachment se entendia, apenas, a acusao formulada pela representao popular, ou seja, a primeira fase do processo de responsabilidade que, no sistema brasileiro, terminaria com o afastamento provisrio da autoridade processada (Paulo Brossard, ob. cit., p. 11). Gabriel Luiz Ferreira, com acuidade, afirma que:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

29

Doutrina

a palavra impeachment no foi ainda introduzida na linguagem de nossas leis, mas certo que, passando da jurisprudncia inglesa para a tecnologia universal do direito pblico, tem a significao geralmente conhecida e serve para designar todo o processo especial a que so sujeitos os altos representantes do Poder Pblico pelos crimes e abusos que cometem, no exerccio de suas funes governamentais (I.A.B., Dissertaes, p. 231).

Ao nosso sentir, nos dias atuais, principalmente em razo do Caso Collor, a expresso se popularizou e, pelo mesmo vocbulo, se designa hoje comumente no s o processo poltico que comea e termina no seio do Poder Legislativo, como ainda o impedimento definitivo do agente poltico. Por tais consideraes, pensamos que razes no assistem a Tito Costa e Hely L. Meirelles ao afirmarem a inexistncia de impeachment em relao aos prefeitos municipais aps a vigncia do Dec.- lei 201/67. O conceito do instituto ganhou elasticidade no Direito brasileiro, passando a significar, como acima afirmado, no s o afastamento provisrio, originrio, como a denominar todo o processo de impedimento do agente poltico, como ainda o afastamento definitivo da autoridade do seu cargo. (Vejam-se: os dicionaristas Pedro Nunes, Dicionrio de Tecnologia Jurdica, Koogan Larousse e Aurlio Buarque de Hollanda; e os doutrinadores Paulo Brossard, O impeachment, p. 12; Carlos Maximiliano, Comentrios Constituio de 46, p. 257, v. II; Pinto Ferreira, Curso de Direito Constitucional, p. 351; Ovdio Bernardi, Responsabilidade dos Prefeitos Municipais, etc.). 2.2.2 As diferenas entre o impeachment americano e brasileiro Conforme perfeita anlise de Carlos Maximiliano, em parecer encontrado s f. 108/114 da Revista Forense n 25:
o impeachment uma instituio inglesa, adotada nos Estados Unidos e dali transportada para o Brasil. Na grande Repblica norte-americana, graas ao respeito pela independncia dos Poderes constitucionais, o Presidente s afastado do cargo depois de condenado definitivamente. No Brasil, desde 1890, sempre houve duas fases no impeachment: a primeira concluindo com uma deciso da Cmara, semelhante pronncia usada no Juzo Criminal comum; a segunda, perante o Senado, ultimada com a absolvio ou condenao definitiva. Entre ns, houve mais rigor do que nos Estados Unidos: uma vez que admitida a acusao por 2/3 (dois teros) da Cmara, j o Presidente deixa o exerccio das suas altas funes.

Alis, Viveiros de Castro (Estudos de Direito Pblico, cap. IX) chama a ateno para uma outra diferena entre o sistema americano de impeachment e o nosso, mostrando que aqui houve, por exigncia constitucional, a prvia definio das chamadas infraes poltico-administrativas ou dos crimes de responsabilidade civil, seu processo e julgamento, o que no ocorre na Amrica. Ainda que, com inegvel contedo subjetivo na descrio de seus incisos, esto definidos hoje no art. 85 da Constituio de 1988. Essa caracterstica nacional foi apontada como benfica por Joo Barbalho, em seus clssicos Comentrios Constituio Federal Brasileira, da seguinte maneira:
O estatuto brasileiro especificou os crimes de responsabilidade e foi alm: exigiu que o primeiro Congresso ordinrio, na sua primeira sesso, os definisse em lei especial. Esse dever foi cumprido. E de outro modo deturpar-se-ia o regime presidencial, podendo as Cmaras, sob qualquer pretexto, demitir o Presidente: dar-se-ia incontrastvel predomnio delas. A posio do chefe da nao seria coisa instvel e precria, sem independncia, sem garantias.

Diante desse quadro, preciso atentar-se para o perigo de fazer comparaes, sustentaes ou argumentaes com base em textos ou doutrinadores aliengenas, sem perceber que so considerveis as diferenas entre um instituto e outro. 30
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

2.2.3 A impreciso tecnolgica e suas conseqncias A atual Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seus arts. 85 e 86, dispe:
Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. Pargrafo nico. Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento. Art. 86. Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. 1 O Presidente ficar suspenso de suas funes: I - nas infraes penais comuns, se recebida a denncia ou queixa-crime pelo Supremo Tribunal Federal; II - nos crimes de responsabilidade, aps a instaurao do processo pelo Senado Federal; 2 Se, decorrido o prazo de cento e oitenta dias, o julgamento no estiver concludo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo. 3 Enquanto no sobrevier sentena condenatria nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso. 4 O Presidente da Repblica na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes.

Estipula, por outro lado, no pargrafo nico do citado art. 85, que esses crimes seriam definidos em lei especial, que estabeleceria as normas do processo e julgamento. A atual Carta repete, na verdade, o que constava do art. 84 da Constituio de 1967 e do art. 89 da Constituio de 1946. Na esteira desses preceitos constitucionais, foi editada, em 10.04.50, a Lei 1.079, que define os crimes de responsabilidade e regula o respectivo processo. Por essa lei (art. 2) e pelo prprio texto constitucional, constata-se que esses crimes de responsabilidade so punidos, exclusivamente, com a perda do cargo e com inabilitao para o exerccio de outra funo pblica, por determinado tempo. Estabelece o Texto Magno (art. 86) que o presidente, depois de a Cmara dos Deputados admitir a acusao pelo voto de 2/3 (dois teros) de seus membros, ser submetido a julgamento
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

31

Doutrina

No procedem tambm os argumentos de Tito Costa e Hely Lopes Meirelles, ao analisarem o impeachment de prefeitos, isso porque, deixando, como deixou o Dec.-lei 201/67, a cargo dos Estados a fixao do rito (art. 5), cada uma das unidades da Federao pode perfeitamente estabelecer o afastamento provisrio to logo seja aceita a denncia pela Cmara. Alis, foi isso exatamente o que fez o Estado do Rio de Janeiro, prevendo, em sua antiga Constituio (art. 214, 4) e posteriormente em sua Lei Orgnica Municipal (Lei Complementar n 1, de 17.12.75, art. 103, 5), possibilidade do afastamento provisrio do prefeito de suas funes, ou seja, estabelecendo a figura do impeachment gramatical e histrico de Tito Costa e Hely Lopes Meirelles.

perante o Supremo Tribunal Federal, no caso de crime comum ou perante o Senado Federal, no caso de crime de responsabilidade. Sem maior esforo, v-se, desde logo, que os denominados crimes de responsabilidade no so crimes em sentido prprio, uma vez que no h uma pena em sentido criminal. H uma punio, com a perda do cargo e a inabilitao temporria para funo pblica. Se, porm, junto com essa infrao que acarreta a perda do cargo, coexisitr algum crime comum, crime propriamente dito, o presidente ficar na dependncia de julgamento pelo Poder Judicirio, por meio do Supremo Tribunal Federal. S ento, em caso de condenao, poder sofrer uma punio criminal. Conforme acentuou com propriedade Hely Lopes Meirelles, em seu Direito Municipal Brasileiro (Ed. Rev. Tribunais, 1964, em dois vols.), estamos, na verdade, diante de responsabilidade polticoadministrativa, que a que resulta de violao de deveres funcionais por parte de agentes polticos investidos nos altos postos de governo, seja federal, estadual ou municipal. Essas infraes, dizia o Prof. Meirelles:
impropriamente denominadas de crimes de responsabilidade so punidas com a perda do cargo e a inabilitao temporria para o desempenho de funo pblica, apuradas atravs de um processo especial de natureza poltico-disciplinar e que universalmente conhecido por impeachment.

Essa responsabilidade distinta da responsabilidade civil e da responsabilidade penal, no obstante poder existir ou coexistir com ambas as responsabilidades. Os atos que ensejam essa responsabilidade poltico-administrativa nem sempre caracterizam ilcito civil ou ilcito penal, pois, em grande parte das vezes, representam descumprimento de preceitos governamentais, impostos aos agentes polticos como requisitos de uma boa administrao. A infrao poltico-administrativa, impropriamente denominada no texto constitucional e nas leis que se lhe seguiram de crimes de responsabilidade, no se confunde tambm com o chamado crime funcional, embora possa derivar do mesmo fato delituoso. 2.2.4 Crime funcional e crime de responsabilidade Crimes funcionais so aqueles fatos lesivos Administrao Pblica, quando praticados pelos prprios exercentes do cargo, emprego ou funo pblica, definidos em lei. Os delitos funcionais so denominados crimes pessoais ou prprios, ou seja, so praticados por pessoa na condio de funcionrios em sentido genrico. So os que os prticos chamavam de delicta in officio, isto , delicta propria, eis que praticados pelos prprios participantes da atividade administrativa do Estado. Entre ns, infelizmente, conforme justa crtica de Tobias Barreto, os delicta in officio passaram a receber o inadequado nome de crimes de responsabilidade. Dizia Barreto que expresso crime de responsabilidade era frase pleonstica e insignificante e que deveria com vantagem ser substituda por crime funcional ou crime de funo (Obras Completas, V, VI e VII, p. 109-112). O inolvidvel Nelson Hungria, em seus Comentrios ao Cdigo Penal, v. 9, menciona que a denominao crime funcional seria a mais correta e obedeceria inclusive tradio alem, que serviu de subsdio na elaborao de diversos pontos do Cdigo Penal Brasileiro (veja-se a exposio de motivos do M. Francisco Campos). 32
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Diga-se, alis, que o prprio Cdigo de Processo Penal, em seu art. 556 j fala em processo de delitos comuns e processo de delitos funcionais, reconhecendo expressamente a terminologia adequada para explicitar tais tipos de infraes penais. O Professor Jos Frederico Marques, no seu trabalho Observaes e Apontamentos sobre a Competncia Originria do STF, datado de 1961, observava que a expresso crime de responsabilidade entrara na Constituio sem exato conceito tcnico ou cientfico e que os ilcitos, em que ela se desdobra, no constituem ilcitos penais, e sim ilcitos administrativos ou ilcitos polticos, sem embargo do nomen juris. Por seu turno, Tito Costa, em seu tradicional Responsabilidade de Prefeitos e Vereadores, afirma que a expresso crimes de responsabilidade, apesar de ser hoje usual e reconhecida em seu termo de direito, revelava-se locuo desrevestida de sentido tcnico, e verdadeira corruptela. Referia-se, na verdade, responsabilidade criminal dos prefeitos da qual a responsabilidade civil e mesmo a polticoadministrativa podiam vir a ser conseqncia, no obstante independentes uma da outra. Afirma, ainda, que foi a Carta Constitucional do Imprio, de 25.03.24, que primeiro falou sobre a atribuio exclusiva ao Senado para conhecer da responsabilidade dos secretrios e conselheiros de Estado. O ex-senador e ex-ministro do STF Paulo Brossard de Souza Pinto, em seu clssico e precioso trabalho O Impeachment, afirma que:
esta falha de lei bsica que, reiteradamente se refere de modo equvoco a crimes de responsabilidade, ora no sentido de infrao poltica, ora na acepo de crimes funcional, tem concorrido para a defectiva sistematizao do instituto concernente responsabilidade presidencial (O Impeachment, Porto Alegre: Ed. Globo, 1965, p. 59). Quando motiva o impeachment, por exemplo, caso em que sem dvida a despeito do nomen juris que lhe d o Cdigo Supremo e a lei que lhe complementar, o ilcito a ele subjacente no penal. Se o crime de responsabilidade no sancionado com pena criminal como delituoso, no se pode qualificar o fato ilcito assim denominado, pois o que distingue o crime dos demais atos ilcitos , justamente, a natureza da sano abstratamente cominada (Frederico Marques, ob. cit., p. 45).

Essa impreciso conceitual, apesar das crticas levantadas, acabou arraigando-se no Direito ptrio e foi colocada no s na Constituio (desde a Imperial), como nas leis posteriores (veja-se minuciosa investigao de Paulo Brossard s p. 59-64, ob. cit.), e, para indicar com esse conceito - crime de responsabilidade - as infraes poltico-administrativas que, cometidas por presidentes, governadores, ministros ou prefeitos, ensejassem a perda do cargo atravs do impeachment, bem como a inabilitao temporria para o exerccio de outra funo pblica. Tito Costa, ainda que fazendo crtica ao conceito, acaba por reconhecer que a expresso estaria incorporada ao direito nacional, ainda que sem preciso tcnica. Hely Lopes Meirelles, talvez por ter sido o autor do Dec.-lei 201, j na nova edio refundida em um nico volume (1977) do clssico Direito Municipal Brasileiro, acaba por acatar, vergando-se s contnuas e inadequadas repeties, como correta a expresso crime de responsabilidade para significar crime funcional especial. O ilustre professor menciona, p. 902, que existem crimes funcionais comuns e crimes funcionais especiais, reservando para os ltimos a denominao de crimes de responsabilidade. Raul Chaves, por seu turno, na tese de concurso na cadeira de Direito Penal da Faculdade da Bahia, denominada Crime de Responsabilidade, afirma que:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

33

Doutrina

desde o aparecimento da expresso crime de responsabilidade, no Cdigo Criminal de 1830, essa locuo viciosa com foros de linguagem legislativa, ora aludindo queles delitos de que so responsveis Ministros e Secretrios, ora designando certas espcies de crimes comuns definidos no Cdigo de 1830, ou seja, delicta in officio, crimes de funo, delicta propria dos que exercem funes pblicas, desde este momento a locuo nunca mais foi abandonada. Repetiram-se as leis, os legisladores j citados; a ela recorrem escritores, e muitos passaram sem se aperceberem do vcio de divulgavam.

Paulo Brossard menciona, p. 64 da obra citada, que:


se aos crimes de responsabilidade, enquanto relacionados a ilcitos polticos, se reservasse denominao de infraes polticas, por exemplo, melhor se atenderia natureza das coisas e se evitaria o escolho decorrente da designao pelo mesmo nome de realidades diversas.

3 Concluses Diante da anlise aqui realizada, v-se que h, na verdade, quase que uma uniformidade de pensamento dos abalizados doutrinadores que trataram do assunto a respeito da inadequao do termo crime de responsabilidade, inserido na Constituio Federal e nas leis que se seguiram. Isso porque crime de responsabilidade no diz coisa alguma. frase pleonstica e insignificante e tem levado at mesmo o Supremo Tribunal Federal a decises incongruentes. Na elaborao jurdico-doutrinria tradicional, h uma tendncia doutrinria pronunciada a identificar, ainda que com algumas variantes, o delito ou crime como sendo a ao humana antijurdica, tpica, culpvel e punvel. Essa conceituao chamada de analtica ou dogmtica fez emergirem as trs faces do ato punvel, quais sejam: a tipicidade, a antijuricidade e a culpabilidade. Sem entrarmos na anlise mais aprofundada desses conceitos, particularmente no que seja a tipicidade ou antijuridicidade, por fugirem ao estudo realizado, o fato que a culpabilidade elemento integrante do delito. Diz-se que um autor culpado se dotado de imputabilidade. Se conhecia ou podia conhecer a antijuricidade de sua conduta e tinha condies de atuar de modo diverso. A imputabilidade, que na nossa lei confundida com responsabilidade, a capacidade que possui o homem de entender o carter criminoso do fato e conduzir-se de acordo com esse entendimento. Capacidade telectivolutiva, capacidade de culpabilidade da qual mais um pressuposto do que um elemento. Isso deflui do que est estipulado no art. 22 do Cdigo Penal Brasileiro. Assim, falar-se em crime de responsabilidade nada est a dizer, pois todo crime pressupe uma responsabilidade do agente. Se esse agente ou autor no tinha responsabilidade, ou em outras palavras, sem que ele seja culpado, sem que ele tenha imputabilidade, no se pode falar em delito. Dessa forma, a expresso crime de responsabilidade, por ser destituda de significado tcnicocientfico, deveria ser abolida tanto da Constituio quanto das leis posteriores ou complementares. Ela tem sido a responsvel por enganos, interpretaes divergentes e contraditrias, e urge, conseqentemente, o estabelecimento de uma conceituao adequada e de correspondente contedo cientfico. Assim, numa eventual reforma constitucional j aventada para atenuar a crise poltica hoje instaurada, talvez fosse aconselhvel levar em considerao os ensinamentos dos doutos, aperfeioando-se o instituto, ainda que mantidas as caractersticas brasileiras para o impeachment. -:::-

34

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

(Re)interpretao do princpio constitucional do concurso pblico a partir da anlise do instituto da readaptao


Doutrina

Janana Penalva* e Rita Elian** A motivao para escrever sobre o tema ocorreu aps encontrarmos decises judiciais,1 nas quais se defendia a inconstitucionalidade do instituto da readaptao por violao ao art. 37, II, da Constituio Federal, em que se exige concurso pblico prvio investidura em cargos e empregos na Administrao Pblica.2 Partindo da pergunta acerca da inconstitucionalidade da readaptao, chegamos concluso de que tal entendimento bem representativo da demora do Direito Administrativo brasileiro em ultrapassar a perspectiva do Estado de Bem-Estar Social e assumir os ideais de uma democracia radical. Assim, pretendemos demonstrar, ao longo deste artigo, a necessidade de consolidao de uma exegese do princpio constitucional do concurso pblico dentro do quadro de exigncias do Estado Democrtico de Direito. Para tanto, recorreremos anlise do instituto da readaptao funcional - forma de provimento derivado presente em muitos estatutos funcionais -, com base na premissa de sua constitucionalidade. A ns no parece que o fato de a readaptao possibilitar a investidura em outro cargo, compatvel com as limitaes sofridas na capacidade laboral do servidor, conflitante com a exigncia de concurso pblico, imposta na norma contida no art. 37, II, da Constituio da Repblica. Nesse passo, a pergunta que permear toda a exposio do tema a busca pelo sentido da exigncia de concurso pblico. No pretendemos com isso, bom desde j esclarecer, negar que o estabelecimento do requisito concurso para ingresso nos cargos pblicos, com exceo dos cargos de provimento em comisso, de livre nomeao e exonerao, forma de garantir os princpios da isonomia, impessoalidade (finalidade), eficincia e moralidade. Pelo contrrio. O objetivo exatamente reforar tal idia, com fundamento na premissa de que a razo de ser da exigncia constitucional no , meramente, a proteo do administrado contra abusos, historicamente constatados, do Poder Pblico, mas sim fortalecer o ideal de igualdade - inerente aos objetivos da democracia -, bem como corroborar a idia de uma conduta administrativa sintonizada com tais objetivos. Para tanto, sero de grande valia os aportes tericos fornecidos pelas obras de Ronald Dworkin, por sua teoria do Direito como Integridade, e de Jrgen Habermas, por sua concepo procedimental do Direito.
*Bacharela em Direto pela Universidade Federal do Estado de Minas Gerais e Mestranda em Direito, Estado e Constituio pela Universidade de Braslia. ** Bacharela em Direto pela Universidade Federal do Estado de Minas Gerais, Assessora Jurdica do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais e Professora de Direito Administrativo do Curso Maurcio Trigueiro. 1 Dentre elas, cite-se a proferida no julgamento da Apelao Cvel n 10961/97-RN (97.05.02130-9), interposta pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte contra deciso proferida em primeiro grau de jurisdio, em que a Autarquia foi condenada a readaptar servidora detentora do cargo de contadora, no cargo de mdica, ao argumento de que no possua condies fsicas para o exerccio do cargo ento ocupado ou de qualquer outra funo burocrtica que lhe exigisse uma vida sedentria. A Universidade, em seu inconformismo, aduziu, basicamente, que: a) no caso concreto, no havia afinidade entre o cargo ocupado, contadora, e o cargo no qual deveria ser readaptada, mdica; b) a readaptao viola o contedo do art. 37, II, da Constituio Federal. Sero tambm mencionadas, ao longo do artigo, decises do Supremo Tribunal Federal, nas quais se discute a questo da inconstitucionalidade da readaptao. 2 Nos termos do disposto no art. 37, II, da Lei Maior, a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao (grifamos).

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

35

Feitas tais consideraes, vejamos, portanto, como deve ser (re)interpretado o princpio constitucional do concurso pblico a partir de uma anlise adequada do instituto da readaptao. Antes, porm, uma necessria observao. Por que considerar a norma contida no art. 37, II, da Lei Maior, como princpio, e no como regra? A nossa opo alinha-se diferenciao entre princpios e regras realizada por Ronald Dworkin,3 essncia de sua formulao principiolgica do Direito. Segundo o autor, os princpios tm um contedo normativo mais geral, e as regras so mais especficas. No entanto, mais importante que isso, os princpios possuem uma dimenso de peso que as regras no tm. Isso significa que, em caso de conflito, eles tero pesos diferentes para a soluo da controvrsia, sem que tal fato implique a invalidao de qualquer um deles, como ocorreria se regras estivessem regendo o caso. Isso porque as regras so aplicadas com supedneo num modelo do tudo ou nada. Assim, se duas regras indicarem solues contraditrias para o mesmo caso, uma delas deve ser afastada, o que no ocorre no caso dos princpios. Da a opo pelo entendimento de que a exigncia constitucional de concurso pblico deve ser vista como princpio, pois defendemos - e pretenderemos demonstrar a correo desse ponto de vista ao longo da exposio - que a inaplicabilidade do art. 37, II, da Constituio Federal num determinado caso concreto no significa sua invalidao no sistema jurdico. Fechado o parntese, vejamos, com base na doutrina administrativista brasileira, o sentido do estabelecimento, na Constituio de 1988, do requisito concurso pblico. Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello,
o que a Lei Magna visou com os princpios da acessibilidade e do concurso pblico foi, de um lado, ensejar a todos iguais oportunidades de disputar cargos ou empregos na Administrao direta e indireta [e], de outro [...], props-se a impedir tanto o ingresso sem concurso [...] quanto obstar a que o servidor habilitado por concurso para cargo ou emprego de determinada natureza viesse depois a ser agraciado com cargo ou emprego permanente de outra natureza, pois esta seria uma forma de fraudar a razo de ser do concurso.4

Para Hely Lopes Meirelles, em clssica passagem de seu Direito Administrativo Brasileiro, o concurso pblico
o meio tcnico posto disposio da Administrao Pblica para obter-se moralidade, eficincia e aperfeioamento do servio pblico e, ao mesmo tempo, propiciar igual oportunidade a todos os interessados que atendam aos requisitos da lei, fixados de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, consoante determina o art. 37, II, da CF. Pelo concurso, afastam-se, pois, os ineptos e os apaniguados que costumam abarrotar as reparties num espetculo degradante de protecionismo e falta de escrpulos de polticos que se alam e se mantm no poder leiloando cargo e empregos pblicos.5

Jos dos Santos Carvalho Filho situa o concurso pblico como o mais idneo meio de recrutamento de servidores pblicos.6 Segundo o autor, tal instrumento tem como fundamento os princpios da igualdade, da moralidade e da competio:
Baseia-se o concurso em trs postulados fundamentais. O primeiro o princpio da igualdade, pelo qual se permite que todos os interessados em ingressar no servio pblico disputem a vaga em condies idnticas
3 4

DWORKIN, Ronald. Uma questo de princpio. So Paulo: Martins Fontes, 2001. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, pp. 256-257. 5 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo brasileiro. 29. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 413. 6 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 11. ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2004, p. 511.

36

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

para todos. Depois, o princpio da moralidade administrativa, indicativo de que o concurso veda favorecimentos e perseguies pessoais, bem como situaes de nepotismo, em ordem a demonstrar que o real escopo da Administrao o de selecionar os melhores candidatos. Por fim, o princpio da competio, que significa que os candidatos participam de um certame, procurando alar-se a classificao que os coloque em condies de ingressar no servio pblico.7
Doutrina

De acordo com Odete Medauar, a exigncia de concurso pblico para ascender a postos de trabalho no setor pblico atende, principalmente, ao princpio da igualdade e ao princpio da moralidade administrativa.8 Por tais excertos, possvel observar que, no obstante o reconhecimento da doutrina de que a exigncia de concurso pblico seja imposta pela necessidade de concretizar os princpios da igualdade, da impessoalidade, da moralidade e da eficincia, h, ainda, um enorme apego idia de que o concurso , precipuamente, uma forma de impedir abusos, ou seja, uma maneira de o administrado se garantir contra condutas arbitrrias da Administrao. Tal concepo, como veremos, responsvel pelo entendimento - equivocado, a nosso sentir de que a readaptao, por implicar a investidura em cargo diverso daquele para o qual o servidor prestou concurso, viola a norma contida no art. 37, II, da Lei Maior. A readaptao , nos termos do disposto no art. 24, caput e 2, da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica e ser efetivada em cargo de atribuies afins, respeitada a habilitao exigida, o nvel de escolaridade e a equivalncia de vencimentos.9 Nesse momento da exposio - antes de adentrarmos na questo relativa ao sentido da regra contida no art. 37, II, da Constituio Federal -, interessa-nos, particularmente, o questionamento acerca da ofensa Lei Maior: seria a readaptao incompatvel com o texto Constitucional? Do ponto de vista da doutrina, e tomando como parmetro os principais administrativistas brasileiros, no se encontram critrios seguros para responder a questo, uma vez que, regra geral, no h um aprofundamento no estudo do tema. Na obra clssica de Hely Lopes Meirelles, no se menciona a readaptao no rol das formas de provimento ali mencionadas:
O provimento pode ser originrio ou inicial e derivado. Provimento inicial o que se faz atravs de nomeao, que pressupe a inexistncia de vinculao entre a situao de servio anterior do nomeado e o preenchimento do cargo. [...] J o provimento derivado, que se faz por transferncia, promoo, remoo, acesso, reintegrao, readmisso, enquadramento, aproveitamento ou reverso, sempre uma alterao na situao de servio do provido (grifos no original).10

O autor, contudo, ressalta ser proibida qualquer forma de provimento de cargo pblico no precedida de concurso, com exceo da reintegrao, em face do que dispe o art. 37, II, da Constituio Federal:
7 8

Op. cit., p. 512. MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo moderno. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 313. 9 Tomaremos como referncia, na anlise do instituto, a matriz conceitual fornecida na Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. A opo pela legislao federal, de maior abrangncia e mais atualizada, deu-se porque a escolha de qualquer outro estatuto funcional - dada a sua multiplicidade em nveis estadual e municipal - seria arbitrria e sem critrios. 10 Op. cit., p. 402.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

37

Em razo do art. 37, II, da CF, qualquer investidura em carreira diversa daquela em que o servidor ingressou por concurso , hoje, vedada. Acrescente-se que a nica reinvestidura permitida sem concurso a reintegrao, decorrente da ilegalidade do ato de demisso.11

Maria Sylvia Zanella Di Pietro, ao tratar do assunto em seu livro Direito Administrativo,12 afirma que o rol das formas de provimento derivado ficou bem restrito na atual Constituio em decorrncia do art. 37, II, que exige, para a investidura em cargo pblico, prvia aprovao em concurso.13 Nesse sentido, para a autora, s so admissveis as excees previstas na prpria Constituio, a saber, a reintegrao, o aproveitamento, a reconduo e o acesso ou promoo, alm da reverso ex officio, que no tem base constitucional, mas ainda prevalece.14 No h meno, no referido livro, readaptao, o que nos leva a concluir que a administrativista no a considera forma vlida de provimento de cargo pblico. Odete Medauar apenas menciona o instituto dentre algumas figuras jurdicas [que] expressam provimentos derivados,15 conceituando-a nos mesmos termos da Lei n 8.112/90. Celso Antnio Bandeira de Mello arrola, como formas de provimento derivado, a promoo, a readaptao, a reverso, o aproveitamento, a reintegrao e a reconduo.16 Em que pese o autor no tecer muitos comentrios anlise da readaptao, interesse notar que, para ele, com a extino legal da transferncia,17 o nico provimento derivado horizontal a readaptao, conceituado, nas suas palavras, como a espcie de transferncia efetuada a fim de prover o servidor em outro cargo mais compatvel com sua superveniente limitao de capacidade fsica ou mental, apurada em inspeo mdica.

Ibidem, loc. cit.. necessrio observar que no consideramos correta essa afirmao. Em primeiro lugar, a reintegrao no , propriamente, reinvestidura sem concurso. O retorno do servidor ao cargo simplesmente conseqncia natural da anulao de um ato de demisso ilegal, em face do reestabelecimento da situao anterior quela ocasionada por um ato nulo. Em segundo lugar, h outras formas constitucionais de reinvestidura sem concurso, consideradas vlidas, como a reverso, que o retorno do servidor aposentado atividade, quando cessam os motivos que determinaram sua aposentadoria por invalidez; a promoo, que a investidura em cargo de nvel elevado dentro da mesma carreira (j considerada vlida pelo STF, no julgamento da ADI n 231-7, a qual ser adiante analisada); a reconduo, que o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado decorrente da reintegrao do anterior ocupante (prevista no art. 41, 2, da CF/88); e o aproveitamento, que o retorno do servidor estvel que se encontrava em disponibilidade (prevista no art. 41, 3, da CF/88). 12 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 511. 13 Note-se que, desde a Constituio de 1934, fala-se em concurso prvio apenas primeira investidura, o que dava ensejo proliferao, nos diversos estatutos de servidores, de formas de provimento sem concurso pblico. 14 Op. cit., p. 512. Segundo a autora, a reverso ex officio ainda prevalece, porque, nessa hiptese, no mais subsistindo os motivos que deram ensejo aposentadoria por invalidez, o servidor deve, necessariamente, reassumir o cargo para que possa completar os requisitos de sua aposentadoria. 15 Op. cit., p. 318. 16 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, pp. 282-283. 17 A transferncia, assim como a ascenso, era forma de provimento derivado prevista nos incisos III e IV do art. 8 da Lei n 8.112/90, revogados pela Lei n 9.527/97. A transferncia, nos termos do disposto no revogado artigo 23 da Lei n 8.112/90, era a passagem do servidor estvel de cargo efetivo para outro de igual denominao, pertencente a quadro de pessoal diverso, de rgo ou instituio do mesmo Poder". A ascenso, de acordo com definio encontrada na j mencionada obra de Jos dos Santos Carvalho Filho (p. 505), " a forma de progresso pela qual o servidor elevado de cargo situado na classe mais elevada de uma carreira para cargo da classe inicial de carreira diversa ou de carreira tida como complementar da anterior". No obstante a previso legal de tais institutos, antes de sua revogao expressa, o Supremo Tribunal Federal, em vrios julgados, j havia considerado inconstitucionais essas formas de provimento, o que deu ensejo edio do Enunciado n 685 da Smula de sua jurisprudncia, segundo o qual " inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido.

11

38

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Ao contrrio, Jos dos Santos Carvalho Filho cita, a par da readaptao e das outras formas de provimento previstas no rol do art. 8 da Lei n 8.112/9018, a transferncia e a ascenso, apenas observando que essas modalidades de investidura (ascenso e transferncia) s tm sido admitidas se o servidor for aprovado em concurso pblico, em face dos termos do art. 37, II, da CF.19 O autor define a readaptao como a forma de provimento pela qual o servidor passa a ocupar cargo diverso do que ocupava, tendo em vista a necessidade de compatibilizar o exerccio da funo pblica com a limitao sofrida em sua capacidade fsica ou psquica, e no faz, quanto a este tipo de investidura, a mesma considerao feita em relao ascenso e transferncia, o que nos leva a crer que, para ele, a readaptao, ao contrrio destas ltimas, no viola a regra contida no art. 37, II, do Texto Constitucional. Maral Justen Filho, quanto readaptao, apenas afirma tratar-se de hiptese excepcional, cuja ocorrncia depende de uma das seguintes circunstncias: alterao das condies pessoais fsicas ou mentais do servidor, em virtude de evento superveniente natural ou no; a incompatibilidade entre as novas condies do sujeito e as atribuies prprias do cargo que ocupava; e compatibilidade entre as novas condies do sujeito e o outro cargo.20 Diogo de Figueiredo Moreira Neto relaciona, como formas de provimento derivado, a promoo, a ascenso (ou transposio), a transferncia, a substituio, a readmisso, a reintegrao, o aproveitamento, a reverso, a readaptao, a transformao (e reclassificao) e a reconduo,21 afirmando que a readaptao estaria proibida no ordenamento jurdico no fora a previso de idntica hierarquia, do inciso VIII, do mesmo artigo, autorizando o legislador a estabelecer critrios excepcionadores de admisso.22 O tema relativo constitucionalidade das formas de provimento derivado foi tratado em vrios julgados do Supremo Tribunal Federal, os quais deram ensejo edio do Enunciado n 685 da Smula de sua jurisprudncia, segundo o qual:
inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido.

A readaptao, como anteriormente notado, uma modalidade de provimento que permite ao servidor investir-se em cargo diverso daquele por ele ocupado, sem prvia aprovao em concurso pblico. Seria, portanto, de acordo com o entendimento pacificado na Corte Suprema, inconstitucional?

Art. 8 So formas de provimento de cargo pblico: I - nomeao; II - promoo; III - (Revogado pela Lei n 9.527/97); IV (Revogado pela Lei n 9.527/97); V - readaptao; VI - reverso; VII - aproveitamento; VIII - reintegrao; IX - reconduo. 19 Op. cit., p. 505. Parece-nos, no entanto, que, se h um concurso pblico, trata-se de provimento originrio, descaracterizando a ascenso e a transferncia, formas de provimento derivado. 20 JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 512. 21 MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Curso de Direito Administrativo. 14. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 307. 22 Op. cit., p. 312. O autor refere-se, aqui, norma constitucional na qual se prev uma reserva percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia fsica. Segundo ele, tal fato implica a constitucionalidade da readaptao. Ainda que seja interessante notar que, dentre os autores consultados, ele o nico que, de forma mais explcita e objetiva, defende a constitucionalidade do instituto, no podemos concordar com o argumento. Isso porque consideramos que o instituto da readaptao constitucional independentemente da previso constitucional de reserva de vagas aos deficientes fsicos, uma vez que o princpio do concurso pblico no violado em face de sua aplicao. No decorrer da exposio esta idia se tornar clara.

18

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

39

Doutrina

Essa a primeira questo a que nos propomos responder. importante que se esclarea que nenhum dos precedentes do mencionado enunciado23 trata do instituto da readaptao. Referem-se, em sua maioria, ascenso funcional e transferncia.24 Contudo, a questo relativa constitucionalidade das formas de provimento derivado em face da exigncia contida no art. 37, II, da Constituio Federal foi analisada, com enfoque especfico no instituto da readaptao, quando do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 1.731, proposta contra dispositivos contidos na Lei Complementar n 98/97 do Estado do Esprito Santo na qual se institua, no mbito daquele ente federativo, o instituto da readaptao.25 No entanto, no se entrou no aspecto material da questo. A controvrsia foi dirimida com base no fato de serem os dispositivos atacados inconstitucionais sob o aspecto formal, uma vez que no foi observada, na espcie, a iniciativa privativa do Chefe do Executivo para propor leis que, tal como a mencionada, dispunham sobre regime jurdico do funcionalismo pblico. Porm, foram discutidos aspectos materiais em sede de apreciao do pedido de medida liminar, os quais interessam sobremaneira para os objetivos aos quais nos propomos nesta exposio. O relator, Ministro Ilmar Galvo, considerou que a lei impugnada, ao admitir a readaptao de servidor em outro cargo, acabou por propiciar o ingresso em carreira sem o concurso exigido pelo art. 37, II, da Carta Magna. Segundo ele, no mais se admitem, dada a necessidade de concurso pblico, outras formas de provimento de cargo que no a decorrente de promoo. de se notar, todavia, que os dois outros Ministros participantes do julgamento, Marco Aurlio e Carlos Velloso, manifestaram, no ponto relativo inconstitucionalidade material dos dispositivos atacados, entendimento diverso. O Ministro Marco Aurlio afirmou no haver conflito entre a lei capixaba e a Constituio Federal. No voto que proferiu no julgamento da medida liminar, deixou assentado que:
No se tem, aqui, a simples insero, sem justificativa plausvel, do servidor que est ocupando certo cargo em outro de carreira diversa. Esses dispositivos versam, justamente, sobre o aproveitamento daquele que tenha sofrido um mal fsico ou mental, cogitando do fenmeno em cargo compatvel com o real estado que possua, e, mesmo assim, mediante laudo mdico do corpo da prpria Secretaria a que esteja vinculado o servidor.
23 Foram consultados os precedentes indicados no site do Supremo Tribunal Federal como antecessores do entendimento consubstanciado no Enunciado n 685 da Smula da Jurisprudncia da Corte Maior: ADI 308 MC, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJ de 17.08.1990; ADI 368 MC, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 16.11.1990; ADI 231, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 13.11.1992; ADI 245, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 13.11.1992; ADI 785 MC, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 27.11.1992; ADI 837 MC, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 23.04.1993; MS 21.420, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 18.06.1993; ADI 266, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJ de 06.08.1993; ADI 308, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJ de 10.09.1993; RE 129.943, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 04.02.1994; ADI 248, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 08.04.1994; ADI 970 MC, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ de 26.05.1995; ADI 186, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 15.09.1995; MS 22.148, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 08.03.1996; RE 150.453, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJ de 11.04.1997; ADI 1.150, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 17.04.1998; ADI 837, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 25.06.1999; ADI 242, Rel. Min. Paulo Brossard, DJ de 23.03.2001. 24 Para o conceito de transferncia e de ascenso, ver nota n. 17. 25 Foram os seguintes os dispositivos objurgados na mencionada ADI: Art. 45. Ser readaptado em atividade compatvel com a sua aptido fsica e mental o servidor efetivo que sofrer modificao no seu estado de sade que impossibilite ou desaconselhe o exerccio das atribuies inerentes ao seu cargo, desde que no se configure a necessidade imediata de aposentadoria ou licena para tratamento de sade. 1 A verificao da necessidade de readaptao ser feita em inspeo de sade a cargo do rgo mdico de pessoal. 2 O ato de readaptao da competncia do Secretrio de Estado responsvel pela administrao de pessoal. Art. 46. A readaptao ser efetivada, aps concluso de curso de treinamento, quando aconselhvel, realizado pelo setor competente da Escola de Servio Pblico do Estado do Esprito Santo. Art. 47. A readaptao no acarretar decesso nem aumento de vencimento.

40

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

J, no voto prolatado quando do julgamento do mrito da ao, ratificando o entendimento ento manifestado, entendeu no ser possvel levar s ltimas conseqncias a exigncia constitucional do concurso pblico. Segundo o Ministro Marco Aurlio:
O servidor ingressa mediante concurso pblico e, verificada a hiptese de deficincia, no h um obstculo maior, desde que se guarde fidelidade com o quadro, adaptao em outro cargo. Alis, isso interessa prpria Administrao Pblica, no que continuar contando com a mo-de-obra.

Do voto do Ministro Carlos Veloso, colhe-se o seguinte excerto:


Do modo como se apresenta, quer-me parecer que a lei complementar no frauda a Constituio, no frauda a exigncia do concurso pblico, mas, ao contrrio, ela quer que continue no servio pblico, prestando servios, aquele que est impossibilitado de, na carreira do cargo que exerce, exercer as funes daquele cargo. A medida parece, portanto, razovel e at conveniente aos cofres pblicos, dizer: impede a aposentadoria de pessoas que podero prestar servios ao Estado e que poderiam ser aposentados.

E a partir dessas consideraes que pretendemos interpretar de forma adequada o instituto da readaptao, com base na premissa de que o princpio do concurso pblico implica mais que uma garantia do administrado contra possveis arbtrios da Administrao. A idia corrente de que este princpio, ao estabelecer um procedimento igualitrio, transparente e eficaz de provimento dos cargos pblicos seria suficiente para solucionar o problema histrico dos abusos no ingresso no servio pblico , no mnimo, ingnua. Conseqncias desse posicionamento, como, por exemplo, a aplicao irrestrita do princpio do concurso pblico, so, ao contrrio, extremamente maliciosas, visto que desvelam uma leitura positivista do Direito, que no se coaduna com os pressupostos do Estado Democrtico de Direito e que, portanto, deve ser combatida. Nesse sentido, vale mencionar o voto do Ministro Moreira Alves, quando do julgamento da ADI n 231-7/RJ, no qual o mesmo recupera a justificativa histrica para a supresso da palavra primeira antes da expresso investidura em cargo ou emprego pblico, na redao do art. 37, II, do Texto Constitucional:26
(...) At o projeto B (2 Turno), o inciso correspondente a este se referia primeira investidura em cargo ou emprego pblico, mas a aluso primeira investidura caiu com a emenda supressiva 2T00736-1, apresentada em 11.07.88, nestes termos: Suprima-se, no artigo 37, inciso II, a expresso primeira. JUSTIFICATIVA:

26

Veja-se que, desde a Constituio de 1934, com exceo da Constituio de 1967, a exigncia de concurso para provimento em cargo pblico se limitava primeira investidura. De acordo com o art. 170, 2, da Constituio de 1934, a primeira investidura nos postos de carreira das reparties administrativas e nos demais que a lei determinar efetuar-se- depois de exame de sanidade e concurso de provas e ttulos. A Constituio de 1937 estabeleceu, no art. 156, b, que a primeira investidura nos cargos de carreira far-se- mediante concurso de provas ou de ttulos. A Constituio de 1946 determinou, em seu art. 186, que a primeira investidura nos cargos de carreira e em outros que a lei determinar efetuar-se- mediante concurso, precedendo inspeo de sade. A Constituio de 1967, em seu art. 95, 1, ao determinar que a nomeao em cargo pblico, e no a primeira investidura, exigia aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, limitou a possibilidade de provimentos no precedidos de concurso, entretanto, por meio da Emenda Constitucional n 1, de 1969, o critrio antigo foi retomado, exigindo-se o concurso apenas para a primeira investidura. De acordo com o art. 97, 1, a primeira investidura em cargo pblico depender de aprovao prvia, em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, salvo os cargos indicados em lei.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

41

Doutrina

O texto, da forma como est redigido, permite o ingresso no servio pblico atravs de concurso pblico para carreiras cujas exigncias de qualificao profissional sejam mnimas como mero trampolim para, por mecanismos internos muitas vezes escusos, se atingir cargos mais especializados. Da mesma forma, por este dispositivo, nada impede que algum ingresse por concurso em um rgo x, onde no h grande concorrncia, e isso sirva com justificativa para admisso em outro rgo sem qualquer concurso. Portanto, o elemento histrico indica que a inteno da retirada do adjetivo primeira foi impedir prticas abusivas, feitas por via de provimento derivado como a ascenso e a transferncia, com base no preceito malevel contido no 1 do artigo 97 da Emenda Constitucional n 1/69. E, como essa supresso, realmente alterou-se, de modo profundo, a exigncia do concurso pblico para a investidura nos cargos pblicos. O inciso II do artigo 37 da atual Constituio no mais apresenta os dois fatores de afrouxamento do moralizante princpio administrativo da necessidade do concurso pblico para o provimento dos cargos pblicos que se encontravam no texto da Emenda Constitucional n 1/69: a referncia PRIMEIRA investidura em cargo pblico e a possibilidade de a lei estabelecer excees exigncia do concurso pblico para essa primeira investidura (grifamos).

Conforme enfatizou o Ministro Moreira Alves, o sentido da norma introduzida no art. 37, II, da atual Constituio foi evitar os abusos ocorridos desde a vigncia da Constituio de 1934, a partir da qual, com exceo da Constituio de 1967, a necessidade de prvia aprovao em concurso pblico se limitava primeira investidura. Considerando esse aspecto, importante ressaltar que a anlise do voto proferido pelo mencionado Ministro, no julgamento da ADI n 231-7, que um dos precedentes edio do Enunciado n 685 da Smula do Pretrio Excelso, anteriormente citado, nos permite concluir que inadequada a aplicao irrestrita do princpio do concurso pblico em face de situaes, como no caso da promoo, nas quais no se vislumbram prticas abusivas tais como as que ensejavam os institutos da transferncia e da ascenso. Veja-se:
[...] para que no se pretenda levar ao extremo a necessidade de concurso para qualquer cargo ou emprego pblico em qualquer circunstncia, a prpria Constituio abre excees a formas de provimento derivado que expressamente admite. [...] Esto, pois, banidas das formas de investidura admitidas pela Constituio a ascenso e a transferncia, que so formas de ingresso em carreira diversa daquela para a qual o servidor pblico ingressou por concurso, e que no so, por isso mesmo nsitas ao sistema de provimento em carreira, ao contrrio do que sucede com a promoo, sem a qual obviamente no haver carreira, mas, sim, uma sucesso ascendente de cargos isolados.

Apesar de no ter sido analisado, na referida ADI, o instituto da readaptao de forma especfica e, no obstante a afirmao de que a passagem de uma carreira para outra [...] s pode decorrer de concurso pblico, aberto concorrncia de qualquer brasileiro que atenda aos requisitos estabelecidos em lei para esse ingresso (artigo 37, I), o que importa notar que, neste voto, a exigncia do concurso para a investidura em cargo pblico foi mitigada em face do instituto da promoo, levando-nos a entender que, de acordo com o Supremo Tribunal Federal, a norma nsita no inciso II do art. 37 no pode ser interpretada de forma absoluta. No se nega, bom que se repita, que a exigncia do concurso forma de garantir os princpios constitucionais que devem ser observados pela Administrao Pblica. preciso, entretanto, ampliar o foco da anlise em busca de uma resposta s seguintes indagaes: a quem ou a que as garantias do concurso pblico servem? Qual o sentido desse princpio? 42
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Essas respostas so decisivas para a anlise por ns pretendida, mas s fazem sentido quando contextualizadas. Aps o giro hermenutico, no mais possvel alimentar esperanas de que os sentidos sejam perenes, fixos e que j estejam dados. necessrio constru-los, uma vez que toda compreenso situada historicamente. Assim, parece-nos que a garantia do concurso pblico, no contexto brasileiro atual de implementao e consolidao do Estado Democrtico de Direito (e no mais de positivao dessa opo poltica), justifica-se muito mais como um instrumento de fortalecimento do ideal de igualdade do que como uma proteo contra abusos na Administrao Pblica. A conjuntura jurdico-social anterior Constituio da Repblica de 1988 atuou de maneira decisiva para o fortalecimento do princpio do concurso pblico, visto que possibilitou uma consolidao da exigncia de impessoalidade e isonomia no momento de preenchimento de cargos pblicos. No podemos, entretanto, permitir que as fraudes nos certames pblicos, infelizmente ainda constantes, se transformem em argumentos que enfraqueam a necessidade de avanos para uma interpretao do princpio do concurso pblico que determine no s que sejamos impessoais e isonmicos quando se trata de selecionar profissionais para ocupar cargos pblicos, mas tambm que realizemos isso de maneira igualitria. De fato, a exigncia de concurso potencializa a impessoalidade na Administrao Pblica e, por isso, contribui imensamente para a eliminao de prticas abusivas. No entanto, no h como se extirpar definitivamente os riscos. A possibilidade de violao de direitos sempre existir. No h mecanismos disponveis que possam nos salvar, por completo, desse risco. A imperiosidade da idia de proteo de direitos no pode nos levar a crer que, aplicando cegamente, em todos os casos, um determinado princpio constitucional, estaremos nos protegendo das reiteradas violaes que tanto nos assombraram no passado. A expanso de direitos sempre trar novos riscos de violao. No se trata de questionar a validade das referncias sociais ao passado, e sim de se proceder sua releitura, com arrimo na anlise do ganho de complexidade que a prpria aplicao do princpio do concurso pblico, nos moldes estabelecidos pela Constituio de 1988, gerou. Estamos, agora, em outro nvel nessa implementao: o princpio do concurso pblico deve ser interpretado sob novos ngulos. Sem dvida, a idia de um tratamento igualitrio entre todos os interessados na assuno de um cargo pblico serviu de guia para a estruturao da garantia do concurso pblico. A existncia de regras claras, pblicas e iguais para todos simboliza uma preocupao com a igualdade que j estava presente na garantia do concurso pblico. Entretanto, referimo-nos a novo enfoque do direito igualdade no concurso pblico. Tal garantia constitucional no pode mais ser simplesmente interpretada como proteo de condies iguais de disputa. Sua contribuio para uma Administrao Pblica democrtica pode ser potencializada se a exigncia do concurso pblico for entendida como instrumento de efetivao do direito de todos a um tratamento igual. Essa via reinterpretativa nos auxilia imensamente na busca das respostas a questes como as aqui analisadas, j que, por esse norte, a readaptao funcional passa a ser uma exigncia do contedo de igualdade presente no prprio princpio do concurso pblico. Expliquemo-nos: o ingresso em um cargo pblico no sistema constitucional brasileiro exige, via de regra, a aprovao prvia em concurso pblico. A idia que permeia essa exigncia deve ser agora
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

43

Doutrina

interpretada no somente como um zelo pela impessoalidade e eficincia administrativas, mas tambm como uma implementao do direito constitucional igualdade. A garantia de igualdade passa, ento, a ter dois sentidos: possibilitar que todos os interessados disputem, sob as mesmas condies, o cargo pblico e assegurar que a diferena seja tratada de forma diferente.27 A exigncia de igualdade parte do princpio do concurso pblico. A necessidade de um tratamento diferenciado para aqueles que se encontram em posies desiguais , em ltima instncia, uma das maiores conquistas do ideal democrtico, afinal um Estado estruturado democraticamente sustenta-se sobre a afirmao de que todos os seus cidados so livres e iguais. A afirmao da igualdade de todos um dos pilares do constitucionalismo moderno. Nas palavras de Ronald Dworkin:
Nenhum governo legtimo a menos que demonstre igual considerao pelo destino de todos os cidados sobre os quais afirme seu domnio e aos quais reivindique fidelidade. A considerao igualitria a virtude soberana da comunidade poltica - sem ela o governo no passa de tirania (...).28

Poder-se-ia objetar que a reinterpretao aqui proposta no modifica em nada a aplicao do princpio, uma vez que o prprio direito igualdade j cumpria essa funo. Todavia, o que aqui sustentamos que uma interpretao do princpio do concurso pblico que exija um tratamento igualitrio radicaliza o contedo do princpio e, por conseguinte, transforma sua aplicao. Esse contedo igualitrio do princpio obriga, por exemplo, um juiz que tenha que decidir sobre a constitucionalidade do instituto da readaptao a enfrentar o argumento da igualdade de uma maneira muito diversa. A supervenincia de uma limitao laboral, por bvio, posiciona o servidor numa situao de desigualdade, o que lhe garante um tratamento diferenciado. Se o mesmo juiz, todavia, continuasse a interpretar o princpio do concurso pblico somente como garantia de isonomia, a importncia da perspectiva do administrado - e, conseqentemente, o direito igualdade - no teria um peso to grande. A reinterpretao do princpio do concurso aqui proposta no se d com vistas a facilitar a tarefa do juiz ao interpretar o Direito. No se trata disso. O Direito eminentemente uma atividade interpretativa.29 Os aplicadores do Direito sempre tero que definir qual a norma aplicvel ao caso concreto. A complexidade da vida imensa, e nada capaz de evitar que, em casos difceis, mais de uma norma se mostre aplicvel. A questo da readaptao exemplifica que a reinterpretao aqui proposta modifica a aplicao do princpio, mas, em absoluto, apia-se somente nessa mudana para se justificar. A razo central que nos leva a sustentar essa reinterpretao de outra ordem; trata-se, como dito acima, da necessidade de se potencializar o contedo democrtico do princpio da igualdade.

27

No segundo sentido, devem ser observadas questes como, por exemplo, a marcao da data das provas. Se h uma minoria religiosa que no pode trabalhar, por exemplo, aos domingos, o concurso pblico no pode ser marcado nesse dia, sob pena de prejudicar um segmento social, quando a Administrao Pblica tem outro dia (o sbado) para marcar a prova sem ferir a convico religiosa de ningum. 28 DWORKIN, Ronald. A virtude soberana: a teoria e a prtica da igualdade. Trad. Jussara Simes. So Paulo: Martins Fontes, 2005. 29 DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2002.

44

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

A possibilidade de ocorrncia de aposentadorias precoces, entretanto, no parece representar um obstculo para os intrpretes presos ao positivismo jurdico, que acreditam que somente a proibio da readaptao uma via eficaz para se respeitar integralmente o princpio do concurso pblico. Esse argumento, j rebatido, extremamente representativo da interpretao do Direito Administrativo como espao primordial de proteo do interesse pblico (que se identificava com o estatal), viso to caracterstica do Estado Social,31 que desconsidera os pressupostos de um Estado Democrtico de Direito e de uma cidadania participativa. A primordialidade do interesse pblico foi um dos cnones do Estado Social, em que o pblico se confundia com o estatal e no qual os cidados no passavam de meros destinatrios dos programas governamentais. possvel, ainda hoje, identificar, em grande parte da doutrina do Direito Administrativo brasileiro, a convico da supremacia do interesse pblico, noo dicotmica baseada na idia da oposio entre o campo pblico (que, na verdade, segundo essa noo, no passa do Estado) direcionado s preocupaes de cunho geral, e um campo privado, em que os interesses egosticos imperariam.32 Tal interpretao da relao pblico-privado, que identifica o Estado com o protetor, responsvel nico pela realizao e fiscalizao do bem de todos, influenciou sobremaneira o pensamento jurdico brasileiro, trazendo conseqncias srias, principalmente para a questo da aplicao das normas. Os princpios do Estado Democrtico de Direito exigem o abandono da perspectiva do Estado Social e a adoo de nova postura na interpretao da relao entre a Administrao Pblica e o administrado, como bem enfatiza o Professor Menelick de Carvalho Netto:
Para esse ltimo paradigma [paradigma do Estado Democrtico de Direito], a questo do pblico e do privado questo central, at porque esses direitos, denominados de ltima gerao, so direitos que vo apontar exatamente para essa problemtica: o pblico no mais pode ser visto como estatal ou exclusivamente como estatal, e o privado no mais pode ser visto como egosmo. A complexidade social chegou a um ponto tal que vai ser preciso que organizaes da sociedade civil defendam interesses pblicos contra o Estado privatizado, o Estado tornado empresrio, o Estado inadimplente e omisso.33

A crise do Estado de Bem-Estar Social reflete a idia - solidificada no contexto do Estado Democrtico de Direito - de que o mero assistencialismo (Estado como pai) no forma cidados de
30 Vale ressaltar que esse um pressuposto lgico do instituto: a capacidade laboral que remanesce, apesar das restries sofridas na sade. 31 A referncia a um Estado Social insere-se na leitura do constitucionalismo baseada na idia de paradigma referida por Jrgen Habermas, na obra Direito e Democracia: entre faticidade e validade. v. I e II. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. 32 CARVALHO NETO, Menelick de. A contribuio do Direito Administrativo enfocado da tica do administrado, para uma reflexo acerca dos fundamentos do controle de constitucionalidade das leis no Brasil: pequeno exerccio de Teoria da Constituio, Revista Frum Administrativo. Belo Horizonte, n. 1, pp. 11-20, mar., 2001. 33 Op. cit., p. 15.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

45

Doutrina

Muitos defensores da inconstitucionalidade do instituto da readaptao, ainda presos a uma leitura restrita do princpio do concurso pblico, costumam insistir nos danos advindos do ingresso de servidor em carreira diversa daquela em que foi inicialmente investido e para a qual prestou concurso pblico. Todavia, bom ressaltar, a readaptao tem vantagens inclusive pragmticas. No s evita uma aposentadoria indevida, visto que o servidor permanece apto ao trabalho,30 como tambm impede o desvio de funo, prtica ilegal, mas comum nos rgos pblicos brasileiros, esta, sim, violadora do princpio do concurso pblico.

verdade. Direitos no so dados, so conquistados. A relao do cidado com o Estado no pode ser paternalista e dependente, pois a construo e a definio de direitos reclama a participao direta dos envolvidos. Essa redefinio do conceito de cidado, na qual a cidadania deixa de ser mero status e passa a se configurar como participao, resultado da determinao das dimenses pblicas e privadas como eqiprimordiais. Esse foi, sem dvida, o grande avano do paradigma procedimentalista do Direito. O Estado de Bem-Estar Social (assim como o Estado Liberal que o antecedeu) limitava-se a determinar os pressupostos fticos para o status dos sujeitos de direito em seu papel de destinatrios da ordem jurdica, ou seja, sem possibilitar uma existncia autnoma.34 Na moldura do Estado Democrtico de Direito, no qual as dimenses pblicas e privadas situam-se de forma interdependente, no possvel que exatamente o ramo jurdico especializado em tratar questes eminentemente administrativas sustente como princpio geral a supremacia do interesse pblico identificado como estatal. Nesse sentido, no h, mais uma vez, como negar a inconsistncia de se defender um posicionamento que defina o instituto da readaptao como inconstitucional, com base na violao do princpio do concurso pblico. A interpretao do Direito tem que assumir uma perspectiva cidad que, no caso do Direito Administrativo, implica, necessariamente, a valorizao da tica do administrado. A inviolabilidade dos direitos fundamentais e os prprios princpios constitucionais que regem a Administrao Pblica tm que ser implementados e, nesse processo, a afirmao da constitucionalidade de institutos (como o da readaptao), que respeitam sim o princpio do concurso pblico e que asseguram direitos fundamentais, como o da igualdade, tem valoroso impacto no processo de superao dos resqucios do Estado Social. O aplicador das normas - seja o juiz, seja o administrador - est compelido, por essa mesma afirmao do carter democrtico do Estado, a adotar uma concepo principiolgica do Direito. A superao do paradigma do Estado Social levou ao abandono da interpretao do Direito como modelo fechado de regras. O Positivismo Jurdico, que guiou a interpretao do Direito durante muito tempo, teve como seu maior representante Hans Kelsen e sua obra clssica Teoria Pura do Direito:
Kelsen pretendeu constituir uma teoria pura do direito buscando delimitar precisamente o seu objeto - o direito positivo - e eliminar quaisquer elementos considerados estranhos a ele, tais como a teologia, economia, moral, etc. O ordenamento jurdico foi ento considerado, como atesta Carvalho Netto, um conjunto fechado e hierarquizado de regras, ou seja, de normas aplicveis maneira tudo ou nada , por serem consideradas capazes de regular suas prprias condies de aplicao, na medida em que eram portadoras daquela estrutura descrita por Kelsen como a estrutura mesma da norma jurdica: Se A, deve ser B.35

34 35

HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre faticidade e validade. v. I e II. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. CATTONI DE OLIVEIRA, M. A. Prestao jurisdicional e Estado Democrtico de Direito: contribuio para uma compreenso constitucionalmente adequada da jurisdio. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, v. 85103, n. 123, 1997.

46

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

A idia de um sistema jurdico autnomo, propugnada pelo positivismo jurdico, no qual se prioriza a segurana jurdica em face da correo muito bem ilustrada pela maneira como os positivistas lidam com os hard cases. Herbert L. A. Hart, outro grande representante do positivismo, sustentava que a estrutura aberta da linguagem levava indeterminao do Direito, responsvel por uma abertura que s poderia ser preenchida pelo juiz, no caso concreto.36 Nesse modelo decisionista, o magistrado decide conforme suas preferncias ou padres morais, ao desamparo de fundamentos jurdicos. Observa-se, claramente, a incapacidade terica de tal vertente para refletir o carter democrtico que intrnseco ao Direito, nos termos da teoria do discurso de cunho habermasiano. A concepo de Ronald Dworkin do Direito como Integridade37 oferece uma explicao melhor para a racionalidade das decises judiciais. Conforme Jrgen Habermas explicita,
a teoria dos direitos, elaborada por Dworkin, pode ser entendida como a tentativa de evitar falhas das propostas de soluo realistas, positivistas, hermenuticas, bem como de esclarecer, atravs da adoo de direitos concebidos deontologicamente, como a prtica de deciso judicial pode satisfazer simultaneamente s exigncias da segurana do direito e da aceitabilidade racional. Contra o realismo, Dworkin sustenta a possibilidade e a necessidade de decises consistentes ligadas a regras, as quais garantem uma medida suficiente de garantia do direito. Contra o positivismo, ele afirma a possibilidade e a necessidade de decises corretas, cujo contedo legitimado luz de princpios (e no apenas formalmente, atravs de procedimentos).38

A Integridade do Direito a medida que garante tanto a segurana jurdica quanto a aceitabilidade racional da deciso. Em posio oposta ao positivismo, Ronald Dworkin constri sua tese a partir de um sistema jurdico que no apenas um modelo de regras, mas um modelo de princpios no qual se propugna a existncia de uma nica resposta correta naqueles momentos em que as regras so insuficientes para soluo do caso. A nica resposta correta a soluo que o ordenamento jurdico apresenta para um determinado caso concreto, nico e irrepetvel. O aplicador do Direito que no tenha a inteno de usurpar a funo do legislador e que esteja comprometido com a Integridade tem a obrigao de resgatar a histria institucional de seu pas, de identificar todas as peculariedades do caso e de considerar o momento evolutivo em que se encontra o Direito, tudo isso com a finalidade de definir qual o direito no caso concreto. Assim, com base nas exigncias do Estado Democrtico de Direito, o aplicador das normas deve assumir uma concepo principiolgica do Direito que exige a potencializao do contedo igualitrio do princpio do concurso pblico e uma avaliao favorvel constitucionalidade do instituto da readaptao.
36 37

HART, Herbert L. A. O Conceito de Direito. 2. ed. Lisboa: Fundao Carlouste Gurbenkian, 1994. Para um estudo mais aprofundado da teoria da integridade, ver: CATTONI DE OLIVEIRA, M. A. Prestao jurisdicional e Estado Democrtico de Direito: contribuio para uma compreenso constitucionalmente adequada da jurisdio, Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, v. 85103, n. 123, 1997; COURA, Alexandre de Castro. Limites e possibilidades da tutela jurisdicional no paradigma do Estado Democrtico de Direito: para uma anlise crtica da jurisprudncia de valores, in: Jurisdio e hermenutica constitucional no Estado Democrtico de Direito; COURA, Alexandre de Castro (Org.); BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco (Org.) ; CHAI, Cassius Guimaraes (Org.) ; LAGES, Cintia Garabini (Org.) ; PRATES, Francisco de Castilho (Org.) ; ROCHA, Heloisa Helena Nascimento (Org.) ; OMMATI, Jose Emilio Medauar (Org.) ; CHAMON JNIOR, Lcio (Org.) ; CATTONI DE OLIVEIRA, M. A. (Org.) ; CARVALHO NETTO, Menelick de (Org.). Jurisdio e hermenutica constitucional. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004. v. 1. 587p. 38 HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre faticidade e validade. v. I e II. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. p. 252.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

47

Doutrina

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. 960p. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 11. ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2004.1.002p. CARVALHO NETTO, Menelick de. A hermenutica constitucional e os desafios postos aos direitos fundamentais. In: SAMPAIO, Jos Adrcio Leite (coord.). Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p.141-163. ______. A contribuio do Direito Administrativo enfocado da tica do administrado, para uma reflexo acerca dos fundamentos do controle de constitucionalidade das leis no Brasil: pequeno exerccio de Teoria da Constituio. Revista Frum Administrativo. Belo Horizonte, n. 1, mar., 2001, p. 11-20. CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade. Prestao jurisdicional e Estado Democrtico de Direito: contribuio para uma compreenso constitucionalmente adequada da jurisdio. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, v. 85103, n. 123, 1997. COURA, Alexandre de Castro (Org.); BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco (Org.); CHAI, Cassius Guimaraes (Org.); LAGES, Cintia Garabini (Org.); PRATES, Francisco de Castilho (Org.); ROCHA, Heloisa Helena Nascimento (Org.); OMMATI, Jose Emilio Medauar (Org.); CHAMON JNIOR, Lcio (Org.); CATTONI DE OLIVEIRA, M. A. (Org.); CARVALHO NETTO, Menelick de (Org.). Jurisdio e hermenutica constitucional. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004. v. 1. 587p. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004. 791p. DWORKIN, Ronald. A virtude soberana: a teoria e a prtica da igualdade. So Paulo: Martins Fontes, 2005. 720 p. ______. Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002. 568p. ______.O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2002. 513p. HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre faticidade e validade. v. I. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. 354p. HART, Herbert L. A. O conceito de Direito. 2. ed. Lisboa: Fundao Carlouste Gurbenkian, 1994. 185p. JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005. 896p. MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo moderno. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. 512p. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo brasileiro. 29. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. 798p. MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Curso de Direito Administrativo. 14. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. 903p. -:::48
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Da impossibilidade da reviso judicial dos juros estipulados em contratos com instituio financeira
Doutrina

Srgio Augusto Santos Rodrigues * Sumrio: Introduo. Captulo I - Dos juros. I.1 Conceito. I.1.1 Econmico. I.1.2 Jurdico. I.2 Escoro histrico. I.3 Classificao. I.3.1 Quanto fonte geradora. I.3.2 Quanto ao fundamento. Captulo II - Evoluo dos juros na legislao brasileira. Captulo III - Reviso judicial dos juros pactuados com instituies financeiras - Teses predominantes e contra-argumentos. III.1 Auto-aplicabilidade do art. 192, 3, da CF/88. III.2 Revogao do art. 4, IX, da Lei 4.595/64 pelo art. 25 do ADCT da CF/88 - Vigncia da Lei de Usura. III.3 Direito do consumidor - Clusulas abusivas. Concluso.
A taxa bsica de juros no nosso pas , hoje, de 19% ao ano. Se o dinheiro emprestado pelos bancos fosse do banqueiro e se ele se desfizesse de todos os seus imveis e instalaes, despedisse os empregados e descartasse qualquer outra despesa, poderia obter - lquidos e anualmente - rendimentos aproximados da aludida taxa de 19% ao ano. o que est ao alcance de qualquer pessoa que tenha condies de adquirir ttulos do governo vinculados taxa Selic. Nesse contexto, como imaginar que, tendo despesas de manuteno (aluguis, pessoal, propaganda, impostos, etc.), mais os riscos prprios da atividade e a exigncia de um mnimo de lucro para suportar todos esses encargos, estivessem as instituies financeiras limitadas a emprestar por uma taxa de 12% a.a.? Sem nenhum trabalho e despesa, os rendimentos do banqueiro seriam de 19% a.a. Mantendo toda a estrutura produtiva, as instituies financeiras s receberiam juros de 12% a.a. Na verdade, toda a problemtica resulta do fato de que o maior tomador de emprstimos o governo e de que ele s obtm esses emprstimos se mantiver uma taxa de juros que compense o risco de quem empresta.

Ministro Ari Pargendler. Introduo Os juros, sempre em voga em qualquer pas capitalista, podem ser o sustento de alguns e a razo da falncia ou insolvncia de outros, o que faz com que o assunto seja polmico e intrigante. crucial, todavia, antes de criticar ou aplicar o instituto, conhecer sua origem, sua natureza e, sobretudo, os impactos que pode causar sociedade em geral. O instituto merece especial destaque, pois, como bem asseverado pelo i. Professor Washington Peluso Albino de Souza, os juros so, mais do que um conceito econmico, um dado jurdico.1 Salientou, tambm, o Min. Ruy Rosado de Aguiar Jnior:
Hoje, porm, [o juro] no significa apenas o fruto civil do capital, pois passou a ser importante instrumento de poltica monetria, juntamente com o cmbio, o comrcio exterior e a regulao da moeda e do crdito, servindo para controlar o fluxo financeiro.2

Logo, por ser a matria de vital importncia para a compreenso do funcionamento e desenvolvimento de um pas, urge analisar com extrema cautela os efeitos da fixao e limitao dos juros.
*Mestrando 1

em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Milton Campos. Advogado em Belo Horizonte - MG. SOUZA, Washington Peluso Albino de. Direito Econmico. So Paulo: Saraiva, 1980. p. 595. 2 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Os contratos bancrios e a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Braslia: CJF, 2003. p. 79.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

49

Iniciando por sua conceituao e aplicao no tempo e no ordenamento jurdico brasileiro, passar-se- sua evoluo neste, para, finalmente, analisar-se a situao atual dos juros diante dos entendimentos pretorianos. Obviamente, como h para cada cabea uma sentena, os magistrados divergem em relao livre fixao e limitao dos juros, por razes variveis, que sero aqui expostas para, por fim, concluir-se qual se adapta mais realidade jurdico-econmica nacional. Por ser tema de debate controverso, impossvel seria esgot-lo neste breve estudo, motivo pelo qual o foco deste ser, aps perfunctrio intrito, destrinchar as razes que levam alguns magistrados a destoar da norma legal e agir por convices prprias e, releve-se, temerosas, limitando os juros previamente pactuados com as instituies financeiras. Captulo I - Dos juros I.1 Conceito Pelo dicionrio, tem-se que juro :
1. Taxa percentual que incide sobre uma certa quantia de dinheiro emprestada por um determinado tempo. Soma que o devedor paga ao credor em remunerao pelo uso do dinheiro emprestado; rendimento de dinheiro emprestado3 ou [do lat. Jure]. S.m. 1. Lucro, calculado dobre determinada taxa, de dinheiro emprestado ou de capital empregado; rendimento, interesse... 3. Ant. Jus, direito.4

Desses conceitos, importante extrair detalhe do segundo, que cita a origem etimolgica da palavra - do latim jure - e do uso da expresso na antiguidade como jus, isto , direito. Nas palavras do Prof. Washington Peluso Albino de Souza, a prpria raiz da palavra, segundo a opinio de muitos, estaria comprometida com a voz latina jus, direito.5 Sendo, portanto, palavra de uso corriqueiro, tanto no mbito econmico, como no jurdico, mister se faz distinguir o conceito do juro em ambas as cincias. I.1.1 Econmico sabido que a mxima do capitalismo gerar lucro. Resumidamente e, em regra, s consegue gerar lucro quem investe, e, para iniciar os investimentos, necessrio crdito. Alguns no possuem esse crdito, tendo, portanto, que o conseguir no mercado por meio de alguma das operaes financeiras disponveis. A sociedade capitalista tambm, conseqentemente, consumista. Naturalmente, a maioria das pessoas deseja consumir mais do que pode e, para isso, precisa parcelar a compra ou obter financiamento imediato para comprar vista. O conceito de crdito bem definido por Luiz Emygdio F. da Rosa Jr.6 como troca de prestao atual por prestao futura, ou instrumento que confere poder de compra a quem no dispe de recursos para realiz-lo.
3 4

Larousse Cultural. Dicionrio da Lngua Portuguesa. Ed. Universo, 1992. p. 665. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio Aurlio da lngua portuguesa. 2. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986. p. 996. 5 Souza, 1980, p. 595. 6 Ttulo de Crdito. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p.1-2.

50

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Logo, a pessoa que prefere poupar empresta seu dinheiro a quem opta por gastar e por isso deve ser remunerada, de forma que a quantia economizada valha o mesmo tanto no futuro, quando o poupador resolve reaver o que guardou. Nessa operao, nota-se que o tomador do emprstimo, ao resolver pag-lo, o faz com um adicional, compensando, assim, a pessoa que se absteve de gastar. Este o preo do dinheiro no tempo,7 e exatamente o que se chama de juro. Importante ressaltar a natureza dplice do juro, j que, sob o ponto de vista de quem recebe, o juro a recompensa pela renncia liquidez da moeda por certo tempo, enquanto, sob a tica de quem paga, juro a remunerao devida pela utilizao do dinheiro de outrem. Por fim, mister registrar, ainda que superficialmente, a magnitude da compreenso do juro na poltica econmica de um pas, j que,
alm de representar aumento do custo do financiamento de bens de consumo, taxas de juros elevadas, acarretam tambm uma diminuio no consumo porque as pessoas passam a preferir poupana a consumo e dirigem sua renda no gasta para os bancos, com o intuito de auferir receitas financeiras.8

I.1.2 Jurdico Superada a primeira anlise conceitual dos juros, crucial demarcar sua presena no ordenamento jurdico, que tambm se ocupou de definir a natureza e as caractersticas do instituto. Caio Mrio da Silva Pereira definiu os juros como coisas fungveis que o devedor paga ao credor, pela utilizao de coisas da mesma espcie a este devidas.9 Washington de Barros Monteiro j mais abrangente, afirmando que:
juros so o rendimento do capital, os frutos produzidos pelo dinheiro. Assim como o aluguel constitui o preo correspondente ao uso da coisa infungvel no contrato de locao, representam os juros a renda de determinado capital. De acordo com o art. 60 do Cdigo Civil [de 1916], entram eles na classe das coisas acessrias.10

Como bem acessrio, os juros so considerados frutos civis. Decompondo essa caracterstica, temse, nas palavras dos ilustres juristas baianos Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho,11 que, espcies de bens acessrios, os frutos podem ser definidos como utilidades que a coisa principal periodicamente produz, cuja percepo no diminui sua substncia. Continuando, delimitaram os frutos civis: utilidades que a coisa frugfera periodicamente produz, viabilizando a percepo de uma renda (juros, aluguel). Na doutrina e na lei ainda h a classificao dos juros, que ser analisada em separado, como convencionais ou legais, no que tange fonte geradora, e compensatrios ou moratrios, conforme a natureza jurdica. Em suma, portanto, no universo jurdico, os juros so bens acessrios, frutos civis, fungveis, mveis e consumveis.
PEREIRA, Luiz Carlos Bresser. Economia Brasileira: Uma introduo Crtica. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Ed. 34, 1998. p. 133. VASCONCELLOS, Marco Antnio Sandoval de; GARCIA, Manuel Enriquez. Fundamentos de Economia. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 149. 9 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 20. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2004. v. 2, p. 123. 10 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Direito das Obrigaes. 1 parte, 30. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, v. 4, p. 345. 11 GAGLIANO, Pablo Stolze et al. Novo Curso de Direito Civil: Parte Geral. 6. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 295-296.
8 7

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

51

Doutrina

I.2 Escoro histrico Preciso foi Luiz Scavone Jnior ao afirmar que a questo dos juros demonstra histrica polmica e acaloradas discusses econmicas, jurdicas e religiosas, seja quanto sua prpria aplicao, seja em razo das taxas cobradas,12 merecendo anlise dos filsofos, economistas e religiosos ao longo dos tempos. Impossvel seria no iniciar o estudo cronolgico do juro sob a tica do Direito Cannico, que vedava sua cobrana. No obstante as minoritrias interpretaes bblicas, que levavam a crer que os juros eram vedados somente entre hebreus, sendo liberados para emprstimos a estrangeiros,13 sabido que a Igreja Catlica, desde seus primrdios at o final do sculo XIX, se posicionou contra a cobrana dos juros. Com o fito de justificar seu entendimento, vrios foram os argumentos suscitados pelos cannicos, tais como: i) a usura exige pagamento por bem comum a todos, que o tempo. Logo, pertencendo o tempo s a Deus, no se pode cobrar por ele; ii) o dinheiro no gera dinheiro. Se h, portanto, excedente que se acresce quantia emprestada, esse provm do trabalho, e no do dinheiro; iii) apresentada por Santo Toms de Aquino, grande expoente do combate clerical aos juros, houve tambm a teoria da propriedade do dinheiro, assim explicada por aquele: Como possvel, na verdade, transferir-se ao muturio a propriedade do dinheiro mutuado e, sem embargo, cobrar-lhe o preo pelo uso do dinheiro que j propriedade sua?14 Todavia, por falta de explicaes tcnicas e racionais, pelas novas idias que surgiam com o Protestantismo15 e o Iluminismo16 e, sobretudo, considerando a evoluo tecnolgica e o desenvolvimento comercial, o argumento da Igreja Catlica esvaziou-se, at que, no sculo XIX, as Congregaes do Santo Ofcio passaram a reconhecer a possibilidade de cobrana de juros comedidos. Sobre o fato, pertinente a colocao de Scavone Jnior, ao expor:
o desenvolvimento das relaes sociais, bem como o plexo de intrincadas relaes jurdicas que surgiram em razo do desenvolvimento econmico e comercial dos sculos XV e XVI e da posterior revoluo industrial (sculo XVIII), alm do desenvolvimento tecnolgico do sculo passado, no permitiram a manuteno da vetusta orientao da Igreja Catlica.17

Isso se deve tambm perda de identificao do emprstimo sem juros com a moral e a caridade, j que, com o desenvolvimento comercial, os emprstimos passaram a ser feitos para fomentar a atividade industrial, que visava gerar lucro. Logo, no faria sentido propiciar lucro a outrem sem cobrar nada. Nas legislaes e tradies europias, nota-se que a aceitao dos juros evoluiu paralelamente ao pensamento clerical, tendo em vista a predominncia e dominao deste. fcil constatar que a liberao para a cobrana dos juros nos pases do Velho Mundo coincidiu com a flexibilizao do posicionamento catlico.
SCAVONE JNIOR, Luiz Antnio. Juros no Direito Brasileiro. So Paulo: RT, 2003. p. 29. xodo 22, 25: Se emprestares dinheiro ao meu povo, ao pobre que est contigo, no te havers com ele como credor que impe juros. 14 SCAVONE JNIOR, 2003, p. 30. 15 A doutrina protestante de Calvino e Lutero, dentre outros, era favorvel cobrana de juros moderados, j que via no sucesso material uma prova de f e salvao. 16 Nascido Charles-Louis de Secondat, o Baro de Montesquieu (1689-1755), filsofo iluminista, afirmou: , sem dvida, uma ao muito boa emprestar a outrem seu dinheiro sem juro; sente-se, porm, que isso possa ser um conselho de religio, no da lei civil (...). O dinheiro o signo dos valores. Claro que quem tem necessidade desse signo deve alug-lo, como faz com tudo que tem necessidade. A diferena nica que as outras coisas se podem alugar ou comprar, enquanto o dinheiro, que o preo das coisas, se aluga e no se compra. 17 SCAVONE JNIOR, 2003, p. 33.
13 12

52

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

E a referncia temporal para esses acontecimentos exatamente o supramencionado surgimento do Protestantismo e do Iluminismo e o desenvolvimento comercial. Na Frana, liberaram-se os juros em 1793; na Espanha, em 1856; na Holanda, em 1857; na Dinamarca, em 1855; na Sua, em 1864, e, na Inglaterra, em 1854.18 Essa tendncia amplamente difundida pelo liberalismo de Adam Smith, Jeremy Bentham19 e John Stuart Mill, entre outros, o qual pregava a no-interveno do Estado na economia e o mercado livre e auto-regulvel, predominou at a ecloso da I Guerra Mundial e sucumbiu, finalmente, com o crash da Bolsa de Valores de Nova York em 1929. Fato marcante, ao fim da 1 Grande Guerra, foi a aprovao, pela Assemblia Nacional Constituinte Alem, da Constituio de Weimar,20 em 31 de julho de 1919, que, tendo como norte a Constituio Mexicana de 1917,21 adotou o Estado da Democracia Social e inspirou vrias outras Cartas Polticas posteriores no que tange s funes cujo desempenho cabe ao Estado. A soma desses fatores resultou na interveno do Estado na economia para vencer a recesso, baseando-se na doutrina do economista John Maynard Keynes,22 adotada pelo presidente norte-americano Frank Delano Roosevelt em seu New Deal. Insta gizar tambm que, infelizmente, alguns se aproveitaram dessa fragilidade mundial para impor seus devaneios pessoais e, prometendo erguerem seus pases, instauraram regimes totalitrios, que passaram a interferir no s na economia, mas tambm em todas as reas e funes de seus respectivos Estados. No Brasil, em 1930, iniciou-se a Era Vargas,23 e um dos reflexos desta foi a interveno estatal na economia, com a edio do Decreto 22.626, de 7 de abril de 1933, conhecido como Lei de Usura, que tipificou a prtica desta como crime24 e estabeleceu limite mximo para a fixao dos juros.25 A regulao atual dos juros no Brasil ser analisada em captulo prprio. No direito estrangeiro, pode-se identificar quatro vertentes: I) os juros so fixados como referncia, mas permite-se a pactuao em taxas superiores (Itlia, Alemanha, Peru, Mxico etc.); II) as taxas de juros so fixadas de forma cogente (Portugal); III) no h fixao de taxa de juros, mas pode-se reduzi-la em caso de usura - subjetivamente considerada (Argentina, Frana, Espanha); IV) no h limitao para a taxa de juros (Sua).26
18 19

SCAVONE JNIOR, 2003. p. 33. Esse jurista britnico formado em Oxford (1748-1832), inclusive, escreveu em 1787 uma obra intitulada Defense of Usury, deixando clara sua opinio em relao ao assunto. 20 Pequena cidade alem, poca com 6 mil habitantes. Hoje considerada a Capital Cultural da Europa. Situa-se no Estado da Turngia, a 380 km de Frankfurt. 21 A Constituio Poltica dos Estados Unidos Mexicanos de 1917 foi a primeira a atribuir aos direitos trabalhistas a qualidade de direitos fundamentais, juntamente com as liberdades individuais e os direitos polticos. 22 Nascido em Cambridge em 1883, faleceu em 1946. Em linhas gerais, preconizava que o sistema econmico no se reajusta por si s; logo, dever do Estado no s coordenar, mas investir na economia e proibir a liberdade desta. 23 Getlio Vargas governou o Pas de 03/11/1930 a 29/10/1945 e, posteriormente, de 30/01/1951 a 24/08/1954, quando se suicidou. 24 Art. 13. considerada delito de usura toda simulao ou prtica tendente a ocultar a verdadeira taxa do juro ou a fraudar os dispositivos desta lei, para o fim de sujeitar o devedor a maiores prestaes ou encargos, alm dos estabelecidos no respectivo ttulo ou documento. Penas - Priso por (6) seis meses a (1) um ano e multas de cinco contos a cincoenta contos de ris. No caso de reincidncia, tais penas sero elevadas ao dobro. 25 Art 1. vedado, e ser punido nos termos da lei, estipular em quaisquer contratos taxas de juros superiores ao dobro da taxa legal (Cd. Civil, art. n. 1.062). 26 SCAVONE JNIOR, 2003, p. 70.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

53

Doutrina

I.3 Classificao I.3.1 Quanto fonte geradora A) Juros convencionais Reputam-se convencionais os juros estabelecidos conforme livre vontade das partes em decorrncia de determinado negcio jurdico, podendo ser, quanto ao fundamento, compensatrios ou moratrios, dependendo do pactuado. Importante no se olvidar que, embora originado de manifestao volitiva das partes, est submetido ao ordenamento jurdico, tanto no que concerne ao limite dos juros, quanto s condies gerais de existncia e validade dos negcios jurdicos. B) Juros legais Os juros legais so aqueles oriundos da lei; tm esta como fonte principal e so devidos, portanto, independentemente de ter sido manifestada vontade nesse sentido. Podem, tambm, ser compensatrios ou moratrios. No Cdigo Civil de 1916, os juros legais estavam previstos nos arts. 1.062 e 1.063 com taxa de 6% (seis por cento) ao ano. No atual Diploma de 2002, foram insertos no art. 406, que dispe:
Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.

Tal dispositivo, inclusive, causou uma celeuma jurdica at hoje no resolvida, j que se questiona se a taxa referida na segunda parte do dispositivo supramencionado seria a do art. 161, caput e 1, do Cdigo Tributrio Nacional (1% a.m.) ou a Selic (Sistema Especial de Liquidao e Custdia), nos termos das Leis 8.981/95 e 9.250/95.27
27

A ttulo de exemplo, seguem dois julgados do Superior Tribunal de Justia, publicados na mesma data, defendendo as divergentes correntes. Recurso especial. Execuo fiscal. CDA. Reduo da multa. Ausncia de nulidade do ttulo executivo. Taxa Selic. Ilegalidade. Juros de mora. Artigo 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional. No que concerne nulidade do ttulo executivo devido posterior reduo da multa, mantenho o entendimento esposado pela ilustre Ministra Eliana Calmon no sentido de que inexiste nulidade na execuo na hiptese de correo de erro material ou formal do ttulo, sem que isto importe na modificao do prprio lanamento, com alterao do valor do dbito. A Taxa Selic para fins tributrios , a um tempo, inconstitucional e ilegal. Como no h pronunciamento de mrito da Corte Especial deste egrgio Tribunal que, em deciso relativamente recente, no conheceu da argio de inconstitucionalidade correspectiva (CF. Incidente de Inconstitucionalidade no REsp. 215.881/PR), permanecendo a mcula tambm na esfera infraconstitucional, nada est a empecer seja essa indigitada Taxa proscrita do sistema e substituda pelos juros previstos no Cdigo Tributrio (artigo 161, 1, do CTN). Julgamento deste Recurso Especial em 19 de setembro de 2002. Recurso Especial provido em parte, para afastar a incidncia da Taxa SELIC e determinar a aplicao de juros moratrios de 1% ao ms. (STJ - REsp. 426.967/MG - 2 T. - Rel. p/ o ac. Min. Franciulli Netto - DJU de 18.04.2005 - p. 248). Tributrio Contribuio social sobre o pr-labore. Autnomos e administradores. Violao ao art. 108 do CTN. Ausncia de prequestionamento. Compensao. Possibilidade. Aps o trnsito em julgado. Juros de mora. 1. Ausncia de prequestionamento do artigo 108 do CTN. Incidncia, no particular, das Smulas 282 e 356 do STF. 2. Em face do disposto no artigo 170-A do CTN, a compensao tributria somente vivel aps o trnsito em julgado. 3. Na repetio de indbito ou na compensao, com o advento da Lei 9.250/95, a partir de 1 de janeiro de 1996, os juros de mora passaram ser devidos pela taxa SELIC a partir do recolhimento indevido, no mais tendo aplicao o art. 161 c/c o art. 167, pargrafo nico, do CTN. Tese consagrada na Primeira Seo, com o julgamento dos EREsps 291.257/SC, 399.497/SC e 425.709/SC em 14.05.2003. Precedentes. 4. A taxa SELIC composta de taxa de juros e taxa de correo monetria, no podendo ser cumulada com qualquer outro ndice de correo. 5. Recurso Especial improvido. (STJ - REsp. 705.614/PR - 2 T. - Rel. Min. Castro Meira - DJU de 18.04.2005 - p. 297).

54

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Optou-se por no adentrar nesse debate, tendo em vista que sua anlise de extrema complexidade e foge ao objetivo do trabalho, que, neste tpico, pretende abordar superficialmente as caractersticas dos juros. I.3.2 Quanto ao fundamento A) Juros compensatrios Juros compensatrios, tambm denominados remuneratrios ou lucrativos, como o prprio nome nos permite concluir, so os juros pagos ao credor como contraprestao do dinheiro no tempo. Nas palavras do Min. Ruy Rosado de Aguiar Jnior, so devidos em razo do emprstimo mesmo, e no do dano emergente ou do lucro cessante.28 Podem ser convencionais ou legais, dependendo de terem sido livremente estipulados ou originados de determinao legal. B) Juros moratrios Os juros moratrios, convencionais ou legais, na precisa definio de Luiz Antonio Scavone Jnior, so aqueles que decorrem do descumprimento das obrigaes e, mais freqentemente, do retardamento na restituio do capital ou do pagamento em dinheiro.29 Tm a caracterstica de pena imposta ao devedor e so devidos desde o momento em que se configura a mora, que pode ser quando o devedor deixa de efetuar o pagamento ou o credor deixa de receber no tempo e forma combinados. Captulo II - Evoluo dos juros na legislao brasileira O hoje Desembargador Wander Marotta, citando o Procurador de Justia fluminense Luiz Roldo de Freitas Gomes assim resumiu os juros no Brasil antes de 1916: Entre ns, as Ordenaes profligavam o vcio da usura e reprimiam os contratos usurrios (Ord. 1. 4 T. 67 e T. 70 1 - Cf. Teixeira de Freitas, Consolidao das Leis Civis, R.L. Garnier, 1876, 3 ed., nota 21 ao art. 361). Lei de 24.10.1832, entretanto, sob o influxo do pensamento liberal de Bentham (cf. Clvis Bevilqua, Comentrios..., ao art. 1.262 do CC, v. IV/363, 1958), admitiu a livre estipulao dos juros pelas partes.30 Atendendo, portanto, a essa tendncia liberal, o Cdigo Civil de 1916 positivou a liberao dos juros ao estabelecer, em seu art. 1.062, que, somente quando no convencionada, a taxa de juros seria de 6% (seis por cento) ao ano. Todavia, em decorrncia de fatos poltico-econmicos31, os Estados passaram a intervir na economia, abandonando o laissez faire32 e conduzindo diretamente a economia e os mercados. No Brasil, um dos reflexos dessa nova ideologia foi o Decreto-lei 22.626/33, anteriormente contextualizado e assim justificado por Caio Mrio da Silva Pereira: Sentindo, porm, o legislador que os
AGUIAR JNIOR, 2003, p. 80. Ibidem, p. 95. 30 Voto na Apelao Cvel n. 277.299-0. Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Relator Juiz Wander Marotta, j. em 12/05/1999. 31 1 Guerra Mundial (1914-1918) e Crash da Bolsa de Valores de Nova York em 1929. 32 Abreviao da expresso francesa Laissez faire, laissez passer, que significa deixem fazer, deixem passar e exprime a ideologia econmica liberal.
29 28

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

55

Doutrina

abusos, especialmente nos perodos de crise, so levados ao extremo de asfixiarem toda a iniciativa honesta, baixou o Decreto 22.626, de 7 de abril de 1933.33 Dessa poca em diante, os juros passaram a ser limitados a 12% a.a. (doze por cento ao ano), isto , o dobro da taxa legal,34 nos termos do art 1 do referido decreto-lei. Em 1934, a limitao dos juros alcanou patamar constitucional e foi mantida nas Cartas Magnas de 1937 e de 1946. Em 1964, porm, a poltica de limitao de juros sofreu um revs. Aps o golpe militar deflagrado em abril de 1964, foi instituda, em 31 de dezembro do mesmo ano, pelo ento Presidente Castello Branco35 a Lei 4.595, denominada Lei das Instituies Financeiras (LIF) e vulgarmente chamada de Lei da Reforma Bancria. Essa lei passou a regular o Sistema Financeiro Nacional,36 criou o Conselho Monetrio Nacional37 e, em seu art. 4, IX, disps que compete a este limitar, sempre que necessrio, as taxas de juros, descontos, comisses e qualquer outra forma de remunerao de operaes e servios bancrios ou financeiros, inclusive os prestados pelo Banco Central do Brasil.... Desta forma, restou claro que a referida lei especial passou a disciplinar as operaes de todas as instituies financeiras, afastando a aplicabilidade da Lei de Usura para estas. Em 05/03/1975, o Supremo Tribunal Federal chancelou esse entendimento no julgamento do RE 78.953-SP, tendo o Min. Osvaldo Trigueiro como Relator, o qual, em seu voto, afirmou a revogao do Decreto-lei 22.626/33 no pelo desuso ou pela inflao, mas pela Lei 4.595, pelo menos no pertinente s operaes com as instituies de crdito, pblicas e privadas, que funcionam sob o estreito controle do Conselho Monetrio Nacional. Nesta esteira, vrios outros julgados seguiram esse posicionamento,38 at que, finalmente, o STF pacificou o entendimento atravs da Smula 596, aprovada, em Plenrio, no dia 15/12/1976, nestes termos: As disposies do Decreto 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas que integram o sistema financeiro nacional. Devidamente sumulado, o assunto restou incontroverso at a promulgao da Constituio Federal de 1988, que, em seu art. 192, 3, preconizou:
As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; a cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei determinar.

A nova Carta Poltica disps, ainda, no art. 25 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), que:
33 34

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 81. Estabelecida em 6% ao ano pelos arts. 1.062 e 1.063 do Cdigo Civil poca vigente. 35 Humberto de Alencar Castello Branco (1900-1967) era Marechal e foi o primeiro Presidente da Repblica aps o golpe militar. Deixou a presidncia em 15/03/1967 e faleceu em um acidente areo pouco depois, em 18/07/1967. 36 Art. 1. O Sistema Financeiro Nacional, estruturado e regulado pela presente Lei.... 37 Art. 2. Fica extinto o Conselho da atual Superintendncia da Moeda e do Crdito, e criado, em substituio, o Conselho Monetrio Nacional, com a finalidade de formular a poltica da moeda e do crdito, como previsto nesta Lei, objetivando o progresso econmico e social do Pas. 38 RE 78953, DJ 11/4/1975; RE 81680, DJ 26/9/1975; RE 81693, DJ 12/9/1975; RE 81658, DJ 17/10/1975; RE 82196, DJ 17/10/1975; RE 80115, DJ 17/10/1975; RE 82439, DJ 10/10/1975; RE 81692, DJ 26/12/1975; RE 82216, DJ 26/12/1975.

56

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da promulgao da Constituio, sujeito este prazo a prorrogao por lei, todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem a rgo do Poder Executivo competncia assinalada pela Constituio ao Congresso Nacional, especialmente no que tange a: (...).

Optou-se por no incluir neste percurso algumas normas legais, tais como a Emenda Constitucional 40/2003 e a Lei 8.392/91, porque embasam as posies que combatem a limitao dos juros e sero explicadas no momento oportuno. Captulo III - Reviso judicial dos juros pactuados com instituies financeiras - Teses predominantes e contra-argumentos III.1 - Auto-aplicabilidade do art. 192, 3, da CF/88 Com a promulgao da Carta Magna de 1988, diversos juzes passaram a entender que o art. 192, 3, norma hierarquicamente superior, por ser constitucional, deveria ser aplicado genericamente no que tange aos juros, inclusive nos pactuados com instituies financeiras at ento sob o regime da Lei 4.595/64.39 Logo, entendia-se ser possvel revisar judicialmente os contratos firmados com instituio financeira que estipulassem juros acima de 12% a.a. Todavia, o final do comentado dispositivo constitucional gerava controvrsias, j que claramente determinava a aplicao do artigo nos termos que a lei determinar. Sendo assim, pairou a dvida se a norma seria auto-aplicvel ou se dependeria de lei para regulament-la. Para elucidar a questo, basta, primeiramente, recorrer aos ensinamentos bsicos de Direito Constitucional para explicar as normas constitucionais de eficcia limitada, que, na lio de Alexandre de Moraes:
so aquelas que apresentam aplicabilidade indireta, mediata e reduzida, porque somente incidem totalmente sobre esses interesses aps uma normatividade ulterior que lhes desenvolva a aplicabilidade (por exemplo: CF, art. 37, VII: o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Essa previso condiciona o direito de greve, no servio pblico, regulamentao legal. Ainda podemos citar como exemplo o art. 7, XI, da Constituio Federal, que prev a participao dos empregados nos lucros, ou resultados da empresa, conforme definido em lei).40

Essa explicao j no deixa dvidas acerca da natureza da norma insculpida no art. 192, 3, da CF/88, tendo em vista estar expresso, em sua parte final, que sua aplicao ocorrer nos termos que a lei determinar; logo, norma de eficcia limitada e s passa a viger com a edio de lei competente para regulament-la. Mesmo assim, o revisionismo contratual judicial persistiu at que, aps inexorveis debates, foi publicada, em 30.5.03, a Emenda Constitucional 40, que, em seu art. 2, revogou expressamente o 3 do art. 192 da Carta Magna de 1988.
39

Dentre outros, Exmo. Sr. Desembargador Carlos Prudncio, do Tribunal de Justia de Santa Catarina, em artigo intitulado Eficcia da limitao constitucional dos juros reais publicado no site http://www.direitobancario.com.br/artigos/direitobancario/01_julho_011.htm, Acesso em 2/12/2005. 40 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 7.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

57

Doutrina

Em suma, este foi o sinuoso trajeto dos juros na legislao ptria. Aps a Constituio Federal de 1988, iniciaram-se as discusses acerca do tema, que originaram correntes doutrinrias contra e a favor da limitao dos juros por diversos motivos, que sero expostos a seguir.

Em seguida, enterrando o assunto, o Supremo Tribunal Federal, aps reiteradas decises,41 editou a Smula 648:42 A norma do 3 do art. 192 da Constituio, revogada pela emenda constitucional 40/2003, que limitava a taxa de juros reais a 12% ao ano, tinha sua aplicabilidade condicionada edio de lei complementar. Frise-se que, alm de mencionar que o art. 192, 3, da CF/88 estava revogado pela EC 40/03, a Smula 648 frisou que o dispositivo supracitado tinha (verbo no passado) aplicabilidade condicionada, isto , limitada. De tal sorte, esse argumento passou a ser invlido para embasar a reviso judicial dos juros estipulados em contratos firmados com instituio financeira. III.2 - Revogao do art. 4, IX, da Lei 4.595/64 pelo art. 25 do ADCT da CF/88 - Vigncia da Lei de Usura Argumentou-se que o art. 25 do ADCT, j transcrito, teria revogado a delegao concedida ao Conselho Monetrio Nacional pelo art. 4, IX, da Lei 4.595/64, o que faria voltar a prevalecer o disposto no Decreto-lei 22.626/33 no que tange ao limite dos juros.43 Entretanto, essa corrente no atentou ao disposto no bojo do caput do art. 25 do ADCT, que reza: Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da promulgao da Constituio, sujeito este prazo a prorrogao por lei.... Foi exatamente essa prorrogao que fez com que o art. 25 do ADCT no revogasse a Lei 4.595/64, j que diversas leis e medidas provisrias postergaram o prazo de cento e oitenta dias at a edio da Lei 8.392, de 30 de dezembro de 1991, que, finalmente, disps em seu art. 1, com redao dada pela Lei 9.069, de 29.06.1995:
prorrogado at a data da promulgao da lei complementar de que trata o art. 192 da Constituio Federal o prazo a que se refere o art. 1 das Leis n 8.056, de 28 de junho de 1990; n 8.127, de 20 de dezembro de 1990, e n 8.201, de 20 de junho de 1991, exceto no que se refere ao disposto nos arts. 4, inciso I, 6 e 7, todos da Lei n 4.595/64, de 31 de dezembro de 1964.

