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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 57

v. 179

p. 1-494

outubro/dezembro 2006

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Antnio Hlio Silva Superintendente Adjunto Des. Geraldo Augusto de Almeida Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Leonardo Lcio Machado Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Silvana Couto Lessa Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Daysilane Alvarenga Ribeiro Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ceclia Maria Alves Costa Joo Dias de vila Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Marisa Martins Ferreira Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares Colaboradoras: Maria Beatriz da Conceio Mendona Liliane Maria Boratto

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8900 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - ejef@tjmg.gov.br
*Nota:

Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.

Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico: ASCOM/CECOV Diagramao: EJEF/GEJUR/CODIT -Thales Augusto Bento Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB

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Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2005 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Presidente

Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO


Primeiro Vice-Presidente

Desembargador ISALINO ROMUALDO DA SILVA LISBA


Segundo Vice-Presidente

Desembargador ANTNIO HLIO SILVA


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador JOS FRANCISCO BUENO Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 1.09.2006)

Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior Orlando Ado Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira

Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Celso Maciel Pereira Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias

Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues

Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Jos Octavio de Brito Capanema Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13:30 horas -

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins* Eduardo Guimares Andrade Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire

Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

* Presidente da Cmara

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Nilo Schalcher Ventura) - Horrio: 13:30 horas * Presidente da Cmara

Nilo Schalcher Ventura* Kildare Gonalves Carvalho Celso Maciel Pereira Manuel Bravo Saramago Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa

Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Dorival Guimares Pereira) - Horrio: 13:30 horas -

Cludio Renato dos Santos Costa Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva Mauro Soares de Freitas

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos

* Presidente da Cmara

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13:30 horas -

Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat

Roney Oliveira* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto

* Presidente da Cmara

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Antnio de Pdua Oliveira Jos Antnio Braga

Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa* Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela Marcelo Guimares Rodrigues

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida* Nilo Nivio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Desembargadores

Desembargadores

Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Fbio Maia Viani Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia

Valdez Leite Machado* Ddimo Inocncio de Paula Elias Camilo Sobrinho Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Renato Martins Jacob

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes

Francisco Batista de Abreu Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes* Jos Nicolau Masselli

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Elpdio Donizetti Nunes Jos Octavio de Brito Capanema

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro* Srgio Augusto Fortes Braga Eduardo Brum Vieira Chaves

Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires

Srgio Antnio de Resende Jane Ribeiro Silva* Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13:30 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores

Desembargadores

Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais William Silvestrini Walter Pinto da Rocha

Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira* Antoninho Vieira de Brito Hlcio Valentim de Andrade Filho Pedro Coelho Vergara

* Presidente da Cmara

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 13:30 horas

Desembargadores

Orlando Ado Carvalho


Presidente

Jos Francisco Bueno


Corregedor-Geral de Justia

Isalino Romualdo da Silva Lisba


Primeiro Vice-Presidente

Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13:30 horas)

Desembargadores

Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Orlando Ado Carvalho
Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno
Corregedor-Geral de Justia

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Clio Csar Paduani


Vice-Corregedor-Geral de Justia

Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba


Primeiro Vice-Presidente

Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves

Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura


Presidente do TRE

Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

Desembargadores Orlando Ado Carvalho - Presidente Eduardo Guimares Andrade - 1 Cvel Caetano Levi Lopes - 2 Cvel Kildare Gonalves Carvalho - 3 Cvel Jos Carlos Moreira Diniz - 4 Cvel Maria Elza de Campos Zettel - 5 Cvel Ernane Fidlis dos Santos - 6 Cvel Antnio Marcos Alvim Soares - 7 Cvel Silas Rodrigues Vieira - 8 Cvel Osmando Almeida - 9 Cvel Paulo Roberto Pereira da Silva - 10 Cvel Jos Afrnio Vilela - 11 Cvel Geraldo Domingos Coelho - 12 Cvel Francisco Kupidlowski - 13 Cvel Helosa Helena de Ruiz Combat - 14 Cvel Jos Affonso da Costa Crtes - 15 Cvel Sebastio Pereira de Souza - 16 Cvel Antnio Lucas Pereira - 17 Cvel Srgio Augusto Fortes Braga - 1 Criminal Beatriz Pinheiro Caires - 2 Criminal Jane Ribeiro Silva - 3 Criminal Eli Lucas de Mendona - 4 Criminal Maria Celeste Porto Teixeira - 5 Criminal

SUMRIO

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembarbador Petrnio Jos Garcia Leo - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Preservar tambm transmitir - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

DOUTRINA Escrituras de inventrios, separaes e divrcios: alguns cuidados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 ANTNIO CARLOS PARREIRA Filtragem hermenutico-constitucional da responsabilidade estatal por atos omissivos . . . . . . . . . 29 AUGUSTO VINCIUS FONSECA E SILVA TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 431

NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459

Desembargador PETRNIO JOS GARCIA LEO

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO


Nota biogrfica Desembargador Petrnio Jos Garcia Leo* Petrnio Jos Garcia Leo nasceu em 14 de setembro de 1935 na cidade minera de Iguatama. Filho de Pedro Garcia Leo Filho e Gentil Garcia Leo. Casado com Maria de Lourdes Vieira Garcia Leo, com quem teve uma filha: Cludia Vieira Garcia Leo. Cursou o ensino primrio no Grupo Escolar Paula Carvalho, em Iguatama, o ginasial no Colgio Dom Cabral, em Campo Belo, no Seminrio Nossa Senhora das Dores, em Campanha, e na Pia Sociedade de So Paulo, em So Paulo, onde tambm concluiu o curso colegial e os cursos de Filosofia e Teologia. Bacharelou-se em Direito em 10 de dezembro de 1962, pela Faculdade de Direito da UFMG. Advogou no perodo de 1962 a 1966 nas cidades de Belo Horizonte, So Joaquim e Conceio do Mato Dentro. Exerceu o magistrio, sendo Professor de Direito Tributrio em Sete Lagoas; Professor de Histria da Filosofia e Sociologia na Escola Normal de Capelinha; Professor de Latim, Portugus, Histria e Moral e Cvica nas cidades de Dom Joaquim e Capelinha; tendo sido, tambm, Diretor do Ginsio Estadual de Dom Joaquim. Em 1968, aprovado no concurso pblico para Juiz de Direito do Estado de Minas Gerais, foi nomeado para a Comarca de Mesquita, em 02 de outubro de 1968, e, sucessivamente, sempre promovido por merecimento, atuou nas Comarcas de Capelinha, de abril de 1970 a julho de 1975, e Patrocnio, de julho de 1975 a agosto de 1979. Em agosto de 1979, foi removido a pedido para o cargo de 5 Juiz Substituto de Belo Horizonte. Em 07 de outubro de 1981, assume como titular a 4 Vara Cvel da Capital. Foi Juiz Substituto nas Comarcas de Itamarandiba, Minas Novas, Monte Carmelo e Coromandel e Juiz designado para Santa Maria do Suau. Em 24 de fevereiro de 1988, foi promovido para o cargo de Juiz do Tribunal de Alada. Em 14 de maio de 1992, atinge o grau mximo de sua carreira, sendo promovido por merecimento para o cargo de Desembargador do egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, para compor a 2 Cmara Cvel.

(*) Elaborado pela Assessoria da Memria do Judicirio Mineiro.

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Memria do Judicirio Mineiro

Foi agraciado com os seguintes ttulos e condecoraes: Medalha de Prata Santos Dumont, em 18 de outubro de 1986; Ttulo de Cidado Honorrio de Capelinha; Ttulo de Juiz Cvel do Ano de 1984, conferido pelo Clube dos Advogados. Faleceu em pleno exerccio de suas funes em 12 de dezembro de 2003.

Referncias bibliogrficas LEO, Petrnio Jos Garcia. Belo Horizonte, 1988. 3 p. Curriculum vitae, 26 fevereiro 1988, Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Ficha funcional. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. -:::-

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Nota histrica Preservar tambm transmitir


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A lgica de conservao material algo que ainda se pode considerar como muito incipiente na sociedade ocidental. Roma, Florena, Toledo, Ouro Preto, Diamantina e tantas outras cidades intituladas patrimnio da humanidade conservaram-se no somente por polticas pblicas preservacionistas, mas tambm por estagnao financeira. H aproximadamente 60 anos, teve incio a tomada de conscincia da necessidade de se preservarem os traos deixados pelo passado. Aes e polticas nesse sentido foram planejadas. Umas ficaram no papel, outras chegaram execuo. As primeiras leis que tratam do assunto patrimonial no Brasil datam da dcada de 30 e so de clara influncia do movimento que na Europa efervescia, intensificado no ps-guerra, com a emergncia de se reconstruir a memria coletiva dos pases destrudos pela guerra. A partir da, a cultura ocidental se ateve preservao dos bens palpveis, tais como os monumentos, obras de arte, objetos raros, entre outros. Tal concepo de patrimnio gerou dois problemas srios: o congelamento cultural e o risco de perda de outras formas de memria. Como sabemos, a memria coletiva no apenas o patrimnio fixo, imutvel, a ser contemplado; pelo contrrio, consiste em um conjunto de grande abrangncia, que diz respeito aos mais variados tipos de manifestaes culturais em estado de constante construo. Outras formas de cultura imaterial no eram contadas como patrimnio. Apenas a partir do Decreto 3.551, de 4 de agosto de 2000,1 h um reconhecimento legal da existncia dessas manifestaes. As polticas governamentais que tenderam, at recentemente, a priorizar a arte e a cultura dita erudita acabaram por alijar do espao do debate cultural as manifestaes populares, legtimas expresses da coletividade, que fomentam todo o sentimento de pertencimento social. Dessa forma, festas tpicas, artesanato, folclore, danas e outros resqucios de nossas razes culturais foram deixados de lado, por no se encaixarem nos preconceitos de arte ditados pelas classes elitistas. Tal postura trouxe consigo o conseqente risco de que manifestaes culturais to relevantes desaparecessem, antes mesmo de serem mais bem conhecidas. Em direo oposta, e no apenas do ponto de vista geogrfico, pases orientais como Japo, China, ndia, etc. sempre zelaram pelo modo de fazer dos pequenos artesos, e os ofcios manuais passados de pai para filho tambm sempre receberam valorao plena. Para se ter uma idia, o dinheiro japons at hoje desenhado manualmente antes de ser impresso. Essas sociedades conseguiram preservar suas razes, concomitantemente com um avano tecnolgico sem precedentes, mostrando que possvel a convivncia harmoniosa entre o passado e o futuro. Percebendo a importncia de tais atitudes na preservao das razes da cultura nacional, o Ocidente acabou por modificar suas definies de patrimnio e as maneiras de conserv-lo. Os pioneiros na Europa foram os franceses, desenvolvendo projetos sociais de valorizao de antigos ofcios e

* Matria elaborada pela Assessoria da Memria do Judicirio. 1 Decreto-lei que dispe sobre o patrimnio histrico imaterial e as formas de tomb-lo.

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Memria do Judicirio Mineiro

mostrando as singularidades da arte, em contraste com a globalizao flagrante dos tempos modernos. Instituiu o projeto Mestres da Arte, que reconhece e apia os ofcios que aliam tradio e inovao. Promove a distino daqueles que se destacam por um saber fazer de excelncia e que estejam aptos a compartilhar seus conhecimentos com aprendizes capazes de perpetuar essas competncias. No projeto intitulado Tesouros humanos vivos, um programa de valorizao dos mestres em diferentes ofcios em todo o mundo, a idia resgatar e preservar velhas formas do saber fazer. Segundo as recomendaes da Unesco, esse projeto reconhece oficialmente o valor dos mestres e assegura-lhes condies para que transmitam s novas geraes o saber fazer de tantas modalidades de patrimnio cultural imaterial ou intangvel, como as lnguas, as tradies orais, os costumes, a dana, os ritos, os festivais, as artes e artesanatos em geral, etc. Os artesos, ao ensinarem aos aprendizes o que herdaram de seus pais e avs, garantem a permanncia desses ensinamentos, os quais, de outra maneira, poderiam ser apagados da histria. No objetivo do projeto congelar esse conhecimento. Por ser ele mutante, como a prpria gnese social, as prticas antigas convivem com outras desenvolvidas pelos artesos. Valores como amizade e respeito mtuo, to esquecidos na selvageria da concorrncia de mercado, so reforados e do o toque de distino quilo que produzido nos atelis. O arteso, assim como o jurista, sabe que no conhecedor de tudo e que sempre h o que aprender; afinal, a execuo dos ofcios exige dedicao, responsabilidade e a verdadeira maestria do aperfeioamento continuado, a linha da perfeio uma assntota curva descrita pelo progresso humano (Clorindo Burnier).2 O projeto Mestres do saber nos remete ao imensurvel valor do saber fazer, que se aperfeioa e que se adapta ao novo, sem perder suas razes. O Tribunal de Justia de Minas Gerais, consciente da tamanha importncia de se conhecer aprofundadamente o saber fazer jurdico, criou a Memria do Judicirio Mineiro, em 9 de novembro de 1988, pelo ento presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais, o Desembargador Jos Arthur de Carvalho de Pereira, conhecido por sua atuao brilhante, inteligncia privilegiada e grande cultura humanstica. Neste espao, ilustres doutores da lei se debruaram sobre o assunto, buscando formas de resgatar e preservar esse patrimnio para alm de papis e processos antigos. As palavras do discurso de seu primeiro superintendente na inaugurao da Mejud, o Desembargador Pedro Braga, denotam, claramente, esta concepo de preservao do ontem em harmonia com o hoje e o amanh: O passado est, generosa e constantemente, a oferecer ao presente e ao futuro a lcida diretriz das suas lies e a grandeza do seu exemplo. O fazer jurdico , pois, peculiar e muito distinto, como a confeco de uma pea de arte. Cada processo nico, embora a lei seja igual para todos. Conhecer sua histria nos revela mais que trmites legais. Por ter base slida nas regras sociais, a existncia e a aplicao das leis podem se considerar a expresso dos anseios da sociedade. Essa forma de conhecimento permite-nos vislumbrar as trocas culturais que ocorrem nas relaes estabelecidas pelo ofcio. Um jurista aprende, tambm, sobre os hbitos e a cultura das localidades em que trabalha, atravs dos depoimentos processuais e do estudo da gnese dos
2

ALAMY FILHO, 1961, p. 340.

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Os superintendentes, Desembargador Pedro Braga, Magistrado exemplar, Desembargador Walter Veado, de slida cultura, notvel inteligncia e privilegiado senso de justia, e o nosso atual, Desembargador Hlio Costa, homem ilustre e competente, extraordinrio orador, de reconhecido saber jurdico, com brilhantismo profissional e comprometimento cultural, so nossos guias na divulgao da histria do saber fazer jurdico para as geraes futuras. Verdadeiros Tesouros humanos e Mestres da Arte, sem os quais a seriedade e o sucesso do trabalho da Memria do Judicirio Mineiro sequer existiriam. A eles, nosso eterno reconhecimento pelo trabalho inovador, que garantia do contnuo intercmbio cultural que se d por meio do dilogo entre o passado e o presente. Referncias bibliogrficas ABREU, Regina. Tesouros humanos vivos ou quando as pessoas transformam-se em patrimnio cultural - notas sobre a experincia francesa de distino dos Mestres da Arte. In Memria e patrimnio: ensaios contemporneos. Rio de Janeiro: DP&A, 2003, p. 81-94. ALAMY FILHO, Joo. O caso dos irmos Naves, o erro judicirio de Araguari. Belo Horizonte: Ed. Bernardo lvares, 1961, p. 340. BRAGA, Antnio Pedro. Discurso do Desembargador Pedro Braga na inaugurao da Memria do Judicirio. In Jurisprudncia Mineira - Memria do Judicirio Mineiro, volume especial n 130, fevereiro de 1995, ano 46, p. 33. DECRETO n 3.551, de 04 de agosto de 2000: Institui o Registro de bens culturais de natureza imaterial que constituem patrimnio cultural brasileiro, cria o Programa nacional do patrimnio imaterial e d outras providncias. -:::-

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crimes. Mas no algo unilateral; pelo contrrio, aqueles que participam de alguma forma do processo acabam, mesmo que de forma inconsciente, absorvendo um pouco do capital cultural do advogado, do juiz e das partes. O dilogo de saberes constitui uma verdadeira troca, que pode promover mudanas significativas no modo de pensar e de entender a sociedade, de ambos os lados.