Desta forma, o prazo de cento e oitenta dias foi prorrogado at a edio de lei complementar que regulasse o art. 192 da CF/88. Como tal lei no foi promulgada, o prazo para a revogao permanece prevalecendo, no havendo falar, portanto, que esta se consumou. Foi esse o entendimento da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, por maioria,44 no Recurso Extraordinrio 286.963-5/MG,45 cujo Relator, Ministro Seplveda Pertence, declarou:
As normas objeto dessa ao so perfeitamente vlidas, uma vez que foram editadas dentro do prazo estipulado pelo dispositivo transitrio, quando o Poder Executivo possua competncia para dispor sobre as instituies financeiras e suas operaes; indiferente, para sua observncia, que tenha havido ou no a prorrogao admitida do art. 25 do ADCT; portanto, no h que se falar em revogao da

41

ADI 4, DJ 25/6/1993; RE 157897, DJ 10/9/1993; RE 184837, DJ 4/8/1995; RE 186954, DJ 15/9/1995; RE 237472, DJ 5/2/1999; RE 237952, DJ 25/6/1999; AI 187925 AgR, DJ 27/8/1999. 42 Aprovada na sesso plenria de 24/9/2003 e publicada no DJ de 9/10/2003. 43 Exemplificando, Apelao Cvel 277.299-0. 3 Cmara Cvel do Tribunal de Alada de Minas Gerais, j. em 12/05/1999. Os Exmos. Juzes Wander Marotta (Relator), Jurema Brasil Marins (Revisora) e Duarte de Paula (Vogal) adotaram esse entendimento. 44 Votos dos Ministros Seplveda Pertence (Relator), Eros Grau e Cezar Peluso. 45 Recorrente: Banco do Brasil S.A. Recorrida: Magda Montenegro e outros, j. em 24/05/2005.

58

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Lei 4.595/64. Assim, dou provimento ao Recurso Extraordinrio para determinar que o Tribunal a quo reaprecie a demanda tendo em conta o disposto na Lei 4.595/64: o meu voto.

Importante gizar que nesse julgamento os Ministros Marco Aurlio e Carlos Britto foram vencidos, por entenderem ser ausente de razoabilidade a prorrogao sucessiva de leis elastecendo de forma indeterminada um prazo de 180 (cento e oitenta) dias. Com a devida vnia, a postura dos eminentes Ministros errnea e atenta contra o Estado Democrtico de Direito. Se todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos [da] Constiuio,46 as leis editadas por esses representantes devem ser cumpridas, podendo o Judicirio no as aplicar somente se tiver robusto embasamento jurdico, e no por critrios subjetivos de razoabilidade. Logo, apesar das discusses, prevaleceu a correta interpretao da lei feita pela maioria da Primeira Turma da Corte Suprema do Pas, que entendeu no ser possvel revisar os juros livremente pactuados com as instituies financeiras sob a alegao de que o art. 25 do ADCT revogou o art. 4, IX, da Lei das Instituies Financeiras. III.3 - Direito do consumidor - Clusulas abusivas Com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/90 -, inegvel a gama de benefcios que foram concedidos a essa classe na defesa de seus direitos. Contudo, o que se tem percebido hodiernamente, na prtica, que, muitas vezes, os consumidores so privilegiados sem terem direitos, isto , pela mera presuno de hipossuficincia tem sido comum favorecer os consumidores, mormente em causas contra grandes empresas como bancos, cartes de crdito, telefonia etc. No caso em voga, tem sido comum a reviso judicial dos juros estabelecidos em contratos firmados entre consumidores e instituies financeiras, invocando, para tanto, o art. 51, IV, do CDC, que, em sntese, dispe serem nulas de pleno direito as clusulas contratuais que estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em vantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou eqidade. H, inclusive, correntes que, alm de desrespeitarem o disposto pela Lei 4.595/64 e colocarem as taxas de juros na quantia que julgam adequadas, embasam seus clculos no princpio da razoabilidade.47 Ora, pelas razes expostas, suscitar meramente o princpio da razoabilidade, sem fundamento jurdico, para limitar juros contratuais aviltante e extremamente perigoso, mormente em matria de forte cunho econmico. Seria aceitvel basear a razoabilidade em estudos econmicos que demonstram qual a taxa de juros seria adequada, mas inconcebvel utilizar crenas subjetivas em julgamentos que se refletem em toda a sociedade. O Ministro Fernando Gonalves, com extrema felicidade, exposou o entendimento que se deve seguir:
Eventual alterao da taxa de juros pactuada depende - consoante firmado pela colenda Segunda Seo, quando do julgamento dos Recursos Especiais 407.097/RS e 420.111/RS, na assentada de
46 47

Art.1, pargrafo nico, da Constituio Federal de 1988. Apelao Cvel 505.202-4. 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais, j. em 12/05/2005.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

59

Doutrina

12.02.2003, Rel. p/ o acrdo Min. Ari Pargendler - da demonstrao cabal da abusividade de cada situao, traduzida na excessividade de lucro da instituio financeira (REsp. 478.804/RS) em relao s demais, no caracterizada pela mera fixao em patamar superior a 12% ao ano, sendo desinfluente a estabilidade inflacionria de cada perodo.48

Nesta quadra, para saber se h cabal abusividade, necessrio que se conheam profundamente os componentes dos juros para afirmar, por fim, qual porcentagem da taxa efetivamente o lucro do banco. De tal sorte, espera-se que sejam esquecidas as ideologias, e aplicada a lei de forma correta, como consta no ordenamento jurdico e determina a interpretao dada pelos Tribunais Superiores. Concluso Aparentemente, no tem sido dada a devida relevncia aos efeitos que o revisionismo contratual pode gerar. Foi demonstrado que, desde a promulgao da Carta Poltica Nacional de 1988, vrias manobras foram utilizadas para limitarem-se os juros. certo que, se a lei claramente determinasse que os juros fossem fixados com um teto mximo, tal deveria ser cumprido, como ocorreu entre 7 de abril de 1933 e 31 de dezembro de 1964. Todavia, se o ordenamento jurdico prev algo, atravs de lei competente, emanada pelos representantes do povo e considerando seus interesses, e ainda assim alguns trabalham em contrrio, a situao tende a se complicar. Hodiernamente, inegvel a influncia do direito na economia, havendo, inclusive, estudos direcionados anlise econmica de direito, que tem como expoentes a Universidade de Chicago e seu professor e juiz federal Richard Posner. Sendo assim, ao proferir decises judiciais, no pode o Judicirio olvidar-se dos efeitos macroeconmicos por estas gerados. Alterar as taxas de juros livremente pactuadas entre contratantes por razes subjetivas, interfere direta, indireta e imediatamente na credibilidade das instituies no Pas e na poltica econmica. O peridico Valor Econmico, em recente reportagem com o Dr. Armando Castelar Pinheiro,49 que lanou um livro50 sobre o tema, apropriadamente colocou:
Atualmente, sobram exemplos em que so explicitadas tanto a dependncia da economia em relao ao Poder Judicirio quanto a considerao das questes econmicas relacionadas ao desenvolvimento do Pas por parte dos magistrados brasileiros.51

Nesse cenrio, o Judicirio tem o dever de exalar segurana e confiana, pois, como definido na mencionada reportagem,52 ... crescente [a] percepo de que um sistema jurdico baseado em normas coerentes essencial para o desenvolvimento econmico.
REsp. 327448/RS. Rel. Ruy Rosado Aguiar. Rel. para o acrdo Min. Fernando Gonalves. 4 Turma. DJ de 15/9/2006. Pioneiro no estudo da relao entre o Direito e a economia no Brasil, com a publicao, em 2000, de Judicirio e economia no Brasil e, em 2003, de Judicirio - problemas, desafios e perspectivas. 50 Direito, economia e mercados, em co-autoria com Jairo Saddi. Editora Campus. 51 PRESTES, Cristine. A mo da Justia no futuro da economia. Jornal Valor Econmico, So Paulo, 15 dez. 2005. Eu & Livros. p. D6. 52 Ibidem, p. D6.
49 48

60

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

Ademais, nos locais onde h maior insegurana jurdica, o acesso ao crdito mais difcil e mais caro. Isso aconteceu na poca do acentuado crescimento do Direito Alternativo no sul do Pas, que, por mera ideologia, atropela o objetivo da lei e a interpreta da forma socialmente mais justa, conforme seus prprios critrios.53 Em comentrio pertinente a este trabalho, o Dr. Castelar Pinheiro54:
cita o exemplo das disputas que envolvem as taxas de juros no Brasil e opem consumidores e sistema bancrio. O Judicirio, no papel dos magistrados, tende a ser pr-consumidor na crena de que age em prol de uma transferncia de renda - em especial a Justia do Rio Grande do Sul. Os bancos, no entanto, reagem e incorporam nos juros a inadimplncia dos consumidores em parte protegida pelos juzes. a economia reagindo lei.
Doutrina

Logo, o que parece ser justia social primeira vista pode prejudicar os prprios cidados em uma viso macroeconmica pormenorizadamente analisada. As instituies financeiras simplesmente agem conforme reza a lei que lhes disciplina e precisam de lucro assim como qualquer empresa. De tal sorte, o que se espera que se aplique efetivamente essa lei e que, caso seja necessrio interpret-la, haja coerncia e embasamento jurdico, afastando-se, portanto, as convices pessoais, que podem ser prejudiciais em futuro prximo.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Os contratos bancrios e a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Braslia: CJF, 2003. CANADO, Romualdo Wilson; LIMA, Orlei Claro de. Juros. Correo monetria. Danos financeiros irreparveis. 3. ed. rev. atual. e amp. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. COELHO, Fbio Ulhoa. Cdigo Comercial e legislao complementar anotados. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio Aurlio da lngua portuguesa. 2. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986. GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de Direito Civil: parte geral. 6. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005. HFEZ, Andra. Direito Alternativo resiste em decises judiciais contrrias ao mercado financeiro. Disponvel em:< http://www.bovespa.com.br/Investidor/Juridico/051117NotA.asp>. Acesso em 02 dez. 2005. MANKIW, N. Gregory. Macroeconomia. 3. ed. Rio de Janeiro: LTC, 1998. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Direito das Obrigaes. 1 parte, 30. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. vol. 4.

53 HAFEZ, Andra. Direito Alternativo resiste em decises judiciais contrrias ao mercado financeiro. Disponvel em:< http://www.bovespa.com.br/Investidor/Juridico/051117NotA.asp>. Acesso em 02 dez. 2005. 54 PRESTES, 2005, p. D6.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

61

MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2005. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. ______.Instituies de Direito Civil. 20. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 2004. vol. 2. PEREIRA, Luiz Carlos Bresser. Economia brasileira: uma introduo crtica. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Ed. 34, 1998. PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord). Cdigo Civil Anotado. Porto Alegre: Sntese, 2004. PRESTES, Cristine. A mo da Justia no futuro da economia. Jornal Valor Econmico, So Paulo, 15 dez. 2005. Eu & Livros. p. D6. ROSA JR., Luiz Emygdio F. Ttulo de Crdito. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. SCAVONE JNIOR, Luiz Antnio. Juros no Direito brasileiro. So Paulo: RT, 2003. SOUZA, Washington Peluso Albino de. Direito Econmico. So Paulo: Saraiva, 1980. VASCONCELLOS, Marco Antnio Sandoval de; GARCIA, Manuel Enriquez. Fundamentos de Economia. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. -:::-

62

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

O novo regime do agravo luz da Lei 11.187, de 19/10/2005 Helosa C. Monteiro de Moura (*) 1. Consideraes gerais A Emenda Constitucional 45, de 08/12/2004, acrescentou ao art. 5 da Constituio da Repblica o inciso LXXVIII, elevando o princpio da celeridade ao status de garantia constitucional1. Na tentativa de instrumentalizar a referida garantia, cinco novas leis j foram publicadas no curto perodo compreendido entre 19 de outubro de 2005 e 17 de fevereiro de 2006, alterando diversos dispositivos do Cdigo de Processo Civil brasileiro (Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973). No presente trabalho, nosso objetivo examinar, especificamente, a primeira delas, Lei 11.187, de 19 de outubro de 2005, publicada no Dirio Oficial da Unio de 20 de outubro de 2005, em vigor desde 18 de janeiro de 2006 (PLC 72/2005). A mencionada lei alterou os arts. 5222, 523 e 527 do CPC, conferindo nova disciplina ao cabimento dos agravos retido e de instrumento. 2. Alteraes no art. 522, CPC De imediato, estabeleceu o legislador reformista ser o agravo retido, como regra geral, o recurso adequado para atacar as decises interlocutrias de primeira instncia. Tratando-se, no entanto, de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, o agravo dever ser por instrumento3. Na sistemtica do CPC de 1939, o agravo de instrumento s era cabvel nos casos expressamente previstos no art. 842 e seus incisos e em outras hipteses contempladas em leis extravagantes. No existia o agravo retido, mas um recurso parecido, o agravo no auto do processo, que s seria conhecido pelo rgo ad quem como preliminar do recurso de apelao e cujas hipteses de cabimento tambm eram expressamente previstas no art. 851 e incisos do antigo cdigo. Na verso originria do CPC de 1973, o agravo de instrumento foi previsto como o recurso cabvel contra qualquer deciso interlocutria, sendo certo que ele poderia ser interposto, tambm, sob a forma retida, de acordo com a escolha do agravante.
(*) Especialista em Direito Constitucional por ter concludo os crditos de Mestrado na Faculdade de Direito da UFMG Professora do Curso de Direito da Faculdade Arnaldo Professora do Curso de Ps-graduao em Direito Processual do IEC/PUC Minas Professora do Curso de Ps-graduao em Direito Processual Civil do CAD/Universidade Gama Filho Professora e assessora jurdica da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes do TJMG 1 Art. 5, inciso LXXVIII, da CF a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. 2 Antiga redao do art. 522: Das decises interlocutrias cabe agravo, no prazo de 10 (dez) dias, retido nos autos ou por instrumento. 3 Nova redao do art. 522: Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento. Doutrina

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

63

A Lei 9.139, de 30 de novembro de 1995, responsvel por dar nova disciplina procedimental ao recurso de agravo, estabelecendo, dentre outras alteraes, que o agravo de instrumento passasse a ser interposto diretamente no tribunal e modificando o art. 558 do CPC para que fosse possvel a atribuio de efeito suspensivo, no alterou a sistemtica anterior no que concerne opo pelo regime recursal. Assim, salvo poucas excees, ainda quela poca a escolha da modalidade de agravo a ser utilizada decorria do alvitre do recorrente. Com a reforma de 2001, por meio da Lei 10.352, de 26 de dezembro, pode-se dizer que a liberdade de escolha entre as espcies de agravo foi, em verdade, eliminada, reservando-se o agravo de instrumento para casos de urgncia, mantendo-se o retido para situaes que no revelassem a premente necessidade de uma imediata anlise pelo tribunal. Embora aquele diploma legal ampliasse o rol de situaes em que a reteno do agravo fosse obrigatria, possibilitando, inclusive, ao relator, determinar a converso do agravo de instrumento em retido, previu o legislador, no entanto, a possibilidade de agravo interno contra esta deciso. Este mecanismo fez com que o agravo de instrumento continuasse a ser largamente utilizado pelo recorrente, uma vez que a converso em retido dependeria de deciso do relator ou do rgo colegiado, se a parte recorresse da deciso do relator. Assim, a recente Lei 11.187/2005 no trouxe, a princpio, grandes modificaes no que concerne escolha da modalidade recursal a ser utilizada, consolidando tendncia j presente na Lei 10.352/2001, conforme registrado, sendo relevante, porm, a modificao introduzida no art. 527, inciso II, como veremos adiante, que ps fim possibilidade de interposio de agravo interno contra a deciso que converte o agravo de instrumento em retido. O caput do art. 522 foi, pois, alterado, absorvendo a previso contida no 4 do art. 523 do CPC, razo pela qual este ltimo restou expressamente revogado. Ao se valer, na nova redao do art. 522, da expresso leso grave e de difcil reparao para justificar as hipteses de cabimento de agravo de instrumento, optou o legislador reformista pelo emprego de conceito vago e indeterminado, a ser examinado caso a caso pelo juiz. E isso porque, embora muitos processualistas vislumbrem na expresso uma idia de urgncia, a demandar o exame imediato pelo tribunal, como acontece nas decises que concedem ou negam pedido de liminar de tutela antecipada, casos existem em que a idia de urgncia no se faz to presente, mas cujas decises devero ser impugnadas, tambm, via agravo de instrumento, por se configurar a leso grave e de difcil reparao, como ocorre nas decises sobre competncia do juzo. Em outras hipteses previstas em leis especiais e extravagantes, como, por exemplo, nos arts. 59, 2, e 100, primeira parte, da Lei 11.101/2005 (Lei de Falncias), o recurso adequado para impugnar as decises ser, ainda, o de agravo de instrumento. A recente Lei 11.232, de 22 de dezembro de 2005, que cuida da fase de cumprimento das sentenas no processo de conhecimento e que entrar em vigor no dia 23 de junho prximo, previu, nos arts. 475-H e 475-M, 3, o agravo de instrumento como o meio hbil para atacar aquelas decises. Pela nova redao do art. 522, ser ainda o agravo de instrumento o recurso correto para atacar decises que inadmitam a apelao ou que tratem dos efeitos em que a apelao recebida. 3. Alteraes no art. 523 De incio, o legislador reformista revogou expressamente o 4 do art. 523, conforme mencionado, em virtude de ter incorporado o contedo desse pargrafo, com as modificaes, ao caput do art. 522 e ao 3 do art. 523. 64
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

O 3 do art. 523 foi alterado para impor a obrigatoriedade da interposio oral do agravo retido contra as decises proferidas em audincia de instruo e julgamento4. A regra anterior no especificava qual o tipo de audincia em que poderia ser interposto o agravo retido na forma oral, usando o legislador de 2001 apenas o termo genrico audincia. Leonardo Jos Carneiro da Cunha ressalta que a alterao pe em destaque o princpio da oralidade, do qual decorrem os princpios da concentrao e da imediao (imediatidade)5. Antonio Adonias Aguiar Bastos adverte, porm, que, ao modificar o 3 e ao revogar o 4 do art. 523 do CPC, o legislador parecer ter criado uma terceira e conturbada figura: o agravo retido, oral e imediato, contra decises interlocutrias proferidas em audincia de instruo e julgamento6. Para Caetano Levi Lopes7, a nova redao do art. 523, 3, cria uma espcie de precluso instantnea para a parte insatisfeita com a deciso proferida na audincia de instruo e julgamento, que dever imediatamente impugn-la, na via oral8, sob o risco de, no o fazendo, ser atingida pela precluso. Como o legislador reformista no tratou do lapso temporal para a apresentao das contrarazes pela parte adversa, na hiptese de interposio oral e imediata do agravo retido nas audincias de instruo e julgamento, a questo tem suscitado dvidas entre os estudiosos. O problema no existia sob a gide da Lei 10.352/2001, j que, quela poca, a interposio do recurso em audincia era uma opo do agravante e no uma imposio legal. Assim, se o agravante poderia ter se valido do prazo de 10 (dez) dias para interpor o agravo retido e no o fez, preferindo a interposio oral e imediata em audincia, seria correto o prazo para resposta de 10 (dez) dias, em razo do princpio da isonomia, j que fora uma opo do agravante, e no uma imposio no se valer do prazo legal. Com a recente modificao, o tema gera controvrsias. H quem entenda que, no havendo disposio especfica sobre o assunto, deve valer o decndio previsto pelo art. 523, 2, do CPC. Como os prazos no podem ser presumidos, o atual sistema impe ao agravante a imediatidade, mas deixa ao agravado o prazo de 10 (dez) dias para apresentar contra-razes. Assim, a medida legislativa em nada contribuiria para a celeridade processual e ofenderia o princpio da isonomia9. Outros processualistas, diferentemente, defendem, com mais acerto, a nosso ver, que as contra-razes devero ser colhidas na prpria audincia de instruo e julgamento, a fim de que a mens legis realmente se efetive, na tentativa de se alcanar a to almejada celeridade do processo, agilizando sua tramitao. Apresentadas as contra-razes na audincia, esta ser encerrada com o incidente j resolvido, podendo o juiz se retratar diante do agravo ou manter a deciso, cabendo ao agravante reiterar, oportunamente, seu agravo retido, nas razes ou contra-razes de eventual apelao10.
4 Antiga redao do art. 523, 3: Das decises interlocutrias proferidas em audincia admitir-se- interposio oral do agravo retido, a constar do respectivo termo, expostas sucintamente as razes que justifiquem o pedido de nova deciso. 5 CUNHA, Leonardo Jos Carneiro. As recentes modificaes no Agravo. Revista Dialtica de Direito Processual 33:64-72. So Paulo: Dialtica, dezembro/2005. 6 BASTOS, Antonio Adonias Aguiar. Uma leitura crtica do novo regime do agravo no direito processual civil brasileiro. 7 LOPES, Caetano Levi. Palestra Processo Civil Brasileiro Aspectos mais relevantes da reforma em andamento. Belo Horizonte, 23/02/2006. 8 Nova redao do art. 523, 3: Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante. 9 Defendendo essa posio: Antonio Adonias Aguiar Bastos, na obra citada. 10 Abraando esse posicionamento: Caetano Levi Lopes, Leonardo Jos Carneiro da Cunha nas obras citadas; Teresa Arruda Alvim Wambier em sua obra clssica Os agravos no CPC Brasileiro. So Paulo: RT, 2005; Rafael Wallbach Schwind, O recurso de agravo com as alteraes introduzidas pela Lei 11.187/2005, site Migalhas; Antonio Pessoa Cardoso, O novo agravo de instrumento. Revista Jurdica Consulex 213:58-59, novembro de 2005.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

65

Doutrina

Teresa Arruda Alvim Wambier, filiando-se a essa corrente, ressalta que interposto o recurso oralmente na audincia, o juiz ouvir a outra parte e, na prpria audincia, dever, se for o caso, retratar-se. Segundo a professora, no se perca, porm, de vista que o juiz s determinar que a outra parte se manifeste, no caso de agravo retido, se se inclinar a retratar-se e no em qualquer caso, necessariamente. Na dvida, ouve a parte contrria. Seguro de sua deciso, no se retrata e prossegue a audincia11. Nesta esteira, Leonardo Jos Carneiro da Cunha esclarece que se o advogado do agravado no estiver presente audincia, se a deciso do juiz for mantida, no precisar do contraditrio. Se o magistrado for exercer o juzo de retratao, no entanto, dever ouvir o agravado, conferindo-lhe prazo12. De se ressaltar, neste passo, que, se a deciso interlocutria proferida na audincia de instruo e julgamento puder ocasionar leso grave e de difcil reparao parte, continua sendo possvel a interposio de agravo de instrumento. 4. Alteraes no art. 527, inciso II O art. 527, inciso II13, sofreu alteraes, primeiramente, para impor ao relator a obrigatoriedade de converter o agravo de instrumento em retido, excetuadas as hipteses ali elencadas. Na redao anterior, a norma empregava a expresso poder converter, cuidando o legislador reformista de troc-la pelo imperativo converter. A nova redao14 tambm acrescentou a este preceito mais duas hipteses (retiradas do art. 523, 4, que restou revogado) em que o relator no converter o agravo de instrumento em retido: decises de inadmisso da apelao e nas relativas aos efeitos em que a apelao recebida. A modificao mostrou-se interessante, porquanto a redao anterior dava a entender que era uma faculdade do juiz converter o agravo de instrumento em retido, quando cedio que os juzes no dispem, no processo, de faculdades, mas sim de poderes, razo pela qual a antiga norma deveria ser compreendida como um poder-dever: a deciso poderia ser prolatada, se configurada a hiptese descrita na norma; presentes os requisitos previstos na norma, deveria o juiz aplic-la. A redao atual do dispositivo ficou mais clara: interposto o agravo de instrumento em situaes diferentes daquelas previstas como excepcionais no art. 522, o relator dever converter o agravo em retido. Dessa deciso, de acordo com a nova regra, no caber mais agravo interno para o rgo colegiado. A modificao buscou coibir a utilizao desse expediente que, conforme mencionamos, sob a gide da Lei 10.352/2001, muito contribuiu para que os recorrentes continuassem se valendo do agravo de instrumento ao invs do retido, muitas vezes indevidamente, com a expectativa de que a provvel converso acaso efetuada pelo relator pudesse ser, ao final, revista por rgo colegiado do tribunal.
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. op.cit., p. 269-270. CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. op.cit. 13 Antiga redao do art. 527, inciso II: poder converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de proviso jurisdicional de urgncia ou houver perigo de leso grave e de difcil e incerta reparao, remetendo os respectivos autos ao juzo da causa, onde sero apensados aos principais, cabendo agravo dessa deciso ao rgo colegiado competente. 14 Nova redao do art. 527, inciso II: converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa;
12 11

66

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

O receio, no entanto, que o mandado de segurana volte a ser empregado em larga escala para atacar a deciso de converso indevida, como espcie de verdadeiro sucedneo recursal. 5. Alteraes no art. 527, pargrafo nico O pargrafo nico do art. 527, na nova dico, estabelece que a deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II (converso do agravo de instrumento em retido) e III (atribuio de efeito suspensivo ou deferimento de antecipao da tutela), somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar. Depreende-se, pois, da redao que , tambm, irrecorrvel a deciso do relator que concede efeito suspensivo ou ativo ao agravo. Segundo a nova regra, a deciso liminar, proferida nas hipteses dos incisos II e III, somente ser passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar. Extingue-se, assim, com a reforma, o agravo interno para atacar estas decises, voltando cena, porm, o antigo instituto da reconsiderao, devendo o agravante, portanto, pedir ao relator a reconsiderao da deciso. Por outro lado, pode-se afirmar que, no que concerne ao inciso III (efeito suspensivo ou tutela antecipada recursal), a norma acabou por incorporar antiga praxe j empregada por alguns tribunais do Pas. No que respeita previso do inciso II (converso do agravo de instrumento em retido), a alterao torna-se, porm, sem sentido, conforme ressalta, com total procedncia, Leonardo Jos Carneiro da Cunha, ao afirmar que julgado o agravo retido, no h mais como ser desfeita a converso, subtraindo-se a utilidade do agravo de instrumento ento interposto, ofendendo a norma o princpio da efetividade, razo pela qual seria inconstitucional15. Mais uma vez, aqui, com a impossibilidade de oposio de recurso (agravo interno), surge a possibilidade de que passem a ser impetrados inmeros mandados de segurana. 6. Alteraes no art. 527, inciso V A redao do novo texto substituiu cpias das peas por documentao. Abre-se, assim, a possibilidade de o agravante juntar documentos que ainda no tinham sido trazidos. A modificao permite ao agravado apresentar, no Tribunal, elementos que o agravante tenha, eventualmente, omitido com o objetivo de aumentar suas chances de xito no pleito de efeito suspensivo ou de antecipao dos efeitos da tutela recursal formulado no agravo de instrumento16. Rafael Wallbach Schwind ressalta, contudo, que a alterao no acarreta grandes mudanas na prtica, uma vez que, mesmo antes da Lei 11.187/2005, o agravado j poderia apresentar, em suas contra-razes, a documentao que julgasse conveniente, o que abrangia tanto as peas dos autos de origem como tambm demais documentos no constantes dos autos17.
Doutrina

15 16 17

CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. op.cit., p. 71. MEDEIROS, Edmundo Emerson. Lei n 11.187, de 19 de outubro de 2005, internet. SCHWIND, Rafael Wallbach. op.cit.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

67

7. Alteraes no art. 527, inciso VI Com a reforma, foram excludas as hipteses dos incisos I e II das situaes nas quais o Ministrio Pblico seria eventualmente ouvido. Assim, na hiptese de agravo de instrumento com seguimento liminarmente negado ou no caso de converso de agravo de instrumento em retido, no mais ser necessrio que o relator remeta os autos para a manifestao do Ministrio Pblico. 8. Concluses De maneira concisa, eis as principais alteraes trazidas pela Lei 11.187/2005. Com certeza, o novo diploma legal tem como objetivo imprimir maior celeridade ao processo, atendendo, assim, ao esprito da Emenda Constitucional 45/2004, responsvel pela reforma do Judicirio, buscando harmonizar os princpios fundamentais do processo civil brasileiro: celeridade e segurana jurdica. Algumas alteraes, no entanto, podero, a curto prazo, acarretar efeito contrrio, como a excessiva utilizao do mandado de segurana contra ato judicial, como sucedneo recursal, repetindo situao comum antes da Lei 9.139/1995. -:::-

68

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 19-68, abril/junho 2005

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS


1 CORTE SUPERIOR

MANDADO DE INJUNO - SERVIDOR PBLICO ESTADUAL - APOSENTADORIA ESPECIAL - LEI COMPLEMENTAR ESTADUAL 64/2002 - AUSNCIA DE NORMA REGULAMENTADORA - CONCESSO DA ORDEM
TJMG - Corte Superior

- Em face da ausncia de norma regulamentadora, referente aposentadoria especial de funcionrio pblico estadual, cabvel mandado de injuno para compelir o Poder Pblico a suprir tal omisso. MANDADO DE INJUNO N 1.0000.04.414336-0/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ISALINO LISBA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E CONCEDER EM PARTE. Assistiu ao julgamento, pelo impetrado, a Dra. Heloza Saraiva de Abreu. Belo Horizonte, 27 de abril de 2005. - Isalino Lisba - Relator. Notas taquigrficas Rejeito a preliminar. O Sr. Des. Isalino Lisba Cuida-se de mandado de injuno, em que se objetiva compelir o requerido a suprir omisso, no que concerne edio de norma regulamentadora, relativa concesso de aposentadoria especial aos servidores estaduais que laborem em atividade considerada insalubre, observadas as regras do Regime Geral da Previdncia Social. A preliminar de inpcia da inicial, ao argumento da existncia de pedido genrico, no procede, j que expressa a reivindicao de que fosse suprida a omisso do Poder Pblico, assegurandose requerente o direito ao benefcio da aposentadoria especial, a que entende fazer jus. Rejeito a preliminar. Afasta-se ainda a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, j que perfeitamente delineada em lei a pretenso do impetrante. Rejeito. Conforme a mais eficaz doutrina, o mandado de injuno subsiste numa ao constitucional de carter civil e de procedimento especial, objetivando suprir omisso do Poder Pblico, buscando viabilizar o exerccio de um direito, uma liberdade ou uma prerrogativa prevista na Carta Magna, que, somada Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso, visa combater a ineficcia das normas constitucionais.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 69-71, abril/junho 2005

A preliminar de ilegitimidade passiva tambm no merece agasalho, venia data. A despeito da invocao do art. 36, 1, da Constituio Estadual, em tese, depreende-se que a autoridade indicada a competente para a edio da norma apontada como inexistente, considerando-se que, no sistema federativo, compete a cada ente federado a sua auto-organizao, inclusive na esfera administrativa, e, no caso em apreo, a competncia para a deflagrao do respectivo processo legislativo do Chefe do Poder Executivo, por se tratar de pretenso postulada por um funcionrio pblico estadual.

69

A tutela pretendida pela requerente encontra amparo no Decreto Estadual 42.758/2002, em seu art. 49:
O Poder Executivo, suas autarquias e fundaes asseguraro aposentadoria a seus servidores no titulares de cargos efetivos e penso a seus dependentes, bem como os demais benefcios previdencirios, observadas as regras do Regime Geral de Previdncia Social, conforme disposto no 13 do art. 40 da Constituio da Repblica, e, no que couber, as normas previstas na Lei Complementar n 64 de 25 de maro de 2002.

apontada, no devendo o Judicirio se esquivar, por qualquer atecnia na forma postulada, tendo em vista o direito constitucional maior, assegurado ao cidado, pois, conforme brocardo jurdico, basta parte narrar os fatos para que receba do julgador o direito inerente. No dado autoridade requerida o direito de relegar, infinitamente, a obrigao, in casu, de fazer valer os direitos dos funcionrios pblicos, por falta de norma complementar, j que, quando precisa impor sua autoridade, se socorre dos meios mais rpidos e impositivos sobre os cidados, venia rogata. Ao deduzido, defiro parcialmente o pedido formulado no presente mandado de injuno, para comunicar o Chefe do Poder Executivo, ora requerido, sobre a mora em que se encontra, cabendo-lhe tomar as providncias para suprir a omisso apontada na exordial. Custas, ex lege. O Sr. Des. Carreira Machado - De acordo. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Sr. Presidente, apesar da ineficcia da deciso, estou de acordo. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Sr. Presidente. Rejeito as preliminares. Se para comunicar o Chefe do Poder Executivo sobre a mora em que se encontra, acompanho o Relator. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Com o Relator. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Com o Relator.

J o art. 50 do mencionado Decreto Estadual assim estabelece:


O servidor no efetivo de que trata o artigo anterior e seus dependentes faro jus aos seguintes benefcios, respeitadas as normas e critrios estabelecidos pelo Regime Geral de Previdncia Social: quanto ao servidor: (...) d) aposentadoria especial.

Todavia, tais preceitos encontram-se espera de norma regulamentadora, conforme prescrito no art. 14 da Lei Complementar 64/2002: vedada a concesso de aposentadoria especial aos segurados do regime de que trata este captulo, at que lei complementar disponha sobre a matria, restando, assim, inviabilizado o direito do servidor. A requerente comprovou, com os documentos anexados na exordial e no impugnados pela parte contrria, ser funcionria pblica, exercente de atividade insalubre, na funo de auxiliar de enfermagem, desde os idos de 1990, portanto, apta a aposentar-se pela via especial. Certificado restou, nos autos, que se trata de direito certo, porque derivado da incidncia do preceito constitucional imediatamente aplicvel; todavia, insatisfeito, por faltar disciplina necessria ao exerccio desse direito. O pedido formulado no sentido de assegurar requerente o direito mencionado, fazendo a autoridade requerida suprir a omisso 70
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 69-71, abril/junho 2005

O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Com o Relator. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Sr. Presidente. Rejeito as preliminares. Quando o Conselho Constituinte de 88 se reuniu, a inteno era fazer do mandado de injuno algo que pudesse surtir efeito. Entretanto, o Supremo Tribunal Federal, ao julgar o primeiro mandado de injuno, entendeu que no lhe cabia legislar supletivamente. Com isso, praticamente, exauriu-se toda a fora do mandado de injuno, que hoje mero ofcio, porque no tem nenhum efeito prtico ou jurdico; uma mera recomendao de que o Governador est cansado de saber, porque a matria est na prpria Lei, na prpria Constituio. Defiro, em homenagem ao ilustre Relator, porque indeferiria a liminar. O Sr. Des. Edelberto Santiago - Com o Relator. -:::-

O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Com o Relator. O Sr. Des. Antnio Hlio Silva - Com o Relator. O Sr. Des. Cludio Costa - Com o Relator. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - De acordo. A Sr. Des. Mrcia Milanez - Com o Relator. O Sr. Des. Brando Teixeira - Com o Relator. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Com o Relator. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Com o Relator. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo. Smula REJEITARAM PRELIMINARES E CONCEDERAM EM PARTE.
TJMG - Corte Superior

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 69-71, abril/junho 2005

71

2 JURISPRUDNCIA CVEL EMBARGOS DE TERCEIRO - PENHORA - BEM IMVEL - ALIENAO ANTERIOR AO PROCESSO DE EXECUO - FRAUDE EXECUO - NO-CONFIGURAO - ESCRITURA PBLICA - COMPRA E VENDA - AUSNCIA DE REGISTRO - COMPRADOR - LEGITIMIDADE ATIVA - PROCEDNCIA DO PEDIDO - O comprador, com base em escritura de compra e venda no inscrita no registro de imveis, est legitimado, na qualidade de possuidor, a opor embargos de terceiro para pleitear a excluso do bem objeto de penhora em processo de execuo, consoante a Smula 84 do STJ. - Tem-se como nula a penhora realizada em bem alienado pelo devedor antes de ajuizado o processo executivo, uma vez que, para restar configurada a fraude execuo, a alienao do bem constrito deve ocorrer no curso do processo, inviabilizando o desenvolvimento da funo jurisdicional. APELAO CVEL N 508.247-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 508.247-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Fleury Debien e apelado Derly Zoppellaro, acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Saldanha da Fonseca (Revisor), e dele participaram os Desembargadores Alvimar de vila (Relator) e Domingos Coelho (Vogal). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. O apelante alega que os nus sucumbenciais devem ser suportados pelo embargante; que a propriedade s se adquire com o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis; que a penhora foi deferida com base em certido do Oficial do Registro do Cartrio do 6 Ofcio da Comarca, dando conta de que o imvel era de propriedade do executado Antnio Violante (f. 97/105). O apelado apresenta contra-razes, pugnando pelo improvimento do recurso (f. 108/115). Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, cumpre trazer baila a seguinte nota de Theotonio Negro:
Smula 84 do STJ (embargos de terceiro fundados em compromisso no registrado): admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro (v. jurisprudncia s/ esta Smula em RSTJ, 49/299). No mesmo sentido, entre outros: RSTJ, 10/314, bem fundamentado; STJ-RT, 675/242; STJ-RT, 739/234; STJ-JTA, 121/285; STJ-RJTJERGS, 142/30; STJ-Ajuris, 53/315; com comentrio de Arnaldo Rizzardo, STJ-JTAERGS, 74/146. Esta Smula revoga a de n 621 do STF (Cdigo de

Belo Horizonte, 18 de maio de 2005. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvimar de vila - Trata-se de recurso de apelao interposto por Fleury Debien, nos autos dos embargos de terceiro, opostos por Derly Zoppellaro, contra deciso que julgou procedentes os embargos (f. 89/93).

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

73

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 30. ed., So Paulo: Saraiva, p. 863).

propriedade em juzo, pelo que teria agido de m-f ao deixar de providenciar o registro do contrato de compra e venda. Muitas vezes, em virtude das despesas com imposto de transmisso e emolumentos de cartrio, o adquirente de um imvel acaba adiando a lavratura da escritura e do respectivo registro, no obstante essenciais para a consolidao da propriedade. Portanto, no se pode afirmar, inequivocamente, que houve simplesmente omisso ou m-f do comprador. Diante disso, o STJ, por meio da Smula n 84, deu amparo a quem pagou pelo imvel e ainda no se viu em condies de transferi-lo conforme determina a legislao de regncia. Finalmente, considerando que a pretenso deduzida em juzo pelo embargante foi totalmente acolhida, correta a condenao do embargado nos nus da sucumbncia, nos termos do art. 20 do CPC. Assim, nenhuma censura merece r. sentena recorrida que fez prevalecer orientao sumulada do colendo Superior Tribunal de Justia, para cancelar a penhora que recaa em bem imvel do apelado. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. sentena monocrtica por seus prprios fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. -:::-

Assim, aps meticuloso exame dos autos e mediante conjunto probatrio carreado, foroso concluir pela procedncia dos embargos de terceiro ofertados pelo apelado, visto que no restou configurada qualquer prova inibitria da boa-f, mesmo porque, consoante iterativa jurisprudncia ptria, o comprador, com base em escritura pblica de compra e venda no inscrita no registro de imveis, est legitimado, na qualidade de possuidor, a opor embargos de terceiro para pleitear a excluso de bem objeto de penhora em processo de execuo. Ora, in casu, a alienao do imvel se deu bem antes do ajuizamento do processo executivo. Outrossim, inexiste, nos autos, alegao de fraude execuo ou de que a alienao do imvel penhorado tenha reduzido o devedor insolvncia, conforme exige o art. 593, II, do CPC. Frise-se, ainda, que a alienao do imvel foi onerosa, uma vez que o adquirente, ora apelado, pagou o preo ajustado na compra e venda, ou seja, ao mesmo tempo em que o imvel saiu do patrimnio deste, foi recebido o preo ajustado no negcio, que se presume justo. Sem razo o apelante quando sustenta que no registrado o imvel penhorado no nome do apelado, no se poderia discutir sua

DIREITO MINERRIO - DECRETO-LEI 227/67 - DESOCUPAO DE REA - POSSE DE LAVRA SERVIDO - INEXISTNCIA - TURBAO - NO-CONFIGURAO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - Aplicam-se as normas do direito minerrio para solucionar conflitos envolvendo eventual desocupao de rea de concesso de lavra. - A imisso de posse da lavra no importa em imisso nos terrenos reservados a servides. - Para que o titular da concesso explore determinada rea pertencente a terceiro, necessrio se faz prvia instituio da servido minerria contra o proprietrio da superfcie, cujo procedimento est previsto no Cdigo de Minerao e no Decreto 62.934/1968. - Instituem-se as servides mediante indenizao prvia do valor do terreno ocupado e dos prejuzos resultantes dessa ocupao - art. 60 do Cdigo de Minerao - Decreto-lei 227/1967. 74
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

- Eventual pedido de desocupao de rea haveria de ser precedido de processo de instituio da servido em favor do autor, no bastando o direito de lavra invocado pelo minerador, para justificar o provimento do pedido. - Inexistindo servido minerria, no h que se falar em desocupao da rea pertencente ao proprietrio da superfcie. - Ainda que se admitisse, ad argumentandum, o pedido de desocupao por quem no detm a servido da rea, ele s poderia ser acolhido se fosse comprovada a turbao. APELAO CVEL N 449.522-7 - Comarca de Arcos - Relator: Des. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 449.522-7, da Comarca de Arcos, sendo apelantes 1) Cia. de Cimento Portland Ita, 2) Pro Calcrio Ltda. e apeladas as mesmas, acorda, em Turma, a Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E JULGAR PREJUDICADA A SEGUNDA. Presidiu o julgamento o Desembargador Maurcio Barros (Relator), e dele participaram as Desembargadoras Albergaria Costa (Revisora) e Selma Marques (Vogal). Produziu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Humberto Theodoro Neto e, pelo apelado, o Dr. Jos Airton de Freitas. Belo Horizonte, 11 de maio de 2005. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurcio Barros - Consta dos autos que Pro Calcrio Ltda. (segunda apelante) ajuizou em desfavor de Cia. de Cimento Portland Ita (primeira apelante) a presente ao, objetivando, em breve sntese, a desocupao de uma rea de propriedade da r, e cujo direito de lavra pertence autora, diante da turbao por aquela praticada. A r. sentena julgou procedente o pedido, determinando, ainda, que se apure, na fase de liquidao, a indenizao devida autora. A autora ops embargos de declarao, alegando omisso no julgado (f. 366), os quais foram rejeitados (f. 367/368). Apelou a r, asseverando, inicialmente, que o litgio deve ser julgado luz do Cdigo Brasileiro de Minerao. Afirmou, mais, que a r. sentena apelada desconsiderou a causa petendi; que a proteo possessria dispensada ao concessionrio de lavra depende da regular instituio da servido; a inadequao da via eleita para os fins colimados e a inaproveitabilidade do procedimento; a inexistncia de comprovao da titularidade do direito de explorao de lavra; e que deve ser observada a funo social da propriedade, a repulsa ao abuso do direito e dos princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Questionou, ainda, a indenizao e a necessidade de adequao ao Cdigo minerrio (f. 369/390). Igualmente apelou a autora, pretendendo a liberao da cauo e a majorao dos honorrios sucumbenciais (f. 402/407). Os recursos foram respondidos, em bvia contrariedade (f. 410/425 e 435/441, respectivamente). Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do primeiro recurso. As preliminares suscitadas por ocasio do recurso se confundem com o mrito da lide e, como tal, sero analisadas. Depois de analisar, com acuidade e meditao, o processado, concluo que a r. sentena, embora seja fruto de profundo e louvvel trabalho
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

75

TJMG - Jurisprudncia Cvel

do douto Juiz monocrtico, no pode subsistir, pois, a meu sentir, no h lugar no caso em julgamento para o deferimento do pedido de desocupao da rea, cuja propriedade superficial da r e cujo direito de lavra foi concedido autora. Dvida no h de que devem ser aplicadas as normas do direito minerrio para solucionar conflitos envolvendo a eventual desocupao de rea de concesso de lavra, e assim o fez o nobre sentenciante. Quanto legitimidade da autora, conquanto possa haver uma justa discusso a respeito da eventual concesso do direito de lavra a ela, decorrente de entraves burocrticos, h que se considerar que teria havido um arrendamento anteriormente registrado no rgo competente (DNPM), em razo do qual, por agora, reconheo sua legitimidade com base nos documentos existentes, notadamente em razo dos esclarecimentos prestados pelo perito oficial e pela assistente tcnica da autora. Conforme consta da prpria inicial, a r proprietria do solo cujo direito de lavra pertence autora. No entender da autora, seu direito de explorao da lavra estaria sendo turbado pela r, atravs da construo de um alto-forno e armazenagem e detonao de explosivos. A principal questo est na caracterizao da alegada turbao, vale dizer, se a ocupao da rea litigiosa impede a autora de exercer livremente seu direito de lavra. Alm disso, discute-se ainda se a autora pode se valer do remdio processual pretendido, pois no detm a servido minerria. O que a autora detm - admitindo-se que a transferncia seja aceita pelo rgo competente - o direito de lavra de determinada rea, no possuindo, por outro lado, o direito de servido, porque no foi institudo. Por outro lado, a r detm a propriedade superficial dessa rea e l desenvolve atividades semelhantes da autora. Pois bem. 76
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Invocando doutrina abalizada, a r trouxe a lio de que a imisso de posse da lavra no importa em imisso nos terrenos reservados a servides. Para que o titular da concesso explore determinada rea pertencente a terceiro, necessria se faz a prvia constituio da servido minerria contra o proprietrio do solo, cujo procedimento est previsto no Cdigo de Minerao e no Decreto 62.934, de 1968. E as servides so institudas mediante indenizao prvia do valor do terreno ocupado e dos prejuzos resultantes dessa ocupao (art. 60 do Cdigo de Minerao - Decreto-lei 227, de 1967). Assim, eventual pedido de desocupao de rea haveria de ser precedido do devido processo legal de instituio da servido da mina em favor da autora. No basta apenas o direito de lavra, invocado pela mineradora, para justificar o provimento do pedido, necessitando da constituio da servido minerria. Inexistindo servido minerria, no h que se falar em desocupao da rea pertencente ao proprietrio da superfcie, pois a autora no pode se valer da via processual escolhida. Ainda que se admitisse, por fora do argumento, o pedido de desocupao por quem no detm a servido da rea, este s poderia ser acolhido se fosse comprovada a turbao que, no presente caso, inexiste. Dessa forma, outro fundamento que igualmente impede o acolhimento do pedido est na ausncia de turbao ao direito de lavra, especialmente porque, segundo a prova pericial produzida nos autos, a rea litigiosa desprovida de calcrio economicamente aproveitvel, e, ainda que existisse, a mencionada rea no integra o plano de aproveitamento econmico da lavra. Finalmente, concluiu o perito (f. 264) que a autora pode operar suas atividades atuais, inclusive expandindo-se futuramente, com a permanncia da r na rea litigiosa.

Com essas consideraes, dou provimento primeira apelao, para julgar improcedente o pedido, invertendo-se os nus sucumbenciais, ficando prejudicada a anlise da segunda apelao. Custas recursais, pela apelada. O segundo recurso. Em razo do provimento da primeira apelao, julgo prejudicado o segundo recurso. -:::-

Custas recursais, pela apelante. A Sr. Des. Albergaria Costa - Sr. Presidente, em sede de reviso, a outra concluso no cheguei que de V. Ex., tambm Relator dos presentes autos de processo, pelo que o acompanho em todos os seus fundamentos. A Sr. Des. Selma Marques - Sr. Presidente, estou acompanhando V. Ex. na integralidade.

AO DE COBRANA - PLANO DE SADE - INTERNAO HOSPITALAR CIRURGIA PLSTICA - COMPLICAO PS OPERATRIA - CLUSULA CONTRATUAL - EXCLUSO DE COBERTURA - INEXISTNCIA SEGURADORA - DENUNCIAO DA LIDE - DESPESAS - PAGAMENTO - No existindo no contrato do plano de sade clusula que exclua expressamente a cobertura em caso de internao por complicaes advindas de cirurgia plstica, h de ser julgada procedente a denunciao da seguradora, condenando-a ao pagamento das despesas hospitalares do segurado. APELAO CVEL N 507.427-9 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. SELMA MARQUES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 507.427-9, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante: Martima Sade Seguros S.A. e apeladas Vera Maria Lima e outra, acorda, em Turma, a Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Maurcio Barros (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Selma Marques (Relatora) e Afrnio Vilela (Revisor). O voto proferido pela Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 11 de maio de 2005. Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Selma Marques - Conheo do recurso, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 180/186, que julgou procedente o pedido constante na ao de cobrana ajuizada pelo Hospital Socor S.A. contra Vera Maria Lima e Maria de Ftima Duarte, bem como a denunciao de Martima Sade Seguros S.A. Inconformada, f. 187/197, busca a denunciada Martima Sade Seguros S.A. a reforma da r. sentena, alegando que recusou e recusa a presente denunciao, pois a apelada Vera Maria Lima mantinha poca do evento noticiado, qual seja a complicao ps-cirrgica, um contrato de plano de sade com a recorrente que exclua expressamente as despesas
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

77

TJMG - Jurisprudncia Cvel

decorrentes de cirurgias estticas, como fora o caso da cirurgia a que fora ela submetida. Ressaltou que a mencionada interveno no foi custeada pela seguradora, sendo ntido o nexo causal entre a realizao do referido procedimento, mamoplastia redutora, e a ocorrncia do tromboembolismo pulmonar ocorrido, sendo bvio que, excluda a cirurgia plstica da cobertura do plano, conseqentemente as complicaes advindas dessa tambm no se encontram acobertadas. Disse no poder ser imposta seguradora uma obrigao no assumida no contrato do plano de sade estabelecido entre as partes, no havendo falar, ainda, em qualquer abusividade no contrato em questo. No entanto, sem razo a recorrente, devendo a seguradora arcar com todas as despesas hospitalares efetuadas por sua segurada junto ao Hospital Socor. Isso porque se vislumbra da simples leitura da clusula 10 das Condies Gerais do Contrato de Plano de Sade avenado entre as partes, f. 140/165, que as despesas no cobertas pelo plano de sade so, entre outras, as cirurgias, tratamentos e/ou exames com finalidade esttica e/ou embelezamento, nada dispondo no tocante s possveis complicaes advindas desse tipo de procedimento. Alis, em nosso ordenamento, cedio que as clusulas contratuais, mormente em se tratando de contrato de adeso, como o que ocorre no caso vertente, omissas ou obscuras, devem ser interpretadas de forma mais favorvel ao segurado. Cabe trazer, aqui, as palavras do ilustre doutrinador Carlos Maximiliano, ao dissertar sobre o tema das clusulas obscuras existentes em contratos de seguros em geral, verbis:
Assim, pois, as dvidas resultantes de obscuridade e imprecises em aplices de seguro interpretam-se contra o segurador. Presumese que ele conhea melhor o assunto e haja tido inmeras oportunidades prticas de veri-

ficar o mal resultante de uma redao, talvez propositadamente feita em termos equvocos, a fim de atrair a clientela, a princpio, e diminuir, depois, as responsabilidades da empresa na ocasio de pagar o sinistro (Hermenutica e Aplicao do Direito, p. 433-434).

Tal posicionamento est consagrado no art. 47 da Lei 8.078/90:


As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.

Vale destacar, tambm, este excerto do voto do em. Min. Athos Gusmo Carneiro:
Ora, Sr. Presidente, sempre que determinadas clusulas contratuais oferecem a possibilidade de mais de uma interpretao, parece-me cumpre seja adotada a interpretao em desfavor do outorgante, daquele que redigiu, ou sob cuja orientao foram redigidas as clusulas contratuais. No caso, um contrato de adeso. So clusulas estipuladas previamente pela empresa seguradora. Se ela as estipulou de uma forma a propiciar divergncias, a ensejar dvidas, creio que essas dvidas ho de ser resolvidas em favor da parte que confiou no texto e contratou o seguro (idem, p. 275).

E ainda:
Direito Civil. Contrato de seguro-sade. Transplante. Cobertura do tratamento. Clusula dbia e mal redigida. Interpretao favorvel ao consumidor. Art. 54, 4, CDC. Recurso especial. Smula/STJ, Enunciado n 5. Precedentes. Recurso no conhecido. I - Cuidando-se de interpretao de contrato de assistncia mdico-hospitalar, sobre a cobertura ou no de determinado tratamento, tem-se o reexame de clusula contratual como procedimento defeso no mbito desta Corte, a teor de seu verbete sumular n cinco. II - Acolhida a premissa de que a clusula excludente seria dbia e de duvidosa clareza, sua interpretao deve favorecer o segurado, nos termos do art. 54, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Com efeito, nos contratos de adeso, as clusulas limitativas ao direito do consumidor contratante devero ser redigidas com clareza e destaque, para que no fujam de sua percepo leiga. Deciso. Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal

78

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso. Votaram com o Relator os Ministros Barros Monteiro, Csar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar e Aldir Passarinho Jnior (STJ, REsp. 311.509, Proc. 2001.00.31812-6/SP, 4 T., Rel. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 25.06.01, p. 196).

Terapia Intensiva (UTI), no existe limite de quantidade de dirias, o que corrobora com a obrigao da seguradora de arcar, no s com uma diria de sua segurada, mas com todas as despesas efetivadas. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso e mantenho a sentena hostilizada por seus bem lanados fundamentos. Custas recursais, pela apelante. -:::-

Tem-se, ainda, em consonncia com a clusula 8.1.1, alnea a, que, em relao s internaes em aposento ou Unidade de

EMBARGOS DO DEVEDOR - PENHORA - COTA SOCIAL - SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - POSSIBILIDADE - No havendo vedao legal, possvel a penhora de cotas pertencentes a scio de sociedade de responsabilidade limitada. - A efetivao da penhora no implica, necessariamente, o ingresso do credor como scio, sendo assegurado aos componentes remir a dvida ou liquidar a sociedade, diminuindo seu capital social, se for o caso. APELAO CVEL N 471.506-0 - Comarca de Sete Lagoas - Relator: Des. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 471.506-0, da Comarca de Sete Lagoas, sendo apelante Mrcio Maciel Lanza e apelado Orlindo Felipe Meira, acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Saldanha da Fonseca, e dele participaram os Desembargadores Domingos Coelho (Relator), Antnio Srvulo (Revisor) e Jos Flvio de Almeida (Vogal). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 27 de abril de 2005. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Domingos Coelho - Cuidam os autos de recurso de apelao interposto por Mrcio Maciel Lanza, em face da r. deciso de f. 36/39, atravs da qual o MM. Juiz de primeira instncia houve por bem julgar improcedentes os pedidos formulados nos autos dos embargos do devedor opostos execuo que lhe move Orlindo Felipe Meira, por entender que as quotas da sociedade poderiam ser penhoradas, por fora do disposto no art. 591 do CPC, e, partindo do princpio de que o devedor responde por suas dvidas, com todos os seus bens presentes e futuros, independentemente de serem eles de sua propriedade nica e exclusiva ou de fazerem parte de uma sociedade. Considerou, ainda, o d. Juiz a quo que, em razo da existncia de clusula contratual de restrio de ingresso de terceiro na sociedade, deveria ser concedido a esta o direito de remir o
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

79

TJMG - Jurisprudncia Cvel

bem ou de exercer preferncia na aquisio das quotas, juntamente com os demais scios. Irresignado, pugna o embargante pela reforma da deciso, sustentando que as quotas penhoradas seriam indivisveis, nos termos do contrato social da empresa e que, em razo disso, sua impenhorabilidade seria latente. Tece comentrios acerca das atividades desenvolvidas pela empresa ao longo dos anos, afirmando que sua dissoluo, ainda que parcial, seria temerria diante da possibilidade de causar enormes prejuzos tanto para a prpria sociedade como para seus scios. Em apoio sua tese, cita doutrina e jurisprudncia. Contra-razes, pelo embargado, s f. 49/51, em bvia infirmao. Prprio e tempestivo, est o presente recurso apto a merecer conhecimento, porquanto ainda respaldado pelos demais requisitos de admissibilidade. A irresignao improcede. Embora a sociedade tenha personalidade jurdica distinta da dos scios, no me parece razovel acolher a tese de que as cotas sociais por esses ltimos integralizadas so imunes ao dos credores, mesmo porque o art. 591, CPC, enfatiza que:
O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.

compartilhamento da sociedade com pessoas estranhas ao quadro social no pertinente. A penhora das cotas no implica, necessariamente, o ingresso do credor na sociedade, como j decidiu o Superior Tribunal de Justia, com amparo na lio de Carlos Henrique Abro:
Penhorada a cota da sociedade, o credor adquiriria o status de scio? Se a sociedade quiser impedir o ingresso de terceiro estranho, poder remir o valor da execuo. (...). Ainda que a penhora se efetue, dentro desta linha de raciocnio, o credor no adquirir, data venia, o status de scio. O credor, efetuada a penhora, passa a ocupar a posio de devedor, uma vez que a constrio judicial abarca os direitos de contedo patrimonial, no as qualidades inerentes do scio. A posio de quotista no se adquire pela simples penhora de quinho social, porquanto o status social compreende um conjunto complexo de direitos e obrigaes de ordem econmica e pessoal. Entendemos que, se a cota for adquirida por terceiro, no querendo a sociedade o seu ingresso, deve-se liquid-la, reduzindo o capital social, caso se necessite (STJ, REsp. 147.546/RS, 4 T., Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 06.04.00).

No mesmo sentido, o aludido Tribunal j decidiu que:


Sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Penhora das cotas sociais. Controvrsia doutrinria e jurisprudencial. 1. As cotas sociais podem ser penhoradas, pouco importando a restrio contratual, considerando que no h vedao legal para tanto e que o contrato no pode impor vedao que a lei no criou. 2. A penhora no acarreta a incluso de novo scio, devendo ser facultado sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conceder-se a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1.117, 1.118 e 1.119), como j acolhido em precedente da Corte (STJ, REsp. 234.391/MG, 3 T., Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 14.11.00).

No h qualquer dispositivo que vede a aquisio do quinho pertencente a devedorcotista, mesmo porque esse quinho no se encaixa na descrio dos bens absolutamente impenhorveis arrolados no art. 649 do CPC. Ao contrrio, ele consta na ordem de nomeao estabelecida no art. 655, X, do CPC. A irresignao do apelante no que concerne ao fato de a penhora propiciar, no futuro, o 80
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

De se concluir, portanto, que a clusula do instrumento constitutivo que menciona como necessrio o consentimento dos demais scios

para a transferncia de cotas e a preferncia deles em adquiri-las no impede a penhora, mormente porque tal medida no viola o direito de preferncia assegurado pelo ato constitutivo da pessoa jurdica. Embora a condio de scio seja personalssima, no pode o patrimnio integrante da pessoa jurdica ser usado para sonegar sua responsabilidade, sob pena de significar posio de extrema vantagem perante o credor insatisfeito, -:::-

que no encontra bens a executar. Importa salientar, inclusive, que, no caso em exame, houve tentativa de penhora sobre um lote, o qual j havia sido alienado poca em que a medida se efetivou. Merc de tais consideraes, hei por bem negar provimento ao recurso, mantendo inalterada a bem lanada sentena, da lavra do digno e operoso Juiz Roberto das Graas Silva. Custas, pelo apelante.

- Anula-se a penhora feita em bens de scio quando a mesma resulte de simples pedido e deferimento sem fundamentao, pois, para que haja a constrio necessrio deciso motivada acerca da desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa ficta devedora, ancorada em prtica de atos contrrios lei ou ao contrato, pela pessoa natural. APELAO CVEL N 470.752-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 470.752-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes Maria Assuno de Oliveira e outros e apelado Kelsey Daivis de Oliveira, acorda, em Turma, a Dcima Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Desembargadora Eulina do Carmo Almeida, e dele participaram os Desembargadores Francisco Kupidlowski (Relator), Hilda Teixeira da Costa (Revisora) e Elpdio Donizetti (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 14 de abril de 2005. Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Kupidlowski - Pressupostos presentes. Conhece-se do recurso. Contra uma deciso que, na Comarca de Belo Horizonte - 14 Vara Cvel - julgou improcedentes os pedidos para anulao de penhora feita em bem de scia de pessoa jurdica devedora, no se conformam os embargantes, Maria Assuno de Oliveira e outros, pretendendo reforma, com as alegaes de que imvel nico que serve de residncia impenhorvel e, ainda, que no se desconsiderou a personalidade jurdica da devedora, pelo que no se justifica a constrio judicial. No que toca impenhorabilidade da frao ideal do imvel, no tm cobertura jurdica os apelantes, pois, havendo condomnio, no podem desfrutar do privilgio de morar no mesmo, e, assim, o requisito de destinao famlia torna-se ausente.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

81

TJMG - Jurisprudncia Cvel

EMBARGOS DE TERCEIRO - PENHORA - IMVEL - BEM DO SCIO PESSOA JURDICA - DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DECISO - FUNDAMENTAO - NECESSIDADE

A 1 embargante, por exemplo, sujeito passivo da penhora, reside em Belo Horizonte, enquanto o imvel se situa na cidade de Boa Esperana, ocupado pelos outros dois embargantes. Ocupando-se do tema, a deciso combatida, na f. 143, fez transcrever aresto do eg. STJ, por sinal em Recurso Especial de Minas Gerais, em que se assenta obstculo intransponvel criao de bem de famlia quando se trata de condomnio. A deciso tem como Relator o Ministro Mineiro Slvio de Figueiredo Teixeira - REsp. n 164.391/MG, pub. no DOU de 1.03.99 restando conferir-se para confirmar a impropriedade da alegao. Todavia, o segundo argumento procede, pois, conforme pedido de f. 783 dos autos principais e despacho concedendo a penhora da frao ideal pertencente 1 embargante, nem alegao houve de atuao dolosa desta frente da pessoa ficta devedora, e, por conseguinte, no houve a superao da personalidade jurdica, no se podendo conceber que, por simples ilao do credor, isso acontea:
... a simples alegao de ausncia de bens em nome da sociedade executada no autoriza a penhora de bens particulares do scio (TAMG, AI n 336.906-6, Rel. Juiz Paulo Czar Dias, DJ de 06.06.01).

Embargos de terceiro. Executada: sociedade de responsabilidade limitada. Bem penhorado de propriedade de um dos scio (...) Despacho que no pode ser considerado deciso no sentido de desconsiderao da personalidade jurdica. (...) 3. Para que haja desconsiderao da personalidade jurdica, preciso de haja deciso expressa nesse sentido, devidamente fundamentada.... (TAMG, 1 C. Civil, Ap. n 413.141-9, Rel. Juiz Pedro Bernardes, recentemente, em 17.2.04).

E o raciocnio dos apelantes corrobora-se com mais este aresto:


Para que os bens particulares dos scios respondam por dvida da sociedade, preciso que haja prova da prtica de atos contrrios lei ou ao contrato. Inexistindo, no processo de execuo, deliberao judicial que proporcionasse ao credor excutir os bens dos scios por dvidas da pessoa jurdica, no lcito que, em embargos de terceiro, queira-se, incidentalmente, legitimar a constrio, aplicando-se a desconsiderao da pessoa jurdica (TAMG, Ap. Cvel n 398.445-4, Rel. Juiz Maurcio Barros, j. em 10.10.03).

Isso se justifica porque, para a penhora de bens de scio, conforme assentados pr-requisitos, ocorre a necessidade de comprovao de que o mesmo atuou indevidamente, em nome da pessoa coletiva que integra, mas isso se faz com adminculos fticos da interveno ilegal, e no ante simples apontamento da existncia de bens privados, como no caso dos autos. A desconsiderao da essncia da pessoa jurdica deve, tambm, surgir de despacho expresso e fundamentado no processo em que se determina a penhora, e, por isso, pertinentemente: -:::82
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Aqui, aconteceu exatamente assim: o dbito da pessoa jurdica, mas a scia Maria Assuno de Oliveira somente veio a ser lembrada no momento da penhora, isso para responder com bens seus, porm, sem qualquer informao ftica de que haja praticado atos contrrios lei ou ao contrato, pelo que impenhorvel, por enquanto uma propriedade dela. Com o exposto, d-se provimento apelao, anulando-se a penhora feita com o recolhimento da carta precatria j expedida para o praceamento, condenado o embargado e credor ao pagamento das custas do processo e honorrios de advogado dos embargantes, que, na forma combinada dos 3 e 4, do art. 20, do CPC, arbitram-se em R$ 800,00. Custas do recurso, tambm, pelo embargado e apelado.

INDENIZAO - DANO MORAL - INSCRIO DE NOME - CADASTRO DE INADIMPLENTES FINANCIAMENTO BANCRIO - USO DE DOCUMENTO CLONADO - SERVIO DEFEITUOSO INSTITUIO FINANCEIRA - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - O art. 6, VI, da Lei 8.078/90 arrola como direito bsico do consumidor a efetiva preveno e reparao dos danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; enquanto o art. 14 estabelece a responsabilidade do fornecedor por defeitos relativos prestao dos servios, independentemente da existncia de culpa. O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar que, tendo prestado os servios, o defeito inexiste, ou que a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. - O arbitramento da indenizao por dano moral ato do juiz, devendo obedecer s circunstncias de cada caso, no havendo que se falar em sucumbncia, sequer mnima, do autor, quando o magistrado arbitra valor diverso daquele estimado na petio inicial. APELAO CVEL N 467.705-4 - Comarca de Uberaba - Relator: Des. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 467.705-4, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Banco Ita S.A. e apelado Celso Divino Andrade, acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Saldanha da Fonseca, e dele participaram os Desembargadores Jos Flvio de Almeida (Relator), Nilo Nivio Lacerda (Revisor) e Alvimar de vila (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 20 de abril de 2005. Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida Cuidam os autos de ao declaratria de nulidade contratual c/c pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, com pedido de tutela antecipada ajuizada por Celso Divino Andrade contra Banco Ita S.A. A sentena restou irrecorrida quanto ao pedido de resciso do contrato de financiamento de f. 17/18, razo pela qual passo diretamente anlise dos requisitos da responsabilidade civil. A controvrsia est centrada em torno da definio da responsabilidade civil do apelante, pelo fato de a inscrio dos dados do apelado no cadastro de inadimplentes baseada em financiamento contratado com terceiro estelionatrio, que falsificou documentos pessoais do apelado. Conforme se infere da contestao, o apelante no impugnou a verso trazida na inicial de que o apelado fora vtima de clonagem de seus documentos, cingindo-se a sustentar que, ao tomar conhecimento do envio de seus dados ao cadastro de inadimplentes, cabia-lhe tomar as providncias cabveis, comunicando aos rgos pblicos para evitar danos a si e a terceiros. Vale esclarecer que a responsabilidade do estabelecimento bancrio pelos prejuzos decorrentes de documento fraudado no absoluta, pois, em determinadas situaes, a clonagem dos documentos atinge tamanha perfeio que podem induzir o banco a crer que est negociando com a pessoa que de fato detentora daqueles documentos. No caso dos autos, a assinatura aposta no contrato de financiamento, f. 87,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

83

TJMG - Jurisprudncia Cvel

idntica quela da carteira de identidade apresentada pelo estelionatrio, f. 73. Todavia, certo que as fraudes contra bancos tm-se tornado uma constante em nossa sociedade, cabendo s instituies financeiras se empenhar no combate a tais crimes, capacitando seus funcionrios e lanando critrios de aprovao de crdito mais confiveis do que os atualmente utilizados. Analisando a documentao apresentada pelo apelante, verifica-se que o endereo encontrado na proposta de financiamento apresentada pelo falsrio no est perfeitamente de acordo com o endereo encontrado na conta telefnica f. 72, j que naquela consta o Bairro Santa Etelvina, enquanto nesta consta o Bairro Conjunto R. Castro Alves. Tambm estranho o fato de que a referida conta telefnica foi aceita pelo apelante, sem que nela constasse comprovante de seu pagamento. Outro fato curioso que o demonstrativo de pagamento, f. 89, se refere ao ms de julho de 2002, enquanto o financiamento foi ajustado somente em 18.09.02. A prpria pessoa encarregada de analisar a documentao fez meno de que havia algum risco se considerada a data do holerite. O fato descrito e confessado pelo apelante configura defeito do servio (atividade bancria fornecida no mercado de consumo) e se submete ao sistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, por fora do disposto nos seus arts. 3, 2, 17 e 29. V-se que a fraude reconhecida pelo apelante, que confessa ter contratado com o estelionatrio. Induvidoso, pois, que o apelante faltou com o cuidado objetivo exigvel para frustrar a atividade criminosa, e, na sua atividade, trata-se de fornecimento de servio defeituoso que exps terceiros ao risco de suportar prejuzos, o que de fato ocorreu com o apelado que teve o nome cadastrado nos rgos de proteo ao crdito. O inc. VI do art. 6 do CDC arrola, como direito bsico do consumidor, a efetiva preveno 84
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

e reparao dos danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos, enquanto o art. 14 estabelece a responsabilidade do fornecedor por defeitos relativos prestao dos servios, independentemente da existncia de culpa. O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. A culpa concorrente do consumidor no excludente de responsabilidade civil. Zelmo Denari observa que a doutrina tem sustentado o entendimento de que a lei pode eleger a culpa exclusiva como excludente de responsabilidade, como fez o Cdigo de Defesa do Consumidor nessa passagem (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto, 6. ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1999, p. 166). Ainda que caracterizada a culpa concorrente, subsistiria a responsabilidade do fornecedor de servio pela reparao dos danos. A participao do consumidor neste caso somente ser levada em conta no momento de se arbitrar a quantia destinada reparao do dano moral. Assim, tem-se que o apelante responde pela indenizao requerida, porque ocorreu a falsificao admitida expressamente na contestao, faltando com o cuidado objetivo e assumindo o risco prprio de atividade bancria. Por outro lado, no se demonstrou por parte do apelado culpa excludente da responsabilidade civil. O apelado logrou comprovar que, devido ao comportamento culposo do apelante, teve seu nome inserido no SPC, f. 28, sendo presumido o dano em casos como o dos autos. o iterativo entendimento do Colendo Superior Tribunal de Justia:
Em se tratando de indenizao decorrente da inscrio irregular no cadastro de inadimplentes, a exigncia de prova de dano moral (extrapatrimonial) se satisfaz com a demonstrao da existncia da inscrio irregular neste cadastro (STJ, 4 T., REsp. 165.727, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 16.06.98; RSTJ, 115/370).

Conforme anota Rui Stoco:


A causao de dano moral independe de prova, ou melhor, comprovada a ofensa moral o direito indenizao desta, decorre, sendo dela presumido. Desse modo, a responsabilizao do ofensor origina do fato da violao do neminem laedere. Significa, em resumo, que o dever de reparar corolrio da verificao do evento danoso, dispensvel ou mesmo insofismvel, a prova do prejuzo (Responsabilidade Civil, 4. ed., So Paulo: RT,1999, p. 722).

Yussef Said Cahali, citado por Luiz Amrico Martins da Silva, destaca que a reparao que se tem em vista objetiva a concesso de um benefcio pecunirio para atenuao e consolo da dor sofrida, e no para o ressarcimento de um prejuzo pela natureza irressarcvel, ante a impossibilidade material da respectiva equivalncia de valores. Acrescenta o doutrinador que, em se tratando da reparao por dano moral:
A sua estimativa dever ser feita segundo a renovao de conceitos a que precedeu nossa jurisprudncia, com fundamento no art. 1.553 do Cdigo Civil, fixando-se a reparao por arbitramento, conforme insistentemente tem proclamado o Colendo Supremo Tribunal Federal (O Dano Moral e a sua Reparao Civil, So Paulo: RT, 1999, p. 315).

A fixao dos danos morais deve ser efetuada de modo a evitar o enriquecimento ilcito do lesado e, concomitantemente, a impor penalidade ao autor do evento, em vista do que entendo adequada para a reparao dos danos sofridos por aquele que v devolvidos cheques de sua lavra, que foram roubados, a quantia de vinte salrios mnimos (6 Cmara Cvel, EI n 350.165-7/01, Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Oliveira, 05.12.02).

O arbitramento da indenizao por dano moral ato do juiz, devendo obedecer s circunstncias de cada caso. Ante o exposto, dou parcial provimento apelao para reduzir o quantum arbitrado no juzo a quo a ttulo de danos morais para R$ 7.200,00, corrigidos pela tabela da eg. Corregedoria de Justia e acrescidos de juros de mora razo de 1% ao ms (art. 406 do CC/2002), a contar da intimao da sentena. Custas recursais, pelas partes, razo de 50% para cada, observada a gratuidade judiciria. -:::-

cedio que o conceito de ressarcimento, em se tratando de dano moral, abrange dois critrios, um de carter punitivo, objetivando punir o causador do dano pela ofensa que praticou; outro de carter compensatrio, que proporcionar vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido.

AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA - DOENA PREEXISTENTE - AUSNCIA DE PROVA - INDENIZAO - CORREO MONETRIA - TERMO INICIAL - DENUNCIAO DA LIDE CONDENAO DIRETA DO DENUNCIADO - POSSIBILIDADE PRINCPIO DA ECONOMIA PROCESSUAL - Em se tratando de denunciao da lide, a improcedncia do pedido formulado em face do denunciante torna, em princpio, prejudicada a anlise da lide secundria. No entanto, por economia processual, possvel a condenao direta do denunciado.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

85

TJMG - Jurisprudncia Cvel

A indenizao por danos morais foi arbitrada em R$ 30.000,00, devendo o referido quantum ser considerado excessivo, pois, em casos anlogos, o extinto Tribunal de Alada vinha arbitrando em mdia quantia equivalente a 20 salrios mnimos, o que hoje corresponde a R$ 5.200,00:

- No comprovada a existncia de doena anterior celebrao do contrato de seguro, no h falar em iseno de responsabilidade da seguradora. - Na falta de prova a respeito do momento em que a dvida cobrada se tornou exigvel, razovel determinar a incidncia da correo monetria a partir da data em que a seguradora se recusou a pagar a indenizao securitria contratada. APELAO CVEL N 484.837-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 484.837-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Companhia de Seguros Aliana do Brasil, 2) Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A. e apelado Jos Adenir de Souza, acorda, em Turma, a Dcima Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E INTEGRAL PROVIMENTO SEGUNDA, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Desembargadora Eulina do Carmo Almeida (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Elpdio Donizetti (Relator) e Fbio Maia Viani (Revisor). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Francisco Trindade Veloso. Belo Horizonte, 05 de maio de 2005. Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Elpdio Donizetti - Trata-se de apelaes interpostas sentena que, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Jos Adenir de Souza em face de Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A., julgou procedente o pedido formulado na inicial e na denunciao da lide Companhia de Seguros Aliana do Brasil. Entendeu o juiz sentenciante que o autor tem direito s indenizaes securitrias con86
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

tratadas, uma vez que o laudo pericial deixou claro que a segurada no morreu em decorrncia de doena preexistente ao momento da contratao do seguro de vida (f. 328/330). Inconformada com a sentena, a denunciada (primeira apelante) interps apelao (f. 331/341), aduzindo, em sntese, que: a) a segurada agiu de m-f ao omitir, no momento da contratao do seguro, que era hipertensa, obesa e sedentria; b) a hipertenso e a obesidade esto diretamente vinculadas com a causa do bito da segurada; c) em razo da omisso da segurada, no h obrigao de pagar as indenizaes contratadas, conforme arts. 1.432, 1.434, 1.435 e 1.460 do CC/1916; d) a correo monetria do dbito cobrado deve ser realizada de acordo com o disposto no art. 1 da Lei 6.899/81. Por fim, requer o provimento da apelao para reformar a sentena e, por conseqncia, julgar improcedente o pedido formulado na inicial. A r denunciante (segunda apelante) tambm interps apelao (f. 343/350), alegando que: a) conforme documento de f. 78, no possui contrato de seguro com o apelado desde 1.04.97, data a partir da qual as obrigaes contratuais foram transferidas para a primeira apelante; b) em razo da inexistncia de contrato de seguro com o apelado e a falecida, no deve ser responsabilizada pelo dbito cobrado.

O apelado apresentou contra-razes (f.353/356), afirmando, em suma, que: a) cumpriu pontualmente suas obrigaes contratuais; b) a seguradora no exigiu qualquer exame mdico no momento da assinatura do contrato; c) no foi comprovada a preexistncia de doena cardaca diretamente vinculada causa do bito, nem a suposta m-f da segurada. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo de ambas as apelaes. Da primeira apelao. 1 - Das alegaes de doena preexistente e m-f da segurada. Entendeu o juiz sentenciante que o autor tem direito s indenizaes securitrias contratadas, uma vez que o laudo pericial deixou claro que a segurada no morreu em decorrncia de doena preexistente ao momento da contratao do seguro de vida (f. 328/330). Inconformada, alega a primeira apelante que a segurada (mulher do apelado) agiu de m-f, ao omitir, no momento da contratao do seguro, que era hipertensa, obesa e sedentria. Afirma que a hipertenso e a obesidade esto diretamente vinculadas com a causa do bito, motivo pelo qual, em razo da omisso da segurada, no h obrigao de pagar as indenizaes contratadas, conforme os arts. 1.432, 1.434, 1.435 e 1.460 do CC/1916. Por outro lado, aduz o apelado que no foi comprovada a preexistncia de doena diretamente vinculada causa do bito (infarto agudo do miocrdio), nem a suposta m-f da segurada. Dispe o art. 333, II, do CPC que incumbe ao ru o nus da prova quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

Em ateno a tal dispositivo legal, deveria a primeira apelante comprovar que a segurada tinha conhecimento de que possua doena preexistente ao momento da celebrao do contrato e que tal doena ocasionou sua morte, o que, nos termos da clusula 4.1, c, do contrato de seguro celebrado entre as partes (f. 115), excluiria a responsabilidade da seguradora de pagar a indenizao contratada. Entretanto, a primeira apelante no logrou xito em demonstrar a veracidade de suas alegaes.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

No que se refere alegao de doena preexistente data de celebrao do contrato, esclarece o perito que, poca da contratao do seguro de vida, a segurada era obesa e portadora de hipertenso apenas em nveis baixos, o que no permite concluir qualquer nexo de causalidade com a causa do bito (infarto agudo do miocrdio). Nesse sentido, afirma que:
impossvel (...) determinar, com os dados trazidos pelas partes, se a morte se deu em virtude de IAM [infarto agudo do miocrdio] conseqente a doena coronariana. que o IAM pode ocorrer por espasmo de artria coronria, sendo, portanto, um evento sbito (f. 249). Quando da assinatura dos contratos, a segurada no manifestava sinais da doena que, ao final, determinou seu bito (f. 252).

Desse modo, e no havendo qualquer prova em sentido contrrio nos autos, resta claro que a causa do bito da segurada (infarto agudo do miocrdio) no est vinculada a qualquer doena preexistente ao momento de celebrao do contrato de seguro. Por essa razo, no h que se falar, tambm, em m-f da segurada por suposta omisso de doena preexistente ao momento em que celebrou o contrato de seguro. Ademais, princpio geral dos contratos que a boa-f se presume, pelo que cabia seguradora o nus da prova - do qual no se desincumbiu - concernente m-f da segurada no momento da contratao. A esse respeito, pacfica a jurisprudncia:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

87

Enquanto a boa-f se presume, a m-f necessita ser provada; assim, quando a seguradora no exige a realizao de exames mdicos dos proponentes, no pode esta, sob alegao de m-f do segurado, eximir-se do pagamento devido (RT, 734/442).

exigveis, o que se deu com o requerimento administrativo efetuado pelo apelado. No existindo, entretanto, prova a respeito de quando foi realizado tal requerimento administrativo, razovel determinar a incidncia da correo monetria a partir de 07.02.00, data em que a primeira apelante recusou-se a pagar as indenizaes securitrias contratadas (f. 11), razo pela qual se deve reformar a sentena nesse ponto. Da segunda apelao. Na sentena, entendeu o juiz de primeiro grau que o autor (apelado) tem direito s indenizaes securitrias contratadas (f. 328/330). Irresignada, alega a segunda apelante que, conforme documento de f. 78, no possui contrato de seguro com o apelado e a segurada desde 1.04.97, data a partir da qual as obrigaes contratuais foram transferidas para a primeira apelante. Assim, no h que se falar em sua responsabilidade pelo dbito cobrado. Em primeiro lugar, observa-se que o que se discute nos autos a cobrana de indenizaes securitrias, em razo da morte da mulher do apelado em 25.09.99, referentes s propostas n 00.164.080-1 e 00.375.517-7 (Seguro Ouro Vida), contratadas com a segunda apelante, respectivamente, em 1991 e 1993 (f.12/13). Ocorre que, em julho de 1997, a segunda apelante celebrou Acordo Operacional de Prestao de Servios com a primeira apelante (f. 79/82), por meio do qual nova aplice do Seguro Ouro Vida foi emitida. Por esse motivo, a segunda apelante denunciou a lide primeira apelante, afirmando que, desde 1.04.97, no mais responsvel pelo dbito cobrado. Nesse sentido, o documento de f. 78 realmente demonstra que a aplice anterior do Seguro Ouro Vida foi cancelada, em 1.04.97, desobrigando-se a segunda apelante de dar cobertura s garantias cujas datas ultrapassem a data do cancelamento da aplice.

Destarte, no havendo prova a respeito da m-f da segurada nem da preexistncia de doena vinculada causa do bito, deve a seguradora efetuar o pagamento das indenizaes securitrias contratadas, sem que isso implique qualquer violao ao disposto nos arts. 1.432, 1.434, 1.435 e 1.460 do CC/1916. 2 - Da correo monetria. Na sentena, o juiz de primeiro grau determinou que o crdito cobrado fosse atualizado monetariamente a partir da data do bito da segurada. Inconformada, aduz a primeira apelante que a correo monetria do capital segurado deve ser realizada de acordo com o art. 1 da Lei 6.899/81. Dispe o mencionado artigo que:
Art. 1. A correo monetria incide sobre qualquer dbito resultante de deciso judicial, inclusive sobre custas e honorrios advocatcios. 1 Nas execues de ttulos de dvida lquida e certa, a correo ser calculada a contar do respectivo vencimento. 2 Nos demais casos, o clculo far-se- a partir do ajuizamento da ao.

Em se tratando de contrato que estabelece obrigao lquida e certa, a correo monetria deve incidir, portanto, a partir da data do respectivo vencimento. Ocorre que, conforme se depreende da anlise do contrato de seguro de vida (f. 110/122), no foi estabelecida data especfica para vencimento da dvida contratual. Por esse motivo, entende-se que a atualizao monetria deve incidir a partir do momento em que as indenizaes se tornaram 88
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

A primeira apelante, por sua vez, acatou a denunciao da lide, aduzindo que, em funo do acordo operacional celebrado em julho de 1997, possui a eventual responsabilidade contratual de indenizar o apelado. que, conforme clusula terceira, c, do mencionado Acordo Operacional de Prestao de Servios, ficou estabelecido que obrigao da primeira apelante:
c) efetuar o pagamento dos sinistros regularmente analisados e concludos, por intermdio de crdito em conta ou de cheque nominal a favor dos beneficirios, procedendo-se ao acerto de contas com as co-seguradoras atravs de demonstrativos mensais (f. 81).

a) atender aos sinistros do Seguro Ouro Vida Pessoa Fsica, conforme os documentos que lhe forem encaminhados e segundo as condies gerais, especiais e particulares da aplice e os critrios de regulao da contratante (f. 79).

Assim, conquanto a primeira apelante tenha deixado de ser a responsvel pelo pagamento das indenizaes securitrias (clusula terceira, c), continuou a executar os servios necessrios para a operao do Seguro Ouro Vida, at mesmo atendendo aos sinistros a ele correspondentes. O que se observa, portanto, que o apelado, de boa-f, ajuizou ao de cobrana em face da segunda apelante, pois acreditava que esta seria a responsvel pelo pagamento do capital segurado. Isso se justifica pelo fato de que o contrato de seguro foi inicialmente celebrado com a segunda apelante, que, mesmo aps a emisso de nova aplice, no deixou de prestar os servios necessrios operao do seguro, isentando-se apenas da responsabilidade pelo pagamento das indenizaes referentes aos sinistros ocorridos aps 1.04.97. Diante dos elementos do contrato de seguro discutido nestes autos, desarrazoado seria, em razo de a primeira apelante (denunciada) haver assumido a responsabilidade por eventual condenao, deixar de analisar a lide secundria, ao simples argumento de que a improcedncia do pedido formulado na lide principal implica a impossibilidade de se discutir aquela lide. Tal soluo prejudicaria demasiadamente o consumidor (apelado), que certamente no tinha cincia das obrigaes e responsabilidades de cada seguradora (apelantes), em razo at mesmo de que, em se tratando de contrato de seguro em grupo, o estipulante da aplice (FENAB) quem representa, perante as seguradoras, os segurados, limitandose estes to-somente a assinar as propostas individuais (f. 12/13). Por tais motivos e tendo em mente a aceitao da denunciao da lide pela primeira apelante, bem como a assuno de eventual responsabilidade, deve-se permitir sua condenao direta, ainda que, do ponto de vista processual, tal soluo no fosse a mais correta.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Assim, fica claro que a segunda apelante no pode ser responsabilizada pelo dbito cobrado, haja vista que foi emitida nova aplice referente ao contrato de seguro celebrado com o apelado, na qual a primeira apelante assume toda a responsabilidade pelo pagamento dos sinistros ocorridos depois de 1.04.97. Em se tratando de denunciao da lide, a improcedncia do pedido formulado em face da denunciante tornaria, em princpio, prejudicada a anlise da lide secundria, como j mencionado. No entanto, pelas caractersticas especficas do caso concreto, penso que a soluo deva se dar em sentido oposto. Em primeiro lugar, constata-se que a segunda apelante no transferiu todas as obrigaes contratuais, referentes ao Seguro Ouro Vida, para a primeira apelante. Na verdade, o acordo de f. 79-82 deixa claro que as operaes concernentes ao Seguro Ouro Vida passaram a ser realizadas, a partir de julho de 1997, pelas duas apelantes em conjunto. Nesse sentido, consta do acordo que:
Clusula primeira - Do objeto. A contratada [segunda apelante] executar para a contratante [primeira apelante] e em seu nome, os servios necessrios para a operao do Seguro Ouro Vida Pessoa Fsica, colocando sua disposio os recursos humanos e materiais exigidos para as tarefas descritas neste contrato. Clusula segunda - Das obrigaes da contratada.

89

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Todavia, embora no exista relao processual direta entre o autor (apelado) e a denunciada (primeira apelante), seria injusto e nada prtico julgar prejudicada a denunciao da lide e obrigar o apelado a ajuizar nova ao de cobrana em face da primeira apelante, que j compareceu aos autos e aceitou sua eventual responsabilizao pelo dbito cobrado, como mencionado. Nesse sentido, vale transcrever ementa de deciso do Superior Tribunal de Justia, corroborando a assertiva de que, em casos excepcionais, possvel a condenao direta do denunciado:
Civil e Processual. Coliso de veculos. Ao de reparao de danos. Denunciao da lide feita pelo ru. Aceitao. Contestao do pedido principal. Condenao direta da denunciada (seguradora) e solidria com o ru. Possibilidade. 1 - Se a seguradora comparece a juzo aceitando a denunciao da lide feita pelo ru e contestando o pedido principal, assume ela a condio de litisconsorte, passiva, formal e materialmente, podendo, em conseqncia, ser condenada, direta e solidariamente, com o ru. Precedentes do STJ. 2 - Recurso especial no conhecido (STJ, 4 T., REsp. 188.158/RS, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. em 15.6.04, DJ de 1.07.04, p. 197).

de economia processual, a condenao direta da primeira apelante (denunciada). Concluso. Ante o exposto, dou parcial provimento primeira apelao apenas para determinar a incidncia de correo monetria a partir de 07.02.00, data da recusa da primeira apelante em pagar as indenizaes securitrias contratadas. Em razo da sucumbncia mnima do apelado, condeno a primeira apelante ao pagamento das custas processuais - inclusive as referentes primeira apelao - e dos honorrios advocatcios, os quais fixo em 15% sobre o valor da condenao, em ateno ao disposto no art. 20, 3, do CPC. Dou provimento segunda apelao para reformar a sentena e, por conseguinte, julgar improcedente o pedido formulado na inicial em relao segunda apelante, determinando, de outro lado, a condenao direta da primeira apelante ao pagamento da indenizao pleiteada na inicial. Condeno o apelado, em relao lide principal, ao pagamento das custas processuais - inclusive as referentes segunda apelao - e dos honorrios advocatcios, os quais fixo em R$ 500,00, conforme art. 20, 4, do CPC, ressalvando, entretanto, a suspenso da exigibilidade de tais parcelas, em razo dos benefcios da justia gratuita concedidos ao apelado, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. -:::-

guisa de concluso, deve-se dar provimento segunda apelao para reformar a sentena e, por conseqncia, julgar improcedente o pedido formulado na inicial em face da segunda apelante (r), admitindo-se, entretanto, por razes

COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - INADIMPLEMENTO - RESCISO CONTRATUAL - DEVOLUO DAS PARCELAS PAGAS - OBRIGATORIEDADE - ARRAS RETENO - FALTA DE PREVISO CONTRATUAL - NO-CABIMENTO - FRUIO DO IMVEL COMPENSAO - POSSIBILIDADE - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Na vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, o contratante, comprador de imvel para pagamento em prestaes, tem o direito de rescindir o contrato, motivadamente ou no, ainda que dele conste clusula de irrevogabilidade e irretratabilidade. - Mesmo sendo responsvel pela resciso do contrato de compra e venda de imvel, tem o adquirente o direito ao recebimento das prestaes pagas, devidamente corrigidas, descontando-se 90
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

do total apurado um percentual a ttulo de despesas com administrao, consoante se depreende do art. 53, 2, da Lei 8.078/90. - Incabvel a perda das arras quando tal condio no se encontra prevista no pacto imobilirio. - Estando o adquirente na posse do imvel, justo, em face da resciso contratual e da devoluo de parte das parcelas pagas, ser descontado um valor a ttulo de aluguel do referido imvel. APELAO CVEL N 470.248-9 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 470.248-9, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes Gerson Omar Fontana e outro e apelada N.M. Barbosa Corretagens Imobilirias Ltda., acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes, e dele participaram os Desembargadores Elias Camilo (Relator), Helosa Combat (Revisora) e Renato Martins Jacob (Vogal). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. No tendo as partes manifestado interesse na produo de outras provas, foi proferida a sentena de f. 78/82, julgando improcedente o pedido inicial, deixando de declarar a resciso do contrato celebrado e o direito dos autores restituio da importncia paga, ao argumento de que o Cdigo Civil s garante a resciso contratual nos casos de onerosidade excessiva, no vislumbrada nos autos. Inconformados, os autores interpuseram a apelao de f. 83/89, insistindo no direito de desistirem do negcio por impossibilidade de prosseguirem no dbito contrado, ensejando o direito de requererem a restituio das parcelas pagas. Contra-razes de f. 91/93, pugnando pela manuteno da sentena. Conheo do recurso, prprio, tempestivo, regularmente processado e isento de preparo, por litigarem os apelantes sob o plio da justia gratuita. Consta dos autos que as partes celebraram contrato de promessa de compra e venda (f. 09/13) de imvel rural e correspondente parte da Gleba 18 da Fazenda Flor de Liz, descrita no prembulo do instrumento firmado, sendo convencionado o pagamento atravs de parcelas mensais e sucessivas. Embasados na impossibilidade de continuarem a responder pelos pagamentos ajustados, pleiteiam os autores a resciso do contrato e a devoluo das parcelas pagas. Consoante a deciso de f. 78/82, o pedido fora julgado improcedente, considerando
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Belo Horizonte, 12 de maio de 2005. Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Elias Camilo - Cuidam os autos de ao de resciso de compra e venda de imvel com pedido de devoluo das parcelas pagas, sustentando os autores no terem condies financeiras de cumprimento total do contrato celebrado, pelo que pugnam pela declarao de sua resciso e a condenao da r restituio da quantia j desembolsada, deduzido o percentual de 10% a ttulo de taxa de administrao e encargos. A r apresentou a contestao de f. 32/36.

91

TJMG - Jurisprudncia Cvel

...prejudicada a resciso do contrato ora discutido, face falta de comprovao de descumprimento contratual pela parte r, onerosidade excessiva do contrato ou, at mesmo, a existncia de clusulas leoninas que ensejariam o reajuste abusivo deste (f. 80).

coerente com a orientao jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia:


Promessa de compra e venda. Restituio. O comprador que deixa de cumprir o contrato, alegando insuportabilidade da obrigao, tem o direito de promover ao para receber a restituio das importncias pagas. - Aplicao da regra do art. 924 do Cdigo Civil, para reduzir a devoluo a 90% das importncias recebidas pela promitente vendedora, (REsp. 132.903/SP, 4 T., Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. em 16.09.97; RSTJ, 106/334).

Em seu recurso, os autores repisam na legitimidade de desistirem do negcio por impossibilidade de prosseguirem com o pagamento do dbito contrado, ensejando o direito de restituio das parcelas pagas. De incio, de se esclarecer que o contrato celebrado , por excelncia, contrato de adeso, regente de uma relao de consumo. Outrossim, com a vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, est sedimentado na jurisprudncia que o contratante, comprador de imvel para pagamento em prestaes, tem o direito de rescindir o contrato, motivadamente ou no, ainda que dele conste clusula de irrevogabilidade e irretratabilidade. No caso em exame, os compradores afirmam total incapacidade de suportarem as prestaes na forma reajustada, pelo que lcito aos autores requererem judicialmente a resciso do contrato, com a devoluo das parcelas j pagas. Especificamente quanto pretenso trazida baila pelos autores, no paira dvida em relao ao seu acatamento, j tendo se posicionado os tribunais ptrios no sentido da possibilidade de resciso contratual, mesmo caracterizada a inadimplncia do promissrio comprador, prescindindo, no caso concreto, da averiguao dos motivos que teriam determinado a impossibilidade de cumprimento do avenado. Nesses termos, totalmente lcito aos autores requererem a resciso e a devoluo das parcelas pagas, salvaguardada a fixao da clusula penal, em conformidade com os ditames insculpidos no Cdigo de Defesa do Consumidor. Como se v, inconteste a possibilidade de se decretar a resciso contratual mediante simples alegao de insuportabilidade da prestao, 92
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

No caso dos autos, de se observar que o contrato celebrado no prev condies especiais para o caso de resciso, mas pacificou-se nossa jurisprudncia no sentido de que desinteressandose o comprador pelo negcio imobilirio, admite-se a resilio contratual mediante devoluo das parcelas pagas, permitindo-se deduzir apenas a multa compensatria. De fato, do disposto no art. 53 da norma consumerista, depreende-se que os vendedores no podem se valer da inadimplncia de seus clientes para ficar parcial ou totalmente com os valores pagos depois de desfeito o contrato, independentemente de culpa atribuvel ao comprador. Extrai-se, ainda, da conjugao desse dispositivo com o seu 2 que, na resciso contratual, mesmo no caso de inadimplncia do consumidor, tem ele direito ao recebimento do que pagou, permitindo a lei a reteno pelo promissrio vendedor de parte desse valor, destinado a cobrir as despesas administrativas efetivadas com o empreendimento. No caso, resta inquestionvel que os prprios autores concorreram para a resciso do compromisso celebrado entre as partes, j que no conseguiram continuar a pagar as prestaes nele avenadas. De outra parte, embora no se vislumbre a comprovao de prejuzos causados em conseqncia da ruptura do contrato, no h dvidas de que a apelada realmente teve gastos com corretagem, propaganda, emolumentos cartorais e outras despesas administrativas inerentes ao empreendimento.

Portanto, de acordo com a orientao jurisprudencial j firmada por este Tribunal, tanto nos casos em que a inadimplncia ocorre por culpa do fornecedor, como do consumidor, o percentual de 15% de reteno das parcelas pagas vem sendo autorizado. Entendo que esse percentual de 15% sobre o montante a ser restitudo aos apelantes razovel e coerente, pois recomporia os gastos administrativos da empresa, lembrando que ela ter a possibilidade de revenda do imvel, garantido-se, assim, a viabilidade do empreendimento. No tocante alegao da apelada da perda das arras correspondentes s oito primeiras parcelas, no prevendo o contrato tal condio em caso de inadimplemento, no h possibilidade jurdica de se reconhecer compromissria vendedora o direito de reteno de tal importncia. No tocante ao pedido de compensao pela fruio do imvel pelos apelantes, tenho, para mim, legtima uma compensao adicional apelada, sendo inegvel que a posse do imvel, gratuitamente, implica enriquecimento ilcito. Nesse sentido:
Resciso de contrato. Compromisso de compra e venda. Devoluo das parcelas pagas. Multa. Reduo. Clusula abusiva. Reteno de valores a ttulo de fruio. Possibilidade. Rescindido o contrato de promessa de compra e venda, impe-se a restituio das parcelas pagas, ainda que para a inexecuo no tenha concorrido o promitente vendedor, admitindose, todavia, a reteno de parte das prestaes pagas, como penalidade por descumprimento parcial da obrigao assumida e compensao dos prejuzos. A multa rescisria pode ser reduzida pelo magistrado, considerando as prestaes pagas, a fim de se adequar a pena ao quantum justo, evitando-se o enriquecimento ilcito de uma das partes em detrimento da outra. A restituio deve ocorrer de uma nica vez, sem qualquer tipo de parcelamento, e dever ser a mais ampla possvel, com a incidncia, sobre o valor a ser devolvido, de correo monetria e juros de mora. - Estando a r usufruindo do imvel desde que a obra foi concluda, justo, em face da

resciso contratual e da devoluo de todas as parcelas pagas, ser descontado um valor a ttulo de aluguel do referido imvel (TAMG, 4 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 423.781-6, Rel. Juiz Antnio Srvulo, j. em 03.03.04).

Assim, para que se restabelea a situao com justia, necessrio compensar a apelada pelo perodo em que o imvel esteve disposio dos apelantes. Considerando a existncia de uma situao atual de defasagem notria nos valores de aluguis de imveis, tenho como justo fixar o percentual em 0,5% ao ms do valor do imvel, em consonncia com outros julgados deste Tribunal. Nesses termos, deve-se acrescer ao direito de reteno da apelada o percentual de 0,5% ao ms sobre o valor do imvel, no perodo de fruio, at a data de sua efetiva restituio imobiliria. No que concerne ao momento e forma de devoluo dessas parcelas, registre-se que essa restituio constitui um dos efeitos da resciso do contrato de promessa de compra e venda. Portanto, rescindido o contrato, deve-se restituir s partes o statu quo ante, de maneira mais gil e efetiva possvel, razo pela qual a devoluo do valor pago deve ocorrer em parcela nica e no momento em que se concretizar a resciso. luz de tais argumentos, dou parcial provimento apelao para, reformando a sentena de primeiro grau, julgar procedente, em parte, o pedido inicial e declarar rescindido o contrato de compromisso de compra e venda firmado entre as partes, determinando que a empresa r proceda restituio aos autores dos valores pagos por eles, devidamente corrigidos pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia a partir do efetivo desembolso e acrescidos de juros de 1% ao ms a partir da citao, na forma do disposto no art. 406 do CC/2002, fixando o direito de reteno, pela r, da quantia correspondente a 15% do valor efetivamente pago e o percentual de 0,5% ao ms sobre o valor do imvel pela posse do bem.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

93

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Frente sucumbncia recproca que se vislumbra no presente caso, as partes devero arcar com os honorrios advocatcios arbitrados na sentena recorrida na proporo de 70% pela r e os restantes 30% pelos autores, -:::-

respondendo, ainda, pelas custas processuais, includas as recursais, em igual proporo, suspensos os nus sucumbenciais atribudos aos apelantes, por estarem litigando sob o plio da justia gratuita.

INDENIZAO - DANO MORAL - INSCRIO DE NOME - CADASTRO DE INADIMPLENTES LINHA TELEFNICA - INSTALAO A PEDIDO DE TERCEIRO - USO DE DOCUMENTO FALSO EMPRESA DE TELEFONIA - NEGLIGNCIA - O comportamento da empresa de servios de telefonia que permite a instalao de terminal telefnico a pedido de terceiro que, para tanto, usa documento falso reflete negligncia, acarretando reparao pelos consectrios danosos da advindos. APELAO CVEL N 492.524-8 - Comarca de Poos de Caldas - Relator: Des. NILO LACERDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 492.524-8, da Comarca de Poos de Caldas, sendo apelante Lcia de Ftima Oliveira e apelada Brasil Telecom S.A., acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Saldanha da Fonseca (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Nilo Lacerda (Relator) e Alvimar de vila (Revisor). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 11 de maio de 2005. Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilo Lacerda - Trata-se de apelao interposta por Lcia de Ftima Oliveira contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel de Poos de Caldas, nos autos da ao de indenizao por danos morais que ajuizou contra Brasil Telecom S.A. 94
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

A sentena recorrida julgou improcedente o pedido formulado pela autora na inicial, por entender que no se sabe se a r faltou de alguma forma com seu dever de vigilncia no ato de cadastrar o nome do assinante, no tendo ocorrido qualquer ilicitude em seu comportamento, bem como entendeu ser a apelante habitual freqentadora dos cadastros de crdito do comrcio, isentando-a das verbas de sucumbncia em razo de litigar sob o plio da assistncia judiciria. Em seu recurso, a apelante requer a reforma da r. sentena para que a apelada seja condenada no valor mximo pleiteado na inicial, bem como nas custas processuais e honorrios advocatcios. Sustenta que no houve a prestao de servios por parte da apelada, bem como as empresas devem fiscalizar todo o cadastramento de seus clientes, a fim de verificar a autenticidade das afirmaes feitas. Apesar de regularmente intimada, a apelada no apresentou contra-razes. Em juzo de admissibilidade, conheo do recurso. Prprio, tempestivo e corretamente processado e sem preparo por se encontrar a apelante litigando sob o plio da justia gratuita.

Ao contrrio da concluso a que chegou o magistrado primevo, entendo que o procedimento adotado pela r, tanto no que respeita instalao da linha telefnica, quanto aos fatos que a sucederam, revela negligncia. Embora a apelada alegue que a instalao da linha telefnica se deu por terceira pessoa que utilizou indevidamente o CPF da apelante e que ela cumpriu as determinaes legais, tal instalao no se mostra apta a demonstrar seu fato gerador, vale dizer, que teria sido em verdade promovido por solicitao da autora. Procedendo dessa forma, a apelada assume a falta de segurana que o expediente oferece, pelo fato de no exigir qualquer comprovao material de identidade ou endereo por parte do solicitante do servio. Portanto, agindo como agiu, a apelada assumiu as conseqncias danosas que da poderiam advir. Se a apelante, em sua inicial, negou a autoria do pedido de instalao, incumbia apelada, luz do art. 6, VIII, do CDC, promover a prova em sentido contrrio. Nesse mister, no entanto, quedou-se inerte, sem nem mesmo ter apresentado o contrato de prestao de servios. Da anlise dos autos, no resta dvida de que a apelante no requereu a instalao da linha telefnica, uma vez que a prpria apelada, em sua defesa, afirma que ...a r est surpresa com a presente questo, pois uma pessoa se autodenominando Manoel Jos de Souza, apresentando CPF n 000.028.546-35, solicitou uma linha telefnica para ser instalada na cidade de Florianpolis, no Estado de Santa Catarina. Como se verifica, a apelada admitiu que a instalao da linha telefnica se deu por pedido de terceiro que no a apelante. Entendo que a apelante no praticou nenhum ato no sentido de possibilitar a instalao da linha telefnica, sendo que um terceiro usou seu CPF sem sua autorizao e conhecimento. Sendo assim, a posio da apelada se tornou muito conveniente, admitindo que a insta-

lao do telefone se deu por pedido de terceiro de posse de documentos de uma outra pessoa, no caso, a apelante, mas no demonstra que buscou verificar a veracidade do que lhe foi apresentado, causando graves transtornos apelante. Resta configurado um ato ilcito condenvel (instalao de linha telefnica com documentos falsos), uma vez que a apelada no demonstrou ou comprovou ter tomado qualquer providncia no sentido de evitar que viesse a ocorrer o fato noticiado na inicial - negativao do nome da apelante. Como se pode verificar, restou demonstrado que a apelada, voluntariamente, se omitiu, agindo com negligncia e imprudncia. O conceito de ilicitude adotado pelo legislador o do ato contrrio ao direito, ou, no dizer de Clvis, o que, praticado sem direito, causa dano a outrem (Teoria Geral do Direito Civil, 2. ed., Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1976, p. 270). Sendo assim, no tendo a apelada demonstrado ou comprovado ter tomado qualquer providncia no sentido de evitar que a apelante sofresse os danos decorrentes do golpe cometido pelo falsrio, deve ser responsabilizada, devendo indenizar os danos causados por seus atos. Diante disso, considero que a apelada no assumiu sua responsabilidade, decorrente da instalao de linha telefnica para terceiro como se fosse da apelante, no demonstrando ter verificado adequadamente a legalidade dos documentos que recebeu. Provado o ilcito cometido contra a apelante, deve-se fixar o valor do dano moral. Para tanto, devem ser observadas as condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor, de tal sorte que no haja enriquecimento do ofendido, nem tampouco que o valor no sirva de lio ao ofensor, diante de sua capacidade econmica. No que se refere ao dano moral, fixo em R$ 7.800,00, quantia esta que dever ser devidamente atualizada, pelos ndices divulgados pela eg. Corregedoria de Justia deste
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

95

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Estado e acrescida de juros de 1% ao ms, ambos a partir da publicao do acrdo, at o efetivo pagamento. Com esses fundamentos, reformo a r. sentena apelada para dar provimento ao recurso e julgar procedente o pedido exordial, fixando o valor da indenizao pedida em R$ 7.800,00, quantia que dever ser devidamente atualizada pelos ndices divulgados pela eg. Corregedoria -:::-

de Justia deste Estado e acrescida de juros de 1% ao ms, contados ambos desde a data da publicao do acrdo at o efetivo pagamento. Por conseqncia, condeno a apelada ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 15% sobre o valor atualizado da condenao. Custas, ex lege.

EXECUO FISCAL - CERTIDO DA DVIDA ATIVA - PESSOA JURDICA - SCIO-GERENTE - CODEVEDOR - LEGITIMIDADE PASSIVA - REDIRECIONAMENTO DA EXECUO - POSSIBILIDADE - possvel o redirecionamento da execuo fiscal contra o scio-gerente da empresa executada que figura como coobrigado na certido de dvida ativa. AGRAVO N 1.0024.04.358841-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. HUGO BENGTSSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maio de 2005. Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos prprios de admissibilidade. Inconformada com interlocutria que, em sede de execuo fiscal ajuizada contra Ceraminas Indstria e Comrcio Ltda., indeferiu pedido de incluso dos scios no plo passivo da relao processual, a tempo e modo, agravou a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, como consta do relatrio. Ao exame da CDA que instruiu a inicial executiva, observamos: 96
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

a) Devedor: Ceraminas Indstria e Comrcio Ltda. b) Identificao dos scios e coobrigados: Maria Sylvia Gomes e Souza e Francisco Jos Correia Dias, ambos scios, com cargo de scio-gerente. A execuo foi direcionada, primeiramente, contra a empresa devedora. Posteriormente, pretendeu a Fazenda exeqente o redirecionamento aos scios, sem necessidade de comprovao prvia de ato doloso, com fraude ou excesso de poderes. Sem dvida, seus nomes constam da CDA. Diferente seria a situao, se se requeresse a incluso de terceiros, ainda que scios-gerentes, mas cujos nomes no constassem da CDA. Indiscutivelmente:
A indicao, na Certido de Dvida Ativa, do nome do responsvel ou do co-responsvel (Lei 6.830/80, art. 2, 5, I; CTN, art. 202, I), confere ao indicado a condio de legitimado passivo para a relao processual executiva (CPC, art. 568, I), mas no confirma a

existncia da responsabilidade tributria, matria que, se for o caso, ser decidida pelas vias cognitivas prprias, especialmente a dos embargos execuo. diferente a situao quando o nome do responsvel tributrio no figura na certido de dvida ativa. Nesses casos, embora configurada a legitimidade passiva (CPC, art. 586, VI), caber Fazenda-exeqente, ao promover a ao ou ao requerer o seu redirecionamento, indicar a causa do pedido, que h de ser uma das situaes, previstas no direito material, como configuradoras da responsabilidade subsidiria (STJ, REsp. n 545.080/SC).

torna, contra eles, o pedido de redirecionamento da execuo. Com essas razes de decidir, dou provimento ao recurso para que indicados scios, cujos nomes constam da CDA, integrem a relao processual, procedendo-se sua citao. Custas, a final. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Eduardo Andrade e Geraldo Augusto. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Na espcie, havendo indicao dos co-devedores no ttulo executivo (CDA), vivel se

MANDADO DE SEGURANA - UTILIZAO DE ATERRO SANITRIO - RECOLHIMENTO DE PREO PBLICO - OBRIGATORIEDADE - CARACTERSTICA DE TAXA - INSTITUIO POR DECRETO - INADMISSIBILIDADE - PRINCPIOS DA LEGALIDADE E DA ANTERIORIDADE DA LEI - VIOLAO - CONCESSO DA ORDEM - A contraprestao prevista em decreto como exigncia para que se utilize o aterro sanitrio municipal no tem caracterstica de preo pblico, mas sim de taxa, no instituda por lei, violando, assim, o princpio constitucional da legalidade e o da anterioridade. APELAO CVEL N 1.0702.03.093864-2/002 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 05 de abril de 2005. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhece-se do recurso ante a presena dos requisitos exigidos sua admissibilidade. Tratam os autos de mandado de segurana impetrado por Irmos Bretas Filhos Cia. Ltda., com pretenso de desobrigao do recolhimento da contribuio prevista no Decreto Municipal n 9.152/2003, bem como da permisso da utilizao do aterro sanitrio municipal independentemente do recolhimento da importncia relativa ao preo pblico. A sentena concedeu a segurana pretendida por vislumbrar ofensa a direito lquido e certo, deciso contra a qual se insurge o impetrado/vencido, trazendo preliminar de legitimidade passiva, requerendo a sua excluso da lide com a extino do processo sem julgamento de mrito em relao sua pessoa. E, no mrito, alega que a empresa produz acima de 200 quilogramas de lixo por dia,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

97

no sendo assim possvel isent-la ou facultarlhe o recolhimento da importncia denominada preo pblico. Argumenta o impetrado, ora apelante, que, na utilizao pela impetrante do bem pblico, como j vinha sendo feito, sem o recolhimento, haveria o enriquecimento ilcito da impetrante, que est auferindo lucros utilizando-se do bem pblico, sem a contraprestao do pagamento do preo pblico. No mais, anota o apelante, que, prevalecendo o entendimento do MM. Juiz a quo, estar havendo ingerncia do Poder Judicirio no Executivo; o inciso VIII do art.30 da CF/88 autoriza o Municpio a promover, no que couber, adequado ordenamento territorial mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano, art. 2 e 40 da Lei 10.257/2001, bem como o art.103 do Cdigo Civil brasileiro, que tambm permite a cobrana de preo pblico pelo uso de bem pblico; que dever ser reformada a sentena a fim de acolher a preliminar e determinar a aplicao do Decreto 9.152/2003. De plano, h de ser salientado que, para a concesso da segurana, devem-se encontrar comprovados os pressupostos que a autorizam, dentre os quais a presena do direito lquido e certo, que Castro Nunes define como aquele direito translcido, evidente, acima de toda dvida razovel, apurvel de plano, sem detido exame, nem laboriosas cogitaes (Do Mandado de Segurana, 8. ed., p. 374). No esclio de Hely Lopes Meirelles:
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercido no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante. Se sua existncia for duvidosa, se sua extenso ainda no estiver delimitada, se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser definido por outros meios judiciais (in Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao

Civil Pblica, Mandado de Injuno e Habeas Data, So Paulo: Malheiros, p. 28).

E ainda:
Quando a lei alude a direito lquido e certo, est exigindo que esse direito se aproxime com todos os requisitos para seu conhecimento e exerccio no momento da impetrao. Em ltima anlise, direito lquido e certo direito comprovado de plano. Se depender de comprovao posterior, no lquido nem certo para fins de segurana.

Como se observa, busca-se, atravs do presente mandado de segurana, que a autoridade apontada como coatora, se abstenha de praticar qualquer ato que impea o impetrante, ora apelante, de utilizar o aterro sanitrio municipal, sem o recolhimento do valor denominado preo pblico, criado pelo Decreto 9.152/2003. O MM. Juiz a quo concedeu a segurana ao entendimento de que o decreto municipal estipulou o recolhimento do preo pblico, pela utilizao do aterro sanitrio municipal, entretanto o fez sem carter facultativo, tornando o recolhimento obrigatrio, o que se apresenta incorreto. Em sntese, pretende o apelante a reforma da douta sentena, trazendo preliminar de ilegitimidade passiva, e, no mrito, alega que sem o pagamento da contribuio pecuniria prevista no Decreto Municipal 9.152/2003, estar havendo ingerncia do Poder Judicirio no Executivo. Examina-se a preliminar. Quanto preliminar de ilegitimidade passiva argida pelo Secretrio Municipal de Planejamento e Desenvolvimento Urbano, rejeita-se de plano, uma vez que, conforme documento de f. 31, houve sua participao quando da edio do Decreto 9.152/2003. Rejeita-se a preliminar. Analisando o mrito, tem-se que a contraprestao exigida, para que se utilize o aterro sanitrio municipal, no se apresenta como de preo pblico, mas sim com caracterstica de taxa, no instituda por lei, violando, assim, o princpio

98

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

constitucional da legalidade e o da anterioridade, no havendo, assim, como subsistir a exigncia. No esclio de Luciano Amaro, o exame das taxas consiste em distingui-las dos preos pblicos:
A taxa um tributo, sendo, portanto, objeto de uma obrigao instituda por lei; j o preo obrigao contratual. O preo , pois, obrigao assumida voluntariamente, ao contrrio da taxa de servio, que imposta pela lei a todas as pessoas que se encontrem na situao de usurios de determinado servio estatal. O preo, por ser contratual, depende de adeso do indivduo, devendo, neste caso, haver a opo para o indivduo fruir a utilidade do objeto do servio pblico. Se houver, o servio pblico se remuneraria por preo. Se no, o caso seria de taxa. E, ainda, que, se o Estado tomar a seu cargo a execuo dessas tarefas, a prestao pecuniria a ser cobrada do particular (que no propriamente solicita, mas provoca o servio) h de ser legal (taxa) e no contratual (preo) (Direito Tributrio Brasileiro, So Paulo: Saraiva, p. 41/45).

pelo Municpio, a ttulo de preo pblico, para que o apelado utilize o aterro sanitrio da cidade. Impende destacar que os valores pretendidos pelo Municpio a ttulo de utilizao do aterro sanitrio seriam preo pblico, e no tributo, havendo de se ressaltar que o preo pblico representa a remunerao de servios pblicos prestados sob regime de direito privado. Distingue-se do regime jurdico do tributo, j que na sua origem o preo pblico pressupe acordo de vontades, ao contrrio do tributo, em que a vontade no exprime elemento formador do vnculo obrigacional. No caso presente, o estabelecimento da contraprestao pela utilizao do aterro sanitrio foi institudo atravs do Decreto Municipal 9.152/03, considerando que a adeso ao Programa Resduo Slido e Especial facultativa e ser procedida mediante o respectivo repasse de custos de operao atravs do pagamento mensal do preo pblico, at que o estabelecimento d a destinao dos resduos slidos e especiais, bem como sua manuteno, em locais previamente aprovados pelas Secretarias Municipais de Meio Ambiente e Desenvolvimento Sustentvel, Servios Urbanos e Obras. O art. 3 do referido decreto dispe:
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Com tais razes, em reexame necessrio mantm-se a douta sentena hostilizada por seus e por estes fundamentos. O Sr. Des. Gouva Rios - Data venia, ainda que no determinado o reexame necessrio na r. sentena concessiva do mandamus, ele se faz necessrio diante do comando do pargrafo nico do art. 12 da Lei 1.533/51, e nessa condio de ofcio conheo do reexame necessrio. Trata-se de ao mandamental em que o apelado pretende ver reconhecido seu direito lquido e certo de se isentar das cobranas impostas pelo Municpio, bem como da utilizao do aterro sanitrio da cidade, independentemente do recolhimento do valor denominado preo pblico institudo pelo Decreto Municipal 9.152/03. No que se relaciona rejeio da preliminar, estou de acordo com o em. Relator. A questo a ser aqui analisada est restrita possibilidade, ou no, da cobrana intentada

O valor estipulado para a cobrana do referido preo pblico tem como base a quantidade mdia de resduos slidos especiais depositada no ms...

Evidentemente que, no caso, dada a obrigatoriedade do pagamento, invivel caracteriz-lo como preo pblico, pois, se o uso privativo de um bem pblico pode acarretar Administrao a prestao de um servio de fiscalizao, decorrente do exerccio do seu poder de polcia, a cobrana s possvel por meio de taxa, que se afigura indevida na espcie por no estar prevista em lei, mas em Decreto Municipal. A propsito, a valiosa lio de Hugo de Brito Machado:
O que caracteriza a remunerao de um servio pblico como taxa ou como preo

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

99

pblico a compulsoriedade, para a taxa, e a facultatividade, para o preo, conforme j decidiu o Supremo Tribunal Federal (Curso de Direito Tributrio, 10. ed., So Paulo: Malheiros, 1995, p. 329).

E prossegue:
O preo contratualmente acordado. A taxa unilateralmente imposta pela lei. O primeiro parte da autonomia da vontade. A segunda heternoma. A prestao de servios pblicos, pelo pagamento de taxas, inadmite resciso e s a disponibilidade do servio, quando legalmente compulsria a sua utilizao, se especfico e divisvel, autoriza a tributao. Os regimes so diversos. O nome pouco importa na espcie e tampouco as parvoces extrajurdicas.

Confira-se a Smula 545 do e. Supremo Tribunal Federal:


Preos de servios pblicos e taxas no se confundem, porque estas, diferentemente daqueles, so compulsrias e tm sua cobrana condicionada prvia autorizao oramentria, em relao lei que as instituiu.

E conclui:
Certa feita Aliomar Baleeiro, quando Ministro da Suprema Corte, averbou, com felicidade, que preo compulsrio taxa e taxa facultativa preo. Como sempre, importa surpreender a essentialia dos institutos, e no o que acidental, o que se no admite a mescla (ob. cit., p. 53).

Sacha Calmon Navarro Colho ensina:


A realidade est em que os servios pblicos de utilidade, especficos e divisveis, podem ser remunerados por preos (regime contratual) ou por taxas (regime de direito pblico). O dilema resolve-se pela opo do legislador. Se escolher o regime tributrio das taxas, ganha a compulsoriedade do tributo, inclusive pela mera disponibilidade do servio, se prevista a sua utilizao compulsria (CTN, art. 79, I, b), mas fica manietado pelas regras de conteno do poder de tributar. A fixao e o aumento da taxa s podem ser feitos por lei e s tm eficcia para o ano seguinte. Se escolher o regime contratual, perde a compulsoriedade da paga pela mera disponibilidade dos servios, mas ganha elasticidade e imediatez na fixao das tarifas, sistema aceito previamente pelo usurio ao subscrever o contrato de adeso, liberando, assim, o controle congressual e a incidncia das regras constitucionais de conteno ao poder de tributar. Ao jurista cujo objetivo primordial o direito posto cabe distinguir a taxa do preo exatamente pelo regime jurdico de cada qual (Comentrios Constituio de 1988 - Sistema Tributrio, Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 52/53).

Fcil perceber, portanto, que o preo pblico institudo pelo Decreto Municipal 9.152/2003 possui natureza tributria, haja vista seu inescondvel carter compulsrio, o que torna ilegal sua cobrana pelo rgo municipal. Com tais acrscimos, acompanho o em. Relator e tambm mantenho a sentena no reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio; mantida a liminar concedida f. 71. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-

USUCAPIO - VECULO - REGISTRO - DETRAN - INDEFERIMENTO - SOLUO ADMINISTRATIVA - PREVISO LEGAL - REGRAVAO DE CHASSI - POSSIBILIDADE ART. 114 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO - FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL - EXTINO DO PROCESSO - Comprovada nos autos a impossibilidade de ser feito o registro do veculo por existir outro com os mesmos caracteres em outro Estado, no cabe a ao de usucapio para obteno do registro, 100
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

configurando-se a falta de interesse processual em face de existir soluo especfica para o caso, consubstanciada na possibilidade de regravao do chassi e regularizao dos dados atravs de autorizao do rgo de trnsito competente, nos termos do art. 114 e 3 do CTB. APELAO CVEL N 1.0081.04.000843-5/001 - Comarca de Bonfim - Relatora: Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de junho de 2005. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Trata-se de recurso de apelao apresentado por Alderico Evangelino de Aguiar Marques nos autos da ao de usucapio que move contra Gilberto Parreiras Borges, visando reforma da sentena de f. 113/116, que julgou extinto o processo (ao de usucapio do veculo descrito na inicial com fulcro no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil) por falta de interesse, porque o autor j proprietrio do bem e no obteve o registro apenas porque h outro veculo com os mesmos dados. O apelante, f. 120, apresenta as suas razes recursais citando acrdos favorveis ao usucapio de veculo, como bem mvel. Sem contra-razes pelo recorrido, que, revel, no tem procurador nos autos. O Estado de Minas, como interessado, manifestou-se f. 173 verso pelo desprovimento do recurso. Dispensada a interveno ministerial. Conheo da apelao, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Este caso diferente daqueles citados nos acrdos carreados pelo apelante. Naqueles casos, o Detran no havia concedido o registro, por tratar-se de chassis adulterados, enquanto, neste caso, existe outro veculo com os mesmos caracteres.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

A ao de usucapio foi movida contra o ex-proprietrio do veculo, que entregou todos os documentos do veculo ao apelante, no se ope sua posse nem ao registro, que no de sua competncia. Assim, entendeu o MM. Juiz que falece ao autor o interesse processual em face do apelado, contra quem dirigiu a ao. No entanto, este processo tem uma peculiaridade, em face das visveis dificuldades de se resolverem casos como este, em que o Estado, que o devia resolver administrativamente, no o resolve, deixando que a situao irregular persista por anos e anos. No presente caso, o apelante j o proprietrio, s no tem o registro, que apenas administrativo, porque lhe foi recusado pelo Detran, por haver outro veculo com as mesmas caractersticas em outro Estado. Embora tenha a posse do veculo, no tem a sua propriedade, pois, em se tratando de veculo, a lei especial determina que s dono quem o registra. Assim sendo, em que pese a anuncia do vendedor, que tambm impotente em face da inrcia do Estado, entendo que existe interesse na presente ao. O apelado informou que no concedeu o registro, porque no Rio de Janeiro h outro veculo com idnticas marcas, o que, efetivamente, impede o registro.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

101

A deciso se encontra de acordo com o meu entedimento, pois entendo que cabe, a, a regularizao administrativa, e no o usucapio. A Administrao Pblica tem a obrigao de apurar infraes e de propiciar ao administrado solues eficazes para os seus problemas, cujas solues dependem do rgo pblico. Neste caso, cabe a soluo administrativa, de acordo com o art. 77 (revogado pelo art. 6 da Lei Complementar 70, de 30.07.03), prevista no art. 114, 2, do Cdigo Nacional do Trnsito. Embora seja o usucapio uma forma de aquisio do domnio pela posse mansa, contnua e sem vcios, como aqui ocorre, pelo que consta dos autos, efetivamente no tem o autor interesse jurdico em obter a tutela jurisdicional pretendida, a uma, porque o vendedor do veculo em nada se ope ao pedido e lhe passou todos os documentos necessrios regularizao no Detran, decorrendo a dificuldade apenas de exigncias administrativas daquele rgo. cedio que as coisas mveis so adquiridas pela simples tradio. O registro do veculo no setor de trnsito no tem a finalidade de transmitir a propriedade, mas apenas o efeito de propiciar a sua locomoo nas vias pblicas nos termos da lei. Por outra, o Estado de Minas apenas alega que a posse clandestina e precria, no podendo assim gerar direitos, mas no instaurou qualquer inqurito para apurar provvel infrao, de modo que considera o apelante detentor de boa-f, o que se presume pela sua omisso, j que no procurou qualificar o veculo como objeto de qualquer crime, nem o apreendeu. Ora, o cidado pode exigir do Estado as devidas providncias para o exerccio de seus direitos e no pode ficar indevidamente em situao como a dos autos, que , a sim, precria e no atende aos seus anseios. Deve, porm, procurar a medida adequada de forma administrativa para salvaguardar os seus direitos e, se no o conseguir administrativamente, 102
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

poder procurar a proteo da Justia para exigir do rgo pblico a soluo administrativa que a lei prev. Ora, prev o Cdigo de Trnsito:
Art. 114. O veculo ser identificado obrigatoriamente por caracteres gravados no chassi ou no monobloco, reproduzidos em outras partes, conforme dispuser o Contran. 1. A gravao ser realizada pelo fabricante ou montador, de modo a identificar o veculo, seu fabricante e as suas caractersticas, alm do ano de fabricao, que no poder ser alterado. 2. As regravaes, quando necessrias, dependero de prvia autorizao da autoridade executiva de trnsito e somente sero processadas por estabelecimento por ela credenciado, mediante a comprovao de propriedade do veculo, mantida a mesma identificao anterior, inclusive o ano de fabricao. 3. Nenhum proprietrio poder, sem prvia permisso da autoridade executiva de trnsito, fazer, ou ordenar que se faa, modificaes da identificao de seu veculo.

Assim sendo, o CNT permite a regravao do nmero do chassi, quando necessrio, inclusive modificando-o, atravs da devida autorizao da autoridade administrativa competente. da doutrina, representada pela lio de Arnaldo Rizzardo, que todo veculo necessita ser identificado mediante nmeros e letras seqenciais que sero gravados no chassi ou monobloco e em outras partes, sendo que essa numerao que lhe confere especificidade e individualidade, no coincidindo com a numerao de outro veculo (Comentrios ao Cdigo de Trnsito Brasileiro, 2. ed., So Paulo: RT, 2000, p. 356). Neste sentido vale lembrar a lio de Hely Lopes Meireles:
A regulamentao e controle do servio pblico e de utilidade pblica cabero sempre ao Poder Pblico, qualquer que seja a modalidade de sua prestao aos usurios. O fato de tais servios serem delegados a terceiros, estranhos Administrao Pblica, no lhe

retira o poder indeclinvel de regulament-los e control-los exigindo sempre a sua atualizao e eficincia, de par com o exato cumprimento das condies impostas para o seu fornecimento ao pblico. Qualquer deficincia do servio, que revela inaptido de quem os presta ou descumprimento de obrigaes impostas pela Administrao, ensejar a interveno imediata do Poder Pblico delegante para regularizar o seu funcionamento ou retirar-lhe a prestao (Direito Municipal Brasileiro, 4. ed., p. 300).

Por bvio, no pode a Justia determinar a efetivao de um registro em duplicidade, se j existe outro com os mesmos dados. A soluo a regularizao dos dados deste veculo, na forma prevista no Cdigo de Trnsito. No se exige, aqui, o exaurimento da via administrativa para a soluo judicial, que, porm, deve ser procurada dentro da medida prevista em lei. Conclui-se, pois, que, efetivamente, no presente caso, falece ao apelante o interesse processual para ajuizar a ao de usucapio, estando a deciso primeva acobertada pela lei, no se podendo sequer t-la como injusta, em face de existncia de soluo administrativa para a questo, qual o rgo responsvel poder ser compelido, j que no o fez quando procurado para solucionar administrativamente a irregularidade. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade por estar amparado pela assistncia judiciria. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores: Hugo Bengtsson e Eduardo Andrade. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Conclui-se, neste caso em especial, pelas suas peculiaridades, que a existncia de outro veculo com iguais caractersticas impede mesmo o registro, na forma pretendida, pois pode eventualmente acarretar confuso e prejuzo para o outro j registrado em outro Estado da Federao, pela coincidncia de dados. No se trata, pois, apenas de adulterao de chassi, mas de peculiaridade que deve ser vista e solucionada de modo especial. A clareza na identificao do veculo e sua unicidade essencial no momento do registro ou do licenciamento e, neste caso, em especial, entendo que a irregularidade de seus dados no pode ser solucionada por meio da simples ao de usucapio.

EXECUO POR TTULO JUDUCIAL - DESAPROPRIAO - INDENIZAO - JUROS COMPENSATRIOS - JUROS DE MORA - CUMULAO - POSSIBILIDADE - SMULAS 12 E 102 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - EMBARGOS DO DEVEDOR - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - EXPEDIO DE PRECATRIO - SENTENA - TRNSITO EM JULGADO EMENDA CONSTITUCIONAL 30/2000 - Com o advento da Emenda Constitucional 30/2000, que alterou a redao do 1 do art. 100 da CF/88, passou a ser exigido, para a expedio de precatrio, o trnsito em julgado da sentena, aplicando-se a norma aos processos executivos iniciados aps sua edio.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

103

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Se cabe ao Estado o controle e a fiscalizao do servio pblico, dentro do princpio da eficincia do servio pblico, com maior razo lhe cabe propiciar a imediata soluo ao cidado quando existente em lei o servio prestado pelo prprio Estado ou atravs de suas autarquias.

- Na ao de desapropriao, os juros compensatrios representam o lucro cessante pela perda da posse do imvel expropriado, possuindo natureza indenizatria, ao passo que os juros moratrios incidem em decorrncia da mora do devedor, ambos pelo no-pagamento do dbito na data aprazada, tendo natureza punitiva, razo pela qual podem ambos ser cumulveis, conforme os enunciados das Smulas 12 e 102 do STJ. APELAO CVEL N 1.0313.04.136659-9/001 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. GOUVA RIOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO. Proferiu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Jos Faria Soares. Belo Horizonte, 31 de maio de 2005. Gouva Rios - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Gouva Rios - Anoto que acertadamente no se ordenou a sujeio da r. sentena ao reexame necessrio, uma vez que a norma prevista no art. 475, II, do CPC imperativa apenas na fase cognitiva, sendo descabida na fase de execuo de sentena, conforme entendimento consolidado do eg. Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental. Agravo de instrumento. Embargos execuo. Reexame necessrio. Art. 475, II, CPC. Descabimento. Execuo provisria. Fazenda Pblica. Possibilidade. - I. A sentena que julga os embargos execuo de ttulo judicial opostos pela Fazenda Pblica no est sujeita ao reexame necessrio (art. 475, II, do CPC), tendo em vista que a remessa ex officio, in casu, devida apenas em processo cognitivo, no sendo aplicvel em sede de execuo de sentena, por prevalecer a disposio contida no art. 520, V, do CPC. Precedentes. II. Esta Corte tem-se pronunciado no sentido da possibilidade de execuo provisria contra a Fazenda Pblica, iniciadas antes da EC 30/2000. Precedentes. Agravo desprovido (STJ, AGA n 255.393/SP, Relator Min. Felix Fischer, DJ de 10.05.2004). Recurso especial. Previdencirio. Embargos execuo. Reexame necessrio. Impossibilidade. - 1. A sentena proferida em sede de embargos execuo no est sujeita ao reexame necessrio, por fora do disposto no inciso III do art. 475 do Cdigo de Processo Civil, que o restringe, no processo de execuo, sentena que julgar improcedente a execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). - 2. O inciso II do art. 475 do Cdigo de Processo Civil rege o duplo grau obrigatrio no processo de conhecimento. - 3. Longe de incompatveis, as disposies dos arts. 475, inciso III, e 520, inciso V, do Cdigo de Processo Civil ajustam-se perfeio, na exata medida em que o reexame necessrio, no processo de execuo, restringido pelo inciso III do art. 475 do Cdigo de Processo Civil apenas hiptese de sentena que julgar improcedente a execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, inciso VI) e o inciso V do art. 520 do Cdigo de Processo Civil suprime o efeito suspensivo apelao da sentena que rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes, exsurgindo manifesta a relao norma especial - norma geral que se estabelece entre as disposies legais processuais em questo. - 4. E tanto mais evidentes se fazem a sustentada restrio do reexame necessrio, no processo de execuo, e a relao norma especial norma geral que se estabelece entre os arts. 475, inciso III, e 520, inciso V, do Cdigo de Processo Civil, quando se tem presente que a aluso (art. 585, inciso VI), na disposio inserta no inciso III do art. 475 do Cdigo de Processo Civil, determina que a recolha como a hiptese legal da sentena que julgar improcedente, no a execuo, mas sim os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica, o que, mais uma vez, pe na luz da evidncia a sua pertinncia exclusiva ao processo de execuo e, neste, a restrio do reexame necessrio aos embargos execuo de dvida ativa, quando julgados improcedentes e, pois, contra a Fazenda Pblica. - 5.

104

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Recurso conhecido, mas improvido (STJ, REsp. 262.622/RS, Relator Min. Hamilton Carvalhido, 6 Turma, DJ de 18.12.2000).

O apelo voluntrio regular e tempestivo, estando alcanado pela iseno do preparo, ope legis, pelo que dele conheo. Registro que s f. 68 e 79 o apelado requereu a expedio de precatrio referente ao valor incontroverso, o que foi indeferido f. 80, ensejando a interposio de embargos declaratrios de f. 81/83, rejeitados (f. 85/86), vindo o agravo retido de f. 88/95. Inexistindo preliminares nem as vendo de ofcio, vou ao mrito do recurso, no sem antes apreciar o agravo retido de f. 88/95 interposto pelo embargado. Agravo retido - Hlio Oliveira Petersen - f. 88/95. Observo que, s f. 88/95, o embargado interps agravo retido contra a r. deciso de f. 80, que indeferiu o pedido de expedio de precatrio, referente parte incontroversa do ttulo judicial exeqendo. Diante da excepcionalidade do caso em apreo, porquanto a r. deciso agravada foi proferida aps a prolao da r. sentena, aplicando-se o art. 523, 4, do CPC, conheo do recurso, uma vez que tempestivo (f. 80-v., 81, 87 e 88), porm a ele nego provimento. Com o advento da Emenda Constitucional n 30, de 13 de setembro de 2000, que alterou a redao do 1 do art. 100 da CF/88, passou a ser exigido, para a expedio de precatrio, o trnsito em julgado da sentena, no mais sendo admissvel, ou pelo menos limitando a execuo provisria de sentena que condene entidades de direito pblico prestao de natureza pecuniria, seno veja-se:
Art. 100. exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Trata-se de embargos de devedor opostos execuo de ttulo judicial movida por Hlio de Oliveira Petersen em face de Municpio de Ipatinga. Em suas razes (f. 02/05), o embargante alega excesso de execuo, tendo em vista que os juros moratrios devem incidir somente sobre o valor do laudo, principal atualizado, e no sobre o valor do laudo atualizado acrescidos de juros compensatrios (f. 02 - destaques do original), tendo em vista a redao do art. 15-A do Decretolei 3.365/41 (Lei de Desapropriao), acrescido pela MP 2.183-56/2001, que veda expressamente o clculo de juros compostos (f. 03). A inicial foi instruda com os documentos de f. 06/11, vindo a impugnao s f. 14/24, em que o embargado aduz que os juros compensatrios, embora tenham nome de juros, no so juros, pois tm natureza e essncia de indenizao, como verba compensatria pela antecipada ocupao do imvel. Logo, no h anatocismo, porque no h juros sobre juros (f. 16). Diante da desnecessidade de produo de outras provas (f. 54), sobreveio a r. sentena de f. 56/59, em que foram julgados improcedentes os embargos,
condenando o embargante ao pagamento dos valores apresentados pelo exeqente, ao qual se acrescero as custas deste feito, e os honorrios de 10% sobre o valor da diferena entre o clculo apresentado e o clculo reconhecido, a incidir desde a data do clculo, confeccionando-se para isso o devido precatrio (f. 59).

O Municpio de Ipatinga interps recurso (f. 61/65), repetindo a tese contida na inicial dos embargos, sendo que as contra-razes se encontram s f. 69/78, em bvia infirmao. Ouvida a d. Procuradoria-Geral de Justia, trouxe ela o Parecer de f. 115, opinando pela desnecessidade da interveno ministerial neste feito.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

105

1 obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios, apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente (Redao dada pela Emenda Constitucional n 30, de 13.09.2000).

tando-se aos efeitos da Emenda Constitucional n 30/2000, razo pela qual entendo que a expedio do precatrio somente poder ocorrer aps o trnsito em julgado da r. sentena. Diante disso, nego provimento ao agravo retido. Mrito. Ao exame dos autos, entendo que a r. sentena examinou com acuidade o tema. O d. Julgador procedeu com acerto em julgar improcedentes os embargos, porquanto ausente o alegado excesso de execuo. No caso, o apelante alega excesso de execuo, tendo em vista a suposta ilegalidade de incidncia de juros moratrios sobre os juros compensatrios, em se tratando de indenizao decorrente de desapropriao de imvel. A execuo por ttulo judicial possui litigiosidade limitada. O art. 741 do CPC, em rol exaustivo, elenca as hipteses que podem ser objeto dos embargos. Sobre o tema Ernane Fidlis dos Santos ensina que:
Os embargos do devedor podero ser rejeitados liminarmente, quando apresentados fora do prazo legal (art. 739, I). Tratando-se de embargos interpostos contra execuo fundamentada em sentena, a motivao fica restrita aos casos enumerados, exaustivamente, na lei (art. 741), sob pena de rejeio liminar. Seria a hiptese, por exemplo, de o devedor tentar rediscutir matria j decidida no processo de conhecimento, ou que deveria ser, ali, solucionada, como pagamento anterior, vcio do contrato, inocorrncia de condio no prevista na sentena, etc. (Manual de Direito Processual Civil, 3. ed., So Paulo: Saraiva, v. 2, p. 54).

Destarte, essa inovao trazida pela Emenda Constitucional n 30, de 13 de setembro de 2000, ao exigir o trnsito em julgado como condio de exigibilidade de obrigaes pecunirias decorrentes de condenao judicial em desfavor da Fazenda Pblica, vedou a execuo provisria de tais decises, sendo aplicada aos processos executivos iniciados aps a sua edio, conforme orientao consolidada do eg. Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil. Execuo provisria contra a Fazenda Pblica de valores incontroversos. Emenda Constitucional n 30, de 13.09.2000. 1. cedio que, na obrigao de pagar quantia certa, o procedimento executrio contra a Fazenda o estabelecido nos arts. 730 e 731 do CPC, que, em se tratando de execuo provisria, deve ser compatibilizado com as normas constitucionais. - 2. Os pargrafos 1, 1-A, ambos com a redao da EC n 30, de 13.09.2000, e 3 do art. 100 da Constituio determinam que a expedio de precatrio ou o pagamento de dbito de pequeno valor de responsabilidade da Fazenda Pblica, decorrentes de deciso judicial, mesmo em se tratando de obrigao de natureza alimentar, pressupem o trnsito em julgado da respectiva sentena. - 3. Em relao s execues iniciadas aps a edio da Emenda Constitucional n 30, h a exigncia do trnsito em julgado como condio para expedio de precatrio. (Precedente da 1 Turma do STJ). - 4. Recurso especial provido (STJ, REsp. 572.327/RS, Rel. Ministro Luiz Fux, 1 Turma, DJ de 10.05.2004).

No mesmo sentido so os seguintes julgados: REsp. n 591368-RR, REsp. n 331460-SP, MC 6.489-SP. In casu, a execuo foi ajuizada em 25.05.2004 (f. 13, dos autos em apenso), sujei106
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Data venia, entendo que a r. sentena fixou da melhor forma possvel os juros devidos, no havendo qualquer empecilho no ordenamento jurdico ptrio capaz de impedir a pactuao de juros compensatrios e de juros moratrios, concomitantemente.

Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios representam lucro cessante pela perda da posse do imvel expropriado, possuindo natureza indenizatria, ao passo que os juros moratrios incidem em decorrncia da mora do devedor, ou seja, pelo no-pagamento do dbito na data aprazada, tendo natureza punitiva. No que tange possibilidade da incidncia de juros compensatrios sobre juros moratrios, o col. STJ editou as Smulas 12 e 102, que transcrevo:
Smula 12 - Em desapropriao, so cumulveis juros compensatrios e moratrios. Smula 102 - A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios, nas aes expropriatrias, no constitui anatocismo vedado em lei.

como um nico montante. Por esse motivo, est consagrado o entendimento de que os juros moratrios podem incidir sobre os compensatrios. Nesse sentido, assentou o STJ: A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios, nas aes expropriatrias, no constitui anatocismo vedado em lei. (Manual de Direito Administrativo, 11. ed., Rio de Janeiro: Editora Lmen Jris, 2004, p. 706).

Assim, possvel a cumulao de tais juros por terem natureza, fundamento, propsito e prazos iniciais diversos. Hely Lopes Meirelles leciona que:
os juros moratrios so devidos desde que haja atraso no pagamento da condenao e no se confundem com os juros compensatrios, que correm desde a data da efetiva ocupao do bem. Por isso mesmo, esses juros so cumulveis, porque se destinam a indenizaes diferentes: os compensatrios cobrem lucros cessantes pela ocupao do bem; os moratrios destinam-se a cobrir a renda do dinheiro no pago no devido tempo (Direito Administrativo Brasileiro, 29. ed., So Paulo: Malheiros, 2004, p. 592).

Alis, quanto Medida Provisria n 2.183-56/01, o que ela veda a ocorrncia de juros compostos, o que no se confunde com a cumulatividade aqui tratada. Novamente Jos dos Santos Carvalho Filho traz esclarecedora lio:
A MP n 2.183-56, de 24.08.2001, ao acrescentar o art. 15-A no Decreto-lei n 3.365, preceituou no sentido da vedao de clculo de juros compostos. O sentido de juros compostos consiste no clculo de juros sobre juros, mas devem eles ser da mesma natureza: seriam compostos os juros de mora se incidisse o percentual sobre montante constitudo pelo capital somado parcela anterior dos mesmos juros de mora. Isso, porm, no o que ocorre com a cumulatividade de juros moratrios e compensatrios. Quando incidem os juros compensatrios sobre a indenizao - clculo que deve ser o primeiro a ser efetuado -, a soma de tais parcelas corresponde ao valor real da indenizao, ou seja, ao valor equivalente perda da propriedade e perda antecipada da posse. Por isso, nada mais coerente com a exigncia constitucional de indenizao justa do que o clculo dos juros de mora (que tem carter punitivo, como vimos) ter como

Jos Dos Santos Carvalho Filho tambm no diverge:


como os pressupostos so diversos, tem-se que vivel a cumulatividade dos juros moratrios e compensatrios. Na verdade, possvel, como, alis, freqentemente ocorre, que o expropriante se tenha imitido antecipadamente na posse do bem e que se demore a pagar a indenizao aps o trnsito em julgado. Logicamente, o expropriante, nessa hiptese, dever arcar com o pagamento cumulativo dos juros de mora e dos compensatrios. Os juros compensatrios, por sua natureza, praticamente se agregam ao valor indenizatrio,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

107

TJMG - Jurisprudncia Cvel

De fato, uma espcie de juros no anula a outra, razo pela qual irrelevante o fato de incidirem ou poderem incidir em um mesmo lapso de tempo, sendo que a proibio da incidncia dos juros compostos prevista na Medida Provisria n 2.183-56/01 inaplicvel espcie, j que o referido texto legal no possui efeito retroativo. A demanda desapropriatria foi ajuizada em maio de 1978, e a r. sentena desapropriatria foi publicada em maro de 2000 (f. 14/23, dos autos em apenso), portanto em data anterior publicao da MP n 2.183-56/01.

base de clculo o valor correspondente referida soma (Ob. cit., p. 706/707).

O col. Superior Tribunal de Justia possui firme orientao nesse sentido:


Os juros compensatrios destinam-se a compensar o que o desapropriado deixou de ganhar com a perda antecipada do imvel, ressarcir o impedimento do uso e gozo econmico do bem, ou o que deixou de lucrar, motivo pelo qual incidem a partir da imisso na posse do imvel expropriado, consoante o disposto no verbete sumular n 69 desta Corte: Na desapropriao direta, os juros compensatrios so devidos desde a antecipada imisso na posse e, na desapropriao indireta, a partir da efetiva ocupao do imvel. Os juros moratrios, por sua vez, tm por finalidade ressarcir o expropriado pela mora no pagamento da indenizao. luz do Princpio tempus regit actum aplicamse os juros moratrios a lei vigente data do trnsito em julgado da deciso e os juros compensatrios, o diploma em vigor quando da imisso na posse. (...) (STJ, REsp 443.414-CE, Rel. Ministro Luiz Fux, 1 Turma, DJ de 20.09.2004.) Administrativo. Processual Civil. Desapropriao direta. Juros moratrios. Termo inicial. MP 1.997/00. Cumulao de juros compensatrios e moratrios. Possibilidade. Smula 102/STJ. Honorrios advocatcios. MP 1.99737/00. - 1. A falta de prequestionamento da questo federal impede o conhecimento do recurso especial. - 2. A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios, nas aes expropriatrias, no constitui anatocismo vedado em lei. (Smula 102/STJ). (...) (STJ, REsp. 537.398, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, 1 Turma, DJ de 17.08.2004.) Processual Civil. Desapropriao. Juros compensatrios. Smula 618/STF. Cumulao de juros moratrios com juros compensatrios. Smula 12/STJ. Violao a preceito constitucional. Impossibilidade de exame na via especial. - 1. Os juros compensatrios em ao de desapropriao, seja direta ou indireta, devem ser fixados em 12% (doze por cento) ao ano, ante a Smula 618/STF. - 2. O Supremo Tribunal Federal decidiu suspender a expresso de at seis por cento constante do art. 1 da Medida Provisria n 1.577/97, que introduziu o art. 15-A

no Decreto-Lei n 3.365/41. - 3. Em desapropriao, so cumulveis juros compensatrios e moratrios (Smula 12/STJ). - 4. No cabe ao Superior Tribunal de Justia apreciar matria de ndole constitucional, de competncia exclusiva da Suprema Corte, nos termos do art. 102 da Constituio Federal. (STJ, REsp. 613.401-SC, Rel. Ministro Castro Meira, 2 Turma, DJ de 16.08.2004.)

Este eg. Tribunal de Justia tambm no discrepa:


Desapropriao - Indenizao fixada com base no laudo oferecido pelo perito oficial Juros compensatrios e moratrios estabelecidos nos percentuais legalmente autorizados, cuja cumulatividade permitida pela Smula 102 do STJ - Sentena confirmada. (TJMG, Apc. 1.0000.00.267209-5, Rel. Desembargador Srgio Lellis Santiago, 6 Cmara Cvel, DJ de 04.02.2003.) Desapropriao indireta - Ao de direito real - Prescrio vintenria - Juros moratrios de 6% ao ano - Juros compensatrios de 12% ao ano - Honorrios advocatcios fixados segundo a regra do art. 20, 4, do CPC Sentena confirmada. - Tratando-se de direito real, a prescrio vintenria, em face do art. 177 c/c o art. 550 do Cdigo Civil, no havendo que se falar em usucapio. Os juros moratrios, na base de 6% ao ano, so devidos desde que haja atraso no pagamento da condenao e no se confundem com os juros compensatrios de 12% ao ano, que correm desde a data da efetiva ocupao do bem, sendo cumulveis, uma vez que se destinam a indenizaes diferentes. Honorrios corretamente fixados segundo a regra do art. 20, 4, do CPC, por se tratar de demanda trabalhosa e demorada, atendidos os requisitos das letras a e c, do citado art. (TJMG, Apc. 1.0000.00.238079-8, Rel. Desembargador Campos Oliveira, 5 Cmara Cvel, DJ de 01.03.2002.) Percia - Laudo oficial - Prevalncia - Entre o laudo oficial e o apresentado pelos assistentes tcnicos prevalece aquele, por estar eqidistante dos interesses em litgio. Desapropriao - Juros compostos - Procedncia. - Prevalece a cumulatividade dos juros compensatrios e moratrios e o percentual de 12% ao ano daqueles, porque na poca do decreto expro-

108

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

priatrio ainda no vigorava a medida provisria que regulamenta diferentemente a matria. (TJMG, Apc. 1.0000.00.165992-9, Rel. Desembargador Campos Oliveira, 5 Cmara Cvel, DJ de 03.03.2000.)

Custas pelo recorrente, isento ope legis. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. O Sr. Des. Hugo Bengtsson - De acordo.

Por tais fundamentos, nego provimento ao agravo retido e apelao, confirmando a r. sentena, por seus prprios fundamentos. -:::-

Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO.

- Havendo colidncia entre a marca registrada de uma empresa no INPI com o nome comercial de outra, e no sendo distintas suas atividades, a fim de garantir a proteo jurdica reclamada, de se determinar proprietria do nome comercial que se abstenha de utilizar a expresso que constitui a marca registrada da outra. - Merece ser majorada a multa diria que se revela inapropriada para o caso de descumprimento do preceito judicial. - No h como presumir danos morais ou patrimoniais pelo uso de marca registrada que no goza de renome, pelo menos nacional, e, na falta de cabal demonstrao, desacolhe-se a pretenso indenizatria. APELAO CVEL N 454.524-4 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 454.524-4, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Origami Ltda.; 2) Terracota II Comrcio de Alimentos Ltda. e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes, e dele participaram os Desembargadores Ddimo Inocncio de Paula (Relator), Elias Camilo (Revisor) e Helosa Combat (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pelo segundo apelante, a Dr. Fernanda Paranhos. Belo Horizonte, 12 de maio de 2005. Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Inconformadas, buscam a primeira apelante Origami Ltda. e a segunda apelante Terracota II Comrcio de Alimento Ltda. a reforma da sentena prolatada pelo MM. Juiz de Direito da 20 Vara Cvel desta comarca, que, nos autos da
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

109

TJMG - Jurisprudncia Cvel

PROPRIEDADE INDUSTRIAL - MARCA - NOME COMERCIAL - COLIDNCIA - MESMA ATIVIDADE EMPRESARIAL - REGISTRO - INPI - GARANTIA DE PROTEO - ABSTENO DE NOME - MULTA COMINATRIA - MAJORAO - NOTORIEDADE - NO-CONFIGURAO - INDENIZAO DANOS MORAIS E MATERIAIS - LUCROS CESSANTES - AUSNCIA DE PROVA

ao ordinria promovida por esta em face daquela, julgou procedente em parte o pedido inicial para determinar r, ora primeira recorrente, abster-se de utilizar a expresso Origami no exerccio de suas atividades e no reconheceu os pedidos por danos moral e material. Assim, em seu inconformismo busca a primeira apelante alterar a sentena vergastada, alegando a utilizao de Origami desde abril de 1997, enquanto a apelada registrou esse mesmo nome como sendo sua marca a partir de 2 de julho de 1998 e somente o registrou no INPI em 8 de setembro de 1999 (f. 26), pelo que, por entender gerar conflito entre o nome empresarial Origami utilizado pela apelante e a mesma marca da apelada, deve prevalecer aquela utilizao sobre esta. Sustenta a ausncia dos requisitos para a antecipao da tutela, uma vez que a sede dos dois restaurantes esto separados por mais de 400 quilmetros; bate-se pela improcedncia do pedido inicial. Por seu turno, a segunda apelante pugna pela majorao da multa cominatria para a hiptese de descumprimento do preceito judicial, bem como pela estipulao de indenizao por dano moral e material por perdas e danos. Conheo dos recursos, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. De acordo com o art. 129 da Lei 9.279/96:
A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o territrio nacional, observado quanto s marcas coletivas e de certificao o disposto nos artigos 147 e 148.

ou servio idntico, semelhante ou afim, ter direito de precedncia ao registro.

Nesse sentido, a jurisprudncia entende:


A doutrina e jurisprudncia sedimentadas primam pela proteo da marca, com o objetivo de reprimir a concorrncia desleal, evitando possibilitar a confuso do consumidor no momento de adquirir produtos ou servios, o que no restou caracterizado nos autos. 3. Recurso desprovido. Unnime (TJDF, APC 20010111054975, DF, 5 T. Cv., Rel. Des. Romeu Gonzaga Neiva, DJU de 25.03.04, p. 47).

O sistema adotado pelo Brasil quanto ao registro de marca e patente o atributivo, o first to file, isto , privilegia o primeiro a registrar, pouco importando quem usava o nome ou marca cujo depsito foi requerido. Vejamos:
Agravo de instrumento. Antecipao dos efeitos da tutela. Propriedade industrial. Marca. Precedncia no registro do nome comercial. Proteo marca. Distino. Sistema atributivo. Proteo ao primeiro que registra. Deciso do INPI que anulou marca. Processo administrativo submetido ao contraditrio. Presuno de legitimidade dos atos administrativos. Inexistncia de verossimilhana. 1. No se pode fazer confuso entre proteo marca e ao nome comercial. 2. No Brasil, a proteo marca, inserida dentre os direitos de propriedade industrial, s estar garantida com o registro no Instituto Nacional de Propriedade Industrial, via de regra. 3. O sistema por ns adotado o atributivo (first to file) e privilegia o primeiro a registrar. 4. A verossimilhana resta afastada quando se observa que houve deciso proferida pelo Presidente do INPI, rgo tcnico e especializado, em processo administrativo no qual se assegurou amplo contraditrio, devendo-se privilegiar a presuno de legitimidade dos atos administrativos. 5. Negado provimento, por unanimidade, ao agravo de instrumento (TRF, 2 R., AG 2003.02.01.006195-0, 114242, 5 T., Rel. Des. Fed. Alberto Nogueira, DJU de 30.10.03, p. 149). Comercial. Marca registrada. Uso indevido de nome de fantasia. I - vedado a qualquer empresa, seja comercial, industrial ou prestadora de servios, o uso

requisito estampando pelo 1 da norma em exame que:


Toda pessoa que, de boa f, na data da prioridade ou depsito, usava no Pas, h pelo menos 6 (seis) meses, marca idntica ou semelhante, para distinguir ou certificar produto

110

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

de marca ou nome de fantasia j devidamente registrada por outra, mxime quando ambas exercem idntica atividade. II - Recurso conhecido e improvido (TJMA, AC 19.233/02, 45.159/2003, 4 Cm. Cv., Rel. Des. Milson de Souza Coutinho, j. em 10.06.03).

Segundo Rubens Requio:


A Lei 9.279/96, que regula o registro de empresas, utilizando-se indiferentemente das expresses nome de empresa ou nome comercial, superou, na doutrina nacional, qualquer controvrsia a respeito, pois tanto servem para designar o nome do comerciante como o da atividade comercial que exercita (Direito Comercial, So Paulo: Saraiva, 24. ed., 2003, v. 1, p. 224).

vedado a qualquer empresa, seja comercial, industrial ou prestadora de servios, o uso de marca ou nome de fantasia j devidamente registrada por outra, mxime quando ambas exercem idntica atividade. II - Recurso conhecido e improvido (TJMA, AC 19.233/02, 45.159/2003, 4 Cm. Cv., Rel. Des. Milson de Souza Coutinho, j. em 10.06.03).

Portanto, somente goza de primazia, em conflito protagonizado por concorrentes especficos, que disputam exclusividade do nome que serve de marca de servios, o direito da personalidade, adquirido pela denominao, com inscrio antiga na Junta Comercial. Arremata o mestre em destaque: o registro, e no a ocupao ou uso anterior, que constitui o direito propriedade da marca. titular do direito, conseqentemente, o primeiro a registr-la. No este, pois, o caso dos autos. Aqui no h disputa de primazia pela anterioridade do registro comercial, mas primazia pelo registro de marca no INPI, que pertence autora, ora apelada.
Ao ordinria. Colidncia de marca e nome comercial. Registro. A proteo do uso exclusivo da marca, no territrio nacional, somente se d na classe correspondente atividade da empresa, a teor do art. 59 do CPI. Havendo colidncia entre a marca e a parte do nome comercial, sendo distintas as atividades das empresas, a que a registrou primeiro, no INPI, tem preferncia para utiliz-la, no podendo a outra us-la dissociada dos vocbulos que integram o seu nome comercial (TJBA, AC 12.096-6/00, 16.180, 1 Cm. Cv., Rel. Des. Raymundo Carvalho, j. em 07.02.01).

O art. 122 da Lei 9.279/96 define o que a marca registrvel pela lei brasileira:
a) o signo suscetvel de representao visual; vale dizer, no sero dignos da proteo os signos olfativos e outros no suscetveis de representao grfica; b) destinado a distinguir produto ou servio de outro idntico ou afim, de origem diversa.

Por outro lado, um elemento inegavelmente integrante da propriedade industrial - o nome comercial, ou melhor, nome de empresa no foi includo na Lei 9.279/96. Apenas as singularidades institucionais (o INPI no cuida de nomes de empresa, as Juntas Comerciais e os Registros Civis de Pessoas Jurdicas no cuidam de marcas e, a rigor, nem dos nomes de empresa) e a diferena de prtica profissional entre o generalista, que faz os registros de pessoas jurdicas, e do especialista, advogado ou agente de propriedade industrial, preveniram a sistematizao, outrossim, impositiva, com apoio na jurisprudncia do STJ:
Direito Comercial. Marca e nome comercial. Colidncia de marca ETEP (registrada no INPI) com nome comercial (arquivamento dos atos constitutivos da sociedade na Junta Comercial). Classe de atividade. Princpio da especificidade. Interpretao lgico-sistemtica. Recurso provido parcialmente. I - No h confundir marca e nome comercial. A primeira, cujo registro feito junto ao INPI, destina-se a identificar produtos, mercadorias e servios. O nome comercial, por seu turno,

Nesse contexto:

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

111

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Assim, no serve de contraponto pretenso inaugural o uso do nome Origami pela r, ora apelante, antes do registro no INPI, pois que esta proteo se faz atinente circunscrio da JCEMG, no lhe rendendo a pretendida primazia em se instalando conflito protagonizado por concorrentes especficos, como dito acima.

identifica a prpria empresa, sendo bastante para legitim-lo e proteg-lo, em mbito nacional e internacional, o arquivamento dos atos constitutivos no Registro do Comrcio. II - Sobre eventual conflito entre uma e outro, tem incidncia, por raciocnio integrativo, o princpio da especificidade, corolrio do nosso direito marcrio. Fundamental, assim, a determinao dos ramos de atividade das empresas litigantes. Se distintos, de molde a no importar confuso, nada obsta possam conviver concomitantemente no universo mercantil. III - No sistema jurdico nacional, tanto a marca, pelo Cdigo de Propriedade Industrial, quanto o nome comercial, pela Conveno de Paris, ratificada pelo Brasil por meio do Decreto 75.572/75, so protegidos juridicamente, conferindo ao titular respectivo o direito de sua utilizao. IV - Havendo colidncia entre marca e parte do nome comercial, sendo distintas as atividades das duas empresas, a fim de garantir a proteo jurdica tanto a uma quanto a outro, determinase ao proprietrio do nome que se abstenha de utilizar isoladamente a expresso que constitui a marca registrada pelo outro, terceiro, de propriedade desse, sem prejuzo da utilizao do seu nome comercial por inteiro. Deciso: Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento parcial. Votaram com o Relator os Ministros Barros Monteiro, Cesar Asfor Rocha, Ruy Rosado de Aguiar e Bueno de Souza (Recurso Especial n 119.998/SP, 4 T. do STJ, Rel. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 09.03.99, DJ de 10.05.1999, p. 177, RSTJ, 117/424).

dado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I, CPC) e a caracterizao do abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru (art. 273, II, do CPC), acrescidos dos requisitos genricos da prova inequvoca, verossimilhana da alegao (art. 273, caput) e a no-caracterizao do perigo de irreversibilidade do provimento antecipado ( 2 do art. 273 do CPC). Na verdade, pode-se considerar que a hiptese de tutela antecipada em caso de incontrovrsia de um dos pedidos simples cumulados ( 6, art. 273, CPC) como sendo o anverso do abuso do direito de defesa e do manifesto interesse protelatrio do ru (art. 273, II, CPC), diante da premente necessidade de distribuir-se o nus do tempo no processo. Assim pode se depreender do sistema brasileiro da tutela antecipada, que possui, por fora do caput do art. 273 do CPC, o carter de provisoriedade, especialmente diante da possibilidade de sua revogao a qualquer momento ( 4), nada obstante estar a hiptese de procedncia adiantada de um dos pedidos cumulados, fundada na evidncia do direito e em cognio exauriente, dando azo formao da coisa julgada material. Nesse caso, especificamente, vemos atravs do voto da relatora do agravo de instrumento de f. 175/187 um conjunto probatrio inteiramente suscetvel de contestao e de interpretao divergente que, no meu ver, se deferido, equivale concesso de efeito suspensivo da deciso arrostada que foi recebida em duplo efeito. Deve, pois, ser mantida a sentena recorrida, pelo que nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante. Quanto ao segundo recurso, majorao da multa cominatria para a hiptese de descumprimento do preceito judicial entendo por pertinente, pois o valor a esse ttulo estabelecido poder constituir incentivo continuidade e desrespeito ao decidido.

Portanto, havendo no caso em exame colidncia entre marca e parte do nome comercial, e no sendo distintas as atividades das duas empresas, a fim de garantir a proteo jurdica reclamada de se determinar ao proprietrio do nome comercial que se abstenha de utilizar a expresso que constitui a marca registrada do outro, pelo que neste particular deve ser mantida a sentena arrostada. Noutro giro, o legislador brasileiro, ao adotar a tcnica da antecipao da tutela, determinou como requisitos especficos, o fun112
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Assim sendo, entendo por melhor adequado situao examinada a cominao de multa diria no importe de R$ 500,00, o que, com certeza, desestimular o descumprimento da deciso transitada em julgado. Noutra ponta, entendo que o dano pressuposto indispensvel responsabilidade civil, quer em sede subjetiva, quer em sede objetiva. Os demais pressupostos so a ao ou omisso (comportamento humano), a relao de causalidade e a culpa ou dolo do agente. Somente em ocorrendo dano, h que se impor a algum uma obrigao de indenizar, ainda que ele tenha praticado um comportamento ilcito; este o entendimento majoritrio, donde se conclui que no h responsabilidade sem prejuzo. Assim, para que de plano se demonstre a relevncia do dano, preciso sempre se ter bem em conta que pode haver responsabilidade sem culpa, mas no pode haver responsabilidade sem dano. Nesta linha de pensamento somente danos diretos e efetivos, por efeito imediato do ato culposo, encontram no Cdigo Civil suporte de ressarcimento. Penso, no caso presente, que os danos no podem ser presumidos por no gozar a marca tutelada de renome, pelo menos nacional, razo pela qual se faz necessrio, para que se determine o dever de reparao do dano patrimonial, este seja, antes de tudo, comprovado. Nesta conta, de se exigir, para que ocorra o dever reparatrio, a correlao de causalidade - que no caso presente bem poderia ser o indevido uso da marca. Nesta quadra, vale lembrar a lio do consagrado mestre Rui Stoco (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 3. ed., So Paulo: RT, 1997, p. 702) ao afirmar que a primeira premissa de que no pode haver responsabilidade sem a existncia de um dano efetivo.

Citando Agostinho Alvim, Stoco (ob. cit.) preleciona em sentido estrito, o dano ser a leso do patrimnio, entendido este como o conjunto de relaes jurdicas de uma pessoa, apreciveis em dinheiro. Portanto, o dano, necessariamente, concentra-se em todas as desvantagens que experimentamos em nossos bens jurdicos. Nesta toada, mesmo sendo possvel o indevido uso de marca subverter-se em prejuzo, este no pode ser presumido, como dito.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Neste caso, o dano indenizvel exige investigao recomposio, pelo alegado prejuzo material proveniente do ato ilcito, devendo ser um dano efetivamente comprovado, pois que, em matria de responsabilidade civil, deve perquirir-se seus elementos configuradores. Logo, se no h dano comprovado, no h o dever de indenizar. Neste sentido primou a jurisprudncia deste Sodalcio:
A prova do dano material requisito essencial do dever de indenizar, sendo que, sem esta, no h falar em obrigao de indenizar. 4 - Recurso principal parcialmente provido e improvido o adesivo. Dar parcial provimento ao apelo principal e neglo ao adesivo (Apelao Cvel n 0296393-5, 2 Cm. Cvel do TAMG, Uberaba, Rel. Juiz Batista Franco. j. em 22.02.2000, unnime).

No se indeniza dano material no provado, bem como nem sempre se cumula dano moral com dano esttico, por esse ltimo ser espcie daquele gnero, havendo que ser analisada, caso a caso, sua extenso e distino (Apelao Cvel n 0315725-1/2000, 3 Cmara Cvel do TAMG, Belo Horizonte, Rel. Juiz Dorival Guimares Pereira. j. em 20.09.2000, unnime). Neste caso, como dito alhures, no havendo de se presumir o dano material, somente mediante inescusvel prova de sua ocorrncia dever ser deferida indenizao por este tipo de dano.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

113

Como sabido, constituem os lucros cessantes prejuzo imposto ao credor por ato culposo do devedor, ou seja, aquilo que se perdeu, ou presumivelmente se deixou de ganhar. No entanto, entendo assistir razo ao apelante quando busca sintonizar os ditos lucros cessantes com o que efetivamente se apurou atravs do conjunto probatrio. De outra banda:
Para que ocorra o direito aos lucros cessantes, a ttulo de perda e danos, deve-se comprovar haver, com certeza, algo a ganhar, uma vez que s se perde o que deixa de ganhar (cf. Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, tomo XXV, p. 23). Alis, estabelece o art. 1.059 do Cdigo Civil que a perda indenizvel o que razoavelmente deixa de ganhar, sendo de se exigir venha o esbulhado demonstrar haver possibilidade precisa de ganho, sem o que no h que falar em lucros cessantes (1 TACivSP, 3 Cm., Ap. n 476.842/1, Rel. Antnio de Pdua Ferraz Nogueira, j. em 01.06.93).

arriscado, impossvel afirmar-se a existncia de lucros abortados. Tal deciso afina-se com o preceito contido no artigo 1.059 do Cdigo Civil. No se admite sentena condicional (CPC, artigo 461). A prova do lucro cessante deve ser feita no processo de conhecimento, jamais na liquidao. No demonstrada sua ocorrncia, a sentena de mrito declarar improcedente a pretenso (STJ, REsp n 38.465-6, 1 T., Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 16.05.94, DJU de 20.06.94, v.u., p. 16.059).

Portanto, o lucro cessante, como o dano material, deve ser provado no processo de conhecimento, no podendo a tanto aspirar na fase de liquidao de sentena, onde somente se reconhece, a este ttulo, o que nos autos restou demonstrado. Por fim, de volta ao dito acima e pelo mesmo reforo de argumentos, por no se tratar de marca de renome - visto no restar comprovado o contrrio - nem muito menos de contratao de produtos, no h como aplicar o disposto nos arts. 208, 209 e 210 da Lei 9.279/96 para presumir ocorrncia do dano moral. Por estas razes, dou parcial provimento ao recurso para majorar a multa diria para R$ 500,00 (quinhentos reais). Custas recursais, pela 1 apelante, por haver a 2 apelante decado de parte mnima. -:::-

Com o mesmo sentido:


Responsabilidade civil. Lucro cessante (Artigo 1.059 do CC). Razoabilidade. Momento da demonstrao (CPC, art. 461). Processo de conhecimento. Deciso que denega ressarcimento por lucros cessantes, entendendo que, em se tratando de negcio

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - PRESTAO DE SERVIO - OBRIGAO DE RESULTADO - PACOTE DE TURISMO - SERVIO DEFEITUOSO - AGNCIA DE VIAGEM SOLIDARIEDADE - LEGITIMIDADE PASSIVA - RESPONSABILIDADE OBJETIVA CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - Em se tratando de ao indenizatria fundada na responsabilidade objetiva de que trata o Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo fato do produto e do servio, no se excluem os possveis obrigados pela causao do dano. - O contrato de prestao de servio gera obrigao de resultado, razo por que o prestador bem como aquele que intermediou o negcio solidariamente respondem pelo seu bom desempenho, obrigando-se a indenizar o que a outra parte efetivamente perdeu. 114
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

- cedio que, para os casos em que o dano decorra da existncia de defeito que comprometa o fornecimento do servio, o Cdigo de Defesa do Consumidor acolheu o pressuposto da responsabilidade objetiva do fornecedor, independentemente de culpa. APELAO CVEL N 458.426-9 - Comarca de Borda da Mata - Relator: Des. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 458.426-9, da Comarca de Borda da Mata, sendo apelantes 1) BBTUR Viagens e Turismo Ltda. e 2) Eurovips Operadora Internacional de Turismo Ltda., apelantes adesivos Jos lvaro Cobra e outro e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR, NEGAR PROVIMENTO S APELAES E ALTERAR PARTE DISPOSITIVA DA SENTENA. Presidiu o julgamento o Desembargador Alberto Vilas Boas, e dele participaram os Desembargadores Alberto Aluzio Pacheco de Andrade (Relator), Pereira da Silva (Revisor) e Evangelina Castilho Duarte (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Assistiu ao julgamento, pela segunda apelante, o Dr. Aristteles Atheniense. Belo Horizonte, 24 de maio de 2005. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator Notas taquigrficas O Sr. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de ao de indenizao proposta por Jos lvaro Cobra e outro em face de BBTUR Viagens e Turismo Ltda. e Eurovips Operadora Internacional de Turismo Ltda., objetivando o ressarcimento por danos materiais e morais havidos por falha na prestao de servio na compra de pacote de turismo para assistir Copa de 1998, sediada em Paris. Entendeu o juiz monocrtico julgar parcialmente procedente a ao de indenizao, condenando a primeira r a pagar ao autor Jos lvaro Cobra, a ttulo de danos materiais, a importncia de US$ 2.190,00, e, a ttulo de danos morais, 50 salrios mnimos, e, ao autor Carlos Roberto Lemes, a importncia de US$ 2.600,00 a ttulo de danos materiais e 50 salrios mnimos a ttulo de danos morais, tudo devidamente corrigido, alm das custas processuais e honorrios advocatcios fixados sobre 15% sobre o valor da condenao. Na lide secundria, condenou a segunda r a reembolsar primeira r os valores a que foi condenada, inclusive honorrios, correspondentes a 15% sobre o valor da condenao. Sustenta a primeira apelante, preliminarmente, ilegitimidade passiva ad causam, pois em momento algum comprometeu-se com os apelados entrega de bens ou servios. Assevera que ilegal a condenao por danos materiais, j que no houve qualquer alterao unilateral do contrato, e que a diferena paga pelos apelados se deu com previso contratual expressa, tendo estes, quando assinaram o contrato, o conhecimento da existncia de tal condio. Enfatiza que o valor da condenao a ttulo de dano moral desproporcional ao dano reclamado, uma vez que demonstrado nos autos que os ingressos no foram entregues aos apelados por problemas havidos no Comit Organizador da Copa do Mundo. Sustenta a segunda apelante que a parte dispositiva da sentena monocrtica est em desacordo com a expositiva, uma vez que o MM. Juiz reconheceu a solidariedade passiva
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

115

TJMG - Jurisprudncia Cvel

entre as rs, devendo estas responder pela totalidade da condenao, e, ao final, obrigoulhe a reembolsar r/denunciante todos os valores a que esta foi condenada, inclusive os honorrios advocatcios, fixando-os em 15% sobre o valor da condenao. Assevera que os apelados tinham conhecimento da ausncia dos ingressos para o jogo inaugural da Copa e mesmo assim no rescindiram o contrato, aceitando as novas condies, no se podendo cogitar de dano moral. Afirma que descabida a condenao imposta a ttulo de danos materiais, j que desprovida de qualquer embasamento legal. Sustentam os apelantes adesivos que, por tudo o que enfrentaram, por todas as falhas na prestao de servio demonstradas no curso da ao, deva ser majorada a indenizao tanto a ttulo material, quanto moral. Contra-razes da primeira e da segunda apelao foram apresentadas pelos autores s f. 553/555, contra-razes da apelao adesiva foram apresentadas pela segunda apelante s f. 559/567, e, regularmente intimadas, a primeira e segunda apelante no contra-arrazoaram as respectivas apelaes e a primeira apelante no contra-arrazoou o apelo adesivo, conforme certido de f. 568. o relatrio. Passo deciso. Preliminar. Ilegitimidade passiva ad causam. Sem razo alguma a primeira apelante, que, na tentativa de se eximir de sua responsabilidade, argi ilegitimidade para figurar no plo passivo da presente demanda, pois, conforme se pode verificar pelos documentos acostados nos autos pelos autores, ela intermediou todas a fases de contratao do pacote de turismo oferecido pela Eurovips aos apelados, transao essa muito comum no meio dos negcios tursticos, nos quais as empresas de turismo vendem o produto de determinada operadora responsvel pela execuo do servio, em troca de vantagens estabelecidas entre elas. 116
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Nota-se que a primeira apelante foi quem efetuou os dbitos na conta corrente do apelado, doc. de f. 26, de acordo com o controle de pagamento de converso da moeda americana, doc. de f. 24/25. Em se tratando de ao indenizatria, fundada na responsabilidade objetiva de que trata o Cdigo do Consumidor, pelo fato do produto e do servio, no se excluem os possveis obrigados pela causao do dano. Rejeito a preliminar. Mrito. Os apelados aderiram, em data de 28.08.97, a um pacote de turismo categoria C no valor de US$ 6.560,00, oferecido pela r/denunciada Eurovips, para assistirem aos jogos da Copa do Mundo no ano de 1998, estando includa a entrada nos trs jogos da fase eliminatria, 8 de final, semifinal, 3/4 lugar e na grande final, alm da estada em hotel previamente escolhido e traslados, doc. de f. 134, excluda a passagem area. Posteriormente contratao e quitao de 40% do valor do pacote, em data de 21.01.98 a r/denunciante encaminhou um comunicado ao apelado informando-o de que as tarifas haviam sido unilateralmente revisadas, apurando-se uma diferena a ser paga de US$ 890,00, elevando o custo da viagem para US$ 7.450,00, doc. de f. 29. Acrescente-se, ainda, o fato de os apelados terem pago passagem area no valor de US$ 1,613,00 quando o preo sugerido por ocasio da venda do pacote era de US$ 960,00, doc. 30. No bastassem as alteraes que se viram compelidos a aceitar, ao chegar em Paris os apelados tiveram vrios aborrecimentos, ou seja, no assistiram ao jogo de abertura da Copa por no ter a segunda apelante lhes entregado os ingressos, situao vivenciada ainda em todos os dias de jogo e quando, j na cidade de Nova York, tiveram que pagar o caf da

manh, por falta de quitao correspondente por parte da operadora Eurovips ao hotel. Em virtude de tais fatos, os apelados ajuizaram a presente ao de indenizao por danos materiais e morais. O contrato de prestao de servio gera obrigao de resultado, razo por que o prestador responde pelo seu bom desempenho, obrigando-se a indenizar o que a outra parte efetivamente perdeu. cedio que, para os casos em que o dano decorra da existncia de defeito que comprometa o fornecimento do servio, o Cdigo de Defesa do Consumidor acolheu o pressuposto da responsabilidade objetiva do fornecedor, independentemente de culpa (art. 14). Assim, afastada a necessidade da demonstrao da culpa, trs so os pressupostos para a configurao da responsabilidade por danos na hiptese em comento: defeito relativo prestao do servio, evento danoso e relao de causalidade entre os dois primeiros. Se vtima cabe demonstrar, apenas, o dano sofrido e o nexo de causalidade entre este e o defeito na prestao do servio, ao fornecedor do servio compete a comprovao da inexistncia do defeito ou que o evento danoso tenha ocorrido por culpa exclusiva da vtima (art. 14, 3, I e II, do CDC). No caso ora analisado, verifica-se uma tpica relao de consumo: fcil perceber que os apelados sentiram-se lesados com todas as alteraes que lhes foram impostas totalmente em desconformidade com o pactuado. Ao optarem por comprar um pacote de viagem, os apelados procuraram se resguardar de todos os contratempos e dificuldades que um evento de to enorme dimenso, que a Copa do Mundo, poder-lhes-ia gerar. Caso escolhessem comprar uma passagem e se aventurar a ele, a meu ver, no estariam longe dos aborrecimentos enfrentados pelos apelados.

Restou comprovada, nos autos, a falha na prestao de servios executados pela segunda apelante, que gerou grande desconforto para os apelados, que se sujeitaram ao aumento de forma unilateral, do valor do pacote j contratado, assim como repentinas mudanas de programao, insegurana em razo da improviso de itinerrios, atrasos e deslocamentos no previstos no contrato, alm de terem sido privados de assistir o jogo inaugural. Melhor sorte no assiste primeira e segunda apelantes no que se refere quantificao da reparao a ttulo de danos materiais deferida aos apelados, pois, em se tratando de ao de reparao de danos, preciso ter em mente, para a fixao do valor da indenizao decorrente, os valores observados por ocasio da avena celebrada, devendo o quantum indenizatrio seguir a mesma proporo observada na celebrao dos contratos. O valor da indenizao tem o objetivo de compensar uma leso que no se mede pelos padres monetrios; deve-se levar em conta as peculiaridades de cada caso e principalmente o nvel socioeconmico das partes, a gravidade da leso, assim como procurar apenar o lesante, buscando a sua conscientizao, a fim de evitar novas prticas lesivas. No prosperando a alegao das apelantes de que a confessada alterao no preo do pacote se deu em razo de previso expressa no contrato, pois o que se v na nota inserida no documento de f. 29v. que os preos poderiam ser alterados at no mximo julho de 1997, sendo que, quando os apelados preencheram referida ficha de inscrio, frisa-se em data de 27.08.97, e quando receberam a comunicao de alterao em 21.01.98, h muito j havia se esgotado o perodo em que as alteraes poderiam ter ocorrido, presumindo-se que, quando as partes fecharam o negcio, o preo ajustado j se encontrava certo. Com relao condenao da segunda apelante na lide secundria, no vejo ter havido nenhuma discordncia com os fundamentos da sentena, pois no se trata, in casu, de
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

117

TJMG - Jurisprudncia Cvel

solidariedade, mas, to-somente, de reconhecimento de direito de regresso, tanto que a autora ajuizou ao somente contra a primeira apelante. No que tange ao montante fixado a ttulo de indenizao por danos morais, entendo que tambm, sob esse aspecto, a deciso do MM. Juiz da causa no est a merecer censura. Ora, inegvel que o fato repercutiu no mbito moral dos recorridos, gerando o dever de indenizar, uma vez que tal episdio lhes causou aborrecimentos e ansiedade, ainda mais quando a ocorrncia do fato se deu em um pas distante, numa viagem que foi por vrios anos planejada e esperada. Com tais consideraes, entendo que restaram devidamente demonstrados pelos -:::-

apelados o dano sofrido e o nexo de causalidade entre este e a deficincia na prestao do servio oferecido pelas apelantes. Pelo exposto, nego provimento ao primeiro apelo, ao segundo apelo e ao apelo adesivo, alterando somente a parte dispositiva para converter o valor arbitrado a ttulo de danos morais para R$ 26.000,00, sendo R$ 13.000,00 para cada um dos apelados, em face da vedao da vinculao do salrio mnimo para qualquer fim, contida no art. 7, IV, da Constituio Federal, corrigidos monetariamente, a partir desta deciso, pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, e mais juros de 0,5% ao ms, da mesma data, mantendo, no mais, a deciso monocrtica por seus demais termos e fundamentos.

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - CONCURSO PBLICO - APROVAO NOMEAO - INDEFERIMENTO - DEFICIENTE FSICO - VISO MONOCULAR - EXAME MDICO - NO-RECONHECIMENTO - RECLASSIFICAO - VIOLAO DO DIREITO ALHEIO INSTITUIO FINANCEIRA - CULPA - QUANTUM INDENIZATRIO - CRITRIO DE FIXAO - A pessoa que detm viso monocular em razo de no possuir o globo ocular esquerdo portadora de deficincia fsica, devendo, por isso, ser admitida em concurso no qual se inscreveu nessa qualidade e foi aprovada. - Provados o dano ou prejuzo sofrido pela vtima, a culpa do agente e o nexo causal, surge a obrigao de indenizar, que s ser afastada em hipteses de caso fortuito ou fora maior, ou se a responsabilidade pelo evento danoso for exclusiva da parte lesada. - Embora a avaliao dos danos morais para fins indenizatrios seja das tarefas mais difceis impostas ao magistrado, imperioso que se observem, em cada caso, as condies da vtima e do ofensor, o grau de dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos pela vtima, que dever ser compensada pelo constrangimento e dor que indevidamente lhe foram impostos, evitando-se, entretanto, que o ressarcimento se transforme numa fonte de enriquecimento ilcito ou, ainda, que seja insuficiente a reparar o mal causado pela ofensa. - Tendo deixado o autor de perceber o salrio a que teria direito por ter sido aprovado em concurso pblico, como portador de deficincia, por culpa da instituio financeira, que negou sua nomeao erroneamente, deve esta ser compelida a ressarcir o requerente desde a data em que se daria a admisso. APELAO CVEL N 459.862-9 - Comarca de Juiz de Fora - Relatora: Des. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO 118
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 459.862-9, da Comarca de Juiz de Fora, sendo apelante Banco do Brasil S.A. e apelado Srgio Queiroz de Almeida, acorda, em Turma, a Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto (Relatora), e dele participaram os Desembargadores Maurcio Barros (Revisor) e Albergaria Costa (Vogal). O voto proferido pela Desembargadora Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 27 de abril de 2005. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Trata-se de ao ordinria com pedido de tutela antecipada ajuizada por Srgio Queiroz de Almeida em face de Banco do Brasil S.A., alegando que atravs de concurso pblico a instituio requerida abriu vagas para o cargo de escriturrio, sendo que 5% das vagas seriam preenchidas por deficientes fsicos. Fez a sua inscrio na qualidade de deficiente fsico, tendo sido aprovado, sendo chamado para a realizao de exames mdicos, atravs dos quais foi reprovado, ao argumento de que no foi verificada a condio de portador de deficincia fsica, observados os padres internacionalmente estabelecidos (f. 3), opinando pela invalidade da sua nomeao, o que no pode prevalecer, uma vez que no possui o globo ocular esquerdo, sendo irrecupervel a viso, pugnando pela procedncia do pedido com a determinao de sua nomeao e empossamento e condenao ao pagamento de danos materiais e morais.

O MM. Juiz de primeiro grau (f. 84/86) julgou procedente o pedido para condenar a r a uma obrigao de fazer, qual seja, efetivar a nomeao do autor, sob pena de multa diria de um salrio mnimo, condenando-a, ainda, ao ressarcimento dos danos materiais, a serem calculados em liquidao de sentena, que compreende os salrios que efetivamente o autor deixou de receber desde que teve sua vaga ocupada. Considerando a gravidade do aborrecimento e o transtorno causado ao autor, hei por bem condenar a r a uma indenizao por dano moral, no importe de 100 salrios mnimos (f. 86), impondo r a condenao das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 20% do valor da condenao. Inconformado, apelou Banco do Brasil S.A. (f. 89/102), alegando que o autor no deficiente nos termos do Decreto 3.298/99, aplicvel espcie, j que o perito oficial afirmou que a acuidade visual do periciando no olho direito, sem correo, seria 20/40 e que aps a melhor correo chegaria a 20/20 (f. 92). Acentua que, no tendo havido conduta ilcita, no h o dever reparatrio, ressaltando, ainda, que dano efetivo tambm no houve, porquanto em momento algum restou provada, nos autos, a proporo do constrangimento suportado pelo autor (f. 95). Afirma que o valor dos danos materiais consiste em enriquecimento ilcito, porquanto permitir que seja o mesmo agraciado com o salrio integral devido aos escriturrios, sem que este tenha exercido, um dia sequer, a contraprestao laboral (f. 98) e que o ressarcimento por danos morais no fora arbitrado dentro dos parmetros razoveis, argumentando, ainda, que, ao fixar a multa em um salrio mnimo para o descumprimento da obrigao de fazer, o Juiz no atentou para o pedido, o que configura deciso ultra petita, pelo que requer o provimento do recurso. Contra-razes s f. 109/117. Alega o recorrente que a deciso ultra petita, por ter o julgador extrapolado os limites da lide, em face de ter fixado a multa em valor
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

119

TJMG - Jurisprudncia Cvel

superior ao requerido pelo autor, cumprindo ressaltar a respeito que o art. 460 do Cdigo de Processo Civil estabelece limite atividade jurisdicional, orientando que a deciso seja prolatada dentro do que fora pleiteado, prescrevendo a pea de ingresso o mbito da lide, estando o juiz adstrito e vinculado aos seus termos: defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado. Com efeito, ao magistrado vedado conceder benefcio diverso do que foi pedido pela parte, uma vez que, segundo o art. 128 do Estatuto Processual Civil, decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte, dispositivo que se afigura como expresso da mxima latina sententia debet esse conformis libello. A lide h de ser dirimida nos estritos limites balizados pelo pedido e pela defesa, no podendo o julgador extrapolar tais fronteiras, considerandose ter ocorrido o vcio de deciso extra petita se encerra natureza diversa da requerida, ou objeto diverso do que lhe foi demandado (CPC, art. 460), e ultra petita se extrapola o pedido, outorgando ao autor mais do que pleiteava. In casu, a despeito de o requerente ter postulado a fixao de multa no patamar de R$ 100,00, o Julgador entendeu em arbitr-la no importe de um salrio mnimo dirio. Contudo, tal fixao no capaz de traduzir em deciso ultra petita, porquanto nos termos do 4 do art. 461 do CPC, a fixao da multa pode se dar at mesmo de ofcio, sendo, portanto, o seu valor de livre arbitramento pelo Juiz. Destarte, a multa diria tem carter intimidatrio, devendo ser fixada em valor suficiente para compelir o ru prtica da ordem judicial, podendo, inclusive, caso seja necessrio, superar o proveito econmico da causa, para que seja eficaz no alcance de sua finalidade. Nesse sentido a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery: 120
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Deve ser imposta a multa, de ofcio ou a requerimento da parte. O valor deve ser significativamente alto, justamente porque tem a natureza inibitria. O juiz no deve ficar com receio de fixar o valor em quantia alta, pensando no pagamento. O objetivo da astreinte no obrigar o ru a pagar o valor da multa, mas obrig-lo a cumprir a obrigao na forma especfica. A multa apenas inibitria. Deve ser alta para que o devedor desista do seu intento de no cumprir a obrigao especfica. Vale dizer, o devedor deve sentir ser prefervel cumprir a obrigao na forma especfica a pagar o alto valor da multa fixada pelo juiz (ob. cit., p. 764).

Do mesmo teor a doutrina de Scarpinella:


A multa no tem carter compensatrio ou indenizatrio. Muito diferentemente, sua natureza jurdica repousa no carter intimidatrio, para conseguir, do prprio ru, o especfico comportamento ou a absteno pretendido pelo autor e determinado pelo magistrado. , pois, medida coercitiva. A multa deve agir no nimo do obrigado e influenci-lo a fazer ou a no fazer a obrigao que assumiu. Da ela dever ser suficientemente adequada e proporcional para este mister. No pode ser insuficiente a ponto de no criar no obrigado qualquer receio quanto s conseqncias de seu no-acatamento. No pode, de outro lado, ser desproporcional ou desarrazoada a ponto de colocar o ru em situao vexatria. O magistrado, assim, deve ajustar o valor e a periodicidade da multa consoante as circunstncias concretas, com vista obteno do resultado especfico da obrigao reclamada pelo credor.

Com efeito, quanto multa no patamar de um salrio mnimo dirio, para o caso de desobedincia no cumprimento da determinao de efetivar a nomeao do autor, no a entendo exacerbada, at porque estamos tratando de um concurso ocorrido no ano de 2000 e se mostra suficiente e adequada para atingir a finalidade de compelir a requerida a praticar o ato, mormente quando se trata de uma instituio financeira. Adentrando no mrito do recurso propriamente dito, extrai-se dos autos que a requerida, atravs de edital, abriu inscries para concurso, visando suprir o cargo de escriturrio, no qual o

autor se inscreveu na qualidade de deficiente e foi aprovado nas provas escritas. Sobre as vagas destinadas aos candidatos portadores de deficincia, constou do edital que:
s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever nesta seleo externa, desde que a deficincia de que so portadoras seja compatvel com as atribuies do cargo a ser preenchido. Aos candidatos portadores de deficincia sero reservados 5% (cinco por cento) do total de vagas a ser oferecidas, desprezadas as fraes, no prazo de vigncia do certame (...) Ser considerada como deficincia aquela conceituada na medicina especializada de acordo com os padres mundialmente estabelecidos, observados os critrios mdicos de capacidade laboral. No sero considerados como deficincia os distrbios de acuidade visual ou auditiva passveis de correo simples pelo uso de lentes ou de aparelhos especficos (...) Os candidatos portadores de deficincia classificados, que vierem a ser convocados para os procedimentos pr-admissionais, sero submetidos, no exame de sade, percia especfica destinada a especificar a deficincia declarada e a compatibilidade de sua deficincia com o exerccio das atribuies do cargo especificado neste edital (f. 24/25).

ocular no tem correo, atravs de qualquer aparelho oftalmolgico. Sustenta o recorrente, no entanto, a sua negativa de nomeao do autor no Decreto 3.289/99, que foi alterado pelo Decreto 5.296 de 02.12.04, passando, portanto, o seu art. 4 a dispor que:
Art. 70. O art. 4 do Decreto n 3.298, de 20 de dezembro de 1999, passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 4 (...) I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, ostomia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, nanismo, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; II - deficincia auditiva - perda bilateral, parcial ou total, de quarenta e um decibis (dB) ou mais, aferida por audiograma nas freqncias de 500HZ, 1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz; III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60; ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores; ....

O documento de f. 42, bem como as fotografias de f. 43/44 comprovam de forma satisfatria que o requerente no possui o globo ocular esquerdo h 17 anos. Ocorre que, aps ser submetido aos exames mdicos, o Banco do Brasil informou ao autor que no foi verificada a condio de portador de deficincia fsica, observados os padres internacionalmente estabelecidos, retornando assim sua classificao ordem geral (f. 41). Resta claro que o edital do concurso apenas estabelecia ser a pessoa portadora de deficincia, o que de certo o autor , bem como para os deficientes visuais, cujo dano no seja passvel de correo, atravs de aparelhos especficos, o que tambm no ocorre no caso do requerente, uma vez que a ausncia de globo

Ainda que se entenda aplicvel espcie o disposto no art. 4 do Decreto 3.298/99, em razo de o concurso ter se realizado no ano de 2000, estipula o mesmo que:
Art. 4 considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

121

TJMG - Jurisprudncia Cvel

hemiparesia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; II - deficincia auditiva - perda parcial ou total das possibilidades auditivas sonoras, variando de graus e nveis na forma seguinte: a) de 25 a 40 decibis (db) - surdez leve; b) de 41 a 55 db - surdez moderada; c) de 56 a 70 db - surdez acentuada; d) de 71 a 90 db - surdez severa; e) acima de 91 db - surdez profunda; e f) anacusia. III - deficincia visual - acuidade visual igual ou menor que 20/200 no melhor olho, aps a melhor correo, ou campo visual inferior a 20 (tabela de Snellen), ou ocorrncia simultnea de ambas as situaes.

seu olho direito tem acuidade visual de 20/40 sem correo (f. 159). Dessa feita, entendo que o Banco do Brasil no agiu com acerto, tampouco legalidade ao indeferir a nomeao do requerente, porquanto deu interpretao restritiva aos dispositivos legais que tratam da espcie, pelo que deve prevalecer a deciso que determinou a efetivao da sua nomeao para o cargo, no qual foi admitido pela aprovao em concurso pblico. Relativamente indenizao pelos danos morais e materiais pretendida, imperioso ressaltar que o dever de indenizar encontra suas diretrizes no art. 159 do Cdigo Civil de 1916, aplicvel espcie, ao determinar que todo aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano, donde se conclui constituir elemento primordial a sustentar demanda ressarcitria a presena da responsabilidade civil, baseada, in casu, segundo estabelecido pelo ordenamento jurdico ptrio na teoria subjetiva da culpa. Segundo Maria Helena Diniz, a obrigao de indenizar a conseqncia jurdica do ato ilcito, que aquele praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual, sendo imprescindvel que haja: a) fato lesivo voluntrio, causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia; b) ocorrncia de um dano patrimonial ou moral...; c) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente (Cdigo Civil Anotado, 3. ed., So Paulo: Saraiva, p. 169). Com relao ao dano moral requerido na exordial, ressalta-se que, alm de se encontrar esse dever indenizatrio nsito na legislao comum, conforme fundamentado, tornou-se ele consagrado pela Constituio da Repblica de 1988, uma vez que, em diversas oportunidades, a norma constitucional considerou a vida privada, a honra e a imagem das pessoas como direitos inviolveis, passveis de serem indenizados por dano decorrente de sua transgresso, nos termos do art. 5, V e X.