DOUTRINA
ESCRITURAS DE INVENTRIOS, SEPARAES E DIVRCIOS: ALGUNS CUIDADOS Antnio Carlos Parreira No dia 05 de janeiro de 2007, com a publicao da Lei 11.441, de 04 de janeiro de 2007, tornouse possvel promover por escritura pblica o inventrio, a separao consensual e o divrcio consensual, com as respectivas partilhas dos bens, desde que os contratantes (herdeiros, cnjuge e companheiro sobrevivente nos inventrios e cnjuges ou ex-cnjuges nas separaes e divrcios) sejam maiores e capazes. Antes se utilizava o termo separao judicial, que, com a Lei do Divrcio, veio substituir o antigo desquite. Tal expresso indicava a separao em juzo do casal, distinguindo-se da mera separao de fato. Neste texto, utilizarei o termo separao legal, englobando tanto a separao judicial como a separao contratual, conforme se d em juzo ou por escritura pblica. Especificamente sobre as separaes e divrcios, a lei condicionou a lavratura da escritura pblica ausncia de filhos menores ou incapazes do casal, ao passo que no tocante ao inventrio no pode existir testamento. Desde o incio da tramitao do projeto no Congresso Nacional, foi possvel notar dos magistrados, promotores, advogados e principalmente dos notrios sobre questes que poderiam surgir, principalmente de cunho tributrio, com a mudana radical da legislao, permitindo sejam realizados de forma administrativa atos que historicamente estavam sujeitos tutela jurisdicional. Possvel notar que, passada uma semana da vigncia da nova lei, persistem ainda dvidas e incertezas por parte dos notrios, principalmente pelo temor de praticarem o ato notarial deixando de observar requisito indispensvel, ou de se exigir o recolhimento de tributo, sendo posteriormente responsabilizados pela omisso. At porque, se verdade que a lei veio permitir a prtica de tais atos por escritura pblica e que, sendo os contratantes obrigatoriamente maiores, capazes e assistidos por advogados, podem contratar livremente, no menos verdade que no afastou ela exigncias outras previstas em leis federais, estaduais e mesmo municipais, aplicveis principalmente em partilhas de bens, em especial quando h desigualdade de valores nos quinhes. Assim, penso que devero os tabelies e os advogados que participarem dos atos notariais agir com certa cautela, principalmente nas seguintes situaes: 1) Partilha amigvel com pagamento do usufruto para o cnjuge ou companheiro e da nua-propriedade para os herdeiros
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* Juiz de Direito da Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Varginha (MG).

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Na verdade, o cnjuge ou companheiro sobrevivente, via de regra, tem direito meao dos bens inventariados, os quais j lhe pertencem, em face do regime de bens adotado (comunho universal ou bens adquiridos na constncia do matrimnio no regime de comunho parcial, etc.), ao passo que os herdeiros recebem em partes iguais a meao que pertencia pessoa inventariada. Dar na partilha apenas o usufruto para o cnjuge ou companheiro suprstite e a nua-propriedade para os herdeiros significa que o primeiro doou a nua-propriedade de sua meao para os herdeiros, reservando o usufruto, e que estes instituram aquele usufruturio das partes que constituem suas legtimas, recebidas como herana. O mesmo se d quando na partilha do inventrio se atribui apenas o usufruto para um herdeiro e a nua-propriedade para outro, ou ainda nas separaes e divrcios em relao aos cnjuges ou ex-cnjuges. Tal ocorrendo, alm do imposto de transmisso causa mortis nos inventrios, deve o tabelio exigir o prvio pagamento do imposto de transmisso por esses atos inter vivos. 2) Renncia herana ou meao com beneficirio determinado Constantemente se vem nos inventrios herdeiros renunciarem herana em favor de outro herdeiro ou do cnjuge ou companheiro sobrevivente, ou, o que pior, este renunciar meao em favor de um ou mais herdeiros... Na verdade, o Cdigo Civil contempla apenas as hipteses de renncia da herana sem beneficirio determinado, antes de praticado ato pelo herdeiro que importe em sua aceitao (arts.1.806 e seguintes do atual e 1.581 e seguintes do anterior), no havendo previso legal para a renncia da meao. Mas na prtica a doutrina e a jurisprudncia acabaram por admitir a chamada renncia translativa, expresso esta sobre a qual, certa feita, consagrado jurista escreveu que o substantivo briga com o adjetivo, porquanto quem renuncia nada transfere. Na verdade, tais renncias nada mais so do que doaes disfaradas, pois, somente se aceitar a herana, poder o renunciante transferir os bens que a integram para pessoa por ele determinada. Caso contrrio, havendo renncia pura e simples como previsto na lei, a parte do renunciante acresce por vontade da norma legal (e no dele) dos outros herdeiros da mesma classe, ou da subseqente, conforme o art. 1.810 do Cdigo Civil. Da mesma forma, mesmo antes do evento morte, o cnjuge ou companheiro meeiro j era proprietrio da meao dos bens comuns, importando em doao sua renncia translativa em favor de um ou mais herdeiros. Portanto, possvel que nas escrituras de inventrio os herdeiros ou os meeiros faam doao de suas legtimas ou meaes uns aos outros, devendo os notrios utilizar o termo correto de doao, evitando a renncia translativa ou a renncia em favor de... No obstante seja a expresso utilizada doao, ou renncia translativa, ou renncia com beneficirio determinado ou renncia em favor de algum, h na espcie transmisso gratuita de bens, por ato inter vivos, impondo-se o prvio recolhimento do imposto de transmisso respectivo ou o reconhecimento pelo Fisco da iseno. 3) Renncias sem beneficirios determinados 22
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Nada impede que, na mesma escritura de inventrio e partilha, um ou mais herdeiros renunciem herana que lhes cabe sem beneficirio determinado (art. 1.806 do Cdigo Civil), sendo beneficiados com essa renncia os outros herdeiros da mesma classe, como, por exemplo, os outros filhos do inventariado, irmos do renunciante, ou os herdeiros da classe subseqente (ex.: todos os filhos do inventariado vivo renunciam, passando a herana ento para os pais do de cujus). Mas, nesses casos, devem ser tomados alguns cuidados, no de natureza tributria, inexistente tributao na renncia da herana pura e simples. que algumas vezes certos herdeiros ao renunciarem desejam de fato beneficiar determinada pessoa, no o declarando expressamente para evitar a tributao, imaginando que a disposio da lei atende a suas vontades, com o acrscimo das partes que renunciaram da pessoa por eles visada. Por exemplo: todos os filhos, querendo beneficiar sua me, que foi casada com o de cujus sob o regime da comunho universal de bens, renunciam herana que lhes cabe, sem indicar beneficirio determinado, supondo erroneamente que suas partes acrescero da sua genitora, uma vez que o inventariado, seu pai, faleceu sem deixar ascendentes. No entanto, esses herdeiros renunciantes tm filhos, inclusive um menor. Nessa hiptese, pela regra do art. 1.811 do Cdigo Civil, as partes dos renunciantes sero transmitidas aos seus filhos (netos do inventariado), por direito prprio, e por cabea, e no ao cnjuge sobrevivente, impondo-se ao tabelio ateno redobrada para no contribuir no equvoco dos contratantes. At porque, numa situao como a retratada acima, no poder o tabelio lavrar a escritura, pois a partilha dever obrigatoriamente contemplar herdeiro incapaz (filho menor do renunciante). 4) Existncia de processos de inventrio, separao e divrcio A existncia de processo de inventrio ainda no encerrado, porquanto no julgada a partilha, no impede a realizao do inventrio por escritura pblica, bastando que cpia autntica dela posteriormente seja juntada ao processo para extino do feito, por perda de objeto. No entanto, dever o juiz examinar se, na escritura de inventrio e partilha, foram observados os requisitos legais e recolhidos os tributos incidentes, dando cincia ao Fisco de eventual sonegao para as providncias administrativas ou judiciais que o ente pblico entender cabveis. Igualmente possvel lavrar escrituras de divrcio e separao, mesmo existindo processos a respeito ainda no julgados, os quais perdero seu objeto, sendo extintos sem exame do mrito, uma vez neles juntadas as cpias autnticas das escrituras. Embora no obrigatrio, de todo recomendvel que o tabelio indague dos contratantes e faa constar da escritura se existe processo em tramitao, se possvel indicando seu nmero e vara, sendo apresentada e arquivada certido sobre o estgio em que se encontra o feito. 5) Renncia herana em processo de inventrio ou em outra escritura anterior Entendo que, se j existia processo de inventrio e nele determinado herdeiro renunciou sua parte na herana, sem beneficirio determinado, ou mesmo se ocorreu a renncia translativa, com
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recolhimento do imposto de transmisso inter vivos, salvo declarao do Fisco de sua iseno/noincidncia, e tal renncia com ou sem beneficirio tenha sido objeto de homologao pelo juiz, poder o tabelio lavrar uma escritura de inventrio e partilha, sem a presena no ato do herdeiro renunciante, tocando a parte que lhe caberia aos demais herdeiros nos termos da lei ou ao herdeiro beneficiado com a renncia translativa, desde que os interessados apresentem certido atualizada do processo de inventrio, expedida pelo escrivo do feito, da qual seja possvel aferir que a renncia se refere aos bens inventariados e partilhados. Tambm desnecessria a presena na escritura de inventrio e partilha do herdeiro renunciante, se tal renncia, observados os requisitos legais, se deu por outra escritura pblica, em oportunidade anterior e em tabelionato diverso, porquanto admitida pelo art. 1.806 do Estatuto Civil. Mas repito: indispensvel se possa aferir, tanto pela escritura anterior como pela certido do termo judicial homologado pelo juiz, que a renncia envolveu os direitos hereditrios sobre os bens inventariados, objeto da escritura de inventrio e partilha. 6) Inventrio e partilha realizados por herdeiros de uma classe posterior, segundo a ordem de vocao hereditria Pode acontecer de os contratantes do inventrio e partilha serem herdeiros de uma classe posterior na ordem de vocao hereditria, como ocorre, por exemplo, na hiptese de promoverem o inventrio e partilha os irmos do inventariado, em virtude do prvio falecimento da esposa, dos filhos, dos netos e dos pais do de cujus. Indispensvel que, em situaes como esta, os tabelies exijam a comprovao no somente do bito do inventariado, mas de todos os herdeiros das classes anteriores, vale dizer, de todas aquelas pessoas que antecederiam os contratantes na ordem de vocao hereditria. O mesmo cuidado de se ter quando do direito de representao na linha reta descendente e principalmente na linha transversal, pois, nesse ltimo caso, somente se d o direito de representao em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmos deste concorrerem (art. 1.853 do Cdigo Civil). 7) Concorrncia entre herdeiros e incidncia do imposto de transmisso sobre as partes que excederem as legtimas Devem os notrios atentar ainda para as hipteses em que o cnjuge sobrevivente concorre com herdeiros descendentes e ascendentes. Com os primeiros poder herdar metade (1/2) da herana, ou um tero (1/3) dela ou no mnimo um quarto (1/4), dependendo se concorre com apenas um, com dois ou com trs ou mais descendentes (CC, art. 1.832). J com ascendentes poder receber uma tera parte ou metade da herana (art. 1.832). Possvel, ainda, a concorrncia entre irmos bilaterais com unilaterais (art. 1.840) ou entre seus respectivos filhos ( 2 do art. 1.843), quando estes herdaro metade daqueles. Em todas essas situaes, dependendo do nmero de herdeiros ou mesmo do vnculo unilateral ou bilateral que os une, podero os herdeiros receber quinhes diferenciados de uma escritura para outra. Se os notrios no atentarem para o fato, podero beneficiar determinado herdeiro em prejuzo de outro. E, mais, ao efetuarem na escritura pagamento a maior, poder o Fisco interpretar que 24
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houve uma transmisso gratuita (doao), sem que houvesse o indispensvel recolhimento do imposto respectivo, cobrando a omisso do cartorrio. 8) Incidncia do imposto de transmisso por ato inter vivos sobre as partes que excederem a meao ou as legtimas Se, na partilha dos bens no inventrio, na separao ou no divrcio, houver pagamento a maior para meeiro, de forma gratuita, restar caracterizada a doao, sujeita ao imposto de transmisso por ato inter vivos devido ao Estado, salvo iseno por ele reconhecida. Para tanto devem ser observados exclusivamente os valores dos bens comuns, sujeitos partilha. Se, para compensar o recebimento a maior, o herdeiro ou o meeiro efetuar um pagamento em dinheiro ou mediante dao de outros bens, restar caracterizada a transmisso onerosa, como se houvesse uma compra da parte excedente. Nessa hiptese, se o valor excedente corresponder a imvel, haver tributao, porm em favor do Municpio da situao do bem, a ttulo de imposto sobre a transmisso de bem imvel (ITBI), salvo iseno ou no-incidncia segundo a lei municipal respectiva. Da mesma forma, se em pagamento for dado outro bem imvel, devido o ITBI pela transmisso desse bem. 9) Prazo para recolhimento do imposto de transmisso causa mortis nas escrituras de inventrio Tais prazos dependem das leis estaduais que tratam da matria. Em Minas Gerais, o imposto sobre a transmisso causa mortis e doao de quaisquer bens ou direitos, conhecido por ITCD, atualmente regido pela Lei Estadual n 14.941, de 29.12.2003, que, nos casos de transmisso causa mortis, fixa para pagamento um prazo mximo de 180 dias, contados da data da abertura da sucesso (art. 13, inciso I). No obstante, o prprio Cdigo de Processo Civil prev o prvio recolhimento dos tributos antes da sentena que julga a partilha (art. 1.026), ou antes da expedio do formal de partilha (art. 1.031, 2), vale dizer, antecedendo a concluso do processo de inventrio. A lei mineira prev, no 1 do mencionado artigo 13, que o ITCD ser pago antes da lavratura da escritura pblica e antes do registro de qualquer das hipteses previstas nesta Lei. Obviamente, no se refere s escrituras de inventrio, separao e divrcio, pois inexistentes e inadmissveis at 04 de janeiro passado. Assim, como o ITCD sempre foi exigido antes do encerramento do processo de inventrio, via de regra antes mesmo de proferida sentena julgando a partilha ou adjudicando os bens a herdeiro nico, entendo deva o respectivo tributo ser exigido tambm antes da lavratura da escritura. Da mesma forma, eventuais impostos incidentes sobre as partes que excederem gratuitamente a legtima do herdeiro ou a meao do cnjuge ou companheiro sobrevivente, ou ainda sobre as renncias translativas, devero ser recolhidos antes da lavratura da escritura de inventrio e partilha, visto configurarem verdadeira doao. E, nessas hipteses em que o imposto de transmisso deve ser exigido previamente, impe-se aos notrios observar para fins de tributao se h desigualdade das legtimas ou desrespeito ao
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direito de meao, considerando para tanto a avaliao dos bens realizada pelo Fisco estadual, pouco importando atribuam os contratantes valores diferentes da fiscalizao, segundo os quais no haveria desigualdade dos quinhes hereditrios ou prejuzo ao meeiro. Em suma: aconselho aos tabelies exigir o prvio recolhimento do ITCD, antes da lavratura das escrituras de inventrio e partilha, mesmo se os bens partilhados forem situados em outras unidades da Federao. 10) Prazo para recolhimento do imposto de transmisso por ato inter vivos nas escrituras de separao e divrcio Relativamente aos processos judiciais de separao e divrcio, em Minas Gerais o imposto de transmisso incide apenas sobre o valor que exceder meao, transmitido de forma gratuita, com prazo para pagamento de at 15 dias, contados da data do trnsito em julgado da sentena, nos termos do inciso III do mencionado art. 13 da Lei Estadual n 14.941, de 29.12.2003. Em razo disso, descarta-se a possibilidade de se exigir previamente o recolhimento do tributo no prprio processo, porquanto, com o trnsito em julgado da sentena, possvel desde logo a expedio do formal de partilha ou da carta de sentena e o arquivamento do processo. Concluo, assim, por analogia, ser possvel aos separandos ou divorciandos recolher o tributo (se devido for), no prazo de 15 dias contados da lavratura da escritura de separao ou divrcio, no obstante seja de todo aconselhvel o seu prvio pagamento. E, no sendo exigvel o pagamento do imposto antes da escritura, no h necessidade tambm de prvia manifestao do Fisco sobre os valores atribudos pelos contratantes aos bens partilhados. Uma coisa certa: seja escritura de inventrio e partilha, seja de separao ou divrcio, o pagamento dos impostos de transmisso causa mortis ou por atos inter vivos deve preceder obrigatoriamente ao registro imobilirio, conforme em Minas Gerais exige o artigo 18 da lei anteriormente referida. 11) Possibilidade de divrcio direto consensual Entendo possvel a realizao do divrcio direto consensual por escritura pblica, bastando que os divorciandos apresentem declarao escrita de duas ou mais pessoas, com firmas reconhecidas, atestando sob as penas da lei saber que o casal se encontra separado de fato, ininterruptamente, h mais de dois anos. Tambm possvel a presena de testemunhas no ato para dar tal declarao, sempre sob as penas da lei em caso de falsidade. No entanto, como h acirrada divergncia a respeito, e salvo se houver autorizao judicial para a lavratura do ato, aconselhvel aos tabelies aguardar instrues a respeito da sua CorregedoriaGeral de Justia, ou que seja pacificado o entendimento por mudana da lei ou por construo jurisprudencial. 12) Possibilidade da separao e divrcio por escritura, mesmo existindo filhos menores ou maiores incapazes A lei clara ao condicionar as escrituras de separao e divrcio ausncia de filhos menores ou maiores incapazes do casal. 26
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No entanto, princpio comezinho de direito ptrio que a lei deve ser aplicada segundo os fins sociais a que se destina, de modo a afastar a vedao em alguns casos especiais. Com efeito, a finalidade da lei nova foi simplificar as separaes e divrcios consensuais, mediante procedimento administrativo rpido, quando desnecessria a interveno judicial. Afastou-se a possibilidade de realizao dos atos notariais quando da presena de filhos incapazes dos separandos e divorciandos, uma vez ser indispensvel a tutela dos interesses destes pelo Poder Judicirio, sob a fiscalizao do Ministrio Pblico. Mas e se os direitos indisponveis dos filhos incapazes j estiverem judicialmente tutelados e as escrituras de separao e divrcio ratificarem as decises judiciais, sem quaisquer alteraes pelo casal? Qual o prejuzo para os filhos incapazes? Nenhum. Assim, se for caso de mera converso consensual de separao judicial em divrcio, no qual ficaro mantidas as clusulas da separao relativas guarda, direito de visita e penso alimentcia dos filhos menores e maiores incapazes, obviamente que nenhum prejuzo poder ocorrer para os filhos. Nessa hiptese, se foram prejudicados, tal se deu no processo judicial da separao e sob as barbas do juiz de direito e do promotor de justia. Ora, tambm possvel em processo contencioso ou consensual serem resolvidas as questes de alimentos, guarda e direito de visita dos filhos incapazes, podendo os cnjuges em escritura de separao ou divrcio consensual direto ratificar o acordo homologado ou a deciso imposta pelo Judicirio. Tal ocorrendo, no h margem para prejuzo para os filhos. Em resumo: entendo que a inteno do legislador, ou melhor, que o fim social buscado foi unicamente impedir que os cnjuges ou ex-cnjuges, em escrituras de separao ou divrcio, portanto sem a presena do juiz de direito e do promotor de justia, estabeleam ou alterem direitos envolvendo filhos menores ou maiores incapazes, especialmente sobre penso alimentcia, guarda e direito de visita, de modo a permitir ao Judicirio afastar tal bice para a lavratura da escritura pblica, quando j tutelados judicialmente os direitos desses filhos, limitando-se o casal a ratificar as condies dessa tutela judicial. Acredito que, com o decorrer do tempo, ser essa a posio adotada pela maioria dos juzes. No entanto, como aos tabelies no dado decidir, devem-se abster de lavrar escrituras quando existentes filhos incapazes, seguindo risca a letra fria da lei, podendo quando muito levantar dvida ao magistrado, ou instruir os contratantes a postular autorizao judicial. Na prtica, entre aguardar uma deciso em processo de dvida ou de autorizao judicial para a lavratura da escritura, prefervel requerer a separao ou o divrcio em juzo. 13) Escritura de inventrio e adjudicao A lei autoriza seja lavrada a escritura de inventrio e partilha, quando os interessados forem maiores e capazes. Mas, se houver herdeiro nico, sendo caso de adjudicao?
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No vejo qualquer bice em se lavrar uma escritura de inventrio e adjudicao, figurando o nico herdeiro como outorgante declarante. Comprovada a qualidade de herdeiro nico, observadas as demais exigncias legais e recolhido o imposto de transmisso causa mortis, deve o tabelio lavrar mencionada escritura, por se tratar de situao singela, menos complexa do que se houvesse outro ou outros herdeiros e, conseqentemente, uma partilha. 14) Concluso Tomados esses cuidados, observando-se pela certido do registro civil o bito da pessoa inventariada ou o tempo mnimo de casamento para a separao consensual (CC, art. 1.574) ou para a converso da separao legal em divrcio (art. 1.580), no h qualquer empecilho em se lavrar escritura de inventrio, separao ou divrcio, por se tratar de ato notarial como outro qualquer. A lei veio em boa hora, com possibilidade de desafogar o Judicirio, dele retirando casos nos quais sua interveno no se justifica. Apenas uma crtica: deveria o legislador, ao invs de criar mais uma forma de separao legal, ter aproveitado a oportunidade para acabar com a separao judicial, e principalmente com a discusso de culpa pela separao, fonte interminvel de litgios no Judicirio, cuja finalidade nica manter abertas as feridas das separaes traumticas. Como costumeiramente diz o Desembargador Judimar Martins Biber Sampaio: vamos sem medo. -:::-