A percia judicial realizada nos autos afirmou categoricamente que o autor portador de deficincia fsica, porque deficincia fsica uma categoria dentro do conceito de pessoa portadora de deficincia, que significa toda pessoa com perda ou anormalidade de uma estrutura ou funo anatmica, fisiolgica ou psicolgica que gere incapacidade para o desempenho da atividade, dentro do padro considerado normal para o ser humano (f. 158). Dessa feita, entendo que o autor, em razo de no ter o globo ocular do olho esquerdo, deficiente fsico tanto para o Decreto 3.298/99 quanto para o edital do concurso. Apesar de o perito ter respondido negativamente ao questionamento de possuir o periciando acuidade visual igual ou menor que 20/200 no melhor olho, aps a melhor correo, ou campo visual inferior a 20 (tabela de Snellen) ou ocorrncia simultnea de ambas as situaes (f. 160), o certo que o requerente no possui melhor olho mas viso monocular, ou seja, tem apenas um olho. Isso porque o inc. III do art. 4 do Decreto 3.298/99 trata do melhor olho, ou seja, presume que o portador de deficincia fsica ou tenha viso deficiente nos dois olhos ou apenas em um, sendo certo que a deficincia do suplicante bem pior, porque no possui um olho e em 122
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Assim, o equilbrio moral das pessoas foi includo no rol dos direitos fundamentais, concluindo-se, induvidosamente, ser vedada qualquer ao que importe em leso ou ameaa a valores protegidos como aspectos bsicos da personalidade humana, sendo certo que o acentuado desconforto espiritual, a profunda mgoa, o constrangimento, o sofrimento e a tristeza resultantes de ofensa ao patrimnio moral, advindos de abalos nas relaes sociais e pblicas ho de ser objeto de ressarcimento por parte do ofensor. Wilson Melo da Silva conceitua esse dano como aquele que diz respeito s leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural - no jurdica - em seu patrimnio de valores exclusivamente ideais, vale dizer, no econmicos constituindo seu pressuposto ontolgico a dor, vale dizer, o sofrimento moral ou mesmo fsico inferido vtima por atos ilcitos, em face de dadas circunstncias, ainda mesmo que por ocasio do descumprimento do contratualmente avenado ..., tendo, assim, esse dano estreita conotao com a dor, seja moral ou fsica, jamais afetando o patrimnio econmico do lesado (Enciclopdia do Direito, So Paulo: Saraiva 22/266). Deflui desses ensinamentos a permissibilidade jurdica em se obter indenizao, material e moral, no caso de violao do direito alheio por ato omissivo ou comissivo do agente infrator. No mesmo sentido o posicionamento jurisprudencial:
Responsabilidade civil. Obrigaes condominiais. (...). Danos morais e materiais inexistentes. I. Os pressupostos da responsabilidade civil, em consonncia com a clusula geral de indenizao que est impregnada no art. 159 do Cdigo Civil, so a ao ou omisso do agente, a sua culpa, a relao de causalidade entre sua conduta e o resultado advindo, e o dano sofrido pela vtima. II. Manejada a ao indenizatria com estofo nesses requisitos, ao autor fica debitado o nus de comprov-los cumpridamente, sendo indispensveis a comprovao do fato, do dano, da culpa do lesante e do nexo causal ligando o evento danoso aos prejuzos experimentados... (TJDF, Ap. Cvel n 20020110280427, Rel. Des.

Tefilo Rodrigues Caetano Neto, 2 TRJE. DJU de 02.12.02, p. 42).

Importante salientar que o Novo Cdigo Civil, em seu art. 186, manteve o entendimento relativo adoo da responsabilidade civil subjetiva como necessria indenizao por danos morais e materiais pretendida com a exordial, embora tenham elastecido alguns casos relativos aplicao da teoria objetiva, pela qual no se faria mais necessria a comprovao do elemento subjetivo da culpa. Esta a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery:
Dois so os sistemas de responsabilidade civil que foram adotados pelo CC: responsabilidade civil objetiva e responsabilidade civil subjetiva. O sistema geral do CC o da responsabilidade civil subjetiva (CC 186), que se funda na teoria da culpa: para que haja o dever de indenizar necessria a existncia do dano, do nexo de causalidade entre o fato e o dano e o dano e a culpa lato sensu (culpa - imprudncia, negligncia ou impercia; ou dolo) do agente. O sistema subsidirio do CC o da responsabilidade civil objetiva (CC 927, pargrafo nico), que se funda na teoria do risco: para que haja o dever de indenizar irrelevante a conduta (dolo ou culpa) do agente, pois basta a existncia do dano e do nexo de causalidade entre o fato e o dano. Haver responsabilidade civil objetiva quando a lei assim o determinar (v.g., CC 933) ou quando a atividade habitual do agente, por sua natureza, implicar risco para o direito de outrem (v.g., atividades perigosas). H outros subsistemas derivados dos dois sistemas, que se encontram tanto no CC como em leis extravagantes. Considerando o sistema da responsabilidade subjetiva como a regra geral e o da responsabilidade objetiva como a exceo. Moreira Alves, A responsabilidade extracontratual e seu fundamento: culpa e nexo de causalidade, Est. Oscar Corra, n. 5, p. 200 (Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados, So Paulo: RT, 2002, p. 91/92).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

No caso em espeque, a dor moral do autor restou demonstrada pelo fato de a sua nomeao ao cargo de escriturrio ter sido barrada, apesar de aprovado nas provas, em razo de ter se inscrito no concurso como deficiente.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

123

Da mesma forma, o ato ilcito, ou seja, aquele praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual, tambm restou patente, pelo fato de o requerido ter negado ao portador de viso monocular a qualidade de deficiente fsico para os fins de aprovao em concurso. Configurados o dano, o ato ilcito e o nexo entre os dois elementos, passvel o dever de indenizar. No que tange ao valor a ser fixado quanto ofensa ao ntimo do autor, registro que sua avaliao tarefa das mais difceis impostas ao magistrado, uma vez que inexistem parmetros e limites certos na legislao em vigor para esse fim. Nesse aspecto, deve-se ter em conta a dupla finalidade da condenao, qual seja, a de desestimular o responsvel pelo dano, de forma a lev-lo a tomar atitudes que previnam a ocorrncia futura de atos semelhantes e a de compensar os autores pela dor e inconvenientes que lhe foram indevidamente impostos. O mestre civilista Caio Mrio da Silva Pereira preleciona que:
O problema de sua reparao deve ser posto em termos de que a reparao do dano moral, a par do carter punitivo imposto ao agente, tem de assumir sentido compensatrio. Sem a noo de equivalncia, que prpria da indenizao do dano material, corresponder funo compensatria pelo que tiver sofrido. Somente assumindo uma concepo desta ordem que se compreender que o direito positivo estabelece o princpio da reparao do dano moral. A isso de se acrescer que na reparao do dano moral insere-se uma atitude de solidariedade vtima (Aguiar Dias). A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande

que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva (Responsabilidade Civil, n 49, p. 67).

Nesse diapaso o entendimento jurisprudencial: A indenizao por dano moral arbitrvel, mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (RT 706/67). Destarte, tem-se que o arbitramento do montante indenizatrio deve ter por parmetro, dentre outros aspectos, as condies do requerente e do ofensor, o grau de dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos, cabendo ressaltar que, no caso dos autos, de se ter como igualitria e moderada quantia que fixo em R$ 5.000,00, que dever ser corrigida de acordo com a tabela fornecida pela Corregedoria Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, a partir desse julgamento, com juros de mora de 0,5% ao ms, desde o evento danoso, com incidncia da taxa de 1% ao ms, a partir de 10 de janeiro de 2003, com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil. Relativamente aos danos materiais, tendo em vista que foi do requerido a culpa pela nonomeao do autor, impedindo-o de exercer as funes para as quais havia sido aprovado em concurso, certo que deve ser compelido ao pagamento dos valores dos salrios mensais desde a data da sua nomeao, uma vez que o requerente no desempenhou as atividades inerentes ao cargo em decorrncia do ato do suplicado, pelo que o fato de receber sem trabalhar no pode ser configurado como enriquecimento ilcito, tampouco lhe podem ser atribudas culpa e penalidade. Mediante tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso, apenas para minorar o valor da indenizao por danos morais para o importe de R$ 5.000,00, mantendo no mais os termos da deciso singular. Custas recursais, pelo apelante, nos termos do pargrafo nico do art. 21 do CPC. -:::-

124

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

AO REVISIONAL DE CONTRATO - FINANCIAMENTO - IMVEL - SFH - JUROS REMUNERATRIOS - LIMITAO - SALDO DEVEDOR - TR - SUBSTITUIO - INPC - TABELA PRICE - ABUSIVIDADE - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE INOVAO RECURSAL - IMPOSSIBILIDADE DUPLO GRAU DE JURISDIO - Nos contratos de financiamento habitacional, a instituio financeira fornece dinheiro ao muturio para aquisio de imvel, tornando-o consumidor final, aplicando-se, assim, as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Os juros remuneratrios tidos como descomedidos podem ser revistos, em obedincia ao princpio do equilbrio contratual, devendo ser limitados ao percentual de 1% ao ms, de conformidade com a Lei 8.078/90 e com o Decreto 22.626/33. - No constituindo ndice neutro de correo monetria, a TR institucionaliza onerosidade excessiva sobre os contratos de financiamento imobilirio e expe o muturio s vicissitudes do mercado financeiro, devendo ser substituda, desde o incio do contrato, pelo INPC. - A aplicao da Tabela Price nos contratos imobilirios demonstra-se abusiva, pois, alm de prever que a atualizao do saldo devedor preceder sempre a amortizao decorrente do pagamento de cada um dos encargos mensais, proporciona a capitalizao de juros. - Matria alegada nas razes recursais, mas omitida na inicial, no pode ser objeto de apreciao pelo Juzo ad quem, sob pena de ofensa aos institutos da precluso e do duplo grau de jurisdio. APELAO CVEL N 462.012-4 - Comarca de Uberaba - Relator: Des. JOS AMANCIO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 462.012-4, da Comarca de Uberaba, sendo apelantes Jos Rondon (1), Banco Mercantil do Brasil S.A. (2) e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Presidiu o julgamento o Desembargador Mauro Soares de Freitas, e dele participaram os Desembargadores Jos Amancio (Relator), Sebastio Pereira de Souza (Revisor) e Otvio de Abreu Portes (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 25 de maio de 2005. Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Amancio - Tratam os autos de duas apelaes cveis interpostas contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Uberaba - MG, que julgou parcialmente procedente a ao revisional de clusulas contratuais proposta por Jos Rondon contra o Banco Mercantil do Brasil S.A., para determinar o reclculo do dbito, excluindo-se a capitalizao de juros nas parcelas em que ocorreu a amortizao negativa, devendo o saldo devedor ser apurado em liquidao de sentena. Em face da sucumbncia recproca, condenou as partes a repartirem as custas processuais. Jos Rondon recorre aduzindo: a) serem aplicveis s taxas de juros as limitaes impostas pelo Decreto 22.626 de 7 de abril de 1933 (Usura), no se aplicando a Smula 596 do Pretrio Excelso;
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

125

TJMG - Jurisprudncia Cvel

b) ser nula a clusula contratual que prev a correo monetria do saldo devedor pela Taxa Referencial (TR), devendo ser substituda pelo ndice Nacional de Preos ao Consumidor (INPC); c) ser abusiva a previso contratual de utilizao da Tabela Price, em que a atualizao do saldo devedor precede sempre a amortizao decorrente do pagamento de cada um dos encargos mensais; d) que o valor do seguro deve ser reduzido proporcionalmente ao valor do saldo devedor; e) no ter o Julgador se pronunciado explicitamente sobre a compensao dos depsitos judiciais disposio do Juzo. Pugna pela reforma da r. deciso hostilizada, com a conseqente condenao do apelante no pagamento das custas e honorrios advocatcios. O Banco Mercantil do Brasil S.A. apela, sustentando que a utilizao da Tabela Price em conjunto com a atualizao atravs da Taxa Referencial (TR) no enseja a amortizao negativa. Afirma, outrossim, a legalidade da amortizao pela Tabela Price, pois que expressamente avenada. Pugna pela reforma parcial da r. sentena monocrtica. Contra-razes s f. 669-681 e 683-698. Conheo de ambos os recursos, presentes os pressupostos de admissibilidade. Tendo em vista as alegaes recursais, hei por bem analisar os recursos conjuntamente em razo da confuso dos temas. Mrito. Tratam os autos de processo em que o autor, ora primeiro apelante, pretende demonstrar 126
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

a existncia de clusulas abusivas no contrato de financiamento habitacional firmado com o requerido, ora segundo apelante, objetivando a reviso do contrato. cedio aplicarem-se ao caso concreto as regras da Lei 8.078/90, haja vista ser o autor consumidor final da quantia em espcie que lhe foi entregue pela instituio financeira para a aquisio de imvel. H que se observar que o instrumento particular de compra e venda, mtuo, pacto adjeto de hipoteca e outras avenas acostado s f. 19-28, uma espcie de financiamento fornecido pelo credor hipotecrio, in casu, o suplicado, entidade privada, contratada mediante remunerao, por tratar-se de emprego do capital, de mtuo. Dessa forma, evidencia-se a possibilidade de o Poder Judicirio ser chamado a regular o contedo da avena, de modo a abrandar a aplicao da teoria da autonomia da vontade dos contratantes, principalmente por tratar-se de contrato tpico de adeso e tambm em virtude do interesse social que despertam essas relaes contratuais. Assim, passo anlise dos supostos abusos contratuais. Ab initio, quanto aos juros remuneratrios, a Lei n 4.595/64, que instituiu o Sistema Financeiro Nacional, dispondo sobre a Poltica e as Instituies Monetrias, Bancrias e Creditcias, cometeu ao Conselho Monetrio Nacional competncia para regulamentar a atividade bancria em todos os seus segmentos, inclusive quanto s taxas de juros cobradas nas operaes financeiras. Tratava-se de delegao de competncia a um rgo do Poder Executivo para fixao das taxas de juros. Pensava-se, ento, que as taxas de juros e demais encargos cobrados pelas instituies financeiras no mais se sujeitavam aos preceitos do Decreto 22.626/33.

o que prev a Smula 596 do colendo Supremo Tribunal Federal.


as disposies do Decreto 22.626 de 1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o sistema financeiro nacional.

de vrias Leis (8.056 de 28 de junho de 1990, 8.127 de 20 de dezembro de 1990, 8.201 de 29 de junho de 1991 e 8.392 de 30 de dezembro de 1991) no tiveram o condo de reavivar o art. 4, IX da Lei 4.595 de 31 de dezembro de 1964, pois que editadas aps a expirao do prazo de 180 dias, quando mencionado art. j fora revogado. Nesse sentido, a jurisprudncia:
A Smula 596 do STF, j poca de sua edio, cristalizava entendimento equivocado. A atribuio do Conselho Monetrio Nacional, contida no art. 4, IX, da Lei 4.595/64, era para limitar as taxas de juros, e no para liber-las, devendo tal delimitao cingir-se graduao at o limite legal (doze por cento ao ano), estatudo pelo Dec. 22.626/33. Contudo, revogado est o art. 4, IX, da Lei 4.595/64, face ao art. 25, I, ADCT, c/c o art. 48, XIII, da Constituio Federal de 1988, por atribuir, em ao normativa, ao Conselho Monetrio Nacional, competncia assinalada pela Lei Maior ao Congresso Nacional (TAMG, Ap. Cv. n. 346.110-3, Rel. Juiz Wander Marotta). Juros. Validade do limite em 12% a.a. Aplicabilidade da Lei da Usura. Com o advento da Constituio Federal de 1988, por fora do art. 25 do ADCT, revogadas ficaram todas as instrues normativas e, de resto, o prprio poder normativo, em matria de competncia legislativa do Congresso Nacional. Por conseguinte, o poder normativo a respeito de juros bancrios que a Lei 4.595/64 concedia ao Conselho Monetrio Nacional restou revogado. A nica lei federal limitativa de juros a Lei da Usura que hoje regra os contratos de toda a sociedade, inclusive os bancrios (TARS, 4 Cmara Cvel, Ap. n 196.004.204, de 11.04.96, Rel. Juiz Mrcio Puggina).

Contudo, dispe a Lei 4.595/64, em seu art. 4, inc. IX, ser de competncia do Conselho Monetrio Nacional:
Limitar, sempre que necessrio, as taxas de juros, descontos, comisses e qualquer outra forma de remunerao de operaes e servios bancrios ou financeiros, inclusive os prestados pelo Banco Central da Repblica do Brasil, assegurando taxas favorecidas aos financiamentos que se destinem a promover...

O dispositivo no falou em liberar, mas limitar, impondo regras sobre os juros, sempre dentro do permissivo legal. Entretanto, tal dispositivo no resistiu Constituio Federal de 1988. que o art. 25 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) revogou, a partir de 180 dias, contados da promulgao da Constituio Federal, todos os dispositivos legais que atribuam ou delegavam a rgo do Poder Executivo competncia assinalada ao Congresso Nacional, especialmente no que tange a ao normativa e alocao ou transferncia de qualquer espcie, matrias que, a partir de ento, ficaram reservadas lei como ato emanado do Congresso Nacional, por fora no art. 48, inc. XIII, da CF, verbis:
Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre: (...) XIII - matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes.

Revogada a delegao contida no art. 4, X, da Lei 4.595/64, no mais cabe ao Conselho Monetrio Nacional a fixao de limites para taxas de juros nas operaes celebradas por instituies financeiras, incidindo nesse domnio o Decreto 22.626/33, sobre a usura, com o afastamento da incidncia da Smula 596 do STF. No se argumente que se busca aqui o efeito repristinatrio, pois a Lei 4.595/64, de carter especial, no revogou o Decreto 22.626/33, norma
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

As prorrogaes do poder normativo do Conselho Monetrio Nacional, ultimadas atravs

127

TJMG - Jurisprudncia Cvel

de carter geral, valendo lembrar o art. 2, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil:


No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue: (...). A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.

no mbito do julgamento da ADIn n 493-0/DF, a Suprema Corte deixou claro no ser ela ndice que objetive somente a recomposio do capital durante determinado lapso temporal, mas sim um fator que propicia a sua remunerao mediante a realizao de uma srie de operaes complexas e aspectos outros inerentes ao mercado financeiro. No voto majoritrio o em. Ministro Moreira Alves salientou que:
Como se v, a TR a taxa que resulta, com a utilizao das complexas e sucessivas frmulas contidas na Res. 1.085 do Conselho Monetrio Nacional, do clculo da taxa mdia ponderada da remunerao dos CDB/RDB das 20 instituies selecionadas, expurgada esta de 2% que representam genericamente o valor da tributao e da taxa real histrica de juros da economia embutidos nessa remunerao. Seria a TR ndice de correo monetria, e, portanto, ndice de desvalorizao da moeda, se inequivocamente essa taxa mdia ponderada da remunerao dos CDB/RDB com expurgo de 2% fosse constituda apenas do valor correspondente desvalorizao esperada da moeda em virtude da inflao. Em se tratando, porm, de taxa de remunerao de ttulos para efeito de captao de recursos por parte de entidades financeiras, isso no ocorre por causa dos diversos fatores que influem na fixao do custo do dinheiro a ser captado.

Revogado o preceito que restringia a aplicao do Decreto 22.626/33 (Usura), volta ele a vigorar em sua plenitude, que h de ser aplicada a todos os casos, principalmente nos desse jaez. Para que se restabelea o equilbrio entre as partes contratantes, deve ser considerada abusiva a taxa de juros cobrada pelo requerido, uma vez que, na aplicao da lei, deve o juiz fazer imperar os fins sociais a que ela se destina e s exigncias do bem comum. Quanto a isso j decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia:
Juros. Taxa. Reviso judicial. O juiz pode rever taxa de juros considerada abusiva, nas circunstncias do negcio. Inexistncia de ofensa lei. Recurso conhecido e no provido (4 Turma, REsp n 164345/RS, Rel. Min. Rui Rosado Aguiar, DJ de 29.06.98, p. 219).

sempre vlido relembrar a lio do mestre Orlando Gomes, no sentido de que o poder moderador do juiz deve ser usado conforme o princpio de que os contratos devem ser executados de boa-f, de tal sorte que os abusos e deformaes sejam coibidos (Contratos, 9. ed., p. 139). Tendo em vista no poder o percentual de juros efetivamente aplicado prevalecer, por representar vantagem excessiva (art. 6, IV e V, e 51, IV da Lei 8.078/90) em favor da apelante, fugindo a qualquer noo de razoabilidade e equilbrio contratuais, entendo que os juros remuneratrios fixados no percentual de 1% ao ms bem remuneram o capital. Quanto utilizao da Taxa Referencial (TR) como ndice de correo do saldo devedor, 128
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Alis, ficou claro no citado voto que:


O ndice de correo monetria um nmerondice que traduz, o mais aproximadamente possvel, a perda do valor de troca da moeda, mediante a comparao entre os extremos de determinado perodo, da variao dos preos de certos bens (mercadorias, servios, salrios etc.) para a reviso do pagamento das obrigaes que dever ser feito na medida dessa variao. Quando essa reviso convencionada pelas partes, temos clusula de escala mvel, tambm denominada clusula nmero-ndice (...) , pois, um ndice que se destina a determinar um valor de troca da moeda, e que, por isso mesmo, s pode ser calculado com base em fatores econmicos exclusivamente ligados a este valor. Por isso, um ndice neutro, que no admite, para seu clculo, se levem em considerao

fatores outros que no os acima referidos (ADIn n 493-0-DF, Rel. Min. Moreira Alves).

A Taxa Referencial, portanto, no se limita somente a externar um ndice mensal que atualize o valor de troca da moeda, mas sim um:
... ndice que exprime a taxa mdia ponderada do custo de captao da moeda por entidades financeiras para sua posterior aplicao por estas. A variao dos valores da taxa desse custo prefixados por essas entidades decorre de fatores econmicos vrios, inclusive peculiares a cada uma delas (assim, suas necessidades de liquidez) ou comuns a todas (como, p. ex., a concorrncia com outras fontes de captao de dinheiro, a poltica de juros adotada pelo Banco Central, a maior ou menor oferta de moeda), e fatores esses que nada tm que ver com o valor de troca da moeda, mas sim - o que diverso - com o custo da captao desta. Na formao desse custo, no entra sequer a desvalorizao da moeda (sua perda de valor de troca), que a j ocorrida, mas - o que expectativa com os riscos de um verdadeiro jogo - a previso da desvalorizao da moeda que poder ocorrer (idem).

Com efeito, a melhor forma de se recalcular o saldo devedor do financiamento, de forma a no permitir o enriquecimento ilcito da instituio financeira, determinar-se primeiro a glosa da prestao paga, para que somente depois possa ser feita a atualizao do saldo devedor remanescente. Alm disso, a aplicao da Tabela Price ou Mtodo Francs leva incidncia de juros sobre juros, o que, embora seja prtica ainda freqente, est condenada pela Smula 121 do Supremo Tribunal Federal, mesmo depois da Smula 596 da Excelsa Corte, conforme se v nas reiteradas manifestaes do colendo Superior Tribunal de Justia:
A capitalizao de juros (juros de juros) vedada pelo nosso direito, mesmo quando expressamente convencionada, no tendo sido revogada a regra do art. 4 do Dec. 22.626/33 pela Lei n 4.595/64. O anatocismo, repudiado pelo verbete n 121 da Smula do STF, no guarda relao com o enunciado n 596 da mesma Smula (STJ, 4 Turma, REsp 1.285/GO, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 14.11.89, DJU de 11.12.89, p. 18.141).

No se constituindo, portanto, em ndice neutro de correo monetria, por sofrer os influxos de fatores diversos, objetivando definir a expresso econmica do custo de captao da moeda, a Taxa Referencial institucionaliza onerosidade excessiva sobre os contratos de financiamento imobilirio e expe o muturio ao sabor das vicissitudes do mercado financeiro, sendo certo que a histrica finalidade para a qual foi construda a engrenagem do modelo habitacional acaba por ficar comprometida e inviabilizada, no podendo ser utilizada, devendo ser substituda, desde o incio do contrato, pelo ndice oficial retratado pelo ndice Nacional de Preos ao Consumidor (INPC). No que tange ao critrio de atualizao do saldo devedor pela Tabela Price, procedendo-se a incidncia de atualizao do saldo para somente aps deduzir-se o valor amortizado pelo devedor, trata-se de sistema imprprio de amortizao de dbito, porquanto onera indevidamente o devedor, que tem sua prxima prestao recalculada como se no tivesse feito o pagamento da ltima.

E ainda:
Contrato. Imvel. Compra e venda. Resciso. Cobrana de juros capitalizados compostos. Tabela Price. Clusula abusiva. CDC. Aplicabilidade. Devoluo das parcelas pagas. Obrigatoriedade (TAMG, Ap. Cvel n 283.461-3, Rel. Juiz Lopes de Albuquerque, j. em 09.09.99). O uso da Tabela Price ilegal no somente porque por aquele mtodo ou sistema so cobrados juros de forma composta (juros sobre juros), mas, tambm, porque viola o princpio da transparncia insculpido no CDC (TAMG, Ap. Cvel n 330.718-2, Rel. Juiz Edivaldo George, j. em 29.05.01).

E nem se alegue no ter ocorrido a capitalizao de juros, pois a percia oficial realizada nos autos confirmou que:
Considerando-se pelos evolutivos de f. 31-32 (autor) e f. 144-145 (Banco-ru), nota-se que os juros apurados em determinado ms servem de base de clculo para incidncia de encargos no

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

129

TJMG - Jurisprudncia Cvel

ms subseqente, pelo que a resposta ao quesito sim, qual seja, h uma capitalizao dos juros apurados, isto , em conformidade com os documentos mencionados (f. 297).

a) a reduo dos juros remuneratrios cobrados, excluindo-se do clculo da dvida a parcela referente aos juros superiores a 12% ao ano; b) que a Taxa Referencial (TR) seja substituda pelo ndice Nacional de Preos ao Consumidor (INPC) como fator de atualizao do saldo devedor; c) a ilegalidade do clculo pela Tabela Price, para, no clculo do saldo devedor, glosarse a primeira prestao paga, para que somente depois possa ser feita a atualizao do saldo devedor remanescente, sendo vedada a capitalizao mensal de juros; d) que sejam revistos os valores efetivamente pagos pelo autor, para que, aps serem aplicados os critrios corretos para sua atualizao, possam ser devolvidos ou deduzidos do saldo devedor os valores pagos a maior, sendo, ainda, compensados os valores depositados em Juzo, que sero entregues financiadora ou a ele devolvidos. Nego provimento ao segundo recurso. Em razo da modificao nos parmetros do julgado, condeno o requerido no pagamento das custas e despesas processuais e dos honorrios advocatcios do patrono do autor no importe de R$ 3.000,00, com fulcro no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. Custas recursais, pelo segundo apelante. -:::-

Tambm nesse aspecto, o contrato entre as partes h de ser revisto para que os juros aplicados no saldo-devedor, desde o primeiro, sejam capitalizados somente ao final de cada ano. Por fim, quanto s alegaes recursais no sentido de que o valor do seguro deve ser reduzido proporcionalmente ao valor do saldo devedor, tenho que a pretenso caracteriza-se como inovao recursal, visto que a simples leitura da pea exordial evidencia no ter sido a questo levantada na primeira instncia, restando precluso o direito. Acrescente-se, ainda, que o acolhimento da pretenso recursal caracterizar-se-ia como supresso de instncia, por no ter sido a pretenso analisada pelo MM. Juzo de primeiro grau. Desse modo, os valores efetivamente pagos pelo autor devem ser revistos, para que, aps serem aplicados os ndices e encargos corretos para sua atualizao, possam ser devolvidos ou deduzidos do saldo devedor os valores pagos a maior, sendo compensados os valores depositados judicialmente. Concluso. Por todo o exposto, dou parcial provimento ao primeiro recurso para reformar a r. sentena hostilizada, julgando parcialmente procedentes os pedidos iniciais do autor para determinar:

AO REVISIONAL DE CONTRATO - PRESTAO DE SERVIOS EDUCACIONAIS - MENSALIDADE ESCOLAR - VALOR - REDUO - POSSIBILIDADE - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR APLICABILIDADE - HONORRIOS DE ADVOGADO - CRITRIO DE FIXAO - A autonomia universitria no torna imune a entidade particular de ensino incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. - cabvel reviso contratual quando se demonstra que o contrato de prestao de servios educacionais contm clusula que obriga o aluno a pagar mensalidade de valor fixo, independentemente do nmero de disciplinas ou carga horria cursada. 130
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

- Os honorrios advocatcios no podem ser arbitrados em quantia nfima que implique, tacitamente, menosprezo ao trabalho do profissional contratado pela parte. APELAO CVEL N 465.337-8 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 465.337-8, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Associao Salgado de Oliveira de Educao e Cultura, apelantes adesivos Rogrio Oliveira Lima e outra e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO APELAO PRINCIPAL E DAR PROVIMENTO APELAO ADESIVA. Presidiu o julgamento o Desembargador Alberto Vilas Boas (Relator), e dele participaram os Desembargadores Roberto Borges de Oliveira (Revisor) e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 10 de maio de 2005. Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Desembargador Alberto Vilas Boas - 1. O apelo principal. Conheo do recurso. Registro, inicialmente, que a questo relativa incorreo da carga horria do 6 perodo informada pelos autores no pode ser objeto de anlise nesta seara por configurar indevida inovao recursal, j que no alegada na contestao, no qual, como cedio, o ru traa os limites de sua defesa. O mesmo se diga dos tpicos situao do aluno(a) e das alegaes de que os autores, em perodos anteriores, se beneficiaram da clusula contratual atacada, pois que a matria tambm no foi ventilada em contestao. A discusso da questo em razes finais no supre o disposto no art. 300, CPC, notadamente porque no se trata de fato novo, mas, sim, de fato consumado antes mesmo do aforamento da ao - em maro de 2001 -, porquanto se refere ao perodo letivo de 1999 e 2000. Ponderadas essas premissas, incontroverso que as partes discutem a (im)possibilidade de se efetuar a cobrana das mensalidades no valor correspondente a toda a semestralidade, independentemente da carga horria efetivamente cursada pelo aluno, conforme o disposto na clusula sexta do contrato de prestao de servios educacionais: Os valores pagos no semestre, aludidos acima, incluem exclusivamente a prestao de servios decorrentes da carga horria constante das grades curriculares ordenadas por perodo, independentemente do nmero de crditos deferidos no Plano de Estudos (f. 19 e 20). Malgrado tenha a Constituio Federal garantido, em seu art. 207, a autonomia administrativa e de gesto financeira s instituies de ensino superior e consagrado, no art. 170, a livre iniciativa e o livre exerccio da atividade econmica pelos particulares, tais prerrogativas no so ilimitadas, encontrando, principalmente, restries protetivas ao consumidor. A circunstncia de a apelante deter autonomia administrativa e financeira no significa que deixe de ser considerada prestadora de servio educacional e nem de estar imune ao complexo normativo que disciplina as relaes entre fornecedor e consumidor. A autonomia universitria no pode constituir cheque em branco para proporcionar entidade educacional o direito de arbitrar valor
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

131

TJMG - Jurisprudncia Cvel

de mensalidade em desacordo com a lei, uma vez que visvel a relao de consumo existente entre as partes e a violao pelo contrato das normas consumeristas. Isso porque a recorrente enquadra-se no conceito de prestador de servios do art. 3 do CDC e porque a prpria Lei 9.870/99, que regula o valor das anuidades escolares, em harmonia com o previsto nos arts. 1 e 2, dispe, em seu art. 4, serem aplicveis as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, quando necessrio. Com efeito, exigir o pagamento de quantia superior ao servio efetivamente prestado importa em leso ao consumidor, caracterizando-se a clusula contratual que contiver esta previso como abusiva, por estabelecer prestaes desproporcionais, em manifesta violao aos incisos IV e V do art. 6 do CDC, razo pela qual a incidncia do art. 51 da mesma lei faz-se imprescindvel. Deve-se primar pela igualdade das partes contratantes, estabelecendo-se uma proporcionalidade na prestao de cada uma delas, pois o contrrio resultaria em abuso e violao ao Cdigo de Defesa do Consumidor. o que ocorre no presente caso, tornando-se extremamente oneroso o pagamento da mensalidade integral para cursar uma ou, ainda, poucas cadeiras, principalmente quando se verifica ser o preo cobrado o mesmo de qualquer aluno do curso de escolhido - clusula quarta (f. 19 e 20) -, independentemente do nmero de disciplinas previstas na grade curricular. Dessa forma, mister haver uma equivalncia entre o servio prestado e a contraprestao paga, sendo abusiva a clusula que prev o pagamento da mensalidade integral quando o aluno vai cursar apenas uma ou algumas das disciplinas do perodo. Nesse sentido, a jurisprudncia recente do Superior Tribunal de Justia:
Mensalidade escolar. Curso de engenharia. Matrcula em uma disciplina. Cobrana de semestralidade integral.

Deve ser respeitada a equivalncia entre a prestao cobrada do aluno e a contraprestao oferecida pela escola. Se falta apenas uma disciplina a ser cursada, no pode ser exigido o pagamento da semestralidade integral, embora no se exija, nesse caso, a exata proporcionalidade. Recurso conhecido e provido (REsp n 334.837/MG, 4 Turma, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. em 12.03.02).

Dessarte, ao contrrio do que afirma a apelante, a ausncia de critrios na fixao da mensalidade somente lhe pode ser imputado, pois cobra o mesmo valor de alunos que cursam uma ou todas as disciplinas. Outrossim, sabido que as universidades somente permitem aos alunos repetentes cursar as disciplinas novamente, caso haja disponibilidade de vagas nas turmas regulares por ser economicamente invivel oferecer professores particulares, ou mesmo manter turmas com reduzido nmero de alunos, apenas para atender queles que foram reprovados. Logo, no h falar em qualquer acrscimo de custo ou onerosidade a ser suportado pela instituio. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. 2. O apelo adesivo. Conheo do recurso. Inconformam-se os autores com o valor da verba honorria arbitrada na sentena, porquanto a qualificam como nfima - quantia prxima de R$ 175,00 - e desproporcional em face do trabalho realizado na primeira instncia. A irresignao procede. Com efeito, os autores pretendiam provocar a reviso de clusulas inseridas em contrato-padro de prestao de servios educacionais, razo pela qual a sentena assume carter constitutivo, e, por conseguinte, incide o disposto no art. 20, 4, CPC.

132

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Dentro dessa perspectiva, no considero possvel tomar como base de clculo o valor das prestaes depositadas no curso da causa, uma vez que no se deseja obter sentena de natureza condenatria, que seja passvel de ser transformada em pecnia. Logo, o arbitramento dos honorrios advocatcios fica subordinado prudente avaliao judicial dos critrios estabelecidos no 3 do art. 20 do CPC, a fim de se designar quantia que remunere condignamente os esforos empreendidos pelos representantes dos autores. Na espcie em exame, a causa tramita desde maro de 2001 (f. 2) e as manifestaes tcnicas conduzidas pelos advogados foram de boa qualidade, havendo sido diligentes durante a tramitao do processo no que concerne aos -:::-

depsitos das prestaes mensais vencveis durante o curso. A par de manterem o local de suas atividades profissionais na mesma comarca em que tramitou o processo, preciso considerar que a demanda no tem carter acentuadamente complexo e tampouco necessitou de dilao probatria por se tratar de questo de direito solucionvel mediante exame de prova documental. Por conseguinte, arbitro os honorrios advocatcios em R$ 2.600,00, valor a ser corrigido monetariamente a partir deste julgamento. Nesses termos, dou provimento ao apelo. Custas, pela r.

AO COMINATRIA - OBRIGAO DE FAZER - DIREITO DE VIZINHANA - USO ANORMAL DA PROPRIEDADE - RISCO SADE E SEGURANA - RESPONSABILIDADE CIVIL - Os direitos de vizinhana constituem restrio ao uso da propriedade visando impedir prejuzos aos prdios limtrofes. - civilmente responsvel aquele que pe em risco a sade e a segurana de moradores dos imveis confinantes. APELAO CVEL N 467.525-6 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. EULINA DO CARMO ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 467.525-6, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Marlia Montenegro Dias, apelante adesivo Hezick Muzzi Filho e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E AO ADESIVO, NOS TERMOS DO VOTO DA RELATORA. Presidiu o julgamento a Desembargadora Eulina do Carmo Almeida (Relatora), e dele participaram os Desembargadores Francisco Kupidlowski (Revisor) e Hilda Teixeira da Costa (Vogal). O voto proferido pela Desembargadora Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 05 de maio de 2005. Eulina do Carmo Almeida - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida Trata-se de apelo e recurso adesivo interpostos
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

133

TJMG - Jurisprudncia Cvel

em razo da sentena de f. 93-98, que julgou procedente a ao cominatria de obrigao de fazer, ajuizada por Hezick Muzzi Filho em desfavor de Marlia Montenegro Dias, nos seguintes termos:
Julgo, pois, procedente o pedido, para condenar a r a desfazer o canil, retirar seus ces e impedir que o seu esgotamento de gua escorra para a rua a cu aberto, concedendo-lhe o prazo de 15 dias para tanto, sob pena de, no o fazendo, pagar uma multa diria de R$ 500,00 (quinhentos reais). Condena-se a r no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais), nos termos do artigo 20, 4, do CPC.

propriedade vizinha sua, colocando em risco a sua sade e o seu sossego. O pedido apresenta fundamentos admitidos no ordenamento jurdico. As razes que levaram ao ajuizamento da demanda traduzem, em tese, a necessidade de obteno de um pronunciamento judicial. da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Por possibilidade jurdica do pedido entendese a admissibilidade da pretenso perante o ordenamento jurdico, ou seja, previso ou ausncia da vedao, no direito vigente, do que se postula na causa (apud Theotonio Negro, Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 30. ed., So Paulo: Saraiva, 1999, p. 320, n 33).

Irresignada, recorre a Sr. Marlia, alegando em preliminar a falta de interesse de agir do autor, que o pedido inicial foi embasado em depoimentos suspeitos e, ainda, o desprezo pelos relatrios da Fiscalizao Sanitria da Prefeitura de Belo Horizonte. Refutou, por fim, o valor dos honorrios advocatcios. Contra-razes s f. 116-118. Recorre, adesivamente, o Sr. Hezick, limitando a sua insatisfao ao montante estipulado para remunerar o seu patrono. Conheo dos recursos, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Apelo principal. Preliminar de carncia de ao. Falta de interesse de agir. Alega a apelante principal em sede de preliminar a carncia da ao por ausncia de interesse de agir do autor da demanda. O interesse de agir, previsto no inc. VI do art. 267 do CPC, localiza-se na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo ao caso concreto. O pedido do requerente enseja uma obrigao de fazer, tendo em vista o mau uso da 134
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Humberto Theodoro Jnior esclarece acerca das condies da ao:


O interesse de agir, que instrumental e secundrio, surge da necessidade de obter atravs do processo a proteo ao interesse substancial. Entende-se, dessa maneira, que h interesse processual se a parte sofre um prejuzo, no propondo a demanda, e da resulta que, para evitar esse prejuzo, necessita exatamente da interveno dos rgos jurisdicionais (Curso de Processo Civil, 25. ed., So Paulo: Forense, 1998, v. I, p. 55/56.

Corroboram Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery:


Existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do ponto de vista prtico (Cdigo de Processo Civil Comentado, 3. ed., So Paulo: RT, 1997, p. 532, n 13).

Rejeito, pois, a prefacial. Mrito. Hezick Muzzi Filho ajuizou ao cominatria de obrigao de fazer em desfavor de Marlia Montenegro Dias, sua vizinha, invocando o

abalo de seu sossego e de sua sade pelo fato de a r manter em sua casa um canil, onde cria ces para fins comerciais, que perturbam a vizinhana. Afirma, ainda, que o esgoto da requerida escoa a cu aberto pela rua, em clara ofensa aos princpios sanitrios exigveis em qualquer cidade. O autor trouxe aos autos os documentos acostados s f. 26 e 32-48, arrimando-se, tambm, nos depoimentos de f. 67-70 para provar suas afirmaes. f. 26 h uma resposta a um ofcio judicial, enfatizando ser a r proprietria de um canil, devidamente cadastrado. s f. 32-48 constam as cpias de reclamaes diversas relativas aos problemas relatados, objeto da demanda. A testemunha Aparecida Conceio Ferreira, que trabalha ao lado da casa da requerida, f. 68, afirmou:
... que os cachorros da casa da d. Marlia lhe chamam ateno; que os cachorros incomodam demais; latem demais; (...) que quando est lavando fora da casa, tem sempre porqueira jogada para o lado de sua casa; que essas porqueiras seriam dos cachorros e que s vezes tem que usar calado para evitar doenas; que corre uma gua da casa da d. Marlia; que corre para baixo e passa na porta da casa que trabalha; que o cheiro vai todo para dentro da casa...

... a aplicao do princpio da normalidade ao direito de propriedade importa limitao de carter geral (...). Pela natureza desse direito, poderia parecer que a seu titular seria lcito tudo fazer nos limites de seu domnio, mas especialmente nos ltimos tempos, legisladores, juristas e tribunais tm se esforado para comprimi-lo (Orlando Gomes, Direitos Reais, Rio de Janeiro: Forense, p. 120). Com efeito, os direitos de vizinhana constituem normas de conduta criadas com o intuito de preservar a paz social, sendo certo que procuram atingir situaes como o mau uso da propriedade, incluindo-se, a, aquele uso nocivo e anormal, que pe em risco a sade, a segurana e o sossego dos vizinhos (Csar Fiza, Direito Civil, Curso Completo. Belo Horizonte: Del Rey, 1999, p. 488). Os direitos de vizinhana constituem limitaes impostas pela boa convivncia social, que deve inspirar-se na lealdade e na boa-f. A propriedade deve ser usada de tal maneira que seja possvel a coexistncia social; se assim no se procede, se os proprietrios pudessem invocar uns contra os outros o seu direito absoluto e ilimitado, no poderiam praticar qualquer direito, pois as suas propriedades se aniquilariam no entrechoque de suas vrias faculdades (Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, Direito das Coisas, 2. ed., So Paulo: Saraiva, p. 128-129).

Quanto ao alegado carter duvidoso dos depoimentos realizados em audincia, este argumento no deve prosperar, uma vez que no h nos autos prova alguma que o confirme. A afirmativa de que foram desconsiderados os laudos da vigilncia sanitria tambm no merece guarida porque, apesar de duas visitas do fiscal sanitrio nada terem constatado no momento, existe, s f. 36-38, cpia de uma autuao determinando:
Cessar a emisso de lquidos de sua casa rua Agripa de Vasconcelos 121, que caem na calada contendo dejetos animais de um canil, provocando insalubridade e risco sade pblica sob pena da lavratura de multa diria prevista pelo artigo 97, inciso XXXIII da Lei Municipal 7.031 de 12 de janeiro de 1996, no valor de R$ 4.614,00.

O caput do art. 1.277 do CC em vigor elucida:


O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha.

Os direitos de vizinhana constituem restrio ao direito de propriedade, impedindo que sua utilizao nociva gere prejuzos aos prdios limtrofes. Nesse sentido o entendimento doutrinrio:

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

135

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Por fim, pleiteia a suplicante a reduo da condenao dos honorrios advocatcios, que no deve ser atendida, pois estes valores foram devidamente fixados nos termos do art. 20, 4, do CPC, observando-se os requisitos elencados no 3 do mesmo dispositivo legal. Assim, diante do farto conjunto probatrio acerca dos fatos e das consideraes acima transcritas, h que se reconhecer Sr. Marlia responsabilidade pelos danos descritos na exordial. Diante dessas consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. Apelo adesivo. Recorre adesivamente Hezick Muzzi Filho, limitando a sua insurgncia aos honorrios arbitrados pelo ilustre magistrado primevo. Argi o apelante que o valor fixado em R$ 2.000,00 no reflete o zelo e a dedicao de seu patrono, sendo insuficiente para coibir a requerida de repetir a conduta que levou ao ajuizamento da demanda. -:::-

Sobre o tema da jurisprudncia:


Nas causas em que no haja condenao, os honorrios advocatcios devem ser fixados de forma eqitativa pelo juiz, nos termos do 4 do artigo 20, CPC, no ficando adstrito o juiz aos limites percentuais estabelecidos no 3, mas aos critrios neste previstos (STJ, 4 T., REsp n 226.030-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. em 7.10.99).

O valor arbitrado pelo MM. Juiz a quo est em harmonia com os preceitos elencados no art. 20, 3, devendo ser mantida a deciso primeva quanto a este tocante. Por todo o exposto, rejeito a preliminar, nego provimento apelao principal e adesiva, para manter in totum a v. sentena hostilizada, inclusive no que diz respeito s despesas processuais e honorrios advocatcios a cargo da Sr. Marlia. Cada recorrente arcar com as custas do seu apelo.

INDENIZAO - COMPRA E VENDA - VECULO - APREENSO POR AUTORIDADE POLICIAL PERDA DA PROPRIEDADE - EVICO - CARACTERIZAO - Para a ocorrncia da evico no se faz imprescindvel a perda da propriedade por sentena judicial transitada em julgado, bastando a impossibilidade do exerccio pleno de qualquer das faculdades conferidas ao detentor do domnio do bem imvel. APELAO CVEL N 470.607-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 470.607-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Antnio Castro de Medeiros e apelados Luiz Carlos Ribeiro e outros, acorda, em Turma, a Dcima Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. 136
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Presidiu o julgamento o Desembargador Marin da Cunha (Relator), e dele participaram os Desembargadores Walter Pinto da Rocha (Revisor convocado) e Irmar Ferreira Campos (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 05 de maio de 2005. Marin da Cunha - Relator.

Notas taquigrficas O Sr. Des. Marin da Cunha - Conheo do recurso, eis que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuida a espcie de apelao interposta contra a sentena de f. 310/319, que, nos autos da ao ordinria com pedido de indenizao, proposta por Luiz Carlos Ribeiro, em face do Estado de Minas Gerais e de Ricardo Adib Rachid, julgou procedente o pedido inicial, em relao ao segundo ru, condenando-o a restituir ao autor a importncia de R$ 4.999,00, com correo monetria, desde a apreenso, mais juros de mora, da citao, e julgou procedentes as denunciaes lide, para reconhecer os direitos de regresso do ru e do primeiro denunciante, Jos Vicente Lima. O segundo denunciado, inconformado, apelou (f. 321/327), sustentando que a culpa pelas sucessivas transferncias do veculo descrito na inicial do Estado de Minas Gerais, pois a restrio de veculo roubado no foi informada aos sucessivos compradores. Outrossim, que os requisitos da evico no se materializam, porque a perda do veculo no decorre de sentena e, sim, de ato de autoridade policial. Contra-razes (f. 330/333), batendo-se o apelado pela manuteno da sentena. O exame dos autos revela que o apelado adquiriu do segundo ru, Ricardo Adib Rachid, um veculo GM Monza SL/E 1.8, placa GLF-7303, chassi 9BG5JK11ZFB031397, em janeiro de 1993, o qual foi apreendido em 09.08.95, em virtude de impedimento por furto e roubo. Diante desses acontecimentos, o apelado procura ver-se indenizado do valor do veculo, pelo que acionou o vendedor que, por sua vez, voltou-se contra quem lhe vendeu, at que se chegou ao segundo denunciado, ora apelante. O apelante sustenta que a culpa pelas sucessivas transferncias do veculo descrito na inicial do Estado de Minas Gerais, pois a restrio de veculo roubado no foi informada

aos sucessivos compradores. Outrossim, que os requisitos da evico no se materializam, porque a perda do veculo no decorre de sentena e sim de ato de autoridade policial. O Estado de Minas Gerais foi afastado da lide por deciso que se encontra sob o manto da precluso temporal (f. 86/87). Alis, da deciso consta que o Estado de Minas Gerais no responsvel por ato criminoso de terceiro ou culpa dos prprios compradores, uma vez que a vistoria, como ato meramente administrativo, no possibilita a constatao de irregularidades ocorridas em outro Estado, no caso, a restrio por furto e roubo advm do Estado do Rio de Janeiro. Com efeito, o apelante no pode se esquivar da obrigao de indenizar, imputando a culpa ao rgo de trnsito do Estado de Minas Gerais, que no impediu a circulao de veculo furtado em outro Estado da Federao. Ademais, a funo do rgo de trnsito de armazenar e repassar dados cadastrais de veculos. Se no os tem (f. 17/42), no pode criar impedimentos. Tanto verdade que, ao receber a informao de furto e roubo (f. 16), lanou-a em seu banco de dados, e a apreenso do veculo aconteceu (f. 11/13, f. 212/223, f. 233/236, f. 242/243 e f. 256/291). Ultrapassada tal questo, dvida no subsiste de que, no caso em tela, est-se a tratar de evico que, segundo os ensinamentos perfilhados por Maria Helena de Diniz:
Vem a ser a perda da coisa, por fora de deciso judicial, fundada em motivo jurdico anterior, que a confere a outrem, seu verdadeiro dono, com o reconhecimento em juzo da existncia de nus sobre a mesma coisa, no denunciado oportunamente no contrato (Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo: Saraiva, v. 3, p. 126).

Alega o recorrente que a evico somente se caracteriza em razo da perda do domnio ou da posse de um bem por sentena judicial transitada em julgado, o que no teria ocorrido nos autos.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

137

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Entretanto, ao contrrio do aduzido nas razes recursais, a evico no se apresenta somente em casos abarcados pela perda do domnio ou da posse do bem por sentena judicial transitada em julgado. Verifica-se a existncia desse instituto de direito tambm nas hipteses em que no seja possvel ao adquirente do bem usufruir com plena liberdade de todos os direitos decorrentes da propriedade. Nesse sentido, o posicionamento do STJ:
Evico. Apreenso de veculo pela autoridade administrativa. 1. A existncia de boa-f, diante dos termos do art. 1.107 do Cdigo Civil, no afasta a responsabilidade pelo fato de ter sido o veculo negociado apreendido pela autoridade administrativa, no sendo exigvel prvia sentena judicial, na forma de precedente. 2. Recurso especial conhecido e provido (3 Turma, REsp n 129.427/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 15.06.98). Civil. Evico. O direito de demandar pela evico no supe, necessariamente, a perda da coisa por sentena judicial. Hiptese em que, tratando-se de veculo roubado, o adquirente de boa-f no estava obrigado a resistir autoridade policial; diante da evidncia do ato criminoso, tinha o dever legal de colaborar com as autoridades, devolvendo o produto do crime. Recurso especial no conhecido (3 Turma, REsp n 69.496/SP, Rel. Min. Ari Pargendler, DJ de 07.02.00). Indenizao. Perdas e danos. Evico. Perdida a propriedade do bem, o evicto h de ser indenizado com importncia que lhe propicie adquirir outro equivalente. No constitui reparao completa a simples devoluo do que foi

pago, ainda que com correo monetria (3 Turma, REsp n 248.423/MG, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, DJ de 19.06.00).

Dvidas no existem de que o autor, ora apelado, no est no total exerccio e gozo do veculo que adquiriu, o que evidencia a existncia da evico, requerendo a proteo contratual prevista no art. 1.107, do CC/1916, ensejando o deferimento da reparao pretendida. Alis, o REsp 62.575/MG retrata, com fidelidade, a hiptese dos autos: Evico. Ato administrativo. Apreenso policial. O vendedor responde pela perda do bem apreendido por ato administrativo da autoridade policial. Verificando-se, portanto, a presena do dano efetivo que cerca o domnio do bem adquirido pelo autor, causado, ainda que involuntariamente, pelo apelante, bem como o nexo de causalidade entre ambos, surge o direito de reparao, nos termos do artigo acima descrito, bem como da regra geral do art. 159 do CC/1916. Em sntese, ao alienante de veculo cabe indenizar o comprador, quando apreendido por ato administrativo de autoridade policial. Assim, inexigvel a sentena judicial para a caracterizao da evico. Com tais razes de decidir, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida. Custas recursais, pelo apelante. -:::-

DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE - EXCLUSO DE SCIO - CONTRATO SOCIAL CLUSULA CONTRATUAL - JUZO ARBITRAL - CARNCIA DA AO - EXTINO DO PROCESSO - Tendo as partes submetido a soluo de seus litgios ao juzo arbitral, conforme contrato social da sociedade, no podero recorrer ao Poder Judicirio para solucionar controvrsia advinda de sua relao, devendo submeter-se deciso a ser proferida pelo rbitro oportunamente escolhido. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 471.292-1 (em conexo com o AGRAVO DE INSTRUMENTO n 472.088-1) - Comarca de Formiga - Relator: Des. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA 138
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 471.292-1 (em conexo com o Agravo de Instrumento n 472.088-1), da Comarca de Formiga, sendo agravante Islene Guelli e agravados Wemerson Rodrigues de Faria e outro, acorda, em Turma, a Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais ACOLHER A PRELIMINAR, CASSAR A DECISO E JULGAR EXTINTO O PROCESSO PRINCIPAL, SEM EXAME DO MRITO. Presidiu o julgamento o Desembargador Alberto Vilas Boas, e dele participaram os Desembargadores Roberto Borges de Oliveira (Relator), Alberto Aluzio Pacheco de Andrade (1 Vogal) e Pereira da Silva (2 Vogal). Produziu sustentao oral, pela agravante, a Dr. Alice de Souza Birchal. Belo Horizonte, 19 de abril de 2005. Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira Ouvi, com a devida ateno, a sustentao oral produzida da tribuna. Esclareo que fiz um voto s abrangendo os dois agravos. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso, na qual o d. julgador singular rejeitou a preliminar de existncia de clusula de arbitragem, ao fundamento de que tal clusula no impede a aplicao do princpio constitucional da apreciao, pelo Judicirio, de qualquer leso ou ameaa a direito. Deixou de analisar a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, sob o argumento de que ela se confunde com o mrito, motivo pelo qual ser apreciada quando do julgamento da ao. Alm disso, indeferiu a realizao de percia contbil, em razo do laudo de auditoria contbil, juntado s f. 316/414. Por fim, o d. julgador deferiu a produo de prova testemunhal, de depoimentos pessoais e de oitiva dos peritos

que realizaram a auditoria, designando, para tanto, audincia de instruo e julgamento, a se realizar em 27.10.04, s 13h (f. 507-TA). I - Primeira preliminar suscitada pela agravante: soluo de litgios por juzo arbitral diante da existncia de clusula compromissria no contrato social. A agravante argiu, em sua contestao (f. 238/251-TA), preliminar de existncia de clusula de arbitragem, o que impediria os agravados de se socorrerem ao Poder Judicirio para a soluo do litgio e, conseqentemente, ocasionaria a extino do feito principal, sem julgamento do mrito. Ao contrrio do decidido pelo Juzo singular (f. 507-TA), entendo, data venia, que merece acolhida tal preliminar. Com efeito, previu a Lei 9.307, de 23.09.96, em seu art. 1, a possibilidade de pessoas fsicas ou jurdicas capazes de contratar valerem-se da arbitragem para a soluo de litgios envolvendo direitos patrimoniais disponveis, seja mediante clusula compromissria, seja por compromisso arbitral, a teor do que dispe o art. 3 da citada lei. Tanto a clusula compromissria quanto o compromisso arbitral so espcies do que a aludida lei denominou de conveno de arbitragem. Apesar disso, diferenciam-se: a clusula compromissria a promessa de submisso da controvrsia ao juzo arbitral, ou seja, prevista antes da eventual lide, enquanto o compromisso arbitral firmado apenas quando do surgimento da controvrsia. Ressalte-se, ainda, que a arbitragem uma opo, uma escolha das partes em se submeterem ao juzo arbitral. No quer isso significar, portanto, afronta ou violao ao princpio da inafastabilidade de apreciao do Poder Judicirio (art. 5, XXXV, da CR/1988), uma vez que foram as prprias partes, maiores e capazes, que afastaram a resoluo judicial de controvrsias envolvendo direitos patrimoniais disponveis. Sobre isso:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

139

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Pode-se, hoje, dizer, com tranqilidade, que a clusula arbitral um negcio jurdico processual, eis que a vontade manifestada pelas partes produz, desde logo, efeitos (negativos) em relao ao processo estatal e (positivos) em relao ao processo arbitral, j que, com a clusula, atribui-se jurisdio aos rbitros (Carlos Alberto Carmona, Arbitragem e Processo, So Paulo: Malheiros, p. 82).

O colendo Supremo Tribunal Federal, inclusive, j decidiu:


(...) 3. Lei de Arbitragem (L. 9.307/96): constitucionalidade, em tese, do juzo arbitral; discusso incidental da constitucionalidade de vrios dos tpicos da nova lei, especialmente acerca da compatibilidade, ou no, entre a execuo judicial especfica para a soluo de futuros conflitos da clusula compromissria e a garantia constitucional da universalidade da jurisdio do Poder Judicirio (CF, art. 5, XXXV). Constitucionalidade declarada pelo plenrio, considerando o Tribunal, por maioria de votos, que a manifestao de vontade da parte na clusula compromissria, quando da celebrao do contrato, e a permisso legal dada ao juiz para que substitua a vontade da parte recalcitrante em firmar o compromisso no ofendem o artigo 5, XXXV, da CF. Votos vencidos, em parte - includo o do relator - que entendiam inconstitucionais a clusula compromissria - dada a indeterminao de seu objeto - e a possibilidade de a outra parte, havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, recorrer ao Poder Judicirio para compelir a parte recalcitrante a firmar o compromisso, e, conseqentemente, declaravam a inconstitucionalidade de dispositivos da Lei 9.307/96 (art. 6, parg. nico; 7 e seus pargrafos e, no art. 41, das novas redaes atribudas ao art. 267, VII, e art. 301, inciso IX do C. Pr. Civil; e art. 42), por violao da garantia da universalidade da jurisdio do Poder Judicirio. Constitucionalidade - a por deciso unnime - dos dispositivos da Lei de Arbitragem que prescrevem a irrecorribilidade (art. 18) e os efeitos de deciso judiciria da sentena arbitral (art. 31) (Tribunal Pleno, SE 5.206 AgR/Reino da Espanha, Rel. Min. Mauricio Corra, DJ de 30.04.04).

Arbitragem. Lei 9.307/96. Inconstitucionalidade por violao ao art. 5, XXXV, da CF. Afastamento. Preceito constitucional que no impede a renncia das partes a submeter a questo litigiosa apreciao judicial, a qual no excluda, porm, a manifestar sobre a validade do ato. Direito patrimonial disponvel. Obedincia ao pacta sunt servanda. Transao entre as partes que atribui deciso do laudo arbitral efeitos de ato jurdico perfeito. Recurso provido (TJSP, 5 Cm. de Direito Privado, Agr. de Instrumento n 124.217-4, Rel. Rodrigues de Carvalho, j. em 16.09.00, v.u.) (In Jurisprudncia Informatizada Saraiva, n 35, 1 trimestre/2004).

Assim, caso seja prevista a conveno de arbitragem em momento anterior ao, sua propositura fica inviabilizada. Por sua vez, se a referida conveno for superveniente ao aforamento da ao, imediatamente esta poder ser extinta, sem apreciao de mrito, caso o demandado suscite tal questo. A esse respeito:
A) Na sistemtica primitiva do Cdigo, a clusula compromissria no obrigava, nem prejudicava, o direito de recorrer ao Poder Judicirio. Com o novo regime de arbitragem, institudo pela Lei n 9.307, basta existir entre as partes a clusula compromissria (isto , promessa de submeter-se ao Juzo arbitral) para ficar a causa afastada do mbito do Judicirio. Esta clusula funciona, portanto, como o impedimento ao exerccio do direito de ao, tornando a parte carecedora da ao por ausncia da condio de possibilidade jurdica do respectivo exerccio. Se a conveno de arbitragem anterior ao processo, impede sua abertura; se superveniente, provoca sua imediata extino, impedindo que o rgo judicial lhe aprecie o mrito (Humberto Theodoro Jnior, Curso de Direito Processual Civil. 41. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 1, p. 289). B) A existncia de conveno de arbitragem, nela se englobando a clusula compromissria e o compromisso arbitral (art. 3 da Lei n 9.307/96), se alegada pelo ru, poder extinguir o processo, sem que se julgue o mrito (art. 267, VII), sendo, portanto, pressuposto de carter negativo (Ernane Fidlis dos Santos. Manual de Direito Processual Civil. 7.ed., So Paulo: Saraiva, v. 1, p. 523).

Outrossim, merece meno: 140


Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

E, ainda:
Ocorrendo conveno de arbitragem, o processo poder vir a ser extinto sem julgamento do mrito, nos termos do inciso VII do art. 267 (...). Diz-se que o processo poder vir a ser extinto e no que o ser porque, mesmo havendo compromisso arbitral, o feito pode prosseguir e chegar a uma sentena judicial de mrito, bastando, para tanto, que o demandado no argua a matria. Isso se d porque o demandado pode, at mesmo com seu silncio (ver art. 301, 4), abrir mo do direito arbitragem, aceitando que o juiz julgue a demanda (Nelton dos Santos. Comentrios ao artigo 267, CPC. In: Antnio Carlos Marcato (coord.). Cdigo de Processo Civil Interpretado. So Paulo: Atlas, 2004, p. 775).

9.307/96, a clusula compromissria deixou de ser facultativa. Assim, o uso do processo executrio, havendo conveno quanto ao uso da arbitragem torna o requerente carecedor da ao. Apelo improvido, mantendo-se a sentena de primeiro grau (TAMG, 4 Cm. Cvel, Ap. Cv. n 285.203-9, Rel. Juiz Jarbas Ladeira, j. em 01.09.99).

Jurisprudencialmente, no diverso o entendimento:


Lei de arbitragem. Instituio judicial do compromisso arbitral. Objeto do litgio. Infringncia a clusulas contratuais. Validade. Ausncia de omisso. I - Se o acrdo recorrido aborda todas as questes submetidas sua apreciao, no h falar em violao ao inciso II do artigo 535 do Cdigo de Processo Civil. II - Para a instaurao do procedimento judicial de instituio da arbitragem (art. 7 da Lei 9.307/96), so indispensveis a existncia de clusula compromissria e a resistncia de uma das partes sua instituio, requisitos presentes no caso concreto. III - Tendo as partes validamente estatudo que as controvrsias decorrentes dos contratos de credenciamento seriam dirimidas por meio do procedimento previsto na Lei de Arbitragem, a discusso sobre a infringncia s suas clusulas, bem como o direito a eventual indenizao, so passveis de soluo pela via escolhida. Com ressalvas quanto terminologia, no conheo do recurso especial (STJ, 3 T., REsp n 450.881/DF, Rel. Min. Castro Filho, j. em 11.04.04, DJ de 26.05.03; RDDP v. 05, p. 135).

Dispe a clusula VIII do mencionado contrato:


As divergncias que se verificam entre os scios, ou inclusive no caso de falecimento de um deles, entre os seus herdeiros e os sucessores, sero resolvidas mediante juzo arbitral (f. 57-TA).

Pondere-se que essa clusula contratual, devidamente suscitada pela agravante, em sua contestao (f. 239/243-TA), no sofreu qualquer modificao contratual, diante da alterao contratual n 01, juntada s f. 58/59-TA, nem pela alterao contratual n 02, de f. 60/61-TA. Diante disso, pretendendo os agravados dissolver parcialmente a sociedade, excluindo a agravante, por ter esta supostamente promovido, sem a participao dos demais scios, a terceira alterao contratual (f. 62/67-TA), devero buscar dirimir a controvrsia na via arbitral, e no se valerem do Poder Judicirio para este fim. Isso porque, ao acordarem que as divergncias advindas entre os scios seriam resolvidas mediante juzo arbitral, renunciaram ao direito de pleitear a tutela jurisdicional estatal. Por todo o exposto, acolho a preliminar suscitada para, cassando a deciso agravada, julgar extinto o feito, sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, VII, do CPC, restando
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

E, tambm:
Execuo para entrega de coisa. Contrato de compra e venda. Juzo arbitral previsto contratualmente. Carncia da ao. A clusula compromissria, como conveno entre as partes, obrigatria. Aps a Lei

141

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Compulsando os autos, verifica-se no contrato social de constituio da sociedade, devidamente registrado na Junta Comercial do Estado de Minas Gerais (Jucemg) e juntado s f. 55/57TA, que as partes acordaram que as divergncias verificadas entre os scios ou, no caso de falecimento de um deles, entre seus herdeiros e sucessores seriam resolvidas mediante juzo arbitral. Previram, pois, uma clusula compromissria.

prejudicada a anlise da segunda preliminar, atinente impossibilidade jurdica do pedido. Custas, pelos agravados, suspensas a teor do que dispe o art. 12 da Lei 1.060/50, em face da deciso de f. 184/187-TA. O Sr. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Ouvi atentamente as ponderaes feitas, da tribuna, pela Dra. Alice Birchal e, com relao preliminar, estou concordando com o voto do em. Des. Relator, sem prejuzo de rever o meu posicionamento em situaes futuras. O Sr. Des. Pereira da Silva - Com os mesmos registros quanto atuao da ilustre advogada, acompanho o em. Des. Relator. O Sr. Des. Alberto Vilas Boas (Presidente) Tendo em vista que, por unanimidade, o Colegiado determinou a extino do processo de conhecimento, sem anlise do mrito, comunique-se imediatamente o teor desta deciso ao ilustre juiz de primeira instncia. -:::-

O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira Resta, pois, prejudicado o Agravo de Instrumento n 472.088-1, interposto contra a mesma deciso do Juzo singular, mas especificamente ao indeferimento da realizao de percia contbil. Custas, pelos agravados, suspensas a teor do que dispe o art. 12 da Lei 1.060/50, em face da deciso de f. 184/187-TA. O Sr. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - De acordo. O Sr. Des. Pereira da Silva - De acordo. O Sr. Des. Alberto Vilas Boas (Presidente) - O resultado do Agravo de Instrumento n 471.292-1 : Acolheram a preliminar, cassaram a deciso e julgaram extinto o processo principal, sem anlise do mrito. Quanto ao Agravo de Instrumento n 472.088-1, o resultado do julgamento : Julgaram prejudicado o recurso.

INSOLVNCIA - DECLARAO - BENS DO DEVEDOR - INEXISTNCIA - POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - EXTINO DO PROCESSO - NO-CABIMENTO - A falta de bens do devedor no se erige como bice instaurao do processo de insolvncia civil. Segundo precedente jurisprudencial e doutrinrio, a falta de bens suscetveis de arrecadao no retira do credor o direito de ver declarada a insolvncia, apenas suspende a ao, declarada esta, na primeira fase de conhecimento. APELAO CVEL N 476.282-5 - Comarca de Par de Minas - Relator: Des. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 476.282-5, da Comarca de Par de Minas, sendo apelante Dalton Ramon de Arajo e apelados MG Motocicleta Comrcio e Distribuidora Ltda. e outros, acorda, em Turma, a Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. 142
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Presidiu o julgamento o Desembargador Osmando Almeida (Revisor), e dele participaram os Desembargadores Fernando Caldeira Brant (Relator) e Pedro Bernardes (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 05 de abril de 2005. Fernando Caldeira Brant - Relator.

Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant Insurge-se o apelante Dalton Ramon de Arajo contra a sentena de f. 35/37 proferida pela MM. Juza de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Par de Minas, que nos autos da ao de insolvncia civil movida em face de MG Motocicleta Comrcio e Distribuidora Ltda, Banco Mercantil do Brasil S.A e Jos Lucindo Ribeiro de Oliveira, julgou extinto o feito sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC, impossibilidade jurdica do pedido. Irresignado, o apelante, em suas razes, aduz, em suma, que cabvel a decretao da sua insolvncia na forma da lei, por ser um direito do devedor. Pugna pela reforma in totum do decisum objurgado. Recebida a apelao nos efeitos devolutivo e suspensivo, ex vi da f. 45. Sem contra-razes. Parecer ministerial de f. 52/54, opinando pelo no-provimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Conforme noticiam os autos, o apelante ajuizou pedido de auto-insolvncia civil ao argumento de que sua dvida encontra-se aproximadamente em torno de R$ 20.000,00 e que no possui bens sujeitos expropriao. Contudo, a insigne Juza sentenciante julgou extinto o feito sem julgamento do mrito, sob o fundamento de que no havendo bens a arrecadar no h como se decretar a insolvncia, uma vez que se encontra ausente um dos requisitos essenciais do instituto, motivo pelo qual foi reconhecida a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido. Pois bem. Permissa venia, no comungo do entendimento esposado pela digna Magistrada.

Isso porque, efetivamente, a jurisprudncia hoje dominante no sentido de que a inexistncia de bens acarreta apenas a suspenso do processo na segunda fase, por ocasio da arrecadao de bens, no impedindo o decreto de insolvncia. O art. 751, II, do CPC, ao contrrio do que entende o juzo a quo, no exige a existncia de bens por ocasio do decreto de insolvncia, visto que submete os bens existentes e os adquiridos no curso do processo. Assim, decretada a insolvncia, suspende-se o processo at que surjam bens a serem arrecadados. Conforme observa Rubens Ramalho, o que importante o real estado de insolvncia comprovado (Curso Terico e Prtico de Falncia e Concordatas, So Paulo: Saraiva, 1984, p. 109). Quanto ao tema, destaco os seguintes comentrios de Humberto Theodoro Jnior nas respectivas obras:
No se pode, portanto, falar em ausncia de interesse das partes, pelo simples fato da ausncia de bens penhorveis. Da declarao de insolvncia decorrem conseqncias importantes como a eliminao de preferncia por gradao de penhora, enquanto durar o estado declarado, o vencimento antecipado de todas as dvidas; e, ainda, o afastamento do devedor da gesto patrimonial, dos bens presentes e futuros, o que evitar a disposio sub-reptcia de valores acaso adquiridos aps a sentena, a qualquer ttulo, inclusive causa mortis; e a mais importante de todas, que a extino das dvidas do insolvente. S isto j mais do que suficiente para demonstrar que o processo de insolvncia civil, em sua primeira fase, no pode ser obstado pela simples inexistncia de bens penhorveis. Apenas na segunda fase, que se abre com a arrecadao, que o processo de insolvncia se torna executivo. A, ento, falta de bens penhorveis, ocorrer a suspenso dos atos executivos e a declarao de encerramento do feito, para contagem do prazo de extino das obrigaes do insolvente (Curso de Direito Processual Civil, 3. ed., v. II, p. 1.051/1.052).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

143

O procedimento de insolvncia civil, por isso mesmo, no nasce como uma execuo forada, mas como um procedimento tpico de conhecimento, que nada tem a ver com a existncia ou inexistncia de bens do devedor. Na primeira fase, o que se busca a decretao de um estado jurdico novo para o devedor, com conseqncias de direito processual e material, tanto para o insolvente como para seus credores (A Insolvncia Civil, 4. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 56).

adquire carter propriamente executivo. S ento que, faltando bens penhorveis, ocorrer a suspenso dos atos executivos (5 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 343.639-1, Rel. Juiz Marin da Cunha, j. em 05/09/01). Insolvncia civil. Ausncia de bens do devedor. Irrelevncia. Existncia de dvidas que superam o patrimnio do devedor. Procedncia do pedido. Para o primeiro estgio do processo de insolvncia civil, a falta de bens do devedor, passveis de penhora, no pode servir de empeo declarao do seu estado de insolvncia, at porque a sentena declaratria da insolvncia produz outros efeitos, mormente a arrecadao de bens futuros, adquiridos no curso do processo. Consoante norma de direito processual, para que se possa declarar a insolvncia do devedor, basta que, na primeira fase do processo, seja comprovado que as dvidas do autor sejam superiores ao valor representativo de seus bens (7 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 371.117-1, Rel. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 10.04.03).

Logo, mister concluir que a falta de bens do devedor no se erige como bice instaurao do processo de insolvncia civil. que, na primeira fase daquele procedimento, no se realiza qualquer ato de cunho executivo, busca-se apenas a declarao de um estado jurdico novo, que o da insolvncia, cujas conseqncias so as mais diversificadas para a vida do devedor. Apenas na segunda fase que tem lugar a arrecadao de bens e, na ausncia destes, o processo ento ficar suspenso. Assim sendo, a existncia de bens somente na segunda fase seria relevante. Nesse sentido o posicionamento deste Sodalcio, como se v dos seguintes julgados:
Insolvncia. Ausncia de bens penhorveis. Extino do processo. No-cabimento. Considerando que a declarao de insolvncia no tem como finalidade nica e exclusiva a execuo de bens do devedor, e considerando a possibilidade de arrecadao de bens adquiridos no curso do processo, tem-se que a ausncia de patrimnio do devedor passvel de penhora no constitui obstculo ao processamento do pedido de insolvncia formulado pelo credor (4 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 370.641-8, Rel. Juiz Batista Franco, j. em 5/2/03, RJTAMG 90-91/150). Insolvncia. Ausncia de bens penhorveis. Presena do interesse de agir. Suspenso cabvel apenas na segunda fase do procedimento. O processo da insolvncia civil, em sua primeira fase, no pode ser extinto pela simples inexistncia de bens penhorveis. Apenas na segunda fase, iniciada com a arrecadao, que o processo de insolvncia

Lado outro, j decidiu o Supremo Tribunal Federal, no julgamento relatado pelo em. Ministro Oscar Corra:
A falta de bens suscetveis de arrecadao no retira ao credor o direito de ver declarada a insolvncia. Apenas suspende a ao, declarada esta, na primeira fase de conhecimento (Recurso Extraordinrio n 105.504-PR, j. em 20.08.95).

Agora, o entendimento do STJ:


Processo Civil. Insolvncia civil requerida pelo prprio devedor (autor-insolvncia) que afirmou a inexistncia de bens arrecadveis. Indeferimento da inicial. Inpcia afastada. Reconhecimento da possibilidade jurdica do pedido. A inexistncia de bens arrecadveis no impede a decretao da insolvncia civil, impondo apenas, enquanto persistir esse estado, a suspenso do processo uma vez alcanada a fase executria. Recurso conhecido e provido (REsp 162.053/SC, Min. Cesar Asfor Rocha, RSTJ, 134/388). Processual Civil. Insolvncia civil. Ausncia de bens do devedor. Possibilidade jurdica do pedido. Embargos declaratrios. Smula 98/STJ.

144

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

I - A insolvncia civil ao de natureza declaratria, diversa da ao de execuo, onde a existncia de bens do devedor pressuposto ao desenvolvimento vlido e regular do processo. II - Embargos declaratrios com o intuito de prequestionamento. Aplicao da Smula 98/STJ. III - Recurso conhecido e provido (REsp. 170.251/MG, Ministro Waldemar Zveiter, RSTJ, 140/308).

Ante tais consideraes, dou provimento ao recurso interposto para reformar a sentena hostilizada e determinar o regular prosseguimento do feito com o julgamento do mrito pelo juzo a quo. Custas, ex lege.

-:::INDENIZAO - DANO MORAL - CADASTRO DE INADIMPLENTES - INSCRIO DE NOME EXTRAVIO DE TALONRIO - CHEQUE SEM FUNDOS - DEVOLUO - BANCO - NEGLIGNCIA - A responsabilidade pela entrega do talo de cheques at o recebimento efetivo pelo correntista do estabelecimento bancrio, que deve agir com zelo e vigilncia. Se o correntista no recebe os talonrios a ele destinados, seja por roubo, furto ou extravio, deve o banco responder pela negligncia, arcando com todos os prejuzos experimentados pelo consumidor. - A mera inscrio de nome em cadastro de restrio ao crdito gera o direito compensao, se para ela no contribuiu o devedor. A honra do cidado que preza seu bom nome lesada quando indevidamente qualificado como mau pagador. O constrangimento, in casu, presumido e deve ser compensado segundo parmetros de proporcionalidade e razoabilidade. APELAO CVEL N 476.851-0 - Comarca de So Loureno - Relator: Des. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 476.851-0, da Comarca de So Loureno, sendo apelante Banco do Brasil S.A., apelante adesiva Realce Enxovais Ltda. e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Desembargador Mauro Soares de Freitas (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Sebastio Pereira de Souza (Relator) e Otvio de Abreu Portes (Revisor). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de junho de 2005. Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza - Na Comarca de So Loureno, foi proposta perante a 2 Vara Cvel a presente ao de reparao de danos, pleiteando a autora, Realce Enxovais Ltda., uma compensao por danos materiais e morais, alegando serem eles decorrentes de inscrio indevida de seu nome junto aos cadastros do SPC e Serasa, feita pelo ru Banco do Brasil S.A. Afirma que tal incluso se deu em virtude de um cheque devolvido por insuficincia de fundos, o qual ela no emitiu. Informa que tal cheque foi emitido por terceiro, que, provavelmente, se apossou dos talonrios de cheques extraviados por culpa do ru. Ressalta que esse
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

145

TJMG - Jurisprudncia Cvel

fato denegriu a sua honra e imagem, configurando um dano moral que merece ser reparado. A r. sentena de f. 496/510 reconheceu a ilicitude da inscrio, bem como a culpa do Banco do Brasil S.A. pela negativao do nome da autora, e julgou parcialmente procedente o pedido inicial, condenando o ru a pagar autora, a ttulo de indenizao por danos morais, a importncia de R$ 10.000,00. Fundamentou que o extravio dos talonrios de cheques se deu por culpa exclusiva do banco ru, sendo inegveis os constrangimentos sofridos pela empresa autora. Inconformado, Banco do Brasil S.A. aviou recurso de apelao, criticando os fundamentos da deciso e pretendendo a reforma do julgado. Em suas razes recursais de f. 519/531, alega que no esto presentes os requisitos necessrios para a configurao do dever de indenizar. Acrescenta que a apelada teve seu nome inscrito no rol dos maus pagadores, em razo de sua inrcia. Impugnou o valor da condenao que lhe foi imposta, requerendo que seja fixado em quantia razovel. Ao final, pugna pelo provimento do presente recurso, com a reforma do julgado e improcedncia do pedido ou a reduo do quantum indenizatrio. Contra-razes da ora apelada s f. 536/550, abonando os fundamentos da deciso e requerendo a sua manuteno. Realce Enxovais Ltda. aviou recurso adesivo s f. 538/540, pugnando por que seja dado provimento ao presente recurso, para majorar o valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais. Banco do Brasil S.A. ofereceu suas contra-razes s f. 557/566, rebatendo as alegaes do recurso adesivo ora aviado. Conheo de ambos os recursos, porque regulares e tempestivamente aviados, estando presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. 146
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Passo, ab initio, a analisar a apelao interposta pelo Banco do Brasil S.A. Insurge o apelante em face da r. sentena primeira, sustentando, em sntese, que no esto presentes os requisitos necessrios para a configurao do dever de indenizar. Contudo, razo no lhe assiste; se no, vejamos. Para que se configure o ato ilcito que enseja a reparao in casu, necessrio que simultaneamente ocorram as seguintes situaes: [1] fato lesivo voluntrio, causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia (RT 443/143, 450/65, 494/35, 372/323,, 440/74, 438/109, 440/95, 477/111 e 470/241); [2] ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, cumulveis as indenizaes por dano material ou moral decorrentes do mesmo fato (RT 436/97, 433/88, 368/181, 458/20, 434/101, 477/247, 490/94, 507/95) e [3] nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente (RT 477/247, 463/244, 480/88, 481/211, 479/73 e 469/84) (cf. Maria Helena Diniz, Cdigo Civil Anotado, So Paulo: Saraiva, 1995, p. 152). Pois bem. A responsabilidade pela entrega do talo de cheques at o seu recebimento efetivo pelo correntista do estabelecimento bancrio, que deve agir com zelo e vigilncia. Se o correntista no recebe os talonrios a ele destinados, seja por roubo, furto ou extravio, deve o banco responder por sua negligncia, arcando com todos os prejuzos experimentados pelo consumidor. No caso vertente, tenho que o apelante foi negligente quando do transporte dos talonrios de cheques de propriedade da apelada, uma vez que no informou transportadora que, no interior dos volumes carregados por ela, havia talonrios, alm de ter sido descuidado ao receber os referidos volumes, no tendo verificado todo o contedo deles. A meu sentir, foi o banco imprudente tambm quando da recusa do pagamento do cheque que lhe foi apresentado, por insuficincia de fundos, o que levou o nome da apelada

ao registro nos rgos de proteo ao crdito. Ora, in casu, o recorrente deveria ter assumido sua responsabilidade, devolvendo o ttulo pelo motivo 30, furto ou roubo de malote, de responsabilidade exclusiva do banco remetente. Os danos, por sua vez, so inquestionveis, ante o entendimento assente em nossos tribunais de que a exigncia de prova do dano moral se satisfaz com a simples demonstrao da existncia da inscrio irregular. Assim, h que se ressaltar que a mera inscrio do nome em cadastro de restrio ao crdito gera o direito a compensao, se para ela no contribuiu o devedor. Numa poca de crise, em que a todo o momento se precisa de crdito, a atitude daquele que d causa mcula de nome alheio no mnimo imprudente. Por fim, o nexo de causalidade decorre da simples constatao de que, se no tivesse havido a conduta antijurdica do apelante, no teria ocorrido ofensa honra e imagem da apelada. Provados, portanto o ilcito, o dano e o nexo de causalidade, faz jus a apelada indenizao que lhe foi deferida na deciso vergastada. -:::-

O recurso adesivo aviado por Realce Enxovais Ltda. cinge-se apenas no pedido de majorao do valor fixado a ttulo de danos morais, que passo agora a analisar. No que se refere ao quantum indenizatrio, assente em doutrina e jurisprudncia, que a honra do cidado que preza seu bom nome lesada, quando indevidamente qualificado como mau pagador. O constrangimento in casu presumido e deve ser compensado segundo parmetros de proporcionalidade e razoabilidade. Entendo razovel e proporcional ao dano, s condies da vtima e do responsvel, a condenao por danos morais na importncia de R$ 10.000,00, tal como fixado na deciso primeira, uma vez que capaz de compensar o constrangimento do apelado, e suficiente para servir de alerta ao apelante. Com esses fundamentos, nego provimento a ambos os recursos, para manter inclume a r. sentena vergastada, pelos seus prprios e jurdicos fundamentos e mais os que ora acrescento. Condeno cada uma das partes no pagamento das custas do seu recurso.

AO DE COBRANA - SEGURO OBRIGATRIO - DPVAT - ACIDENTE DE TRNSITO MORTE - DOCUMENTAO - SEGURADORA - LEGITIMIDADE PASSIVA - INDENIZAO SALRIO MNIMO - VALOR - FIXAO - POSSIBILIDADE - LEI 6.194/74 - No h falar em ilegitimidade passiva da seguradora demandada pelo beneficirio da vtima, porquanto existente lei que vincula as empresas de seguro que operam o DPVAT, cumprindo a ela o pagamento da indenizao, nos termos estabelecidos no art. 7 da Lei 8.441/92. - Para o pagamento do seguro obrigatrio irrelevante a inexistncia do comprovante de pagamento do prmio correspondente, porquanto, para que a indenizao seja coberta, so necessrios apenas o registro da ocorrncia no rgo policial competente, a apresentao da certido de bito e a prova da qualidade de beneficirio da vtima. - O art. 3 da Lei 6.194/74 no foi revogado pela Lei 6.205/75, permanecendo o salrio mnimo como base para o clculo da condenao ao pagamento do seguro obrigatrio, inexistindo, ainda, qualquer ofensa ao art. 7, IV, da CF. APELAO CVEL N 480.360-3 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. OTVIO DE ABREU PORTES 147

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 480.360-3, da Comarca de Montes Claros, sendo apelante Sulina Seguradora S.A. e apelada Daria Iris Pinheiro Rocha, acorda, em Turma, a Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Desembargador Mauro Soares de Freitas (1 Vogal), e dele participaram os Desembargadores Otvio de Abreu Portes (Relator) e Batista de Abreu (2 Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 20 de abril de 2005. Otvio de Abreu Portes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Otvio de Abreu Portes Trata-se de apelao cvel interposta por Sulina Seguradora S.A. contra a sentena, f. 114/116, que julgou procedente o pedido inicial, condenando a segunda requerida ao pagamento da importncia equivalente a 40 salrios mnimos da poca do acidente, qual seja R$ 9.600,00. Em sua pea recursal, f. 117/135, alega a apelante, preliminarmente, ser parte ilegtima para figurar no plo passivo da demanda, uma vez que inexistente relao jurdica entre a empresa e a autora, faltando, a esta ltima, interesse jurdico. Ainda em seara prefacial, solicita a extino do feito, nos termos do art. 267, I e VI, art. 295, II, e art. 329, todos do CPC, pelo fato de no ser a seguradora responsvel pelo pagamento do DPVAT, porquanto o acidente foi causado por veculo da categoria 3, em que o seguro contratado com empresa seguradora de escolha de seus proprietrios, no integrando o convnio. 148
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

No mrito, sustenta ter restado desatendido o art. 476 do novo Cdigo Civil, uma vez que no apresentados os documentos necessrios ao recebimento do seguro, no tendo a autora procurado a Seguradora, munida de documentao hbil, para tentar receber administrativamente tal indenizao. Assevera que a requerente apenas apresentou bilhete de seguro DPVAT j vencido, em data anterior ao acidente, tornando necessria a exibio do bilhete contemporneo ao infortnio, acarretando citada ausncia a improcedncia da demanda. Informa competir ao CNSP criar instrues e expedir circulares referentes s operaes de seguro, estando o DPVAT disciplinado pela Resoluo CNSP n 1/75, a qual deve ser observada. Salienta ser incabvel vincular a indenizao ao salrio mnimo, com base no disposto nas Leis 6.205/75 e 6.423/77 e no art. 7, IV, da Constituio Federal, no tendo sido recepcionado pela Magna Carta o art. 3, alnea a, da Lei 6.194/74, cumprindo o pagamento do valor indenizatrio fixado em tabela do CNSP. Ao final, requer a reforma do ato judicial hostilizado, julgando improcedente a demanda, com a condenao da autora nas despesas do processo. Contra-razes, f. 139/144, pugnando pela confirmao do julgado. Conhece-se do recurso, visto que reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Revelam os autos que, em data de 29.08.2003, o marido da autora, Robson Francisco Rocha, faleceu em decorrncia de acidente ocorrido no municpio de Montes Claros-MG, tendo a viva buscado receber indenizao, advinda do Seguro Obrigatrio - DPVAT, junto empresa Sulina Seguradora S.A., sem, contudo, obter xito, motivando o ajuizamento do presente feito, no qual se pretende a condenao dos suplicados ao pagamento do seguro.

A demanda foi julgada procedente em primeira instncia, ensejando o manejo deste apelo. Impende informar que as questes preliminares, erigidas pela apelante, necessitam de apreciao conjunta com o mrito do recurso, motivo pelo qual assim sero analisadas. Ensina-nos Elcir Castello Branco, ao ser citado por Arnaldo Rizzardo em sua obra, que,
... representa o seguro obrigatrio uma condio coercitivamente imposta s pessoas para se assegurarem contra os danos pelos quais devem responder em virtude do exerccio de suas atividades ou circulao de seus veculos, tornando esse instituto, com o advento da Lei 6.194/74, um seguro especial de acidentes pessoais, destinado s pessoas transportadas ou no, que venham a ser lesadas por veculos em circulao, havendo o mesmo recebido a denominao de Seguro Obrigatrio de Danos Pessoais por Veculos Automotores de Via Terrestre, ou simplesmente DPVAT (A Reparao nos Acidentes de Trnsito, p. 202).

situao na qual se inclui a apelante, cumprindo a ela o pagamento da indenizao, nos termos estabelecidos no art. 7 da Lei 8.441/92, verbis:
Art. 7. A indenizao por pessoa vitimada por veculo no identificado, com seguradora no identificada, seguro no realizado ou vencido, ser paga nos mesmos valores, condies e prazos dos demais casos, por um consrcio constitudo, obrigatoriamente, por todas as sociedades seguradoras que operem no seguro objeto desta lei.

Isso porque, no obstante no ter sido apresentado bilhete comprovando o recolhimento do seguro naquele perodo, possuem as seguradoras que operam no seguro DPVAT o dever de saldar a obrigao dele decorrente, reservando as normas concernentes ao tema, como o art. 7 da Lei 8.441/92, citada acima, o direito de sub-rogao contra o responsvel pelo acidente, como segue: Lei 6.194/74:
Art. 8 Comprovado o pagamento, a Sociedade Seguradora que houver pago a indenizao poder, mediante ao prpria, haver do responsvel a importncia efetivamente indenizada.

Assim conceituado o seguro em comento, insta anotar ter sido ele regulamentado pela Lei 6.194/74, a qual sofreu algumas alteraes, pela Lei 8.441/92, normas plenamente aplicveis espcie. Mencionada Lei 6.194/74, em seu art. 4, previu o pagamento de indenizao, no caso de morte, ao cnjuge sobrevivente, regra que autoriza a parte autora, qual seja a esposa da vtima, a litigar, pleiteando o recebimento do valor a que faz jus, restando configurado seu interesse. No mesmo sentido o entendimento referente legitimidade passiva da seguradora, uma vez que ela integra o rol de seguradoras responsveis pelo recolhimento e, conseqentemente, pelo pagamento das indenizaes, circunstncia comprovada pelo bilhete de seguro colacionado f. 10. Dessa forma, no h falar em ilegitimidade passiva da apelante, porquanto existente lei que vincula as seguradoras que operam o DPVAT,

Resoluo CNSP n 56, de 2001.


Da Sub-rogao Art. 23. Comprovado o pagamento da indenizao, a sociedade seguradora que a houver pago poder, mediante ao prpria, de rito sumarssimo, haver do responsvel a importncia efetivamente indenizada, salvo se, na data da ocorrncia do evento, o veculo causador do dano estiver com o bilhete de Seguro DPVAT em vigor.

Assim, mesmo que considerado inexistente bilhete de seguro vigente, como no caso em tela, porquanto no apresentado, dever a seguradora efetuar o pagamento da indenizao, podendo, posteriormente, reaver o valor
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

149

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Afastado referido tema, impende esclarecer que o fato de o causador do acidente ser um nibus, veculo integrante da categoria 3, no acarreta ausncia de cobertura pela seguradora.

pago do responsvel pelo acidente, descabendo determinar a extino do feito, como solicitado pelo recorrente. Ademais, como bem registrado pelo Julgador primevo, possui o seguro obrigatrio carter social, estando previsto nas normas concernentes ao tema at mesmo o pagamento da indenizao nos casos de acidente causado por veculo no identificado. Relativamente alegao de no ter a autora apresentado os documentos necessrios ao recebimento do seguro, esclarece-se estar disposto no art. 5, 1, da Lei 8.441/92, que:
A indenizao referida neste artigo ser paga com base no valor da poca da liquidao do sinistro, em cheque nominal aos beneficirios, descontvel no dia e na praa da sucursal que fizer a liquidao, no prazo de quinze dias da entrega dos seguintes documentos: a) certido de bito, registro da ocorrncia no rgo policial competente e a prova de qualidade de beneficirios no caso de morte;...

jurdica especial afastada fica a geral (Ap. Cvel n 205.927-0, Rel. Juiz Caetano Levi Lopes, j. em 31.10.95).

Assim, tendo a apelada preenchido os requisitos necessrios para obter o benefcio legal, apresentando o registro da ocorrncia no rgo oficial competente, a certido de bito da vtima, a certido de casamento, comprovando sua condio de beneficiria, deve receber a quantia postulada, decorrente do DPVAT, mxime em se considerando que o seguro decorrente de acidente de veculo possui carter obrigatrio, aplicando-se o disposto no art. 7 da Lei 6.194/74, descabendo falar em afronta ao art. 476, do CC. Acrescenta-se, ainda, ser o Decreto-lei 73/66 inaplicvel hiptese dos autos, j que referida legislao cuida do sistema nacional de seguro privado-facultativo, enquanto a Lei 6.194/74 trata, especificamente, do seguro obrigatrio. Oportuno ressaltar constar dos autos a negativa da apelante em quitar o valor do seguro, f. 9, tendo informado, inclusive, estar devolvendo a documentao que lhe foi remetida, esclarecendo a necessidade da apresentao do bilhete referente poca do acidente junto seguradora responsvel pelo seguro. No que concerne s normas editadas pelo Conselho Nacional de Seguros Privados, registrase j ter sido revogada a Resoluo CNSP n 1/75. Contudo, com relao ao valor indenizatrio fixado em tabela do CNSP, saliente-se que o art. 12 da Lei 6.194/74 autoriza o referido conselho a expedir normas disciplinadoras e tarifas que atendam ao disposto nesta lei. Por bvio, no lcito quele rgo reduzir, por meio de resoluo, o valor da indenizao estabelecida pelo prprio ato normativo, que lhe atribui este poder regulamentador. A competncia legislativa conferida Susep pelo Conselho Nacional de Seguros Privados restringe-se a regulamentar os atos normativos editados pelo Poder Legislativo,

Exsurge, portanto, dessa norma a desnecessidade de a autora juntar ao processo o comprovante de pagamento do bilhete do seguro, para o recebimento da indenizao decorrente do DPVAT, valendo registrar que o Superior Tribunal de Justia tem proclamado de modo reiterado que, a falta de pagamento do prmio de seguro obrigatrio no motivo para a recusa do pagamento da indenizao, REsp n 67.763-RJ, Rel. Min. Ruy Rosado Aguiar, DJU de 18.12.95. A propsito, o entendimento deste Sodalcio:
Ao de cobrana. Seguro obrigatrio. DPVAT. Vtima de acidente de veculo. Inexistncia de quitao do prmio. Irrelevncia. Aplicao do art. 7 da Lei 6.194/74. 1 - devida indenizao por acidente de veculo em decorrncia de seguro obrigatrio DPVAT, ainda que o prmio no esteja pago. 2 - Em se tratando de seguro obrigatrio decorrente de acidente de veculo, aplica-se o art. 7 da Lei 6.194/74 e no o Decreto-lei 73/66 porque em face da existncia de norma

150

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

especificando ou explicando-os, sendo-lhe vedado expedir norma que revogue direito regularmente estabelecido por lei. A respeito, o Tribunal de Justia de So Paulo j decidiu que as resolues do Conselho Nacional de Seguros Privados podem, tosomente:
estabelecer normas para o pagamento da indenizao e a forma de distribuio da responsabilidade entre as seguradoras participantes do consrcio, sem interferir, porm, no quantum da indenizao, porque este estava regulado pela lei (RJTJSP 58/157).

lao violadora do preceito estabelecido no art. 7, inciso IV, da Constituio do Brasil. Essa norma constitucional busca evitar que o salrio mnimo possa ser utilizado como ndice ou fator de referncia para a correo de valores, o que desvirtuaria a sua natureza salarial e social para torn-lo um ndice de clculo prejudicial economia e ao empregado, como j fora utilizado (TAMG, Apelao Cvel n 316.233-2, Rel. Juza Maria Elza, j. em 25.10.2000). As Leis 6.205 e 6.423 no revogaram o critrio de fixao da indenizao com base no valor do salrio mnimo, tal como previsto no art. 3 da Lei 6.194/74, e isso quer pelo marcante interesse social e previdencirio desta modalidade de seguro, como porque a Lei 6.194/74 estabelece um simples critrio de clculo de valor indenizatrio, no se constituindo no fator de correo monetria que as leis supervenientes buscaram afastar (STJ, REsp n 3.696-0/SP, Rel. Min. Athos Carneiro, RSTJ 51/223). Seguro obrigatrio de danos pessoais. Indenizao. Salrio mnimo. O seguro obrigatrio de danos pessoais por morte do segurado deve corresponder ao valor de 40 salrios mnimos, nos termos do art. 3 da Lei 6.194/74, que no foi revogada pelo disposto nas Leis 6.205/75 e 6.423/77. Precedentes da 2 seo. Recurso conhecido e provido (REsp n 82.018-MG, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. em 27.2.1996).

Esclarece-se, ainda, que as Leis 6.205/75 e 6.423/77 no revogaram o art. 3, a, da Lei 6.194/74, estando esta em plena vigncia, permanecendo o salrio mnimo como base para o clculo da condenao do pagamento do seguro, inexistindo, ainda, qualquer ofensa ao art. 7, IV, da Constituio Federal. Isso porque o salrio mnimo apenas est sendo utilizado como parmetro para a fixao do valor devido por danos pessoais, no constituindo fator de correo monetria, conforme veda a legislao. Nesse norte, jurisprudncia do extinto Tribunal de Alada e do Superior Tribunal de Justia:
A Lei 6.205/75 no revogou o critrio de fixao de indenizao estabelecido na Lei 6.194/74, pois no constitui o salrio mnimo fator de correo monetria, mas apenas base do quantum a ser indenizado (TAMG, Apelao Cvel n 255.034-5, Rel. Juiz Silas Vieira, j. em 28.4.1998). A matria posta nos autos j est pacificada na jurisprudncia no sentido de que o art. 3 da Lei Federal 6.194/74 continua em vigor, tendo sido recepcionado pela Constituio do Brasil. Os tribunais de todo pas vm entendendo que o valor do seguro obrigatrio pode ser pago em salrios mnimos, no sendo a estipulao do salrio mnimo, para essa finalidade, uma vincu-

Assim, deve a indenizao corresponder a 40 salrios mnimos, por fora da previso do art. 3, a, da Lei 6.194/74, conforme fixado em primeiro grau. Restam afastadas, em decorrncia da presente deciso, todas as demais questes constantes do apelo. Por todo o exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a sentena por todos os seus termos. Custas recursais, pela apelante. -:::-

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

151

TJMG - Jurisprudncia Cvel

EMBARGOS DO DEVEDOR - CONTRATO DE COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - CLUSULA CONTRATUAL - ABUSIVIDADE - REVISO - POSSIBILIDADE - SALDO DEVEDOR CORREO MONETRIA - INPC - TABELA PRICE - INAPLICABILIDADE CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - A teor do art. 745 do CPC, os embargos do devedor tm cognio ampla, motivo pelo qual neles podem ser discutidas as clusulas estabelecidas no contrato em que se baseia a execuo. - Em contrato de compra e venda de imvel, incidem as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo o Judicirio velar pelo equilbrio do negcio jurdico firmado entre as partes. - Deve ser aplicado como ndice de correo monetria o INPC, por refletir de maneira fiel a variao de preos ao consumidor. - A utilizao da Tabela Price como forma de atualizar o saldo devedor abusiva, porque implica atualizao do dbito antes de ser descontada a parcela paga. APELAO CVEL N 486.401-3 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 486.401-3, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante CRCI - Cia. Real de Crdito Imobilirio e apelado Edson Pinto Neto, acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes, e dele participaram os Desembargadores Renato Martins Jacob (Relator), Valdez Leite Machado (Revisor) e Ddimo Inocncio de Paula (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 14 de abril de 2005. Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Renato Martins Jacob - CRCI Cia. Real de Crdito Imobilirio interps o presente recurso de apelao contra a respeitvel sentena de f. 125/131, que julgou procedente em 152
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

parte o pedido formulado nos embargos do devedor ajuizados por Edson Pinto Neto, declarando nulas as clusulas contratuais que estabelecem correo monetria pelos ndices da TR, bem como a clusula contratual que trata do reajuste do saldo devedor, substituindo o ndice de correo monetria pelo INPC e determinando que a atualizao do dbito seja realizada aps a amortizao da parcela mensal. A recorrente foi condenada, ainda, ao pagamento das custas e honorrios advocatcios no importe de 15% (quinze por cento) sobre o valor da diferena entre a quantia executada e o realmente devido. Inconformada com a r. sentena, a apelante requer, preliminarmente, sejam os embargos extintos sem exame meritrio, porque so inadequados para a discusso das clusulas contratuais. No mrito, informa que no aplicvel ao caso a teoria da impreviso, uma vez que as obrigaes contratuais eram de conhecimento do apelado, tendo esse assumido os riscos inerentes ao negcio jurdico. Afirma que est ausente, in casu, a onerosidade excessiva, acrescentando que no h falar em enriquecimento injusto e inesperado

de sua parte, motivo pelo qual devem ser mantidos os termos pactuados. Aduz, tambm, que os ndices estabelecidos no foram impostos ao apelado; ao contrrio, este optou pelo contrato que mais lhe interessava, e qualquer alterao nos termos contratados caracteriza infrao ao pacta sunt servanda e ao ato jurdico perfeito. Por fim, sustenta ser legal a incidncia do IPC ao caso e declara que a TR no foi aplicada. Contrariedade recursal deduzida s f. 155/163, pugnando pela manuteno da sentena, sem suscitar qualquer preliminar. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminar de extino dos embargos. A apelante alega que os embargos devem ser extintos, porquanto no se trata de meio prprio para o requerimento de reviso do contrato. Sem razo, contudo, a recorrente. Primeiramente insta salientar que os embargos do executado no constituem acessrio da execuo; ao contrrio, tm natureza de processo de conhecimento autnomo. Caracteriza-se em nosso Processo Civil, portanto, como sendo a via mais ampla de defesa do executado, na qual este figura como autor de uma demanda contra o exeqente, visando a impedir que a execuo no prossiga ou que se realize de maneira diversa da que se iniciou. No caso, a executria funda-se em um ttulo executivo extrajudicial (Instrumento Particular de Venda e Compra com Financiamento, Pacto Adjeto de Hipoteca e Outras Avenas), estando sujeita s disposies do art. 745 do CPC, segundo o qual:
Art. 745. Quando a execuo se fundar em ttulo extrajudicial, o devedor poder alegar, em embargos, alm das matrias previstas no art.

741, qualquer outra que lhe seria lcito deduzir como defesa no processo de conhecimento.

Em comentrios ao citado dispositivo, Paulo Henrique dos Santos Lucon elucida:


O art. 745 do CPC autoriza o executado a alegar em sede de embargos execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial qualquer matria que lhe seria permitido aduzir como fundamento de defesa no processo de conhecimento. Por esse dispositivo, no h qualquer limitao cognio, seja no plano horizontal (amplitude da matria passvel de ser aduzida), seja no plano vertical (profundidade das questes debatidas) (Cdigo de Processo Civil Interpretado, coordenado por Antonio Carlos Marcato, 2004, p. 2.108, (grifei).

Assim, a ao em apreo de cognio ampla, no existindo qualquer bice a que o executado requeira a anulao das clusulas que entende abusivas, motivo pelo qual rejeito a preliminar. Mrito. Cuida a espcie de embargos execuo fundada em contrato de compra e venda de imvel com pacto adjeto de hipoteca e outras avenas, f. 8/14 do apenso, em que o executado, ora apelado, pleiteia que sejam extirpadas do pacto as verbas que entende abusivas, tais como correo monetria e maneira de amortizao. A questo discutida nos autos se insere nas situaes previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, constituindo-se o ttulo executivo em um contrato tipicamente de adeso. Em avenas dessa espcie, ao contrrio do que aduz a recorrente, a participao de um dos sujeitos sucede pela aceitao, em bloco, de uma srie de clusulas formuladas antecipadamente, de modo geral e abstrato, pela outra parte, para constituir o contedo normativo e obrigacional de futuras relaes concretas. Sendo assim, impossvel falar em manuteno dos termos avenados ante a adeso voluntria da apelada. Mesmo porque,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

153

TJMG - Jurisprudncia Cvel

conforme dito alhures, em contratos dessa espcie no h como o contratante analisar, uma a uma, as clusulas nele impostas de maneira unilateral, cabendo ao Judicirio declarar nulas as obrigaes que onerem excessivamente o consumidor. Sobre o tema, oportuna a lio de Nelson Nery Jnior:
A contratao em massa, exigncia das economias de escala, deve ser exercida de forma compatvel com os princpios fundamentais da ordem econmica, dentre os quais est a defesa do consumidor (art. 170, V, CF). A rapidez que deve informar esse tipo de contratao, que implica necessariamente a concluso de negcio com base em clusulas gerais preestabelecidas, no deve servir de pretexto para que se inclua, no bojo de um longo formulrio de futuro contrato de adeso, clusulas draconianas consideradas pelo CDC como abusivas (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, 8. ed., 2004, p. 625).

A TR ndice inaplicvel a ttulo de correo monetria, uma vez que no reflete a variao dos preos ocasionada pela inflao, devendo ser substituda pelo INPC (Ap. Cvel n 414.755-7, Rel. Juza Helosa Combat, j. em 05.02.04).

No tocante forma de amortizao do dbito, a prpria recorrente informa que foi utilizada a Tabela Price. Essa medida abusiva, uma vez que, como bem elucidado pela douta sentenciante, implica atualizao do dbito antes mesmo de ser feito o abatimento da parcela paga. Configurado est, pois, o desequilbrio contratual, devendo ser amortizada a parcela e, somente aps esse ato, aplicado o reajuste do saldo devedor. J decidiu este Sodalcio:
O ordenamento jurdico ptrio veda a utilizao da Tabela Price como mecanismo de atualizao do dbito, uma vez que a aplicao desta revela a incidncia de juros capitalizados, alm de tornar o contrato excessivamente oneroso, por importar atualizao da parcela antes do decote da amortizao (Ap. Cvel n 403.998-5, 6 Cmara Civil, Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Paula, j. em 06.11.03). A forma de amortizao do saldo devedor para contratos de financiamento habitacional, conhecida como Tabela Price, atravs da qual, primeiramente ajustado o dbito para descontar a parcela vedado pelo art. 6 da Lei 4.380/64, pelo que no pode ser mantido (Ap. Cvel n 400.172-9, 3 Cmara Civil, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 08.10.03).

Portanto, correta a sentena ao rever os termos pactuados. Ultrapassada essa questo, cumpre analisar a legalidade ou no da correo monetria e da forma de amortizao adotada. Quanto atualizao do dbito, a percia, elemento crucial ao deslinde do feito, a qual no foi elidida por outras provas em contrrio, foi clara ao elucidar que o ndice adotado foi a Taxa Referencial - TR, fator prprio de remunerao dos depsitos de poupana. Dessa forma, no se presta o citado ndice a corrigir monetariamente o dbito, uma vez que, ao remunerar o capital, acarreta a incidncia de juros sobre juros, o que onera excessivamente o consumidor. Esta Cmara j se pronunciou a respeito: -:::-

Correta, pois, a respeitvel sentena hostilizada. Por tais razes, rejeito a preliminar e nego provimento ao apelo. Custas recursais, pela apelante.

154

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANO MATERIAL - DIREITO DE VIZINHANA CONSTRUO IRREGULAR - ESCOAMENTO PLUVIAL INADEQUADO DANO MORAL - NO-CARACTERIZAO - O proprietrio de prdio obrigado a ressarcir os danos materiais comprovadamente causados ao dono do prdio vizinho em virtude de obra irregular construda sem seguir as tcnicas de engenharia. - O simples aborrecimento no caracteriza dano moral. APELAO CVEL N 487.149-2 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Des. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 487.149-2, da Comarca de Juiz de Fora, sendo apelantes 1) Miguel Arcanjo da Silva, 2) Ana Lcia Dutra e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Desembargadora Eulina do Carmo Almeida (Revisora), e dele participaram os Desembargadores Fbio Maia Viani (Relator) e Francisco Kupidlowski (Vogal). Belo Horizonte, 09 de junho de 2005. Fbio Maia Viani - Relator Notas taquigrficas O Sr. Desembargador Fbio Maia Viani Cuida-se de apelaes interpostas da sentena que, nos autos da ao de indenizao proposta por Miguel Arcanjo da Silva contra Ana Lcia Dutra, julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, para condenar a r ao pagamento de indenizao pelos danos materiais sofridos pelo autor. Em razo da sucumbncia recproca, as custas e os honorrios foram proporcionalmente rateados entre as partes. O autor, 1 apelante, em razes de recurso (f. 126/131), limita-se a pleitear a indenizao por danos morais. Afirma que as irregularidades encontradas na obra da apelada causaram rachaduras, mofo e mau cheiro em sua residncia, configurando dano moral indenizvel, ante a violao do direito ao descanso e segurana do lar. Pretende, com a reforma da sentena, a procedncia dos pedidos. A r, 2 apelante, interps apelao (f. 134/135), alegando que os danos materiais causados no imvel do autor decorreram de culpa exclusiva deste, que impediu a colocao do rufo. Pugna pela reforma da sentena, com a excluso da condenao do valor relativo aos danos materiais. Contra-razes, apresentadas pela r s f. 138/143, e pelo autor s f. 146/150. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo das apelaes. Trata-se de ao de responsabilidade civil, em que o autor pretende indenizao por dano moral e reparao das avarias causadas ao imvel de sua propriedade como conseqncia da construo irregular da vizinha, ora r. Efetivamente, restou comprovado que, aps a construo da garagem, efetuada pela requerida, notadamente com relao ao muro que faz divisa com imvel do autor, comeou a surgir na residncia deste danos, ocasionando mofo nas paredes. O laudo oficial apontou incorreo tcnica na edificao realizada pela 2 apelante, que ocasiona penetrao e represamento de guas
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

155

TJMG - Jurisprudncia Cvel

pluviais entre as paredes dos imveis das partes, causando umidade excessiva em ambos. Assentou o sr. perito, ao responder o quesito n 05, formulado pelo autor:
No existe aplicao de rufo entre os dois imveis, necessitando urgente desta aplicao se possvel antes do incio das chuvas. Esta falta do rufo que est ocasionando as infiltraes entre os dois imveis, prejudicando tanto a casa do suplicante (paredes dos cmodos situados na sua lateral direita), quanto as paredes da lateral esquerda do imvel dos suplicados.

Deve ser considerado nocivo o uso da propriedade por parte da 2 apelante, que permitiu a realizao de obras que prejudicaram o natural escoamento de guas, danificando o imvel do vizinho, derivando da o dever de indenizar os danos respectivos, sofridos pelo 1 apelante. A alegao de que os danos decorreram da atitude do prprio autor, que impediu a entrada em seu terreno para a colocao dos rufos, no pode prosperar, uma vez que poderia ter sido proposta a devida medida judicial, prevista no art. 587 do Cdigo Civil vigente poca. No tocante aos danos morais, decidiu com acerto a sentena, j que o elemento caracterstico do dano moral a dor em sentido mais amplo, abrangendo os sofrimentos fsicos e morais, no demonstrados no caso em exame. Necessrio ressaltar que cabe ao julgador identificar os verdadeiros danos merecedores de indenizao, sob pena de desvirtuar a finalidade almejada pelo legislador ptrio quando da criao do instituto do dano moral. No presente caso os transtornos suportados pelo autor no so capazes de ofender a sua honra, boa fama, dignidade, o conceito social ou o seu bom nome, no havendo qualquer abalo em sua moral, mas meros aborrecimentos. Pelo exposto, nego provimento s apelaes. Custas, pelos apelantes, observados os benefcios da Lei 1.060/50. A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida Cuida a espcie de apelos interpostos por Miguel Arcanjo da Silva e Ana Lcia Dutra, em virtude da sentena proferida na indenizao aforada pelo primeiro contra a segunda, a qual julgou procedente em parte o pedido inicial. O primeiro apelante recorre contra o decisrio que reconheceu em parte o seu pleito, condenando a Sr. Ana Lcia Dutra a reparar os danos materiais por ele sofridos em virtude das infiltraes advindas de uma obra realizada pela

Sabe-se que o direito de propriedade sofre numerosas restries, dentre as quais destacam-se aquelas ditadas pelas relaes de vizinhana, que constituem limitaes impostas pela boa convivncia social, que se inspira na lealdade e na boa-f, devendo a propriedade ser usada de maneira que torne possvel a coexistncia social. A convivncia impe aos vizinhos respeito mtuo, obrigando-os a seguir as normas que regem os princpios de boa vizinhana. Ultrapassados os limites tolerveis da boa vizinhana com o mau uso da propriedade tem o proprietrio o direito guarida jurisdicional, buscando ressarcir-se dos danos gerados. A teor do art. 554 do CC/1916, vigente poca (que encontra parcial correspondncia no art. 1.277 do CC/2002), o proprietrio, ou inquilino de um prdio tem o direito de impedir que o mau uso da propriedade vizinha possa prejudicar a segurana, o sossego e a sade dos que o habitam, podendo exigir a demolio e reparao que se fizerem necessrias, como reclamar os danos efetivamente suportados e que decorram da ao ou da omisso do vizinho. Como se v, ao vizinho que se julgue prejudicado pela ao do outro d a lei civil o direito de tomar as medidas impeditivas desse prejuzo, aborrecimento ou desconforto, fazendo com que as coisas retornem ao statu quo ante, ou que se resolvam em perdas e danos, como agora ocorre. 156
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

referida senhora. Em seu recurso, busca tambm os danos morais afastados em primeiro grau. A deciso, todavia, deve ser mantida, pois a verba requerida no restou justificada, visto que aborrecimentos advindos dos inconvenientes de uma edificao ou conserto soam comuns vida cotidiana. Quanto ao segundo apelo, devem ser mantidos os danos materiais, os quais foram arbitrados de acordo com o laudo pericial, inexistindo prova contundente de que o litigante tenha -:::-

impedido a correo dos defeitos que motivaram a presente demanda. Por esta razo, no h como acolher nem o pedido do primeiro, nem o da segunda requerente. Com estes fundamentos, nego provimento a ambos os recursos, mantendo a sentena em todo os seus termos. Custas, ex lege. O Sr. Des. Francisco Kupidlowski - De acordo.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

EXECUO - PENHORA - BENS DE SCIO - SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA FRAUDE - M-F - ABUSO DE DIREITO - AUSNCIA DE PROVA - DECRETO 3.708/19 - Para que os bens dos scios sejam alcanados na execuo aviada contra a sociedade, necessria a prova de prtica, pelo scio, de algum dos atos mencionados no art. 10 do Decreto 3.708/19. - A desconsiderao da pessoa jurdica s pode ser decretada em casos excepcionais, ou seja, quando demonstrada cabalmente fraude, m-f ou abuso de direito pelo representante legal da sociedade. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 488.556-1 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 488.556-1, da Comarca de Belo Horizonte, sendo agravantes Fabrcio Alves Quirino e outros e agravada Servel Tecnologia em Segurana Ltda., acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes, e dele participaram os Desembargadores Valdez Leite Machado (Relator), Ddimo Inocncio de Paula (1 Vogal) e Elias Camilo (2 Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 28 de abril de 2005. Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Valdez Leite Machado - Tratase de recurso de agravo de instrumento ajuizado por Fabrcio Alves Quirino, Roberto Milan de Oliveira, Petrnio Peixoto Pena e Patrcia Peixoto Pena, qualificados nos autos, contra deciso proferida pela MM. Juza da 33 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, em uma ao de execuo, em que contendem com Servel Tecnologia em Segurana Ltda.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

157

Alegaram que a agravada ajuizou embargos de devedor, que foram julgados improcedentes. Diante de tal situao, vm tentando h quase cinco anos satisfazer um crdito fruto de suas atividades profissionais, no caso, prestao de servios advocatcios. Aduziram que, designada hasta pblica dos bens penhorados e devido ausncia de licitantes, requereram a adjudicao dos bens. Ocorre que os bens penhorados no foram encontrados no endereo declinado, conforme f. 44-TJ. Afirmaram que a MM. Juza singular decretou a priso civil do representante legal da agravada, devido ao fato de ser considerado depositrio infiel, sendo que, no entanto, posteriormente, a MM. Juza entendeu que a condio de depositrio infiel no foi caracterizada. Asseveraram que o representante legal da agravada est agindo com m-f, haja vista que ofereceu em garantia para a execuo no presente caso os mesmos bens que vm sendo arrematados na Justia do Trabalho, os quais foram oferecidos posteriormente; entretanto, essa Justia Especial mais gil que a Justia Comum. Afirmaram que, diante da fraude e abuso de direito da agravada, requereram a desconsiderao da personalidade jurdica, o que foi indeferido pela MM. Juza a quo. Alegaram, ainda, que o fato de o representante legal da agravada oferecer bens penhora, que j se encontravam penhorados nesta execuo, levou a empresa agravada ao total estado de insolvncia, visto que j no possui mais bens passveis de garantir o dbito executado. Disseram que a negativa de desconsiderao da personalidade jurdica no deve subsistir, haja vista que a prpria juza reconheceu a mf da agravada. Asseverou que a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica no afronta o art. 20 do Cdigo Civil de 1916, uma vez que preserva a personalidade jurdica da sociedade 158
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

mercantil, anulando-a provisoriamente somente no caso especfico da fraude cometida com fins de enriquecimento sem causa. Colacionou julgados que entendeu serem atinentes ao caso em julgamento. Foram requisitadas informaes ilustre subscritora da deciso objurgada e intimada a parte agravada para, querendo, responder ao presente recurso. A ilustre colega de primeiro grau prestou informaes, sustentando sua deciso. A parte contrria apresentou resposta ao recurso, batendo-se pela manuteno da deciso agravada. O recurso rene os requisitos de admissibilidade; por isso, dele conheo. Analisando a questo posta no recurso, tenho que razo no assiste aos agravantes. Se no, vejamos. Ora, na verdade, o art. 592, II, do CPC sujeita os bens dos scios execuo nos termos da lei, qual seja o art. 10 do Decreto 3.708, de 10.01.19, que dispe:
Os scios gerentes ou que derem o nome firma no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade, mas respondem para com estas e para com terceiros solidria e ilimitadamente pelo excesso de mandato e pelos atos praticados com violao do contrato ou da lei.

Nota-se, pois, que a lei determina a noresponsabilidade dos scios no caso, ressalvando a responsabilidade ilimitada quando houver, no entanto, a prova de que referido scio tenha agido com excesso de mandato, ou tenha ele prprio praticado atos com violao lei ou ao contrato social. Fora convir que para que a execuo, no caso, possa alcanar os bens do scio, deve a parte credora fornecer ao Juiz da causa a mnima prova de que tenha o scio, cujos bens

buscou constringir, praticado ele prprio, um ato com excesso de mandato social, ou que tenha ele, agindo individualmente, violado o contrato social ou a lei. bem verdade que pode ser a responsabilidade limitada desconsiderada para alcanar bens dos scios em casos excepcionais, sendo, no entanto, necessria a prova dos requisitos acima elencados pela lei de regncia da matria. Se tal a exigncia para a desconsiderao da personalidade jurdica e atribuio de responsabilidade ao scio, a simples determinao de citao e penhora em bens de referido scio no se contenta com meros indcios, sendo imprescindvel aguardar os trmites do processo para que se possam verificar cabalmente as irregularidades ocorridas, franqueando o direito de defesa a referido scio atingido pela execuo, caso entenda ele que as circunstncias para sua sujeio no se mostrem presentes. A meu ver, no caso dos autos, a necessidade de desconsiderao da pessoa jurdica para que os bens do representante da agravada sejam atingidos, devido m-f, fraude ou abuso de direito, no foi devidamente comprovada, alm de no estarem presentes os requisitos do art. 10 do Decreto 3.708/19 supracitado. da jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Desconsiderao da personalidade jurdica. Exceo.

Em se tratando de pessoa jurdica, a regra de desconsiderao da personalidade jurdica uma exceo, pois esta no se confunde com a das pessoas que a integram. Para se desconsiderar a personalidade jurdica mister aguardar os trmites do processo a fim de se verificar sobre irregularidades eventualmente ocorridas, no podendo ser decretada sem provas produzidas nos autos (TAMG, 1 Cm. Civil, AI. n 335.764-4, Rel. Juiz Silas Vieira, j. em 14.08.2001). Consagrou-se, a teor do art. 20 do Cdigo Civil, que as pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus scios, devendo, pois, ser desconsiderada a teoria da personalidade jurdica somente em casos extremos, ou seja, quando exaustivamente demonstrado dolo ou fraude praticados pela pessoa fsica, que usa como escudo a personalidade jurdica da empresa. Sem que se prove ter agido os representantes legais ao arrepio dos estatutos sociais, em abuso de direito, no possvel atribuir a responsabilidade com a desconsiderao da personalidade jurdica da empresa (TAMG, 4 Cm. Civil, AI. n 353.986-8, Rel. Juiz Alvimar de vila, j. em 12.12.2001).

Assim sendo, entendo que a r. deciso agravada deve ser mantida, por ter aplicado corretamente a lei ao caso concreto. Ante o exposto nego provimento ao recurso para manter em todos os termos a respeitvel deciso hostilizada. Custas, pelos agravantes. -:::-

COMPRA E VENDA - TELEFONE CELULAR - INADIMPLEMENTO - RESCISO CONTRATUAL PESSOA JURDICA - RELAO DE CONSUMO - NO-CARACTERIZAO - PRINCPIOS DA PROBIDADE E DA BOA-F - NO-OBSERVNCIA - ARTS. 422 E 475 DO CDIGO CIVIL/2002 - No h relao de consumo entre duas pessoas jurdicas, quando o contrato celebrado para incrementar a atividade social da contratante. - O descumprimento do prazo contratual constitui ofensa ao princpio da probidade e boa-f contratual, justificando-se a resciso do ajuste por inadimplemento, a fim de resguardar a estabilidade jurdica. APELAO CVEL N 488.728-7 - Comarca de Governador Valadares - Relatora: Des. EVANGELINA CASTILHO DUARTE 159

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 488.728-7, da Comarca de Governador Valadares, sendo apelante TNL PCS S.A. (OI) e apelado Adelson Ferreira de Oliveira (Modularte Ltda.), acorda, em Turma, a Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Desembargador Alberto Vilas Boas (Revisor), e dele participaram os Desembargadores Evangelina Castilho Duarte (Relatora) e Roberto Borges de Oliveira (Vogal). O voto proferido pela Desembargadora Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 17 de maio de 2005. Evangelina Castilho Duarte - Relatora Notas taquigrficas A Sr. Des. Evangelina Castilho Duarte Tratam os autos de ao de resciso de contrato, ao fundamento de ter a apelada adquirido plano empresarial de telefonia celular, denominado OI Empresa, por intermdio de vendedor da apelante, atravs da compra de sete aparelhos celulares, pretendendo sua devoluo e o cancelamento da cobrana decorrente da assinatura mensal, com amparo no art. 49 do CDC, por no ter sido cumprido o contrato com relao s facilidades prometidas. A r. deciso de f. 95/97 julgou procedente o pedido, decretando a resoluo do contrato de prestao de servio mvel pessoal, vedando a cobrana dos valores contratados, declarando canceladas as faturas emitidas, e autorizando a devoluo dos aparelhos no prazo de 24 horas, contado do trnsito em julgado. Pretende a apelante a reforma da r. deciso a qua, argindo a preliminar de ilegitimidade ativa do apelado, uma vez que o contrato foi celebrado com Modularte Ltda., nica que poderia ter suportado os supostos prejuzos alegados. 160
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Ressaltou que o contrato celebrado no prev data para a remessa do contrato original, nem para a entrega dos aparelhos ou a possibilidade de se fazer bloqueio de ligaes para outras operadoras, entendendo que o apelado no comprovou o descumprimento contratual. Acrescentou que o documento de f. 16 prova unilateral, no reconhecendo a assinatura ali aposta. Entende que, para a resoluo do contrato, indispensvel o pagamento das imposies previstas na clusula 14.2.2, relativas proporcionalidade do preo para a aquisio dos aparelhos em preos promocionais, afirmando que a falta de quitao das faturas inviabiliza a resciso contratual sem nus. Alegou que no se aplica o prazo do art. 49 do CDC, uma vez que a assinatura do contrato se deu em 15.10.02, e a reclamao junto ao Procon ocorreu em 03.12.02, no sendo a insatisfao manifestada imediatamente. A r. deciso objurgada, f. 95/97, foi publicada em 06.08.04, f. 97, vindo a apelao em 20.08.04, sendo tempestiva e estando acompanhada do devido preparo. Esto presentes os requisitos para conhecimento do recurso. I - Legitimidade ativa de scio. A ao foi proposta por Adelson Ferreira de Oliveira e Modularte Ltda., tendo a apelante, em sede de contestao, argido ilegitimidade ativa do primeiro. Em audincia de instruo e julgamento, f. 68, o primeiro autor foi excludo da lide, mantendo-se no plo ativo da demanda apenas Modularte Ltda., com anuncia das partes. Nada h a prover quanto legitimidade ativa, j que o scio foi excludo da lide, com anuncia da apelante. Rejeito, pois, a preliminar.

II - Mrito. Embora a apelante seja fornecedora de servios e produtos, a apelada no pode ser considerada como consumidora, por ter admitido e confessado que aderiu ao plano de telefonia mvel para aprimorar sua atividade empresarial. Logo, se a pretenso com a relao estabelecida entre as partes era de incrementar a atividade da sociedade, no h relao de consumo. Pertinente a lio de Toshio Mukai:
Observa-se, por outro lado, que, entretanto, a pessoa jurdica s considerada consumidor, pela Lei, quando adquirir ou utilizar produto ou servio como destinatrio final, no, assim, quando o faa na condio de empresrio de bens e servios com a finalidade de intermediao ou mesmo como insumos ou matriasprimas para transformao ou aperfeioamento com fins lucrativos (com o fim de integr-los em processo de produo, transformao, comercializao ou prestao a terceiro) (Comentrios ao Cdigo de Proteo do Consumidor, So Paulo: Saraiva, p. 6).

Verifica-se do referido anexo que, ao contrrio do alegado pela apelante, foi ajustado um prazo de entrega dos aparelhos de aproximadamente 21 dias a partir da entrega dos documentos relacionados no item 3, sujeitos aprovao de crdito pela Oi e disponibilidade de estoque. Tratando-se de contrato de adeso, ainda que no configurada a relao de consumo, as clusulas ambguas ou contraditrias devem ser interpretadas de forma mais favorvel ao aderente, nos termos do art. 423 do CC/2002.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

O prazo de 21 dias previsto no Anexo I no certo, estando vinculado a motivos que poderiam ensejar sua prorrogao, na hiptese do item 3. O contrato foi assinado em 15.10.02, no sendo produzida qualquer prova de irregularidade da documentao da apelada naquela data. Est comprovado que os aparelhos s foram entregues apelada em 27.11.02, conforme nota fiscal de remessa de mercadoria, datada de 25.11.02, f. 19, concluindo-se que a entrega dos aparelhos s ocorreu aps essa data. Conclui-se, pois, que os aparelhos adquiridos pela apelada lhe foram entregues 44 dias aps a assinatura do contrato, evidenciando o excesso de prazo previsto no Anexo I. O art. 422 do CC/2002 dispe que os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. como ensina Ruy Rosado de Aguiar Jnior:
O princpio da boa-f, como sabido, serve para a determinao de deveres secundrios de conduta, a serem satisfeitos ainda que no estipulados expressamente pelos contratantes; serve tambm para amordaar pretenses que, embora contratualmente convencionadas e formalmente conformadas lei, violam o dever de lealdade e caracterizam o uso abusivo do Direito. A conseqncia

Inaplicveis, portanto, os preceitos do Cdigo de Defesa do Consumidor, por ausncia de relao de consumo a ser examinada. Impe-se, pois, examinar os fatos com base no CC/2002, porquanto a relao foi estabelecida aps sua edio. Alega a apelada ter celebrado contrato de prestao de servios de telefonia mvel com a apelante, com aquisio de aparelhos, em 15.10.02, e que, em virtude do suposto descumprimento de diversas vantagens oferecidas ao tempo da contratao, pretende a resciso, bem como a devoluo dos aparelhos adquiridos. As partes ajustaram a prestao de servio mvel pessoal ao cliente, previsto na clusula primeira do instrumento, incluindo plano de servios contratados, conforme Anexo I, f. 14/15.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

161

ofensa a invalidade da clusula ou do prprio negcio (Aspectos do CDC, p. 178).

Comprovou-se, portanto, que a oferta da apelante do plano de servios e de entrega dos aparelhos respectivos no foi cumprida como prometido, inexistindo justificativa para o descumprimento, sendo cabvel a resoluo do ajuste, nos termos do art. 475 do CC/2002. -:::-

Impositiva, porm, a devoluo dos aparelhos apelante, conforme determinado em sentena, uma vez que sua reteno pela adquirente, sem manuteno do contrato, importaria em enriquecimento ilcito. Diante do exposto, nego provimento ao recurso apresentado por TNL PCS S.A. (OI), mantendo ntegra a r. deciso de primeiro grau.

AO COMINATRIA - OBRIGAO DE NO FAZER - TUTELA ESPECFICA - TRANSPORTE COLETIVO IRREGULAR - CONCORRNCIA DESLEAL - RU INCERTO E DESCONHECIDO CITAO POR EDITAL - POSSIBILIDADE - Existindo prova de que taxistas e perueiros vm aliciando e transportando pessoas diversas em viagens de ida e volta, o que configura transporte intermunicipal remunerado de pessoas, com caractersticas de transporte pblico, e, por conseqncia, concorrncia ilegal, vivel o deferimento de tutela antecipada, nos termos do art. 461 do CPC. - possvel a citao por edital de rus incertos e desconhecidos, nos termos do art. 231, I, do CPC. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 489.278-6 - Comarca de Janaba - Relator: Des. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 489.278-6, da Comarca de Janaba, sendo agravante Transnorte - Transporte e Turismo Norte de Minas Ltda. e agravados Moacir Borges Ferreira e demais proprietrios, detentores e/ou condutores de veculos automotores do tipo kombis, vans e outros, que exploram o transporte coletivo intermunicipal de passageiros, acorda, em Turma, a Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Pedro Bernardes (2 Vogal), e dele participaram os Desembargadores Antnio de Pdua (Relator) e Fernando Caldeira Brant (1 Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. 162
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Belo Horizonte, 03 de maio de 2005. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio de Pdua - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por Transnorte - Transporte e Turismo Norte de Minas Ltda., nos autos da ao ordinria com pedido de tutela especfica, movida contra Moacir Borges Ferreira e outros, perante o Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Janaba, inconformada a autora com os termos da r. deciso interlocutria de f. 1.240, que indeferiu, em parte, o pedido de antecipao de tutela em relao aos rus incertos, deferindo-a somente em relao ao ru nominado na pea de ingresso, para determinar que ele no faa transporte intermunicipal de passageiros sem autorizao do DER, sob pena de pagamento de multa no valor de R$1.000,00 e apreenso do veculo. Em suas razes recursais, o agravante esclarece que delegatria dos servios pblicos

Aduz, mais, que inmeros so os rus na espcie dos autos, da a impossibilidade de indicao de cada um na inicial, sendo, por isso, o caso de aplicao do art. 232 do CPC, que cuida da citao por edital, conforme vm reiteradamente decidindo os tribunais ptrios, inclusive o Supremo Tribunal Federal, conforme acrdo proferido no RE 87.001, julgado em 06.12.77. Assevera, com base em decises deste Tribunal, que a existncia de prova nos autos, de que os agravados aliciam pessoas para o transporte intermunicipal remunerado, habitual, clandestino, com caractersticas de transporte pblico, como vem acontecendo, in casu viabiliza a concesso da antecipao de tutela, nos termos do art. 461 do CPC, sendo por isso possvel, e at mesmo recomendvel, a citao por edital dos rus incertos e desconhecidos, conforme disposio contida no art. 231, I, do vigente Digesto Processual. Argumenta, mais, que, no caso presente, no se cuida de obrigao de fazer, mas de no fazer, e que, no primeiro caso, estar-se-ia no dever de nominar e qualificar aqueles que estariam obrigados a cumprir determinada obrigao, o mesmo no ocorrendo em relao obrigao de no fazer, que os autos retratam. O que se objetiva na espcie o combate ao transporte intermunicipal de passageiros realizado por pessoas que no possuem concesso

O preparo se acha comprovado f. 1.247 dos autos. Anoto que o recurso foi distribudo inicialmente ao em. Des. Paulo Roberto Pereira da Silva, que se encontrava em regime de planto, em janeiro do ano em curso, e que proferiu a deciso de f. 1250, deferindo a tutela antecipada recursal para determinar a citao dos rus incertos pela via editalcia e para estender os mesmos efeitos da tutela antecipada deferida pelo MM. Juiz da Primeira Instncia. f. 1.254, encontram-se as informaes prestadas pelo MM. Juiz autor do r. despacho censurado. f. 1.257, determinei a intimao dos agravados, nos moldes e para os fins do art. 527, V, do CPC, via edital, o que ocorreu regularmente, consoante se v s f. 1.264/1.267. Conheo do agravo, presentes suas condies de admissibilidade.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

163

TJMG - Jurisprudncia Cvel

de transporte coletivo intermunicipal remunerado de passageiros, operando com exclusividade nos limites existentes entre diversos municpios do Norte do Estado, entre os quais o de Janaba, aduzindo que, no obstante seja a nica delegatria desse servio, com referncia linha sob meno, vem sofrendo uma forte concorrncia desleal e ilegal, por parte de pessoas que vm executando o transporte coletivo intermunicipal remunerado de passageiros, sem permisso do Poder Pblico, o que tem causado enormes prejuzos para a agravante, cujo fato, alm de pblico e notrio, est provado atravs dos boletins de ocorrncia lavrados pela Polcia Rodoviria Estadual, consoante farta documentao nos autos.

ou autorizao do Poder Pblico para prest-lo, a exemplo dos proprietrios de kombis, vans, micronibus, os quais no foram alcanados nem mesmo pela intensa fiscalizao dos rgos pblicos competentes, sabendo-se que tais pessoas sempre voltam s estradas mudando de rotas, de veculos, de condutores, enganando a fiscalizao e colocando em risco o transporte coletivo. Pede, ao final, a agravante lhe seja deferida a tutela antecipada para estender seus efeitos aos demais proprietrios e/ou condutores dos veculos supra mencionados, a fim de que interrompam e no executem atividade de transporte coletivo de passageiros em concorrncia com os servios que lhe foram delegados pelo Poder Pblico, sob pena de se configurar crime de desobedincia, e ainda de lhe serem apreendidos os veculos flagrados executando transporte ilegal de passageiros, citando-se por edital todos os proprietrios, detentores e condutores dos veculos automotores que estejam explorando o servio de transporte intermunicipal nos limites da Comarca de Janaba.

Subtrai-se dos elementos informativos dos autos que a agravante, para assegurar que a obrigao de no transportar passageiros clandestinamente fosse cumprida pelos agravados, postulou por via da ao por ele cognominada de ordinria com pedido de antecipao de tutela, de preceito cominatrio, a tutela especfica de que trata o art. 461, caput, do CPC, para inviabilizar aos rus a realizao de transporte clandestino de passageiros dentro dos limites do municpio de Janaba, por ser ela, agravante, a nica delegatria dos referidos servios. A explorao do servio pblico de transporte rodovirio coletivo intermunicipal, nos limites do territrio estadual, insere-se no mbito de competncia do Estado Federado, nos termos do que dispe o 1 do art. 24 da CF, c/c o art. 10, IX, da Carta Mineira. Discorrendo sobre o 1 do art. 25, da CF, Luiz Roberto Barroso esclarece:
Esta norma traa o mbito de competncia privativa dos Estados, estabelecida por um critrio residual, abrangendo tanto as atribuies de carter poltico-administrativo como as legislativas (Constituio da Repblica Federativa do Brasil Anotada, So Paulo: Saraiva, 1998, p. 113).

tamente ou por delegao, e se reger pelas normas deste Regulamento.

Se o servio pblico de transporte rodovirio intermunicipal de natureza pblica, cuja execuo pode ser transferida, mediante a celebrao de contrato administrativo com o poder concedente, dvida no subsiste que a sua prestao em carter habitual, contnuo, entre municpios do territrio do Estado, por empresas de turismo ou por particulares, sem que detenham estes permisso ou concesso, vedada pelo ordenamento jurdico ptrio. Tal vedao, inclusive, est presente em cada uma das autorizaes de veculo para viagem intermunicipal (AVVIs) obtidas junto ao DER de ordinrio consta a seguinte advertncia:
vedado ao autorizatrio: Angariar, por si ou seu preposto, pessoas em terminais rodovirios, pontos de parada ou itinerrio de linhas regularmente concedidas pelo DER/MG; (...) Possuir caractersticas atribudas ao servio j concedido de transporte coletivo de passageiros.

Para viabilizar os servios de transporte ferrovirio, aquavirio e rodovirio estadual de passageiros, foi editada a Lei 11.403/94, cujo art. 3 dispe:
Para consecuo de seus objetivos, compete ao DER/MG: (...) VII - conceder ou explorar diretamente os servios de transportes coletivos rodovirios intermunicipal e metropolitano de passageiros.

A tutela inibitria, prevista no ordenamento jurdico ptrio, forma adequada para evitar a perpetuao de um ilcito, e, principalmente, para impedir sua repetio continuada, segundo prestantes lies de Lus Guilherme Marinoni. Asseverou o mencionado autor ser a tutela antecipada contra a concorrncia desleal, bem como para a tutela de direitos, como o direito de autor, o direito marca e o direito ao invento. Prossegue, aduzindo que, naquelas hipteses, dentre as quais se insere a concorrncia desleal, muito difcil a quantificao do dano emergente, e, portanto, raramente a tutela ressarcitria tem efetividade (A Antecipao da Tutela, 4. ed., So Paulo: Malheiros Editores, p. 71), pelo que interessa muito mais quele que detm a concesso ou a permisso impedir a continuidade do ilcito e os efeitos lesivos dele advindos, do que a reparao do dano em dinheiro, mormente quando se desconhece a idoneidade financeira do transportador clandestino.

Por sua vez, o art. 1 do Decreto Estadual 32.656/91 reza que:


O transporte coletivo rodovirio intermunicipal realizado no territrio do Estado servio pblico de competncia do Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais - DER/MG, podendo ser prestado dire-

164

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Assim, existindo prova inequvoca da prestao, em carter habitual, contnuo, de transporte rodovirio coletivo intermunicipal, por parte dos agravados, fora das hipteses previstas nos arts. 2 e 3 do Decreto 39.608/98, e na Portaria do DER n 1.389, de 26.06.98, capaz de levar o julgador a se convencer da verossimilhana da alegao, que configura, em tese, ato ilcito, da por que, a meu sentir, no agiu com o seu costumeiro acerto o MM. Juiz de 1 grau ao indeferir a tutela pleiteada, para proibir os agravados de promoverem o servio de transporte coletivo de passageiro nos limites do Municpio de Janaba. Nesse sentido a jurisprudncia deste Tribunal:
Transporte alternativo de passageiros. Empresa autora concessionria do servio em linha regular. Notoriedade da explorao clandestina da mesma linha pelo ru. Defesa deste fundada na alegao da liberdade do exerccio da profisso de motorista. Antecipao de tutela em ao ordinria. Cabimento. Agravo de instrumento improvido. Ante a notoriedade da explorao clandestina do servio de transporte alternativo de passageiros pelo ru, na mesma linha de nibus de que a empresa autora a concessionria, cabvel a antecipao de tutela, para o fim de obter-se a sua cessao, em ao ordinria proposta por esta contra aquele, por achar-se presente o requisito do periculum in mora, no constituindo justificativa para a sua invalidao a invocao, por aquele, do direito liberdade de exercer a profisso de motorista de veculo particular (TAMG, 7 Cm. Cvel, AI n 354.076-1, Rel. Juiz Fernando Brulio, j. em 21.02.02).

Este o entendimento jurisprudencial a respeito:


Ao ordinria de preceito cominatrio. Tutela antecipada. Transporte irregular no comprovado. Indeferimento. Rus incertos e desconhecidos. Citao por edital. Possibilidade. Deciso parcialmente reformada. A falta de prova nos autos de que os taxistas e demais condutores relacionados na pea inicial da ao ordinria de preceito cominatrio vm aliciando e transportando pessoas diversas entre as viagens de ida e de volta, o que configuraria transporte intermunicipal remunerado de pessoas, com caractersticas de transporte pblico, e, por conseqncia, a concorrncia ilegal, inviabiliza a pretenso de deferimento de tutela antecipada, pleiteada nos termos do art. 461 do CPC. possvel a citao por edital de rus incertos e desconhecidos, nos termos do art. 231, I, do CPC. Recurso parcialmente provido (TAMG, 2 Cm. Cvel, AI 402.309-4, Rel. Juiz Edgard Penna Amorim, j. em 05.08.03).

Com efeito, a lei processual, ao prever a citao editalcia para os casos em que forem todos, ou alguns rus, desconhecidos ou incertos, no excepcionou a realizao desse procedimento na ao aforada pela agravante. Assim, para os rus certos, a citao, em princpio, ser pessoal, nada impedindo que a dos demais, tidos por incertos ou desconhecidos, seja feita por edital. vista do exposto, dou provimento ao agravo para reformar a deciso agravada, nos moldes j delineados na deciso de f. 1.250, que deferiu a tutela recursal, nos termos do art. 527, III, do CPC. Custas, pelos agravados. -:::-

No tocante ao requerimento de citao, por edital, dos rus desconhecidos ou incertos, admissvel, ante a impossibilidade de identificao de todas as pessoas que, clandestinamente, executam servio pblico, como se fossem autorizadas para tanto, a teor do que dispe o art. 231, I, do CPC.

INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - TRANSPORTE COLETIVO RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA - CARONA EM COLETIVO - EXCLUSO DE RESPONSABILIDADE
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

165

TJMG - Jurisprudncia Cvel

- Em face da responsabilidade objetiva, a pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico responder pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiro, nos termos do art. 37, 6, da CF, a menos que se comprove uma das causas de excluso de responsabilidade, como fora maior, caso fortuito ou culpa exclusiva da vtima. - Age com culpa exclusiva a vtima que se arrisca demasiadamente, pendurando-se em coletivo, pelo lado de fora, visando conseguir carona. APELAO CVEL N 496.605-4 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel N 496.605-4, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante D.P.B., menor pbere assistido pela sua me, e apelada Viao Cruzeiro Ltda., acorda, em Turma, a Dcima Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Desembargador Marin da Cunha, e dele participaram os Desembargadores Irmar Ferreira Campos (Relator), Luciano Pinto (1 Vogal) e Mrcia de Paoli Balbino (2 Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 14 de abril de 2005. Irmar Ferreira Campos - Relator Notas taquigrficas O Sr. Des. Irmar Ferreira Campos Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de f. 156-163, proferida nos autos da ao de indenizao proposta por D. P. B., poca assistido por seus pais, Juarez Jos Barbosa e Maria Nuzia Pereira Rodrigues, contra Viao Cruzeiro Ltda., que julgou improcedente o pedido contido na inicial. 166
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Insurge-se D.P.B., s f. 165-170, contra a r. deciso, sustentando que ocorreu, na espcie, erro in judicando, tendo em vista que a sentena combatida mal apreciou o conjunto probatrio dos autos; que inexiste prova da culpa exclusiva da vtima; que as provas colhidas demonstram de maneira inequvoca a imprudncia e a omisso do preposto da apelada, nico responsvel pelo acidente. Afirma, por fim, que no nus seu demonstrar a culpa do motorista, j que se trata de responsabilidade objetiva, consagrada pelo art. 37, XXI, 6, da CF; e que, contudo, o douto magistrado monocrtico em sua fundamentao partiu da responsabilidade subjetiva, que no se aplica ao caso presente. Contra-razes s f. 172/176. s f. 178/180, apresentou parecer o douto representante do Ministrio Pblico, opinando pelo provimento da apelao. Pela anlise dos autos, verifico que o recurso no merece prosperar. Revelam os autos que o apelante, ao ver passar o coletivo pertencente empresa apelada, pendurou-se no veculo, pelo lado de fora, visando conseguir uma carona, tendo cado no solo, com o carro em movimento, sofrendo vrios cortes na testa, rosto, boca e, ainda, fratura nos dentes. A recorrida, na contestao de f. 34/56, confirma a conduta do autor, sustentando, entretanto, que o motorista do nibus, Raimundo Aurelino, no

viu o momento em que o menino se pendurou pelo lado de fora do nibus. Em declaraes na Delegacia de Trnsito, mais relevantes do que os depoimentos judiciais, tendo em vista que estes foram colhidos oito anos aps o sinistro, enquanto aquelas foram prestadas somente alguns meses depois do fatdico, o trocador do veculo coletivo em apreo, inquirido, atestou:
... que o depoente lembra-se de ter visto cerca de cinco crianas fazendo meno de trepar na traseira do coletivo, a fim de pegar carona, sendo que o depoente lhes disse para no fazer aquilo (...). (...) que, naquela ocasio, o veculo coletivo estava parado num ponto de embarque e desembarque de passageiros e o mesmo seguiu seu trajeto normalmente, no tendo o depoente percebido nada de anormal. (...) que, na opinio do depoente, tudo leva a crer que o sinistro ocorreu devido vtima ter pegado carona na traseira exterior do coletivo e sofrido uma queda (f. 23).

presenciou o acidente, no sentido de apontar que o menor se encontrava pendurado na parte exterior do coletivo, em movimento. Dessa forma, no h, nos autos, qualquer fato que tenha o condo de demonstrar que no foi essa a dinmica do evento danoso. Assim, passo anlise de eventual culpa do preposto da recorrida na ocorrncia do fatdico. Dvidas no pairam, como bem ressaltou o il. magistrado a quo, quanto responsabilidade objetiva da apelada, pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico, pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiro, nos termos do art. 37, 6, da CF. A princpio, a concessionria dever responder pelos danos causados atravs de simples demonstrao do nexo causal entre este e o exerccio da atividade, independentemente de culpa, a menos que se comprove uma das causas de irresponsabilidade, como a fora maior, caso fortuito ou culpa exclusiva da vtima. Conforme ensinamento do il. doutrinador Rui Stoco:
Embora a lei civil codificada no faa qualquer meno culpa exclusiva da vtima como causa excludente de responsabilidade civil, a doutrina e o trabalho pretoriano construram a hiptese (...). Quando se verifica a culpa exclusiva da vtima, tollitur quaestio: inocorre indenizao... (Tratado de Responsabilidade Civil, 6. ed., So Paulo: RT, 2004, p. 177).

Tambm a testemunha Darclia da Silva, que passava pelo local do acidente, foi enftica:
...estava a depoente transitando pela Rua Celetera, esquina com Rua J, Vila Castanheira, quando vislumbrou uma criana de sexo masculino dependurada na porta traseira, exterior do veculo coletivo da linha L120 (...), sendo que em dado momento percebeu que a vtima havia sofrido queda do coletivo, esclarecendo que no presenciou a queda... (f. 24).

Elucidando ainda mais a questo, o depoimento pessoal da vtima foi incisivo:


... to logo o coletivo esperado chegou e parou, vrios passageiros desembarcaram e, como o declarante no fez sinal para o motorista indicando que iria embarcar, este no abriu a porta traseira, motivo pelo qual o declarante segurou-se no balastre, ficando pendurado na porta traseira do coletivo, que se encontrava fechada... (f. 22).

E segue divagando:
O que importa, no caso, como observa Alex Weill e Franois Terr, apurar se a atitude da vtima teve o efeito de suprimir a responsabilidade do fato pessoal do agente, afastando a sua culpabilidade (Droit Civil, Les Obligations, n. 653, p. 647; Malaurie e Ayns, ob. cit. n. 59, p. 57, apud Caio Mrio, op. cit., p. 296) (op. cit., p. 178).

Sobre o tema, eis a jurisprudncia: Dessarte, verifica-se que as declaraes do trocador correspondem exatamente com o depoimento da vtima e da testemunha que
Indenizao. Acidente de trnsito. Culpa. Prova. No h dever de reparar o dano e a

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

167

TJMG - Jurisprudncia Cvel

conseqente indenizao, originado em acidente de trnsito, se o quadro probatrio verificado nos autos demonstra de forma inequvoca que o acidente ocorreu por culpa exclusiva da vtima (TJMG, 14 Cm. Cvel, Ap. 437.150-0, Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, j. em 16.09.04).

de Acidente de Veculos, demonstra seu agir culposo, narrando que no fez sinal para o motorista, indicando que iria embarcar; dessarte, evidente a sua inteno de viajar pelo lado de fora, e no mero impulso por no ter tido o pedido de parada atendido. Realmente, o motorista do coletivo jamais poderia prever que o requerente estivesse, naquele momento, pendurado atrs do veculo, em comportamento completamente inadequado e arriscado, de modo a agir de forma a impedir o fatdico. Em sendo assim outro no poderia ser o resultado da ao, a no ser o de improcedncia. Ante o exposto, nego provimento apelao. Custas recursais, pelo apelante, ressaltada a sua inexigibilidade, nos termos da Lei 1.060/50. -:::-

Assim, diante das lies da doutrina e da jurisprudncia colhidas, analisando o conjunto probatrio desenvolvido ao longo da instruo processual, resta evidenciada, no caso sub judice, a culpa exclusiva da vtima, razo pela qual no h falar em dever de indenizar. Isso porque o autor/apelante, na imaturidade prpria de seus 10 anos de idade, arriscou-se demasiadamente ao se pendurar no coletivo em movimento, pelo lado do fora, estando, infelizmente, a sofrer as conseqncias de seu ato. A prpria narrativa do requerente, quando ouvido perante a Delegacia Especializada

EXECUO POR TTULO JUDICIAL - PENHORA - BENS NO LOCALIZADOS CONTA CORRENTE - BLOQUEIO DE NUMERRIO - POSSIBILIDADE - Quando o executado se encontra em local incerto e no sabido, e o exeqente no localiza bens que possam garantir a execuo, deve ser determinado o bloqueio de numerrio existente em conta bancria, atravs de convnio com o Bacen, no limite do valor exeqendo. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 508.770-9 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 508.770-9, da Comarca de Belo Horizonte, sendo agravante Cia. Ultragaz S.A. e agravado Edson Wander Rocha Pinto, acorda, em Turma, a Dcima Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Desembargador Marin da Cunha (2 Vogal), e dele participaram os Desembargadores Mrcia De Paoli Balbino (Relatora) e Lucas Pereira (1 Vogal). 168
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

O voto proferido pela Desembargadora Relatora foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 16 de junho de 2005. Mrcia de Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino Trata-se de agravo de instrumento interposto por Cia Ultragaz S.A. contra deciso do MM. Juiz da 27 Vara Cvel da Capital, cuja cpia se encontra f. 22 - TJ, em que restou indeferida penhora on line de saldo bancrio do agravado, no limite do

crdito exeqendo e aps informao da conta e saldo pelo Bacen, medidas que foram requeridas pela agravante nos autos da execuo de sentena monitria que promove contra o agravado, Edson Wander Rocha Pinto. Aps apresentadas suas razes de inconformismo, a agravante requereu efeito suspensivo ativo com o deferimento da medida que requereu, j que esgotados, segundo ela, os meios para a localizao do executado e seus bens, e final provimento do recurso. Decidi o pedido de efeito suspensivo da seguinte maneira (f. 31):
Decidindo o pedido de medida de urgncia, verifico que, conquanto haja aparncia do bom direito diante do que restou explicitado e demonstrado pela agravante nesse instrumento de agravo, no verifico, em princpio, a presena ou comprovao do risco de dano imediato de difcil reparao, porque no encontrei no instrumento comprovantes de que todos os meios de localizao dos bens do devedor, disponveis agravante, foram esgotados sem xito. Por tal razo, indefiro o pedido de efeito suspensivo ativo.

Houve uma tentativa de citao pessoal do executado (f. 13-TJMG) embora sem sucesso. A exeqente/agravante pediu que fosse enviado ofcio ao Banco Central para a apurao de existncia de conta bancria em nome do agravado/executado, atravs do Bacen Jud, para que pudesse haver o posterior bloqueio de numerrio existente, em valor passvel de garantir a execuo. O MM. Juiz indeferiu o pedido sob o seguinte entendimento (f. 22-TJMG):
Estou ciente do convnio firmado entre TJMG e Banco Central do Brasil a que alude a exeqente na f. 56, o qual possibilita a realizao de bloqueio de conta corrente, via on line. Entretanto, sou contra. A uma, porque implica a quebra de sigilo bancrio; A duas, porque o Poder Judicirio inerte, pelo que no pode o Juiz, ex officio, determinar a realizao da penhora tal como requerido; A trs, porque tal convnio, a meu ver, inconstitucional, de vez que o Poder Judicirio no pode legislar. Indefiro, pois, o requerido pedido.

Devidamente intimado (f. 32, 34 e 37), o agravado no apresentou contraminuta, conforme certido de f. 38. Embora solicitadas (f. 33), o MM. Juiz no apresentou as informaes pedidas, conforme certido de f. 38. A agravante comprovou que cumpriu o determinado no art. 526 do CPC, conforme cpia de f. 36. A agravante ajuizou ao monitria, fundada em cheque, contra o agravado (f. 6/7-TJMG). O ru/agravado foi devidamente citado, embora tenha se mantido revel (f. 10-TJMG). A ao foi julgada procedente (f. 10/11-TJMG). Passo seguinte, a agravante ingressou com a execuo de sentena, pedindo a citao do ru/executado para pagamento do valor que apontou (R$1.142,73) ou a nomeao de bens penhora (f. 12-TJMG).

A agravante se insurge contra essa deciso. Examinando tudo que dos autos consta e os princpios de direito, tenho que assiste razo agravante. que o que a embargante pretende saber se o executado tem conta bancria, para que seja feito o mero bloqueio de numerrio de parte de eventual saldo existente. Isso perfeitamente possvel pelo convnio, feito em 2001, entre o Banco Central, o Superior Tribunal de Justia e o Conselho da Justia Federal, mais conhecido como Bacen Jud, ao qual este Tribunal de Justia aderiu em maio/2001. Como bem explicitou a Des. Relatora do acrdo apresentado pela agravante (f. 23/28), o convnio tem o seguinte objeto (f. 25):
Por intermdio do sistema Bacen Jud, o STJ, o CJF e os Tribunais signatrios de Termo de

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

169

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Adeso podero, dentro de suas reas de competncia, encaminhar s instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Bacen solicitaes de informaes sobre a existncia de contas correntes e aplicaes financeiras, determinaes de bloqueio e desbloqueio de contas e comunicaes de decretao e extino de falncias envolvendo pessoas fsicas e jurdicas clientes do Sistema Financeiro Nacional, bem como outras solicitaes que vierem a ser definidas pelas partes.

artigo 600, inciso IV, e artigo 399 do Cdigo de Processo Civil (Desembargador Sebastio Pereira de Souza). (TJMG, 16 Cm. Cvel, Ag. Inst. n. 499.306-8/Belo Horizonte, Rel. Des. Jos Amancio, DJ de 18.05.05).

Ademais, o Poder Judicirio tem por finalidade a prestao jurisdicional com a eficincia possvel, coibindo a ao de devedores de ocultar seus bens e frustrar a execuo, sendo permitido o encaminhamento de ofcios a reparties pblicas, sempre que necessrio. Nesse sentido:
A solicitao de informao ao Banco Central do Brasil sobre a possibilidade de o devedor possuir bens mveis, representados por depsitos bancrios ou aplicaes financeiras, til ao credor e prpria Justia (Lex-JTA 157/273, Theotonio Negro, in Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 34. ed., So Paulo: Saraiva, p. 439).

O sigilo bancrio consubstancia-se na violao da intimidade e da personalidade, protegidas pelo art. 5, X, da CF, e na ofensa dignidade da pessoa humana do contratante bancrio, defendida no art. 1, III, da CF. Est previsto no art. 5, XII, da CF, no art. 38 da Lei 4.595/64 e no art. 1 da Lei Complementar 105/2001. Todavia, o sigilo no pode prestar-se ocultao de bens do executado, que eventualmente sero passveis de constrio garantidora da execuo. No caso, a prpria Lei Complementar 105/2001 prev a possibilidade de que as informaes, quanto aos dados e saldos dos clientes bancrios, possam ser remetidas ao Poder Judicirio, sem que haja quebra de sigilo. o que dispe o art. 1, 3, VI, cumulado com art. 3 da Lei Complementar 105/2001:
Art. 1. As instituies financeiras conservaro sigilo em suas operaes ativas e passivas e servios prestados. 3 No constitui violao do dever de sigilo: VI - a prestao de informaes nos termos e condies estabelecidos nos artigos 2, 3, 4, 5, 6, 7 e 9 desta Lei Complementar. Art. 3. Sero prestadas pelo Banco Central do Brasil, pela Comisso de Valores Mobilirios e pelas instituies financeiras as informaes ordenadas pelo Poder Judicirio, preservado o seu carter sigiloso mediante acesso restrito s partes, que delas no podero servir-se para fins estranhos lide...

O pedido de informaes sobre a existncia de contas correntes e aplicaes financeiras em nome do devedor pertinente quando a parte demonstra que se esforou em localizar bens passveis de garantir a execuo, embora sem sucesso, porquanto interesse da Justia assegurar o xito do processo de execuo. Nesse sentido:
(...) Esgotando o exeqente todas as diligncias no sentido de localizar bens penhorveis e por ser til ao credor e prpria Justia, defere-se a expedio de ofcio ao Banco Central do Brasil, requisitando informaes sobre a possvel existncia de mveis do executado, representados por depsitos bancrios ou aplicaes financeiras (Desembargador Jos Amancio). - Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato do devedor que no indica ao juzo onde se encontram os bens sujeitos execuo, ensejando a busca coercitiva por ato do poder estatal encarregado da prestao jurisdicional no interesse da Justia - inteligncia do

No h risco algum, ademais, de quebra do sigilo da conta do devedor. Sua conta no est sendo aberta ao pblico, e dela s se pretendem informaes e possvel bloqueio parcial de saldo. O Estado tem o dever de prestar tutela jurisdicional comunidade, advindo, da, a previso do art. 600, IV, do CPC:

170

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Considera-se atentatrio dignidade da justia o ato do devedor que: (...) IV - no indica ao juiz onde se encontram os bens sujeitos execuo.

Por isso mesmo, existe um convnio entre o Banco Central do Brasil e o Superior Tribunal de Justia, extensivo aos Tribunais Estaduais, disponibilizando cooperao tcnico-institucional, com acesso ao sistema Bacen Jud, com o objetivo de agilizar as informaes sobre a existncia de contas bancrias e aplicaes financeiras, determinao de bloqueio e desbloqueio de contas e comunicaes de decretao e extino de falncias, atravs do qual dispensa-se o manuseio e o acmulo de papis, garantindo-se maior segurana no atendimento das requisies, que so feitas pelos prprios Magistrados, por meio de cadastramento de senhas, conforme ofcio-circular n 74/Siscon/2002, assinado pelo Excelentssimo Senhor Corregedor-Geral de Justia do Estado de Minas Gerias, em consonncia com o ofcio n 884/2002-Ascont, expedido pelo eminente Des. Presidente do egrgio TJMG. Nesse sentido:
1) ...Envolvendo o processo de execuo interesse pblico, deve ser deferido o pedido de pesquisa junto ao Banco Central do Brasil sobre a existncia de depsitos do executado em agncias bancrias, depois de esgotadas todas as diligncias por parte do credor para localizao de bens passveis de penhora (Ag. Inst. 448.621-1/Belo Horizonte, 8 Cm. Cvel/TAMG, Rel. Juiz Jos Amancio, DJ de 08.10.04). 2) ...O pedido de informaes sobre existncia de conta bancria em nome do executado

cabvel, desde que no tenha havido nomeao penhora nem tenham sido encontrados bens suficientes para garantir o dbito. - Nessas circunstncias, o bloqueio de valores encontrados em conta bancria no se afigura abusivo, impondo-se sua transformao em penhora, se encontrados (Ag. Inst. 441.852-8/Uberlndia, 2 Cm. Cvel/TAMG, Rel. Juza Evangelina Castilho Duarte, DJ de 20.04.04).

No presente caso, no se trata de penhora eletrnica, como afirmou o MM. Juiz na deciso recorrida, tanto que a agravante requereu mero bloqueio para posterior penhora, conforme f. 20. O bloqueio servir para garantir a execuo, sendo certo que posterior penhora efetiva ser realizada aps prvia citao vlida, e na forma da lei. Isso posto, dou provimento ao recurso, para determinar que seja remetido ofcio ao Banco Central para informaes quanto existncia de contas bancrias em nome do executado, e, caso sejam encontradas, que se faa o bloqueio de numerrio em valor igual ao exeqendo, atravs do sistema Bacen Jud. Sem custas. -:::-

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - LETRA DE CMBIO - REQUISITOS - EMISSO EM MOEDA ESTRANGEIRA - ART. 25 DO DECRETO 2.044/1908 - CERTEZA, LIQUIDEZ E EXIGIBILIDADE - CDULA DE CRDITO RURAL - VINCULAO - EMBARGOS DO DEVEDOR PROVA PERICIAL - INDEFERIMENTO - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA ENCARGOS CONTRATUAIS - EXCLUSO DO VALOR EXCEDENTE - TEORIA DA IMPREVISO INADMISSIBILIDADE - VALIDADE FORMAL DO TTULO - Apenas ocorre cerceamento de defesa quando o juiz obsta a que a parte produza prova indispensvel ao deslinde da causa.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

171

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Contudo, atravs do referido convnio, no fica o magistrado obrigado a cadastrar sua senha individual de acesso e a consultar pessoalmente a existncia de contas do devedor em agncias bancrias, apesar da economia e agilidade processuais, podendo, se for o caso, oficiar ao Banco Central, como antes ocorria.

- Se o objeto da execuo letra de cmbio estipulada em dlar e se h previso legal para a emisso de tal ttulo em moeda estrangeira, no h falar que ela, por esse motivo, no se reveste de liquidez, certeza e exigibilidade - Demonstrado que os ttulos contm sacador, tomador, valor, local de pagamento e aceite, no se pode acolher a tese de nulidade, por ausncia da data de emisso ou por irregularidade nas datas de vencimento das cambiais. - No dado ao exeqente embutir no valor executado encargos no concernentes aos ttulos de crdito objeto da execuo. APELAO CVEL N 379.119-7 - Comarca de Patrocnio - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 379.119-7, da Comarca de Patrocnio, sendo apelantes Ado Avelos Peres e outro, e apelado Banco de la Republica Oriental del Uruguay, acorda, em Turma, a Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Osmando Almeida (Relator), e dele participaram os Desembargadores Pedro Bernardes (Revisor) e Tarcsio Martins Costa (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pelo apelante, a Dr. Luciana Diniz Nepomuceno. Belo Horizonte, 05 de abril de 2005. Osmando Almeida - Relator Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Ao relatrio de f. 315/316 acrescento que f. 323 foi indeferido o pedido de suspenso do processo formulado pelos apelantes. s f. 372/375, foi postulada a concesso dos benefcios da assistncia judiciria pelos apelantes. 172
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

s f. 386/390, foi apresentada pelos apelantes exceo de pr-executividade, impugnada pelo apelado s f. 416/418. Acuso o recebimento de memoriais pelos apelantes. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Ab initio, de se dizer que, apesar de reconhecer que o ordenamento jurdico brasileiro admite o procedimento denominado exceo de pr-executividade, o executado apenas pode se valer deste meio de defesa dentro do prprio processo de execuo. Isso porque, atravs da exceo de pr-executividade poder o executado alegar to-somente matria de ordem pblica, ligada admissibilidade da execuo, e que poderia - em razo dessa natureza - ser conhecida de ofcio pelo juzo da execuo. Assim, no conheo da exceo de prexecutividade oposta pelos apelantes s f. 386/390, j que apresentada a destempo e porque a discusso em torno da validade dos ttulos executados apenas pode ser objeto de apreciao e julgamento em sede de embargos de devedor, por extrapolar os estritos limites da exceo de pr-executividade. Nesse sentido, so os ensinamentos de Ernane Fidlis dos Santos:
No se deve confundir nulidade da execuo com a nulidade ou anulabilidade do ttulo executivo. Se este estiver formalmente vlido,

a execuo pode instaurar-se de modo normal, ficando frustrada apenas com a desconstituio do ttulo, atravs de sentena que declare ou decrete sua nulidade, em grau de embargos do devedor ou em ao autnoma (Manual de Direito Processual Civil, 5 ed., So Paulo: Saraiva, 1997, v. 2, p. 108).

Pois bem. Os ora apelantes interpuseram agravo retido nos autos, ao argumento de que imprescindvel, no caso sub examine, a produo da prova pericial, a qual foi indeferida pela deciso de f. 62. Como cedio, o ordenamento jurdico brasileiro garante a todo cidado a plena liberdade de, em defesa de seus direitos, alegar fatos e propor provas, sendo-lhe assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com meios e recursos a ela inerentes. A defesa um interesse pblico, e no uma generosidade, sendo essencial a qualquer Estado que se pretenda democrtico. No vejo, todavia, como prosperar a pretenso dos recorrentes, pois, como bem asseverou o MM. Juiz singular a percia manifestada pelo embargante injustificvel, uma vez que no houve fundamentao. Em verdade, restou demonstrado que a questo sub judice deve ser examinada exclusivamente com base nos documentos colacionados aos autos, no havendo lugar para a alegao de cerceamento de defesa. Nesse sentido, colhem-se os seguintes julgados:
Sendo o juiz o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir sobre a necessidade ou no de sua realizao (TRF, 5 T., Agr. n 51.774/MG, Rel. Min. Geraldo Sobral, j. em 27.02.89, ac. un., DJU de 15.05.89, p. 7.935). Se a prova que a parte desejava produzir refere-se ao fato que no traduz influncia ou relevncia deciso do conflito, no h cerceamento de defesa no seu indeferimento, visto que intil a providncia (TJMS, Apel. n 982/86, Rel. Des. Marco Antnio Cndia, j. em 06.03.86, ac. un.).

Existindo normas que disciplinam seu uso, essas normas tm de ser do conhecimento daqueles que utilizam o Judicirio em busca da justia, e, em assim sendo, os benefcios legais tm momento certo para serem exercidos ou requeridos, sob pena de precluso. A possibilidade de sucumbncia fato que no pode ser desconsiderado quando do ajuizamento da ao ou quando da resposta do ru. Este o momento certo e adequado para se requerer a assistncia judiciria. Ultrapassados, somente com comprovada mudana no estado econmico da parte seria possvel o deferimento. Aqui, tal no aconteceu, sendo certo que os apelantes, apesar de alegarem dificuldades financeiras, nada comprovaram para demonstrar mudana abrupta de sua situao financeira. Ao contrrio, o que consta dos autos que postularam os benefcios da gratuidade da justia, aps a sentena, quando foram condenados nos nus da sucumbncia. Sendo assim, indefiro o pedido de assistncia judiciria. Agravo retido. Conheo do agravo retido de f. 71/73, porquanto os apelantes requereram expressamente a sua apreciao de conformidade com o que dispe o art. 523 do CPC.

No caso em pauta, repita-se, no existiu a necessidade de dilao probatria para aferio de aspectos relevantes da causa, tendo
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

173

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Tenho, ainda, que no se pode deferir o pedido de concesso de assistncia judiciria requerido pelos apelantes s f. 372/375. que, adentrando o esprito da legislao pertinente espcie, no vejo como acatar pedidos que, sob o manto da falsa necessidade, visam nica e exclusivamente frustrar a legislao e usar o Judicirio como ponte para atingir outros objetivos.

em vista que a mencionada prova pericial em nada mudaria o desfecho da causa. De tal sorte, nego provimento ao agravo retido. Apelao. Preliminares. De incio, passo anlise das preliminares argidas nas razes recursais e o fao para rejeit-las. Alegam os apelantes inpcia da inicial, ao argumento de que as planilhas de clculos apresentadas prescindem de elementos tcnicos e elucidativos a indicar a correta evoluo da dvida. Dispe o art. 614 do CPC que cumpre ao credor, ao requerer a execuo, instruir a petio inicial com o ttulo executivo e com o demonstrativo do dbito atualizado at a data da propositura da ao. Na hiptese dos autos, a execuo baseia-se nas letras de cmbio de f. 69/77 dos autos em apenso e na cdula rural hipotecria de f. 65/68 - autos em apenso -, tendo sido apresentado o demonstrativo de dbito f. 56 autos em apenso. Diferentemente do que aduziram os ora apelantes, o exeqente/apelado instruiu a exordial com os documentos indispensveis para a propositura da ao executiva. Ademais, impende observar que, a meu aviso, cabia aos apelantes apresentarem os seus clculos ou apontar, incisivamente, as falhas ou lacunas constantes dos clculos apresentados pelo exeqente, e no apenas dizer que a planilha elaborada pelo mesmo se encontra incompleta, data venia. Por outro norte, cumpre destacar que, quanto ao chamado nus subjetivo da prova, h que se afirmar, calcado nas lies da mais moderna doutrina, que as regras sobre distribuio do nus da prova so regras de julgamento, a serem aplicadas no momento em que 174
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

o rgo jurisdicional vai proferir seu juzo de valor acerca da pretenso resistida. A propsito, so valiosas as lies de Alexandre Freitas Cmara:
Em outras palavras, provados todos os fatos da causa, o juiz no dar qualquer aplicao s regras de distribuio dos do nus da prova. Se, porm, a investigao probatria for negativa, ou seja, quando os fatos no estiverem integralmente provados, a sim as regras de distribuio do nus da prova produziro seus regulares efeitos. Esta viso objetiva do nus da prova liga-se, pois, vedao do non liquet, ou seja, a impossibilidade de o juiz se eximir de julgar por qualquer motivo. Ainda que os fatos da causa no estejam adequadamente provados, ter o juiz de proferir uma deciso, o que far com base nas regras de distribuio do onus probandi (Lies de Direito Civil, 9. ed., Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003. v. 1, p. 401).

Assim, no h que se falar em inverso do nus da prova pela hipossuficincia do devedor. que a parte livre para produzir as provas que julgar necessrias, estando, contudo, sujeita aos nus causados por sua omisso. Em verdade, no instante do julgamento de mrito, apreciar o magistrado a necessidade de utilizar-se das regras do nus da prova, invertidas ou no. Rejeito, portanto, as preliminares argidas, esclarecendo, no ensejo, que a preliminar de nulidade da execuo ser examinada juntamente com o mrito, porque com ele se confunde. Mrito. Conforme j me manifestei por reiteradas vezes, as normas insertas na Lei 8.078/90 tm aplicao restrita nos contratos bancrios, ocorrendo apenas em hipteses excepcionalssimas. que, embora se saiba que os bancos, isoladamente considerados, submetem-se ao Cdigo de Defesa do Consumidor, no se pode olvidar, conforme afirma Nelson Nery Jnior:
O elemento teleolgico da relao de consumo a finalidade com que o consumidor adquire o

produto ou se utiliza do servio, isto , como destinatrio final. Se a aquisio for apenas meio para que o adquirente possa exercer outra atividade, no ter adquirido como destinatrio final e, conseqentemente, no ter havido relao de consumo. A chave para identificao de uma relao jurdica como sendo de consumo , portanto, o elemento teleolgico: destinao final, ao consumidor, do produto ou servio (Cdigo de Processo Civil Comentado, 6. ed., So Paulo: Saraiva, p. 383).

execuo, a citao dos mesmos para o pagamento da quantia de US$321.362,52, importncia esta que corresponde ao somatrio dos valores constantes dos trs referidos ttulos (US$98.276,00), acrescidos de comisso de 0,5% e juros de 1% ao ms, conforme planilha de f. 56 dos autos em apenso. Desse modo, a despeito de ter o apelado aludido cdula rural hipotecria, o que se verifica mormente da anlise da pea vestibular da execuo em apenso, bem como da mencionada planilha, que os ttulos executados so as referidas letras de cmbio. Tanto assim que o apelado no menciona que a obrigao consignada na dita cdula ajustada no foi adimplida pelos apelantes, mas, sim, que a obrigao constante das ditas letras no foi honrada, o que obrigou o banco a assumir o dbito consignado nos ttulos em questo, quitando a respectiva dvida junto empresa Padimar S.A., em razo do aval prestado naquelas cambiais. De tal sorte, considerando-se que o objeto da execuo so as letras de cmbio, ttulos no causais, afigura-se impertinente a discusso, em sede de embargos, acerca da invalidade das clusulas constantes da mencionada cdula rural hipotecria em face da teoria da impreviso, porquanto foge tal temtica do objeto da lide. Levando-se em conta tais consideraes, o que se deve examinar a legalidade dos ttulos que embasam a ao executiva, quais sejam as letras de cmbio, e no a do contrato em relevo. Pois bem. O estudo dos requisitos essenciais da letra de cmbio remete conjugao dos dispositivos contidos no Decreto 2.044, de 31 de dezembro de 1908, com a Lei Uniforme, Decreto 57.663, de 24 de janeiro de 1966. A emisso da letra de cmbio em moeda estrangeira encontra previso no art. 41 da Lei Uniforme de Genebra.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

luz dessas consideraes doutrinrias, infere-se que estar caracterizada a relao de consumo sempre que o contratante se adequar ao conceito de consumidor, seja como destinatrio final do servio, seja como parte vulnervel, j que no resta dvida quanto ao fato de serem as atividades desempenhadas pelas instituies financeiras enquadradas no Cdigo de Defesa do Consumidor e assentada a posio do banco como fornecedor, frente sistemtica do Cdigo de Defesa do Consumidor, o que, todavia, no tem o condo de tornar presentes, no caso dos autos, os elementos formadores da relao de consumo, j que no se pode ter os rus como destinatrios finais do crdito contrado junto ao banco, nos termos da definio do art. 3, 1 e 2, do CDC. Da anlise dos autos, depreende-se que os embargantes/apelantes sustentam, com arrimo na teoria da impreviso e no Cdigo de Defesa do Consumidor, a nulidade das clusulas que estabelecem o reajuste do dbito pela variao cambial do dlar, constante da cdula rural hipotecria colacionada na inicial do feito executivo, em razo da sbita elevao da cotao essa moeda ocorrida no incio do ano de 1999. A petio inicial dos autos em apenso informa, entretanto, que os apelantes deixaram de pagar ao apelado os valores constantes das trs letras de cmbio, no valor de US$98.276,00 cada uma, sacadas pelo Banco De La Republica Oriental Del Uruguay contra o apelante Ado de Avelos Peres, em benefcio da empresa Padimar S.A., e avalizadas tambm pelo banco apelado. Em razo do inadimplemento dos apelantes, requereu o banco credor, na exordial da

175

TJMG - Jurisprudncia Cvel

No entanto, foi adotada pelo Governo Brasileiro reserva ao referido dispositivo legal, de sorte que a questo deve ser remetida aos comandos insertos no Decreto 2.044, o qual no veda que o ttulo venha expresso em moeda estrangeira, alertando, to-somente, para a necessidade de que o pagamento seja feito em moeda nacional, ao cmbio do dia do vencimento. Nesse sentido, o mestre Rubens Requio bem observa:
Convm esclarecer ainda que, em face do uso de reserva usada pelo Governo brasileiro no Decreto n 57.663, de 24 de janeiro de 1966, o art. 41 no tem aplicao, pois ficou ressalvada a vigncia do art. 25 do Decreto n 2.044, de 31 de dezembro de 1908, que dispe: A letra de cmbio deve ser paga na moeda indicada. Designada moeda estrangeira, o pagamento, salvo determinao em contrrio expressa na letra, deve ser efetuado em moeda nacional, ao cmbio vista do dia do vencimento e do lugar do pagamento; no havendo no lugar curso de cmbio, pelo da praa mais prxima (Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo: Saraiva, 1995, v. 2, p. 321).

moeda estrangeira. Admissibilidade, j que o que se veda a cobrana em moeda estrangeira, e no que o ttulo tenha valor em dlares. Alegao, ademais, de que o ttulo tem natureza simblica. Inadmissibilidade. Argio que restou isolada nos autos, no encontrando justificativa que a ampare (9 Cmara, Ap. 789.765-0, Rel. Jos Luiz Galvo de Almeida, j. em 15.02.2000, JTALEX, 183/183).

No h falar, ainda, em nulidade das cambias, por ausncia da data de emisso ou por irregularidade na data de vencimento das cambiais. que a data de emisso das letras se encontra rigorosamente comprovada, seja pelo aceite lanado pelos apelantes, seja pela prpria cdula de crdito rural, que, na clusula denominada operaes garantidas, informa que:
5 (cinco) letras de cmbio aceitas pelos emitentes e avalizadas pelo Banco at o limite de US$ 600.000,00 (seiscentos mil dlares norte-americanos), destinadas ao financiamento de importao de gado leiteiro da raa holando procedente do Uruguai (f. 42 - autos em apenso).

Portanto, no h bice para que o ttulo de crdito seja expresso em moeda estrangeira, desde que observada a converso cambial. Vlida, pois, a emisso das letras de cmbio em moeda aliengena, no havendo de se falar que os ttulos em questo, por expressarem valor em dlar, no se revestem de seus requisitos de liquidez, certeza e exigibilidade. A propsito, j decidiu o extinto Tribunal de Alada:
A circunstncia de o ttulo estar expresso em moeda estrangeira no lhe retira a liquidez, certeza e exigibilidade nem tampouco o invalida (6 C. Cvel, Ap. 233.002-9, Rel. Juiz Maciel Pereira, j. em 10.04.97).

Com efeito, consoante asseverou o d. Magistrado primevo:


Das letras de cmbio s f. 33, 36 e 39 constam, expressamente, o valor do crdito, o aceite e a data futura para o pagamento, preenchendo-se os requisitos essenciais para a caracterizao do titulo de crdito. O negcio que deu origem ao crdito no restou contestado pelos embargantes, sendo inequvoca a sua existncia. O contrato de garantia hipotecria reafirma a obrigao garantida, via cambiria, no se justificando o alegado vcio por ausncia de data de emisso, notadamente em decorrncia do aceite, que incontestvel. Em perfunctria anlise, tem-se que os ttulos contm o sacador, o tomador, o valor, o local de pagamento e o aceite, sem qualquer mcula formal para reconhecimento de sua exeqibilidade. Trata-se, no caso em espcie e considerando os demais elementos, de omisso acidental e que no impede o manejo do ttulo para fins de execuo.

No mesmo sentido, da jurisprudncia do eg. 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo:


Execuo por ttulo extrajudicial. Cambial. Nota promissria. Expresso do valor da crtula em

Especificamente no que diz respeito data do vencimento dos ttulos, conforme bem destacou o d. Sentenciante, a apelante no contesta a

176

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

ocorrncia do embarque, o qual serve como base para a sua aferio, limitando-se a mencionar que o documento que a comprova no foi anexado aos autos. Ora, no sendo contestado o embarque, no h de se falar em vcio dos ttulos por ausncia da sua data de vencimento. Entretanto, no que diz respeito ilegalidade da cobrana de comisso adiantada e de juros moratrios de 1% ao ms, razo assiste aos apelantes. Se, conforme j dito, o que se executa so os ttulos de crditos, no poderia o apelado ter embutido no valor cobrado os referidos encargos, os quais no so concernentes s letras de cmbio, mas, sim, derivados da cdula rural. Assim, impe-se o provimento do apelo nesse particular para excluir do valor executado o importe referente citada comisso, bem como o referente cobrana de juros, que devero ser computados base de 0,5% ao ms, at o advento do novo Cdigo Civil, quando, ento, podero ser cobrados no percentual equivalente a 1% ao ms. Via de consequncia, em face do provimento parcial do presente apelo para se decotar o valor excedente da execuo, impe-se a redistribuio dos nus sucumbenciais. Como cedio, o princpio da sucumbncia, segundo o qual o vencido deve arcar com as despesas, arrima-se no fundamento de que sentena cabe prover para que o direito do vencedor no saia diminudo de um processo em que foi proclamada a sua razo. A propsito, oportuno o ensinamento de Chiovenda:
O fundamento dessa condenao o fato objetivo da derrota, e a justificao desse instituto est em que a atuao da lei no deve representar uma diminuio patrimonial para a parte a cujo favor se efetiva; por ser interesse do Estado que o emprego do processo no se resolva em prejuzo de quem tem razo, e por ser de outro turno, interesse do comrcio jurdico que os direitos tenham um valor tanto quanto possvel ntido

e constante (Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 1, t. I, n 176).

Assim, sem dvida, a condenao do vencido nos nus da sucumbncia imperativo legal, e os honorrios advocatcios nada mais so do que conseqncia lgica dessa sucumbncia. No caso presente, os honorrios advocatcios devem ser fixados de acordo com o disposto no 4 do art. 20 do CPC, o qual dispe:
Art. 20 (...) 4 - Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b, e c do pargrafo anterior.

As alneas a que faz meno o 4 do art. 20 do CPC destacam: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar da prestao do servio; c) a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para seu servio. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, sobre os critrios para a fixao dos honorrios, ensinam:
So objetivos e devem ser sopesados pelo juiz na ocasio da fixao dos honorrios. A dedicao do advogado, a competncia com que concluiu os interesses de seu cliente, o fato de defender seu constituinte em comarca onde no resida os nveis de honorrios na comarca onde se processa a ao, a complexidade da causa, o tempo despendido pelo causdico desde o incio at o trmino da ao so circunstncias que devem ser levadas em considerao pelo juiz quando da fixao dos honorrios de advogado (Cdigo de Processo Civil Comentado, 4. ed., So Paulo: RT, 1999, p. 435).

Assim, na fixao dos honorrios, mesmo sem perder de vista a necessidade de apreciao eqitativa do juiz, deve-se levar em conta os fatores objetivos, especificados no art. 20 do CPC.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

177

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Com essas consideraes, nego provimento ao agravo retido, rejeito as preliminares e dou parcial provimento ao apelo apenas para decotar do valor executado os importes referentes comisso de adiantamento, bem como aos juros moratrios, que devero ser computados base de 0,5% ao ms, at o advento do novo Cdigo Civil, quando, ento, devero ser cobrados no percentual equivalente a 1% ao ms.

Por conseguinte, condeno os apelantes ao pagamento de 90% das custas processuais e honorrios advocatcios, os quais fixo em R$ 30.000,00, cabendo ao apelado o pagamento dos 10% restantes das custas e honorrios advocatcios, os quais fixo em R$ 3.000,00, vedada a compensao de tais verbas em face do disposto no art. 23 da Lei 8.906/94. Custas recursais: 70% pelos apelantes e 30% pelo apelado.

-:::HABEAS DATA - PROVA PR-CONSTITUDA - INEXISTNCIA - PRODUO DE PROVA INADMISSIBILIDADE - PETIO INICIAL - INDEFERIMENTO - O procedimento de habeas data, disciplinado pela Lei 9.507/97, no comporta dilao probatria, impondo-se o reconhecimento de inadequao da via eleita, com o indeferimento da inicial, se inexiste prova pr-constituda do direito alegado. APELAO CVEL N 445.594-7 - Comarca de Belo Horizonte - Des. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 445.594-7, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Cera Luminosa Indstria e Comrcio Ltda. e apelada CDL/Servio de Proteo ao Crdito, acorda, em Turma, a Dcima Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, e dele participaram os Desembargadores Guilherme Luciano Baeta Nunes (Relator), Unias Silva (Revisor) e D. Vioso Rodrigues (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 07 de abril de 2005. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. 178
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Notas taquigrficas O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Trata-se, na espcie, de habeas data, proposto por Cera Luminosa Indstria e Comrcio Ltda. em face de CDL/Servio de Proteo ao Crdito, objetivando a autora seja a r obrigada a excluir seu nome dos registros de devedores, uma vez que os dbitos anotados como inadimplentes esto sendo contestados judicialmente, e a requerida, mesmo informada sobre este fato, recusou-se a consider-lo (f. 3). A sentena de f. 15/17, registrando a impossibilidade jurdica do pedido, bem como a ilegitimidade passiva ad causam, indeferiu a inicial, julgando o processo extinto, sem apreciao do mrito. Inconformada com o dito provimento, a autora interpe recurso de apelao (f. 19/23), sustentando, basicamente, que os bancos de dados podem ser sujeitos passivos da ao de habeas data; que esta ao pode ser usada para retirada

de registros negativos relativos ao interessado que esteja discutindo a essncia do dado judicialmente (f. 21); que recebeu trs comunicaes do SPC, noticiando que seu nome estaria sendo includo no banco de dados de inadimplentes, por solicitao do Banco Mercantil do Brasil; que a requerente est questionando, judicialmente, este e outros dbitos junto ao referido banco, perante o foro da Comarca de Belo Horizonte; que, apesar de tal fato ter sido informado apelada, esta no cuidou de evitar a negativao do seu nome. Pede, ao final, que seja, desde logo, determinada a retirada do seu nome do SPC, sob pena de pagamento de multa diria. Mantidos os termos da sentena (f. 26), os autos foram remetidos a este egrgio Tribunal. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e dispensado de preparo, na forma do art. 5, LXXVII, da CF/88, e do art. 21 da Lei 9.507/97. Versa a espcie sobre ao de habeas data, em que pretende a autora apelante a retirada do seu nome do cadastro de inadimplentes, sob o argumento de que o dbito ensejador de tal registro j est sendo discutido judicialmente. Ao indeferir a petio inicial, consignou a r. sentena recorrida que o procedimento escolhido no se presta ao atendimento da pretenso acima enfocada, e que a CDL estranha relao jurdica que originou a pretensa dvida (f. 17), o que a torna parte ilegtima para figurar no plo passivo da demanda. A ao de habeas data est prevista na Constituio da Repblica, em seu art. 5, LXXII, bem como na Lei 9.507/97, que veio regulamentar o dispositivo constitucional mencionado. Veja-se o que dispe o art. 7 da lei especial em questo:
Art. 7 - Conceder-se- habeas data: I - para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;

II - para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; III - para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel.

No caso dos autos, entende a autora apelante que tem o direito de ver o seu nome excludo do cadastro de inadimplentes, uma vez que os dbitos que deram origem s respectivas averbaes j esto sendo discutidos por meio de aes prprias.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Com efeito, o documento de f. 13 comprova que a ora apelante possui seu nome gravado no SPC, em virtude de anotaes requeridas pelo Banco Mercantil do Brasil. Por mais larga interpretao que se d expresso retificao de dados (que no o mesmo que a pretendida excluso de dados), tratada no art. 7 da Lei 9.507/97, na hiptese vertente, no se cuidou de produzir a prova prconstituda do direito alegado. Em outras palavras, o indeferimento da inicial era mesmo de rigor. Os elementos de prova apresentados pela impetrante no autorizam o prosseguimento do feito, sendo certo que a petio limita-se a afirmar a existncia de outras aes, por meio das quais se pretende discutir os dbitos existentes junto ao Banco Mercantil do Brasil, sem sequer trazer aos autos comprovao do alegado. No pertinente, socorro-me da seguinte lio, colocada em obra de referncia:
O procedimento do habeas data, como se encontra disciplinado na Lei n. 9.507/97, no comporta dilao probatria. Aplica-se o mesmo princpio da prova pr-constituda do mandado de segurana. Assim, a documentao acostada inicial dever comprovar, por si s e de plano, o direito do impetrante. (...) De qualquer forma, tanto as retificaes quanto as anotaes de justificativas s podero se fazer sobre fatos concretos, passveis de prova documental prvia e incontestvel (Hely Lopes Meirelles. Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

179

Mandado de Injuno, Habeas Data..., 24. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 280).

Seria mesmo inconseqente admitir que todo cidado que, por um motivo ou outro, visse seu nome negativado junto ao SPC ingressasse em juzo com um pedido de habeas data, sob o simplrio fundamento de que o dbito j est sendo discutido, pretendendo o imediato cancelamento ou retificao dos dados a seu respeito. Por outro lado, no se h de olvidar que a pretenso da impetrante, ora recorrente, poder, se for o caso, ser atendida no mbito das aes que, segundo ela, foram instauradas contra o seu credor, o que vem demonstrar, uma vez mais, o descabimento da via aqui escolhida. -:::-

Dada a sua adequao hiptese em apreo, termino trazendo colao a ementa de um julgado do egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, produzida no julgamento da Apelao Cvel n 165.159-1/3, e publicada na RT 686/109:
O habeas data no pode substituir a ao declaratria ou ser impetrado quando a matria controversa. A jurisprudncia entende que a correo de dados pressupe, no caso, liquidez e certeza, como na hiptese do mandado de segurana.

Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena hostilizada. Sem custas.

AO DE DIVISO - PROCEDIMENTO ESPECIAL - PROVA - LAUDO PERICIAL - CONCLUSES TCNICAS - AUSNCIA DE VCIO - SENTENA - NULIDADE - NO-OCORRNCIA - A ao de diviso constitui procedimento especial que visa atribuir a cada comunheiro a cota-parte que lhe cabe no imvel recebido por herana. - Embora o juiz no esteja adstrito s concluses expostas em laudo pericial, no pode afastar as concluses tcnicas, se ausentes se encontram outros elementos, seguros e coesos, que justifiquem a descaracterizao da percia, porquanto se trata de pronunciamento de pessoa especializada, detentora de conhecimentos prprios, sem os quais o deslinde do feito seria dificultado ou at mesmo impossvel. APELAO CVEL N 460.068-8 - Comarca de Bonfinpolis de Minas - Relator: Des. UNIAS SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 460.068-8, da Comarca de Bonfinpolis de Minas, sendo apelantes 1os) Pedro Severino Botelho e outro, 2os) Joo Raimundo Luiz e outro e apelados Raul Caixeta de Queiroz e outros, acorda, em Turma, a Dcima Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. Presidiu o julgamento o Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, e dele participaram os Desembargadores Unias Silva 180
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

(Relator), D. Vioso Rodrigues (Revisor) e Mota e Silva (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 19 de maio de 2005. Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Unias Silva - Cuida-se de recursos de apelao aviados contra deciso proferida pelo MM. Julgador de primeiro grau (f. 430/431) que, nos autos da ao de diviso contenciosa

proposta por Raul Caixeta de Queiroz e outros, homologou, por sentena, nos termos do art. 980, caput, do CPC, a diviso da Fazenda Almas, localizada no municpio de Bonfinpolis de Minas, tal como constante s f. 405/407, acompanhado dos pagamentos de f. 408/429, para que surta seus jurdicos e legais efeitos. Inicialmente recorrem Pedro Severino Botelho e s/m, s f. 445/448, pugnando, em suma, pela reforma da deciso de primeiro grau, ao argumento de que, permanecendo a diviso tal como homologada por sentena, serlhes- causado notrio prejuzo. Tambm no se conformando, vm apelar Joo Raimundo Luiz e s/m, s f. 450/458. Pugnam pelo provimento do recurso para declarar a nulidade da sentena homologatria e tambm de toda a ao de diviso, ante a falta da citao do posseiro ngelo Jos de Oliveira. Alternativamente, requerem seja reconhecida a nulidade dos trabalhos tcnicos realizados, para que, via de conseqncia, sejam novamente classificadas as terras dividendas, elaborando-se os quinhes sem retalhamentos e com estrita obedincia s posses dos condminos, mantendo a cerca de diviso dos quinhes n 05 e n 06. Contra-razes recursais apresentadas por Raul Caixeta e outros, s f. 492/495, pela manuteno in totum da sentena. Contra-razes de recurso apresentadas por Pedro Severino Botelho e s/m, s f. 500/503. Sendo este o relato necessrio, passo a decidir. Ab initio, registro que as duas apelaes sero examinadas conjuntamente, porquanto as matrias nelas ventiladas se encontram interligadas, propiciando, neste julgamento, motivao nica. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para a sua admissibilidade e processamento, conheo de ambos os recursos.