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FILTRAGEM HERMENUTICO-CONSTITUCIONAL DA RESPONSABILIDADE ESTATAL POR ATOS OMISSIVOS Augusto Vincius Fonseca e Silva*
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Apesar de o Direito brasileiro, desde a Constituio Federal de 1946, ter adotado a Teoria da Responsabilidade Objetiva do Estado nos casos de responsabilizao civil extracontratual, ainda grassa, na doutrina e na jurisprudncia, controvrsia quando o problema toca aos atos omissivos estatais. A Constituio atual, no art. 37, 6, parece ser bem clara na adoo de tal teoria, porquanto no faz qualquer meno a elemento que induza adoo da subjetivao da responsabilidade. Nesse mesmo sentido, veio tona o art. 43 do Cdigo Civil de 2002, cuja redao praticamente repete a daquele dispositivo, mas que consubstanciou significativa alterao do tema na seara infraconstitucional, haja vista que o art. 15 do Cdigo Civil de 1916 permitia ilao de ser subjetiva a responsabilidade do Estado.1 A clareza dos dispositivos da Constituio de 1988 e do Cdigo Civil novo, porm, no afasta a necessidade de interpret-los. O brocardo in claris cessat interpretatio, j se dizia, uma afirmativa sem nenhum valor cientfico, ante as idias triunfantes da realidade (MAXIMILIANO, 1979, p. 33). Bem por isso, a doutrina no prescinde do exerccio hermenutico, mesmo quando claras as prescries normativas. A bem da verdade, a clareza no inerente letra da lei, mas ao resultado da interpretao que se faz de tal letra. Flvia de Almeida Viveiros de Castro (2004, p. 7) preconiza incisivamente que a clareza e a obscuridade no so, via de regra, qualidades intrnsecas a um texto, que precederiam a interpretao do mesmo. Elas so fruto da atividade interpretativa. Logo, como disserta Pietro Perlingieri (2002, p. 72), a clareza, se existe, no pode ser um prius, mas um posterius da interpretao: no a premissa, mas o resultado da interpretao. A interpretao, para Ronald Dworkin (1998, p. 71), importa
(...) o relato de um propsito; ela pressupe uma forma de ver o que interpretado uma prtica social ou uma tradio, tanto quanto um texto ou uma pintura como se este fosse o produto de uma deciso de perseguir um conjunto de temas, vises ou objetivos, uma direo em vez de outra.

Conseqentemente, escorreito afirmar, com Paulo Bonavides (2003, p. 437), que busca a interpretao, portanto, estabelecer o sentido objetivamente vlido de uma regra de direito. Questiona a lei, no o direito (...). No h norma jurdica que dispense interpretao. Mas quem exerce a interpretao? Responde Peter Hberle (1997, p. 15): todo aquele que vive no contexto regulado por uma norma e que vive com este contexto , indireta, ou at mesmo diretamente, um intrprete desta norma.
* Juiz de Direito em Minas Gerais. Ps-Graduado em Direito Civil e Direito Processual Civil pela Unesa - Rio de Janeiro. Ex-Professor de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da Universidade Estcio de S - Campus Juiz de Fora. Ex-Procurador do Municpio de Juiz de Fora.
1 CC/1916, art. 15: As pessoas jurdicas de direito pblico so civilmente responsveis por atos de seus repre-

sentantes que nessa qualidade causem danos a terceiros, procedendo de modo contrrio ao direito ou faltando a dever prescrito por lei, salvo o direito regressivo contra os causadores do dano.

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Sendo, pois, imperioso o exerccio hermenutico de tais dispositivos, deve ser feito, inexoravelmente, luz da Constituio Federal, que deve joeirar todo o processo interpretativo. J afirmara Luis Roberto Barroso (2004) que
(...) o Direito Constitucional um modo de olhar o Direito, e a Constituio a lente por que se deve ler e interpretar os demais ramos do Direito, de modo que o Direito infraconstitucional deve ser lido e reinterpretado a partir da Constituio, cuja supremacia, alm de formal, axiolgica. Enfim, toda interpretao jurdica constitucional. A norma infraconstitucional deve ser interpretada como forma de viabilizar e concretizar a vontade constitucional.

O processo de filtragem constitucional, assevera Paulo Ricardo Schier (1999, p. 104), quer dizer que
(...) a ordem jurdica, sob a perspectiva formal e material, e assim os seus procedimentos e valores, devem passar sempre e necessariamente pelo filtro axiolgico da Constituio Federal, impondo, a cada momento da aplicao do Direito, uma releitura e atualizao de suas normas.

Subsumindo-se, pois, o tema da responsabilidade civil estatal por omisso ao critrio da filtragem hermenutico-constitucional, procurar-se- demonstrar, ao final, que, mesmo nos casos omissivos, tem aquela responsabilidade natureza objetiva. Esclarea-se, entrementes, que no tem por escopo o presente trabalho sinalizar no sentido de a concluso alcanada ser a nica correta, pois,
(...) a interpretao de uma lei no deve necessariamente conduzir a uma nica soluo como sendo a nica correta, mas possivelmente a vrias solues que na medida em que apenas sejam aferidas pela lei a aplicar tm igual valor, se bem que apenas uma delas se torne Direito positivo no ato do rgo aplicador do Direito no ato do Tribunal, especialmente (KELSEN, 1994, p. 390-391).

Por isso, que h corrente sectria da teoria subjetiva, capitaneada por juristas de escol. Tem-se na pessoa do professor Celso Antnio Bandeira de Mello o maior defensor da teoria da responsabilidade subjetiva do Estado por atos omissivos. Segundo ele,
(...) h previso de responsabilidade objetiva do Estado, mas, para que ocorra, cumpre que os danos ensejadores da reparao hajam sido causados por agentes pblicos. Se no foram eles os causadores, se incorreram em omisso e adveio dano para terceiros, a causa outra; no decorre do comportamento dos agentes. Ter sido propiciada por eles. A omisso haver condicionado sua ocorrncia, mas no a causou. Donde no h cogitar, neste caso, responsabilidade objetiva (...). A responsabilidade por omisso responsabilidade por comportamento ilcito. E responsabilidade subjetiva, porquanto supe dolo ou culpa em suas modalidades de negligncia, impercia ou imprudncia, embora possa tratar-se de uma culpa no individualizvel na pessoa de tal ou qual funcionrio, mas atribuda ao servio estatal genericamente. a culpa annima ou faute de service dos franceses, entre ns traduzida por falta do servio (Responsabilidade extracontratual do Estado por comportamentos administrativos - RT 552/13).

No mesmo diapaso, Rui Stoco (2004, p. 963), j dissertando sob a gide do CC/2002:
A premissa fundamental, portanto, a de que a responsabilidade do Estado, nos termos do art. 37, 6, da CF/88, s objetiva quando os danos a terceiros forem causados diretamente por seus agentes, nessa qualidade. a teoria do risco que dispensa qualquer indagao acerca da juridicidade e da culpabilidade.

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Ora, a omisso do Estado annima, posto que se produz em algo que a prpria Administrao no fez, quando devia fazer. No tomou providncias quando estas eram exigidas. Omitiu-se, danosamente, quando exigia um comportamento ativo. O servio falhou sem que houvesse a participao direta de qualquer agente pblico. Se assim , o comportamento omissivo do prprio Poder Pblico no se encaixa nem no art. 37, 6, da Constituio Federal, nem no art. 43 do Cdigo Civil, e, portanto, empenha responsabilidade subjetiva. Embora o art. 43 do atual Cdigo Civil tenha se apartado da teoria abraada no art. 15 do revogado Cdigo de 1916, pois este adotava a responsabilidade subjetiva do Estado, e aquele preceito do Cdigo atual na linha do princpio estabelecido pela Constituio Federal tenha acolhido a responsabilidade objetiva do Estado, a situao no muda, segundo nos parece.

A jurisprudncia, tanto dos colendos Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia, quanto do egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, tambm endossa a posio subjetivista:
A Turma negou provimento a recurso extraordinrio no qual se pretendia, sob alegao ao art. 37, 6, da CF, a reforma do acrdo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Norte, que, entendendo caracterizada na espcie a responsabilidade objetiva do Estado, reconhecera o direito de indenizao devida a filho de preso assassinado dentro da prpria cela por outro detento. A Turma, embora salientando que a responsabilidade por ato omissivo do Estado se caracteriza como subjetiva no sendo necessria, contudo, a individualizao da culpa, que decorre de forma genrica, da falta de servio , considerou presente, no caso, o nexo de causalidade entre a ao omissiva atribuda ao Poder Pblico e o dano, por competir ao Estado zelar pela integridade fsica do preso (STF - RE 372472/RN - Rel. Min. Carlos Veloso - j. em 04.11.2003 - Informativo n 329 STF). Processual civil. Administrativo. Violao dos arts. 131, 165 e 458, II, do CPC configurada. Aplicao da teoria da responsabilidade civil subjetiva. Omisso do Poder Pblico. Pleito de danos materiais e morais. Morte de funcionrio em hospital pblico. Fato presumvel. Onus probandi. - 1. cedio no Tribunal que: Administrativo. Responsabilidade civil do Estado. Ato omissivo. Morte de portador de deficincia mental internado em hospital psiquitrico do Estado. - A responsabilidade civil que se imputa ao Estado por ato danoso de seus prepostos objetiva (art. 37, 6, CF), impondo-lhe o dever de indenizar se se verificar dano ao patrimnio de outrem e nexo causal entre o dano e o comportamento do preposto. - 2. Somente se afasta a responsabilidade se o evento danoso resultar de caso fortuito ou fora maior ou decorrer de culpa da vtima. - 3. Em se tratando de ato omissivo, embora esteja a doutrina dividida entre as correntes dos adeptos da responsabilidade objetiva e aqueles que adotam a responsabilidade subjetiva, prevalece na jurisprudncia a teoria subjetiva do ato omissivo, de modo a s ser possvel indenizao quando houver culpa do preposto. - 4. Falta no dever de vigilncia em hospital psiquitrico, com fuga e suicdio posterior do paciente. - 5. Incidncia de indenizao por danos morais. - 6. Recurso especial provido (STJ - 1 T. - REsp 738833/RJ - Rel. Min. Luiz Fux - j. em 08.08.2006 - DJ de 28.08.2006, p. 227). Indenizao. Leso corporal de detento sob custdia do Estado. Ato omissivo. Responsabilidade subjetiva. - Tratando-se de suposto ato omissivo do Poder Pblico, a responsabilidade subjetiva, exigindo a presena do dolo ou da culpa por faute du service dos franceses. Assim, a espcie regida pelo direito comum - art. 159 do Cdigo Civil (vigente data dos fatos), que estabelece a responsabilidade civil de indenizar quele que por ao ou omisso voluntria causar prejuzo a outrem. Se a situao especfica era evitvel, decorre da a omisso do Estado, como condio do dano, porque foi essa omisso que propiciou a sua ocorrncia e, portanto, a sua responsabilidade indenizatria (TJMG - Processo n 1.0024.03.058108-6/001 - Rel. Des. Geraldo Augusto - j. em 25.10.2005 - pub. em 25.11.2005).

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Doutrina

A anlise dos atuais dispositivos - constitucional (art. 37, 6, da CF/88) e legal (art. 43 do CC/2002) - deve obedecer aos mtodos de interpretao jurdica, seja os clssicos, seja os que concernem especificamente seara constitucional. No campo dos mtodos clssicos, no h como fugir da interpretao literal ou gramatical. Diante de um texto, ensina Miguel Reale (1998, p. 281):
(...) o primeiro dever do intrprete analisar o dispositivo legal para captar o seu pleno valor expressional (...). A lei uma realidade morfolgica e sinttica que deve ser, por conseguinte, estudada do ponto de vista gramatical. da gramtica tomada esta palavra no seu sentido mais amplo - o primeiro caminho que o intrprete deve percorrer para dar-nos o sentido rigoroso de uma norma legal. Toda lei tem um significado e um alcance que no so dados pelo arbtrio imaginoso do intrprete, mas so, ao contrrio, revelados pelo exame imparcial do texto.

Entretanto, no se pode coarctar o exegeta fria letra da lei, isoladamente. Esse apenas um primeiro passo rumo ao desvendar do texto posto, pelo que ganha destaque a advertncia de Trcio Sampaio Ferraz Jr. (1994, p. 287), para quem, no fundo, a interpretao gramatical tem na anlise lxica apenas um instrumento para mostrar e demonstrar o problema, no para resolv-lo. A letra da norma, assim, apenas o ponto de partida da atividade hermenutica. Aps essa perquirio filolgica, continua Reale (1998, p. 281),
(...) impe-se um trabalho lgico, pois nenhum dispositivo est separado dos demais. Cada artigo situa-se num captulo ou num ttulo e seu valor depende de sua colocao sistemtica. preciso, pois, interpretar as leis segundo seus valores lingsticos, mas sempre situando-as no conjunto do sistema. Esse segundo passo denomina-se interpretao sistemtica do Direito.

Da, o intrprete levado ainda mais fundo no ordenamento jurdico, pois


(...) interpretar uma norma interpretar o sistema inteiro: qualquer exegese comete, direta ou obliquamente, uma aplicao da totalidade do Direito (...). No se deve considerar a interpretao sistemtica como simples instrumento da interpretao jurdica. a interpretao sistemtica, quando entendida em profundidade, o processo hermenutico por excelncia, de tal maneira que ou se compreendem os enunciados prescritivos nos plexos dos demais enunciados, ou no se alcanar compreend-los sem perdas substanciais. Nesta medida, mister afirmar, com os devidos temperamentos, que a interpretao jurdica sistemtica, ou no interpretao (FREITAS, 2002, p. 71).

Situadas as normas num sistema e nesse contexto interpretadas, deve ter-se em mente que toda interpretao deve conduzir realizao da vontade ou legalidade constitucional. Escorado nisso, concluiu o citado Pietro Perlingieri (2002, p. 74) que: (...) a legalidade constitucional impe uma interpretao da norma ordinria ou de grau inferior, luz dos interesses e dos valores constitucionalmente relevantes (...). Atento a isso, Michel Temer (2004, p. 23) pontua que a interpretao de uma norma constitucional levar em conta todo o sistema, tal como positivado, dando-se nfase, porm, para os princpios que foram valorizados pelo constituinte. Mas o aplicador do direito no livre para interpretar o texto normativo como bem entender. H limites - objetivos - que deve respeitar, sob pena de conspurcar a ratio do dispositivo, o que no pode ser admitido. Significa isso dizer que
(...) ao aplicador do Direito - por mais ampla que seja sua necessria liberdade de interpretao no dado, subjetivamente, criar ou atribuir significados arbitrrios aos enunciados normativos, nem tampouco ir alm do sentido lingisticamente possvel, um sentido que, de resto, conhecido e/ou fixado pela comunidade e para ela funciona como limite da interpretao (COELHO, 2003, p. 67).

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, outrossim, a posio do Ministro Eros Roberto Grau (2003, p. 52), para quem todo intrprete, embora jamais esteja submetido ao esprito da lei ou vontade do legislador, estar sempre vinculado aos textos normativos, em especial - mas no exclusivamente - pelos que veiculam princpios. E por isso que chega esse professor a dizer que interpretar o direito formular juzos de legalidade. E qual seria esse limite de interpretao? Respondem Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio Mrtires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco (2000, p. 78):
(...) a letra da lei possui uma dupla finalidade, funcionando, por um lado, como ponto de partida da elucidao do sentido pelo intrprete e, por outro, definindo os limites postos sua atividade interpretativa. Ultrapassados esses limites, que servem de fronteira entre a interpretao em sentido estrito e a livre criao judicial do direito, a atividade hermenutica como que se contamina de subjetividade e voluntarismo, expondo o intrprete ao risco de produzir uma deciso ilegtima e, por isso, fadada a se tornar socialmente ineficaz.

Circunscrito a tal limite, v-se que, de fato, h uma moldura dentro da qual toda interpretao que escolha um ponto fora da moldura h de ser necessariamente inconstitucional. Essa limitao imposta pelo Texto Constitucional tem que ser sempre obedecida, sob pena de ser incua (LEITE, 2004, p. 208). Enfim, visa o presente trabalho, despretensiosamente, a demonstrar que toda e qualquer interpretao deve passar pela filtragem constitucional. A letra da lei, com sua dupla funo de ponto de partida e de limite de interpretao, no pode ser distorcida, nem muito menos ignorada, porque, caso contrrio, subverter-se- o seu prprio sentido. A se admitir isso, estar-se- chancelando o caos hermenutico ou a anarquia hermenutica. Sim, certo que, como visto, todo aquele que vive num contexto social um potencial intrprete da Constituio. Mas, h lindes que devem ser respeitados, a fim de conjurar um clima de insegurana jurdica que, certamente, no o desejado. No caso especfico da responsabilidade civil do Estado por omisso, se observarmos tanto o que dispe o art. 37, 6, da CF/88, quanto o art. 43 do CC/2002, veremos que no h nenhum aceno ou fumaa de palavra/expresso que induza o intrprete a concluir pela subjetivao da responsabilidade, sindicando-se acerca do elemento culpa. Se, pois, h um limite objetivo que no pode ser desobedecido, no deve o intrprete extrapol-lo. Alis, de h muito j se dizia: ubi lex non distinguit, nec interpres distinguere debet. Se opta o exegeta pela incluso do elemento culpa para os casos de omisso estatal, concluindo, pois, ser subjetiva a responsabilidade nesse caso, faz distino onde nem a Constituio nem a Lei Civil nova fazem, aviltando-se, pois, uma das mais comezinhas regras de hermenutica constitucional. Diante do exposto, conclui-se que, uma vez respeitados os limites objetivos de interpretao e feita a devida filtragem hermenutico-constitucional, a responsabilidade civil estatal por omisso tem natureza objetiva, data venia de outros posicionamentos. Referncias bibliogrficas BARROSO, Luis Roberto. Hermenutica e interpretao da Constituio. In: CONGRESSO BRASILEIRO DE DIREITO CONSTITUCIONAL, 24., 12 a 14 maio de 2004, So Paulo. (Notas taquigrficas.) BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. CASTRO, Flvia de Almeida Viveiros de. Interpretao constitucional e prestao jurisdicional. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004.
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Doutrina

COELHO, Inocncio Mrtires. Interpretao constitucional. 2. ed. Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris Editor, 2003. DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. Traduo Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 1998. FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito - tcnica, deciso, dominao. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1994. FREITAS, Juarez. A interpretao sistemtica do direito. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. GRAU, Eros Robert. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional - A sociedade aberta dos intrpretes da Constituio Contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da Constituio. Traduo: Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris, 1997. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 4. ed. Traduo: Joo Batista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 1994. LEITE, Marcelo Santos. A influncia dos grupos de presso na interpretao constitucional. Revista de Direito Constitucional e Internacional - Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica (IBDC). n 48, ano 12, jul./set. 2004. MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Responsabilidade extracontratual do Estado por comportamentos administrativos. RT 552/13. MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Hermenutica constitucional e direitos fundamentais. Braslia: Braslia Jurdica, 2000. PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil - Introduo ao direito civil constitucional. Traduo Maria Cristina de Cicco. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. SCHIER, Paulo Ricardo. Filtragem constitucional - Construindo uma nova dogmtica jurdica. Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris Editor, 1999. STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. TEMER, Michel. Elementos de direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. -:::-

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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS


JURISPRUDNCIA CVEL

MANDADO DE SEGURANA COLETIVO - PARTIDO POLTICO - INTERESSES INDIVIDUAIS DE SERVIDORES PBLICOS - INTERESSE PARTIDRIO - NO-CONFIGURAO ILEGITIMIDADE ATIVA Ementa: Mandado de segurana coletivo. Partido poltico. Interesses partidrios. - O partido poltico s tem legitimidade para o mandado de segurana coletivo, quando defende interesses individuais partidrios, na forma coletiva. APELAO CVEL N 1.0133.06.028474-1/001 - Comarca de Carangola - Apelantes: Funcionrios Pblicos do Municpio de So Francisco do Glria - Apelado: Prefeito Municipal de So Francisco do Glria - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de novembro de 2006. - Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - Irreparvel a sentena de primeiro grau. O mandado de segurana no perde sua caracterstica de defesa de interesse individual, podendo, nas hipteses em que tais interesses se revelam coletivamente para determinada classe ou grupo, ser proposto por entidade que tenha legitimidade para representao dos mesmos. No caso do partido poltico, evidente que os interesses a serem defendidos coletivamente devem ter a conotao partidria. Esta a orientao da jurisprudncia, conforme acrdo do STF:
RE 196184/AM-Amazonas. Recurso extraordinrio. Relatora: Min. Ellen Gracie. Julgamento: 27.10.2004. rgo Julgador: Primeira Turma. Publicao: DJ de 18.02.2005, PP-00006, Ement., Vol-02180-05, PP-01011, LEXSTF v. 27, n 315, 2005, p. 159-173 RTJ VOL-0019403 PP-01034 Recte.: Municpio de Manaus. Recdo.: Partido Socialista Brasileiro - PSB. Ementa: Constitucional. Processual civil. Mandado de segurana coletivo. Legitimidade ativa ad causam de partido poltico. Impugnao de exigncia tributria. IPTU. - 1. Uma exigncia tributria configura interesse de grupo ou classe de pessoas, s podendo ser impugnada por eles prprios, de forma individual ou coletiva. Precedente: RE n 213.631, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 07.04.2000. - 2. O partido poltico no est, pois, autorizado a valer-se do mandado de segurana coletivo para, substituindo todos os cidados na defesa de interesses individuais, impugnar majorao de tributo. - 3. Recurso extraordinrio conhecido e provido. Deciso: O Tribunal, por maioria, conheceu e deu provimento ao recurso extraordinrio, nos termos do voto da Relatora, vencido o Senhor Ministro Marco Aurlio. Votou o Presidente, Ministro Nelson Jobim. Ausentes, justificadamente, o Senhor Ministro Celso de Mello e, neste julgamento, o Senhor Ministro Eros Grau.

No caso dos autos, torna-se evidente que a defesa de servidores pblicos por interesses
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particulares de cada um, afetando a classe conjuntamente, no se revela como interesse partidrio, sendo, pois, ilegtima a atuao do partido poltico na defesa de tais interesses. Com tais consideraes, no concedo a segurana, com custas recursais pelos impetrantes. -:::-

o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edilson Fernandes e Antnio Srvulo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - DUPLICATA - FALTA DE ACEITE - COMPROVANTE DE ENTREGA DE MERCADORIA - AUSNCIA - EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - NOCABIMENTO - EMBARGOS DO DEVEDOR - PRELIMINARES - DEFEITO DE REPRESENTAO ART. 13 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - PRODUO DE PROVA - DESNECESSIDADE JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA Ementa: Ao de execuo. Duplicata. Preliminares de defeito de representao e cerceamento de defesa rejeitadas. Exceo de pr-executividade. Ausncia de aceite e de comprovante de entrega de mercadorias. Matria oponvel em sede de embargos. - Tem-se como certa a possibilidade de, em qualquer grau de jurisdio, oportunizar parte que regularize defeito pertinente sua legitimidade ad processum, uma vez que ao julgador cabe ordenar o suprimento de eventuais falhas a esse respeito, em face da previso legal expressa nesse sentido. - Inexiste cerceamento de defesa em caso de a dilao probatria se apresentar desnecessria em face da natureza das questes em debate, dos elementos de prova nsitos no contexto do processo e da certeza de conter o feito meios suficientes ao julgamento do litgio sem ampliao da fase instrutria. - A exceo de pr-executividade, admitida, excepcionalmente, no Direito brasileiro, por construo jurisprudencial, somente poder ser utilizada nos casos em que o juzo puder, de plano, conhecer da matria relativa nulidade do ttulo executado por vcios formais. - A ausncia de comprovante de entrega de mercadorias e a de aceite em duplicata so matrias que devem ser apreciadas em sede de embargos de devedor, no podendo ser dirimidas por exceo de pr-executividade, mormente por haver elementos nos autos que indicam a compra e venda objeto da cambial em execuo, no se tratando, pois, de vcio formal do ttulo verificvel de plano pelo juiz. APELAO CVEL N 1.0394.03.034023-3/001 - Comarca de Manhuau - Apelante: Fertilizantes Heringer Ltda. - Apelado: Eli do Carmo Pereira - Relator: Des. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. 36
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Belo Horizonte, 29 de novembro de 2006. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Otvio Portes - Reunidos os pressupostos necessrios admissibilidade recursal, conhece-se do recurso.

Trata-se de ao de execuo proposta por Fertilizantes Heringer Ltda. em face de Eli do Carmo Pereira, alegando que celebraram as partes contrato de compra e venda de mercadorias, no cumprindo o ru sua parte nas obrigaes contradas, qual seja de pagamento do valor negociado, pelo que pugnou pela condenao do suplicado no pagamento do valor devido, com os consectrios legais de atraso e de sucumbncia. A MM. Juza de primeiro grau (f. 66/68), ao entendimento de que a ausncia de aceite relativamente duplicata em execuo e a falta de comprovante de entrega ao autor das mercadorias negociadas acarretariam nulidade da cambial, julgou procedente exceo de pr-executividade e extinguiu a execuo, condenando a autora no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 1.000,00 (mil reais). Inconformada, apela Fertilizantes Heringer Ltda. (f. 69/74), alegando preliminar de cerceamento de defesa e, no mrito, que resta demonstrada nos autos a entrega de mercadorias ao executado, o que torna hbil o procedimento ora intentado, fato que poderia, tambm, ser comprovado com dilao da fase probatria, pugnando, assim, pela reforma da sentena. Contra-razes apresentadas s f. 77/78, alegando o executado preliminar de irregularidade de representao processual e requerendo a confirmao da deciso impugnada. Preliminar de defeito de representao. Relativamente a esta prefacial, assinala-se que o artigo 13 do Digesto Instrumental determina que, verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. Assim, verificando o Magistrado que a procurao apresentada pela requerente no atende aos requisitos da lei processual, ou que no houve a juntada desse instrumento no momento oportuno, dever suspender o processo e intimar a parte para que regularize

sua representao, decretando a nulidade do processo se a determinao no for atendida. Isso porque h possibilidade jurdica de, em qualquer grau de jurisdio, se oportunizar parte que regularize defeito pertinente sua legitimidade ad processum, uma vez que ao julgador cabe ordenar o suprimento de eventuais falhas a esse respeito, em face da previso legal expressa in retro. No destoa a posio exarada da jurisprudncia nacional:
Cumpre ao juiz, nos termos do artigo 13 do CPC, determinar a regularizao dos casos de capacidade e representao no processo. Para isso, determinar a suspenso do processo por tempo razovel, para que a parte tome as providncias necessrias (Adcoas, 1987, n 113.405).

Portanto, verificada a irregularidade apontada em contra-razes recursais, foi oportunizada parte autora a regularizao do vcio, o que foi levado a efeito, no havendo, assim, motivos para acolhimento da preliminar, mxime em se considerando o princpio da instrumentalidade adotado pela lei processual civil em vigor, pelo que se rejeita a preliminar. Preliminar de cerceamento de defesa. Quanto a esta prefacial, deve-se salientar que constitui dever do magistrado, e no mera faculdade, julgar o feito conforme seu estado, antecipando a soluo da lide, se verificar que a matria tratada na ao no exige dilao probatria para sua deciso. O eminente processualista Calmon de Passos ensina que:
sendo a verdade buscada no processo uma verdade formal, subordinada preocupao poltica da pacificao social atribuda ao processo, h um momento considerado timo no procedimento e aps o qual j no mais se admite cogitar sobre fatos, impondo-se ao magistrado dizer o direito, formando sua convico com apoio no que se tenha provado nos autos. Este o momento considerado

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pelo legislador como adequado para o exame do mrito (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, III/420).

eventuais provas a respeito indiferentes deciso do incidente suscitado. luz de tais consideraes, denota-se, na presente hiptese, a desnecessidade da dilao probatria pretendida pela parte ora apelante, mostrando-se o contedo dos autos realmente suficiente para a elucidao da demanda no estado em que se encontrava, razo pela qual se rejeita a preliminar e se passa ao exame do mrito. Mrito. A propsito, deve-se salientar que a exceo de pr-executividade consiste em incidente processual que vem sendo admitido excepcionalmente no Direito brasileiro, por construo jurisprudencial, sem a necessidade de oferecimento de embargos ou de bens penhora pelo devedor, para suscitar a inexistncia ou nulidade do ttulo executivo, buscando, assim, a extino da ao de cobrana forada. Trata-se de expediente aperfeioado mediante simples petio nos prprios autos da demanda executiva, suscitando matrias de ordem pblica que podem ser conhecidas de ofcio pelo julgador, sem que haja a provocao das partes, sendo certo que, para o conhecimento da exceo de pr-executividade, necessrio que o vcio existente no ttulo seja palpvel, isto , que o magistrado se convena de que a execuo no pode prosseguir sem maiores indagaes ou dilao probatria, sendo verificveis tais vcios, portanto, notadamente no que tange formalidade das cambiais que instruem o feito executivo. Dessa forma, invivel que, sob o rtulo de exceo de pr-executividade, suscite o devedor ou o prprio magistrado matrias que, pela sua prpria natureza, devem ser alegadas atravs de embargos execuo, por consistir a sede prpria para se insurgir contra a ao de cobrana forada, devendo o incidente manter-se restrito a questes em que se vislumbra, sem instruo processual, a plena nulidade da execuo. Nesse sentido, tm registrado os tribunais do Pas:

A propsito, os tribunais do Pas, reiteradamente, tm decidido:


Quando, aps oferecimento da contestao, o juiz se convencer de que a matria objeto da lide versa to-somente sobre questes de direito ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia, deve proferir julgamento antecipado da lide (Adcoas, 1996, n 8149217). No constitui cerceamento de defesa, nem viola os princpios do contraditrio, da igualdade de tratamento das partes ou da ampla defesa o desate antecipado da lide se entende o julgador j dispor, com os elementos carreados para os autos na fase postulatria do feito, de dados suficientes formao de seu livre convencimento (Adcoas, 1996, n 8149491).