A ao de diviso, como sabido, compete ao proprietrio de rea em comum, para perquirir, desde que munido do ttulo de domnio, o desmembramento de sua cota-parte na comunho. Para tanto, imprescindvel o atendimento aos requisitos dispostos no art. 967 do CPC . E, pelo que se v dos autos, verifica-se que todas as formalidades legais previstas nos arts. 967 e ss, do CPC, para separar os quinhes includos na comunho, foram regularmente cumpridas, respeitados os direitos das partes envolvidas. Esclarea-se, ainda, que os litigantes foram devidamente intimados para se manifestarem sobre todos os atos judiciais atravs de seu procurador constitudo nos autos, notadamente sobre os trabalhos periciais realizados no caso. No que tange alegao de ausncia de citao do posseiro ngelo Jos de Oliveira, no ela verdica. Compulsando os autos verifico que fora ele referido f. 06, tendo sido citado pelo edital - f. 51. Devidamente nomeado, seu curador manifestou-se inicialmente f. 54, com concordncia f. 60. Ademais, diante da supracitada irregularidade, fora proferida a deciso de f. 66v/70. E, tratando-se de deciso j transitada em julgado, no lcito agora tentar trazer tona tal discusso, pois que se encontra a matria acobertada pelo manto da coisa julgada. Da mesma forma, note-se que as demais questes salientadas em ambos os recursos de apelao j foram, anteriormente, exaustivamente debatidas nestes autos, sendo certo que todas as decises a elas concernentes transitaram em julgado (f. 288/290, 323, e 325/326). Vale dizer, tambm sobre todas estas questes, no lcito tentar ressuscitar a discusso sob pena de ofensa coisa julgada material. Ao contrrio disso, seria permitir infinitamente a discusso judicial. Na verdade, denota-se dos autos que o principal desentendimento existe entre os recorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

181

TJMG - Jurisprudncia Cvel

rentes, notadamente no que tange cerca de diviso dos seus quinhes, no havendo desentendimentos contra as demais partes aqui litigantes. Contudo, no conseguem eles trazer aos autos quaisquer alegaes plausveis que justifiquem a anulao da sentena que homologou a diviso realizada por peritos tcnicos, sequer conseguiram demonstrar qualquer mcula havida nos trabalhos periciais. Quanto aos trabalhos tcnicos propriamente ditos, vale aqui o ensinamento trazido pelos ilustres processualistas Ernane Fidlis dos Santos e Alexandre de Paula, respectivamente, sobre percia:
A percia prova especializada por excelncia. Seu objetivo suprir conhecimentos tcnicos que o juiz, pela natureza deles, no tem ou, pelo menos, presume-se no t-los. A prova pericial deve sempre ser realizada, quando se reclamarem conhecimentos tcnicos e especializados, ainda que o juiz os tenha, pois a prova, destinando-se ao conhecimento do julgador, tambm garantia das partes. O juiz no pode ser, ao mesmo tempo, perito e juiz. (...) Sob o aspecto qualitativo da prova, no h dvida de que o juiz tende a dar prevalncia percia, apenas decidindo contra ela se houver fortes razes para tanto. O perito no assume a posio de julgador. Mas a ele se reconhece a qualidade de ser pessoa dotada de conhecimentos especiais que, tecnicamente, pode concluir, com mais segurana, sobre o fato (Ernane Fidlis dos Santos, Manual de Direito Processual Civil, I/437-438).

autos outros elementos de prova, convincentes e suficientes, de modo a infirmar as informaes do expert, sequer o plano de diviso por ele elaborado, assim como a planta e os respectivos recibos de pagamento. E, como cedio, apesar de o juiz no estar adstrito ao disposto literalmente na percia (art. 436 do CPC), para que sejam afastadas as concluses do laudo tcnico necessrio que se apresentem outros elementos, seguros e coesos, a justificar sua descaracterizao, por se tratar de pronunciamento de pessoa especializada, imparcial e detentora de conhecimentos prprios, sem os quais o deslinde do feito no seria possvel. O simples fato de no estarem os apelantes se conformando com o que ficou decidido sob alegao de notrio prejuzo, no suficiente para invalidar o trabalho realizado pelo expert nomeado pelo Juzo. Vale aqui esclarecer, por oportuno, que, no que tange ao quinho de n 13, tal no fora contemplado pelo esplio de Francisca Severino Botelho porquanto houve, por parte do prprio esplio, desistncia explcita da comunho de tal rea, revertendo tal benefcio em favor dos demais condminos - tal como consta na deciso de f. 290 destes autos, tambm j transitada em julgado. Diante disso e na presena de todos os requisitos expostos no art. 967 do CPC, deve ser concedida a diviso, mantendo-se a deciso primeva por seus prprios e jurdicos fundamentos. Isto posto, nego provimento aos recursos de apelao. Custas, pelos respectivos apelantes. -:::-

Com efeito, a natureza da presente ao exigia para o seu deslinde conhecimentos tcnicos, sendo certo que afastar as concluses expostas pelo laudo seria decidir em bases falsas e sem sustentculo jurdico. Repita-se: em que pesem os argumentos expendidos pelos recorrentes, no h nestes

INDENIZAO - SEGURO DE VIDA - NEGATIVA DE COBERTURA - DOENA PREEXISTENTE M-F - AUSNCIA DE PROVA - PROCEDNCIA DO PEDIDO

182

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

- Assumindo a seguradora o risco em contratar seguro sem averiguar as condies de sade do segurado que simplesmente adere proposta, no poder ela, arrecadadora incondicional do prmio, safar-se de cobrir o sinistro sob a alegao de preexistncia de possvel doena. - No pode a seguradora recusar o pagamento da indenizao sob a alegao de m-f do proponente em razo de doena preexistente, pois cabia a ela a verificao do estado de sade do segurado antes da celebrao do contrato de seguro. No tendo tomado as devidas cautelas, no pode ela se eximir do pagamento da indenizao, sendo inaplicvel ao caso a norma do art. 1.444 do CC/1916. APELAO CVEL N 465.008-2 - Comarca de Monte Carmelo - Relator: Des. D. VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 465.008-2, da Comarca de Monte Carmelo, sendo apelante Caixa Seguradora S.A., nova denominao de Sasse Cia. Nacional de Seguros Gerais e apelada Maria da Piedade Ribeiro Borges, acorda, em Turma, a Dcima Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes (Vogal), e dele participaram os Desembargadores D. Vioso Rodrigues (Relator) e Mota e Silva (Revisor). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 05 de maio de 2005. - D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Contra-razes s f. 139/143. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - Trata-se de recurso de apelao aviado por Caixa Seguradora S.A., nova denominao de Sasse Cia. de Seguros Gerais contra a sentena prolatada pelo Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Monte Carmelo, que julgou procedente o pedido formulado por Maria da Piedade Ribeiro Borges nos autos da ao de indenizao ajuizada em desfavor da apelante, condenando esta ltima a efetuar o pagamento de indenizao securitria em razo da morte do segurado. Este o relatrio. Decido. Conheo do recurso, porque se fazem presentes os pressupostos de admissibilidade. A questo central dos autos diz respeito negativa de pagamento de indenizao beneficirio do seguro de vida pela morte do segurado que, ao tempo da contratao, no teria informado seguradora seu real estado de sade.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Irresignado, o apelante apresentou suas razes recursais s f. 126/135, apoiando-se na tese de que a legislao civil previu expressamente que a seguradora somente se responsabiliza pelos fatos futuros ao contrato de seguro, ficando excludos por bvio fatos pretritos como no caso em tela. Assevera, ainda, que no h falar em pagamento de indenizao para o risco de morte, tendo em vista que o contrato de seguro se destina a cobertura de fatos futuros, sendo totalmente fora do contexto de cobertura as doenas preexistentes ao pacto, conforme demonstrado pela prova dos autos. Pugna, assim, pelo provimento do recurso a fim de que o pedido inicial seja julgado totalmente improcedente.

183

TJMG - Jurisprudncia Cvel

O Julgador fundamenta sua deciso no sentido de que no h nos autos prova da mf do segurado a justificar a resistncia ao pagamento do valor pleiteado na inicial.

Lastreado no que dispe o art. 1.444 do CC/1916, a apelante entende que, em razo de o segurado no ter informado que sofria de cardiopatia quando o contrato foi pactuado, no est abrigada a efetuar o pagamento da indenizao. Entretanto, a meu juzo, o direito do beneficirio do seguro de vida s poder ser afastado se restar comprovado nos autos que o segurado, ao celebrar o contrato, agiu dolosamente, omitindo informao crucial sobre seu estado de sade, objetivando fraudar a companhia de seguro. Analisando os fatos noticiados e a documentao coligida aos autos, no vislumbro a m-f alegada pela companhia de seguro. A seguradora, ora apelante, ao tempo da celebrao do pacto, nem sequer exigiu o preenchimento de carto-proposta contendo questionrio padro acerca das condies de sade daquele que pretende firmar contrato de seguro de vida. Somente aps receber a notcia do sinistro, a companhia de seguros diligenciou no sentido de verificar junto ao mdico assistente do segurado quais eram suas condies de sade. Com efeito, no pode a apelante alegar que o segurado omitiu dolosamente seu estado de sade quanto celebrou o contrato. A seguradora sequer chegou a promover uma investigao, ainda que com base em declaraes do prprio contratante. No sentir deste julgador, se a seguradora negligente na apurao das reais condies de sade daquele que pretende ver assegurado o risco de sua morte, no realizando os exames mdicos necessrios ao efetivar os contratos de seguro, no pode, em caso de sinistro, se recusar a efetuar o pagamento de indenizao sob alegao de doena preexistente. Nesse sentido j decidiu o Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Ao de cobrana. Seguro de vida em grupo. Recusa de indenizao pela seguradora. Doena preexistente. M-f do segurado no comprovada. Juros. Termo inicial.

O contrato de seguro de vida em grupo, com dispensa de exame mdico do segurado, traz, em si, a presuno juris tantum de que, ao tempo da celebrao da avena, no era ele portador de molstia grave, capaz de acarretar a letalidade, no podendo a seguradora recusarse ao pagamento do valor da aplice, sob alegao de doena preexistente, se no comprovar a m-f do contratante (TAMG, Ap. Cvel n 352.375-1, Sexta Cm. Cvel, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Caires. j. em 02.05.2002).

importante salientar que nem sempre o segurado conhece a fundo o seu estado de sade e os reais efeitos que uma doena pode acarretar em seu organismo. No caso em tela, embora o segurado padecesse de cardiopatia, era acompanhado por mdico de sua confiana, desde 1987, realizando normalmente suas atividades cotidianas, conforme relataram as testemunhas ouvidas em juzo. H tambm que se ressaltar a longevidade apresentada pelo segurado, se considerarmos que a doena que o acometia foi diagnosticada em 1987, conforme relato mdico acostado s f. 93/93v e 96, e seu bito ocorreu somente em 2003. O primeiro contrato de seguro de vida do qual o segurado fez parte foi celebrado em 1995, sendo renovado sucessivas vezes, inclusive com alterao do capital segurado, conforme atesta o documento de f. 29. Portanto, no se pode cogitar que o segurado, consciente de sua morte iminente, celebrou contrato de vida para resguardar seus beneficirios caso ocorresse o sinistro. Nesse sentido, no h que se cogitar de m-f em razo de o de cujus no ter mencionado que sofria cardiopatia, pois que, ao tempo da celebrao do contrato de seguro, a apelante no realizou, nem de forma superficial, qualquer averiguao acerca do estado de sade do segurado. O posicionamento ora esposado respaldado pelo Superior Tribunal de Justia:

184

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Civil. Seguro de vida em grupo. Doena preexistente. Omisso. Longevidade do segurado aps a contratao. Elevao da cobertura. Valor anterior diminuto. Razoabilidade no aumento da cobertura pretendida. M-f no configurada. Indenizao devida. CC, arts. 1.443 e 1.444.

Assim, considerando o acima exposto e tudo mais que nos autos consta, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. -:::-

AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA EM GRUPO - PRESCRIO PRAZO - TERMO INICIAL - Nos contratos de seguro de vida em grupo, o prazo prescricional de um ano contado da data em que o segurado toma cincia inequvoca de sua invalidez, podendo ser suspenso com o pedido administrativo do recebimento da indenizao, voltando a correr do dia em que houver a recusa do pagamento, por parte da seguradora. APELAO CVEL N 465.530-9 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 465.530-9, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Joo Felisberto e apelada Cia. de Seguros Minas-Brasil, acorda, em Turma, a Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Desembargador Mauro Soares de Freitas, e dele participaram os Desembargadores Batista de Abreu (Relator), Jos Amancio (Revisor) e Sebastio Pereira de Souza (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 25 de maio de 2005. Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Batista de Abreu - Joo Felisberto interpe apelao contra a sentena de f.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

185

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Civil. Seguro de vida em grupo. bito. doena preexistente. Omisso. longevidade do segurado aps a contratao. Elevao da cobertura. Valor anterior nfimo. Razoabilidade no aumento da cobertura pretendida. M-f no configurada. Indenizao devida. CC, arts. 1.443 e 1.444. Inobstante a omisso do segurado sobre padecer de diabetes melittus quando da contratao, no se configura m-f se o mesmo sobreviveu, por longos anos mais, demonstrando que possua, ainda, razovel estado de sade quando da realizao da avena original, renovada sucessivas vezes (STJ, Quarta Turma, REsp. 300.215/MG, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, j. em 29.5.01).

Inobstante a omisso do segurado sobre padecer de cardiopatia quando da contratao, no se configura m-f se o mesmo sobrevive por manter vida regular por vrios anos, demonstrando que possua, ainda, razovel estado de sade quando da realizao da avena original, renovada sucessivas vezes (STJ, Quarta Turma, REsp n 116.024/SC, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, j. em 20.05.2003).

Uma vez formalizado o contrato de seguro de vida sem as devidas cautelas pela seguradora que no averiguou as condies de sade do apelado por meios de exames mdicos, a indenizao prevista na aplice deve ser paga, em homenagem ao princpio da boa-f que norteia essa espcie de contrato.

162/165 que, nos autos da ao ordinria por ele movida em face de Cia. de Seguros Minas-Brasil, acolheu a argio de prescrio e julgou extinto o processo nos termos do art. 269, IV, do CPC, condenando o autor ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, suspensos em funo da justia gratuita concedida. Em suas razes de recurso (f. 166/168), alega o apelante que o prazo de um ano de prescrio deve correr a partir do seu conhecimento inequvoco do direito ao prmio do seguro, ressaltando que o presente caso exatamente o contrrio, pois a seguradora nega sua incapacidade para o trabalho. Requer o provimento da apelao, para que seja afastada a prescrio, com o retorno dos autos origem para instruo do processo. As contra-razes foram apresentadas s f. 170/175, pugnando a apelada pela manuteno da sentena. Joo Felisberto props, em 19.08.03 (f. 47v), ao de cobrana c/c indenizao por danos materiais e morais contra Cia. de Seguros MinasBrasil, afirmando que, em funo de contrato firmado por sua ex-empregadora - Companhia Energtica de MG - Cemig com a r, beneficirio de seguro de vida em grupo. De acordo com a inicial, o autor, devido ao rigor do seu trabalho como eletricista, foi desenvolvendo problemas de coluna, como hrnia de disco, alm de tendinites no seu ombro esquerdo (f. 3), culminando com sua aposentadoria por invalidez pelo INSS em 09.05.01. Afirmou, ainda, que tentou de forma amigvel obter o pagamento da indenizao securitria, espantando-se com a negativa apresentada pela requerida. Amparada no disposto no art. 178, 6, II, do CC/1916, a r, em sua contestao, suscitou a ocorrncia de prescrio (f. 53), requerendo a extino do processo com julgamento de mrito. Postos os fatos, tem-se que a apelao no merece provimento. 186
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Preceitua o art. 178, 6, II, do CC/1916, aplicvel espcie, que prescreve em um ano
a ao do segurado contra o segurador e viceversa, se o fato que a autoriza se verificar no pas; contado o prazo do dia em que o interessado tiver conhecimento do mesmo fato.

Na forma da Smula 101 do STJ, a prescrio nua se aplica aos contratos de seguro de vida em grupo, iniciando-se o prazo a partir da data em que o segurado toma cincia inequvoca de sua invalidez. Diante das inmeras controvrsias acerca da interpretao do que seria cincia inequvoca, tem o STJ, continuamente, fixado como termo inicial a data da concesso da aposentadoria por invalidez pelo INSS. A partir desse dia, tem o interessado um ano para requerer o pagamento da indenizao prevista na aplice. A esse respeito temos:
Processual Civil e Civil. Recurso especial. Ao de cobrana de pagamento de indenizao securitria. Seguro contra invalidade permanente. Prescrio. - O prazo prescricional para cobrar o valor do seguro por invalidez permanente comea a correr da data em que o segurado obtm cincia inequvoca sobre o seu estado de incapacidade. - Recurso especial no provido (STJ, 3 Turma, REsp. 476.419/MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 22.04.03, DJ de 23.06.03, p. 364). Seguro de vida em grupo. Prescrio. Incio do prazo. Precedentes da Corte. 1. Embora a Segunda Seo tenha assentado que prevalece a Smula n 101 da Corte, afastando a incidncia do art. 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor, no caso, a data em que a parte tomou cincia efetiva da incapacidade permanente foi aquela em que aposentado definitivamente pelo INSS. 2. Recurso especial no conhecido (STJ, 3 Turma, REsp. 594.766/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 27.04.04, DJ de 31.05.04, p. 310).

Por outro lado, caso o segurado opte por, primeiramente, postular o pagamento da indenizao em mbito administrativo, ou seja, junto

seguradora, o prazo prescricional de um ano, que se iniciou com a sua aposentadoria pelo INSS, fica suspenso, voltando a correr a partir do dia em que ocorreu a efetiva negativa. Mais uma vez, o que entende o STJ, que editou a Smula 229:
Seguro de vida em grupo. Smula n 101 da Corte. Suspenso do prazo de prescrio. 1. Nos termos da Smula n 101 da Corte, a ao do segurado em grupo contra a seguradora prescreve em um ano. 2. O prazo tem incio da data em que o segurado tomou conhecimento da incapacidade, permanecendo suspenso entre a comunicao do sinistro e a resposta da recusa do pagamento. No suspende o prazo eventual pedido de reconsiderao. 3. Recurso especial conhecido e provido (STJ, 3 Turma, REsp. 47.295/SP, Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 29.03.01, DJ de 04.06.01).

Ora, o prazo de um ano, que foi suspenso com o protocolo do aviso de sinistro, voltou a correr a partir da data em que a apelada se recusou a pagar a indenizao securitria, tendo o apelante deixado transcorrer quase dois anos entre o conhecimento inequvoco da negativa e a distribuio da ao de cobrana. No h dvida, portanto, que prescrita a pretenso do autor, sobretudo porque o documento de f. 10 (recusa da seguradora) foi juntado por ele prprio na inicial. Nesse sentido, totalmente descabida e ilgica, data venia, a tese recursal, segundo a qual o prazo de um ano somente comearia a fluir da data em que a seguradora comunicasse ao segurado o direito indenizao, que, se no cobrada no prazo de um ano, estaria prescrita. Como visto, o prazo prescricional contado da data em que o segurado toma cincia inequvoca de sua invalidez, podendo ser suspenso com o pedido administrativo de percepo da indenizao, voltando a correr a partir do dia em que houver a recusa, mesmo porque, reconhecido o direito do beneficirio, a indenizao paga quase que imediatamente. Com tais fundamentos, nego provimento apelao, mantendo integralmente a sentena. Custas recursais, pelo apelante, observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. -:::-

Feitas essas consideraes, tem-se que prescrita a pretenso do apelante ao recebimento da indenizao securitria. Com efeito, tomou o recorrente cincia inequvoca da sua invalidez em 09.05.01, data em que foi aposentado pelo INSS (f. 12). Em 1.08.01 protocolou aviso de sinistro junto seguradora (f. 70/71), postulando o pagamento da indenizao prevista na aplice, recebendo resposta negativa por parte da apelada, datada de 13.09.01, ao fundamento de que o apelante no se enquadra no conceito de invalidez total e permanente (f. 10).

INDENIZAO - DANO MATERIAL - TRANSPORTE AREO - EXTRAVIO DE OBJETO NO INTERIOR DE BAGAGEM - NEGLIGNCIA - SERVIO DEFEITUOSO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - INVERSO DO NUS DA PROVA - INDEFERIMENTO AUSNCIA DE RECURSO - ART. 333, I, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL QUANTUM INDENIZATRIO - CONVENO DE VARSVIA - CDIGO BRASILEIRO DE AERONUTICA - INAPLICABILIDADE - O extravio de objetos no interior da bagagem em transporte areo, causado pela negligncia da empresa transportadora, deve gerar indenizao pelo seu valor real, no incidindo a regra da indenizao tarifada, porquanto aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

187

TJMG - Jurisprudncia Cvel

- A inverso do nus da prova no Direito do Consumidor, aplicvel espcie, no automtica, dependendo de deciso judicial, uma vez presentes os requisitos do art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No sendo invertido, o nus da prova continua com o consumidor, que, nos termos do art. 333, I, CPC, dever provar os fatos constitutivos de seu direito. APELAO CVEL N 473.322-2 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 473.322-2, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Varig S.A. Viao Area Rio-Grandense e apelado Jos Eduardo Vasconcelos Nunes, acorda, em Turma, a Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, e dele participaram os Desembargadores Albergaria Costa (Relatora), Selma Marques (Revisora) e Afrnio Vilela (Vogal). O voto proferido pela Desembargadora Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 13 de abril de 2005. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Albergaria Costa - Trata-se de ao de reparao de danos morais e materiais, ajuizada por Jos Eduardo Vasconcelos Nunes contra Varig S.A. - Viao Area RioGrandense, cujos pedidos foram julgados parcialmente procedentes, condenando-a ao pagamento da importncia de R$ 4.811,38, a ttulo de danos materiais, acrescidos de juros, nos termos do art. 406 do CC, a contar da citao, alm de correo monetria incidente a partir do ajuizamento. Alm disso, condenou-a ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 15% sobre o total devido. 188
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Inconformada com os termos da sentena de f. 126/129, recorreu a r, Varig S.A. - Viao Area Rio-Grandense, sustentando que a condenao ao pagamento de danos materiais foi desprovida de provas que comprovariam que os bens reclamados se encontravam no interior da bagagem extraviada. Asseverou que o autor/apelado no se desincumbiu do seu nus probante, qual seja de demonstrar que efetivamente possua os bens que alegou extraviados da bagagem que lhe foi devolvida. Alm disso, no h qualquer indcio de valor, marca ou oramento dos culos que alegou ter perdido, devendo a sentena ser reformada nesse tocante, pois no h provas de que estes valham R$ 2.800,00, valor presumido e acolhido pelo juiz da causa. Aduziu que o apelado no declarou o contedo de sua bagagem, para fins de reembolso pelos objetos despachados individualmente, aceitando, ainda que tacitamente, a aplicao do Cdigo Brasileiro da Aeronutica, que prev a indenizao tarifria. Ressaltou, por fim, que o Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do Consumidor no poderiam preponderar sobre as relaes inerentes ao transporte areo, que especfico e regido pela Conveno de Varsvia e pelo Cdigo Brasileiro da Aeronutica. Devidamente intimado, o apelado apresentou contra-razes recursais, de f. 148/154, pugnando pela manuteno da deciso guerreada. o relatrio.

Presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade, de se conhecer do recurso. Deflui dos autos que o apelado, Jos Eduardo Nunes Vasconcelos, ajuizou a presente ao, objetivando o ressarcimento pelos danos morais e materiais sofridos, em virtude do extravio de sua bagagem durante o vo, destino Belo Horizonte - Manaus, realizado pela apelante Varig S.A. - Viao Area Rio-Grandense -, gerando-lhe vrios transtornos, pois, apesar de encontrarem sua bagagem, esta teria sido arrombada, desaparecendo diversos objetos pessoais. O juiz singular, entendendo a presena apenas de danos materiais, condenou a apelante ao pagamento da quantia de R$ 4.811,38, motivando a presente irresignao recursal. Inicialmente, importante consignar que, em que pesem as afirmaes da recorrente, no se aplicam as tarifas indenizatrias previstas na Conveno de Varsrvia, nem mesmo o disposto no Cdigo Brasileiro da Aeronutica aps a vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, quando defeituoso o servio de transporte areo, com extravio de bagagem. Isso porque a relao jurdica existente entre a empresa area e o passageiro claramente caracterizada como uma relao de consumo, devendo a reparao ser integral, caso seja realmente devida, e no mais limitada. Sobreleva ressaltar que a legislao consumerista, alm de adotar a responsabilidade objetiva, considera abusiva e exagerada a vantagem que restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual (inciso II, 1, art. 51), vedao esta que se encaixa na limitao tarifada pretendida pela recorrente. Assim, os princpios e normas contidos neste Codex devem ser obrigatoriamente observados, a fim de resguardar os interesses tutelados, em face de sua indiscutvel natureza de ordem pblica e o seu carter imperativo.

Nesse sentido, j se pronunciou por diversas vezes o colendo Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Responsabilidade civil. Transporte areo. Extravio de bagagem. Cdigo de Defesa do Consumidor. Tratando-se de relao de consumo, prevalecem as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor em relao Conveno de Varsvia e ao Cdigo Brasileiro de Aeronutica. Precedentes da Segunda Seo do STJ. Recurso especial no conhecido (STJ, 4 Turma, REsp. 538.685/RO, Relator Ministro Barros Monteiro, DJ de 16.02.2004). Responsabilidade civil. Extravio de bagagem. Danos materiais e morais. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Retorno ao local de residncia. Precedente da 3 turma. 1. J est assentado na Seo de Direito Privado que o Cdigo de Defesa do Consumidor incide em caso de indenizao decorrente de extravio de bagagem (...) (STJ, 3 Turma, REsp. 488.087/RJ, Relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 17.11.2003).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Feitas essas consideraes, sabido que a prtica de um ato que infringe a ordem jurdica vigente (ato ilcito), causando dano a outrem, gera, para o autor da leso, a obrigao e o dever jurdico de ressarcir o prejudicado por todos os danos oriundos daquela conduta antijurdica, visto que a violao recai e lesiona um direito subjetivo. Assim, tem-se que o ato ilcito a ao ou omisso contrria ao direito, causadora de prejuzos a terceira pessoa, que pode ser contratual ou extracontratual, bastando, para a configurao da espcie, a anlise da origem do direito violado. No caso presente, conforme j ressaltado, os danos materiais derivam do extravio da bagagem do apelado, e, apesar de encontrada, vrios objetos de seu interior teriam, supostamente, desaparecido. Dessa forma, levando-se em conta a presena de uma relao de consumo, inegvel que so aplicados ao caso os arts. 6, VI, 12 e 14 da Lei 8.078/90. Nesse diapaso, tem-se que, nas relaes dessa natureza, salvo algumas excees previstas
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

189

na prpria lei, houve o afastamento da responsabilidade subjetiva, preponderando a denominada responsabilidade objetiva, sendo que, para tal concluso, basta o exame dos aludidos dispositivos legais do Cdigo de Defesa do Consumidor. Como se sabe, na responsabilidade objetiva, o elemento culpa perde o significado, bastando, para o dever de indenizar, a presena do ato comissivo ou omissivo, do dano e do nexo causal entre os anteriores. Comprovados tais requisitos, h que ser acolhido o pleito indenizatrio. No caso em apreo, conforme acima visto, a sentena condenou a apelante apenas ao pagamento dos danos materiais decorrentes do defeito na prestao de seu servio, sendo o objetivo deste recurso o exame desse ponto, ou seja, se realmente foram comprovados os prejuzos em tese suportados pelo apelado, para fins de ressarcimento dos danos materiais. Com efeito, o apelado conseguiu comprovar as despesas havidas em virtude do extravio de sua bagagem pela companhia apelante, quais sejam diria do hotel, no valor de R$ 81,50, e roupas que somaram a quantia de R$ 72,79, conforme se v das notas fiscais juntadas s f. 29/30. J no tocante condenao da apelante ao pagamento do valor fixado na exordial para fins de ressarcimento dos culos de sol importados subtrados de sua mala (R$ 2.800,00), dos itens de higiene (sabonete, gel, perfumes e cremes - R$ 150,00); das roupas, toalhas, roupas ntimas (R$ 700,00), algumas consideraes acerca do nus probante merecem ser tecidas. Sem embargo de posies contrrias, entendo que, incidindo o Cdigo de Defesa do Consumidor in casu, os institutos jurdicos ali previstos so plenamente aplicveis, dentre os quais o da inverso do nus da prova, que, sem dvida alguma, um dos seus mais importantes instrumentos de defesa do direito do consumidor. Prevista no art. 6, VIII, esse Cdigo, a inverso do nus da prova determina que, a critrio do juiz, sempre que houver verossimi190
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

lhana das alegaes do consumidor ou for ele comprovadamente hipossuficiente, tal nus poder ser invertido, importando isso em dizer que ao consumidor, nessa situao, bastar alegar o fato, cabendo ao fornecedor fazer a prova da improcedncia deste. Apesar de vozes dissonantes, tenho que tal inverso no automtica, ou seja, no bastam a simples configurao de uma relao de consumo e a atrao da aplicao daquele diploma para que, ipso facto, o onus probandi seja invertido. No. Entendo que necessrio ao consumidor requerer ao juiz, para que este, analisando objetivamente a presena dos requisitos acima aludidos, defira ou no dita inverso. Na hiptese, contudo, de no curso do processo no deferir a ela ou mesmo deferi-la, cabvel ser o recurso de agravo retido ou de instrumento, sendo que o silncio do consumidor, seja ao no recorrer, seja ao no a requerer, implica sua aceitao do nus da prova. Tais informaes iniciais se fizeram necessrias, pois a soluo do caso em tela est indissociavelmente ligada a essa questo, qual seja a de determinar a quem incumbe o nus da prova. Definido isso, resolvida estar a lide. Ante a realidade constante dos autos, ficou claro que o nus da prova competia ao apelado. Isso porque, no obstante ter requerido a sua inverso na petio inicial, no foi ela deferida pelo juzo a quo, e, como o apelado no se preocupou com isso, pois nem sequer se insurgiu contra esse fato, quedando-se inerte, pode-se concluir, ante sua conduta, que tinha plenas condies de arcar com o nus da prova, sendo certo, da mesma forma, que o aceitou. E como essa inverso a exceo e no a regra em Direito Processual Civil, a sua noconcesso durante a marcha processual ou mesmo na sentena pressupe, evidncia, que tal encargo no foi invertido, e, por isso, caberia ao recorrido fazer a prova dos fatos constitutivos de seu direito, principalmente no tocante comprovao dos danos materiais por ele sofridos.

Contudo, no seria coerente, segundo as regras previstas na legislao consumerista, exigir do apelado a comprovao, de maneira cabal, do valor exato de todos os objetos extrados de sua bagagem, durante o perodo em que esta permaneceu extraviada, no podendo, em face dessa situao, sofrer prejuzos pela negligncia da empresa area apelante, porquanto esta, ao contrrio do consumidor, tinha plena possibilidade de demonstrar fato desconstitutivo do direito do mesmo, qual seja o de que a bagagem foi entregue em perfeitas condies, sem nenhum arrombamento. Fato que o recorrido, to logo soube do extravio de sua bagagem, registrou uma reclamao no balco da Varig, ora apelante, conforme se v pelo documento acostado f. 25, que trata do relatrio de irregularidade de bagagem (Property Irregularity Report - PIR - for Checked Baggage), a fim de que no sofresse prejuzos futuramente com a inrcia da recorrente. Por outro lado, a recorrente no juntou sequer aos autos documentos demonstrando que foi diligente ao entregar a mala ao recorrido, certificando-se de que esta se encontrava intacta ou, caso contrrio, relatando quais foram os objetos extraviados do interior da mesma. E o que no se pode admitir a penalizao do consumidor pela negligncia cometida pela companhia area, que permitiu o extravio de objetos da mala de seu passageiro. Ademais, buscando provar que de fato seria proprietrio de uns culos de sol e que estes foram extrados de sua mala quando esta extraviou, juntou o apelado documento de f. 109, que traz a foto deles. De mais a mais, o simples fato de o apelado carregar os seus culos de sol na mala extraviada no caracteriza a sua culpa pelo mencionado desaparecimento, pois tal situao ocorreu nica e exclusivamente em virtude do descuido da empresa apelante ao transportar a bagagem de seu passageiro durante o trajeto da viagem. E conforme j dito, fato que a empresa apelante tinha meios de demonstrar que aludida

bagagem foi entregue ao apelado em perfeitas condies, sem nenhuma violao, caso realmente fosse diligente com seus clientes, o que, frise-se, no ocorreu no presente caso, razo por que dever ressarcir o apelado pelos prejuzos sofridos em virtude de sua desdia. Dessa feita, a responsabilidade pelo extravio da bagagem do apelado deve ser atribuda exclusivamente apelante, pois, a partir do momento em que presta seus servios areos aos consumidores, se obriga pela incolumidade tanto de seus passageiros, como das respectivas bagagens. Nesse sentido preleciona o ilustre civilista Caio Mrio da Silva, in verbis:
A empresa que opera transporte areo, a seu proveito, dever assumir o risco integral pelos danos causados s pessoas e coisas transportadas, eximindo-se exclusivamente por fora maior ou caso fortuito (Responsabilidade Civil, 6. ed., p. 224).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Portanto, dever a apelante arcar com os prejuzos materiais sofridos pelo recorrido, conforme planilha juntada com a exordial (f. 06/07), ressaltando-se, to-somente, que o valor total pleiteado seria de R$ 3.804,29, e no o valor pedido ao final pelo recorrido e deferido em primeiro grau de jurisdio (R$ 4.811,38), porquanto os valores especificados de cada objeto descrito f. 06/07 resultam naquele montante, e no no valor fixado na sentena. Observa-se, assim, que, nesse particular, merece reforma a sentena recorrida, porquanto no seria possvel a condenao da apelante ao pagamento de um montante estipulado aleatoriamente pelo apelado, mas to-somente na quantia referente aos produtos descritos e extraviados de sua bagagem. Assim, tendo em vista que a apelante no provou que agiu com zelo e ateno no momento em que entregou a mala extraviada ao apelado; considerando que no h nos autos do processo nenhuma prova capaz de demonstrar que essa bagagem foi entregue em perfeito estado de conservao, era de
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

191

rigor a sua condenao ao pagamento dos danos materiais, que devero ser fixados em R$ 3.804,29. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso, para reformar a sentena e julgar parcialmente procedente o pedido inicial, con-:::-

denando a r a restituir ao autor a importncia de R$ 3.804,29, a ttulo de danos materiais efetivamente sofridos pelo mesmo, mantendo-a inclume nos demais pontos. Custas processuais, pela apelante, nos termos do pargrafo nico do art. 21 do CPC.

DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO - COBRANA - ALUGUEL - CUMULAO DE PEDIDOS - MULTA MORATRIA - MULTA COMPENSATRIA - CUMULAO - POSSIBILIDADE - OBRIGAO PRINCIPAL - EXIGIBILIDADE - MULTA RESCISRIA - IMPOSSIBILIDADE - BIS IN IDEM - JUROS DE MORA - CRITRIO DE FIXAO - ART. 5 DO DECRETO 22.626/33 ARTS. 406, 410 E 411 DO CDIGO CIVIL/2002 - possvel a cobrana cumulada da multa moratria, baseada na ausncia de cumprimento da prestao no prazo avenado, e da rescisria, respaldada no descumprimento integral da obrigao principal, por possurem naturezas diversificadas e em razo do disposto no art. 411 do CC/2002. - A cobrana da multa rescisria constitui alternativa colocada disposio do credor, em substituio ao pagamento da obrigao principal, nos termos do art. 410 do CC/2002. Assim, a cobrana desta exclui a possibilidade de se pleitear o pagamento da multa compensatria, sob pena de se incorrer em bis in idem. - Ocorrendo o inadimplemento do devedor, ser observado o art. 5 do Decreto 22.626/33 (Lei de Usura), que dispe sobre os juros nos contratos e prev que, em decorrncia da mora, a taxa de juros estipulada no poder ser superior a 1% ao ms. Tal percentual utilizado tambm em decorrncia da norma contida no art. 406 do novo Cdigo Civil. APELAO CVEL N 475.821-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 475.821-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes Jlio Csar Fuscaldi Ramalho e outra e apelada Ativa Imveis Ltda., acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Helosa Combat (Relatora) e Renato Martins Jacob (Revisor). Belo Horizonte, 12 de maio de 2005. Helosa Combat - Relatora. 192
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Notas taquigrficas A Sr. Des. Helosa Combat - Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto por Jlio Csar Fuscaldi Ramalho e outra, contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 22 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte (f. 68/69), que julgou procedente o pedido formulado na ao de despejo por falta de pagamento, c/c cobrana, ajuizada por Ativa Imveis Ltda. Requereu a autora, na inicial, o recebimento de dbito relativo a aluguis em atraso,

acrescido de multa moratria de 10%, juros de mora de 10% ao ms, mais multa rescisria e honorrios advocatcios. O pedido foi julgado procedente, para condenar os rus ao pagamento da quantia requerida na inicial, inclusive das prestaes vincendas, at a desocupao do imvel, mais custas processuais e honorrios advocatcios de 15% sobre o valor da causa. Os rus interpuseram embargos de declarao s f. 71/72, que foram acolhidos (f. 74/75), para excluir do dbito a quantia relativa a honorrios advocatcios e para isentar os rus dos nus da sucumbncia, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Nas razes recursais (f. 77/80), insurgiramse os rus/apelantes contra a incidncia de multa moratria de 10% ao ms cumulada com multa por resciso contratual, equivalente ao valor de trs aluguis. Aduziu que no pediram a resciso do contrato, de forma que no podem ser obrigados a pagar multa por resciso. Requereram a reduo dos juros de mora de 10% ao ms para 1% ao ms. Assiste razo aos apelantes. Com efeito, a regra vigente no ordenamento jurdico brasileiro no sentido de inexistir bice cumulao da multa contratual rescisria com a moratria, tendo em vista a natureza diferenciada das mesmas, sendo certo que a primeira possui fundamento no total inadimplemento da obrigao, ao passo que a segunda encontra respaldo na satisfao extempornea da prestao. Extrai-se tal concluso da prpria redao do art. 411, do Cdigo Civil/2002, que encontra correspondncia no art. 919 do Cdigo Civil/1916, cujo teor ora se transcreve:
Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a satisfao da pena comi-

nada, juntamente com o desempenho da obrigao principal.

Considerando-se que a clusula penal compensatria fixada como forma de substituio do cumprimento da obrigao principal, conclui-se, pela literalidade do dispositivo supracitado, ser possvel a cobrana cumulada da multa moratria e daquela, baseada no descumprimento integral da obrigao principal. No entanto, o caso em comento revela pormenor que impede a cobrana da multa compensatria, baseada na resciso do contrato em razo do no-pagamento dos aluguis pelo locatrio. De fato, na presente ao, pleiteia a locadora o pagamento dos valores dos aluguis vencidos a partir de janeiro de 2003, acrescidos da multa moratria cumulada com a penalidade para a hiptese de resciso da avena, ambas previstas na clusula 9 do contrato. A orientao contida no art. 410 do Cdigo Civil/2002 (art. 918 do Cdigo Civil/1916), no sentido de que:
Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta converter-se- em alternativa a benefcio do credor.

Verifica-se, portanto, que a multa rescisria constitui alternativa colocada disposio do credor, em substituio cobrana da obrigao principal, cujo cumprimento no foi respeitado pelo locatrio. No lcito, pois, cumular a multa compensatria com a cobrana da obrigao principal, sob pena de se incorrer em bis in idem. Nessa linha de raciocnio, a lio precisa de Slvio de Salvo Venosa:
De acordo com o artigo 918 (novo, art. 410), quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta reverter-se- em alternativa a benefcio do credor, isto , o credor pode pedir o valor da

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

193

TJMG - Jurisprudncia Cvel

multa ou o cumprimento da obrigao. Escolhida uma via, no pode o credor exigir tambm a outra. O devedor, pagando a multa, nada mais deve, porque ali j est fixada antecipadamente uma indenizao pelo descumprimento da obrigao (Direito Civil, 2. ed., So Paulo: Atlas, 2002, v. 2, p. 167).

satria pela resciso antecipada da avena, ocorrendo a mora do locatrio, apenas se admite a cobrana da primeira, pois no possvel a cumulao das duas penalidades por um s fato jurdico, que redundaria em evidente enriquecimento sem causa (4 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 376.044-3, Rel. Juiz Paulo Czar Dias, j. em 04.12.02). Locao. Consignao em pagamento. Reconveno. Cobrana de multas. Cumulao. Danos causados no imvel. Inocorrncia de estragos pelo mau uso. A cumulao de multas sobre um mesmo inadimplemento representa verdadeiro bis in idem, fato repugnado pelo direito (6 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 278.544-4, Rel. Juiz Maciel Pereira, j. em 17.06.99).

Tambm a respeito do tema, leciona Caio Mrio da Silva Pereira:


A clusula penal pode ser estipulada para o caso de deixar o devedor de cumprir a totalidade de sua obrigao, ou ento, com carter mais restrito, e por isto, mesmo mais rigoroso, para o de inexecuo em prazo dado. Na primeira hiptese, o devedor incide na pena se deixa de efetuar a prestao, na segunda, torna-se devida a multa pelo simples fato de no ter realizado a tempo, ainda que possa execut-la ulteriormente. Uma, a primeira, se diz compensatria, e a outra moratria. A distino prtica, se uma clusula penal compensatria ou moratria, s vezes oferece dificuldades (...). E h relevncia prtica na distino, uma vez que a compensatria, como indica a prpria denominao, substitui a obrigao principal, indenizando o credor das perdas e danos gerados pelo inadimplemento do devedor. Em razo desta finalidade, decorre da lei a alternativa em benefcio daquele, pois que a falta da prestao traz o dano, que a penalidade visa a corrigir ou compensar (Instituies de Direito Civil, 14. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1995, v. 2, p. 105).

Portanto, na hiptese em exame, s devida a cobrana da multa moratria, decorrente da ausncia de pagamento dos aluguis no prazo avenado, ficando excluda a cobrana da multa rescisria, em razo da condenao da apelante ao pagamento da obrigao principal. No que tange aos juros de mora, ocorrendo o inadimplemento do devedor, ser observado o art. 5 do Decreto 22.626/33 (Lei de Usura), que dispe sobre os juros nos contratos e prev que, em decorrncia da mora, a taxa de juros estipulada no poder ser superior a 1% ao ms. Tal percentual utilizado tambm em decorrncia da norma contida no art. 406 do novo Cdigo Civil. A propsito, Maria Helena Diniz, anota que:
Os juros moratrios convencionais so os estipulados pelas partes, pelo atraso no cumprimento da obrigao, at 12% anuais (Dec. n 22.626/33). Mas, se as partes os estipularem, sem, contudo, fixar a taxa, sero tais juros de 6% ao ano (Cdigo Civil Anotado, So Paulo: Saraiva, 1995, p. 689).

Ora, na espcie, a locadora optou por cobrar os aluguis vencidos, exercendo, nesse momento, a escolha que a lei coloca sua disposio, de cobrar o valor principal. Restou excluda, pois, a possibilidade de se pleitear a multa rescisria, que apenas cabvel em substituio obrigao principal, no se cumulando com ela. Nesse sentido, a orientao jurisprudencial do extinto Tribunal de Alada:
Locao. Cobrana de aluguis. Multa compensatria e moratria. Impossibilidade de cumulao. Ainda que estejam previstas, no contrato de locao, as multas moratria e penal compen-

Assim, impe-se a incidncia dos juros moratrios sobre os valores devidos, limitados taxa de 1% ao ms. Isso posto, dou provimento ao recurso, para determinar seja excluda do valor devido a quantia relativa multa decorrente da resciso

194

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

do contrato, bem como a reduo da taxa de juros de mora para 1% ao ms. Por conseqncia, resulta que o pedido inicial foi julgado parcialmente procedente, o que implica a alterao da sucumbncia imposta, ou seja, os honorrios advocatcios devem ser rateados entre as partes, razo de 60% para a autora/apelada, e 40% para os rus/apelantes, e, da mesma forma, as custas processuais, observando-se que os rus/apelados litigam sob o manto da gratuidade da justia. Custas recursais, pela apelada. O Sr. Des. Renato Martins Jacob - De acordo. O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes Concernentemente cumulao da multa moratria com a compensatria, impe-se a sua inadmissibilidade, visto que tais multas possuem a mesma base de incidncia e apresentam essencialmente a mesma natureza. A propsito, jurisprudncia deste Sodalcio, quando do julgamento da Apelao Cvel n 263.608-0, que teve como Relator o ilustre Juiz Geraldo Augusto:
Despejo por falta de pagamento. Aluguel. Multa moratria. Clusula penal. Bis in idem. - Deve o locatrio responder pela multa moratria ante a infrao ao contrato decorrente de sua inadimplncia quanto aos aluguis; entretanto, consubstancia verdadeiro bis in idem determinar que ele tambm arque com o pagamento do percentual estabelecido na clusula penal, porque, na hiptese de serem as perdas e danos decorrentes da mora, estas j se encontram satisfeitas pela clusula que estabelece multa ao locatrio por sua impontualidade nos pagamentos.

De incio, cumpre salientar que a clusula penal, por sua natureza, representa uma prestimativa das perdas e danos a serem suportadas pelo devedor em caso de descumprimento do contrato.

Com efeito, a melhor doutrina assim conceitua a clusula penal:


A clusula penal um pacto acessrio pelo qual as prprias partes contraentes estipulam, de antemo, pena pecuniria ou no contra a parte infrigente da obrigao, como conseqncia de sua inexecuo culposa ou de seu retardamento, fixando, assim, o valor das perdas e danos e garantindo o exato cumprimento da obrigao principal (Maria Helena Diniz, Cdigo Civil Anotado, So Paulo: Saraiva, 1996, art. 916, p. 679). Geralmente, em contratos de locao, estabelecem-se dois tipos de penalidades ao locatrio: uma pena convencional moratria, para os casos da mora ou inadimplemento, e outra para os casos em que so descumpridas as demais clusulas contratuais. (...) Na verdade a clusula penal em contratos tais como este dos autos aplicvel nos casos de infrao contratual por qualquer das partes, enquanto que a clusula de pena moratria imposta somente ao locatrio por descumprimento de sua obrigao primria de pagamento dos aluguis pontualmente. Ademais, se necessria, para que se verifique a aplicao da clusula penal, a prova da existncia de perdas e danos, e se estas, como j anotado, se restringem aos efeitos da mora, basta a garantia da aplicao desta clusula para que o locador seja compensado.

Acerca da inadmissibilidade da cumulao das multas em questo, colhe-se do voto do douto Relator do citado julgado que: -:::-

Ex positis, com esses acrscimos e na esteira do voto da Relatora, dou provimento apelao .

MANDADO DE SEGURANA - LIMINAR - SERVIOS CARTORRIOS, NOTARIAIS E DE REGISTRO - ISS - NO-INCIDNCIA - LEI MUNICIPAL - INCONSTITUCIONALIDADE - ART. 150, VI, A, DA CONSTITUIO FEDERAL - CONCESSO DA ORDEM
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

195

TJMG - Jurisprudncia Cvel

- Sendo os servios notariais, cartorrios e de registro, revestidos de estatalidade, no constituindo negcio privado derivado de relaes acordadas entre prestador de servios e tomadores, obstada est sua tributao a ttulo de ISSQN, tanto pela imaterialidade para a incidncia de tal imposto - visto que, prestados ut singuli, constituem hiptese de incidncia de taxa estadual, conforme previses contidas em lei estadual -, quanto em razo da imunidade recproca, uma vez que, por se tratar de servios estatais, tambm no podem ser tributados por outra entidade de direito pblico. , pois, inconstitucional a norma municipal que prev a tributao do ISSQN sobre tais servios. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0209.04.033897-9/002 - Comarca de Curvelo - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 26 de abril de 2005. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de mandado de segurana preventivo, com pedido de liminar, impetrado pelo Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Curvelo, por sua oficiala substituta, visando a ato do Chefe do Executivo Municipal de Curvelo de cobrana do ISSQN sobre servios notariais praticados no mbito daquele municpio. Alega o impetrante, iminncia da prtica do ato inquinado de ilegal, visto que editada Lei Complementar Municipal n 42/2003, prevendo tal hiptese de incidncia. Diz ser inconstitucional a norma legal ao prever incidir o imposto sobre servios cartorrios, imanentes que so ao regime jurdico de direito pblico, sem carter negocial, tendo, inclusive, os titulares de cartrios notariais e registros pblicos equivalncia com servidores pblicos da Administrao, no sendo donos da serventia, desempenhando funo por mera delegao do Poder Pblico, nos termos do art. 236 da CF/88; que tais servios, sendo regidos por lei prpria, so retribudos por emolumentos (Lei 10.169/2000) e que, havendo 196
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

prestao de servios ut singuli populao, tais emolumentos guardam natureza de taxas; que a cobrana do ISSQN constituiria bi-tributao, uma vez que j incide o IR (art. 153 da CF/88) sobre o mesmo fato gerador; que a imunidade tributria recproca, havida no caso, impede a incidncia de tributos sobre o patrimnio de renda de entes federados. Pede concesso de liminar, isentandoo da cobrana do imposto guerreado, o ISSQN, bem como a suspenso de aplicao da norma contida na Lei Complementar Municipal 42/03, na qual se alicera a cobrana. Requer, ao final, seja declarada, em carter definitivo, a ilegalidade do dispositivo atacado, com a concesso da segurana, para sustar a exigncia do referido imposto. Indeferida a liminar (f. 49), o impetrante agravou da deciso, obtendo desta Primeira Cmara Cvel, em 24.08.04, unanimidade, provimento do recurso e concesso da liminar. Notificado, o Sr. Prefeito Municipal de Curvelo apresenta informaes, s f. 59 e seguintes, alegando, preliminarmente, inviabilidade da via eleita, por se discutir matria controvertida na jurisprudncia, o que, a seu ver, destituiria o direito de liquidez e certeza, pressupostos para a impetrao. No mrito, afirma que a norma municipal - Lei Complementar 42/2003 - tem fundamento na Lei Complementar Federal n 116, de 31 de julho de 2003, cuja Lista de Servios traz enunciados nos itens 21 e 21.1, como sujeitos tributao do ISSQN, os servios de registros pblicos, os cartorrios e os notariais; que tais servios so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico (art. 236 da CF/88 e Leis Federais nos 8.935/94 e 12.919/98); que a

imunidade tributria no alcana os notrios e registradores, pois que no prevista na Constituio Federal, muito menos a imunidade recproca (art. 150, VI, da CF/88), destinada aos entes federados e estendida to-s s autarquias e s fundaes de direito pblico, no estando o impetrante compreendido nessas hipteses. Insistindo na constitucionalidade da exigncia contida na mencionada lei municipal, pede seja cassada a liminar e denegada a segurana. O MP, s f. 66/68, opina pela concesso da segurana. Sentena s f. 69/76, rejeita a preliminar suscitada pelo impetrado e, no mrito, acatando os argumentos do impetrante, declara inconstitucional o art. 27 da Lei Municipal 1.002, de 21 de dezembro de 1979, em sua nova redao, determinada pela Lei Complementar Municipal 42, de 24 de dezembro de 2003 e, por conter previso da mesma ordem, declara, ainda, inconstitucional o art. 1 da Lei Complementar Federal n 116, de 31 de julho de 2003, e concede a segurana, obstando a Fazenda Municipal de exigir do impetrante o pagamento de valores relativos ao ISSQN em razo de suas atividades, por servios de registros pblicos, cartorrios e notariais. Submete a sentena a reexame necessrio. Sentena declarada, conforme requerido em embargos declaratrios. Apelao pelo Municpio de Curvelo, insistindo na inexistncia do direito lquido e certo e, portanto, na inviabilidade da ao mandamental. Contra-razes de apelao, pelo impetrante, pugnando pela manuteno da sentena, aos fundamentos nela expendidos. Subiram os autos a este eg. Tribunal de Justia. Parecer da d. PGJ, no sentido da manuteno da sentena. Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, cumpridos os pressupostos legais de cabimento.

Noticiam os autos que esta col. Primeira Cmara Cvel j se posicionou sobre incidente havido nos autos, ao julgamento de agravo de instrumento de deciso judicial, que negara liminar intentada pelo impetrante. Naquele ensejo, tambm atuei como Relator, tendo proferido voto que, acatado unanimidade, resultou na concesso da pleiteada liminar, aos fundamentos ressaltados na seguinte ementa:
Agravo de instrumento contra deciso que concede liminar em mandado de segurana Possibilidade. - Contra deciso que conceder ou no liminar em mandado de segurana cabe agravo de instrumento. Servios Notariais e Registrais - Tributao municipal do ISS - No-incidncia - Concesso de liminar - Recurso provido. - Deve-se conceder liminar, nos autos do mandado de segurana, para isent-lo da cobrana de ISSQN, em razo de as atividades notariais serem exercidas mediante delegao do Poder Pblico, possuindo, portanto, natureza de servio pblico, no estando sujeitas tributao. Agravo provido.

Tal deciso deixa antever posicionamento que tenho sobre a matria, inclusive quanto ao seu mrito. Tenho claro que o Imposto sobre Servios - ISSQN, de competncia municipal, s pode incidir sobre as relaes de natureza privada, entre prestador de servios e tomadores, de que resulte a prestao de servios, acordada segundo interesse das partes e mediante pagamento. Sobre o valor desses ltimos poder-se- incidir referido imposto municipal. Tal aspecto foi bem explorado em voto proferido pelo eminente Desembargador Tibagy Salles, deferindo Medida Cautelar em Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.0000.04.409324-3/000, da Comarca de Formiga, em que o Sinoreg - Sindicato de Notrios Registradores Minas Gerais apontava as mesmas inconstitucionalidades que ora se anunciam, em lei do Municpio de Formiga:
Com efeito, considerando que o ISSQN Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza - tem como fato gerador o servio

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

197

TJMG - Jurisprudncia Cvel

prestado, o referido tributo incide sobre o servio enquanto objeto de circulao econmica (Ricardo Lobo Torres, Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 1995, p. 331), donde ressai demonstrada a sua natureza negocial submetida ao regime jurdico privado, fato que, por via de conseqncia, obsta sua incidncia sobre atividade estatal, cuja remunerao se d por meio do tributo vinculado (taxa), conforme mencionado alhures (Precedentes TJMG ADIN 1.0000.04.406355-0/000 - Rel. Des. Carreira Machado).

Pblica. O negcio jurdico estabelecido entre o Poder Pblico e o concessionrio, sendo os usurios meros destinatrios dos servios, sem qualquer participao ou ingerncia nessas relaes; diferentemente, pois, do negcio jurdico de natureza privada, contratado livremente entre prestador e usurio, em que a prestao dos servios confere, a sim, materialidade para a incidncia do ISSQN. O Supremo Tribunal Federal, posicionouse sobre o tema, com a seguinte manifestao:
(...) Serventias extrajudiciais. - A atividade notarial e registral, ainda que executada no mbito de serventias extrajudiciais no oficializadas, constitui, em decorrncia de sua prpria natureza, funo revestida de estatalidade, sujeitando-se, por isso mesmo, a um regime estrito de direito pblico. A possibilidade constitucional de a execuo dos servios notariais e de registro ser efetivada em carter privado, por delegao do poder pblico (CF, art. 236), no descaracteriza a natureza essencialmente estatal dessas atividades de ndole administrativa. - As serventias extrajudiciais, institudas pelo Poder Pblico para o desempenho de funes tcnico-administrativas destinadas a garantir a publicidade, a autenticidade, a segurana e a eficcia dos atos jurdicos (Lei 8.935/94, art. 1), constituem rgos pblicos titularizados por agentes que se qualificam, na perspectiva das relaes que mantm com o Estado, como tpicos servidores pblicos. Doutrina e Jurisprudncia (ADIn n 1.378-MC/ES, Relator Ministro Celso de Mello, in DJ de 23.05.1997). Tanto se trata de servios pblicos que a remunerao a tais servios pelos usurios se d por emolumentos, cuja natureza jurdica , reconhecidamente, de taxa, conforme entendimento j pacificado na doutrina e jurisprudncia - as custas e emolumentos tm a natureza de taxas, razo por que s podem ser fixados em lei, dado o princpio constitucional da reserva legal para a instituio ou aumento do tributo (acrdo unnime no RE 116.208-2, Plenrio do STF e acrdo na ADIn n 1.145/PB, STF - Relator Ministro Carlos Velloso, in DJ de 08.11.2002).

Na hiptese dos autos, a incidncia do ISSQN (tal como no caso citado) j se v, pois, logo obstada pelo fato de que a prestao dos servios cartorrios e notariais no resultam de relaes de natureza privada, e sim de relaes sob regime de direito pblico. Tais servios so eminentemente pblicos, porquanto prestados pelo Estado, ainda que mediante delegao conferida a terceiros - notrio, tabelio, oficial de registro ou registrador (aos termos dos arts. 236 da CF/88 e 277 da CEMG, regulamentado o primeiro pela Lei Federal 8.935, de 18.11.94) -, agentes que, por tais atribuies, assumem condio similar de servidor pblico, habilitados que so em concurso pblico de provas e ttulos (art. 14 da citada Lei Federal), revestidos de competncia - profissionais do direito, dotados de f pblica (art. 3 da mesma lei federal) - e obrigados ao desempenho das funes nas condies e regime de direito pblico (prevendo incompatibilidade com o exerccio da advocacia, da intermediao de seus servios ou de qualquer cargo, emprego ou funo pblicos, ainda que em comisso (art. 25 lei citada) e dispondo que a fiscalizao judiciria dos atos notariais e de registro, mencionados nos arts. 6 a 13, ser exercida pelo juzo competente, assim definido na rbita estadual e do Distrito Federal, sempre que necessrio, ou mediante representao de qualquer interessado, quando da inobservncia de obrigao legal por parte de notrio ou de oficial de registro, ou de seus prepostos (art. 37 da lei citada). Todo o arcabouo constitucional e legal que dita a referida delegao protege e releva, como visto, o superior interesse da Administrao 198
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

E, como taxa que , sua instituio e respectivos valores so previstos em lei. No Estado de Minas Gerais, pela recente Lei 15.424,

Assim, sobre serem os servios taxados pelo Estado de Minas Gerais, entidade que os presta (ainda que por delegao, repita-se), no podero receber nova incidncia de tributos. Lado outro, os servios, prestados que so pelo Estado de Minas Gerais, jamais podero ser tributados pelo Municpio, por fora da imunidade recproca prevista no art. 150, VI, a, da Carta da Repblica, que veda a instituio pela Unio, -:::-

Com tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena monocrtica, nos termos em que foi proferida. Prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Geraldo Augusto e Gouva Rios. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

AO REVISIONAL DE CONTRATO - FINANCIAMENTO - SFH - CLUSULA ABUSIVA - TABELA PRICE - JUROS - INSTITUIO FINANCEIRA - MUTURIO - RELAO DE CONSUMO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Quando abusivas ou contrrias funo social do contrato de financiamento habitacional, as prticas manejadas pela instituio financeira autorizam reviso, expediente que no encontra bice no princpio pacta sunt servanda. APELAO CVEL N 476.685-6 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 476.685-6, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Banco Ita S.A., apelantes adesivos Isabel Cristina Pereira Fortes e outro e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

199

TJMG - Jurisprudncia Cvel

de 30.12.2004 (revogadas as precedentes Leis 12.727, de 30 de dezembro de 1997; 13.314, de 21 de setembro de 1999; 13.438, de 30 de dezembro de 1999; 14.083, de 6 de dezembro de 2001; 14.576, de 15 de janeiro de 2003; 14.579, de 17 de janeiro de 2003; e o 6 do art. 224 da Lei 6.763, de 26 de dezembro de 1975 - CTMG, que, alm de instituir os emolumentos (retribuio pecuniria por atos praticados pelo Notrio e pelo Registrador, no mbito de suas respectivas competncias, e tm como fato gerador a prtica de atos pelo Tabelio de Notas, Tabelio de Protesto de Ttulos, Oficial de Registro de Imveis, Oficial de Registro de Ttulos e Documentos, Oficial de Registro Civil das Pessoas Jurdicas, Oficial de Registro Civil das Pessoas Naturais e Oficial de Registro de Distribuio), define seus contribuintes (a pessoa natural ou jurdica usuria dos servios notariais e de registro), e estabelece, em tabela, seus valores, em estrito cumprimento ao princpio da legalidade tributria.

Estados, Distrito Federal e Municpios, de impostos sobre patrimnio, renda ou servios, uns dos outros. Em suma, sendo os servios notariais, cartorrios e registrais, revestidos de estatalidade, no constituindo negcio privado derivado de relaes entre prestador de servios e tomadores, obstada est sua tributao pelo ISSQN, tanto pela imaterialidade para a incidncia de tal imposto (visto que, prestados que so ut singuli, constituem hiptese, sim, de incidncia de taxa estadual, conforme previses contidas em lei estadual), quanto em razo da imunidade recproca que, por constiturem servios estatais, tambm no podem ser tributados por outra entidade de direito pblico, tal como intenta o Municpio de Curvelo.

Presidiu o julgamento o Desembargador Saldanha da Fonseca (Relator), e dele participaram os Desembargadores Domingos Coelho (Revisor) e Antnio Srvulo (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de junho de 2005. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Cuidase de ao revisional de contrato cumulada com repetio de indbito e pedido de antecipao de tutela ajuizada em face do Banco Ita S.A. ao argumento de que se revelam abusivas e onerosas as prticas contratuais firmadas em sede de financiamento habitacional, dentre elas a utilizao do Plano de Comprometimento de Renda para reajuste das prestaes e da Taxa Referncia como ndice de correo monetria do saldo devedor. Apreciando a questo litigiosa, o juzo de origem acolheu, em parte, o pedido para determinar a reviso do contrato a fim de que sejam refeitos todos os seus clculos, com juros limitados a 12% ao ano, vedado o anatocismo, devendo ser abatido do clculo do reajuste do saldo devedor a ltima parcela paga, utilizandose a TR como ndice, ficando os autores, ainda, liberados para procederem contratao de seguro obrigatrio com a seguradora que desejarem (f. 188/196 - TA). A sentena assim proferida foi declarada na deciso de f. 217/218 -TA, e, com isso, deferidos utilizao do Sistema de Amortizao Constante para amortizao do saldo devedor; fixao de juros remuneratrios como nominais e, ainda, reembolso de valores porventura pagos em excesso segundo novos critrios fixados. No satisfeitos, recorrem ru e autores, estes, de forma adesiva. O ru, calcado na apelao de f. 199/211 - TA, sustenta a legalidade da tabela Price, da taxa de juros e da incidncia 200
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

do seguro, tudo em harmonia com o princpio pacta sunt servanda que, diz, h de prevalecer. Os autores, a teor da apelao adesiva de f. 247/256 - TA, defendem a possibilidade de reviso do financiamento; a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor; a reviso dos percentuais cobrados a ttulo de seguro e, finalmente, pretendem seja atribudo to-somente ao ru o pagamento de honorrios advocatcios. Conheo dos recursos, porque preenchidos os pressupostos de admissibilidade para tanto legalmente exigidos. E, por conter matria prejudicial, examino, de incio, a apelao manejada pela instituio financeira. Primeira apelao - Banco Ita S.A. Diz o apelante que, na hiptese, todos os procedimentos por ele ultimados e, nada obstante, postos reviso nestes autos fundam-se em clusulas contratuais expressas que, harmoniosas com a legislao reguladora da matria, no se afeioam irregulares. Sem prejuzo do arrazoado, cumpre esclarecer, de incio, que a livre manifestao de vontade dos contratantes no impede, por si s, a reviso de ajustes entabulados. Isso porque, com a promulgao da Lei 8.078/90 e, a essa altura, com a Lei 10.406/02, o princpio pacta sunt servanda resta mitigado, mormente quando sabido no mais ser possvel olvidar a funo social que se agrega aos contratos. Nesse contexto, dado ao magistrado rever clusulas contratuais abusivas para fazer com que sejam adequadas, de forma que o contrato amolde-se sua funo social, expediente que no se inviabiliza por nenhum dos preceitos invocados pelo apelante, tampouco por estar em pauta ajuste vinculado ao Sistema Financeiro de Habitao, alis, de natureza adesiva. Admitida, pois, a reviso do contrato entabulado, insta perquirir seu alcance. E, sem prejuzo das acirradas discusses envolvendo o tema, tenho que a posio que melhor se harmoniza com o disposto no 2 do art. 3 da Lei 8.078/90 aquela que reconhece existir entre o

muturio e o agente financeiro do Sistema Financeiro da Habitao, que concede o emprstimo para aquisio de casa prpria, uma relao de consumo (REsp. 436.815/DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de 28.10.02, p. 313). A legislao de consumo tpica norma de dirigismo contratual, pois visa a reequilibrar a equao existente entre consumidores e fornecedores, notadamente em face da economia de escala em que se vive, em que os negcios so realizados de forma despersonalizada, ou seja, os contratos so firmados por adeso. Com isso, se no liberalismo clssico o contrato representava a lei entre as partes - pacta sunt servanda -, ou seja, o que havia sido pactuado tinha que ser cumprido, hoje, identificando-se que a vontade expressa no contrato apenas aquela que melhor convm parte mais forte, deve-se desconsiderar essa suposta vontade expressa, porquanto abusiva e ensejadora de desequilbrio contratual. A procedncia do pedido de abatimento do valor da prestao para que depois ocorra a atualizao do saldo devedor no carece de censura. que se trata de procedimento apto a preservar o equilbrio contratual, j que o muturio no suportar, no ato de pagamento da prestao, dupla correo do saldo devedor antes de ver processado o abatimento da parcela paga. Com isso, a amortizao do saldo devedor, com base no mtodo francs denominado tabela Price, no mais subsiste, pelo que deve o apelante adequar-se aos ditames da sentena recorrida que, em ltima anlise, no demanda reforma. O seguro habitacional regulado pelo art. 14 da Lei 4.380, de 21.08.64 (Os adquirentes de habitaes financiadas pelo Sistema Financeiro Nacional da Habitao contrataro seguro de vida de renda temporria, que integrar, obrigatoriamente, o contrato de financiamento, nas condies fixadas pelo Banco Nacional da Habitao), visa a proporcionar o pagamento de uma indenizao que assegure o recebimento do saldo devedor, pois o que se procura garantir a continuidade do Sistema Financeiro da Habitao, com a reposio da

importncia ainda no quitada pelo muturio. Assim, a faculdade conferida aos apelados de contratao com a seguradora que melhor o oferte expressa razoabilidade. De tudo resulta, a meu ver, o acerto da r. sentena. Apelao desprovida. Segunda apelao - Isabel Cristina Pereira Fortes e outro. Pretendem os autores seja reconhecida, in casu, a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor ao pacto firmado. Conforme j externado por ocasio do exame do apelo aviado pelo ru, concluo pela aplicabilidade, em situaes tais, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sem prejuzo disso, tenho que, tambm sob os enfoques apontados pelos autores, a r. sentena no desafia reforma. Isso porque, em que pese a denunciada alterao lesiva nos critrios inicialmente fixados para apurao do seguro, de tal ocorrncia no lograram os demandantes trazer aos autos prova eficaz. E, a meu ver, o documento de f. 69/72 - TA consigna evoluo benfica aos muturios, com reduo gradativa do percentual aplicado, no viabilizando, em ltima anlise, o deferimento do pedido. Disso decorre, inclusive por aplicao do artigo 333, I, do CPC, a regularidade da r. sentena. De outra face, tenho que o desfecho imprimido questo controvertida no autoriza a aplicao do art. 21, pargrafo nico, do CPC, razo pela qual mantenho a imputao dos honorrios advocatcios, tal como fixada na origem. que, anoto, os apelantes no decaram em parte mnima do pedido de modo a, portanto, atrair a exceo legal epigrafada. De tudo resulta o desprovimento da apelao de que se cuida, no havendo que se falar em aplicao ou afronta a quaisquer dos preceitos invocados.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

201

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Com tais razes, conheo e nego provimento s apelaes interpostas para, com isso, manter a r. sentena, por seus prprios fundamentos. -:::-

Pelas custas decorrentes de cada apelao respondero os respectivos apelantes.

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - MEDIDA CAUTELAR - ARRESTO CUMULAO - ADMISSIBILIDADE - ART. 615, III, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - A possibilidade de cumulao da cautelar de arresto com execuo forada est expressa no art. 615, III, do CPC, uma vez que a cautela processual abrange qualquer tipo de processo, seja de conhecimento, seja de execuo. - Dada a natureza instrumental do processo, no se afigura razovel exigir a formulao de pedido de cautela em separado da execuo, pois o que se tem como imprescindvel que os requisitos autorizadores daquela sejam demonstrados e que o pedido cumulado com o principal, ou avulso, esteja em sintonia com os preceitos legais. APELAO CVEL N 479.785-3 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 479.785-3, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Peixoto Comrcio Indstria Servios e Transportes Ltda. e apeladas Brbara Tereza de Oliveira Braga Supermercado EPP e outra, acorda, em Turma, a Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Pedro Bernardes, e dele participaram os Desembargadores Tarcsio Martins Costa (Relator), Antnio de Pdua (Revisor) e Fernando Caldeira Brant (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Jorge Estefane Baptista de Oliveira. Belo Horizonte, 31 de maio de 2005. Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Desembargador Tarcsio Martins Costa - Conheo do recurso, visto que prprio, 202
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

manifestado em tempo oportuno, presentes os demais requisitos sua admissibilidade. Busca a autora o recebimento de seu crdito, no valor de R$ 10.676,68, referente ao contrato de confisso de dvida de f. 17/20, decorrente de transao comercial realizada com a requerida. Para tanto, cumulou ao de execuo forada com pedido cautelar de arresto, justificando a medida acautelatria no disposto no art. 615, III, do CPC, j que a devedora registra diversas inscries nos cadastros de proteo ao crdito e a emisso de 116 protestos e trs pedidos de falncia. A digna Juza singular indeferiu a exordial, com fundamento no art. 295, V, do CPC, por entender que a exeqente cumulou indevidamente as aes, que possuem procedimentos distintos. Inconformada, apela a vencida (f. 53/60), argumentando, em resumo, que inexiste qualquer incompatibilidade entre a execuo e a medida cautelar postulada, porquanto o prprio CPC, em seu art. 653, autoriza a efetivao do arresto, caso o devedor no seja encontrado, mediante converso em penhora. Aduz que, se a inadimplncia do devedor pode ensejar o seu decreto de falncia, conforme o art. 1 da Lei 7.661/45, com

maior razo poder deferir o pedido de arresto de mercadorias. Afirma que a nova redao do art. 273 do CPC prev a antecipao da tutela, podendo ser aplicada tal regra execuo, consoante o art. 598 do CPC. Sustenta, ainda, que o art. 615, III, do CPC, estabelece que ao credor lcito pleitear medidas acautelatrias urgentes, trazendo em abono sua tese copiosa jurisprudncia a respeito. Sustenta, por fim, que os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora, necessrios concesso da liminar de arresto, se encontram presentes, pugnando pelo deferimento da liminar vindicada. A apelada no ofertou contra-razes, porquanto ainda no angularizada a relao processual. Rogata venia, tenho que a douta Julgadora laborou em equvoco, ao entender que se trata de cumulao de procedimentos diferentes e incompatveis entre si. Conforme refere Humberto Theodoro Jnior:
O prprio Cdigo d seu testemunho expresso da viabilidade e convenincia num mesmo caso do arresto e da execuo, ao determinar que o oficial de justia (...) proceda ex officio ao arresto dos bens do devedor, sempre que este no for encontrado (art. 653) (Processo Cautelar, EUD, 2. ed., p. 195).

Registra-se, em prol da possibilidade da almejada cumulao, que ela est compreendida no disposto no art. 615, III, do CPC. que se, incidentalmente, no curso da execuo, lcito ao credor pleitear medidas acautelatrias urgentes, nenhum bice existe a que possa requer-las j na prpria inicial, se necessrias. Esta mesma eg. Corte de Justia j tem proclamado a possibilidade do pedido de arresto com a ao de execuo, como demonstram abundantemente os julgados trazidos pela exeqente, na pea de ingresso e nas razes de apelao. No mesmo norte, veja-se a lio jurisprudencial do extinto Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul:
Cumulao de cautelar e ao principal. Execuo e arresto. Presentes os requisitos autorizadores da cautela, e considerados a natureza instrumental do processo e o disposto no inc. III do art. 615 do CPC, nada obsta cumule o credor, no ajuizamento da pretenso executria, pedido cautelar de arresto. Este, aps as citaes e fludo o prazo do art. 652, resolver-se- em penhora. Agravo improvido (Ag. de Instrumento n 186042974, 3 Cm. Cv., Relator: lvio Schuch Pinto; Julgados TARGS, 61/198).

E, logo adiante, esclarece que:


... modernamente, a doutrina no pe em dvida a possibilidade de o credor com execuo aparelhada recorrer prvia segurana do arresto (ob. e p. citada).

Dada a natureza instrumental do processo, no nos parece razovel exigir-se, em hipteses como a dos autos, a formulao de pedido de cautela em separado, pois o que se tem como imprescindvel que os requisitos autorizadores da cautela sejam demonstrados e que o pedido cumulado com o principal, ou apartado, esteja em sintonia com os preceitos legais.

No caso posto em julgamento, entendo presentes os requisitos dos art. 813 e 814 do Diploma Instrumental, havendo prova literal de dvida lquida e certa e documental de que a devedora no vem honrando seus compromissos, como demonstram as inscries nos cadastros de proteo ao crdito, protestos e os dbitos em aberto junto a fornecedores. Temse, ainda, que o devedor ofereceu cauo idnea (f. 25). Com tais consideraes, d-se provimento ao recurso para anular a r. deciso de primeiro grau, determinando o prosseguimento do processo de execuo, com o deferimento da medida cautelar de arresto sobre os bens da devedora, ao prudente discernimento da MM. Juza, mediante
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

203

TJMG - Jurisprudncia Cvel

cauo (CPC, art. 804), procedendo-se citao e prosseguindo do feito na forma legal. -:::-

Custas recursais, ao final.

DIREITO DE VIZINHANA - DIREITO DE CONSTRUIR - ART. 573 DO CDIGO CIVIL/1916 EDIFICAO - AUSNCIA DE IRREGULARIDADE - Um vizinho no pode fazer valer sobre o outro direito prprio, quando assentado em atos contrrios s normas do direito de construir, tais as que versem sobre os limites e as posturas atinentes edificao. - O proprietrio que constri erroneamente e pretende que o direito do vizinho seja delimitado por suas necessidades particulares no faz jus tutela requerida. APELAO CVEL N 480.942-5 - Comarca de Uberaba - Relator: Des. WALTER PINTO DA ROCHA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 480.942-5, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Portal - Construtora e Empreendimentos Ltda. e apelado Lindembergh Arantes Jaber, acorda, em Turma, a Dcima Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Desembargador Marin da Cunha, e dele participaram os Desembargadores Walter Pinto da Rocha (Relator convocado), Irmar Ferreira Campos (Revisor) e Luciano Pinto (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Luiz Carlos Abritta. Belo Horizonte, 2 de junho de 2005. Walter Pinto da Rocha - Relator convocado. Notas taquigrficas O Sr. Des. Walter Pinto da Rocha Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. 204
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Trata-se de apelao cvel interposta por Portal - Construtora e Empreendimentos Ltda. contra a sentena (f. 186/189) que julgou parcialmente procedente a ao de nunciao de obra nova c/c indenizao por danos morais e materiais, contra ela proposta pelo apelado, distribuindo as despesas e custas pro rata e determinando que cada parte se entenda com o seu patrono quanto a eventuais honorrios (f. 189). Em suas razes de recurso (f. 192/194), alega a apelante, em sntese, no ter cometido qualquer ato ilcito, ao fundamento de que todo o seu prdio dista mais de 1,50m da divisa com o prdio do apelado. Afirma que o art. 5, XXII, da CF garante o direito de propriedade em sua forma mais plena (f. 193), razo pela qual no h falar em ilicitude da construo da sacada, visto que esta obedece distncia mnima exigida pela legislao. Alega que foi o apelado quem no observou as normas de direito de vizinhana, ao abrir janelas na parede localizada na divisa entre os dois prdios, no se assegurando da servido de tais aberturas (f. 194), e que a devassa ao imvel do apelado se deve ao fato de o imvel por ela construdo ser um prdio de vrios andares, e no inobservncia da distncia mnima exigida por lei. Por fim, afirma no ter restado demonstrado que os danos causados entrada de garagem do apelado foram causados por ela, recorrente.

Contra-razes s f. 197/200. Alega o apelado que:


...o laudo pericial conclusivo quanto aos danos provocados pelo requerido, ora apelante, confirmados e reforados na vistoria judicial efetuada pelo responsvel e compromissado juiz a quo (f. 198).

Afirma que, ao contrrio do afirmado pela apelante, a PVI est a menos de 1,5m da divisa dos prdios, conforme apurado pelo perito em resposta ao seu quesito de n 05 (f. 116). Enfim, reitera a alegao de ocorrncia dos danos, pugnando pela confirmao da sentena. Narrou o apelado, em sua petio inicial, ser proprietrio do imvel localizado na Rua Silva Jardim, n 15, em Uberaba, onde tem a sua residncia h mais de quinze anos. Afirmou que, no terreno confinante sua residncia, a apelante construra um prdio sem a devida observncia das normas de construo, acarretando-lhe inmeros danos e devassando o seu imvel. Alegou, v.g., que uma das sacadas do prdio est

Juntando laudo de vistoria realizado prvia e unilateralmente, pediu o apelado o embargo da obra, a que chamou sustao (f. 6), a demolio da sacada construda diretamente sobre a janela do autor (f. 6), e a condenao da recorrente para efetuar os reparos necessrios no passeio pblico (f. 6) que d entrada sua garagem, bem como o ressarcimento dos danos por ele sofridos, tanto morais como materiais (f. 22). Em contestao (f. 38/40), a apelante alegou carncia da ao de nunciao de obra nova e, no mrito, as mesmas razes aqui antes descritas, alegadas em seu recurso. O apelado impugnou a contestao s f. 74/76, e as partes requereram, em audincia (f. 79), a produo de prova tcnica, a qual, produzida, consubstancia-se no laudo de f. 104/154. Foi realizada a inspeo judicial cujo termo se encontra f. 178 e, apresentados os memoriais, julgada parcialmente procedente a ao para
... condenar a r ao ressarcimento dos seguintes prejuzos: a) danificao da calada de entrada do imvel de propriedade do autor; b) desvalorizao causada ao prdio do autor, fruto da edificao que promoveu ao lado; c) reparao em pecnia, por ter deitado sacada que invade por completo a privacidade de quem est no interior do quarto de dormir do filho do autor (f. 188), assentando o r. juiz a quo que os danos sero apurados em futura liquidao por arbitramento (f. 188).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

... totalmente direcionada para a janela do quarto de seu filho no mesmo nvel e a uma distncia de 1,5 metros, com colunas do prdio a menos de 0,5 metro de distncia com a sua residncia, vedando-lhe assim, a ventilao e iluminao (f. 3).

Afirmou, ainda, que a obra realizada pela apelante gerou entulhos que foram jogados em sua residncia, entupindo
... calhas, e restos de material, tijolos, telhas e argamassa, que invadiram a sua residncia, chegando a causar inundao na casa do autor, quando fechada, estragando pisos e moblias, j que a requerida no tomou qualquer providncia (f. 3).

O recurso merece provimento. Primeiramente, ressalta-se, apesar da ausncia de qualquer impugnao a esse respeito, o acerto da concluso da r. sentena quanto ao descabimento do pedido relativo ao embargo da obra, uma vez que, quando do manejo da lide (sic), o edifcio j estava concludo, inclusive a parte da obra que se afirma irregular e devassadora (f. 187), havendo, ademais, pessoas ocupando alguns apartamentos (f. 187), no havendo se cogitar da paralisao das obras, muito menos da demolio do prdio, como pretendido
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Por fim, aduziu que empregados da recorrente, na tentativa de efetuar a limpeza em uma de suas janelas, danificou-lhe a grade de proteo.

205

pelo apelado, pois importaria em prejuzos incalculveis, inclusive a terceiros. Quanto suposta conduta ilcita da apelante, no a vislumbro. O laudo pericial constatou que todas as janelas e vos do edifcio construdo pela recorrente observam a distncia mnima de 1,5m exigida pelo caput do art. 573 do CC/1916. Dispe a referida regra, in verbis:
Art. 573. O proprietrio pode embargar a construo do prdio que invada a rea do seu, ou sobre este deite goteiras, bem como a daquele em que, a menos de metro e meio do seu, se abra janela, ou se faa eirado, terrao, ou varanda.

Com efeito, o direito de construir pode ser exercido pelo proprietrio dentro dos limites de seu imvel, respeitados os direitos de vizinhana e os regulamentos administrativos (art. 572 do CC/1916), nada obstando, inclusive, que os prdios confinantes mantenham paredes contguas. A distncia mnima se impe apenas nos casos especificados no art. 573 do CC/1916. O que se infere dos autos que a construo do prdio pela apelante no infringiu qualquer norma, e, se houve devassa do imvel do apelado, esta se deu em razo deste ter descumprido o disposto no art. 573 do CC/1916. Conforme se v das fotos de f. 69/71, uma janela, um basculante e um jardim de inverno do imvel do apelado encontram-se localizados na divisa dos imveis. O imvel confinante ao do recorrido, anteriormente, tambm pertencia a ele, razo pela qual deitou as referidas aberturas sem se preocupar com o disposto na regra em epgrafe (cf. o fac-smile/aerofotogramtrico da cidade de Uberaba, juntado pelo perito f. 151). Com a venda do imvel vizinho, entretanto, a irregularidade passou a ser passvel de argio pelo novo proprietrio. Com efeito, a devassa no interior imvel do apelado e a suposta ausncia claridade devem-se mais prpria conduta recorrido, esta, sim, ilcita, que conduta recorrente. do de do da

Na espcie, como concluiu o expert, em seu laudo pericial:


Considerando-se que as exigncias legais Cdigo Civil Brasileiro (antigo/1916 e atual/2002) e Cdigo de Edificaes, art. 68, 1 - fixam o afastamento lateral mnimo entre divisas para aberturas e vos em 1,50m (um metro e cinqenta centmetros) e, no local, tal distncia das varandas divisa de 1,52m (um metro e cinqenta e dois centmetros), conclui-se que: O prdio edificado pela requerida fora locado dentro dos limites do seu lote; porm, o Poo de Ventilao e Iluminao - PVI - lateral (aberto) descumpre a norma (Art. 68, 1 Cd. Edif.), quando est a 70cm (setenta centmetros) dos elementos vazados existentes no prdio do autor (f. 116)

Conforme se v, as janelas e sacadas respeitam a distncia mnima e s quanto quelas (alm dos eirados, terraos, varandas, vos de maneira geral) que se exige a observncia desta. Quanto aludida PVI, conquanto esteja a menos de 1,5m do prdio do apelado, no demonstrou este que ela no se enquadra nas disposies do 1 do art. 573 do CC/1916, nus que lhe incumbia. 206
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Construir erroneamente e pretender, depois, que o direito do vizinho seja delimitado por suas necessidades particulares pretenso que no se impe. Ademais, mister reconhecer que, hoje, com o crescimento cada vez maior das cidades, tais situaes se tornam comuns, no se podendo, ao argumento de proteger o direito privacidade, impedir tal crescimento, violando o direito de construir regido pelo art. 572 do mesmo CC/1916.

No caso dos autos, o prdio construdo pela recorrente observa, no tocante s janelas e sacadas, a distncia mnima da divisa entre os imveis em questo e no se demonstrou que a PVI no se enquadra nos ditames do 1 do art. 573 do CC/1916. Se restries ocorreram ao imvel do recorrido, como se disse, do-se, em grande parte, devido sua prpria atitude, no se podendo condenar a recorrente por ter construdo um imvel em observncia s regras pertinentes. Nesse sentido, mutatis mutantis, j decidiu o e. STJ, v.g.:
Processual e Civil. Especial. Matria de prova. Nunciao de obra nova. Servido. Direito de construir. (...) II - Na nunciao de obra nova, o titular do prdio dominante no pode fazer valer sobre o serviente direito prprio, posto que ilegtimo quando assentado em atos contrrios s nor-

mas do direito de construir, tais as que versam sobre os limites e as posturas atinentes edificao. III - Recurso no conhecido (REsp. 15.398/SP, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 17.02.1992, p. 1378).

Quanto aos danos causados entrada de garagem do apelado, elemento algum dos autos h que demonstre terem sido causados pela recorrente, a qual, a todo tempo, negou a autoria dos supostos atos que os causaram. Com efeito, cabia ao apelado, em razo do que dispe o art. 333, I, do CPC, comprovar que tais danos foram causados pela apelante, do que no se desincumbiu. Por todo o exposto, dou provimento apelao para julgar improcedentes os pedidos. Despesas processuais e honorrios advocatcios, pelo apelado, fixados estes ltimos em R$ 1.000,00. -:::-

MEDIDA CAUTELAR INOMINADA - LIMINAR - REQUISITOS - DEFERIMENTO - PLANO DE SADE - SUSPENSO DE REAJUSTE - CONSUMIDOR - FAIXA ETRIA - TEMPO DE PARTICIPAO - ART. 15, PARGRAFO NICO, DA LEI 9.656/98 - Havendo prova do fumus boni iuris e do periculum in mora, deve ser deferido o pedido de liminar formulado nos autos de ao cautelar. - Nos contratos de plano de sade, no h vedao para o reajuste das prestaes em razo da idade do consumidor, desde que haja previso contratual da faixa etria e dos percentuais de reajuste incidentes em cada uma delas. Entretanto, se o consumidor tem mais de 60 anos e h mais de 10 anos participa do plano de sade, deve ser aplicada a regra contida no pargrafo nico do art. 15 da Lei 9.656/98, que veda o reajuste das prestaes em razo da idade. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 493.787-9 - Comarca de Poos de Caldas - Relatora: Des. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 493.787-9 da Comarca de Poos de Caldas, sendo agravante Climepe Total S/C Ltda. e agravado Estevam Oscar Lemela Lopes Pereira, acorda, em Turma, a Dcima Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO, NOS TERMOS DO VOTO DA RELATORA. Presidiu o julgamento o Desembargador Francisco Kupidlowski, e dele participaram os Desembargadores Hilda Teixeira da Costa
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

207

TJMG - Jurisprudncia Cvel

(Relatora), Elpdio Donizetti (1 Vogal) e Fbio Maia Viani (2 Vogal). O voto proferido pela Desembargadora Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 2 de junho de 2005. Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Hilda Teixeira da Costa Trata-se de agravo de instrumento interposto em face da r. deciso proferida pelo digno Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas/MG (reproduzida s f. 66/67 -TA), nos autos da ao cautelar inominada de suspenso de reajuste de plano de sade, com pedido liminar, movida por Estevam Oscar Lemela Lopes Pereira, em face de Climepe Total Assistncia Mdica Odontolgica S/C Ltda. Consiste o inconformismo recursal no fato de o douto Juiz a quo ter deferido o pedido de liminar formulado pelo agravado, para suspender o reajuste do plano de sade, em razo da faixa etria, at o desfecho do processo principal. A agravante assevera que a mudana de preo, quando da entrada nas faixas etrias, resta previsto no contrato e observa as regras estabelecidas na Lei 9.656/98 e normatizaes da Agncia Nacional de Sade Suplementar. Presentes os pressupostos legais, recurso devidamente preparado (f. 110 -TA), foi deferida a formao do agravo, dando-lhe seguimento na forma legal. A ilustre Julgadora a quo prestou informaes, noticiando o cumprimento do disposto no art. 526, CPC, alm da manuteno da deciso ora atacada (f. 117/118 -TA). O agravado no apresentou contraminuta, consoante certido de f. 119 -TA. Conheo do recurso, porque prprio, tempestivo e devidamente preparado (f. 110 -TA). 208
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Os pressupostos genricos da concesso da liminar vm a ser o fumus boni iuris e o periculum in mora. Como cedio, para a concesso da liminar pretendida no pedido inicial, faz-se imprescindvel a comprovao de ambos os requisitos necessrios para a concesso da liminar, quais sejam: o fumus boni iuris e o periculum in mora. O magistrio de Humberto Teodoro Jnior no sentido de que o fumus boni iuris consiste na plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda segurana (Curso de Direito Processual Civil, 36. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 360). Assim, faz-se necessrio proceder verificao da probabilidade de ter a parte sua pretenso amparada pelo direito material, conforme preleciona Franceso Carnelutti (Diritto e Processo, n 236, p. 360). O agravado celebrou com a agravante contrato de prestao de servios de assistncia mdica em janeiro de 1993 e, posteriormente, em fevereiro de 2000, firmou novo contrato com a agravante, para adaptao Lei 9.656/98. Dessa maneira, inegvel a aplicao demanda da Lei 9.656/98, que rege o contrato celebrado entre as partes. Dispe o art. 15 da Lei 9.656/98, in verbis:
Art. 15. facultada a variao das contraprestaes pecunirias estabelecidas nos contratos de planos e seguros de que trata esta Lei em razo da idade do consumidor, desde que sejam previstas no contrato inicial as faixas etrias e os percentuais de reajuste incidentes em cada uma delas, conforme critrios e parmetros gerais fixados pelo CNSP (Vide Medida Provisria n 2.177-44, de 2001). Pargrafo nico. vedada a variao a que alude o caput para consumidores com mais de sessenta anos de idade, se j participarem do mesmo plano ou seguro, ou sucessor, h mais de dez anos (Vide Medida Provisria n 2.177-44, de 2001) (grifo nosso).

A princpio, no haveria vedao para o reajuste das prestaes em razo da idade do

consumidor, haja vista a previso da faixa etria e dos percentuais de reajuste incidentes em cada uma delas no contrato firmado (f. 37/39 -TA). Ocorre que os contratos celebrados entre as partes, constantes s f. 33/39 -TA, assim como as prprias alegaes da agravante em suas razes, efetivamente comprovam que o agravado consumidor com mais de 60 anos e h mais de 10 anos participa do plano de sade da agravante. Dessa maneira, ao presente caso, deve ser aplicada a regra contida no pargrafo nico do referido artigo, que veda o reajuste das prestaes em razo da idade do consumidor. Presente o fumus boni iuris, passamos anlise da caracterizao do periculum in mora. O periculum in mora consiste num dano potencial, num risco objetivamente apurvel que corre o processo de no ser til ao interesse demonstrado pela parte. De sua parte, o ilustre jurista Humberto Teodoro Jnior enfatiza:
(...) a parte dever demonstrar fundado temor de que, enquanto aguarda a tutela definitiva, venham a faltar as circunstncias de fato favorveis prpria tutela e isto pode ocorrer quando haja o risco de perecimento, destruio, desvio, deteriorao, ou de qualquer mutao das pessoas, bens ou provas necessrios para a perfeita e eficaz atuao do provimento final do processo principal. O perigo de dano refere-se, portanto, ao interesse processual em obter uma justa composio do litgio, seja em favor de uma ou de outra parte, o que no poder ser alcanado caso se concretize o dano temido. Esse dano corresponde, assim, a uma alterao na situao de fato existente no tempo do

estabelecimento da controvrsia - ou seja, do surgimento da lide - que ocorrncia anterior ao processo. Diz a lei que o perigo, justificador da atuao do poder geral de cautela, deve ser: a) fundado; b) relacionado a um dano prximo; e c) que seja grave e de difcil reparao. (Curso de Direito Processual Civil, 36. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 361).

Assim, restou devidamente demonstrada a coexistncia de ambos os requisitos necessrios para a concesso liminar pretendida. Esse tem sido o entendimento dos nossos tribunais:
Apelao. Ao cautelar preparatria. Liminar indeferida. Natureza satisfativa da medida. Indeferimento da inicial. - Para a obteno da liminar em ao cautelar, necessrio que a parte demonstre, em summaria cognitio, a existncia do fumus boni iuris e do periculum in mora, de modo a se caracterizar a plausibilidade aparente da pretenso aviada e o perigo fundado de dano (TJMG, Ap. Cv. 458.052-9. Rel. Des. Mauro Soares de Freitas, j. em 06.04.05).

Em face do exposto, nego provimento a este recurso, mantendo a r. deciso hostilizada. Custas, pela agravante. -:::-

INDENIZAO - SEGURO - VECULO - PERDA TOTAL - PERFIL DO SEGURADO - CONDUTOR NO RELACIONADO - M-F - AUSNCIA DE PROVA - DEVER DE INDENIZAR - Nos contratos de seguro de veculos denominados seguro perfil, ocorrendo o sinistro, o fato de o motorista ser pessoa no relacionada como condutor do veculo, eventualmente tendo se utilizado do bem, no elide o dever de indenizar da seguradora, se no comprovada a m-f do segurado. APELAO CVEL N 460.540-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

209

TJMG - Jurisprudncia Cvel

H fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ao resultado prtico e final do processo, caso se obriguem os consumidores a desembolsar quantias excessivas, que podem oner-los de maneira implacvel at o trnsito em julgado, havendo, inclusive, o risco de serem excludos da assistncia mdica.

Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 460.540-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Ita Seguros S.A. e apelado Vander Lcio de Castro, acorda, em Turma, a Dcima Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes (Revisor), e dele participaram os Desembargadores Jos Affonso da Costa Crtes (Relator) e Unias Silva (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 24 de maio de 2005. Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Affonso da Costa Crtes - Versam os autos sobre recurso de apelao cvel interposto por Ita Seguros S.A. contra a sentena de f. 98/104 que julgou procedente o pedido inicial da ao de indenizao securitria condenando a ora apelante a pagar ao autor indenizao securitria por perda total do veculo na forma prevista na aplice e no pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor do dbito apurado e monetariamente corrigido com base na tabela da Corregedoria de Justia. Inconformada, s f. 105/112, apresenta a r as suas razes em que alega que a deciso a quo foi prolatada em desarmonia com o ordenamento legal, as clusulas contratuais, as provas dos autos, a doutrina, a jurisprudncia dos tribunais e a prpria fundamentao do decisum, que, apesar de constatar que o condutor do veculo, na ocasio do acidente, no estava relacionado no questionrio suplementar de anlise de risco, entendeu que a seguradora deveria ter comprovado que o referido condutor dirigia com habitualidade o veculo segurado. 210
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Aduz que a proprietria de fato do veculo, a Sr. Lvia Bicalho, confirmou que quem dirigia o automvel era o Sr. Natalcio Dias, condutor na ocasio do sinistro, pois ela no possua habilitao para guiar, devendo-se considerar, assim, que houve omisso no contrato de seguro com relao s pessoas que faziam uso do bem segurado. Assevera que as informaes prestadas no contrato de seguro perfil so imprescindveis na anlise e aceitao da proposta de seguro e so levadas em considerao na estipulao do risco e definio do custo. Sustenta que, se a seguradora anui a uma proposta com omisses e falsas declaraes, esta induzida a erro, pois assim no h como saber do risco que est aceitando, nem tem a chance de recusar a proposta. Citando os arts. 1.444 do CC/1916 e 766 do CC/2002, alega que o autor no agiu com lisura e integridade necessrias ao contratar. Faz, ainda, a alegao de existncia de dolo e infringncia ao art. 1.443 do CC/1916, afirmando que a declarao da existncia de um outro condutor habitual influenciaria na aceitao do risco e taxao do prmio do seguro e que, dessa forma, negou a indenizao com base no item 6, subitem 6.4, letra b, das condies gerais do contrato. Pede, ao final, que seja dado provimento ao presente recurso com a improcedncia da ao e, caso mantida a condenao, que seja decotado o valor de R$ 793,35 referente s parcelas do prmio vencidas e no pagas. Requer, tambm, que seja a apelante sub-rogada no direito ao salvado e que lhe sejam entregues os documentos referentes ao veculo com a transferncia de sua propriedade seguradora. As contra-razes foram apresentadas s f. 115/120, alegando que no h motivo para a reforma da deciso recorrida. Sustenta, para tanto, que no ficou comprovado que o condutor do veculo, na ocasio do sinistro, usava-o com habitualidade e que as pessoas que constam na lista de f. 51 no podem ser consideradas como nicas condutoras.

Pugna pelo processamento e julgamento do recurso com a manuteno da sentena em todos os seus termos. Pelo que se extrai dos autos, toda a celeuma cinge-se questo relativa ao condutor do veculo segurado no momento do sinistro, que no possua seu nome descrito na relao de condutores presente no questionrio suplementar do seguro contratado. A douta Magistrada a quo, apesar de constatar tal fato, julgou procedente a ao, entendendo que no ficou demonstrado que se tratava de condutor habitual do veculo e que no se pode exigir que o segurado indique todas as pessoas que possam vir a utilizar o bem segurado. Examinando este processo, entendo que no merece qualquer reparo a sentena recorrida. Como j relatado, incontroverso o fato de que o condutor do veculo no momento do sinistro, o Sr. Natalcio Dias, no foi mencionado na poca da contratao do seguro entre os condutores do bem segurado. Porm, atravs da testemunha ouvida em juzo (f. 94/95), tem-se conhecimento do fato de que este s teria se utilizado do referido veculo trs vezes, incluindo a do momento do acidente. Tal fato foi confirmado pelo prprio Sr. Natalcio, f. 96, quando foi ouvido como informante pela Juza. Ao contrrio do que pretende a apelante, a declarao da Sr. Lvia Batista Bicalho, f. 56, no suficiente, por si s, para provar a habitualidade da vtima do acidente na conduo do bem segurado, tendo em vista as demais provas produzidas. Assim, em que pesem as alegaes da r, esta no obteve xito em comprovar a m-f e o dolo do apelado na contratao do seguro. Por outro lado, o entendimento jurisprudencial, verbis:

Seguro de veculo. Cobrana. Perda total. Diferena. Perfil do condutor. A locuo principal motorista pressupe que o veculo no ser sempre conduzido pela mesma pessoa. Uso de veculo particular pelos diversos membros da famlia, todos residentes no mesmo endereo. Situao usual que no justifica a negativa de indenizar ou reduzir o valor da indenizao. Recurso improvido (Recurso Cvel n 71000514836, Segunda Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais JEC, Rel. Maria Jos Schmitt Santanna, j. em 30.06.2004). Contrato de seguro e negativa de cobertura calcada na clusula perfil do segurado. - A menos que seja comprovada inequivocamente a m-f do segurado de modo a agravar o risco em detrimento das condies declaradas no perfil do condutor, no se h que negar a cobertura securitria em face da utilizao temporria de pessoa prxima do contratante. - A circunstncia de o veculo ser destinado guarda em garagem no exclui a cobertura s pelo fato de ser subtrado quando estacionado noite nas proximidades da residncia do condutor. - O contrato de seguro e suas condies no podem ter o condo de patrulhar o cotidiano da pessoa, limitando-a em seu direito de livremente usufruir do seu patrimnio, por si ou atravs de quem confia (amigo, parente, ex-cnjuge, etc.). - Recurso desprovido, mantida a sentena por seus fundamentos (Recurso Cvel n 71000465369, Segunda Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais - JEC, Rel. Mylene Maria Michel, j. em 03.03.2004). Ao de cobrana calcada em contrato de seguro. Negativa de cobertura de sinistro. Condutor do veculo diverso do informado na aplice. Dever de indenizar. Tendo a proposta de seguro sido preenchida conforme informaes solicitadas, no h como a seguradora, aps a aceitao da proposta, emisso da aplice e pagamento do prmio pela autora, negar a cobertura do sinistro sob a alegao de que a proposta de seguro apresentada pela demandante no possui informaes corretas. O fato de o veculo estar sendo conduzido pelo companheiro da segurada quando da ocorrncia do furto no desobriga a seguradora de indenizar o sinistro. Sentena que julgou procedente em parte a ao. Apelo desprovido (Apelao Cvel n 70005554894, Sexta Cmara Cvel, TJRS, Rel. Des. Cacildo de Andrade Xavier, j. em 24.03.04).