Se certo que cabe parte o direito de propor, tempestivamente, as provas que pretende produzir, no menos correto que compete ao julgador aquilatar as que so necessrias ao seu convencimento, j que o magistrado, na direo do processo, dotado de competncia discricionria para selecionar os elementos probatrios requeridos pelos litigantes, indeferindo os que demonstrem ser inteis ou meramente protelatrios, segundo dispe o art. 130 do Digesto Instrumental. O simples fato de ter a parte protestado por produo de outras provas que no aquelas j colacionadas aos autos no obriga o magistrado a deferi-las e tampouco o vincula realizao de audincia, se estiver seguro para exercer um julgamento imediato do mrito. In casu, a deciso a respeito da procedncia ou no da exceo de pr-executividade, em razo de haver aceite na duplicata executada ou comprovante de entrega das mercadorias da autora ao executado, no dependia, de fato, de dilao probatria, mormente em razo da deciso proferida em primeiro grau de anlise e do presente julgamento, mostrando-se 38
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Processo civil - Execuo - Exceo de prexecutividade - Admissibilidade - Hipteses Higidez do ttulo executivo - Matrias apreciveis de ofcio - Verificao no caso concreto - Reexame de provas e interpretao de clusula contratual - Recurso no conhecido (...) - A exceo de pr-executividade, admitida em nosso direito por construo doutrinriojurisprudencial, somente se d, em princpio, nos casos em que o juiz, de ofcio, pode conhecer da matria, a exemplo do que se verifica a propsito da higidez do ttulo executivo (...) (REsp n 180734-RN, STJ, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 20.04.99). Execuo. Nulidade. Embargos do devedor. - A defesa em execuo faz-se, como regra, por meio de embargos, depois de seguro o juzo, somente se permitindo a modernamente denominada exceo de pr-executividade nos prprios autos da execuo, para que seja deduzida questo de ordem pblica, por evidente nulidade do processo executivo, revelada de plano e independentemente de maiores questionamentos (Agr. de Instrumento n 583.36900/5, Rel. Juiz Renato Sartorelli, j. em 30.06.99).

Portanto, a questo relativa efetiva entrega ou no de mercadorias pela autora ao executado no pode ser considerada como matria a ser conhecida de plano pelo julgador, mormente porque, provada a realizao de negcio entre as partes, fica suprida a necessidade de aceite a ser dado pelo devedor em duplicata mercantil. Necessrio registrar que a documentao juntada aos autos com a pea de ingresso revela que de fato houve negcio firmado entre as partes, sendo assinado pelo executado pedido de venda (f. 20) das mercadorias cobradas pela duplicata de f. 17, objeto do feito executivo. Assim, a questo relativa existncia efetiva da compra e venda de mercadorias realizada entre as partes, o que se demonstra no s pela assinatura do devedor em nota fiscal, mas tambm por outros elementos nos autos, desafia dilao probatria, j que h incio de prova a respeito nos autos, e no pode ser conhecida ex officio pelo julgador, devendo ser objeto de procedimentos outros que no o incidente ora em discusso. Nesse sentido:

Processual civil. Execuo. Exceo de prexecutividade. Controvrsia sobre a validade do aceite constante de duplicatas que servem de ttulo cobrana. Matria que demanda apreciao em sede de embargos do devedor. Exceo rejeitada. Honorrios de sucumbncia. Incidncia. - I. No a exceo de pr-executividade a via prpria para discutir a higidez de aceite constante de duplicatas que embasam a cobrana da dvida, mas, sim, os embargos do devedor, aps garantido o juzo. - II. Em face do carter contencioso da exceo de pr-executividade e da aplicao dos princpios da causalidade e da sucumbncia, responde a parte vencida pelo pagamento de verba honorria. - III. Recurso especial no conhecido (REsp 407057/MG, STJ, 4 T., Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJU de 05.05.03, p. 304). Exceo de pr-executividade. Hipteses de cabimento. Redirecionamento contra o sciogerente. Necessidade de incio de prova da responsabilidade. Honorrios advocatcios. - 1. A exceo de pr-executividade, conforme vm entendendo a doutrina e a jurisprudncia ptrias, somente pode versar sobre questes verificveis ex officio pelo juiz da execuo, como o caso de ausncia de condies da ao ou de pressupostos processuais para o desenvolvimento regular do processo executivo,

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Ao de anulao de duplicata. Contrato de compra e venda de mercadorias. Nota fiscal sem comprovante de recebimento. Duplicata sem aceite. Ttulo protestado. Assinatura nos conhecimentos de carga e nas ordens de carregamento. Prova do aperfeioamento do negcio jurdico que deu origem s cambiariformes. Pela lio de nossos maiores, a duplicata s se torna ttulo abstrato, desvinculando-se do negcio originrio a partir do aceite, quando o devedor reconhece a exatido do crdito e a obrigao de pag-lo. At ento a duplicata apresenta-se como um ttulo causal vinculado transao originria, dependendo, para a sua exigibilidade como ttulo executivo, da comprovao da fatura ou entrega da mercadoria, que deve estar explicitada na cambiariforme. Tendo restado demonstrado atravs de prova inconteste que o devedor autorizou expressamente o carregamento da mercadoria adquirida e o seu transporte, esse fato demonstra a concluso do negcio e, por conseguinte, a validade das duplicatas protestadas (Ap.Cvel 0351966-8, TAMG, 3 C.Cv., j. em 13.03.02).

bem como sobre questes relativas a nulidades formais da CDA, prescrio, decadncia e quitao do dbito. - 2. Entretanto, se as questes debatidas na exceo de pr-executividade exigirem produo e anlise probatria, estas somente encontram espao em sede de embargos do executado... (Agravo de Instrumento 2003.04.01.036491-3/RS, TRF 4 R., 2 T., Rel. Des. Fed. Dirceu de Almeida Soares, p. no DJU de 12.11.03, p. 470). Autor carecedor da ao. Extino do processo sem julgamento do mrito. Pedido inicial instrudo com os boletos bancrios, instrumentos de protestos e comprovante de entrega de mercadorias. - Qualquer documento serve como prova de entrega da mercadoria, observados os requisitos do art. 14 da Lei de Duplicatas.

Recurso provido para afastar a carncia (Apelao Cvel 159.638-4, TJSP, 8 CDPriv., Rel. Des. Mattos Faria, j. em 18.09.00).

Mediante tais ponderaes, d-se provimento ao recurso, para que seja reformada a deciso objurgada e rejeitada a exceo de prexecutividade, invertidos os nus de sucumbncia. Custas recursais, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mauro Soares de Freitas e Batista de Abreu. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

CAUTELAR - EXIBIO DE DOCUMENTO - CHEQUE DEVOLVIDO - EXTRATO BANCRIO FORNECIMENTO PELO BANCO - PAGAMENTO DE TARIFA - EXIGNCIA - INADMISSIBILIDADE OFENSA AO ART. 6, III, DA LEI 8.078/90 - INSTITUIO BANCRIA - FORNECEDOR DE SERVIOS - DEVER DE INFORMAR - CONSUMIDOR - DIREITO INFORMAO - OBRIGAO DE FAZER DESCUMPRIMENTO - MULTA DIRIA - HONORRIOS DE ADVOGADO - CABIMENTO Ementa: Ao cautelar de exibio de documentos. Exigncia de tarifas para apresentao dos documentos. Imposio de multa diria. Honorrios advocatcios. 1. Tem o consumidor o direito informao, consoante o disposto no art. 6, inciso III, do CDC, constituindo ofensa ao referido diploma legal a recusa do banco, em fornecer as referidas informaes, ou em condicionar o seu oferecimento ao pagamento de tarifas. 2. possvel a cominao de multa diria por descumprimento de obrigao de fazer, consoante o disposto no art. 461, 4, do CPC, como forma de garantir a efetividade do provimento jurisdicional proferido. 3. Considerando que a presente ao autnoma e no mero incidente processual e que foi o requerido quem deu causa ao seu ajuizamento, tendo apresentado resistncia pretenso da autora, cabvel a condenao em honorrios advocatcios. APELAO CVEL N 1.0439.06.051847-9/001 - Comarca de Muria - Apelante: Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Apelada: Adriana Cassim da Silva - Relator: Des. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julga40
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mentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2006. - Wagner Wilson - Relator.

Notas taquigrficas O Sr. Des. Wagner Wilson - Presentes os requisitos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Recorre o apelante, Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A., objetivando a reforma da sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Muria, que julgou procedente o pedido de exibio do cheque n 102907, devolvido por ausncia de fundos na conta corrente da apelada e que resultou na inscrio do seu nome dos cadastros restritivos de crdito, bem como dos extratos relativos referida conta corrente. Sustenta que no existe nos autos prova de que o banco tenha negado o fornecimento do documento pretendido pela recorrida e, ainda, que esta deve arcar com os custos da emisso do documento solicitado. Ressalta no ser cabvel a multa cominatria imposta pelo MM. Juiz, para o cumprimento da deciso proferida, e pugna pelo nocabimento da condenao em honorrios de sucumbncia. No obstante os argumentos despendidos pelo recorrente, a meu ver, no lhe assiste razo. A relao jurdica existente entre as partes notoriamente uma relao de consumo, j que o banco apelante contratou com a apelada a prestao de seus servios bancrios. Em sendo assim e na esteira da orientao da Smula n 297 do Superior Tribunal de Justia, aplicam-se ao presente caso as normas previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor. O direito informao um direito bsico, garantido ao consumidor pelo disposto no art. 6, inciso III, do CDC, verbis legis:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: (...) III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas,

composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem.

No caso dos autos, a apelada tem fortes razes para acreditar que o cheque que resultou na inscrio do seu nome na Serasa no foi emitido por ela, j que sua conta se encontrava paralisada desde 2003, conforme mencionado na inicial. Somente mediante a exibio da microfilmagem do referido cheque e dos extratos bancrios de sua conta corrente que a apelada poder provar a irregularidade da respectiva compensao e da conseqente ilegalidade na inscrio do seu nome nos cadastros de proteo ao crdito. O acesso a essas informaes direito da apelada garantido pelo disposto no art. 6, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que prima acima de tudo pelos princpios da boa-f e da transparncia. No pode o fornecedor de servios impor condies para que seja efetivamente garantido ao consumidor o acesso a essas informaes, sob pena de violao ao prprio sistema protetivo do consumidor. A cobrana da respectiva tarifa referente ao servio prestado, como no caso dos autos, constitui obstculo imposto ao consumidor para o exerccio ao seu direito bsico de informao, e no deve, portanto, prevalecer. Ressalte-se que o simples fato de o apelante no ter providenciado a juntada do referido cheque, com a contestao e o condicionamento de seu fornecimento ao pagamento das mencionadas tarifas, suficiente para caracterizar a sua recusa. O dever de informao do fornecedor de servios decorre da lei; e, portanto, constitui ofensa ao Cdigo de Defesa do Consumidor a sua recusa em fornecer as informaes pretendidas pela apelada, na condio de consumidora. 41

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Por sua vez, insta acentuar que, em sendo o comando sentencial uma obrigao de fazer, independentemente de ser o presente feito de natureza cautelar ou ordinria, cabvel a fixao de multa diria para o cumprimento da obrigao, nos termos do disposto no art. 461, 4, do CPC. Sustentou o recorrente que seria incabvel a aplicao da multa cominatria, tendo em vista o disposto no art. 359 do CPC, aplicvel ao caso por fora do art. 845 do mesmo diploma legal. No entanto, entendo que o disposto no art. 359 do Cdigo de Processo Civil, que determina que sejam admitidos como verdadeiros os fatos que, por meio do documento, a parte pretendia provar se o requerido no promover a exibio do mesmo, no se aplica exibio cautelar de documentos, razo pela qual no obsta a cominao de multa diria por descumprimento da obrigao. Isso porque a natureza jurdica da exibio cautelar de demanda assecuratria da possibilidade de provar, quando no se sabe sequer quais os fatos acertados que sero objeto de prova na ao principal, o que nem mesmo requisito da inicial, no podendo ser aplicada a pena de confisso ao requerido nesses casos. O contrrio ocorre na ao incidental j que esta constitui meio de prova definitivo das alegaes constantes do processo principal. Nesse sentido so os ensinamentos de Ovdio Baptista da Silva (in Do processo cautelar. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 382):
O art. 845 deve ser lido como se pretendesse inserir, no procedimento cautelar exibitrio, apenas as regras dos arts. 356, 358, 362 e 363. A aplicao dos demais dar-se- apenas no que couber. Assim, pois, no haver a cominao de terem-se por verdadeiros os fatos que, por meio de documento ou coisa a serem exibidos, pretendia o requerente provar, segundo o art. 359. No h pena de confisso possvel antes da propositura da demanda onde a confisso h de ser apreciada pelo nico magistrado capaz de faz-lo, que a demanda satisfativa, onde a prova, apenas assegurada com a exibio, ser produzida.

Nota-se, portanto, que, nas cautelares de exibio de documentos, cabe ao julgador impor medidas outras para garantir a efetividade das decises por ele emanadas, conforme j decidiu o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais, verbis:
Cautelar - Exibio de documentos Essencial para propositura da ao principal. - Os documentos, cuja exibio pretendida na medida cautelar, so documentos essenciais propositura da ao principal e devem ser apresentados no tempo fixado pelo Juiz da causa, que dever usar dos meios legais para garantir o devido cumprimento de sua determinao, sob pena de perda de prestgio do Poder Judicirio. Recurso provido (Apelao Cvel n 415.839-2. Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Rel. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade. Extrado do site <www.tjmg.gov.br>).

Dentre as mencionadas medidas, h que se reconhecer a possibilidade, inclusive, da cominao de multa diria pelo descumprimento da ordem, nos termos previstos no art. 461, 4, do CPC, sem prejuzo da medida de busca e apreenso dos documentos, consoante orientao consolidada deste Tribunal:
Justia gratuita - Deferimento - Exibio de documentos - Cautelar - Objetivo - Simples exame de documentos - Produo de prova Descabimento - Inaplicabilidade do art. 359 do CPC - Inocorrncia de inpcia da inicial Documentos enviados, no passado, ao requerente - Perda - Desinfluncia - Interesse - Contrato celebrado pelas partes e extrato de evoluo do dbito - Documentos comuns s partes - Existncia no negada - Procedncia - Inteligncia dos arts. 844, inciso II, e 845 c/c o 358, inciso III, todos do CPC. - dominante no col. STJ o pensamento de que, para a concesso da justia gratuita, basta que o requerente afirme que no pode arcar com as custas e honorrios advocatcios, passando a militar, em seu favor, a presuno de pobreza para fins legais, que somente pode ser elidida por prova concludente em contrrio, o mesmo se passando com a revogao do benefcio. - No tendo por escopo a exibio exposta no art. 844 do CPC, a produo de provas, mas simplesmente permitir que o interessado tenha s vistas a coisa ou o documento, a fim de exa-

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min-los, inteiramente inaplicvel ao a pena contida no art. 359 do CPC, que trata da presuno de veracidade dos fatos que, por meio do documento ou da coisa, a parte pretendia provar, o que significa que totalmente dispensvel e estranha causa de pedir da medida a discriminao detalhada dos fatos que o requerente eventualmente pretenda provar com os documentos cuja exibio pede, no havendo que se falar, por conseguinte, ante a mera inexistncia dessa descrio, em inpcia da inicial. - No subsiste o argumento de que, ante a inaplicabilidade da pena contida no art. 359 do CPC, ficaria a exibio cautelar de documentos ou coisa destituda de eficcia, caso julgada procedente e descumprida pelo requerido, visto que pode o julgador ordenar, nessas circunstncias, a busca e apreenso da coisa ou documento ou tomar outras providncias que entender cabveis, o que inclui a fixao de multa diria, que pode ser determinada at de ofcio, haja vista o 4 do art. 461 do CPC. - O fato de o requerente haver recebido, no passado, os documentos cuja exibio postula (contrato celebrado pelas partes e extratos demonstrando a evoluo do dbito), no o inibe de requer-los novamente junto ao emitente dos mesmos, visto que, evidncia, seja porque os jogou fora, seja porque os perdeu, o certo que no mais os possui, mostrando-se, assim, induvidoso o seu interesse na ao. - Se no foi negada, at porque nem poderia s-lo, tendo em vista as determinaes do Bacen, a existncia dos documentos descritos na inicial, que so comuns s partes, o que obriga o requerido exibio (art. 844, inciso II, e 845 c/c o 358, inciso III, todos do CPC), outra soluo no resta seno a de julgar procedente o pedido vertido na exordial (AC n 414.525-9 - Rel. Des. Mauro Soares de Freitas. Extrado do site <www.tjmg.gov.br>). Ementa: Exibio de documentos - Cautelar de carter satisfativo - Possibilidade - Pretenso resistida - nus da sucumbncia - Cabimento Dever de prestar informaes ao consumidor Exigncia de tarifas para exibir documentos em juzo - Descabimento - Obrigao de fazer Multa diria - Imposio legal. - Evidencia-se a natureza satisfativa da ao de exibio de documentos quando a pretenso da parte consiste em obter acesso a documentos relativos sua conta corrente e a outros con-

Por fim, no h que se falar em no-cabimento de honorrios de sucumbncia. Em primeiro lugar, porque o recorrente deu causa ao ajuizamento da presente ao, ao recusar o fornecimento do documento pretendido pela recorrida. Em segundo lugar, porque, aps o ajuizamento da ao, o mesmo ofereceu resistncia pretenso da autora. E, em terceiro e ltimo lugar, porque constitui a presente ao um procedimento autnomo, e no mero incidente processual, orientao esta consolidada pelo Superior Tribunal de Justia, devendo ser mantida a condenao imposta. Concluso. Com estas consideraes, nego provimento ao recurso interposto, e mantenho in totum a bem-lanada sentena recorrida, proferida pelo ilustre Magistrado Marco Antnio Feital Leite. Custas, pelo recorrente. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Bitencourt Marcondes e Jos Affonso da Costa Crtes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

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tratos, que manteve com o banco, para aferio da origem, teor e exatido dos lanamentos existentes, podendo intentar ou no uma ao principal. Resistido o pleito, sua procedncia impe ao vencido os nus da sucumbncia. - Os fornecedores de servios ou produtos tm o dever de prestar informaes adequadas e claras ao consumidor, podendo mesmo cobrar tarifas pela expedio dos documentos respectivos, mas, negada a entrega direta destes e obrigado o interessado a postul-los em juzo, incabvel a exigncia de taxas para o cumprimento da ordem judicial. - possvel a fixao de multa diria com o escopo de garantir a eficcia da sentena de cunho mandamental, que determina obrigao de fazer, conforme o art. 461, 4, do CPC. Recurso provido (Ac. n 384.054-4 - Rel. Des. Edgard Penna Amorim - j. em 17.06.2003 Extrado do site <www.tjmg.gov.br>).

HONORRIOS DE ADVOGADO - POTENCIALIDADE PLRIMA DE RENDA CARACTERIZAO - PENHORA - POSSIBILIDADE - ART. 649, IV, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - INAPLICABILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Execuo. Penhora. Honorrios advocatcios. Fonte plrima de renda. Possibilidade. Cabimento. Recurso provido. - Comprovado, de forma a convencer, que os honorrios advocatcios no constituem eventual fonte de renda do devedor e caracterizada a potencialidade plrima de rendimentos, cabvel se mostra a constrio de tal verba. AGRAVO N 1.0056.01.013425-4/001 - Comarca de Barbacena - Agravante: Ana Maria Fernandes Dielle - Agravado: Antnio Carneiro da Silva - Relator: Des. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de dezembro de 2006. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Tarcsio Martins Costa - Cuida-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de f. 233/234, proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Barbacena, que, nos autos da ao de execuo movida por Ana Maria Fernandes Dielle em face de Antnio Carneiro da Silva, declarou insubsistente a penhora efetuada sobre os honorrios sucumbenciais devidos ao executado, ao fundamento de que teriam carter alimentar. Irresignada, pretende a agravante a reforma do r. decisum, sustentando, em suma, que os honorrios em questo teriam perdido o carter alimentar em razo do acordo judicial celebrado entre as partes, visando dissoluo da sociedade de fato que mantinham, no qual teria ficado patenteado o seu direito. Deferida a formao e o processamento do recurso, foi denegada a suspensividade vindicada (f. 373). Contra-razes, em evidente infirmao, pugnando pelo desprovimento do recurso (f. 398/402). 44
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Conhece-se do recurso, presentes os pressupostos que regem sua admissibilidade. Registra-se, ab initio, que a questo no nova, j tendo sido debatida, quando do julgamento do Agravo de Instrumento n 0472992-0, entre os recorrentes invertidos, de minha relatoria, cuja ementa ficou assim redigida:
Agravo de instrumento - Execuo - Penhora Honorrios advocatcios - Cabimento - Art. 649, IV, CPC - Inaplicabilidade. - Os honorrios percebidos por profissionais liberais, tais como advogados, mdicos, arquitetos e outros, no se incluem entre os vencimentos que o art. 649, IV, do Digesto Processual Civil reputa impenhorveis, cabendo ao interessado, atravs da ao incidental de embargos, fazer prova de que os honorrios constritados so sua nica fonte de renda, ou seja, que eles tm carter alimentar, tornando-se, via de conseqncia, insusceptveis de penhora (TJMG, 9 Cmara Cvel).

Extrai-se do acrdo em evidncia (f. 368/371) que o ora agravado se insurgiu contra deciso que deferiu a penhora sobre os honorrios advocatcios a ele pertencentes, ao argumento de que se cuida de verba salarial, portanto, impenhorvel. Como se v, a deciso de primeiro grau no lhe foi favorvel, sendo confirmada nesta instncia revisora. Entendendo, entretanto, o digno Juiz da causa que o devedor/recorrido comprovou ser portador de doena grave e que no possui outra fonte de renda, e no cuidando a agravante de desvalidar tais fatos, culminou por declarar insubsistente a penhora sobre os honorrios advocatcios a ele devidos por terceiros. Essa a deciso agravada.

Conforme anteriormente asseverado, a questo j foi enfrentada, cabendo agora saber se o agravado, de fato, demonstrou que os honorrios objeto da constrio tm natureza alimentar e, via de conseqncia, no podem ser penhorados. Dispe o art. 649, IV, do Digesto Processual Civil:
So absolutamente impenhorveis: (...) IV - os vencimentos dos magistrados, dos professores e dos funcionrios pblicos, o soldo e os salrios, salvo para pagamento de prestao alimentcia.

Na mesma esteira, o entendimento do extinto Tribunal de Alada, hoje incorporado a esta eg. Corte de Justia:
Honorrios advocatcios - Fonte plrima de rendimentos - Penhora - Cabimento. - A impenhorabilidade a que se refere o art. 649, IV, do CPC diz respeito a salrios, que compreendem tudo que provier da relao de emprego, como sua contraprestao. Inexistindo a referida relao e caracterizada a potencialidade plrima de rendimentos profissionais, como ocorre nas profisses liberais, admite-se a possibilidade da penhora de tais rendimentos. - Recurso provido (Agravo de Instrumento n 0384323-4, Rel. Ediwal Jos de Morais, j. em 17.12.2002).

Como enfatizei no acrdo acima referenciado, extrai-se do dispositivo legal em evidncia que a impenhorabilidade de rendimentos do trabalho no alcana os honorrios dos profissionais autnomos ou liberais, sendo impenhorveis, to-somente, os vencimentos percebidos pelos magistrados, professores e funcionrios pblicos civis e militares e pelos assalariados, ou seja, aqueles que tm vnculo empregatcio ou estatutrio, o que no o caso do ora recorrido. que os vencimentos, salrios e soldos so provenientes de uma relao de emprego, como sua contraprestao, contendo um aspecto alimentar inarredvel, incidindo, portanto, na hiptese de impenhorabilidade absoluta. Araken de Assis (Manual do processo de execuo. 7. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 389), dissertando sobre o tema, dilucida:
O art. 649, IV, do CPC declara impenhorveis os rendimentos do trabalho dos magistrados, professores, funcionrios pblicos, militares e assalariados, exceto se o crdito for alimentar. Logo, os rendimentos se ostentam penhorveis nesta ltima hiptese. Prev-se a existncia de relao de emprego ou estatutria, e, deste modo, do mbito deste inciso se excluem os honorrios percebidos por profissionais liberais (advogados, mdicos, arquitetos e assim por diante).

In specie, com a devida vnia, ao contrrio do que afirma o ilustre Juiz singular, a prova trazida pela agravante sinaliza, fortemente, no sentido de que os honorrios constritados no constituem a nica fonte de renda do agravado, j que ele mesmo afirma o patrocnio de mais de mil aes em curso (f. 178/179-TJ), e de que percebe, aproximadamente, a quantia de R$ 3.000,00 mensais (f. 237/238-TJ). Sendo assim, por bvio, est caracterizada a potencialidade plrima de rendimentos profissionais, no tendo os honorrios em questo natureza alimentar, via de conseqncia, penhorveis, possibilitando, dessarte, o cumprimento da sentena homologatria do acordo firmado pelas partes, objeto da execuo em apenso. Com tais consideraes, d-se provimento ao agravo, para desvalidar a r. deciso hostilizada, declarando-se subsistente a penhora. Custas recursais, pelo agravado, suspensa, contudo, sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio de Pdua e Jos Antnio Braga. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

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INDENIZAO - DANO MORAL - OBJETO ESTRANHO EM LATA DE REFRIGERANTE INGESTO - RELAO DE CONSUMO - FABRICANTE E FORNECEDOR - REPONSABILIDADE OBJETIVA - ARTS. 12 E 18, CAPUT, E 6, DA LEI 8.078/90 - VALOR - CRITRIO Ementa: Indenizao. Danos morais. Ingesto de objeto estranho em lata de refrigerante. Fabricante e distribuidor. Responsabilidade. - A ingesto de um objeto estranho contido em refrigerante ocasiona dano moral consistente na dor psicolgica e apreenso de no se saber as conseqncias danosas possveis sade, alm da quebra de confiana decorrente da ingesto de bebida produzida sem observncia do padro de qualidade. - Em se tratando de relao de consumo, a responsabilidade dos fabricantes e fornecedores objetiva, no havendo que se falar em culpa (arts. 12 e 18, caput e 6, II, da Lei n 8.078/90). - O arbitramento dos danos morais ato do juiz, que deve observar as circunstncias peculiares da espcie e fix-los com razoabilidade, segundo os critrios de carter pedaggico e compensatrio, sem proporcionar enriquecimento ilcito ou aviltar o patrimnio ideal da pessoa ofendida. APELAO CVEL N 1.0024.01.562039-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Centralli Refrigerantes S.A.; 2) Refrigerantes Minas Gerais Ltda. - Apelados: Antonio Carlos Teodoro de Aguiar, sua mulher e outro, por si e representando seu filho - Relator: Des. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2006. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo 2 apelante, o Dr. Marcelo Moraes Tavares, e assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Sylvio Miranda Jnior. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida - Estive atento sustentao oral conduzida na tribuna pelo Dr. Marcelo Moraes Tavares, e em que pese a excelncia do pronunciamento do ilustre advogado e das inmeras incertezas que Sua Excelncia tenta estabelecer para excluir a responsabilidade da 1 e 2 apelantes, eu, um 46
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pouco mais realista, porque o meu universo o universo dos autos, no comungo do entendimento e das teses sustentadas pelo ilustre advogado. Conheo de ambos os recursos de apelao, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. Considerando o fato de que ambas as apelantes esto sob o patrocnio do mesmo advogado e a coincidncia de suas alegaes, examino conjuntamente os recursos. Cuida-se de ao de indenizao por danos morais ajuizada pelo menor Jos Rafael e seus pais contra a empresa distribuidora Minas Gerais Refrigerantes Ltda., por ter o menor ingerido e engasgado com um objeto metlico que se encontrava em uma lata de coca-cola, o que lhe provocou corte interno na garganta. Em decorrncia do fato, o menor foi levado ao pronto-socorro, sendo identificada a presena de um fio metlico em forma de V em seu abdmen. Aps o exame mdico, o menor ficou em observao, na expectativa de que o objeto fosse expelido naturalmente de seu organismo, como

de fato ocorreu, afastando-se ento a necessidade de interveno cirrgica para tanto. Houve denunciao da lide pela r empresa Centralli Refrigerantes S.A., por ser a fabricante do refrigerante distribudo pela r. A empresa denunciada contestou os pedidos, mas no a denunciao. Os pedidos foram julgados procedentes pela r. sentena de f. 327/337, que condenou a r ao pagamento de indenizao no valor de R$ 10.000,00 ao menor e R$ 5.000,00 a cada um dos pais. A denunciada foi condenada a ressarcir a r. Insurgem-se, pois, as apelantes contra as respectivas condenaes. Inicialmente, observo que, na espcie, por se tratar de relao de consumo, a responsabilidade dos fabricantes e fornecedores objetiva, no havendo que se falar em culpa, nos termos dos arts. 12 e 18, caput e 6, II, da Lei n 8.078/90. Entendo que no h dvida de que o menor apelado ingeriu uma substncia estranha contida no interior de uma lata de coca-cola. Acompanho o entendimento do il. Magistrado de primeira instncia e dos em. representantes do Ministrio Pblico no sentido de que a prova testemunhal evidencia tal fato, ocorrido durante o recreio escolar, em local pblico e diante de vrios colegas. O assistente de turno da escola, encarregado da disciplina dos alunos, declara ter visto o apelado com uma lata de coca-cola nas mos no momento do acidente, conforme depoimento de f. 223. Quanto fabricao e distribuio do refrigerante, depreende-se dos autos que a empresa Refrigerantes Minas Gerais, segunda apelante, afirmou f. 26 exercer a distribuio do refrigerante em todo o Estado de Minas Gerais. Por sua vez, a primeira apelante, empresa Centralli Refrigerantes, no negou o fato de ser a fabricante dos produtos distribudos pela

segunda apelante e no contestou a denunciao da lide em seu desfavor. O produto foi consumido em 25.05.2001, nas dependncias de Instituto Sagrada Famlia, tendo sido adquirido pela me do menor no Supermercado Champion situado na Rua Goitacazes. Dos documentos de f. 240/242, v-se que o referido supermercado adquiriu, em fevereiro, maro e maio de 2001, o produto coca-cola da empresa Refrigerantes Minas Gerais. Da cadeia dos fatos apresentados, concluise que as apelantes fabricam e distribuem o produto no Estado de Minas Gerais, inclusive para o estabelecimento onde o produto foi adquirido. Quanto aos danos morais sofridos pelos apelados, entendo que restaram configurados nos autos. Como dito, no h dvida de que o menor ingeriu um objeto metlico contido na lata de cocacola, engasgando, sofrendo falta de ar e corte interno na garganta. Ora, a ingesto de um objeto estranho contido em refrigerante, por si s, ocasiona dano moral consistente na dor psicolgica e apreenso de no se saber as conseqncias danosas possveis sade, alm da quebra de confiana decorrente da ingesto de bebida produzida sem observncia do padro de qualidade. No se pode menosprezar o fato de que a insegurana causada a uma criana de dez anos ainda maior, pois, alm da dor e do desconforto fsico, sofre grande preocupao com a presena de um objeto metlico em seu organismo. A expectativa da necessidade de uma interveno cirrgica tambm no pode ser ignorada como causa de grande aflio e sofrimento ao menor e a seus pais. No merece acolhida, portanto, a alegao das apelantes de ausncia de dano indenizvel, visto que os apelados foram vtimas de quebra de
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confiana e preocupao com a integridade fsica e a sade do consumidor, menor de idade. Assim, acompanho entendimento exposto no parecer de f. 421/426, emitido pela il. Procuradora de Justia, no sentido de que restaram comprovados o dano e o nexo causal, configurando-se a responsabilidade civil das apelantes e o conseqente dever de indenizar (sic). Em casos jurisprudncia: anlogos, extrai-se da

assim, perante o consumidor ou circunstante, fbrica de refrigerante em razo do estouro de vasilhame, ocorrido em supermercado. - No o comerciante terceiro, ao efeito de excluir a responsabilidade do produtor (...); ainda que o fosse, incumbe ao fabricante a demonstrao inequvoca de que o defeito inexistia no produto, a caracterizar exclusividade de ao (dita culpa exclusiva) do comerciante (TJRS, 6 Cm., Ap. Cvel 598081123, Rel. Des. Antnio Janyr Dall`Agnol Jnior, j. em 10.02.99).