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

211

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Dessa forma, em que pese o fato de o condutor no ser pessoa indicada no contrato, tal fato no elide a obrigao da seguradora no pagamento da indenizao da forma contratada pela inexistncia de m-f, j que prevalece o entendimento de que a lista presente no questionrio suplementar relaciona os principais condutores do veculo, mas no todos os possveis. E, no caso em questo, trata-se de pessoa prxima ao segurado e dos demais condutores relacionados, que residia no local onde era guardado o veculo e que eventualmente se utilizava dele. Com relao ao pedido alternativo de que seja decotado o valor de R$ 793,35, referente s parcelas do prmio vencidas e no pagas, entendo que decidiu com acerto a sentena recorrida ao estabelecer que este dever ser objeto em ao prpria. -:::-

E ainda com relao ao pedido da r para que seja sub-rogada no direito ao salvado, com a declarao de desistncia deste com firma reconhecida, que lhe sejam entregues os documentos referentes ao veculo, como o CRLV e DUT, assinados e com firma reconhecida transferindo a propriedade do bem, IPVA e extrato de multas quitadas, alm de outros documentos necessrios transferncia do salvado, observase que tais pedidos no foram objeto de anlise na deciso impugnada, nem mesmo atravs de embargos declaratrios. Dessa forma, defeso a este Tribunal proceder sua anlise, sob pena de violao do duplo grau de jurisdio. Restou preclusa, portanto, tal matria. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege.

AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA EM GRUPO - INVALIDEZ PERMANENTE IMPOSSIBILIDADE DE ADAPTAO A NOVA OCUPAO - PROVA - PERCIA INDENIZAO - INTERPRETAO BENFICA AO CONSUMIDOR - do autor o nus da prova dos fatos constitutivos de seu direito. Se a prova pericial demonstra elevado grau de incapacidade do segurado e as demais provas produzidas deixam clara a impossibilidade do segurado de se adaptar a novas ocupaes, de se julgar procedente o pedido de indenizao, formulado contra a seguradora, levando-se em conta o princpio da interpretao mais benfica ao consumidor. APELAO CVEL N 463.838-2 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel N 463.838-2, da Comarca de Ipatinga, sendo apelante Maria do Carmo de Oliveira e apelada Cia. de Seguros Minas-Brasil, acorda, em Turma, a Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Desembargador Alberto Vilas Boas (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Pereira da Silva (Relator) e Evangelina Castilho Duarte (Revisora). 212
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 12 de abril de 2005. Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pereira da Silva - Trata-se de recurso de apelao aviado por Maria do Carmo de Oliveira contra a sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga nos autos da ao de

cobrana de indenizao, por ocorrncia de invalidez por doena, ajuizada em desfavor da Cia. de Seguros Minas-Brasil. Adoto o relatrio da sentena objurgada (f. 163/170), acrescentando que o ilustre Juiz sentenciante julgou improcedente o pedido formulado, por entender que a doena da autora no a incapacitou, de forma absoluta, para o exerccio de atividades laborais, no estando ela acobertada pelo seguro contratado. A autora aviou suas razes recursais s f. 172/175, aduzindo que, pelas provas produzidas nos autos, restou comprovada a sua incapacidade absoluta para o exerccio de sua profisso e para qualquer outro tipo de atividade. Entende que, estando ela impossibilitada de fazer qualquer tipo de esforo fsico, tendo muita dificuldade para levantar e abaixar, no pode ser considerada como parcialmente capaz. Assevera que o prprio laudo pericial registrou que a apelante portadora do grau mximo de invalidez do fisiologicamente normal, de carter permanente e irreversvel, devendo haver interpretao mais benfica ao consumidor. Requer, assim, a reforma da sentena recorrida e a procedncia de seu pedido. A requerida apresentou suas contra-razes s f. 177/191, por meio das quais pugna pela manuteno da sentena. Esse, o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos objetivos e subjetivos para a sua admissibilidade, ressaltando que a apelante litiga sob o plio da justia gratuita. Passo a analisar as razes recursais. Constata-se dos autos que a apelante aposentou-se pelo INSS, recebendo o benefcio de invalidez por doena, sendo ela portadora de processo degenerativo sistmico, que acomete seu aparelho steo-muscular, e lombalgia decorrente de hrnia de disco.

Ela possui um contrato de seguro de vida em grupo e/ou acidentes pessoais e coletivos, sendo proponente a empresa para a qual trabalhava e a seguradora a ora requerida, Companhia de Seguros Minas-Brasil. Nos termos da aplice contratada, alm da garantia bsica, h a abrangncia de garantias adicionais, dentre elas, a de invalidez total e/ou parcial por acidente e invalidez total e permanente por doena. No presente caso, o cerne da controvrsia gira em torno do grau de incapacidade da doena da apelante, a fim de se averiguar se ela faz jus ao recebimento da indenizao por invalidez total e permanente por doena. Ao tratar dos riscos cobertos, dispe o item 1 da clusula de Garantia Adicional de Invalidez Permanente Total por Doena (f. 68) que:
1 - Se, em conseqncia de doena, o segurado coberto por esta aplice e com garantia em vigor, vier a ficar total e permanentemente invlido, a Companhia de Seguros MinasBrasil lhe conceder os benefcios previstos no item 3 desta clusula. 1.1 - Entende-se por invalidez permanente total por doena, para os fins desta clusula, aquela para a qual no se pode esperar recuperao ou reabilitao com os recursos teraputicos disponveis no momento de sua constatao. Considera-se tambm como total e permanentemente invlidos os componentes segurados portadores de doenas em fase terminal atestada por profissional legalmente habilitado.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Impe-se, ento, primeiramente, destacar o sentido da expresso invalidez permanente total por doena. Em relao ao carter permanente, o artigo 5 do Anexo Circular 17, de julho de 1992, no deixa dvida de que assim devem ser caracterizadas as patologias das quais no se possa esperar recuperao ou reabilitao com os recursos teraputicos disponveis no momento de sua constatao. H que se indagar, entretanto, o que deva ser considerado invalidez total. No meu entendimento, seria aquela que impede o beneficirio do exerccio regular de atividade profissional.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

213

Constata-se, entretanto, que a caracterizao da invalidez, em total e permanente, est a depender, necessariamente, do diagnstico do expert no assunto, o perito judicial, valendose o magistrado de tal posicionamento, ento, para decidir a demanda. No caso ora em exame, o perito, atravs do trabalho trazido s f. 128/135, afirmou que a apelante:
portadora de patologia parcial e permanente da coluna lombo/sacra com limitao funcional/fsica/laborativa de aproximadamente 75% do fisiologicamente normal.

Verifica-se, assim, que a apelante est totalmente incapacitada para o exerccio de sua antiga profisso, j que trabalhava para a Prefeitura Municipal de Ipatinga, desde o ano de 1986, no exerccio de atividades braais, tendo se aposentado nessa mesma ocupao. Todavia, verifico que a apelante est incapacitada tambm para o exerccio de outras atividades, a despeito de o perito ter registrado que poderia exercer alguma atividade que no exija esforo fsico, como: trabalhos intelectuais, trabalho de vigia, tecelagem, jardinagem, etc. Ora, conforme o relato da apresentao da apelante ao exame mdico-pericial e o histrico da molstia que a acomete, bem como o resultado do exame fsico, pode-se perceber que a apelante possui um quadro psicolgico altamente inseguro; no consegue andar direito, depende do uso de um colete lombar protetor e tem dificuldades para se sentar e se levantar. E, pelas demais provas produzidas nos autos, verifica-se que a apelante possui baixo grau de instruo e uma idade j avanada para se adaptar a novos conhecimentos e adotar nova profisso, principalmente aquelas de carter intelectual. Assim, levando-se em conta a condio social da apelante, cujas assinaturas s f. 06, 07, 10 e 11 no deixam dvidas sobre o seu baixo grau de escolaridade, e, considerando, ainda, que est impedida de exercer qualquer atividade que exija fora fsica, de se concluir que ela, na prtica, encontra-se completamente invlida para o trabalho. Ao apreciar caso semelhante, a eminente Ministra Nancy Andrighi, na data de 01.04.03, por ocasio do julgamento do REsp. 492.944, deixou anotado que:
a despeito disso, o acrdo acabou por limitar o conceito de invalidez total e permanente absoluta incapacidade fsica de realizar toda e qualquer atividade remunerada, considerando devida a indenizao apenas nesse caso. Tal restrio ofende, sem dvida, os princpios da boa-f e da eqidade, norteadores da proteo

A princpio, pois, atravs de uma interpretao mais fria, poder-se-ia entender que a apelante no estaria totalmente incapacitada para o trabalho. Todavia, atravs da anlise do restante da prova pericial e das demais provas produzidas nos autos, no este o quadro que se me afigura, devendo haver, aqui, a interpretao mais benfica ao consumidor. No prprio trabalho pericial, o ilustre expert, linhas acima concluso acima relatada, explicou que:
a hrnia discal , portanto, uma afeco que implica, no melhor dos casos, uma reduo em grau mdio (50%) da capacidade fsica, podendo ser em grau mximo (75%) e mesmo acarretar a invalidez total (100%).

Assim, a despeito de a apelante no ter atingido a incapacidade absoluta, para a hrnia de disco, ela portadora de percentual elevado (75%) de invalidez, que corresponde, para a sua patologia, em grau mximo do fisiologicamente normal. O perito judicial ainda registrou, em resposta ao quesito n 5 da apelada, que a apelante est incapacitada para exercer:
todo trabalho que dependa de esforo fsico e exigncia da coluna vertebral, tais como trabalhos braais em geral esto, atualmente, contra-indicados, sob pena do agravamento do quadro clnico da autora.

214

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

ao consumidor, visto que dificilmente a recorrida estaria obrigada a pagar tal indenizao, pois, em tese, sempre haver alguma atividade remunerada que pode ser exercida por aquele que sofreu o sinistro.

A observao tem inteira aplicao ao caso em apreo. Concluo, pois, pelo direito da apelante em receber a indenizao contratada para a ocorrncia de invalidez total e permanente por doena. Assim, diante do exposto, dou provimento ao recurso interposto, para impor seguradora/r -:::-

a obrigao de pagar a indenizao contratada, para a ocorrncia de invalidez total e permanente por doena, que dever ser aquela constante da aplice, a ser apurada em liquidao de sentena. Sobre o valor da indenizao, devero incidir correo monetria, pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, e juros de 0,5% ao ms, desde a data da negativa do pagamento do seguro, ou seja, 22 de abril de 2002 (f. 12). Condeno a seguradora/apelada ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios em favor do advogado da apelante, que fixo em 20% sobre o valor da condenao, devidamente atualizado.

NUNCIAO DE OBRA NOVA - OBRA EM CONSTRUO - NORMAS MUNICIPAIS DESCUMPRIMENTO - PARTICULAR - LEGITIMIDADE ATIVA - ART. 934 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Tem o particular legitimidade para ajuizar ao de nunciao de obra nova contra vizinho, visando impedir que este construa em desacordo com as normas edilcias municipais. - A no-observncia das normas municipais viabiliza o acolhimento da pretenso deduzida na ao de nunciao de obra nova. APELAO CVEL N 463.860-4 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Des. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 463.860-4, da Comarca de Juiz de Fora, sendo apelante Tarcsio Jos Baptista de Oliveira e apelado Antnio de Souza Dias, acorda, em Turma, a Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Desembargador Mauro Soares de Freitas (Relator), e dele participaram os Desembargadores Batista de Abreu (Revisor) e Jos Amancio (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de junho de 2005. Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Mauro Soares de Freitas Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 318/321, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 6 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que, nos autos, ao de nunciao de obra nova movida por Tarcsio Jos Batista de Oliveira em desfavor de Antnio de Souza Dias, julgou improcedente o pedido inicial, condenando o autor ao pagamento das custas e honorrios advocatcios fixados em R$ 800,00. Inconformado, o autor recorreu do decisum, sustentando, em apertada sntese, que o
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

215

TJMG - Jurisprudncia Cvel

decisrio monocrtico merece reforma, tendo em vista que, na linha da jurisprudncia majoritria, o particular tem nunciao contra o vizinho para impedir que este construa em desacordo com as normas edilcias, alm de ser inegvel o descumprimento de normas administrativas pelo apelado, bem como o prejuzo ocorrido em seu imvel, tudo como posto nas argumentaes desenvolvidas s f. 323/329. Contra-razes s f. 333/338. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Revelam os autos que o apelante ajuizou a presente ao de nunciao de obra nova, ao argumento de que o apelado iniciou uma construo em frente a seu imvel, utilizando-se, inclusive, do muro de arrimo de sua propriedade. Cumpre apreciar, inicialmente, a legitimidade ativa do apelado, sob a perspectiva, alvitrada pelo magistrado de origem, de ser apenas o Municpio titular do direito de questionar as posturas municipais, observadas na construo, nos termos do art. 934, III, do CPC. Emerge da expresso contida no art. 934 do CPC que compete a ao nunciativa de obra nova no somente ao Municpio, a fim de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura, mas tambm ao particular, para impedir que a edificao de obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servides ou fins a que destinado. Observa, a propsito, Clvis Couto e Silva que:
A ao de nunciao de obra nova tem ampla legitimao ativa, cabendo, indiferentemente, ao proprietrio, ao condmino, ao possuidor e, at mesmo, ao Municpio (CPC, art. 934) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, So Paulo: RT, 1977, t. 1, v. 11, p. 158).

legitimidade ativa para a propositura de ao de nunciao de obra nova, objetivando a observncia de regulamentos administrativos impeditivos de edificao em rea pblica lindeira (JTARS, 90/278).

E mais:
cabvel a ao de nunciao de obra nova pelo particular contra vizinho, para impedir que este construa com inobservncia das normas edilcias municipais (RJTJSP, 176/102).

O col. Superior Tribunal de Justia, por sua vez, assentou, ao julgar o Recurso Especial n 126.281/PB, relatado pelo Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, que:
Processual Civil. Nunciao de obra nova. Violao de normas municipais. Ajuizamento da ao pelo particular. Possibilidade. Art. 934, CPC. Doutrina. Precedente do Supremo Tribunal Federal. Recurso desacolhido. A ao de nunciao de obra nova disposio do proprietrio ou do possuidor tem por escopo evitar que a obra em construo prejudique o prdio j existente. Esse prejuzo, que constitui o fundamento maior da referida demanda, pode se dar tanto pelo descumprimento das normas municipais de uso e ocupao do solo urbano, haja vista a inexistncia de restrio no inciso I do art. 934 do Cdigo de Processo Civil (4 T., DJU de 18.12.98, p. 361).

Ante o exposto, inequvoca a legitimidade do postulante na presente demanda. Circa meritum causae, esclareo, ab initio, que, embora a Lei Substantiva assegure ao proprietrio o direito de levantar construes em qualquer parte do seu solo, at a linha divisria, devem ser respeitadas as limitaes dispostas nesse ordenamento jurdico e nas normas de posturas municipais, uma vez que, no direito moderno, a propriedade no manteve seu carter de direito absoluto, sendo tratada em um plano relativo, limitada principalmente pelos direitos de vizinhana e pelo interesse social que exige uma harmnica convivncia dos indivduos e a concretizao da funo coletiva da propriedade, exatamente como prevista no direito urbanstico local.

E a jurisprudncia no discrepa, pois:


O particular e, via de conseqncia, o condomnio, associao ou cooperativa possuem

216

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Dessarte, no ser demasiado destacar que, a despeito de se garantir ao proprietrio o direito de levantar construes em qualquer parte do seu solo, devem ser observadas as restries estabelecidas na Lei Substantiva e nas normas editadas pelo Municpio, sendo certo que o descumprimento das regras legais, com imposio de danos aos proprietrios vizinhos, torna a obra nuncivel por aqueles que restaram prejudicados e que postularam, tempestivamente, ou pela adaptao da obra nova ou por sua demolio, conforme se afigure necessrio ao cumprimento do ordenamento vigente. No caso sub judice, concluiu o ilustre subscritor do judicioso laudo tcnico, hospedado s f. 85/295, que a construo levada a efeito pelo recorrido est em manifesta rota de coliso com as posturas municipais (f. 126), isso sem falar que, como se verifica nitidamente das fotografias de f. 11/14, o que, por bvio, desvaloriza o bem de propriedade do requerente, fatos que, sob meu ngulo de visada, so bastantes para se concluir pela procedncia do pedido inicial. Lado outro, impende averbar que no desconheo a teoria da riqueza criada, a teor da qual, se a obra se encontra em fase de acabamento, mister a converso da demolio em indenizao, desde que se constate a boa-f do dono da obra e a ocorrncia de enorme prejuzo a ele, requisitos que no se fazem presentes no caso em apreo, tendo em vista a inexpressividade da obra inacabada, bem como que o ru foi notificado da irregularidade da obra em 08.11.01, no tendo acatado a ordem (f. 126), pelo que no se h falar bona fides de sua parte. -:::-

A propsito, confira-se a contrario sensu:


Ao de nunciao de obra nova. Linha divisria. Invaso. Converso da demolio no dever de indenizar - Pode exercer a nunciao de obra nova o proprietrio que constata a invaso de seu terreno, com conseqente diminuio e prejuzo da sua propriedade. - Verificada a inexistncia de m-f na construo e constatando a ocorrncia de maior prejuzo na demolio da obra do que o resultante de sua invaso, deve ser substituda a demolio pela indenizao (TAMG, 2 Cm. Cvel, Ap. Cvel, 329.096-4, 2000, Comarca Santo Antnio do Monte, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 20.03.01, un.).

Por derradeiro, apenas para que no se alegue omisso, devo dizer que no conheo das contra-razes na parte em que se faz remisso s manifestaes efetuadas nos autos, por ser tal expediente infenso sistemtica processual vigente, cabendo ao apelado expor, quantum satis, os fundamentos de fato e de direito por que pretende a manuteno do decisrio monocrtico, em infirmao ao que for alinhavado no recurso apelatrio. Ao impulso de tais razes, dou provimento ao recurso, para julgar procedente o pedido, determinando a demolio da obra descrita na inicial, em 45 dias, incidindo, decorrido o prazo, multa diria de R$ 500,00, para a hiptese de descumprimento desta deciso, condenando o requerido ao pagamento de perdas e danos que se apurar em liquidao, invertendo-se os nus sucumbenciais. Custas recursais, pelo apelado.

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - BANCO PROVENTOS DE CORRENTISTA - RETENO - INADMISSIBILIDADE NATUREZA ALIMENTAR - IMPENHORABILIDADE - CULPA - DEVER DE INDENIZAR - devida ao correntista a indenizao por danos materiais e morais pelo estabelecimento bancrio que, para satisfazer seu eventual crdito, retm os proventos de aposentadoria do correntista, pois tal conduta fere os arts. 5, LIV, e 7, X, da CF, os quais visam proteo do salrio e impedem a privao de bens do devedor, sem um anterior provimento jurisdicional, at porque referidos proventos so impenhorveis, dentro da dico do art. 649, IV, do CPC.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

217

TJMG - Jurisprudncia Cvel

- Os proventos de salrio no podem ser retidos pela instituio financeira quando lanados em conta poupana, por serem de natureza alimentar, ainda que tal reteno se refira a dbitos oriundos de contrato de mtuo firmado entre as partes. APELAO CVEL N 469.105-2 - Comarca de Ponte Nova - Relator: Des. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 469.105-2, da Comarca de Ponte Nova, sendo apelante Jlio Csar de Magalhes Gomes e apelado Banco Bradesco S.A., acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais ACOLHER A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Desembargador Saldanha da Fonseca, e dele participaram os Desembargadores Antnio Srvulo (Relator), Jos Flvio de Almeida (Revisor) e Nilo Nivio Lacerda (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 06 de abril de 2005. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Srvulo - Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Preliminar. Intempestividade da contestao apresentada pela parte r/apelada. O apelante alega que, quando da interposio da pea de resistncia pela parte apelada, j havia transcorrido o prazo legal. A contagem do prazo legal para a resposta do ru/apelado, tendo sido a citao realizada pelo correio, comea a correr da data de juntada do aviso de recebimento (AR) aos autos do processo. Examinando os autos, verifica-se que o apelado fora citado em 24.10.01, data em que 218
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

ocorreu a juntada do AR aos autos, conforme certido (f. 61v-TA) e que a contestao foi protocolizada em 12.11.01 (f. 62 -TA). O prazo para contestar de 15 dias, de acordo com o art. 297 do CPC, comeando a correr, conforme art. 241, I, do CPC:
Comea a correr o prazo: I - quando a citao ou intimao for pelo correio, da data de juntada aos autos do aviso de recebimento.

Nesse sentido a lio do mestre Nelson Nery Junior:


Citao pelo correio. O prazo para a resposta se conta a partir da juntada aos autos do AR assinado pelo destinatrio (RTJ, 100/449) (in Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Processual Civil Extravagante em Vigor, 5. ed., p. 693).

O prazo para a contestao dever ser contado a partir da juntada do AR aos autos, cujo trmino se daria em 08.11.01. Procede, pois, a sua irresignao, sendo, assim, extempornea a contestao apresentada pelo ru/apelado. O prazo para oferta da resposta estabelecido no art. 297 do CPC, peremptrio, sendo certo que a prtica de cada um dos atos processuais presa a limites temporais. De se salientar que o simples fato da revelia no induz ao efeito do art. 319 do CPC, porque no se trata de regra absoluta. Esse tambm o entendimento do extinto TAMG:
Reinvidicatria. Contestao apresentada fora do prazo legal. Revelia decretada. Rasura na data da juntada do mandado de citao. Dvida sanada. Documentos juntados com a

contestao. Impossibilidade de desentranhamento. Apresentada a contestao fora do prazo legal, e certificado o ocorrido por meio de manifestao da Escriv, correta a declarao de revelia. Os documentos juntados com a contestao intempestiva devem ser valorados, uma vez que possvel a sua juntada a qualquer tempo, e o revel ingressar no processo na fase em que este se encontrar (2 C. Cvel, Ap.Cvel 394.490-3, Rel. Juiz Alberto Vilas Boas, DJ de 23.09.03).

se manifestou: Sim. No dia 21.09.01 foi creditado ao requerente o valor de R$ 984,80 (novecentos e oitenta e quatro reais e oitenta centavos) e nesta mesma data foi levado a dbito o valor de R$ 925,89 (novecentos e vinte e cinco reais e oitenta e nove centavos), como se pode verificar pelo extrato. Estes valores tiveram a movimentao entre a conta corrente e conta poupana, ou seja, saram da poupana e foram creditados em conta corrente.

Ante tais consideraes, acolho a preliminar de intempestividade da pea contestatria apresentada pela parte r/apelada. Mrito. Objetiva o recorrente a reforma da deciso monocrtica para que seja indenizado moral e materialmente em razo de dbito efetuado em sua conta poupana, na qual recebia aposentadoria, pelo recorrido para quitao de emprstimo contrado por ele em sua conta corrente. No presente processo foi realizada prova tcnico-pericial na qual se constatou que em que pese a conta corrente do recorrente no ter sido transformada em conta-salrio, ele/recorrente solicitou a emisso de carto instantneo, com o qual passou a movimentar a sua conta corrente em 15.09.99, tendo sido a sua conta corrente transformada em conta poupana. Em resposta ao quesito de n 5 com o seguinte teor:
Queiram verificar, especificamente, se no dia 21 de setembro de 2001 foram creditados os rendimentos da aposentadoria do requerente num total de R$ 984,80 (novecentos e oitenta e quatro reais e oitenta centavos), e se, nesta mesma data, foi levada a dbito do requerente a importncia de R$ 925,89 (novecentos e vinte e cinco reais e oitenta e nove centavos) a ttulo de BX AUT CTA COR 0717328R$ 925,87, assim

No possvel ao banco credor reter valores depositados na conta do cliente, a ttulo de salrio, para efetuar descontos oriundos de parcelas de contratos de mtuo, firmados entre as partes, pois o salrio tem natureza alimentar, no sendo admitido que venha a ser objeto de reteno ou penhora, constituindo crime se assim for procedido, conforme dispe a CF/88, em seu art. 7, inciso X. Ademais, o art. 649, IV, do CPC, tambm taxativo ao determinar a impenhorabilidade absoluta dos salrios recebidos a qualquer ttulo. Humberto Theodoro Jnior ensina:
A remunerao do trabalho pessoal, de maneira geral, destina-se ao sustento do indivduo e de sua famlia. Trata-se, por isso, de verba de natureza alimentar, donde a sua impenhorabilidade (Processo de Execuo, 7. ed., So Paulo: Editora Universitria, p. 252).

Com efeito, os agravados no negam a existncia da dvida, o que afasta qualquer dvida quanto a sua boa-f, insurgindo-se, tosomente, quanto abusividade das clusulas contratuais em face da legislao consumerista. No se pode admitir que seja ameaada a integridade patrimonial do recorrente, bem juridicamente protegido pela Constituio Federal, s podendo ser atingido quando respaldado em ato jurdico.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

219

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Desta feita, em que pesem a extemporaneidade da pea contestatria e a conseqente revelia do ru, tem-se que a regra do art. 319 do CPC no absoluta.

Depreende-se assim que o dbito realizado na conta corrente do recorrente foi oriundo de transferncia automtica da conta poupana na qual o recorrente recebia sua aposentadoria para adimplemento de prestao referente a contrato de mtuo.

A clusula do contrato de abertura de crdito que prev a possibilidade de o banco efetuar imediatamente aps o vencimento de qualquer parcela, a sua compensao com quaisquer outros valores, mesmo que transitrios, disponveis a qualquer ttulo em nome do financiado junto ao banco, abusiva e inconstitucional. A percia apurou que o requerente poca dos fatos se encontrava em tratamento mdico e que contava com o seu rendimento de aposentadoria. Ademais, que todas as contas de sua responsabilidade, como condomnio, telefone, gua, luz e demais despesas do oramento do recorrente foram pagas com bastante atraso (respostas aos quesitos de nmeros 7 e 7.1 - f. 185). Em relao ao pleito de dano moral temse que deve ser acolhido. Constatado que os valores creditados na conta do autor eram efetivamente proventos de sua aposentadoria, no poderiam ser eles retidos pela instituio credora, pois nem mesmo a sua penhora permitida, dado o princpio da impenhorabilidade absoluta de tal verba. Neste sentido:
Proventos de aposentadoria no podem ser objeto de penhora, ainda que a requerimento do devedor, em razo do princpio da impenhorabilidade absoluta, que por ser de ordem pblica irrenuncivel. Inteligncia do art. 649, IV, do CPC (TACivSP, Ag. 435.252-00/8, Rel. Juiz Magno Arajo, in obra citada, p. 2.694).

No h dvida de que deve a instituio credora agir com a mxima cautela com os servios pertinentes guarda dos valores de seus clientes. No caso, agiu o apelado ru com culpa in faciendo, porque, com impercia, desenvolveu os trabalhos bancrios essenciais, causando danos a outrem, permitindo, como conseqncia, a ocorrncia de danos materiais e morais ao seu cliente. Era de se recomendar, outrossim, ad cautelam, que todas as operaes, como depsitos, aberturas de crdito, transferncias de crdito, pagamentos e movimentaes em geral, fossem ordenadas por escrito, incumbindo ao banco no realizar transferncias de valores sem anuncia do cliente. A propsito, do assunto trata o seguinte excerto:
Como qualquer outro profissional, o banqueiro responde contratualmente por suas falhas, ainda que praticadas com culpa aquiliana. Sua responsabilidade at se agrava de certo modo, por lidar com dinheiro de outrem, o que por si justifica uma legislao apropriada. Precisar a dimenso e o contedo da obrigao assumida, e o grau de zelo exigvel do banqueiro, certamente tarefa nem sempre fcil, dentro do contexto das situaes prticas. Sua responsabilidade inclusive abrange o dano moral que, alis, encontra terreno propcio nessa rea (Arnaldo Marmitt, in Perdas e Danos, 2. ed., Ed. Aide, p. 309, RJTJSP 96/366, 107/203).

No h dvida de que a atitude do apelado causou danos ao apelante, pois que ficou privado de suas necessidades bsicas, diante da reteno da sua renda mensal. Constatado isso, no h como negar a presena dos requisitos que ensejam a obrigao de indenizar. Diante da reteno dos proventos, constatam-se prejuzos de ordem material e moral quando qualquer aposentado se v privado de seus proventos, mormente quando isto ocorre sem o seu prvio conhecimento, a no ser que exista prova inequvoca nos autos sobre a eventual situao abastada do aposentado, o que neste caso no ocorreu. 220
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Portanto, em tema de responsabilidade aquiliana, para que ocorra o dever de indenizar, mister que concorram trs elementos: o dano, a conduta culposa e o nexo causal entre estes, o que est mais do que provado, quando analisado o ocorrido, restando demonstrado que o ru, ora apelado, no se houve com a prudncia necessria a ser exigida de uma instituio financeira do seu porte, sendo responsvel pelo acontecimento que perturbou o sossego do autor. Os bancos, atualmente, enquadram-se na lista de prestadores de servios e, como tal, submetem-se disciplina imposta pelo Cdigo de Defesa do Consumidor pelo que, causando prejuzo ao cliente, devem ressarci-lo de modo

a compensar-lhe os danos sofridos, assim como para que a pena sirva como desestmulo falta de observncia das regras de segurana que devem nortear a atuao de quem lida com o patrimnio alheio. Por esse motivo tenho que merece prosperar a pretenso do recorrente, de fixao de indenizao a ttulo de danos morais. A reparao pecuniria pelo dano moral constitui compensao assegurada por lei, luz da jurisprudncia hoje dominante dos nossos tribunais, ainda que inavalivel e insuscetvel de ser totalmente reparado por essa forma. Os danos morais, puros ou reflexos de atentados a elementos patrimoniais e estes produzidos por via reflexiva, atravs de ao ou omisso de outrem, constituem leses sofridas por pessoas fsicas ou jurdicas, em aspectos de sua personalidade, atingindo-lhes a moralidade e a afetividade, para trazer-lhes constrangimentos, vexames, dores, sentimentos de sensaes negativas; e, como ao direito e sociedade interessa que o relacionamento dos indivduos esteja sempre dentro dos padres de normalidade, do equilbrio e do respeito mtuo, tenho que, em virtude da leso moral, que fere a personalidade humana, cabe ao agente suportar as conseqncias de seu ato, estando a pena assentada na razo do desestmulo a tal prtica, inibindo atentados ou investidas contra valores alheios, frustrando novas prticas lesivas, com real repercusso econmica na esfera do agente, cujo potencial econmico-social deve ser tambm valorizado, sem o que a reparao irrisria, sem reflexo em seu patrimnio, tornar-se-ia meramente simblica e sem qualquer funo penalizadora. No caso dos autos, entendo que o valor de R$ 5.000,00 razovel a titulo de indenizao por danos morais. -:::-

cedio que a dor, o constrangimento, o vexame e o sentimento, que lesam internamente o ser humano ferem os seus maiores e nobres atributos e ornamentos pessoais e que constituem, de alguma forma, o dano moral, no se medem por padres econmicos quantitativos, e, por no ter paradigmas legais para sua expressa fixao pecuniria, no h negar a sua reparabilidade, visto que repousa no prudente arbtrio do juiz, tomada a repercusso patrimonial que tem de causar a quem lesa e a satisfao que deve levar ao lesado, como acima explicitado, a estipulao do quantum do ressarcimento. Portanto, est patente o dever do apelado/ru em indenizar ao apelante/autor, tendo em vista que os danos sofridos decorreram dos reflexos negativos que o ato da instituio gerou em sua vida. No que concerne ao pleito de indenizao por dano material, tambm procede, pois a percia apurou que as contas apresentadas e analisadas pelo autor/apelante como de sua obrigao de pagamento foram pagas com bastante atraso (resposta quesito n. 7.1 - p. 185). Sendo assim, determino seja indenizado materialmente o apelante no montante relativo aos juros e multas das contas pagas com bastante atraso, conforme verificado pela percia, sendo que tal valor deve ser apurado em liquidao de sentena. Por tais motivos, dou provimento ao recurso para reformar a r. sentena monocrtica e determinar que o apelado/ru indenize material e moralmente o apelante/autor. Custas recursais, pelo apelado.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

AO REVISIONAL DE CONTRATO - TUTELA ANTECIPADA - SENTENA RECURSO - APELAO - AGRAVO DE INSTRUMENTO - NO-CABIMENTO PRINCPIO DA UNIRRECORRIBILIDADE
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

221

- A interposio simultnea de apelao contra a sentena propriamente dita e de agravo de instrumento contra a deciso que concedeu a tutela antecipada no se coaduna com o sistema recursal adotado no ordenamento jurdico ptrio, uma vez que no Cdigo de Processo Civil h um recurso adequado para cada espcie de deciso. - A natureza jurdica da deciso no se define pelo seu contedo, mas pelo momento e pela conseqncia que ela produza. - A antecipao de tutela concedida na sentena no uma deciso distinta, sendo a apelao recurso cabvel. - Aplica-se o princpio da unirrecorribilidade, segundo o qual contra cada deciso s tem cabimento um recurso, e s excepcionalmente dois, como na hiptese de embargos infringentes e recurso especial ou extraordinrio. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 469.649-9 (apensado ao AGRAVO DE INSTRUMENTO N 476.465-4) - Comarca de Passos - Relator: Des. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 469.649-9 (apensado ao Agravo de Instrumento n 476.465-4), da Comarca de Passos, sendo agravante Jos Euvaldo de Faria e agravado Banco Finasa S.A., acorda, em Turma, a Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais ACOLHER A PRELIMINAR E NO CONHECER DO RECURSO. Presidiu o julgamento o Desembargador Osmando Almeida, e dele participaram os Desembargadores Pedro Bernardes (Relator), Tarcsio Martins Costa (1 Vogal) e Antnio de Pdua (2 Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 12 de abril de 2005. Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pedro Bernardes - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Jos Euvaldo de Faria contra deciso interlocutria proferida pelo MM. Juiz da 3 Vara Cvel da Comarca de Passos, nos autos da ao revi222
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

sional de contrato em arrendamento mercantil ali ajuizada pelo agravante em face do agravado, Banco Finasa S.A., que concedeu a antecipao de tutela na sentena. Em suas razes recursais, o agravante alega, em sntese, que a deciso lhe expe a um gravame insustentvel, pois se trata de um bem utilitrio para o seu trabalho rural; que o valor da dvida foi pago da seguinte forma: R$ 4.800,00 desembolsado no ato, a ttulo de VRG e mais 24 prestaes pagas que esto comprovados pelos boletos bancrios; que o agravado confirmou que no existe o perigo de dano irreparvel ao propor acordo para pagamento da pseudodvida de R$ 24.415,59 das 18 parcelas, pelo valor correspondente a R$ 8.132,42; que o agravado retirou a sua execuo, numa demonstrao de que inexistia a dvida; que detm a posse do bem desde o ano de 2000; que o bem se encontra em perfeito estado de conservao, mantendo as revises peridicas, caracterizando o seu animus domini; que se trata de um contrato de adeso; que no restou caracterizada a inadimplncia, pois o agravado concordou e silenciou, ajuizando a ao aps um ano; que o Juiz a quo contrariou a deciso do Juiz anterior quanto entrega do bem; que no esto presentes os requisitos necessrios antecipao da tutela; que, mesmo que houvesse a inadimplncia, existe uma justa causa, que a necessidade de reviso do contrato na relao de consumo.

Na contraminuta, o agravado alega, em preliminares, que o recurso no deve ser conhecido, pois no o meio processual adequado para atacar deciso terminativa de mrito, tampouco quando nesta exista deciso com relao concesso ou no do pedido de tutela antecipada e que o agravante deixou de indicar, na petio recursal, o nome da patrona do agravado. No mrito alega, em sntese, que o pedido de antecipao de tutela cabvel e admissvel, porque a posse est regularmente estabelecida pelo contrato firmado entre as partes; que procedeu notificao do agravante, dando-lhe oportunidade de quitar seu dbito; que o agravante no honrou a obrigao assumida contratualmente; que h, no contrato, clusula prescrevendo que o simples inadimplemento leva resoluo de pleno direito; que o agravante procura protelar a sua obrigao; que o agravante se encontrava em mora quando do aforamento da ao, o que basta para o decreto de indeferimento da pretenso aduzida por ele; que o contrato no padece de vcios; que a antecipao do valor residual garantido configura mera proviso de fundos; que esto presentes os requisitos indispensveis para o conhecimento da ao de resciso. Da deciso hostilizada (f. 115/121-TA):
Posto isso, julgo improcedente o pedido inicial da ao revisional de contrato (0479.03.046782-9). E julgo procedente o pedido inicial da presente ao de resciso contratual (0479.03.050081-9), declarando rescindido o contrato celebrado entre as partes e determino a entrega do veculo objeto da ao ao autor dos autos acima identificado. Condiciona-se a antecipao da tutela produo de prova inequvoca dos fatos arrolados na petio inicial. No caso destes autos, a fundamentao jurdica constante desta sentena identifica porque o pedido inicial foi julgado procedente, tambm restando caracterizada a verossimilhana das alegaes. Antecipam-se os efeitos jurdicos da providncia definitiva, com o intuito de se prevenir o dano que poderia, em tese, decorrer do atraso da mesma providncia judicial antes mencionada. Tambm no se h de falar em irreversibilidade dos efeitos, porquanto a procedncia do pedido inicial no expe o ru a um gravame insuportvel. Antes o contrrio, a demora na entrega do veculo e o atraso na

1) Preliminar de no-conhecimento. Alega o agravado, em contraminuta, que o agravante escolheu o meio imprprio para atacar a deciso. Diz que a tutela antecipada, concedida na sentena, deve ser atacada por apelao, e no por agravo de instrumento, motivo pelo qual deve ser negado seguimento ao presente recurso (f. 165 -TA):
O agravo de instrumento, de conformidade com o que preceitua o caput do art. 522 do CPC, no o meio processual adequado para atacar deciso terminativa de mrito, tampouco quando nesta exista deciso com relao concesso ou no do pedido de tutela antecipada, por tratarse de deciso nica, impossvel de desmembramento, devendo, pois, ser negado seguimento ao recurso sob exame, ou, se assim no for entendido, de qualquer forma, haver que ser negado acolhimento ao mesmo.

H doutrinadores e juzes que defendem a tese de que a tutela antecipada na sentena no faz parte da sentena, sendo outra deciso, atacvel via recurso de agravo de instrumento. Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart lecionam:
A deciso sobre a tutela antecipatria e a sentena podem ser proferidas em um nico instrumento (formalmente nico, uma nica

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

223

TJMG - Jurisprudncia Cvel

soluo da demanda que podem causar mais danos ainda ao banco, que est obstado da posse do automvel. Como h requerimento expresso na petio inicial, defiro a antecipao de tutela, porquanto satisfeitos os requisitos da prova inequvoca da verossimilhana da alegao, consoante fundamentao desta sentena, e do receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, caracterizado em conseqncia de o banco precisar do bem mvel objeto da ao e assim evito a sua dissipao, intimando-se o ru para que entregue o carro descrito na petio inicial, no prazo mximo de at 05 (cinco) dias, a contar da publicao desta deciso, o que dever ser comprovado nos autos, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais), estipulada em favor do autor, no caso de descumprimento desta ordem judicial.

folha de papel), porm sempre constituiro dois atos jurisdicionais, atacveis por recursos distintos (Manual do Processo de Conhecimento, So Paulo: RT, 2001, p. 237).

locutria e a terminativa de mrito) (TJDF Agravo Regimental no AI 2003.00.2.007248-4 - Rel. Des. Hermenegildo Gonalves, j. em 13.10.2003 - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 - julho-setembro/2004).

Acompanham esse entendimento:


Agravo de instrumento. Antecipao de tutela. Concesso na sentena de mrito. Agravo de instrumento. Cabimento. A escolha do recurso adequado impugnao do ato, a parte sucumbente no pode valer-se de qualquer um, mas apenas daquele que seja especfico para aquela deciso de que se quer recorrer. deciso interlocutria a que concede a tutela antecipada, e o simples fato desta ter sido concedida por ocasio da sentena no tem o condo de retirar-lhe essa natureza, pois, num mesmo ato, ter-se- duas decises: uma interlocutria, que desafia o recurso de agravo, e a outra, sentena, que pe fim ao processo, podendo ser objeto de apelao (TAMG - AI 406.953-8 - Rel. Juiz Mauro Soares de Freitas, j. em 25.06.03, - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 - julho-setembro/2004). Recurso. Agravo de instrumento. Deciso que concede a antecipao da tutela no bojo da sentena. Hiptese de deciso hbrida. Assim, para ataque do mrito, o recurso cabvel a apelao e, para discusso da parte da deciso que antecipou a tutela, o recurso adequado o agravo de instrumento. Precedentes da jurisprudncia. Reconhecimento de que, nesses casos, h dvida objetiva que justifica a interposio do agravo. Preliminar rejeitada. Recurso conhecido (1 TACivSP, AI 1.101.501-9 - Rel. Juiz Paulo Roberto de Santana, j em 23.10.2002 - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 - julho-setembro/2004). Administrativo. Agravo regimental contra deciso do relator que concede efeito suspensivo a agravo de instrumento. Deciso judicial que defere antecipao de tutela na sentena. Recurso cabvel. Fazenda Pblica. Art. 1, 3, Lei 8.437/92. Agravo provido. Registre-se, em primeiro lugar, que, a despeito das elogiveis posies em sentido contrrio, entendo que o agravo de instrumento interposto pelo Distrito Federal deve ser conhecido, ainda que a antecipao da tutela tenha sido deferida por ocasio da sentena, face notria independncia existente entre as duas ordens de deciso (a inter-

Em que pese tal entendimento, tenho que contra a deciso agravada outro seria o recurso cabvel, pois o Magistrado de primeiro grau ps fim demanda, tendo, inclusive, condenado o agravante ao pagamento das custas e dos honorrios advocatcios. A tese de que contra a tutela antecipada na sentena cabe agravo de instrumento e contra a sentena propriamente dita cabe apelao tem como argumento a natureza jurdica da deciso. Retira-se do voto vencedor, no Agravo de Instrumento 406.953-8, julgado em 25.06.03, pela Terceira Cmara Cvel deste Tribunal, a seguinte fundamentao (Informa Jurdico, CDROM n 35 - julho-setembro/2004):
... inegvel que a natureza jurdica da deciso que concede tutela antecipada interlocutria, eis que decide um incidente processual, sem, contudo, pr fim ao processo. Dessa maneira, conforme alhures visto, a deciso que contra ela deve ser interposta a de agravo, mesmo que, malgrado ao arrepio melhor tcnica processual, tenha sido deferida em sentena, pois, em tais situaes, no obstante o ato judicial seja nico e tenha sido assim nomeado, na verdade ele consubstancia dois provimentos jurisdicionais, um de cunho interlocutrio e outro sentencial. Em outras palavras: deciso interlocutria a que concede a tutela antecipada, e o simples fato de ter sido ela concedida por ocasio da sentena no tem o condo de retirar-lhe essa natureza, pois, em situaes tais, num mesmo ato, ter-se- duas decises: uma, interlocutria, que desafia o recurso de agravo, e a outra, sentena, que pe fim ao processo, podendo ser objeto de apelao. Insista-se que apenas assim se tem como atendido o princpio da unirrecorribilidade, pois, respeitando-se, estar a natureza de cada uma das decises contidas no mesmo ato, aplicando-se a cada uma delas o recurso cabvel, conforme a sistemtica processual brasileira determina.

224

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

A interposio simultnea de recurso de apelao contra a sentena propriamente dita e de agravo de instrumento contra a deciso que concedeu a tutela antecipada no se coaduna com o sistema recursal adotado no ordenamento jurdico ptrio. No sistema do Cdigo de Processo Civil, h um recurso prprio e adequado para cada espcie de deciso. A respeito, Nelson Nery Jnior leciona:
Seguindo a sistemtica do Cdigo, no seria possvel qualificar-se o ato judicial objetivamente complexo, que resolve vrias questes incidentais e julga o mrito, colocando fim ao processo, como sendo, a um s tempo, deciso interlocutria e sentena. Se assim fosse, deveria ser reconhecida a possibilidade de interpor-se, simultaneamente, agravo e apelao contra esse mesmo ato. Quanto negativa da interponibilidade simultnea, a doutrina parece estar de acordo, pois ao invs de aventar essa possibilidade, prefere discutir a natureza de determinado pronunciamento judicial, a fim de atribuir-lhe o nico recurso apropriado, em fiel observncia ao princpio da singularidade recursal (Princpios Fundamentais - Teoria Geral dos Recursos, 5. ed., So Paulo: RT, 2000, p. 99).

No o instituto, ou o contedo da deciso, que determina a natureza jurdica do ato. A classificao dos atos judiciais, prevista no art. 162 do CPC, tem relevncia para verificar qual recurso cabvel. Assim, deve o ato ser precisamente identificado para efeito de se interpor o recurso adequado espcie. A respeito, Leonardo Jos Carneiro da Cunha, in O 6 do artigo 273 do CPC: tutela antecipada parcial ou julgamento parcial da lide?, artigo publicado na Gnesis Revista de Direito Processual Civil n 32, Curitiba: Gnesis Editora, abril/junho de 2004, ensina:
Segundo Teresa Arruda Alvim Wambier, a sentena, alm de ser o ato judicial que pe termo ao processo, somente poder assim ser considerada se contiver algum dos contedos previstos nos artigos 267 e 269 do CPC. Na realidade, no seu sentir, a sentena

um ato judicial com um nota marcante, qual seja, o nico que ostenta contedo preestabelecido em lei, contrariamente aos outros atos judiciais. De tal entendimento manifestado por Teresa Arruda Alvim Wambier discorda Nelson Nery Jnior, alegando que no vige mais no ordenamento positivo brasileiro a qualificao da deciso por seu contedo, o que havia no antigo CPC/39, no qual se previa que, a depender do contedo, o recurso seria diferente. Caso no se adentrasse no mrito, cuidando-se apenas de extinguir o processo sem sua anlise, o recurso cabvel seria o agravo de petio. Do contrrio, ou seja, caso houvesse exame do mrito, o recurso adequado seria a apelao. Na realidade, e com todo o respeito ao entendimento sustentado pela professora Teresa Arruda Alvim Wambier, no o contedo do ato judicial que o identifica; a conseqncia produzida e o momento em que proferido o ato que o qualifica. Assim, quando encerra o processo, o ato judicial identificado como sentena; quando resolve qualquer questo, sem encerrar o processo, o ato judicial ser considerado como deciso interlocutria, mesmo que seu contedo guarde pertinncia com algumas das matrias arroladas nos artigos 267 e 269 do CPC. A esse respeito, esclarecedora a orientao de Flvio Cheim Jorge: Para que uma deciso se caracterize como sentena, todo o procedimento em primeiro grau desencadeado com o processo precisa ser extinto. Esse entendimento reforado inclusive pelo aspecto prtico, pois, se nem todo procedimento for extinto, a apelao no ter como subir nos prprios autos ao tribunal. H uma situao bem corriqueira que ilustra essas afirmativas: quando o juiz, numa demanda em que haja litisconsrcio, verificar que um dos litisconsortes figura como parte ilegtima e resolve exclu-lo da relao processual, prosseguindo no feito em relao aos demais litisconsortes, estar proferindo ato judicial que apresenta um dos contedos do artigo 267 do CPC. S que tal ato no ter o condo de extinguir o processo, na exata medida em que no se encerrou toda a atividade jurisdicional de primeira instncia. Nessa hiptese, embora o comando judicial possa enquadrar-se em um dos casos do artigo 267 do CPC, no ser sentena, eis que no houve encerramento de todo o procedimento. Tal ato judicial consistir numa deciso interlocutria, desafiando a interposio de um agravo.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

225

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Portanto, a natureza jurdica da deciso no se define pelo seu contedo, mas pelo momento e pela conseqncia que essa deciso produza. Assim, incontroverso que a natureza jurdica da antecipao de tutela concedida antes da sentena seja deciso interlocutria, j que o momento da deciso antes da sentena, e a conseqncia que no pe fim ao processo, apenas antecipa os efeitos da sentena. No caso, a antecipao de tutela foi concedida no dispositivo da sentena. A maioria dos doutrinadores e dos tribunais defende a tese de que contra a deciso que concede a antecipao da tutela no bojo da sentena cabe apenas o recurso de apelao, por se tratar de deciso nica, que pe termo ao processo. Athos Gusmo Carneiro ensina:
Cndido Dinamarco, em recentssimo estudo, sustenta, de forma cabal, que o juiz pode deferir a antecipao de tutela na prpria sentena de mrito, como um de seus captulos, no sendo correto desdobrar o ato judicial como se contivesse uma sentena e uma deciso interlocutria; e essa premissa conceitual repercute na determinao do recurso cabvel contra a concesso de tutela cautelar no mesmo ato que julga a causa, o qual ser somente a apelao e jamais o agravo (Da Antecipao de Tutela, Rio de Janeiro: Forense, 4. ed., 2002, p. 84).

vencimento de que o autor tem razo: se houver a urgncia que a legitime, a antecipao deve ser concedida ainda nesse momento final do procedimento em 1 grau de jurisdio. Em casos assim, no se trata de uma sentena de mrito e de uma deciso interlocutria acoplada a ela, como s vezes se afirma. O ato proferido pelo juiz um s, a sentena; esse o ato com que o procedimento em 1 grau tem fim, pouco importando o contedo.

J. E. Carreira Alvim, in Tutela antecipada antes da sentena e tutela antecipada na sentena de mrito, artigo publicado na Revista da Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, Porto Alegre: Ajuris, n 89, maro de 2003, p. 124, leciona:
Em sede pretoriana, os juzes, - sensveis crtica sobre a atecnia entre a possibilidade de se efetivar uma tutela antecipada, fundada num juzo de probabilidade, e a impossibilidade de execuo imediata da sentena de mrito, fundada num juzo de certeza -, animaram-se a conceder a tutela antecipada na prpria sentena, destacando dois captulos: a) um para sentenciar o mrito da causa; e b) outro para antecipar a tutela na sentena. Esse procedimento, de se antecipar a tutela na sentena, gerou um outro problema, quanto ao recurso cabvel dessa deciso, havendo quem entenda que da deciso antecipatria cabe agravo de instrumento, e da sentena de mrito, apelao. Na esfera recursal, o princpio da unirrecorribilidade s admite excees nos casos expressos, em que o prprio Cdigo de Processo Civil admite interposio (no o julgamento) simultnea de dois ou mais recursos, como acontece com os embargos infringentes e os recursos especial e/ou extraordinrio (artigo 498 do CPC). Assim, em princpio, uma mesma sentena, ainda que contenha a tutela antecipada embutida, no pode ser impugnada por dois recursos ordinrios: um agravo de instrumento e uma apelao. E no pode porque, ainda que embutida na sentena, a tutela antecipada um captulo dela, e no uma interlocutria, e apenas as verdadeiras e prprias interlocutrias so impugnveis por meio de agravo (artigo 522 do CPC). Faltar, no caso, um dos pressupostos objetivos do recurso que a adequao, pois o recurso deve ser o adequado impugnao pretendida. A lei que estabelece que decises so recorrveis e por

O estudo de Cndido Rangel Dinamarco, citado por Athos Gusmo Carneiro, foi publicado na Revista Jurdica, v. 286, agosto de 2001, intitulado Tutela de Urgncia, in verbis:
Quando ocorrer uma situao extraordinria que clame por uma medida de urgncia, perfeitamente legtimo incluir na sentena de mrito um captulo impondo a providncia adequada a evitar que o direito perea. Sistematicamente, at mais seguro conceder a tutela antecipada nesse momento, quando, superadas pela instruo completa e exauriente as dvidas do julgador sobre os fatos e as teses jurdicas pertinentes, ele ter chegado ao con-

226

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

meio de que recursos. Nem se pense, que, na ausncia de recurso, tenha cabimento mandado de segurana, porque no cabe, dado que o nico recurso admissvel em tal hiptese, haja ou no a antecipao de tutela, a apelao, que o recurso adequado impugnao das sentenas de mrito.

agravo de instrumento como substitutivo daquele (TRF - 3 Regio - AI 174.651/MS - Rel. Des. Federal Srgio Nascimento. - j. em 09.09.03 - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 julho-setembro/2004). Sentena. Tutela antecipada nela deferida. Recurso cabvel. Apelao. Recebimento no efeito devolutivo. Agravo de instrumento cabvel. A deciso inserida em sentena deferindo a antecipao da tutela deve ser atacada no prprio recurso de apelao, j que se trata do recurso adequado, nos termos do art. 513 do Cdigo de Processo Civil, dela no cabendo agravo de instrumento, pois a sentena constitui ato nico, sendo as decises nela contidas indissociveis. Da deciso interlocutria que recebe a apelao no efeito devolutivo cabe agravo de instrumento, nos termos do art. 522 do Cdigo de Processo Civil (TAMG - AI 413.998-8/01 - Rel. Juiz Gouva Rios. - Rel. acrdo Juza Vanessa Verdolim Andrade - j. em 05.08.03 - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 julho-setembro/2004). Sentena. Tutela antecipada. Recurso. Agravo. Apelao. INSS. Efeitos. Pelo princpio unirrecorribilidade, nos termos do artigo 513, do CPC, a sentena, ainda que tambm conceda a antecipao de tutela, s pode ser atacada por apelao (TAMG - AI 412.852-3 - Rel. Juiz Guilherme Luciano. - j. em 04.03.04 - DJ de 24.03.04). Recurso. Agravo de instrumento. Interposio contra ampliao da tutela antecipada deferida na sentena final para execuo imediata. Provimento que integra a deciso terminativa e sujeita-se ao apelo contra ela interposto, com seus efeitos prprios. Inadmissibilidade da interposio paralela de agravo de instrumento. Recurso no conhecido, com observao (1 T ACivSP - AI 1.120.679-4 - Rel. Juiz Ulisses do Valle Ramos. - j. em 01.10.02 - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 - julho-setembro/2004). Recurso. Agravo de instrumento. Deciso terminativa. Alegao de que na sentena h dois comandos: um, de ndole interlocutria, e, outro, terminativo. Recurso inadequado. Noconhecimento. A sentena que concede antecipadamente os efeitos da tutela para reintegrar o autor da ao na posse dos bens arrendados deve ser atacada pelo recurso de apelao, nos termos do artigo 513 do Cdigo de Processo

Essa tambm a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery nos comentrios ao art. 273, nota 24:
Concesso na sentena. Recurso cabvel. A deciso judicial de primeiro grau no pode ser cindida em captulos para efeitos de recorribilidade. Ainda que nela o juiz resolva vrias questes, recebe classificao nica. Se o ato do juiz resolve questes preliminares, concede tutela antecipada e extingue o processo, classificado pelo seu contedo mais abrangente, isto , como sentena. Todas as questes decididas nessa sentena tero de ser discutidas na apelao, que o recurso cabvel contra a sentena. Se o ato sentena, no pode ser impugnado, simultaneamente, por apelao, quanto ao mrito, e por agravo quanto tutela antecipada nela concedida, pois isto contraria o princpio da singularidade dos recursos. A soluo correta, de acordo com o sistema do CPC, a impugnabilidade dessa sentena apenas pelo recurso de apelao (Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 7. ed., So Paulo: RT, 2003).

Acompanham esse entendimento:


Processual civil. Tutela antecipada concedida na sentena. Apelao. Recurso cabvel. De acordo com o princpio da singularidade recursal, tem-se que a sentena apelvel, a deciso interlocutria agravvel e os despachos de mero expediente so irrecorrveis. Logo, o recurso cabvel contra sentea em que foi concedida a antecipao de tutela a apelao. Recurso especial no conhecido (STJ - Sexta Turma REsp. 524.017/MG - Rel. Min. Paulo Medina - j. em 16.09.03 - DJ de 06.10.03, p. 347). Processual civil. Agravo inominado. Pedido de reconsiderao. Tutela antecipada no bojo da sentena de mrito. Reexame obrigatrio. Se a deciso hostilizada foi proferida no bojo da sentena de mrito, o recurso cabvel contra tal deciso o de apelao, ex vi do artigo 513 do CPC, no se podendo admitir a interposio de

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

227

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Civil (2 TACivSP - AI 852.508-00/1 - Rel. Juiz Cristiano Ferreira Leite. - j. em 26.05.04 - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 - julho-setembro/2004). Agravo regimental. Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Sentena. - Em face do princpio da singularidade do recurso, mostra-se incabvel o manejo do agravo sob a forma de instrumento contra deciso concessiva de tutela antecipada no bojo da sentena definitiva, haja vista a unidade formal do decisum (TJDFT Agravo Regimental no AI 2003.00.2.006052-5 Rel. Des. Getlio Moraes Oliveira. - j em 23.07.03 - cf. Informa Jurdico, CD-ROM n 35 julho-setembro/2004).

Aplica-se, no caso, o princpio da unirrecorribilidade, segundo o qual contra cada deciso s tem cabimento um recurso, e s excepcionalmente dois, como na hiptese do art. 498 do CPC (embargos infringentes e recurso especial ou extraordinrio). A respeito, Nelson Nery Jnior leciona:
No sistema do CPC brasileiro vige o princpio da singularidade dos recursos, tambm denominado de princpio da unirrecorribilidade, ou ainda de princpio da unicidade, segundo o qual, para cada ato judicial recorrvel h um nico recurso previsto pelo ordenamento, sendo vedada a interposio simultnea ou cumulativa de mais outro visando a impugnao do mesmo ato judicial (Princpios Fundamentais - Teoria Geral dos Recursos, 5. ed., So Paulo: RT, 2000, p. 93).

Ademais, esta Cmara, em situao semelhante, j se pronunciou pelo no-conhecimento de agravo de instrumento interposto contra a concesso de antecipao de tutela no bojo da sentena:
Processo civil. Ao acidentria. Sentena terminativa. Interposio de agravo de instrumento. Impossibilidade. Recurso no conhecido. Da aplicao do princpio da unirrecorribilidade ou singularidade recursal, resulta a inadmissibilidade do recurso interposto em lugar de outro, adequado situao apresentada. Na esteira da regra processual consolidada pelo art. 162, 1, c/c art. 513, ambos do CPC, a sentena terminativa desafia o recurso de apelao (AI 385.911-8 - Rel. Juiz Osmando Almeida - j. em 25.02.03 DJ de 15.03.03).

Assim, contra a deciso ora hostilizada, cabvel apenas um recurso, qual seja, a apelao. Litigncia de m-f. O agravado requer a condenao do agravante por litigncia de m-f. Data venia, tenho que no assiste razo ao agravado, pois os fatos alegados por ele no configuram, a meu sentir, litigncia de m-f. Nessas condies, entendo que o caso de no conhecer do agravo, pois contra sentena o recurso prprio e adequado a apelao, conforme o princpio da unirrecorribilidade. Com essas razes, no conheo do recurso e indefiro o pedido formulado na contraminuta. Custas, pelo agravante. -:::-

Tenho que a antecipao da tutela concedida na sentena, como na hiptese dos autos, no uma deciso distinta. Assim, o recurso cabvel a apelao, j que a deciso, ora hostilizada, uma deciso final, que ps fim ao processo.

CONTRATO DE ASSESSORIA TCNICA - PRAZO DETERMINADO - RENOVAO AUTOMTICA - RESCISO CONTRATUAL - NOTIFICAO PRVIA - INOBSERVNCIA DO PRAZO - CLUSULA PENAL - MULTA - REDUO - ART. 924 DO CDIGO CIVIL/1916 - A resciso de contrato firmado por prazo determinado, que se renova automaticamente nas mesmas condies do contrato originrio, deve obedecer aos parmetros deste, pelo que devida a multa 228
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

por resciso fora do prazo estipulado. Observando-se a eqidade e afastando o enriquecimento indevido por uma das partes, possvel a reduo da multa, conforme o art. 924 do CC/1916. APELAO CVEL N 483.730-7 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 483.730-7, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Aeroconsult Engenharia S/C Ltda. e apelada Usiminas Administrao Participaes e Servios Mdicos de Urgncia Ltda., acorda, em Turma, a Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto (Revisora), e dele participaram os Desembargadores Afrnio Vilela (Relator) e Maurcio Barros (Vogal). Produziu sustentao oral pela apelante o Dr. Marcello Prado Badar. Belo Horizonte, 13 de abril de 2005. Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Afrnio Vilela - Recurso prprio, tempestivo e preparado. Dele conheo. Verifico dos autos que, em 12 de agosto de 1998, as partes firmaram contrato de assessoria tcnica por prazo certo e determinado de um ano, ao final do qual seria o contrato automaticamente renovado, caso no houvesse manifestao de quaisquer das partes em prazo no inferior a 30 dias antes de seu vencimento. Conforme disposto na clusula segunda, referido contrato seria renovado automaticamente nas mesmas bases e condies do anterior, obviamente. A controvrsia cinge-se existncia ou no de obrigao, por parte da apelada, de pagar a multa prevista na clusula quarta do contrato, que trata da resciso, expressa da seguinte forma:
Clusula 4 - Resciso: Em caso de resciso do contrato por ambas as partes, ficam as mesmas sujeitas a multa equivalente ao somatrio dos montantes mensais restantes at o final do contrato, pagvel de uma s vez, na data da resciso.

Resta-me incontrovertida a existncia do contrato de consultoria, nos termos enunciados na exordial; da mesma maneira a sua resciso unilateral, pois tal prova foi colhida dos prprios autos, s f. 15/16. O contrato em exame vem sendo renovado tacitamente desde 1998 e foi denunciado pela parte apelada, imotivadamente, em 16 de novembro de 2001, conforme se depreende do aviso de recebimento juntado f. 16, sendo que a respeito da referida carta no foi produzida nenhuma outra prova capaz de elidir o que consta daquele documento. Da anlise da avena, vislumbra-se que o prazo final para notificao de resciso contratual, por ambas as partes, em que ensejasse aplicao de penalidade, seria o dia 14 de julho de 2001; entretanto, a notificao da resciso s se deu em 16.11.01, quatro meses aps o prazo limite. A meu ver, no h falar em contrato por prazo indeterminado, visto que a clusula segunda expressamente determina que, no havendo notificao, o contrato ser renovado automaticamente nas mesmas bases que o anterior, razo pela qual cumpria denunciante rescindir o contrato na forma estabelecida na avena original, sob pena de arcar com o nus da resciso intempestiva.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

229

TJMG - Jurisprudncia Cvel

No se encontra expresso no contrato, pelo que deve ser interpretado de forma harmnica com as demais clusulas da avena, que a multa rescisria somente devida em caso de inexistncia de comunicao prvia parte denunciada de no mnimo 30 dias.

Dessa forma, entendo devida a multa contratual pela resciso imotivada do contrato, cuja notificao prvia fora feita em prazo diferente daquele estipulado pelas partes. Entretanto, a multa contratual estipulada por demais excessiva, uma vez que, se aplicada do modo como expresso, deveria ser cobrado o valor do restante do contrato, se em vigor, ou seja, os ltimos oito meses at 12 de agosto de 2002, o que totalizaria R$ 24.000,00 razo por que perderia a finalidade a resciso antes do prazo de extino do contrato. Embora o contrato constitua um elemento que viabiliza a circulao de riquezas e permite o atendimento das necessidades materiais dos indivduos, das organizaes civis e comerciais e dos entes pblicos, as obrigaes que dele decorrem possuem o carter da transitoriedade. No se pode conceber uma relao contratual que perdure eternamente. Dissertando sobre o tema, Slvio de Salvo Venosa destaca:
As obrigaes, direitos pessoais, tm como caracterstica fundamental seu carter transitrio (...) A obrigao visa a escopo mais ou menos prximo no tempo. Atingida a finalidade para a qual foi criada, a obrigao extingue-se. Essa a exata noo presente do contrato. O contrato desempenha importantssima funo social, mas nasce para um dia ser extinto. Essa sua nobre funo social. No existem obrigaes perenes (Slvio de Salvo Venosa, Direito Civil: Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos Contratos, 4. ed., So Paulo: Atlas, 2004, v. 2, p. 513).

assim quando a resciso imotivada, mais ainda se faz necessria a comunicao prevista na clusula segunda, quando uma das partes denuncia contrato por prazo determinado, imotivadamente e intempestivamente. Assim, entendo que a clusula 2 do contrato exigia a prvia comunicao de rompimento do pacto 30 dias antes do trmino do contrato, o que no ocorreu irrefutavelmente, devendo, pois, ser reconhecido o dever de indenizar pelo descumprimento do pacto. que a mesma clusula obriga que a denncia do contrato seja feita ao outro contratante 30 dias antes, o que autoriza a condenao pelo aviso prvio no concedido. No que tange ao quantum daquela multa, entendo que o valor estabelecido no contrato por demais alto, o que refletiria penalidade desproporcional em relao s partes. H que se observar que a apelante, ao verificar que o contrato seria renovado por mais um ano, obviamente, fez despesas com contratao ou renovao de contrato de pessoal e material, no podendo, portanto, arcar com prejuzo sem que alguma reparao lhe seja feita. Dessa forma, consubstanciado no art. 924 do CC/1916 (art. 413 do Cdigo Civil de 2002), por entender que a multa a ser aplicada por demais excessiva, com base na eqidade e tendo em vista a natureza e a finalidade do negcio, entendo por bem fixar a multa por resciso contratual em 20% do valor do contrato anual, perfazendo um total de R$ 7.200,00, corrigidos monetariamente pelos ndices da CGJMG desde a data do ajuizamento da ao, incidindo juros de mora desde a data da citao, razo de 0,5% ao ms, a teor do que dispem os art. 219 do CPC e 1.062 do CC/1916 e, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, Lei 10.406/2002, devero ser computados nos termos do art. 406 deste diploma, em 1% ao ms. Diante do exposto, dou provimento ao recurso interposto, determinando que a empresa apelada pague apelante multa por resciso con-

Nos casos em que o contrato celebrado por tempo indeterminado, e havendo previso contratual, podem as partes denunciar o contrato a qualquer tempo, independentemente do motivo. No entanto, se uma das partes entende e alega que houve descumprimento do contrato pela outra, dizendo ser a resciso motivada, incumbe a ela provar os motivos alegados. E, para isso, mister comunique o fato expressamente ao outro contratante. O aviso prvio devido em qualquer hiptese. Se 230
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

tratual fixada em 20% do valor do contrato anual, perfazendo um total de R$ 7.200,00, corrigidos monetariamente pelos ndices da CGJMG desde a data do ajuizamento da ao, incidindo juros de mora desde a citao, razo de 0,5% ao ms, a teor do que dispem os art. 219 do CPC e 1.062 do CC/1916, e, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, Lei 10.406/2002, devero ser computados, nos termos do art. 406 desse diploma, em 1% ao ms. Os honorrios advocatcios sero de 20% sobre o quantum. Custas, pelo apelado. A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Fiel ao posicionamento que sempre adotei no sentido de que o art. 924 do CC/1916, aplicvel espcie, h de ser interpretado harmonicamente com o art. 5 da Lei de Introduo -:::-

do Cdigo Civil, e, tendo em vista o art. 3, I, da Constituio Federal que entendo ser permitido ao julgador reduzir a multa contratual a um patamar mais consentneo com o momento econmico vivenciado pelo Pas. A reduo h tambm de ter como base no s o princpio da razoabilidade mas, tambm, a fora da funo social do contrato, que se apresenta hoje como um dos princpios mais importantes do direito brasileiro, porque restaura e reestrutura o equilbrio contratual, impedindo o locupletamento ilcito. Com essas consideraes, e reafirmando o posicionamento que venho sufragando, acompanho o judicioso voto do em. Relator. O Sr. Des. Maurcio Barros - De acordo com o Relator.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - AQUISIO DE VECULO - DEFEITO DE FABRICAO - RESPONSABILIDADE CONTRATUTAL - JUROS DE MORA - TERMO INICIAL - Havendo prova concreta de que os defeitos apresentados pelo veculo se deram por culpa do fabricante, que colocou no mercado nacional veculo incompatvel com as condies das nossas estradas, impe-se a obrigao de indenizar em razo das inmeras vezes em que o veculo foi levado ao conserto, sem soluo dos problemas. - Em se tratando de responsabilidade contratual, os juros de mora incidem desde a citao para os danos morais e materiais. APELAO CVEL N 486.494-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. LUCIANO PINTO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 486.494-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Fiat Automveis S.A., 2) Marcelo Machado Ladeira, e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Dcima Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DAR PARCIAL PROVIMENTO SEGUNDA. Presidiu o julgamento o Desembargador Marin da Cunha (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Luciano Pinto (Relator) e Mrcia De Paoli Balbino (Revisora). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de abril de 2005. Luciano Pinto - Relator.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

231

Notas taquigrficas O Sr. Desembargador Luciano Pinto Marcelo Machado Ladeira ajuizou ao de indenizao por danos morais e materiais contra Fiat Automveis S.A., narrando ter adquirido um veculo da r, marca Fiat Coup 16 V, modelo 1996. Disse que o referido veculo passou pelas revises nas concessionrias autorizadas da fbrica, tendo apresentado, desde a primeira reviso, defeitos que nunca chegaram a ser corrigidos. Ressaltou que as ordens de servio, que disse juntar, demonstravam suas queixas relativamente ao mau desempenho do veculo, assim como inmeros defeitos que apresentou constantemente. Narrou as inmeras vezes em que levou o veculo s concessionrias e a persistncia dos defeitos, que descreveu. Discorreu sobre a responsabilidade da r, nos termos da lei, e pediu sua condenao em danos materiais no valor de R$ 27.800,00 e em danos morais a serem arbitrados pela sentena. Juntou documentos. A r contestou a ao s f. 51/55, assinalando que o veculo adquirido pelo autor no era novo, tendo ele sido adquirido de terceira pessoa, tal como faziam prova os documentos de f. 17 e 19. Adiante, ressaltou que o veculo adquirido tem como ano de fabricao o de 1995 e fora adquirido pelo autor em fevereiro de 1997, mas j no ano seguinte, no ms de maio, contava com mais de 30 mil quilmetros rodados, de modo que, pela narrativa do autor, o veculo teria rodado, em um ano, o dobro da mdia da quilometragem rodada anualmente pelos demais veculos. Assinala que tais fatos contradizem a narrativa do autor porque um veculo com tantos defeitos no rodaria tanto em to pouco tempo. 232
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Acrescenta que as ordens de servio juntadas pelo autor, ao contrrio do que ele teria dito, no comprovam defeitos, apenas registram as queixas dos proprietrios. Impugnou referidas ordens de servio porque se apresentavam como documentos em cpias no autenticadas, s vezes rasurados e nem sempre assinados por funcionrios das concessionrias. Descreveu a forma como so emitidas as ordens de servio, esclarecendo que elas apenas informam as narrativas dos proprietrios sobre o mau desempenho do veculo, podendo ser um instrumento de fraude se as informaes forem inverdicas. Disse que a constatao ou no dos defeitos narrados somente se d aps os mecnicos examinarem o veculo, o que ocorre em um segundo momento, quando so emitidas notas fiscais de peas e servios, se o veculo no estiver na garantia. Volta ao argumento de que o veculo do autor, por ter rodado mais de trinta mil quilmetros em menos de um ano e meio, no apresenta defeitos de fbrica mas, apenas, os defeitos normais do uso. Verberou o pedido de indenizao, assinalando que, no havendo culpa, no pode haver condenao. Disse que h pretenso de enriquecimento sem causa do autor, principalmente porque o valor de R$ 27.800,00, por um veculo nas condies em que se apresenta o aqui em discusso, excessivo. Negou o dano moral e pediu a improcedncia da ao. Sobreveio longa dilao probatria, com percia e complementaes de percia, respostas a quesitos suplementares e apresentao de laudos de assistentes tcnicos. Encerrada a instruo, houve sentena que, entendendo ter a prova demonstrado que

existem inmeros defeitos no veculo do autor e que esses defeitos no se apresentam dentro da normalidade pelo uso da coisa, julgou procedente a ao e condenou a r a pagar ao autor, a ttulo de indenizao por danos materiais, o valor de R$ 27.800,00 e, a ttulo de danos morais, o valor de R$ 5.000,00. Acolhendo embargos de declarao, a sentena foi alterada no sentido de que os danos morais seriam corrigidos pela tabela da Corregedoria de Justia e acrescidos de juros de 1% ao ms, a partir da sentena. As partes apelaram da sentena. A primeira apelao, da r, pede a reforma da sentena ao argumento de que no teria havido violao do art. 18 do CDC, que trata da responsabilidade do fabricante sobre os defeitos e vcios apresentados pelo produto, que o tornam imprprio ou inadequado ao consumo. Disse que da prova colhida nos autos apenas houve a concluso por duas anomalias no veculo do autor, sendo que uma seria na guarnio do vo da porta esquerda e a outra dizia respeito ao rumor no motor, que no teria sido narrado na inicial. Adiante, discorreu sobre a forma como se deram as percias, discordando delas. Adiante, asseverou que a sentena no teria atentado para o fato de que houve inequvoca prova de que o veculo teria sido levado em oficinas no autorizadas, onde foram realizadas intervenes. Insistiu que as ordens de servio no representam a ocorrncia de defeitos no veculo e negou que as descries nas ordens de servio apresentadas pelo apelado traduzissem a verdade dos fatos. Adiante, disse que a condenao, tal como se deu, feriu os princpios de proporcionalidade e da razoabilidade porque imps o pagamento de valor equivalente ao de um veculo zero quilmetro, devidamente atualizado, embora o

veculo do apelado tenha sido utilizado regularmente durante mais de oito anos. Disse que o reconhecimento do direito do apelado no poderia ensejar tal condenao, devendo ser considerados a utilizao do veculo, sua depreciao e o valor atual do mercado para a fixao da indenizao. Sobre o dano moral, disse que ele no ficou provado nos autos, e que, de outro lado, teria ficado claro que ao apelado fora disponibilizado todo tipo de apoio tcnico necessrio. Transcreveu arestos em prol de seus argumentos e pediu o provimento de seu recurso. A segunda apelao, do autor, busca a reforma parcial da sentena, apenas relativamente ao valor fixado para os danos morais e incidncia de juros e correo monetria sobre a condenao por danos materiais. Discorreu sobre os inmeros transtornos pelos quais passou em razo dos defeitos apontados no veculo e da frustrao de expectativas em relao ao bem adquirido, ressaltando que o processo tramitou lentamente por culpa da apelada. Salientou que no se pode desconsiderar, para a fixao da indenizao, o dano moral sofrido, a capacidade de pagamento do seu causador e o objetivo de recompensar a vtima. Assim, pediu a majorao do valor fixado na sentena e que a incidncia dos juros e da correo monetria sobre os danos morais se d desde a data da compra do veculo. Adiante, disse que a correo monetria e os juros de mora fixados sobre a indenizao por danos materiais devem incidir desde a data da citao. Pediu a reforma parcial da sentena. As partes apresentaram contra-razes. Da 1 apelao (da r).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

233

TJMG - Jurisprudncia Cvel

O recurso prprio, tempestivo e preparado, por isso que dele conheo. Primeiramente, disse a apelante que a percia teria constatado apenas duas anomalias, uma na guarnio do vo da porta esquerda e outra relativa ao rumor no motor, que, a seu aviso, no constou da inicial. Tal assertiva no verdadeira. Inicialmente, veja-se o que concluiu o primeiro laudo:
Os barulhos anormais da suspenso dianteira (esquerda e direita) so de fcil constatao, bastando trafegar com o veculo em pisos irregulares (calamentos), to comuns em Belo Horizonte, mas tais barulhos no afetam a dirigibilidade do veculo e so causados pela junta esfrica do brao oscilante que possui um sistema amortecido por mola (f. 163). R.3- Sim. Provoca folga na direo. A coluna de direo do veculo em questo conta com ajustes de altura e profundidade. Existe uma folga no sistema de profundidade. R.7- uma das caractersticas comuns dos veculos dotados de motorizao muti-vlvulas um menor desempenho em baixas rotaes (devido a sua curva de torque ser menos uniforme e mais elevada em altas rotaes). O referido veculo equipado com esta motorizao muti-vlculas. No entanto, na percia tcnica, constatou-se que o problema no decorrente das caractersticas supracitadas e sim uma particularidade do motor em questo. R.9 - Este sistema encontra-se danificado, fazendo com que o ar-condicionado desligue mesmo que o veculo no tenha sido exigido, ou seja, em condies normais de conduo, o que acarreta em um desconforto trmico e um forte odor de umidade (f.164/166).

na posio desejada para o volante (altura e profundidade) deve estar afrouxando em decorrncia da trepidao oriunda das pistas de rolamento (f. 294). b) O veculo do autor apresentou funcionamento irregular do motor e normal do ar condicionado. Quando acelerado acima de 1.800 rpm, o motor apresentava pancadas, admitidas pela percia como oriundas de bielas, ou seja, folgas internas (possivelmente nos casquilhos) (f. 410). A verificao de performance do veculo do autor ficou prejudicada, tendo em vista no poder ser acelerado acima de 2.000 rpm, dadas as precrias condies do motor. Conforme observado pelas pessoas presentes no veculo, mesmo at 2.000 rpm o desempenho ficou bem abaixo do veculo paradigma, dando a impresso de estar frouxo (sem fora) (f. 413).

Assim, quanto ao argumento de que somente dois defeitos teriam sido apurados pela prova, ele est derrudo pelo que foi assinalado acima. Adiante, a inicial disse claramente que o veculo fora levado s concessionrias para ...verificao dos rudos e trepidao do volante (f. 3), o que derrui tambm o argumento de que quanto ao segundo defeito apurado pela percia, ele sequer teria constado da inicial. A primeira percia (f. 160/191), impugnada pela r porque elaborada por perito ligado rea de engenharia civil, foi corroborada pela segunda percia, elaborada por perito devidamente qualificado (f. 285/303), de modo que, no caso presente, a qualificao do perito no obstaculizou a realizao de um laudo preciso. Some-se a isso que ambos os laudos confirmaram que o veculo, de fato, passou por incontveis manutenes nas oficinas credenciadas da r e que tal fato pode ser facilmente constatado pelo exame da documentao juntada com a inicial, como se v. As folhas 20/22 demonstram que o incio das queixas do apelado se deu na primeira

Agora, veja-se o que concluiu o segundo laudo:


Pelo que os membros da percia analisaram, com a aquiescncia do Autor, que tal situao deve ser decorrente de falha do dispositivo de fixao do volante. A pea de fixao da coluna

234

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

reviso do veculo e as folhas 24/30 do conta de que muitas das queixas tinham concretude, porque nelas se l no campo descrio dos servios, exatamente a descrio das queixas, com a observao O.S. liberada, o que indica que o servio foi realizado. Adiante, os documentos de f. 31/34, relativos reviso de 20.000 KM, que no uma ordem de servio mas uma descrio dos servios, provam que o apelado continuou a ter problemas com o veculo. Essa mesma situao persistiu meses a fio, conforme se verifica nos documentos que se seguiram. Assim, a meu ver, a s documentao apresentada pelo autor j demonstraria uma inegvel verossimilhana em seus argumentos. Como se no bastasse isso, um fator apontado pela prova pericial, a meu ver, liquida toda a questo. Tal fator foi afirmado pelo primeiro laudo, f. 163, que no foi contraditado pelo segundo laudo. O referido laudo disse que:
Os barulhos anormais da suspenso dianteira (esquerda e direita) so de fcil constatao, bastando trafegar com o veculo em pisos irregulares (calamentos), to comuns em Belo Horizonte, mas tais barulhos no afetam a dirigibilidade do veculo e so causados pela junta esfrica do brao oscilante que possui um sistema amortecido por mola. Estes problemas so decorrentes de o veculo no estar preparado para trafegar nas precrias vias brasileiras, que muito ficam a dever s do primeiro mundo, onde o carro foi concebido e produzido, atendendo seu principal mercado. Os fabricantes usam o termo tropicalizao para designar alteraes feitas nos veculos importados que so adequados para funcionar e trafegar no Brasil. No entanto, sabido que o Fiat Coup, importado pelo prprio fabricante, no sofreu nenhum tipo de tropicalizao ao ser trazido para o nosso pas. Um exemplo recente da necessidade dessa tropicalizao foi relatado ostensivamente

pela imprensa, que um dos principais fatores no atraso da produo do Fiat Marea no Brasil foi a necessidade de alteraes na suspenso, j que o projeto original (desenvolvido para o primeiro mundo) demonstrou ser extremamente frgil para nossas necessidades e aplicaes (ruas e avenidas) precrias. Estes barulhos na suspenso dianteira so provenientes dos braos oscilantes que no foram tropicalizados sendo que estes requerem constantes substituies por parte da assistncia tcnica, como demonstrado nas Ordens de Servio constantes dos autos.

1.3 - Qual a fonte de informao que assegura que os braos oscilantes do veculo no foram tropicalizados? Resposta: Para formular a resposta a este quesito, o Perito consultou a correspondncia da r, datada de 08.05.00 (f. 223 dos autos), assinada pelo Sr. Jader Bastos (R. Produto). Nela a r declara que alguns componentes sofrem um processo de tropicalizao, para que o veculo se adeque s condies de solo, combustvel e legislao do Brasil.

Relao dos itens tropicalizados, segundo a r:


tringulo de segurana extintor de incndio identificao geral recalibragem da central de injeo eletrnica velas de ignio tubulaes de combustvel eletroinjetores de combustvel amortecedores Nenhum dos itens acima est diretamente envolvido nas reclamaes formuladas pelo autor. Por outro lado, nada consta que o autor tenha solicitado a realizao de tal adaptao.

Como se v, fato que inmeros componentes e peas do veculo do autor no passaram pela tropicalizao. Sobre a relao de direito material existente entre fornecedor de produto e consumidor, cedio
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

235

TJMG - Jurisprudncia Cvel

O segundo laudo confirma tal afirmao, quando, ao responder ao quesito 1.3 da r, f. 292, disse o seguinte:

que o primeiro tem por obrigao colocar no mercado um produto adequado para o segundo. No crvel que um fabricante coloque no mercado um produto que no se adapta a ele; um produto que produzido especialmente para um determinado tipo de consumidor mas vendido para outro; um produto que, de antemo, sabe que vai apresentar defeitos porque no elaborado dentro das especificidades daquele mercado. Quando o perito disse que, no caso do veculo Fiat Marea, houve um atraso na sua produo no Brasil porque ele tambm no se mostrava adequado s condies de pista deste pas, tendo que passar por uma tropicalizao de peas e dispositivos, ficou bem claro que a Fiat nunca poderia ter colocado outro veculo no mercado nacional, se ele tambm apresentava problemas tal como ocorrido com o Fiat Marea, para o qual foram tomadas as medidas cabveis. Diz Cludia Lima Marques:
Assim, os produtos ou servios prestados trariam em si uma garantia de adequao para o seu uso e, at mesmo, uma garantia referente segurana que deles se espera. H efetivamente um novo dever de qualidade institudo pelo sistema do CDC, um novo dever anexo atividade dos fornecedores (Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, So Paulo: RT, 2003, p. 222).

Tal inrcia pode ser classificada como nica razo justificvel para a presena dos defeitos que esto quase todos, ou todos, ligados trepidao das pistas de rolamento. A meu aviso, a apelante, desde o primeiro momento em que verificou a existncia de defeitos no veculo do apelado, deveria ter providenciado a necessria tropicalizao das suas peas, mas preferiu levar o problema adiante, com solues transitrias e inconsistentes, sem nunca solucionar a fonte do problema. Tal medida representa uma inrcia inaceitvel, at porque os defeitos poderiam provocar um acidente com o veculo, o que significa risco para o consumidor. A jurisprudncia do STJ tem se firmado no seguinte sentido:
Cdigo de Defesa do Consumidor. Vcio de qualidade. Automvel. No sanado o vcio de qualidade, cabe ao consumidor a escolha de uma das alternativas previstas no art. 18, 1, do CDC (REsp 185.836/SP).

Como se v, desde o primeiro momento, quando o autor levou o veculo concessionria e foram constatados defeitos ligados no-tropicalizao, o correto, o justo, o imperativo era que a Fiat ou efetivasse tal medida ou colocasse disposio dele outro veculo. Mas no foi o que ocorreu. Quanto ao argumento da apelante, de que a sentena no teria apreciado questo levantada pelo parecer tcnico de f. 519/524, de seu assistente tcnico, que apontou irregularidades no veculo do apelado, relativamente violao e adulterao da central eletrnica de controle do motor (centralina), de ver que o perito oficial, diante de tal afirmao, pronunciou-se no seguinte sentido (f. 529):
3b). Sim, quanto a modificar o limite superior de rotaes do motor; causar danos nos componentes internos do mesmo (ou reduzir sua

Sendo o fornecedor responsvel objetivamente pelo produto que pe no mercado, somente na circunstncia de haver culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, por defeitos apresentados no produto, essa responsabilidade ficaria eximida, mas, aqui, no foi feita prova em tal sentido. Todos os defeitos apresentados pelo veculo, desde sua primeira reviso, persistiram ao longo da sua vida til, e esto ligados ao fato de a Fiat no ter tropicalizado o produto importado, antes de coloc-lo no mercado nacional. 236
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

vida til), deve ser admitido apenas como possibilidades. 3c). O Perito no tem como assegurar se a memria EPROM da central eletrnica foi ou no substituda temporariamente por outra diferente da original. Relembra apenas o que consta das f. 223 dos autos: Central de injeo eletrnica recalibrada em funo do combustvel brasileiro.

2. Esta vela a mesma utilizada pelo Fiat Coup? Em caso negativo, justifique. 2. Sim (vem sendo utilizada no Brasil).

Assim, no ficou provado, ao contrrio do que afirmou a apelante, que teria havido alterao das caractersticas genunas do veculo e, via de conseqncia, que o veculo no apresentava vcio de fabricao. Sobre o pedido de que o valor da condenao por danos materiais seja reduzido porque no teriam sido considerados os princpios da proporcionalidade e razoabilidade, eis que, a seu aviso, o veculo teria sofrido depreciao durante os anos que sobrevieram aps a sua aquisio pelo apelado, tal pedido no tem juridicidade. Os problemas que apresentou o veculo ao longo da sua vida til e que se iniciaram logo aps a sua compra, por vcio na fabricao, impem a reposio do valor pago pelo autor quando o adquiriu, porque, se forem levados em linha de conta a desvalorizao, a depreciao e o valor de mercado do veculo hoje, obviamente que no se estar fazendo justia alguma, j que durante anos o veculo apenas trouxe transtornos ao consumidor, sem falar nos possveis riscos. Assim, os danos materiais devem ser mantidos tal como na sentena. Sobre os danos morais, naturalmente que eles esto demonstrados, bastando para a sua confirmao a verificao de todas as solicitaes de servio feitas pelo apelado, donde se conclui que o veculo transitou muito mais entre a sua residncia e as oficinas do que em outro lugar qualquer. Os dissabores e frustraes so inequvocos e bvios, de modo que tambm os danos morais devem ser mantidos. Com isso, nego provimento primeira apelao. Da 2 apelao (do autor).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Segundo, ainda que se admita que a violao tenha se dado por culpa do apelado, o prprio assistente tcnico da apelante afirmou que a memria EPROM instalada no interior da centralina do veculo, na data daquela vistoria, possua calibrao original. Assim, a troca da memria EPROM antes da vistoria por outra, levantada tambm pelo assistente tcnico, no passa de mera especulao porque no foi provada. Terceiro, no se viu nos autos nenhum indcio de prova concreta de que, se tivesse havido a substituio da memria EPROM do veculo, essa troca teria sido a causadora dos inmeros defeitos apresentados por ele. Na verdade, toda essa questo no passou de mera hiptese, cingindo-se ao plano das possibilidades, que no pode, obviamente, arrimar julgamento. Desse modo, a sentena no poderia, mesmo, levar em linha de conta o que se apurou no laudo do assistente tcnico da apelante. Sobre o fato de terem sido instalados componentes no originais no veculo (velas de ignio), o perito oficial, f. 529, tambm esclareceu a questo, ao responder ao quesito 2 formulado pela apelante, f. 518:

237

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Em primeiro lugar, no se pode sequer afirmar que a violao do lacre e a abertura do componente tenham sido feitas pelo autor. Afinal, o veculo transitou pelas oficinas credenciadas inmeras vezes e em nenhuma delas houve apontamento pelos mecnicos desse fato.

O recurso prprio, tempestivo e preparado, por isso que dele conheo. Primeiramente, o apelante visa, com o presente recurso, alterar a parte da sentena que fixou os danos morais no valor de R$ 5.000,00, porque entendeu que esse montante no representaria toda sorte de problemas, angstias e dissabores pelos quais passou por culpa da apelada. Disse que o poderio econmico da apelada permite a majorao da indenizao, razo pela qual no se pode manter o valor mdico. Dou razo, apenas em parte, apelao do autor. A meu aviso o valor fixado na sentena est, sim, representando bem a compensao que lhe devida em razo da ao da apelada. O valor de R$ 5.000,00 est dentro dos parmetros utilizados por este Tribunal, em casos semelhantes, razo pela qual mantenho a sentena em tal tpico. Relativamente incidncia dos juros e da correo monetria sobre os danos morais, estou que o pedido da apelante para que ela se d desde a data da compra do veculo no pode prevalecer, porque esse no o entendimento firmado pela jurisprudncia. Em contrapartida, tambm no pode prevalecer a fixao dos juros a partir da prolao da sentena, tal como fixado nesta, porque o STJ j firmou entendimento de que, nas relaes contratuais, os juros de mora incidem nos danos morais desde a citao, como se v no aresto seguinte: -:::-

Direito Civil. Responsabilidade civil. Acidente ferrovirio fatal. Indenizao. Danos materiais e morais. Juros moratrios. Honorrios advocatcios. Em caso de responsabilidade contratual, os juros moratrios devem fluir a partir da citao (REsp 565.290/SP).

Assim, dou parcial provimento ao recurso, para que os juros moratrios incidentes sobre a indenizao por danos morais se d a partir da citao. Sobre a data de incidncia dos juros moratrios sobre os danos materiais, tem razo tambm o apelante porque, de fato, eles incidem desde a data da citao do apelado e no a partir da prolao da sentena.

Assim, dou razo ao recurso em tal tpico. Quanto correo monetria incidente sobre os danos morais, ao contrrio do que entendeu o apelante ela devida a partir da sentena porque em tal momento se estabeleceu o valor considerado justo para eles, de modo que os acrscimos de correo monetria devem se dar posteriormente sua fixao. Com isso, mantenho a sentena em tal passo. Isso posto, dou parcial provimento ao recurso, fixando como termo a quo dos juros moratrios das indenizaes por danos morais e materiais a data da citao da r. A sucumbncia se mantm, como na sentena.

AO DECLARATRIA - PLANO DE SADE - NEGATIVA DE COBERTURA - PRTESE STENT - CLUSULA CONTRATUAL - OBSCURIDADE - INTERPRETAO ART. 47 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

238

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

- No se pode exigir do consumidor, leigo em cincias mdicas, que venha a saber que a prtese Stent endovascular, e no prtese cardaca. - Havendo obscuridade na clusula contratual que limita o direito do consumidor, de cujo efetivo contedo ele toma cincia somente quando da necessidade da prestao dos servios, deve referida clusula ser interpretada em seu favor, nos termos do art. 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor. APELAO CVEL N 496.541-5 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Des. MOTA E SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 496.541-5, da Comarca de Juiz de Fora, sendo apelante Unimed Juiz de Fora Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. e apelada Nair de Freitas Dias, acorda, em Turma, a Dcima Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes (Vogal), e dele participaram os Desembargadores Mota e Silva (Relator) e Jos Affonso da Costa Crtes (Revisor). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 24 de maio de 2005. Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Mota e Silva - Ao cautelar e ao declaratria ajuizada por Nair de Freitas Dias contra Unimed Juiz de Fora Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. Na inicial da ao principal, de f. 2/8, aduziu a autora que, em 06.04.96, firmou com a r contrato de prestao de servios de assistncia mdica, hospitalar e terapia, na modalidade Executivo - Pessoa Fsica, compreendendo a cobertura de consultas mdicas, internaes clnicas e cirrgicas, alm da cobertura de marca-passo e prteses valvulares cardacas. Afirmou que em 30.09.01 submeteuse a uma angioplastia, oportunidade em que o cirurgio verificou a necessidade da implantao de um Stent - prtese cardaca. Asseverou que a r negou-se a cobrir o procedimento ao argumento de que o Sent prtese vascular e no prtese cardaca. Reportando-se ao contrato firmado e jurisprudncia, pediu a procedncia do pedido, para que seja declarada a cobertura para prtese cardaca, nos termos do parecer mdico juntado. Contestao fora apresentada pela r, s f. 39-53, preliminar de extino do processo sem o julgamento do mrito, por abandono de causa. No mrito, teceu ponderaes quanto ao pacta sunt servanda. Afirmou que a prtese Stent vascular e no cardaca, sendo que o contrato firmado no cobre a prtese vascular, mas somente a prtese cardaca. Reportandose ao contrato firmado, legislao e jurisprudncia, pediu a improcedncia do pedido contido na inicial. Instrudo o feito, a MM Juza a quo proferiu sentena, de f. 106-114, julgando procedentes a ao cautelar e a ao principal, declarando que a r, em funo do contrato existente entre as partes, deve assegurar a cobertura para o Stent autora. Inconformada, a r aviou recurso de apelao, de f. 116/134, reiterando os termos da contestao. Ao final, pediu provimento ao recurso, para que seja reformada a sentena hostilizada. Contra-razes no foram apresentadas. o relatrio. Passo a decidir.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

239

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Na presente ao declaratria, discutese o dever ou no de a apelante cobrir o implante do Stent quando da cirurgia de angioplastia coronariana por que passar a apelada. A apelante afirma que o implante do Stent no est coberto pelo contrato, ao argumento de tratar-se de prtese vascular e no de prtese cardaca. Em meu entendimento, como fornecedora de servios que a apelante, tem ela o dever de informar ao consumidor, de modo claro e objetivo, nos termos do art. 46, c/c o art. 54, 4, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor, o teor das clusulas contratuais, principalmente daquelas que impliquem restries cobertura. No caso sub judice, no se pode exigir do consumidor que venha a saber que o Stent prtese endovascular e no prtese cardaca. Ora, a apelada/consumidora no mdica, , portanto, leiga. Na viso de toda pessoa leiga em cincias mdicas, as prteses que venham a -:::-

ser implantadas nas coronrias, que so artrias que irrigam o corao, so prteses cardacas. Alis, pelo que consta dos autos, h divergncia inclusive entre o meio mdico, tendo em vista que, conforme documento de f. 18, o mdico Geraldo Luiz Dias Casali, cardiologista associado apelante, qualifica o Stent como prtese cardaca! Com efeito, em face da obscuridade da clusula contratual, de cujo efetivo contedo o consumidor toma cincia somente quando da necessidade da prestao dos servios, tenho por impertinente a negativa de cobertura efetuada pela apelante, devendo a clusula contratual ser interpretada em favor do consumidor, nos termos do art. 47 do CDC. Pelo exposto, considerando tudo quanto foi visto, nego provimento ao recurso, mantendo-se inalterada a bem lanada sentena hostilizada. Custas recursais, pela apelante.