Indenizao. Relao de consumo. Responsabilidade objetiva. Fato do produto. Ingesto de refrigerante com gosma esverdeada. Dano moral. Dever de ressarcir. - Diante da imposio pelo Cdigo de Defesa do Consumidor da responsabilidade objetiva, que dispensa a prova da conduta culposa do ofensor, para que implique o dever de indenizar do fornecedor, deve o consumidor que pretende a reparao provar os danos sofridos e o nexo causal. - Sofre o consumidor que ingere refrigerante com gosma, consistente na presena de sujeiras amorfas no lquido, dano moral decorrente da sensao de repugnncia e nojo, causadora de humilhao e vergonha, devendo ser indenizado pela fornecedora, em virtude da quebra de seu dever de diligncia na fabricao, colocando produto defeituoso, imprprio para o consumo, no mercado (TAMG, 7 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 2.0000.00.400.619-7/000, Rel. Des. D. Vioso Rodrigues, j. em 06.11.2003, pub. em 26.11.2003). Indenizao. Responsabilidade civil. Dano moral. Consumidor que ingere refrigerante com corpo estranho, de aparncia abjeta. Repugnncia e transtornos psicossomticos experimentados. Verba devida. Ao julgada, em parte, procedente. Improvimento ao recurso. - Sofre induvidoso dano moral, susceptvel de reparao, o consumidor que ingere refrigerante com corpo estranho, cuja aparncia abjeta lhe provoca repugnncia e transtornos psicossomticos (TJSP, 6 Cm. de Dir. Pbl., Ap., Rel. Csar Peluso, j. em 21.12.99, JTJ-Lex 230/96). Responsabilidade civil. Acidente de consumo. Responsabilidade pelo fato do produto. - objetiva a responsabilidade do produtor na hiptese de acidente de consumo. Responde,

No mesmo sentido: TJSP, 2 Cm. Cvel, Ap. 215.043-1/2, Rel. Des. Lino Machado, j. em 07.03.1995, EDPriv 3/251 e TJRS, 10 Cm., Ap. Cv. 70002240265, Rel. Des. Luiz Ary Vessini de Lima, j. em 04.10.2001. Importante ressaltar, ainda, que o arbitramento da indenizao por dano moral ato do Juiz, que deve operar com moderao, orientando-se pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida, notadamente situao econmica das partes e s peculiaridades de cada caso. sabido que o conceito de ressarcimento, em se tratando de dano moral, abrange dois critrios: um, de carter pedaggico, objetivando repreender o causador do dano pela ofensa que praticou; outro, de carter compensatrio, que proporcionar vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido. Yussef Said Cahali, citado por Amrico Luiz Martins da Silva, destaca que a reparao que se tem em vista objetiva a concesso de um benefcio pecunirio para atenuao e consolo da dor sofrida, e no para o ressarcimento de um prejuzo pela sua natureza irressarcvel, ante a impossibilidade material da respectiva equivalncia de valores. Acrescenta o doutrinador que:
a sua estimativa dever ser feita segundo a renovao de conceitos a que precedeu nossa jurisprudncia, com fundamento no art. 1.553 do Cdigo Civil, fixando-se a reparao por arbitramento, conforme insistentemente tem proclamado o colendo Supremo Tribunal

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Federal (O dano moral e a sua reparao civil. So Paulo: Ed. RT, 1999, p. 315).

Assim, vista dos elementos carreados aos autos, considero justas e razoveis as indenizaes arbitradas em R$ 10.000,00 (dez mil reais) para o menor e R$ 5.000,00 (cinco mil reais) para os pais, pois atendem aos critrios recomendados pela doutrina e jurisprudncia e cumprem o carter pedaggico da condenao por danos morais, no configurando enriquecimento ilcito. As indenizaes arbitradas no se mostram excessivas, mas compatveis com a preocupao surgida para os apelados em razo do risco de sade a que o menor foi exposto por ter ingerido um fio metlico que se encontrava no interior da lata de refrigerante que ingeriu. Ante o exposto, com base nos arts. 93, IX, da Constituio da Repblica e 131 do Cdigo de Processo Civil, nego provimento a ambos os recursos de apelao, mantendo na ntegra a r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelas apelantes, em relao ao respectivo recurso. -:::-

O Sr. Des. Nilo Lacerda - Sr. Presidente, sem embargo do brilhantismo da sustentao oral feita pelo Dr. Marcelo Moraes Tavares, estou acompanhando inteiramente o voto de Vossa Excelncia, porque a leitura dos autos no deixa qualquer dvida sobre os fatos que ensejaram o presente pedido de indenizao por danos morais. Como bem demonstrado na fundamentao de Vossa Excelncia, no caso, a responsabilidade objetiva, o dano e o nexo causal esto provados saciedade. De sorte que entendo que o Meritssimo Juiz primevo fixou o valor da indenizao de modo razovel, nada havendo a ser modificado na respeitvel sentena apelada. Na esteira do judicioso voto de Vossa Excelncia, estou confirmando integralmente e negando provimento a ambos os recursos. O Sr. Des. Domingos Coelho - Sr. Presidente, tambm ouvi com ateno as palavras do ilustre advogado que se manifestou da Tribuna, de forma coerente e objetiva, mas, com relao ao julgamento, estou acompanhando Vossa Excelncia. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS

AO DE COBRANA - BEM IMVEL - INADIMPLEMENTO - PROMESSA DE COMPRA E VENDA - RESCISO CONTRATUAL - DEVOLUO DE PRESTAES PAGAS - DECISO EXTRA PETITA - NO-OCORRNCIA - FRUIO DO IMVEL - INDENIZAO DEVIDA FIADOR - LEGITIMIDADE PASSIVA Ementa: Resciso. Promessa de compra e venda. Sentena extra petita. Afastamento. Legitimidade passiva. Inadimplncia. Obrigaes recprocas. Falta de pagamento. Cobrana. Mora caracterizada. Reteno. - Se a prestao jurisdicional conferida coaduna com o pedido formulado, que versa sobre cobrana de prestaes em atraso, cumulada com resciso contratual, no h julgamento extra petita na sentena que reconhece o direito de restituio de parcelas pagas ao promitente comprador. - Para se aferir a legitimidade para figurar no plo passivo de uma ao, necessrio verificar se os fatos narrados se relacionam com a parte excluda. - Se o fornecedor se desinteressa da manuteno do vnculo jurdico, em razo da inadimplncia do consumidor, admissvel se torna a resciso do contrato, com a devoluo das parcelas pagas, sendo lcita a reteno de 20% do valor das prestaes pagas a ttulo de indenizao pelo uso do imvel e por despesas do negcio.
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- No se afigura legtima a pretenso quanto postergao da devoluo, por importar onerosidade excessiva para o comprador. - Uma preliminar rejeitada, outra preliminar acolhida, primeira apelao no provida e segunda apelao parcialmente provida. APELAO CVEL N 1.0024.04.302997-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1os Wander Lcio Vinhal e outro, 2as Constrac - Construtora Arvelos Costa Ltda. e outra - Apelados: Wander Lcio Vinhal e outro, Constrac - Construtora Arvelos Costa Ltda. e outra - Relatora: Des. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR UMA PRELIMINAR, ACOLHER OUTRA, NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 10 de outubro de 2006. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Carlos Roberto da Costa. A Sr. Des. Evangelina Castilho Duarte Tratam os autos de ao de cobrana e pedido de resciso de contrato movida pelas segundas apelantes, ao argumento de estarem os primeiros apelantes inadimplentes com relao s parcelas da promessa de compra e venda que firmaram, tendo por objeto o imvel constitudo pelo apartamento n 601, situado na Rua Capricrnio, n 153, Bairro Nova Floresta. As segundas apelantes alegaram que o dbito dos primeiros recorrentes totaliza R$ 50.982,15. Requereram o pagamento da dvida, sob pena de resciso contratual. A r. deciso de 1 grau extinguiu o processo, sem julgamento de mrito com relao 50
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requerida Ione Eustquio da Silva, por ilegitimidade passiva, e julgou parcialmente procedente o pedido das segundas apelantes, rescindindo o contrato e determinando a devoluo de 90% das parcelas pagas, devidamente corrigidas e acrescidas de juros aos primeiros recorrentes. Os primeiros apelantes pretendem a reforma da deciso recorrida, reiterando os termos da contestao. Enfatizam que pagaram valor superior ao valor do contrato e que, portanto, este deve ser considerado quitado com a condenao das segundas recorrentes devoluo do que foi pago a maior. Salientam que as segundas apelantes no cumpriram suas obrigaes contratuais quanto entrega da documentao referente ao habite-se e s certides negativas de dbito, no podendo exigir o cumprimento por parte dos compradores do imvel. Frisam que restou demonstrado o descumprimento contratual por parte das vendedoras, que entregaram imvel com defeitos. Ressaltam que, no havendo prova do prejuzo experimentado pelas segundas recorrentes, no cabe reteno de 10% das parcelas pagas. As segundas apelantes pretendem a modificao da r. deciso recorrida, argindo a preliminar de nulidade da sentena, sob o argumento de no haver pedido de restituio de

valores por parte dos primeiros apelantes. Concluem que a sentena extrapola o pedido. Alegam que a restituio determinada pelo Julgador monocrtico ultrapassa o valor de mercado do imvel. Pleiteiam a majorao do percentual de reteno. Enfatizam que, para que seja efetuada a restituio, o bem dever ser previamente avaliado e alienado. Ressaltam que a r excluda da lide figura no contrato como fiadora dos primeiros recorrentes e que, portanto, parte legtima para figurar no plo passivo da cobrana. A r. deciso recorrida foi publicada em 23 de maio de 2006, vindo o primeiro recurso em 1 de junho e o segundo em 06 de junho, ambos acompanhados de preparo. Esto presentes, portanto, os requisitos para conhecimento dos recursos. Inicialmente, mister salientar que os argumentos recursais sero apreciados em conjunto, por versarem sobre a mesma matria. I - Nulidade da sentena. Os limites da lide so definidos pelos pedidos formulados pelas partes na pea exordial e na contestao. Ocorre julgamento extra petita quando a sentena soluciona causa que est fora daquela proposta atravs do pedido. No caso vertente, no h julgamento extra petita, uma vez que o Juzo a quo no deferiu prestao fora daquela postulada. A prestao jurisdicional conferida coaduna com o pedido formulado pelas segundas apelantes, que versa sobre cobrana de

prestaes em atraso, cumulada com pedido de resciso contratual, caso os primeiros apelantes no efetuassem o pagamento. Ora, no caso em exame, no foi possvel determinar o pagamento das parcelas em atraso, haja vista que os primeiros recorrentes se recusam a faz-lo. Sendo assim, o Julgador monocrtico decidiu pela resciso do contrato, estabelecendo os parmetros para a devoluo do valor que j havia sido pago, medida que decorre do pedido de rompimento do contrato. Rejeito, pois, a preliminar. II - Legitimidade passiva. Para se aferir a legitimidade para figurar no plo passivo de uma ao, necessrio verificar se os fatos narrados se relacionam com a parte excluda. Constata-se que os segundos apelantes pretendem receber os valores das prestaes estipuladas no contrato de promessa de compra e venda, no qual a parte excluda, Ione Eustquio da Silva, figura como fiadora. Observa-se que a resciso contratual no era o pedido principal, mas o pedido alternativo, formulado pelas segundas apelantes para o caso de impossibilidade de recebimento das parcelas ajustadas. Sendo assim, a parte excluda est relacionada com os fatos narrados, sendo garantidora da obrigao assumida pelos primeiros apelantes. Logo, Ione Eustquio da Silva deve ser reincluda no plo passivo da demanda, pois parte passiva legtima para o pedido de cobrana. A questo relacionada ao rompimento contratual de mrito e, assim, deve ser solucionada tambm em relao fiadora. III - Mrito.
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A controvrsia funda-se na aferio de quem descumpriu o contrato de promessa de compra e venda. As segundas apelantes fundamentaram seu pedido na inadimplncia dos primeiros recorrentes, que no lograram xito no sentido de demonstrar o pagamento da totalidade das parcelas ajustadas, porquanto nem todos os documentos colacionados s f. 91/225 tm valor de recibo, pois no foram assinados pelas promitentes vendedoras. Os primeiros apelantes tampouco lograram xito no sentido de demonstrar a alegada cobrana abusiva de encargos e o excesso de cobrana, no havendo que se falar em inverso do nus da prova, haja vista que no h verossimilhana nas alegaes dos consumidores. Sendo assim, verifica-se que os primeiros apelantes descumpriram obrigao estipulada no pacto, dando ensejo ao rompimento contratual. Mister salientar que o fato de as segundas apelantes terem supostamente descumprido clusula contratual, quanto entrega dos documentos referentes ao imvel e aos defeitos de construo que este apresentou, no suficiente para afastar o pedido de resciso, haja vista que restou demonstrada a inadimplncia por parte dos promitentes compradores. Isso posto, cumpre analisar o teor da clusula, que prev a resciso contratual, e estabelecer os parmetros para a devoluo dos valores que j foram pagos pelos primeiros apelantes, haja vista que estes no podem simplesmente perd-los em favor das segundas recorrentes, sob pena de infrao aos princpios que primam pelo equilbrio contratual e condenam o enriquecimento ilcito. A clusula dcima stima do contrato prev que, na hiptese de resciso por culpa dos promissrios compradores, estes ficaro obrigados a restituir imediatamente o imvel objeto do contrato sem direito a qualquer indenizao ou reteno por benfeitorias que nele hajam feito. Em considerao ao princpio da boa-f, que deve estar presente na celebrao dos contratos, a referida clusula deve ser conside52
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rada nula, porquanto no prima pelo equilbrio contratual, estabelecendo obrigao extremamente onerosa para os consumidores, que perdero todo o valor pago em favor das fornecedoras, que, alm da importncia paga, reincorporam o imvel em seu patrimnio. Ora, as segundas apelantes tm direito reteno de parte do valor pago pelos primeiros recorrentes, para cobrir as despesas administrativas e compens-las pelo tempo em que estes usufruram do imvel. Embora as segundas apelantes venham a reincorporar o imvel ao seu patrimnio, com possibilidade de celebrar novo negcio, tambm deve ser considerado que os primeiros recorrentes usaram o bem durante certo tempo, interrompendo os pagamentos mensais ajustados. Dessarte, deve ser assegurado s vendedoras, que vem frustrada a compra e venda celebrada, o direito de ressarcimento pelo perodo em que os compradores utilizaram o imvel. Assim tem decidido este eg. Tribunal:
Compromisso de compra e venda de imvel Resciso do contrato e restituio do quantum pago postuladas pelo comprador inadimplente Possibilidade - Reteno, pelo vendedor, de importncia proporcional fruio do bem. - Em tema de compromisso de compra e venda avenado na vigncia da Lei 8.078/90, o comprador inadimplente pode postular a restituio das prestaes pagas, monetariamente atualizadas, autorizando-se, todavia, o vendedor a decotar desse quantum importncia proporcional fruio da coisa (Apelao Cvel n 314.284-1 - Dcima Quarta Cmara Cvel Relator: Des. Drcio Lopardi Mendes).

Nesse aspecto, considera-se suficiente, para cobrir as despesas administrativas e as parcelas referentes ao uso e gozo dos imveis, o percentual de 20% das parcelas pagas, haja vista que, embora o valor pago pelos primeiros apelantes seja consideravelmente elevado, estes permaneceram no imvel por perodo longo. Acrescente-se no ser legtima a pretenso quanto postergao da devoluo, haja

vista que esta se refere quantia que j foi paga pelos compradores, tendo-se incorporado, efetivamente, ao patrimnio das segundas apelantes, que, indubitavelmente, fazem uso deste capital para fomentar suas atividades. Diante do exposto, nego provimento ao recurso apresentado por Wander Lcio Vinhal e outra e dou parcial provimento ao recurso apresentado por Constrac - Construtora Arvelos Costa Ltda. e outra, para determinar a reincluso de Ione Eustquio da Silva no plo passivo da demanda, julgando improcedente o pedido em relao a ela, e para declarar a resciso contratual, permitindo s segundas recorrentes a reteno de 20% sobre as parcelas pagas pelos primeiros apelantes. -:::-

Quanto forma de correo do percentual de devoluo (80%) e quanto distribuio dos honorrios da sucumbncia, mantenho ntegra a r. deciso recorrida. Custas recursais, razo de 80% pelos primeiros apelantes e 20% pelas segundas recorrentes. O Sr. Des. Alberto Vilas Boas - De acordo. O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira De acordo. Smula - REJEITARAM UMA PRELIMINAR, ACOLHERAM OUTRA, NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO.