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANO MORAL - ATO ILCITO - DIFAMAO VEREADOR - INVIOLABILIDADE - LIMITAO - ART. 29, VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL - A atribuio de culpa a algum que est sendo investigado extrajudicialmente fere o princpio da presuno de inocncia, garantia fundamental que a Carta Magna vigente estabelece a favor dos cidados, em busca de uma sociedade mais justa. - H abuso de direito na conduta de vereador que, a pretexto de estar agindo no exerccio regular de suas funes, desabona a honra e a reputao de cidado, sem ao menos lhe conceder a imprescindvel garantia do contraditrio. - O rigor exigido para a verificao dos elementos constitutivos dos crimes contra a honra deve ser atenuado quando da anlise da infrao que gera o dever de indenizar no mbito da responsabilidade civil, tendo em vista que esta atinge o condenado apenas em seu aspecto patrimonial. - Irrelevante a alegao acerca da veracidade dos fatos imputados pessoa, para os fins a que se prope o art. 953 do CC/2002, uma vez que, at para a caracterizao do ilcito penal de difamao, tal averiguao dispensada. - Conforme o inc. VIII do art. 29 da CR/88, a inviolabilidade dos vereadores limita-se s suas opinies, palavras e votos, proferidos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio. APELAO CVEL N 506.382-1 - Comarca de Paracatu - Relator: Des. DRCIO LOPARDI MENDES 240
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 506.382-1, da Comarca de Paracatu, sendo apelante Ragos Oliveira dos Santos e apelado Miguel Olmpio Pereira Leito, acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes (Relator), e dele participaram os Desembargadores Valdez Leite Machado (Revisor) e Ddimo Inocncio de Paula (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 9 de junho de 2005. Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas Des. Drcio Lopardi Mendes - Trata-se de apelao interposta contra sentena proferida pelo ilustre Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Paracatu, nos autos da ao de indenizao por danos morais proposta por Miguel Olmpio Pereira Leito em face de Ragos Oliveira dos Santos, que julgou parcialmente procedente o pedido do autor, condenando o requerido no pagamento da importncia de R$ 4.000,00, corrigida monetariamente segundo tabela da Corregedoria de Justia e acrescida de juros de 0,5% ao ms, a contar do evento danoso. Rejeitou, outrossim, o pedido de divulgao da deciso na imprensa local s custas do requerido, visto no haver embasamento legal para tal pedido, em face do disposto no 3 do art. 29 da Lei n 5.250/67. Condenou, ainda, o requerido no pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao, nos termos do art. 21 do CPC. Em suas razes, o apelante alega que os fatos acerca dos quais se pronunciou em pblico retratam a verdade, tendo mesmo dado ensejo

instaurao de CPI e ao procedimento investigatrio no Ministrio Pblico. Afirma ainda que, em entrevista Rdio Boa Vista FM, manifestou-se na condio de vereador e no se pronunciou acerca de nenhum fato novo, visto ser o fato j de domnio pblico. Requer, por fim, seja reformada a r. sentena primeva, julgando-se improcedente o pedido do autor. O recorrido foi intimado, mas no apresentou contra-razes. Presentes os pressupostos legais de admissibilidade, recebo o recurso de apelao. O recorrente alegou, em suas razes, que tudo que disse a respeito da pessoa do autor da ao verdade, tanto que foram instaurados contra ele uma CPI, alm de um procedimento investigatrio no mbito do Ministrio Pblico. Engana-se o recorrente, entretanto, ao considerar que o fato de uma pessoa estar sendo investigada se possa presumir sua culpabilidade. A CPI e o procedimento investigatrio a cargo do Ministrio Pblico so procedimentos que viabilizam a colheita de provas ou indcios de um fato eventualmente ilcito, buscando-se apurar sua existncia e sua autoria. Percebe-se, assim, que no h, ainda nessa fase, elementos que permitam atribuir culpa pessoa investigada, a quem garantida a presuno de inocncia, prevista no art. 5, LVII, da Constituio da Repblica de 1988, de cujo texto se depreende que:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...)
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

241

LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; (...).

ainda faz a analogia segundo a qual o dinheiro do povo no pode ser confundido com milho e distribudo aos porcos. Constata-se, assim, que o recorrente est conferindo, em seus discursos e entrevistas, status de coisa julgada a fatos que no chegaram sequer s baias do Poder Judicirio. Atribuiu, por meio de suas simples convices, a condio de culpado a pessoa que nem foi submetida a um processo regular. Resta claro, assim, o abuso de direito existente na conduta do vereador que, a pretexto de estar agindo no exerccio regular de suas funes, est, em verdade, desabonando a honra e a moral do recorrido, sem ao menos lhe conceder a imprescindvel garantia do contraditrio. Certo que, surgindo suspeita acerca de condutas de agentes pblicos, providncias devem ser tomadas no sentido de proceder sua apurao e eventual punio dos responsveis. Entretanto, in casu, ainda que o vereador, em foro ntimo, cultue a convico de que procedem as denncias de irregularidades por ele apontadas, nada pode alegar at que os rgos competentes se manifestem sobre a questo. Acrescente-se tambm que, ainda que o Poder Judicirio j houvesse considerado o recorrido culpado, os comentrios feitos pelo recorrente sobre seu carter e sua moral ensejariam leso sua dignidade, visto que no concedida a ningum a faculdade de agredir verbalmente qualquer pessoa, mesmo aquelas que j sentiram o peso de serem condenadas pela Justia. No restam dvidas, portanto, a respeito da existncia do dano moral, causado pelos excessos utilizados pelo vereador no seu af de acusar o recorrido. Quanto mais em se tratando de uma pessoa pblica, com repercusso poltica, a divulgao de atos de improbidade agua a curiosidade da populao que, muitas vezes, passa a acreditar na veracidade do que foi divulgado, sem maiores preocupaes em confirmar as denncias.

Saliente-se, ainda, que no h contra o autor processo criminal, visto no ter sido possvel ainda sua eventual instaurao, encontrando-se os fatos em fase investigatria. A atribuio de culpa a algum que est sendo investigado extrajudicialmente fere o princpio da presuno de inocncia, garantia fundamental que a Carta Magna vigente estabelece a favor dos cidados, em busca de uma sociedade mais justa. O recorrente, referindo-se ao autor como ladro, insinuando que ele tenha praticado malversao de dinheiro pblico e corrupo, est a antecipar um resultado que sequer a Justia pode prever. Ademais, as notcias publicadas em jornais locais a respeito dos fatos em questo, conforme se constata das f. 59/60, no esto a agredir a honra e a moral do requerente, visto que apenas divulgam a existncia das denncias contra ele, salientando que estas j vm sendo investigadas. Observe-se que em momento algum o jornal afirma a culpabilidade de condutas do requerente, mas apenas a existncia de suspeita em torno delas. Lado outro, o recorrente afirma categoricamente, em vrias oportunidades, ser o recorrido autor de condutas improbas, afirmando fatos e proferindo expresses que desabonam a sua personalidade. Com efeito de exemplificao, podemos destacar que o apelante se refere a quantias que teriam sido apropriadas pelo recorrido, alegando que este sustenta uma postura soberba perante a populao da cidade, gabando-se por se beneficiar de recursos pblicos. Refere-se ao recorrido como gigol do dinheiro pblico de prefeitura do interior e 242
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Alm disso, uma vez questionada a probidade de um agente pblico, dificilmente ele conseguir se livrar da pecha de corrupto, visto que, como no Brasil muitas vezes os polticos ficam impunes devido falta de provas, a populao passa a considerar que todo poltico contra o qual no ficou demonstrado o ato ilcito , na verdade, culpado. De acordo com os princpios basilares do Direito, a moral, principalmente de uma pessoa pblica, deve ser preservada, no sendo permitida a divulgao, por terceiros, de fatos desabonadores a respeito de sua conduta, que no foram sequer comprovados, sob pena de dano irreversvel imagem da pessoa perante a sociedade, visto que, uma vez adquirida a m fama, ela dificilmente conseguir retomar, novamente, a confiana do povo. Ademais, quisesse o recorrente denunciar irregularidades, poderia utilizar-se de uma enorme gama de meios para tal, disponibilizados aos cidados pelo ordenamento jurdico ptrio, sem, contudo, ferir o decoro, a honra e a moral de uma pessoa qual no foi concedida a oportunidade de se defender, e contra a qual, em que pesem os documentos acostados aos autos, ainda no h provas produzidas. Evidenciados esses fatos que considero de suma importncia para o deslinde da questo sub judice, observo que do contedo das palavras proferidas pelo recorrente em seus discursos e entrevista deflui-se que estas atriburam ao recorrido a prtica de condutas irregulares quanto gesto de recursos pblicos, sendo certo que o artigo 953 do Cdigo Civil de 2002 estabelece o dever jurdico de reparar o dano decorrente de ofensa honra, nos seguintes termos:
A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.

responsabilidade civil, o Cdigo Civil de 2002 no indicou os elementos da infrao que gera o dever de indenizar. Assim, embora se trate de ao cvel, cumpre-nos fazer um paralelo com o direito penal, conquanto a honra das pessoas no direito brasileiro tutelada principalmente por meio da via criminal que, atravs do Cdigo Penal, tipifica como crimes contra a honra as figuras da calnia, difamao e injria, definindo os requisitos que os caracterizam. Argumenta o recorrente, enfaticamente, acerca da veracidade dos fatos constantes das denncias divulgadas na cidade de Paracatu. Contudo, entendo ser irrelevante tal abordagem, porquanto at na caracterizao do ilcito penal tal averiguao dispensada. Se no, vejamos. O art. 139 do CP traz a definio do crime de difamao.
Art. 139. Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao. Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.

Analisando o ncleo do referido tipo penal, verifica-se que no h qualquer vinculao falsidade ou veracidade das afirmaes proferidas pelo agente, pois, ainda que essas sejam verdadeiras, o delito persiste. Importa saber, to-somente, se houve a divulgao de fatos infamantes honra objetiva da vtima. Yussef Said Cahali, in Dano Moral, 2. ed., So Paulo: RT, p. 297, traz como elementos do delito de difamao:
a) imputao de fato determinado e ofensivo reputao alheia, seja falso ou verdadeiro; b) comunicao a uma s pessoa que seja; c) dolo especfico.

E continua, para concluir que:


Assim, irrelevante indagar, para reconhecimento da difamao, se o fato imputado corresponde ou no realidade. Mas deve aludir a fato determinado e idneo a lesar a reputao do sujeito

Da anlise perfunctria do artigo supratranscrito, depreende-se que, no plano da

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

243

TJMG - Jurisprudncia Cvel

passivo, isto , a acarretar-lhe a desestima ou reprovao do crculo social em que vive, enquanto o elemento subjetivo da difamao a inteno m de denegrir ou macular a reputao alheia (animus diffamandi).

par da situao, porquanto, para atingir tal desiderato, deveria ter tomado as medidas pertinentes e aguardado a manifestao das autoridades competentes para analisar o caso. Em face das razes ora aduzidas resta induvidosa a caracterizao do ato ilcito, pois a via eleita pelo apelante tinha como finalidade precpua imputar fatos ofensivos honra e reputao do apelado. O vnculo de causalidade entre a conduta praticada pelo apelante, qual seja a divulgao, mediante pronunciamentos e entrevista imprensa, e o dano sofrido pelo apelado encontra-se suficientemente caracterizado, no estando a merecer maiores consideraes. Foroso, pois, concluir que se verificam, no caso em exame, os elementos necessrios para se impor o dever de indenizar, em razo do dano moral experimentado pelo requerente. O apelante sustenta ainda, em suas razes, que todas as suas manifestaes a respeito do apelado foram feitas na condio de vereador, estando, portanto, imune a qualquer sano, em razo da imunidade parlamentar. Nessa seara, pertinentes os ensinamentos de Celso Ribeiro Bastos, in Curso de Direito Constitucional, 22. ed., So Paulo: Saraiva, p. 361, segundo o qual:
As imunidades parlamentares representam elemento preponderante para a independncia do Poder Legislativo. So privilgios, em face do direito comum, outorgados pela Constituio aos membros do Congresso para que estes possam ter um bom desempenho das suas funes. Para um bom desempenho preciso que os parlamentares tenham ampla liberdade de expresso (pensamento, palavras, discusso e voto) e estejam resguardados de certos procedimentos legais. So as imunidades material e processual, respectivamente.

A exceo da verdade admitida apenas excepcionalmente no caso de o ofendido ser funcionrio pblico e a ofensa ser relativa ao exerccio de suas funes, uma vez que nessa hiptese o Estado tem interesse de apurar a veracidade do que est sendo alegado. Nesse sentido, os ensinamentos do mestre Guilherme de Souza Nucci, in Cdigo Penal Comentado, 2. ed., So Paulo: RT, p. 440, ao tecer comentrios sobre o referido delito:
... no se aceita a prova da verdade como regra geral, pois indiferente que o fato infamante seja verdadeiro ou falso.

Convm salientar, por oportuno, que o rigor exigido para a anlise dos elementos constitutivos dos crimes contra a honra deve ser atenuado quando da anlise da infrao que gera o dever de indenizar no mbito da responsabilidade civil, tendo em vista que a condenao criminal restringe um dos maiores bens jurdicos do indivduo, qual seja a liberdade, enquanto a cvel atinge o patrimnio do ofensor. Outrora, a legislao civil somente previa indenizao por danos morais relativamente aos crimes contra a honra, nos casos de calnia e injria. Entretanto, o art. 953 do Cdigo Civil de 2002 passou a incluir tambm a difamao. Estando caracterizada a difamao e, ainda, a desnecessidade de se comprovar que os fatos imputados ao autor da ao so verdadeiros, resta-nos concluir que iniludvel a inteno do apelante em atingir o apelado, mormente como pessoa pblica, o que se depreende das expresses agressivas utilizadas para se referir a ele nas pretensas denncias. Depreende-se facilmente dos documentos acostados aos autos que a real inteno do recorrente no era simplesmente denunciar irregularidades, colocando a populao local a 244
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Entretanto, a imunidade material assegurada aos deputados e senadores, na forma do art. 53 da Constituio da Repblica de 1988,

possui um contedo muito mais abrangente do que a imunidade reservada aos vereadores, conforme o art. 29, VIII, da Carta Magna:
Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos: (...) VIII - inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio; (grifei).

Certo que o mandato de vereador no atribui essas prerrogativas ao ocupante do cargo eletivo, pelo que se conclui que o recorrente no estava agindo no exerccio do mandato, extrapolando, por meio de suas palavras, o poder que lhe foi concedido como representante do povo. Ademais, as agresses proferidas pelo recorrente ultrapassaram os limites territoriais impostos pela Constituio para o gozo da imunidade parlamentar municipal, conforme se verifica pelo documento de f. 23, do qual se extrai que a rdio em que foi concedida a entrevista do vereador, agredindo a pessoa do recorrido, trabalha com uma antena que, conforme seu diretor-presidente:
(...) gera uma propagao de sinal equivalente a 30.000 (trinta mil) WATS de potncia, fazendo com que a sua programao diria seja ouvida em todos os 15 (quinze) municpios da regio Noroeste do Estado de Minas Gerais, bem como em alguns municpios do Estado de Gois que fazem divisa com o Municpio de Paracatu, dentre eles Catalo e Cristalina, atingindo uma rea total superior a 60.000 (sessenta mil) Km e uma populao estimada em 400.000 (quatrocentas mil pessoas), f. 23.

Ora, diante dos argumentos supracitados, pode-se concluir que as razes do apelante no procedem, visto que restou claro que as afirmaes e as expresses utilizadas por ele para se referir ao apelado no se limitaram ao exerccio do mandato, nem tampouco circunscrio do Municpio. Se no, vejamos. O bom parlamentar, seja ele de qualquer esfera de Poder, precisa ser atuante e, no caso de se deparar com alguma irregularidade, lev-la, incontinenti, aos rgos competentes para sua devida apurao e punio dos responsveis. Todavia, o exerccio dessa funo de guardio da probidade precisa ter limites, sob pena de se configurar abuso de poder devido extrapolao das prerrogativas que lhe confere o mandato. Detectada a irregularidade, no cabe ao parlamentar fazer justia com as prprias mos, investigando pessoas eventualmente envolvidas e divulgando informaes no comprovadas que julga, por sua prpria convico, serem verdadeiras. -:::-

A declarao acima esclarece que a leso moral e reputao do apelado foi divulgada para muito alm dos limites da circunscrio do Municpio de Paracatu, no qual o vereador exerce seu mandato. Isso posto, diante das razes acima aduzidas, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena de primeiro grau, inclusive no que tange ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. Custas recursais, pelo apelante.

ALIENAO FIDUCIRIA - BUSCA E APREENSO - LIMINAR - VECULO - DECRETO-LEI 911/69, ALTERADO PELA LEI 10.931/04 - CONSTITUCIONALIDADE - DEVEDOR INADIMPLEMENTO - CREDOR - INTERESSE PROCESSUAL
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

245

TJMG - Jurisprudncia Cvel

- A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia posicionou-se no sentido de que o Decreto-lei 911/69, a rigor, no impede a defesa do devedor, nem o devido processo legal e, por essa razo, no pode ser entendido como inconstitucional. - possvel o deferimento de liminar em ao de busca e apreenso prevista no art. 3 do Decretolei 911/69, modificado pela Lei 10.931/04, que aumentou o prazo de defesa e possibilitou ao ru deduzir outros argumentos em ao prpria. - A Lei 10.931/04 apenas introduziu algumas modificaes na ao de busca e apreenso, mantendo, contudo, o escopo daquela ao. - Encontra-se configurado o interesse de agir do autor, uma vez que, diante da inadimplncia do devedor, o credor nada mais poderia fazer para valer seus direitos inerentes ao contrato de alienao fiduciria. APELAO CVEL N 512.704-4 - Comarca de Patrocnio - Relator: Des. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 512.704-4, da Comarca de Patrocnio, sendo apelante Banco Panamericano S.A. e apelado Olcio Lopes Pereira, acorda, em Turma, a Dcima Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO APELO. Presidiu o julgamento o Desembargador Marin da Cunha (1 Vogal), e dele participaram os Desembargadores Lucas Pereira (Relator) e Irmar Ferreira Campos (2 Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 02 de junho de 2005. Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lucas Pereira - Cuida-se de apelao contra deciso do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Patrocnio, que indeferiu a petio inicial na ao de busca e apreenso que o apelante promove contra o apelado em razo do contrato de alienao fiduciria firmado entre as partes, regulada pelo Decreto-lei 911/69. 246
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Insurge-se o apelante contra a deciso objurgada, alegando, em sntese, que as alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04 ao Decreto-lei 911/69 no ofendem a Constituio Federal e que, ainda que estivessem eivadas de alguma inconstitucionalidade, apenas o Supremo Tribunal Federal seria competente para analisar a matria. Assevera, outrossim, que a inadimplncia restou caracterizada a partir da 12 parcela e que o apelado havia sido regularmente notificado da mora, como se infere f. 10. Sustenta estarem preenchidos os requisitos da ao de busca e apreenso. Requer, ao final, o provimento do presente recurso. O recurso prprio, tempestivo e est regularmente preparado. Trata-se de apelao contra a deciso do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Patrocnio, que indeferiu no s a liminar, mas tambm a inicial da ao de busca e apreenso, regulada pelo Decreto-lei 911/69, embora preenchidos todos os requisitos para tanto, inclusive com notificao regular recebida pelo prprio devedor. A meu sentir, a irresignao do apelante procede, razo pela qual a deciso dever ser reformada.

O MM. Juiz indeferiu a liminar, requerida pela agravante, ao argumento de que o Decreto-lei 911/69, principalmente aps as alteraes promovidas pela Lei 10.931/04, no foi recepcionado pela nossa Carta Magna, bem como pela nova teoria dos contratos, visto que tais diplomas legais colocariam o consumidor em desvantagem exagerada. Venia concessa, entendo que no h inconstitucionalidade alguma nos referidos dispositivos legais. Essa tambm no a posio dos colendos Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal, nem o entendimento da maioria deste eg. Tribunal, uma vez que cedio que o Decreto-lei 911/69, alterado pela Lei 10.931/04, prev a concesso da medida liminar de busca e apreenso, estando presentes os requisitos que ensejam a sua concesso. O Decreto-lei 911, de 1969, regulador do instituto da alienao fiduciria em garantia, legislao especial autorizada pela Lei 4.595, de 1964, com fundamento no art. 22 da CF, que outorga Unio competncia para legislar sobre sistema monetrio e poltica de crdito. Todavia, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia no sentido de que o Decreto-lei 911/69, a rigor, no impede a defesa do devedor, nem o devido processo legal, e, por essa razo, no pode ser entendido como inconstitucional, como se pode ver no aresto abaixo transcrito:
O Dec.-lei 911/69 no ofende os princpios constitucionais da igualdade, da ampla defesa e do contraditrio, ao conceder ao proprietrio fiducirio a faculdade de requerer a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente (art. 3, caput) e ao restringir a matria de defesa alegvel em contestao. (art. 3, 2) (Recurso Extraordinrio 141.320, do Rio Grande do Sul, Rel. Min. Octvio Galloti, j. em 22.10.96 - apud Theotonio Negro - Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 36. ed., So Paulo: Saraiva, 2004, p. 1.168).

Neste Tribunal, a posio de maioria no mesmo sentido:


Apelao cvel. Ao de busca e apreenso. Incostitucionalidade do Decreto-lei 911/69. Inocorrncia. Priso civil do devedor fiducirio. Impossibilidade. Indeferimento da inicial. Extino do processo sem julgamento do mrito. Inadmissibilidade. Notificao entregue no endereo constante do contrato firmado entre as partes. Validade da notificao. Comprovao da mora do devedor. Ausncia de nulidade do processo. Smula 72 do Superior Tribunal de Justia. Presena dos pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo. Sentena cassada. - Rejeita-se a argio de inconstitucionalidade do Decreto-lei 911/69, pois o procedimento nele previsto no incompatvel com os princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. (...) (TAMG, 4 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 415.064-5, Rel. Juiz Batista Franco, j. em 11.02.04). Busca e apreenso. Alienao fiduciria. Decreto-lei 911/169. Constitucionalidade. Purga de mora. Prestaes vencidas e vincendas. Vencimento antecipado do dbito. Quitao de 40% do valor financiado. Cognio sumria. Notificao. Recebimento pessoal. Desnecessidade. Voto vencido.

Nesse sentido tambm o entendimento do excelso Superior Tribunal de Justia:

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

247

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Alienao fiduciria. Ao de busca e apreenso. Decreto-lei 911/69. Recepo pela constituio. Orientao do Supremo Tribunal Federal. Liminar. Requisitos legais. Comprovao da mora. Inadimplemento do devedor. Circunstncias do caso. Poder geral de cautela. Recurso desacolhido. I - Na linha da orientao do Supremo Tribunal Federal, as disposies contidas no Decreto-lei 911/69 foram recepcionadas pela Constituio. II - Comprovada a mora e o inadimplemento da devedora, e ausente qualquer circunstncia que possa afastar a aplicao da referida norma (v.g, serem os bens indispensveis ao sustento do devedor), a concesso da liminar na ao de busca e apreenso se justifica, nos termos do art. 3 do Decreto-lei 911/69. (...) (STJ, Quarta Turma, - REsp. 151.272/SP, Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 10.12.2002).

- O legislador constituinte no editou normas contrrias ao instituto da alienao fiduciria. Pelo contrrio, ao dispor sobre a ordem econmica e financeira, assentou-a sobre os ditames da livre iniciativa, concorrncia, na valorizao do trabalho humano, mas sempre resguardando o direito propriedade privada. - Tais diretrizes constitucionais no se chocam com a Lei 4.728/65 e com o Decreto-lei 911/69, responsveis pela instituio da alienao fiduciria que, a despeito de ter surgido sob a gide da Constituio de 1946 e suas sucessivas emendas, continua, hoje, em vigor, j que aqueles diplomas legais foram recepcionados pela Carta Magna de 1988. - O fato de o Decreto-lei 911/69 se revelar um procedimento de cognio sumria, no qual nem todas as questes de direito material podero ser apreciadas, no viola os princpios constitucionais do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, por no se impedir que venha o interessado a se valer da defesa, nos moldes ali preconizados, e discutir integralmente todas as demais questes que lhe convierem por meio de via autnoma (2 Cmara Cvel, Ap. Cvel n 400.966-1, Rel. Juiz Pereira da Silva, j. em 04.11.2003).

Cotejando-se sistematicamente o Decretolei 911/69 (alterado pela Lei 10.931/04) com a Constituio Federal de 1988, dele possvel extrair e aplicar normas processuais que consagram o direito ampla defesa com os meios e recursos a ela inerentes, evitando-se, assim, o confronto direto com a Constituio Federal. Ademais, possvel a ao de busca e apreenso do Decreto-lei 911/69, com a possibilidade de deferimento da liminar nele prevista em seu art. 3 (autorizao de liminar repetida no art. 56 da Lei 10.931/04, que lhe introduziu modificaes) e a aceitao de defesa ampla do ru, que ainda tem a seu dispor ao contraposta para sustentar o direito que possua perante o agente financeiro, defesa ampla de todo possvel e para a qual o devedor tem todo interesse, porque direito seu discutir a composio do saldo devedor ensejador da ao, podendo ter, inclusive, crdito a compensar quando do acerto final do contrato, aps a alienao do bem pelo credor, caso no haja a purgao da mora. Dispe o art. 56 da Lei 10.931 de 2004: 248
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Art. 56. O Decreto-lei n 911, de 1 de outubro de 1969, passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 3 (...) 1 Cinco dias aps executada a liminar mencionada no caput, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria. 2 No prazo do 1, o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na inicial, hiptese na qual o bem lhe ser restitudo livre do nus. 3 O devedor fiduciante apresentar resposta no prazo de quinze dias da execuo da liminar. 4 A resposta poder ser apresentada ainda que o devedor tenha se utilizado da faculdade do 2, caso entenda ter havido pagamento a maior e desejar restituio. 5 Da sentena cabe apelao apenas no efeito devolutivo. 6 Na sentena que decretar a improcedncia da ao de busca e apreenso, o juiz condenar o credor fiducirio ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante, equivalente a cinqenta por cento do valor originalmente financiado, devidamente atualizado, caso o bem j tenha sido alienado. 7 A multa mencionada no 6 no exclui a responsabilidade do credor fiducirio por perdas e danos. 8 A busca e apreenso prevista no presente artigo constitui processo autnomo e independente de qualquer procedimento posterior. Art. 8-A. O procedimento judicial disposto neste Decreto-Lei aplica-se exclusivamente s hipteses da Seo XIV da Lei n 4.728, de 14 de julho de 1965, ou quando o nus da propriedade fiduciria tiver sido constitudo para fins de garantia de dbito fiscal ou previdencirio. (NR)

Note-se que a referida lei posterior ao Cdigo de Defesa do Consumidor e ao novo Cdigo Civil, e no os afronta, alm de ter carter especial para regular o tema da alienao fiduciria. Ademais, cedio que a Lei 10.931/04 apenas introduziu algumas modificaes na

ao de busca e apreenso, mantendo, contudo, o escopo desta ao. Assim, inexiste bice quanto ao processamento da ao de busca e apreenso, bem como ao conseqente deferimento da medida liminar, pretendidos pelo apelante, nos termos das legislaes supramencionadas, ainda que atualmente a jurisprudncia dominante no mais admita a priso. Finalmente, cumpre ressaltar que a Lei 10.931/04, ao introduzir modificaes no art. 3 do Decreto-lei 911/69, prev, em seu 3, o prazo de 15 dias para a apresentao de resposta, sendo, destarte, este o prazo a ser observado, o qual , inclusive, superior ao prazo anteriormente previsto. -:::-

In casu, da anlise dos autos, verifica-se a existncia do contrato de financiamento firmado entre as partes (f. 6), estando a mora do apelado devidamente caracterizada atravs da notificao que lhe foi entregue pessoalmente (f. 9/10). Portanto, em face do cumprimento dos requisitos ensejadores da busca e apreenso, o deferimento da liminar e o regular processamento da ao so medidas que se impem. Com tais razes de decidir, dou provimento apelao, para cassar a deciso hostilizada e deferir a liminar de busca e apreenso do veculo, determinando a citao do ru, devendo o feito prosseguir nos seus ulteriores termos. Custas recursais, ex lege.

MANDADO DE SEGURANA - CERTIFICADO DE AVALIAO DE TTULO - REGISTRO ENSINO DISTNCIA - CIRCUNSCRIO TERRITORIAL - AUTORIZAO EXPRESSA INEXISTNCIA - DENEGAO DA ORDEM - DECRETO FEDERAL 3.680/2001 - VOTO VENCIDO - Se o ato original de autorizao de funcionamento de uma entidade educacional limita suas atividades circunscrio territorial de determinado Estado, no pode ela ministrar curso distncia destinado a alunos situados fora da respectiva rea geogrfica, salvo expressa autorizao nesse sentido. Sendo o ensino distncia uma das atividades da referida entidade, resta clara a presuno de que a autorizao original, que limita o territrio a ser abrangido, inclui esta e qualquer outra atividade educacional proporcionada pelo estabelecimento em questo. V.v. - A exigncia contida no Decreto Federal 3.680/2001, consistente na criao de cursos superiores na circunscrio do Estado em que se localiza a sede da universidade, aplica-se ao ensino presencial - delimitando-se, assim, a fiscalizao dos estabelecimentos de ensino - e no alcana a modalidade de ensino distncia, que no exige a mesma regionalizao, no havendo, ainda, ressalva no credenciamento federal que imponha tal restrio (Desembargador Almeida Melo). APELAO CVEL N 1.0433.03.103889-9/001 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL. Belo Horizonte, 07 de abril de 2005. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de apelo aviado por Viviane Silva Ferreira Cardoso e outra contra sentena do MM. Juiz da 2 Vara
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

249

TJMG - Jurisprudncia Cvel

da Fazenda Pblica e Falncia da Comarca de Montes Claros, que denegou a segurana pleiteada pelas apelantes, que pediam lhes fosse garantido o direito de registrarem seus Certificados de Avaliao de Ttulos com a qualificao de escolaridade de nvel superior incompleto, por estarem matriculadas na Unopar - Universidade Norte do Paran, Unidade Montes Claros. No arrazoado recursal, as apelantes alegam que comprovaram a regularidade da Unopar e de seu Curso Normal Superior junto ao Ministrio da Educao e Cultura. Sustentam que a deciso desprezou todos os pareceres exarados pelo MEC, inclusive pelo Conselho Nacional da Educao, para acolher um nico ofcio da lavra de um chefe de gabinete. Asseveram que o ensino distncia merece tratamento diferenciado, em conformidade com a Lei 9.394/96; e que a portaria que credenciou a referida universidade para ministrar cursos desse tipo no fez restrio quanto rea geogrfica. Afirmam que a sentena contradiz a fundamentao da deciso de concesso da liminar, proferida pelo mesmo juzo monocrtico. Observo que foram cumpridos os requisitos de admissibilidade, motivo pelo qual conheo do recurso. As impetrantes requereram o CAT Certificado de Avaliao de Ttulos, que lhes permite lecionar a ttulo precrio, apresentando documentos que comprovam que ambas esto matriculadas e freqentam regularmente o Curso Normal Superior, pelo sistema presencial conectado, na Unidade Montes Claros da Unopar - Universidade Norte do Paran. Ocorre que a 22 Superintendncia Regional de Ensino de Montes Claros indeferiu seu pedido, alegando que a Unopar no dispe de autorizao para implantar e ministrar cursos no Estado de Minas Gerais, e, portanto, no pode ser reconhecido o grau de escolaridade universitrio aos alunos do Curso Normal Superior por ela oferecido. Analisando a legislao que regula a matria, bem como os diversos pareceres e ofcios 250
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

juntados aos autos, constato que assiste razo autoridade apontada como coatora. O Decreto Federal 3.860/01 estabelece:
Art. 10. As universidades, mediante prvia autorizao do Poder Executivo, podero criar cursos superiores em municpios diversos de sua sede, definida nos atos legais de seu credenciamento, desde que situados na mesma unidade da federao.

Este decreto dispe sobre a organizao do ensino superior, a avaliao de cursos e instituies, aplicando-se a todas as instituies e cursos de ensino superior, dentre os quais se inclui o freqentado pelas impetrantes, ainda que as aulas sejam ministradas na modalidade de ensino distncia. bem verdade que o Decreto Federal 2.494/98 regulamenta a educao distncia, prevista no art. 80 da Lei 9.394/96, o que poderia levar ao equivocado entendimento de que a norma citada acima no se aplica a essa modalidade de ensino. No entanto, o art. 2, 2, desse Decreto determina:
Art. 2. Os cursos distncia que conferem certificado ou diploma de concluso do ensino fundamental para jovens e adultos, do ensino mdio, da educao profissional, e de graduao sero oferecidos por instituies pblicas ou privadas especificamente credenciadas para esse fim, nos termos deste Decreto e conforme exigncias a serem estabelecidas em ato prprio, expedido pelo Ministro de Estado da Educao e do Desporto. 2. O credenciamento de instituies do sistema federal de ensino, a autorizao e o reconhecimento de programas distncia de educao profissional e de graduao de qualquer sistema de ensino devero observar, alm do que estabelece este Decreto, o que dispem as normas contidas em legislao especfica e as regulamentaes a serem fixadas pelo Ministro de Estado da Educao e do Desporto.

Portanto, no obstante haja normas especficas para o ensino distncia, devem ser observadas tambm as normas gerais, constantes da

legislao reguladora da educao nacional, dentre as quais se inclui a regra do art. 10 do Decreto Federal 3.860/01. Como a sede da Unopar est em Londrina, no Estado do Paran, o oferecimento de cursos em outras unidades da federao contraria o dispositivo supracitado; sendo este o entendimento esposado pelo Conselho Estadual de Educao, conforme Parecer 367/03 (f. 48/47). O Chefe de Gabinete da Secretaria da Educao Superior do MEC (f. 50/51) e a Secretaria de Estado da Educao de Minas Gerais (f. 53/54) tambm manifestaram-se no sentido de que a autorizao concedida por meio da Portaria Ministerial 3.496/02 Unopar, para oferta de cursos de graduao distncia, limita-se atuao no Estado do Paran. Quanto alegao de que a Portaria 3.496/02, que credenciou a Unopar para a educao distncia, no fez meno restrio geogrfica, no vejo necessidade de que tal medida fosse tomada, uma vez que tal restrio j est prevista no Direito como norma geral para os cursos de ensino superior. Somente a exceo regra, se fosse permitida, que deveria ser expressa. Ou seja, no se exige referncia vedao, mas se exige referncia autorizao. Dessa forma, se as normas gerais de funcionamento de estabelecimentos de ensino dispem sobre autorizao para funcionamento, e se essa autorizao dada com limitao circunscrio territorial de determinado Estado, no se pode pretender que, no que diz respeito ao ensino distncia, a mesma entidade possa extrapolar os referidos limites. Pelo contrrio, se o ensino distncia ministrado por determinada entidade, autorizada a funcionar nos limites de seu Estado, e esse ensino distncia, por bvio, se inclui entre as atividades do mencionado estabelecimento de ensino, no h, repito, como admitir a atuao fora do Estado para o qual foi emitida a autorizao originria. Ademais, consta do Parecer 402/02 (f. 19/21), emitido pelo Conselho Nacional de

Educao no processo de credenciamento da Unopar, que aquele rgo era favorvel


autorizao do curso Normal Superior Licenciatura para Educao Infantil -, e do curso Normal Superior - Licenciatura para os anos iniciais do Ensino Fundamental -, com 150 vagas anuais para cada habilitao, a serem oferecidas no Estado do Paran.

Por fim, cabe ressaltar que, a despeito do inconformismo das impetrantes, nada impede que o mesmo magistrado que concedeu uma liminar, posteriormente, ao proferir a deciso final, julgue o pedido improcedente. Alis, mesmo antes da sentena, a qualquer tempo, aquela deciso baseada numa anlise menos aprofundada, em razo da urgncia que a medida exige, poder ser revogada, at de ofcio, sempre que, ampliada a cognio, o juiz se convencer da inverosimilhana do pedido. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelas apelantes; suspensa a exigibilidade, ante os termos do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Carreira Machado - Senhor Presidente. Entendo que o eminente Relator examinou criteriosamente a questo. No h na espcie o direito lquido e certo pretendido, mas, sim, a limitao para o exerccio da atividade das requerentes. Com essas pequenas colocaes de acrscimo, ponho-me de acordo com o eminente Relator. O Sr. Des. Almeida Melo - A Portaria 3.496/2002, do Ministro de Estado da Educao,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

251

TJMG - Jurisprudncia Cvel

H que se salientar que a alterao sugerida pelo Parecer 073/03 (f. 22/23), emitido pelo mesmo rgo, alm de no ter sido homologada pelo Ministro da Educao, conforme informao f. 57, diz respeito apenas no-fixao do nmero de vagas.

credenciou a Unopar para educao distncia e no contm restrio de rea geogrfica para sua oferta. A educao distncia est prevista no art. 80 da Lei Federal 9.394/96, que estabelece as diretrizes e bases da educao nacional, regulamentada pelo Decreto Federal 2.494, de 10 de fevereiro de 1998. O art. 5 do Decreto assegura validade nacional aos certificados e diplomas de cursos distncia autorizados pelos sistemas de ensino, expedidos por instituies credenciadas e registrados na forma da lei. verdadeiro que o Decreto Federal 3.860, de 2001, permite s universidades, mediante prvia autorizao do Poder Executivo, que criem cursos superiores em municpios diversos de sua sede, definida nos atos legais de seu credenciamento, desde que situados na mesma unidade da federao. Na minha interpretao, essa ltima norma somente se aplica ao ensino presencial. Para esse fim, houve a definio coincidente com a diviso poltica do Pas. Delimitou-se a fiscalizao dos estabelecimentos mesma unidade federal da sede. O ensino distncia no carece de salas de aula e no exige a mesma regionalizao. A administrao do ensino centralizada na sede, e o alcance dele tem a dimenso da comunicao social que consiga produzir. -:::-

A limitao de direitos requer interpretao estrita e, como no h ressalva, no credenciamento federal, nem motivo para que seja existente, admito que maiores sero os prejuzos da forma e da descentralizao no necessria. A proliferao de escolas de ensino perigosa preocupante. Mas, como, recentemente, mencionou o Prof. Cezar Fiza, o que deve ser objeto de controle a qualidade do ensino e, no, a quantidade. O Prof. Alberto Deodato, h muitos anos, no esperaria a quantidade de escolas de direito que o Pas passou a ter. Mas dizia, inteligentemente, que muitas faculdades seriam significativas do desenvolvimento. No vejo motivo para reserva do mercado de ensino. O que necessrio o bom controle quantitativo. No sistema de ensino distncia, o controle pode ser melhorado, no centro de difuso, para apurar a qualidade. No far sentido que uma escola superior de Aimors se restrinja a no ensinar ao morador de Colatina, por se tratar de ensino interestadual, e seja permitido que Aimors sirva a Iturama, por estarem no mesmo Estado. Para efeito dessa modalidade de ensino, a distncia de Colatina a Londrina a mesma que a de Colatina a Aimors, dada a eficincia dos meios. Com respeitosa vnia, dou provimento apelao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL.

INVENTRIO - ARROLAMENTO - ABANDONO DA CAUSA - EXTINO DO PROCESSO INTIMAO PESSOAL DO AUTOR - NECESSIDADE - HERDEIROS E INTERESSADOS AUSNCIA DE INTIMAO - INVENTARIANTE - DESDIA - REMOO - ARTS. 267, III, 1, E 995, II, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - A extino do processo sem julgamento do mrito com base no art. 267, III, 1, do CPC exige a prvia intimao pessoal da parte autora, com o fito de demonstrar sua cincia inequvoca sobre a paralisao do feito. Em se tratando de arrolamento, no pode o magistrado extinguir o processo sem antes intimar o esplio e os herdeiros. 252
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

- Se o inventariante no der andamento regular ao inventrio, a medida a ser tomada sua remoo, nos termos do art. 995, II, do CPC, e no a extino do feito. APELAO CVEL N 1.0105.02.067212-4/001 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Des. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maio de 2005. Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 85/86, proferida nos autos do inventrio e partilha de bens manejado pelo Esplio de Joaquim Alberto Neto, representado por seu inventariante Marcelo Alberto da Cruz e outros, que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, com base no art. 267, III, 1, do CPC. Em suas razes, sustenta o apelante que a paralisao do inventrio ou do arrolamento de bens no acarreta a extino do processo, salvo nas hipteses de inexistncia de bens a inventariar, ou de falsidade do atestado de bito, dada a natureza do respectivo processo; que a jurisprudncia unssona no sentido da impossibilidade de extino deste tipo de processo, por desdia do autor, devendo ser aplicada a regra prevista no art. 995, II, do CPC, com a remoo do inventariante e, por fim, que nos presentes autos existe o interesse de terceiros que adquiriram bem imvel do inventariado, atravs de contrato de cesso de direitos (f. 94/93). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Cinge-se a demanda posta apreciao nos autos, to-somente, sobre a possibilidade de extino do processo de inventrio ou arrolamento, por desdia do autor, com base no art. 267, III, e 1, do CPC. Como se sabe, a desdia do inventariante, capaz de acarretar a paralisao do inventrio, no autoriza a extino do feito, j que a partilha do acervo hereditrio matria de ordem pblica, no sendo o inventariante o nico interessado no deslinde do processo. Diante da desdia do inventariante, revela-se mais pertinente proceder-se remoo daquele, conforme disposio expressa do art. 995, II, do CPC. Alis, este o entendimento remansoso da jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia, inclusive desta Colenda 6 Cmara Cvel, consoante se infere das ementas abaixo transcritas:
Inventrio. Inrcia da inventariante. Extino do processo. Inadmissibilidade. - Nos procedimentos de inventrio, a inrcia do inventariante, acarretando a paralisao do inventrio, no autoriza a extino do processo, haja vista o interesse pblico existente na sucesso (4 Cm. Cv, Ap. Cvel n 232.694-0, Rel. Des. Bady Curi, j. em 13.06.02). Inventrio. Inrcia do inventariante. Abandono da causa por mais de 30 dias. Caso de destituio do inventariante. Extino do processo inadmissvel, tendo em vista o interesse pblico. Recurso parcialmente provido para cassar a r. sentena, restabelecendo o processo ao estado anterior sentena (6 Cm. Cv, Ap. Cv. n 260.183-9, Rel. Des. Srgio Lellis Santiago, j. em 22.04.02).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

No mesmo sentido, colhe-se a orientao doutrinria do insigne processualista Humberto Theodoro Jnior:
Entre as causas de extino do processo, sem julgamento de mrito, inclui-se a do abandono da causa, ou seja, a sua paralisao por mais de 30 dias, por culpa do autor (art. 267, III), ou por mais de um ano, por negligncia de ambas as partes

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

253

(art. 267, II). O acertamento da transmisso de bens entre o morto e seus sucessores no interessa apenas a estes. A Fazenda Pblica e toda a sociedade tm real interesse na definio do processo sucessrio, tanto que at de ofcio o juiz deve instaurar o respectivo procedimento (art. 989). Firmou-se, por isso, a jurisprudncia no sentido de que a paralisao do inventrio ou arrolamento no justifica seja decretada a extino do processo (RT, 515/116).

Foroso concluir que se o inventariante se mostra desidioso, deixando o feito paralisado indevidamente por tempo superior a 30 dias, incumbe ao magistrado, de ofcio, ou a requerimento de qualquer interessado, remov-lo e nomear outro em sua substituio, conforme disposio expressa do art. 995, II, do CPC. Nesses termos, hei por bem dar provimento ao recurso, para cassar a r. sentena impugnada e determinar o retorno dos autos ao juzo de origem, para prosseguimento regular do feito. Sem custas. O Sr. Des. Batista Franco - De acordo.

Confira-se, ainda, o magistrio de Nelson Nery Jnior (Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Processual Civil em Vigor, 4. ed., So Paulo: RT, p. 1.326), ao enfatizar que:
Diante da norma contida no CPC 995, II, o juiz no pode extinguir o processo sem julgamento de mrito se o inventariante no der andamento regular a ele. Isso porque prevalece a norma especial geral do CPC 267, III.

O Sr. Des. Delmival de Almeida Campos De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

SERVIDOR PBLICO - CARGO EFETIVO - ESTGIO PROBATRIO - EXONERAO PROCESSO ADMINISTRATIVO - DIREITO DE DEFESA - PRINCPIO DO CONTRADITRIO - O Judicirio no deve manifestar-se sobre a convenincia, oportunidade e justia da aplicao de uma penalidade administrativa, mas poder e dever sempre examinar seu cabimento e a regularidade formal da imposio. Inequivocamente, configura leso ao direito do servidor pblico sua sumria exonerao, ignorando-se a exigncia quanto formalizao do necessrio e competente processo administrativo, de forma a propiciar-lhe o exerccio da mais ampla defesa. APELAO CVEL N 1.0028.02.000704-4/001 - Comarca de Andrelndia - Relator: Des. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de junho de 2005. Alvim Soares - Relator. 254
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvim Soares - Luiz Fernando Silva ajuizou em face do Municpio de So Vicente Minas, aqui apelado, a presente ao de reintegrao em cargo pblico, a qual teve trmite na comarca de Andrelndia, objetivando a decretao de nulidade de sua exonerao e, conseqentemente, sua reintegrao no cargo que ocupava junto administrao pblica, bem como, independentemente do mrito da

presente ao, fosse determinado o pagamento, em dobro, dos direitos relativos s frias vencidas referentes ao perodo de fevereiro a dezembro de 2000. Asseverou que servidor pblico concursado, ocupante do cargo de Auxiliar Administrativo IV; que, requereu em 16.01.01 sua cesso para trabalhar na Prefeitura Municipal de Braspolis, sua cidade natal, com fundamento no art. 92 do Estatuto do Servidor Pblico Municipal, Lei n 906. Afirmou que tal pedido foi indeferido, quando j se encontrava naquela cidade, sob o argumento de que o Estatuto probe referida cesso de servidor no estvel e por ausncia de interesse pblico. Aludiu, ainda, que lhe foi enviado ofcio, com prazo de 48 horas para resposta, para justificar o no-comparecimento ao trabalho; que, aps ter apresentado pessoalmente suas justificativas, foi convocado para comparecer em reunio da Comisso de Controle Interno, que no se realizou. Alega que no dia 23.05.01 foi publicado o Decreto n 035, que o exonerou do quadro de servidores do Municpio-requerido. Sustentou que tal exonerao ilegal, visto que, ao seu talante, contraria os arts. 92 e 127 da Lei Municipal n 906/94 e foi realizada de forma irregular e aodada.... Aps discorrer, requereu a procedncia do pedido; juntou documentos. Citado, o Municpio ru contestou o feito s f. 27/34-TJ sustentando a legalidade do ato fustigado; juntou documentos. As partes agiram com desenvoltura no feito. O Ministrio Pblico de primeiro grau entendeu desnecessria sua interveno no feito (f. 50/52-TJ). A deciso fustigada encontra-se lastreada s f. 53/57-TJ julgando improcedente o pedido exordial. Irresignado, o requerente interps recurso de apelao buscando a reforma da v. sentena (f. 58/65-TJ); contra-razes, s f. 78/82-TJ. Conheo do recurso interposto, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Data venia, a deciso guerreada merece reforma. Com o advento da Constituio Federal de 1988, o contraditrio e a ampla defe-

Da sabena geral que o Poder Judicirio no deve manifestar-se sobre a convenincia, oportunidade e justia da aplicao de uma penalidade administrativa, mas poder e dever sempre examinar seu cabimento e a regularidade formal da imposio. Certo que, na esteira de remansosa jurisprudncia desta Corte, o servidor pblico investido em cargo de provimento efetivo via concurso pblico somente pode ser dispensado quando previamente submetido a processo administrativo que conclua ou pela inadequao para o servio pblico, ou pela prtica de ilcito administrativo que imponha como sano a exonerao. Trago baila a seguinte ementa:
Administrativo. Servidor. Ingresso no servio pblico atravs de concurso pblico. Dispensa sem a formalizao do processo administrativo. Invalidade do ato de exonerao. Disciplina que independe do regime a que est subordinado o servidor pblico (Apelao Cvel n 1.0000.00.325352-3/000 Comarca de Mariana - Apelante: Jd Comarca Mariana, pelo Prefeito Mun. Mariana e Outro - Apelada: Vera Lcia da Fonseca - Rel.: Des. Pinheiro Lago).

Inequivocamente, repete-se, configura leso ao direito do servidor pblico sua sumria


Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

255

TJMG - Jurisprudncia Cvel

sa devem ser observados, tambm, no processo administrativo disciplinar e no apenas nos processos judiciais. Apesar de o art. 141 do Estatuto do Servidor Pblico do Municpio de So Vicente de Minas preconizar que ser obrigatria a instaurao de processo disciplinar, conduzida por comisso composta de trs servidores estveis, quando o ilcito praticado pelo funcionrio ensejar a imposio de penalidade de demisso, observa-se que, no caso em comento, tal no ocorreu. Tenho que a convocao do apelante para participar de reunio da Comisso de Controle Interno no dispensa a instaurao do competente processo administrativo, at porque no se insere no rol de suas atribuies competncia para apurar a responsabilidade de servidor.

exonerao, ignorando-se a exigncia quanto formalizao do necessrio e competente procedimento administrativo, propiciando o exerccio da mais ampla defesa. Maria Sylvia Zanella Di Pietro, dissertando sobre o tema, obtempera que:
O princpio do contraditrio exige, em contrapartida, que a comisso d ao indiciado oportunidade de acompanhar a instruo, com ou sem defensor, conhecendo e respondendo a todas as provas contra ele apresentadas. (...) Concluda a instruo, deve ser assegurado o direito de vista do processo e notificado o indiciado para apresentao de defesa. (...) Nessa terceira fase, deve ele apresentar razes escritas, pessoalmente ou por advogado de sua escolha; na falta de defesa, a comisso designar funcionrio, de preferncia bacharel em direito, para defender o indiciado (Direito Administrativo, 12 ed., So Paulo: Atlas, p. 497).

fesa e indicao de suas provas no prazo regulamentar, possibilitando-lhe o acompanhamento de toda a instruo. Nesse conhecimento da acusao, com oportunidade de contestao, apresentao de contraprovas e presena nos atos instrutrios, que se consubstancia a ampla defesa assegurada pela Constituio (Direito Administrativo Brasileiro, 22. ed., So Paulo: Malheiros, p. 601/602).

Reala-se, por derradeiro, que aqui no se discute se o apelante abandonou o cargo ou no, mas a regularidade da imposio da punio de exonerao. Assim, pelo fato devidamente comprovado e atravs de regular processo administrativo, o apelante poder ser apenado. Diante do exposto, dou provimento ao apelo recursal para reformar a deciso guerreada e anular o ato de exonerao do apelante. Invertam-se os nus da sucumbncia. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edivaldo George dos Santos e Wander Marotta. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

Outro no o ensinamento do Mestre Hely Lopes Meirelles:


Desde a citao acusatria deve ser facultado ao indiciado, ou ao seu advogado, o exame dos autos na repartio, para apresentao de de-

EXCEO DE INCOMPETNCIA - EXONERAO DE ALIMENTOS - FORO - DOMICLIO DO REPRESENTANTE LEGAL DO ALIMENTANDO - ART. 100, II, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. - O juzo competente para processar a ao de exonerao de alimentos o do domiclio da guardi legal da menor requerida, tambm requerida na ao. AGRAVO N 1.0540.04.001959-3/001 - Comarca de Raul Soares - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. 256
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

Belo Horizonte, 07 de junho de 2005. Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Cuida-se de agravo contra deciso que julgou improcedente exceo de incompetncia de juzo suscitada por S.C.V. e R.V.R., ora agravantes.

O agravado, S.R.R., ajuizou ao de exonerao de alimentos em face das agravantes, distribuindo a ao na Comarca de Raul Soares onde reside. Por sua vez, a primeira agravante, que reside em Belo Horizonte, suscitou exceo de incompetncia do juzo, ao argumento de que, consoante o art. 100, II, do CPC, a competncia para o processamento da referida ao de exonerao o domiclio do alimentando, qual seja, in casu, Belo Horizonte. As agravantes afirmaram que, quando da distribuio da exonerao de alimentos, o agravado maliciosamente convidou a segunda apelada, sua filha, para passar uns tempos com ele em Raul Soares, porquanto a menina estava grvida, e o pai, mdico, poderia orient-la com os exames de pr-natal, e, aproveitando-se da situao, o agravado pediu agravante que assinasse uma declarao de que residia em Raul Soares, com o intento de deslocar o foro para dirimir a ao de alimentos. Argumentam, ainda, que, to logo a segunda agravante soube o propsito da malfadada declarao, desentendeu-se com o pai e saiu da casa dele. Ademais, malgrado a segunda agravada resida em Raul Soares atualmente, mas no em companhia do pai, a competncia foi estabelecida quando da distribuio da ao principal, em 20 de abril de 2001, quando a segunda agravante ainda era menor de idade e assistida por sua me, que detinha sua guarda judicial. O agravo foi recebido apenas no efeito devolutivo. O il. Juiz a quo prestou informaes, mantendo sua deciso, e o agravado deixou de apresentar contraminuta. o sucinto relatrio. Conheo do recurso, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. Compulsando atentamente os autos, tenho que razo assiste s agravantes.

A deciso que julgou a exceo de incompetncia do juzo discorreu sobre a inexistncia da preveno do juzo que processou a ao onde restaram fixados os alimentos e deu pela improcedncia da exceo, fundamentando que restou provado, nos autos, ter a excipiente R.V.R. residncia atualmente na Comarca de Raul Soares. De fato, inexiste preveno para a ao revisional ou exoneratria de alimentos, se houve mudana de domiclio do alimentando. Tambm no h dvida de que, com relao a alimentos, aplica-se a regra do foro especial esculpida no art. 100, II, do CPC, ou seja, o domiclio ou residncia do alimentando. No caso sub examine, quando da distribuio da ao de exonerao, em 20 de abril de 2001 (protocolo eletrnico cuja cpia se encontra em f. 08-TJ), a segunda agravante, R.V.R., era menor, contando com 20 anos de idade, como afirmou o prprio agravado na inicial da execuo, sendo que, malgrado estivesse em companhia do pai em Raul Soares, sua me era quem detinha legalmente sua guarda. Destarte, residindo a representante legal da requerida em outra cidade, e sendo a genitora tambm requerida na ao de exonerao, o foro competente para a propositura da referida ao principal jamais poderia ser na Comarca de Raul Soares, mais sim em Belo Horizonte, onde residia a primeira agravante. Com efeito, a competncia fixada no momento da propositura da ao, sendo que, no momento da propositura da referida exonerao, o juzo competente para seu processamento era o da Comarca de Belo Horizonte. A propsito do momento da fixao de competncia, ressalto a deciso oriunda do Superior Tribunal de Justia, a seguir:
Conflito de competncia. Momento em que a competncia fixada. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

257

TJMG - Jurisprudncia Cvel

salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou hierarquia (CPC, art. 87). Conflito conhecido para declarar competente o MM. Juiz de Direito da 1 Vara de Famlia de Vitria, ES (Conflito de Competncia 2002/0076290-2, Rel. Min. Ari Pargendler, DJ de 15.09.03, p. 231).

reformando a deciso agravada, julgar procedente a exceo de incompetncia. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Brando Teixeira e Caetano Levi Lopes. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

Pelo exposto, e por tudo mais que dos autos consta, dou provimento ao agravo para,

INVESTIGAO DE PATERNIDADE - EXAME DE DNA - NO-REALIZAO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - PROPOSITURA DE NOVA AO - PRODUO DE PROVA - AO DE ESTADO COISA JULGADA - RELATIVIZAO - VERDADE REAL - PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - A ao de investigao de paternidade, por constituir uma ao de estado, no alcanada pela coisa julgada como bice a seu prosseguimento at final julgamento. - A segurana jurdica deve ser imposta, desde que adequada aos princpios postos no ordenamento jurdico, mxime para exprimir valores essenciais da pessoa, como sua ascendncia biolgica. - A evoluo ocorrida no mbito da cincia mdica e nas relaes jurdicas com o advento do exame gentico de DNA reativou a possibilidade da busca da verdade real, a isso no impedindo os rigores da coisa julgada, e, em conseqncia, a relativizao da res iudicata em casos tais. APELAO CVEL N 1.0487.03.002633-9/001 - Comarca de Pedra Azul - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de maio de 2005. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Cuida-se de apelao r. sentena de f. 28v/29, a qual julgou extinto o processo de investigao de paternidade cumulada com alimentos, aforado por 258
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

J.G.Q. e A.G.Q., representados por sua genitora, J.G.Q., em face de I.J.S., ao fundamento de se tratar de coisa julgada, condenando os requerentes nas custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 150,00, observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Recurso apresentado pelo Ministrio Pblico s f. 31/36, no qual pugna pela reforma da r. deciso, haja vista que feriu direito indisponvel dos menores, sustentando que nas aes de investigao de paternidade a coisa julgada secundum eventum probatione, s havendo de se falar em coisa julgada material quando todas as provas tiverem sido produzidas. Assevera que o pedido realizado anteriormente foi julgado improcedente por falta de

provas e que no foi realizado o exame de DNA pela dificuldade, na poca, de sua realizao. O Ministrio Pblico, s f. 27/28, manifestou-se pelo prosseguimento do feito. Contra-razes, s f. 40/42, em que pugna pela manuteno da r. sentena. Concitada a opinar no feito, a douta Procuradoria-Geral de Justia emite judicioso parecer de folhas. Conheo do recurso, visto que atendidos os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de segunda ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos formalizada entre as mesmas partes, com o mesmo pedido e causa petendi, tendo sido o pedido julgado improcedente pelo juzo primevo por insuficincia de provas em 12.08.97, com deciso transitada em julgado (f. 20/22). Irresignado com a deciso proferida que acolheu a preliminar de coisa julgada, pleiteia o Ministrio Pblico/apelante, em suas razes recursais, a desconsiderao, por entender que a improcedncia foi decorrente da inexistncia de provas e que, nas aes de investigao de paternidade, assim como nas aes civis pblicas para defender interesses metaindividuais, a coisa julgada secundum eventum litis, s havendo de se falar em coisa material quando todas as provas tiverem sido produzidas, o que no ocorreu no presente caso, haja vista que no houve o exame gentico de DNA. Nas questes relativas investigao de paternidade, verifica-se a existncia de teses conflitantes quanto coisa julgada, seja na doutrina, seja na jurisprudncia, por se tratar de direito indisponvel e imprescritvel. Alm disso, prevalece o entendimento majoritrio no sentido de ser legal e possvel a realizao do exame de DNA, em qualquer fase do processo, j que somente atravs dele ter o julgador um juzo de probabilidade correto, conducente certeza para a soluo do conflito.

Assim sendo, no h como negar a relevncia do instituto e dos princpios jurdicos envolvidos, de um lado, a necessidade social de definitividade das decises judiciais, e, de outro, os princpios da dignidade humana, da personalidade e da paternidade responsvel, todos constitucionalmente resguardados. Da anlise da questo posta em exame, entendo inexistir dvida quanto prevalncia dos ltimos, haja vista a essencialidade da realizao de prova pericial do exame do DNA para se determinar a paternidade. Negar a sua realizao sob a alegao de coisa julgada negar ao indivduo a revelao de sua ascendncia biolgica, concebida hoje como um direito fundamental da personalidade humana. Nesse sentido, o Ministro do STJ, Jos Augusto Delgado, comenta:
A cincia jurdica enfrenta, muitas vezes, o perigo de ser adotada, na conduta hermenutica seguida para as suas normas por determinada maioria, ou por unanimidade de intrpretes, uma postura com condicionamentos no verdadeiros, o que cria uma falsa aparncia de sua efetividade. Esse panorama, contudo, quando examinado em face de determinadas situaes concretas, revela-se instvel e passa a exigir novas reflexes e, conseqentemente, aperfeioamento para o funcionamento das entidades jurdicas. A cincia do direito essencialmente normativa. H, portanto, de ser vinculada realidade do mundo que recebe a sua aplicao e ao estado das coisas. A sua concretizao no pode ser feita de modo que sejam transformados fatos no verdadeiros em reais, provocando, assim, choque com o racional e com a organizao natural e material dos casos vivenciados pelo ser humano e pela sociedade. (...) Se outro rumo for dado cincia jurdica, que no o de buscar o justo, ela assumir caractersticas de uma cincia triste. (...) A cincia jurdica h de evidenciar, ao regular situaes concretas existentes no mundo onde ela atua, a ocorrncia de decises justas e legais, revelando a expresso total do direito que ela encerra. (...) No se pode deixar sem uma meditao mais aprofundada, em face das teorias existentes para justificar a fora da coisa julgada,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

259

TJMG - Jurisprudncia Cvel

algumas observaes que tm sido feitas, na atualidade, pela doutrina, no sentido de limitar os seus efeitos, em razo de alguns acontecimentos sentenciais rasgarem os princpios da moralidade e da legalidade, enfrentarem disposies constitucionais e violarem regras bsicas que comandam a natureza das coisas.

no do vnculo biolgico entre autor e ru, permanecendo o direito a nova ao, com a mesma causa de pedir (2 Cmara Cvel, Ap. n 000.188.816-3/00, Rel. Des. Pinheiro Lago, j. em 14.08.01, DJ de 06.09.01). Processo civil. Investigao de paternidade. Repetio de ao anteriormente ajuizada, que teve seu pedido julgado improcedente por falta de provas. Coisa julgada. Mitigao. Doutrina. Direito de famlia. Evoluo. Recurso provido. No excluda expressamente a paternidade do investigado na primitiva ao de investigao de paternidade, diante da precariedade da prova e da ausncia de indcios suficientes a caracterizar tanto a paternidade como a sua negativa e considerando a ausncia do exame pelo DNA, admite-se o ajuizamento de ao investigatria, ainda que tenha sido aforada uma anterior com sentena julgando improcedente o pedido, devendo a coisa julgada, em se tratando de aes de estado, como no caso de investigao de paternidade, ser interpretada modus in rebus visando atender aos fins sociais do processo e s exigncias do bem comum (3 Cmara Cvel, Ap. n 000.264.746-9/00, Rel. Des. Isalino Lisba, j. em 07.11.02, DJ de 13.12.02). Coisa julgada. Investigao de paternidade. DNA. Prova da verdade real. Relativizao. Sabe-se que a coisa julgada existe conta de instituto destinado segurana das relaes jurdicas, o que explica a natural oposio de dificuldades s pretenses conducentes sua ruptura. Todavia, nas aes de estado - estado de pessoa -, aps a evoluo no s no mbito da cincia mdica, mas tambm no da jurdica, em decorrncia do advento do DNA, a coisa julgada sofreu justificvel e oportuna atenuao em seus rigores, resultante da imperiosa necessidade do reconhecimento da verdade real emanada daquele exame gentico. Ensejou-se, em conseqncia, sua relativizao (dela, coisa julgada) (4 Cmara Cvel, Ap. n 1.0407.03.003745-8/001, Rel. Des. Hyparco Immesi, j. em 20.05.04, DJ de 04.08.04).

Mais adiante, ao mencionar questo semelhante sub judice, faz as seguintes indagaes:
Dever prevalecer no caso aqui comentado a segurana jurdica, mesmo que importe grave injustia? Ser que a idia de segurana jurdica deve comportar a negao da idia de justia, s para no se desacatar a coisa julgada?

E prossegue:
H de se ter como certo que a segurana jurdica deve ser imposta. Contudo, essa segurana jurdica cede quando princpios de maior hierarquia postos no ordenamento jurdico so violados pela sentena, por, acima de todo esse aparato de estabilidade jurdica, ser necessrio prevalecer o sentimento do justo e da confiabilidade nas instituies.

E, fazendo meno ao ilustre processualista, Humberto Theodoro Jnior, conclui:


...tenho que a Justia anterior ao Direito e em seu nome que historicamente se forjam os ordenamentos jurdicos. um dado tico antes que jurdico. Da que, sob a forma de princpio, o justo penetra todo o sistema jurdico e se faz presente como a maior fora influente sobre os mtodos e critrios de interpretao e aplicao das normas jurdicas.

Outrossim, a questo posta em julgamento merece reparos, considerando a natureza da ao que no autoriza a conseqncia definitiva da coisa julgada, nesta circunstncia, bem como diante das reiteradas decises deste eg. Tribunal de Justia, e, em especial, as seguintes ementas de acrdo:
Investigao de paternidade. Indeferimento do pedido por absoluta ausncia de provas a cargo do investigante. Sentena que no faz coisa julgada material, se impossibilitada do exame do mrito propriamente para dizer da existncia ou

No mesmo sentido o colendo Superior Tribunal de Justia, em deciso relatada pelo eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, j reconheceu a necessidade de que seja levada em considerao, no tocante ao direito de famlia, a perquirio da verdade material, em detrimento de formalismos que no coadunam com o carter instrumental do direito, in verbis:

260

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

-:::MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - REDUO DE VENCIMENTOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA - CONCESSO DA ORDEM - Embora se reconhea Administrao o poder de anular os atos viciados por ela perpetrados, a prtica de medida que importe reduo nos vencimentos de servidor pblico deve ser precedida de procedimento que lhe assegure a ampla defesa e o contraditrio. REEXAME NECESSRIO N 1.0123.04.008561-5/001 - Comarca de Capelinha - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA PARCIALMENTE. Belo Horizonte, 19 de maio de 2005. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Audebert Delage - Trata-se de reexame necessrio da sentena de f. 82/85, que concedeu a segurana determinando o restabelecimento imediato do salrio-base da impetrante no importe de R$ 1.029,60, condenando o impetrado ao pagamento das diferenas pretritas, a partir do ajuizamento do mandamus (2004), corrigidas monetariamente In casu, trata-se de reduo unilateral dos vencimentos de servidora pblica sem que lhe fosse facultada qualquer possibilidade de intervir, esclarecer ou participar do ato administrativo que consubstanciou a aludida reduo. A meu juzo, deve prevalecer a deciso apelada quanto ilegalidade do ato combatido, em razo da forma unilateral de clculo e reduo
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

desde a inicial, acrescidas de juros de mora de 1% a.m., a contar da notificao da autoridade apontada coatora. Como relatrio adoto, ainda, o da r. deciso hostilizada, acrescentando que a douta Procuradoria de Justia, com vista dos autos, manifestou-se, s f. 95/98, pela confirmao da sentena. Conheo do reexame necessrio, presentes seus pressupostos de admissibilidade.

261

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Negatria de paternidade. Presuno legal. Art. 240 do CC. Prova. Possibilidade. Direito de Famlia. Evoluo. Hermenutica. Recurso conhecido e provido. I - Na fase atual da evoluo do Direito de Famlia, injustificvel o fetichismo de normas ultrapassadas em detrimento da verdade real, sobretudo quando em prejuzo de legtimos interesses de menor. II - Deve-se ensejar a produo de provas sempre que ela se apresentar imprescindvel boa realizao da justia. III - O Superior Tribunal de Justia, pela relevncia de sua misso constitucional, no pode deter-se em sutilezas de ordem formal que impeam a apreciao das grandes teses jurdicas que esto a reclamar pronunciamento

e orientao pretoriana (STJ, 4 Turma, REsp. n 4.987/RJ, Reg. n 90.0008966-2, j. em 04.06.91, DJU I de 28.10.91, p. 15.259).

Assim considerando, dou provimento apelao para cassar a sentena, determinando o retorno dos autos ao juzo de origem, para prosseguimento da instruo probatria. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Pinheiro Lago e Alvim Soares. Smula - DERAM PROVIMENTO.

dos vencimentos, sem que fossem observadas as garantias do contraditrio, ampla defesa e devido processo legal. De fato, a anulao de eventuais atos ilegais se impe ao administrador, consoante o princpio da legalidade que rege a Administrao Pblica. Porm, tal imposio no prescinde da observncia dos princpios constitucionais protetivos dos direitos individuais, devendo ser garantido parte o direito de conhecer a pretenso administrativa e de formular sua defesa, sob pena de constituir-se ato viciado. Assim, mesmo que houvesse alguma ilegalidade nos vencimentos da impetrante, a necessidade de instaurao de procedimento que lhe assegurasse a oportunidade de se manifestar quanto ao valor e forma de desconto era imprescindvel. Nesse sentido a jurisprudncia do eg. Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Recurso Ordinrio n 10.123/RJ, em 27.09.99, Relator Ministro Demcrito Reinaldo:
Na aplicao das Sumulas 346 e 473 do STF, tanto a Suprema Corte, quanto este STJ, tm adotado com cautela a orientao jurisprudencial inserida nos seus enunciados, firmando entendimento no sentido de que o poder de a Administrao Pblica anular ou revogar os seus atos no to absoluto, como s vezes se supe, visto que, em determinadas hipteses, ho de ser inevitavelmente observados os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Isso para que

no se venha a fomentar a prtica de ato arbitrrio ou a permitir o desfazimento de situaes regularmente constitudas, sem a observncia do devido processo legal, ou de processo administrativo, quando cabvel.

Todavia, deve ser reformada a sentena em relao condenao restituio das diferenas entre o que era devido e o que vinha sendo pago impetrante. A despeito de salientar na r. sentena o contedo da Smula 271 do STF, a ilustre Juza sentenciante, no dispositivo de sua deciso, condenou o impetrado ao pagamento das diferenas posteriores ao ajuizamento da ao. Sabido que o mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana e a prestao jurisdicional deve ter carter mandamental, devendo, em razo disso, ser decotada da r. sentena a condenao imposta ao impetrado, para que essa se restrinja ao restabelecimento do valor dos vencimentos anteriormente percebidos pela autora. Ante tais consideraes, em reexame necessrio reformo parcialmente a sentena, para dela decotar a condenao imposta ao impetrado. Custas, ex lege. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo. Smula - REFORMARAM A SENTENA PARCIALMENTE. -:::-

AO CIVIL PBLICA - PREFEITO - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - LICITAO - ILEGALIDADE PENA - FIXAO - ART. 12, III, DA LEI 8.429/92 - MUNICPIO - LITISCONSRCIO FACULTATIVO AUSNCIA DE CITAO - NULIDADE - NO-OCORRNCIA - Na ao civil pblica contra ato de improbidade administrativa, o Municpio figura como litisconsorte facultativo, razo por que a ausncia de sua citao no acarreta nulidade processual. - Diante da comprovao de que a comisso de licitao frustrou a licitude de processos licitatrios, causando leso ao errio, impe-se a condenao de seus membros ao cumprimento das penalidades previstas na lei. 262
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

- De acordo com o art. 12, pargrafo nico, da Lei 8.429/92, possvel ao juiz, na fixao das penas, levar em conta a extenso do dano causado, o que possibilita a ponderao das especificidades do caso concreto, a fim de que no haja injustias flagrantes. APELAO CVEL N 1.0471.03.011771-0/001 - Comarca de Par de Minas - Relator: Des. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de maio de 2005. Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Par de Minas, que, nos autos da ao de improbidade administrativa proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra Raidan Jos Binder e outro, julgou procedentes os pedidos. Raidan Jos Binder e Mnica Martins de Vasconcelos, em suas razes de apelo, suscitam, preliminarmente, a nulidade do feito por: a) ausncia de citao do ex-prefeito municipal ao entendimento de que constitui litisconsrcio passivo necessrio; b) ausncia de citao vlida do Municpio de So Jos da Varginha; c) ilegitimidade passiva dos apelantes por no terem participado de forma efetiva e decisiva dos fatos descritos. Quanto ao mrito, alegam a ausncia de comprovao da culpa, da leso ao errio e de enriquecimento ilcito, prprio ou de terceiro. Acrescenta, ainda, a ocorrncia de excesso na aplicao das penas. Conheo do recurso, presentes os pressupostos para sua admisso. Analiso inicialmente as preliminares suscitadas pelos apelantes. No que se refere alegao dos apelantes de nulidade do feito por ausncia de citao do Municpio de So Jos da Varginha e do seu ex-prefeito, os quais considera litisconsortes passivos necessrios, no merece acolhida tal alegao dos apelantes. Isto porque, depreende-se das f. 273/274-TJ que o Municpio de So Jos da Varginha foi devidamente citado, inexistindo irregularidade com relao a ele. Ainda que a citao no tivesse se realizado, imperioso registrar que no se trata de litisconsrcio necessrio, e sim facultativo, uma vez que a redao do art. 17 da Lei 8.429/92 foi alterada pelo art. 11 da Lei 9.366/96, possibilitando pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja objeto de impugnao, que se abstenha de contestar o pedido ou atue ao lado do autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico. Diante de tal alterao a jurisprudncia pacificou entendimento no sentido de que nas aes civis pblicas por ato de improbidade administrativa ajuizadas pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais o Municpio figura como litisconsorte facultativo, razo por que a ausncia de sua citao do feito no acarreta nulidade processual. Assim, tendo em vista a ocorrncia de citao na espcie, rejeito a preliminar. Quanto citao do ex-prefeito do Municpio de So Jos da Varginha, Slvio Martins, tambm no h falar em nulidade, uma vez que j figura como ru em outra ao civil
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

263

TJMG - Jurisprudncia Cvel

pblica tambm movida pelo Ministrio Pblico com idnticos pedidos e causa de pedir. Rejeito, portanto, a preliminar. No que toca alegao de ilegitimidade passiva dos rus, tenho que a questo se confunde com o mrito e como tal ser analisada. Depreende-se dos autos que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais ajuizou a presente ao de improbidade administrativa objetivando a condenao de Angelina Martins Pinto, Raidan Jos Binder e Mnica Martins de Vasconcelos, ao cumprimento das penalidades previstas no art. 12 da Lei 8.429/92, sob a alegao de que os rus teriam frustrado a licitude de vrios processos licitatrios e praticaram atos visando o fim proibido em lei, infringindo, assim, o disposto nos arts. 10, VIII, e 11, I, da referida norma. Da anlise dos elementos constantes dos autos, verifica-se que os rus frustraram a licitude de processos licitatrios, falsificando documentos e propiciando o enriquecimento ilcito de terceiros, conforme confessado pela r Angelina Martins Pinto em seu depoimento produzido s f. 189/192-TJ:
...que, em janeiro de 1998, a depoente foi admitida por contrato, no cargo de auxiliar de contabilidade da Prefeitura Municipal de So Jos da Varginha; que, em outubro de 1998, o contador demitiu-se e a depoente foi nomeada contadora, sendo que j era presidente da comisso de licitao do municpio; que a depoente era subordinada e, exercendo cargo de confiana, via-se coagida a realizar a parte burocrtica dos processos de licitao do municpio e a assinar os documentos respectivos como presidente da comisso, sendo que os processos eram montados pelo prefeito e pelos rus Raidan e Mnica; que o prefeito definia previamente a firma vencedora, assim como o valor da proposta vencedora; que a depoente nunca viu nem teve conhecimento de que as mercadorias e bens objeto do processo de licitao chegaram Prefeitura, embora a administrao recebesse as notas fiscais respectivas e emitisse os pagamentos; que a Secretaria Municipal de Sade no fazia solicitao ou requisio de

medicamentos objeto dos processos licitatrios; (...) que tambm houve processo de licitao para aquisio de leite in natura, destinado creche e cantina da Prefeitura, sendo que a concorrncia foi ganha pelo irmo do prefeito, Magno Martins, que foi o nico a apresentar proposta; que, de fato, o leite era fornecido, mas em quantidade inferior quela que contava na licitao e do contrato de fornecimento; que, alm disso, o preo do leite por ele fornecido era quase o dobro daquele cobrado pela cooperativa ou pelos produtores locais; que, de fato, houve tambm a montagem de um processo de licitao que recebeu o n 12/98, referente aquisio de material para o setor de educao e que teve como vencedora a firma Criaes Mazbiank Ltda.; que o processo foi montado aps a requisio de documentos pela promotora de justia, sendo que o prefeito Silvio Martins apareceu com os documentos ou peas do processo j prontas e as entregou depoente para que fossem encaminhadas promotora de justia.

Diante de tais constataes, no h dvida de que os rus praticaram atos que violam os princpios administrativos insculpidos no art. 37 da CF, que se enquadram nas condutas descritas nos incisos I e VIII do art. 10 e no inciso I do art. 11, ambos da Lei 8.429/92, os quais assim dispem:
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta Lei, e notadamente: I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; (...) VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente. Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que

264

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto na regra de competncia.

Ao que se v, a MM. Julgadora enquadrou as condutas praticadas no caso concreto nas penalidades previstas na lei, para sancionar e prevenir novos atos de improbidade administrativa. Vale ressaltar que o prprio art. 12 da Lei 8.429/92 no dispe de forma expressa sobre a cumulao das penas, o que possibilita a ponderao das especificidades do caso concreto, a fim de que no haja injustias flagrantes. Nesse contexto, verifica-se que a aplicao da penalidade mais branda r Angelina se deu em razo de sua confisso e da colaborao dela ao Ministrio Pblico, desde a instaurao do inqurito. Assim, no h falar em excesso de condenao, principalmente, em se tratando de condutas propiciadoras de leso ao errio, o que enseja a concluso de que a sentena proferida guarda razoabilidade com as condutas cuja prtica restou efetivamente comprovada nesta demanda. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Lamberto SantAnna e Maciel Pereira. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Registre-se, nesse particular, que as provas produzidas nos autos no deixam dvida de que todos os rus participaram das simulaes ocorridas, no havendo falar, portanto, em ilegitimidade passiva de um ou outro. Nesse contexto, em que pesem as diversas preliminares e alegaes dos recorrentes, tenho que a sentena deve ser confirmada. No que se refere ocorrncia de excesso de condenao com relao aos rus Mnica e Raidan, infere-se dos autos que a MM. Juza de primeiro grau condenou a r Angelina ao pagamento de multa civil em valor correspondente a cinco vezes a sua remunerao e os rus Raidan Jos Binder e Mnica Martins de Vasconcelos perda de suas funes pblicas, suspenso dos direitos polticos pelo perodo de trs anos, ao pagamento de multa civil correspondente a 10 vezes o valor da remunerao por eles percebida e proibio de contratar com o Poder Pblico ou de receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual sejam scios majoritrios pelo prazo de trs anos, com fulcro no inciso III do art. 12 da Lei 8.429/92.

TUTELA ANTECIPADA - CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO - TRANSPORTE COLETIVO PASSE LIVRE - REQUISITO - EQUILBRIO ECONMICO-FINANCEIRO DO CONTRATO - AGRAVO JUNTADA DE CPIA DE PROCURAO - AUSNCIA - IRRELEVNCIA - irrelevante, para fins de conhecimento do agravo, a alegao de falta de juntada de cpia da procurao dos advogados do agravado, se da deciso recorrida consta tambm a ordem de citao do ru, a revelar que no decorrera o prazo de defesa quando da interposio do recurso. - Tratando-se de ao afirmativa do Poder Pblico local que atinge o servio pblico de transporte do Municpio, em favor dos idosos e dos portadores de deficincia fsica, as decises sobre a forma de implantao da respectiva poltica pblica competem, inicialmente, Administrao
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

265

TJMG - Jurisprudncia Cvel

municipal, observadas as exigncias do interesse pblico e da lei, razo pela qual a interferncia judicial, por meio de pedido antecipatrio da tutela, requer cautela e a configurao clara do desequilbrio econmico-financeiro do contrato, luz dos termos da concesso. AGRAVO N 1.0461.04.022101-6/001 (conexo com o Proc. n 1.0461.04.015641-0/001) - Comarca de Ouro Preto - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de junho de 2005. Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Tratase de agravo de instrumento interposto por Transcota Ltda. e Turin Transportes Ltda., nos autos da ao ordinria com pedido de antecipao de tutela movida pelas agravantes em face do Municpio de Ouro Preto, contra deciso da il. Juza da 1 Vara da Comarca de Ouro Preto, que indeferiu o pedido de tutela antecipada requerida nos seguintes termos:
1. seja determinado que as requerentes, at o trmite final da presente ao, no sejam obrigadas a arcar com a conduta omissiva da administrao municipal, no lhes sendo impingido o nus de suportar o transporte gratuito de idosos e deficientes, sem antes de lhes ser assegurada a manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato; 2. seja oficiada a PMOP para que informe qual a fonte de custeio do benefcio concedido, isto , em respeito ao equilbrio econmicofinanceiro do contrato, em conformidade com o art. 211 da Lei Orgnica do Municpio, o benefcio da gratuidade ser suportado por quem: pelos usurios do servio, mediante aumento da tarifa, ou pelo titular do servio, quem seja, o Municpio; e, 3. seja fornecida pela PMOP planilha de custos de passagens em que constem tanto os valores devidos ao benefcio concedido, se a gratuidade for suportada pelos usurios do servio, quanto as devidas correes dos dados errneos outrora apresentados, que se refletem no preo final das tarifas, no prazo mximo de 10 (dez) dias (f. 27).

Inconformadas, relatam as recorrentes que, na qualidade de concessionrias do servio pblico de transporte coletivo municipal, vm sendo compelidas pelo Municpio de Ouro Preto, por meio de notificaes e de autuaes administrativas, a arcar com os custos da poltica de gratuidade daquele servio para idosos e portadores de deficincia fsica adotada na legislao municipal. Mencionam, tambm, a existncia de deciso deste eg. Tribunal, em sede de efeito suspensivo, no Agravo de Instrumento n 1.0461.04.015641-0/001 (f. 97/99-TJ), de cujo teor extrair-se-ia ordem judicial ao Municpio de Ouro Preto no sentido de que fosse implementada a referida gratuidade, com as devidas medidas hbeis a garantir o equilbrio econmico-financeiro do contrato de concesso. Sustentam a existncia da defasagem no valor da tarifa e a necessidade de sua reviso, agravada em decorrncia do nus acrescido pelo posicionamento do poder concedente. Assim, batem-se pela reforma do despacho recorrido s alegaes, em sntese, de que: a) a omisso do poder concedente de indicar a fonte de custeio da gratuidade em comento inviabilizadora da continuidade da prestao de servio pelas concessionrias-recorrentes, uma vez que, ao oner-las com o transporte gratuito de idosos e de portadores de deficincia fsica, agrava-se o pr-existente desequilbrio econmico-financeiro do contrato de concesso decorrente da defasagem no valor da tarifa; b) incumbiria ao Municpio de Ouro Preto, em respeito ao referido equilbrio contratual e deciso judicial de f. 97/99-TJ, definir, entre o tesouro municipal e o usurio, a qual caber o

266

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

nus pela implantao daquele benefcio; c) o poder concedente apresentou planilha defasada de preos e maculada de erros grosseiros. Nesses termos, pugnaram pela concesso do efeito suspensivo, considerando presentes os pressupostos legais. Recebido o agravo s f. 244/246-TJ, a antecipao da pretenso recursal foi indeferida. Contraminuta apresentada s f. 250/257-TJ, eriando preliminar de no-conhecimento do agravo e, no mrito, pelo desprovimento do recurso. Informaes prestadas pela il. Magistrada a quo (f. 276/278-TJ), noticiando a manuteno da deciso recorrida e o cumprimento, pelas agravantes, do disposto no art. 526 do CPC. Parecer da il. Procuradoria de Justia s f. 282/285- TJ, da lavra do il. Procurador Geraldo de Faria Martins da Costa, pelo noprovimento do agravo. Preliminar - no conhecimento do recurso. Sustenta o recorrido, em preliminar, que o agravo de instrumento no deve ser conhecido pela ausncia de pea obrigatria (CPC, art. 525), j que as recorrentes no teriam instrudo o agravo com a procurao outorgada aos advogados da agravada, nem teriam comprovado, por certido, a no-ocorrncia da citao do requerido, ora agravado, na instncia originria. Na verdade, a preliminar suscitada pelo Municpio-agravado no merece acolhida, pois no h dvidas de que, no momento da interposio do agravo, o Municpio-demandado no havia, ainda, apresentado defesa nos autos da origem. Com efeito, no mesmo despacho que indeferiu o pedido de antecipao de tutela, o il. Magistrado a quo determinou a citao (f. 163/171-TJ). Nestes termos, rejeito a preliminar de no-conhecimento do agravo pela ausncia de

pea obrigatria, e dele conheo, presentes os demais pressupostos de admissibilidade. O Sr. Des. Duarte de Paula - De acordo. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Mrito. Quanto ao mrito, na esteira da fundamentao declinada no despacho de f. 244/246-TJ, de se afastar a afirmao das agravantes sobre haver ordem judicial emanada deste eg. Tribunal, nos autos do Agravo de Instrumento n 1.0461.04.015641-0/001, para obrigar o Municpio de Ouro Preto a atender s pretenses das autoras, j que o mencionado despacho de indeferimento de efeito suspensivo, por mim proferido naquele agravo, foi tirado de ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico em face daquele Municpio, na qual, pelo menos ao que consta, no so partes as ora recorrentes. Com efeito, ao manter, em sede de exame sumrio de deciso liminar obtida pelo Ministrio Pblico em face do ora agravado, a ordem emanada da il. Juza da 2 Vara daquela Comarca, no sentido de obrigar o Municpio de Ouro Preto a tomar as providncias de implementao da gratuidade do transporte coletivo urbano para maiores de 65 anos e portadores de deficincia fsica, no acrescentei qualquer comando ao teor da referida liminar, havendo to-somente considerado, em tese, os possveis desdobramentos para o cumprimento daquela deciso. Bem por isso, nesta ao ordinria no socorre s agravantes a causa de pedir atinente ao descumprimento de deciso deste eg. Sodalcio pelo Municpio de Ouro Preto. Lado outro, quanto plausibilidade do direito alegado pelas autoras-recorrentes, falta, neste momento processual, clareza quanto natureza precria ou estvel da relao existente entre o Municpio-agravado e as delegatrias-agravantes (cf., verbi gratia, o documento de f. 213-TJ), porquanto no se identificaram os termos da delegao, nem h elementos aptos a orientar a concluso segura quanto ao alegado desequilbrio econmico-financeiro do contrato.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

267

TJMG - Jurisprudncia Cvel

De toda sorte, h interesse de pelo menos igual relevncia consistente na prestao de servio pblico adequado, que compreenderia a gratuidade para os usurios beneficirios assegurada em lei, razo pela qual, aliada s anteriores, no se afigura oportuno o deferimento da medida colimada nesta sede de cognio inicial, sobretudo se se considerar que, em matria de concesso de servio pblico, a interferncia no exerccio do poder concedente deve ser pautada pela prudncia e estar escorada em elementos seguros constantes dos autos. Neste sentido, tratando-se de ao afirmativa do Poder Pblico local que atinge o servio pblico de transporte daquele Municpio em favor do idoso e dos portadores de deficincia fsica, as decises sobre a forma de implantao da respectiva poltica pblica competem, inicialmente, Administrao municipal, observadas as exigncias do interesse pblico e da lei, razo pela qual, repiso, a interferncia judicial preten-:::-

dida pelas agravantes requer cautela e a configurao clara do desequilbrio econmico-financeiro do contrato, luz dos termos da concesso. Por fim, no tocante ao fornecimento das planilhas de custos das passagens, tambm no h o que se deferir, em sede de antecipao de tutela, em razo da ausncia do risco de dano irreparvel ou de difcil reparao que justifique o pretendido provimento. Diante do exposto, nego provimento ao agravo. Custas, ex lege. O Sr. Des. Duarte de Paula - De acordo. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

EXECUO POR TTULO JUDICIAL - LITISCONSRCIO ATIVO - HONORRIOS DE ADVOGADO - FRACIONAMENTO PARA EXPEDIO DE REQUISIO DE PEQUENO VALOR - VEDAO LEGAL - O valor dos honorrios no pode ser desmembrado para fins de expedio de RPVs, visto que a Lei Estadual que regula a matria veda seu fracionamento, sendo irrelevante, para o desate da lide, a existncia de litisconsorte ativo. AGRAVO N 1.0024.00.051020-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de junho de 2005. Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos agravantes, o Dr. Carlos Alberto Machado. 268
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Presidente, eminentes Pares. Ouvi atentamente a sustentao oral feita da tribuna pelo ilustre advogado, qual dei a merecida ateno. Passo a proferir meu voto. Cuida-se de recurso interposto contra a r. deciso de f. 80-TJ, proferida nos autos da ao de execuo de sentena ajuizada por Antnio Cndido dos Reis e outros contra o Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais - DER/MG, via da qual o MM. Juiz

da causa, entendendo que o valor dos honorrios advocatcios devido ao procurador do exeqente no pode ser desmembrados, por se tratar de parcela nica, calculada sobre a quantia total a eles devida, indeferiu a expedio de Requisio de Pequeno Valor - RPV para levantamento do numerrio. Inconformado, interps os exeqentes o presente recurso, sustentando, em apertada sntese, que o entendimento de que houve desmembramento do crdito de honorrios no deve prosperar, asseverando que ocorreu a vinculao de tal crdito sua fonte, ou seja, no se trata de um ttulo de crdito no valor de R$ 34.493,01, mas, sim, a existncia de vrios ttulos de crdito, cuja soma atingiu esse valor. Devidamente intimado, o DER/MG apresentou resposta s f. 98/102-TJ. Registro que o presente recurso foi recebido apenas em seu efeito devolutivo (f. 89-TJ). O MM. Juiz da causa prestou informaes s f. 95-TJ. Sem preparo por litigar sob o plio da justia gratuita. Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Ausente preliminar, lano-me no mrito. Cinge-se a controvrsia instaurada no presente recurso acerca da r. deciso que indeferiu o pedido de desmembramento dos honorrios advocatcios para fins de expedio de Requisio de Pequeno Valor - RPV, sob o fundamento de que a verba honorria se consubstancia em parcela nica, calculada sobre o valor total da condenao. Consta dos autos que Antnio Cndido dos Reis e outros quatro servidores do Estado ajuizaram ao de execuo de sentena e honorrios advocatcios contra o Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas

Gerais, cuja soma da verba honorria atingia a monta de R$ 34.493,01. Pois bem. Antes de enfrentar o mrito da vexata quaestio, trago colao os dispositivos legais que regem a matria, verbis:
3 - Fica estabelecido como crdito de pequeno valor, para os fins de que tratam os arts. 78 e 87 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio da Repblica, aquele decorrente de demanda judicial cujo valor apurado em liquidao de sentena e aps o trnsito em julgado de eventuais embargos do devedor opostos pelo Estado seja inferior, na data da liquidao, a R$ 9.600,00 (nove mil e seiscentos reais), VEDADO O FRACIONAMENTO (art. 9, 3, da Lei 14.699/03).

Por sua vez, o disposto na Resoluo 415/2003 do TJMG:


Art. 1 - Os dbitos judiciais das Fazendas Pblicas, apurados em processos de competncia do Poder Judicirio do Estado de Minas Gerais, cujos valores se enquadrem nos parmetros estabelecidos pela Emenda Constitucional n 37, sero pagos mediante Requisio de Pequeno Valor - RPV. Art. 2 - Considera-se de pequeno valor o crdito cujo montante, por beneficirio, aps atualizado e especificado, for igual ou inferior a: (...) II - quarenta salrios mnimos, at que se d a publicao de lei a ser editada pelo Estado de Minas Gerais que estabelea valor diverso, sendo devedora a Fazenda Pblica Estadual; (...) Pargrafo nico - O credor de importncia superior aos montantes previstos no art. 2 desta Resoluo poder optar por receber seu crdito, por meio de RPV, desde que renuncie, expressamente, na forma da lei, junto ao Juzo da Execuo, ao valor excedente.

Pretendendo valer-se dos benefcios previstos no art. 9, 3, da Lei 14.699/03, bem como da Resoluo 415/2003 do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, o patrono dos exeqentes desmembrou o valor dos honorrios advocatcios, renunciando s quantias
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

269

TJMG - Jurisprudncia Cvel

superiores a R$ 9.600,00 (nove mil e seiscentos reais), requerendo, ao final, a expedio das Requisies de Pequeno Valor - RPV, nos estritos termos da planilha de f. 75-TJ. Com a devida vnia do posicionamento defendido pelo recorrente, entendo que o valor dos honorrios no pode ser desmembrado para fins de expedio de RPVs, visto que a Lei Estadual que regula a matria veda o seu fracionamento, sendo irrelevante, para o desate da lide, a existncia de litisconsorte ativo. Isso porque o percentual dos honorrios advocatcios devido ao advogado incide sobre o valor total da condenao, e no em relao a cada litisconsorte do processo. De fato, o trabalho desenvolvido pelo patrono na causa em relao ao todo do processo, e no apenas relativo a cada autor. Tal interpretao encontra fundamento de validade no pargrafo nico do art. 5 da Resoluo 415/2003 do TJMG, uma vez que determina, em caso de litisconsorte, a expedio de RPVs, uma para o dbito principal e outra para os honorrios advocatcios, verbis:
Art. 5 - Tratando-se de litisconsrcio ativo, o Juzo da Execuo dever expedir uma RPV para cada beneficirio, caso seu crdito tenha valor igual ou inferior aos previstos no art. 2 desta Resoluo, bem como expedir a requisio via precatrio, concernente aos crditos superiores queles limites. Pargrafo nico - No caso de serem tambm devidos honorrios advocatcios, o Juzo da Execuo poder expedir RPVs distintas, uma para o dbito principal, outra para os honorrios.

Custas, pelos agravantes, suspensa a exigibilidade por litigarem sob o plio da justia gratuita, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. como voto. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente, eminentes Pares. Cumprimento, inicialmente, o ilustre advogado dos agravantes, Dr. Carlos Alberto Machado, a cuja defesa oral dei a merecida ateno. a primeira vez que me deparo com a matria posta em julgamento, e do teor do voto do em. Relator convenci-me de que a soluo posta por S. Exa. a que melhor atende s disposies legais regulamentares acerca da matria. Ressalta de sua manifestao a considerao de que o trabalho do advogado, no processo de conhecimento, assim como no de execuo, resulta indelevelmente facilitado pela circunstncia de se tratar de litisconsrcio ativo, pluralidade de autores e/ou exeqentes, ensejadores, porm de um nico trabalho intelectual. Com tais acrscimos, e rogando vnia ao ilustre advogado, acompanho o em. Relator para negar provimento ao agravo. O Sr. Des. Duarte de Paula - Sr. Presidente, peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O SEGUNDO VOGAL. O RELATOR E O PRIMEIRO VOGAL NEGAVAM PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Isalino Lisba) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 16.06.05, a pedido do 2 Vogal, aps votarem o Relator e o 1 Vogal negando provimento ao recurso. Com a palavra o Des. Duarte de Paula.

Desse modo, correta a deciso que indeferiu o pedido de expedio de RPVs, entendendo que o valor dos honorrios advocatcios devidos ao procurador da parte no pode ser desmembrado, por se tratar de parcela nica, calculada sobre a quantia total a ele devida. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. 270
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

O Sr. Des. Duarte de Paula - Sr. Presidente.

Pedi vista do processo para me inteirar sobre a matria contida, no que toca ao recebimento de saldo de honorrios advocatcios mediante Requisio de Pequeno Valor - RPV, como previsto no art. 100 da CF, no art. 3, pargrafo nico, e no art. 5, pargrafo nico, da Resoluo 415/03 do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Da anlise que fiz, cheguei mesma concluso do ilustre Relator, entendendo incindvel a -:::-

sentena exeqenda quando condena no principal e nos encargos de sucumbncia, entre estes, a verba de honorrios advocatcios. Ademais, a Lei 14.699/03, no seu art. 9, 3, veda expressamente o fracionamento do crdito de pequeno valor. Com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

- Visto que o processo de interdio traz em si forte contedo de interesse pblico, o interditando, salvo quando houver prova robusta de sua incapacidade, no deve ser privado da regncia de sua pessoa e de seus bens. A curatela um instituto protetivo daquelas pessoas que no esto em condies de reger sua vida, nem administrar seu patrimnio; e, por traduzir-se em uma restrio ao princpio da dignidade do ser humano, insculpido no art. 1, III, da CF, exige-se prova inequvoca de suas hipteses permissivas, previstas no art. 1.767 do CC/2002. APELAO CVEL N 1.0024.03.056040-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BATISTA FRANCO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de maio de 2005. Batista Franco - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Alberto Monteiro Alves. O Sr. Des. Batista Franco - Sr. Presidente. Ouvi com ateno as palavras do eminente advogado, e todas as questes suscitadas na sua brilhante sustentao foram apreciadas no voto que se segue. Davidson Rodrigues Pereira de Brito, irresignado com a r. sentena que julgou improcedente o pedido exordial e, em conseqncia, deixou de decretar a interdio da requerida, revogando-se a deciso de f. 21 que deferia a curatela provisria, condenando o autor no pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% do valor atribudo causa, atualizado a partir da postulao, vem dela recorrer. Aduz, em apertada sntese, que a interditanda portadora de transtornos mentais e comportamentais e de doena do sistema nervoso, desde o ano de 1991, diagnosticada no CID 10 F34.1+F32.2+G40. Alega que a apelada foi aposentada pelo INSS, por invalidez, em 1994, juntando, ainda, laudo pericial firmado pela junta mdica do Servio Pblico Federal, onde se considera a interditanda sem condies de gerir sua vida e seus bens.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 173, p. 73-344, abril/junho 2005

271

TJMG - Jurisprudncia Cvel

CURATELA - INTERDIO - HIPTESES - ART. 1.767 DO CDIGO CIVIL/2002 INCAPACIDADE - AUSNCIA DE PROVA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO

Argumenta que a concluso do mdico perito judicial totalmente contrria ao histrico apresentado s f. 36/37, haja vista que a interditanda relata que desde os 18 anos de idade portadora de epilepsia, fazendo tratamento neurolgico e, ainda, que, quando questionada a respeito do pedido de interdio, a apelada reconhece que precisa ser cuidada por terceiros, pois relata estar com dificuldade de memria. Afirma que o magistrado busca, na prova pericial, o conhecimento tcnico do qual no dispe, mas, pelo sistema do livre convencimento motivado adotado pelo Cdigo de Processo Civil, a ele facultado decidir com base em outros elementos probatrios presentes nos autos, principalmente por ter sido a interditanda aposentada por invalidez pelo INSS, em decorrncia das doenas mentais. Por fim, diz que nem sempre fcil a avaliao da incapacidade e nem sempre a percia mdica ser conclusiva, mormente quando do ato j decorreu muito tempo e, como no caso em tela, h interao com medicamentos. Em manifestao de f. 66/68, opina a douta Procuradoria-Geral de Justia pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos para sua admissibilidade. Inicialmente, verifica-se que o processo de interdio traz em si forte contedo de interesse pblico, no sentido de que o interditando, salvo prova robusta em contrrio, no deve ser privado da regncia de sua pessoa e de seus bens. A curatela um instituto protetivo daquelas pessoas que no esto em condies de reger sua vida, nem administrar seu patrimnio; assim, traduz-se em uma restrio ao princpio da digni