SEGURO OBRIGATRIO - DPVAT - INVALIDEZ PERMANENTE - ACIDENTE OCORRIDO EM FAZENDA PARTICULAR - VECULO AUTOMOTOR DE VIA TERRESTRE - TRATOR AUSNCIA DE REGISTRO E LICENCIAMENTO - IRRELEVNCIA - ART. 5 DA LEI 6.194/74 REQUISITOS - QUANTUM INDENIZATRIO - FIXAO - SALRIO MNIMO - POSSIBILIDADE HONORRIOS DE ADVOGADO - DESPESA PROCESSUAL SUCUMBNCIA RECPROCA - NO-OCORRNCIA Ementa: Cobrana. Mquina agrcola. Veculo automotor de via terrestre. Ausncia de registro e licenciamento do veculo. Irrelevncia. Indenizao securitria. Documentos necessrios. Comprovao. Salrio mnimo. Parmetro para condenao. Possibilidade. Honorrios e despesas processuais. nus do vencido. Sucumbncia recproca. Inocorrncia. - Tratando-se de veculo terrestre tracionado por motor, a incria do proprietrio em deixar de registr-lo e licenci-lo no afasta a obrigao da seguradora de indenizar a parte lesada, porque a responsabilidade decorre do prprio sistema legal de proteo s vtimas de trnsito. Constatado que os documentos necessrios comprovao da ocorrncia do sinistro foram devidamente enviados seguradora, impe-se o pagamento do prmio segurado. - A Lei 6.194/74 est em pleno vigor, aplicando o salrio mnimo como parmetro para se estabelecer o quantum indenizatrio. - A ausncia de registro e licenciamento do veculo no afasta a responsabilidade da seguradora em pagar o prmio quando comprovado o acidente de trnsito. - Se um litigante decair de parcela mnima do pedido, o juiz desprezar a sucumbncia recproca e atribuir, por inteiro, ao outro a responsabilidade pelas despesas e honorrios. APELAO CVEL N 1.0701.05.123739-7/001 - Comarca de Uberaba - Apelantes: 1) Vera Cruz Seguradora, 2) Aparecido Piovezani - Apelados: Vera Cruz Seguradora, Aparecido Piovezani Relatora: Des. EULINA DO CARMO ALMEIDA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES, NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Eulina do Carmo Almeida - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida Cuida a espcie de apelos interpostos por Vera Cruz Seguradora S.A. e Aparecido Piovezani, em virtude da v. sentena, f. 59/66, que, nos autos da ao de cobrana aforada pelo segundo em desfavor da primeira, julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na inicial, nos seguintes termos:
Ante o exposto, e por tudo mais que dos autos consta, julgo parcialmente procedente o pedido, condenando a requerida a pagar ao requerente a indenizao de seguro obrigatrio DPVAT, mas na porcentagem de 70% (setenta por cento) de 40 (quarenta) salrios mnimos, que correspondia este, na poca do ajuizamento da ao, a R$ 12.000,00 (doze mil reais), perfazendo 70% (setenta por cento) a quantia de R$ 8.400,00 (oito mil e quatrocentos reais), com juros de mora de 1% ao ms, a contar da citao, e correo monetria desde o ajuizamento da ao, de acordo com a tabela da egrgia Corregedoria de Justia de Minas Gerais. Custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 10% (dez por cento) do valor da condenao, devidamente corrigido, a cargo da requerida.

havendo falar em responsabilidade da r pelo pagamento da indenizao pleiteada. Ainda em sede prefacial, aduz a carncia de ao do recorrido, uma vez que no trouxe aos autos o laudo de exame de corpo delito, documento imprescindvel propositura da ao. No mrito, pugna pela reforma do decisum, alegando ser indevida a indenizao do seguro obrigatrio, pois que o veculo envolvido no sinistro no registrado nem licenciado e que o sinistro se deu no interior de uma fazenda particular, ou seja, fora de via terrestre pblica. Aduz a perda do objeto, uma vez que o apelado no comprovou o grau de invalidez argido na pea inicial, questionando a necessidade de obedincia s normas expedidas pela Susep e s resolues do CNSP Conselho Nacional de Seguros Privados, inclusive no tocante determinao do quantum indenizatrio, acrescentando que vedada a reparao vinculada ao salrio mnimo. Por fim, refuta sua condenao ao pagamento integral das custas processuais e dos honorrios advocatcios, em razo da sucumbncia recproca, alegando que cada parte deve arcar com a verba de seu respectivo patrono. Tambm irresignado, apelou Aparecido Piovezani, f. 84/87, visando reforma da sentena no tocante ao arbitramento do quantum indenizatrio, ao argumento de que a reparao a que faz jus est prevista na alnea b do artigo 3 da Lei Federal n 6.194/74 e corresponde a 40 (quarenta) salrios mnimos, vigentes no Pas poca da liquidao do sinistro. Assevera, ainda, que as resolues, circulares e atos normativos no tm o condo de alterar artigo de lei federal. Contra-razes s f. 92/96. Os recursos foram recebidos em ambos os efeitos, f. 83 e 90, dos quais conheo, pois presentes os pressupostos de admissibilidade.

Inconformada, Vera Cruz Seguradora S.A. recorre, f. 71/81, aduzindo, em preliminar, a sua prpria ilegitimidade para figurar no plo passivo da ao, por entender que a mquina agrcola que causou o acidente automobilstico narrado na inicial no possui cobertura pelo Seguro Obrigatrio de Veculos - DPVAT, no 54
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Aparecido Piovezani ajuizou uma cobrana securitria em desfavor de Vera Cruz Seguradora S.A., ao argumento de que, em decorrncia de acidente automobilstico, se tornou invlido permanente para o labor, como atestado pelo boletim de ocorrncia de f. 09, tendo direito a receber a indenizao prevista na alnea d do artigo 3 da Lei Federal n 6.194/74. O MM. Juiz a quo julgou parcialmente procedente o pedido inicial, nos termos j transcritos, ensejando as insurgncias em apreo. Primeira apelao. Preliminares. Ilegitimidade passiva. Em suas razes recursais, a apelante alega ser ilegtima para figurar no plo passivo da presente demanda, uma vez que o veculo que causou o sinistro no est sujeito ao seguro DPVAT, por no possuir registro e licenciamento na respectiva repartio administrativa. Razo no lhe assiste. Com efeito, o artigo 5 da Lei n 6.194/74, com as alteraes introduzidas pela Lei n 8.441/92 em seu artigo 5, para o pagamento da indenizao do seguro obrigatrio DPVAT, exige apenas simples prova do acidente e do dano, independentemente da existncia de culpa. O 1 impe para a quitao, como documentos, a certido de bito, o registro da ocorrncia no rgo policial e prova de qualidade de beneficirio, no caso de morte. Do cotejo das provas acostadas nos autos, conclui-se que a reparao pleiteada , de fato, devida. Isso porque todas as exigncias acima citadas foram cumpridas, como se pode verificar f. 09 (boletim de ocorrncia policial) e f. 12 (laudo mdico). A jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia determina, ainda, que, em caso de ausncia de quitao do prmio, o capital dever ser pago pelo consrcio das seguradoras

autorizadas a trabalhar com esta espcie de seguro, em virtude do carter social dessa verba.
Smula 257: A falta de pagamento do prmio do seguro obrigatrio de danos pessoais causados por veculos automotores de vias terrestres (DPVAT) no motivo para a recusa do pagamento da indenizao.

Dispe o artigo 96 do Cdigo de Trnsito Brasileiro: Os veculos classificam-se em: (...) e) de trao: caminho-trator; trator de rodas; trator de esteira; trator misto. Logo, tratando-se de veculo terrestre tracionado por motor, a incria do proprietrio em deixar de registr-lo e licenci-lo no afasta a obrigao da seguradora de indenizar a parte lesada, porque a responsabilidade decorre do prprio sistema legal de proteo s vtimas de trnsito. Nesse sentido, a jurisprudncia deste Sodalcio:
inegvel que o trator veculo automotor disciplinado na Lei 6.194/74 e Decreto-lei 73/66, pois se trata de veculo automotor suscetvel de circular nas vias terrestres do Pas; assim seu condutor ou passageiro, sofrendo dano, tem direito indenizao do seguro obrigatrio... (Ap. n 483.728-7, 3 CC, Rel. Des. Afrnio Vilela, j. em 16.02.2005). A jurisprudncia do extinto TAMG unnime em condenar as seguradoras ao pagamento da indenizao relativa ao seguro DPVAT, em caso de acidente causado por trator, sendo irrelevante o fato de o veculo no se encontrar licenciado ou registrado, nem de no ter sido pago o prmio relativo ao seguro obrigatrio, pois nenhuma dessas irregularidades pode ser imputada vtima... (Ap. n 510.168-0, 17 CC, Rel. Des. Marin da Cunha, j. em 02.06.2005).

No caso em tela, a mquina agrcola envolvida no acidente que vitimou o apelado veculo automotor suscetvel de circular nas vias terrestres do Pas, sendo sujeito ao seguro obrigatrio, pelo que rejeito esta preliminar. Carncia de ao.
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No que concerne preliminar de carncia de ao por falta de apresentao do exame de corpo de delito, deve ser afastada, j que a documentao juntada pelo recorrido com a exordial suficiente para se aferir a leso sofrida. Preceitua o artigo 5 da Lei 6.194/74:
Art. 5 - O pagamento da indenizao ser efetuado mediante simples prova do acidente e do dano decorrente, independentemente da existncia de culpa, haja ou no resseguro, abolida qualquer franquia de responsabilidade do segurado.

em fazenda fora de via terrestre pblica, no retira da mquina agrcola a sua caracterstica de veculo automotor para trnsito em terra. O artigo 2, I, da Lei 6.194/74, que dispe sobre o seguro obrigatrio, possui cobertura para acidentes ocorridos nessas condies, no especificando se em via pblica ou particular. Tambm, o artigo 20 do Decreto-lei n 73/66 no exige que o trator esteja em via terrestre pblica para submeter-se ao seguro obrigatrio, incluindo em seu rol at mesmo as embarcaes. O que se quis ali foi excluir o veculo areo, que se submete a lei especial. Assim, patenteada a caracterstica de veculo automotor passvel de circulao nas vias terrestres do Pas e, conseqentemente, sujeito ao pagamento de seguro obrigatrio, surge o direito de, em caso de acidente, pleitear indenizao pelas empresas integrantes do consrcio de seguradoras que operam no sistema, ainda que no emitido para o veculo DUT ou bilhete de seguro, por fora do artigo 7 da Lei 6.194/74, com a redao que lhe deu a Lei 8.441/92. Quanto vinculao ao salrio mnimo, este egrgio Tribunal tem externado o entendimento de que as Leis 6.205/75 e 6.423/77, bem como a Carta da Repblica, recepcionaram o artigo 3 da Lei n 6.194/74, utilizando o salrio mnimo no como fator de correo monetria, mas para estabelecer o quantum indenizatrio, nos seguintes termos:
Art. 3 Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no artigo 2 compreendem as indenizaes por morte, invalidez permanente e despesas de assistncia mdica e suplementares, nos valores que se seguem, por pessoa vitimada: a) 40 (quarenta) vezes o valor do maior salrio mnimo vigente no Pas no caso de morte...

Resta claro que a legislao no exige a apresentao do exame de corpo de delito para o pagamento da indenizao; basta que haja prova apta a demonstrar o dano, in casu, a invalidez. Portanto, a certido de sinistro de f. 09 bem como o laudo mdico de f. 12 so elementos comprobatrios suficientes para o mister de verificar a ocorrncia do fato e suas conseqncias, como exige a legislao pertinente ao feito. Nesses termos, rejeito a preliminar. Mrito. A primeira suplicante alegou em suas razes recursais no ser devida a indenizao do seguro obrigatrio, pois que o sinistro se deu no interior de uma fazenda particular, ou seja, fora de via terrestre pblica. Aduz a perda do objeto, uma vez que o apelado no comprovou o grau de invalidez argido na pea inicial, sustentando que o valor a ser pago ao suplicado deve ser fixado pelas normas expedidas pela Susep, dizendo que vedada a reparao vinculada ao salrio mnimo e que a competncia para determinar o quantum ressarcitrio do CNSP (Conselho Nacional de Seguros Privados). Alegou que os nus sucumbenciais foram arbitrados equivocadamente, dada a sucumbncia recproca. Quanto primeira alegao, cedio que o fato de o veculo estar transitando no momento do acidente dentro da rea agrcola, 56
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jurisprudncia deste Sodalcio:


A fixao dos valores da indenizao, no caso do seguro obrigatrio, em nmero de salrios mnimos, estabelecida pela Lei n 6.194/74,

no foi revogada pelas Leis n 6.205/75 e 6.423/77, nem pelo artigo 7, IV, da CR/88, pois o que tais normas jurdicas vedaram foi a utilizao do salrio mnimo como indexador, isto , como fator de correo monetria, mas no a sua aplicao como padro de valor, ou seja, como quantificador, apenas para que se possa calcular o montante do seguro devido (TAMG, Ap. 412359-7, 5 CC, Rel. Juiz Marin da Cunha, j. em 13.09.2003).

A norma invocada no distingue a condio de invalidez da forma noticiada pela empresa seguradora, bastando a simples verificao da incapacidade para que o beneficirio faa jus ao recebimento. Com relao circular emanada da Susep, deve ser afastada sua aplicabilidade na espcie, uma vez que esta entidade, criada pelo Decreto-lei 73/66, apesar de ter sua competncia estatuda em seu artigo 36, alnea c, no tem o condo de revogar um dispositivo legal como o que d sustento indenizao litigada. Por se tratar de circular, ato administrativo ordinrio, no vincula o particular, mormente para obstar um direito devido em decorrncia de lei. Nesse sentido, j se manifestou este Sodalcio:
Indenizao - Seguro obrigatrio - Invalidez permanente - Valor da reparao - Pagamento administrativo insuficiente - Juros e correo monetria - Termo inicial - Verbas de sucumbncia - Voto vencido. - Comprovada a invalidez permanente em decorrncia de acidente de trnsito, tem a vtima direito indenizao integral do seguro DPVAT, que deve equivaler a 40 salrios mnimos. Os juros e a correo monetria devem incidir desde a data do pagamento em valor insuficiente, quando a seguradora j tinha cincia da importncia devida e da inteno indenizatria da vtima. Acolhido integralmente o pedido do autor, no cabe diviso das verbas de sucumbncia. Apelao no provida. Voto vencido: Caracteriza-se como litigante de m-f, respondendo pelo nus decorrente de sua ao, a parte que demanda contra expresso texto de lei, nesta se incluindo aquela que extrapola os limites do contraditrio e da ampla defesa, contrapondo-se e postergando o final do processo indevidamente (TJMG, Ap. 1.0024.04.456428-4/001, 10 CC, Rel. Evangelina Castilho Duarte, j. em 06.12.2005). Cobrana - Seguro - DPVAT - Invalidez permanente - Laudo - Indenizao em salrios mnimos - Litigncia de m-f. - 1. A verba indenizatria, devida por fora de acidente de veculo automotor de via terrestre, cujo fato ensejador da causa de pedir a invalidez permanente da vtima, est devidamente quantificada no art. 3, b, da Lei

Por fim, no tocante ao arbitramento dos nus sucumbenciais, entendo que os valores arbitrados devem ser confirmados, pois o Juzo a quo os delimitou nos parmetros legais estabelecidos no pargrafo nico do artigo 21 do CPC, tendo em vista que o apelado decaiu de parte mnima do pedido. Nesses termos, rejeito as preliminares e nego provimento ao primeiro recurso. Segunda insurgncia. Cinge-se o inconformismo do segundo recorrente na alegao de inaplicabilidade da tabela indenizatria constante na Circular n 29 da Susep, pleiteando a majorao da verba indenizatria. Razo lhe assiste, pois as Leis 6.205/75 e 6.423/77 no revogaram o artigo 3 da Lei 6.194/74, que fixa a indenizao decorrente do seguro objeto deste recurso, nos seguintes termos:
Art. 3 Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no artigo 2 compreendem as indenizaes por morte, invalidez permanente e despesas de assistncia mdica e suplementares, nos valores que se seguem, por pessoa vitimada:.. b) at 40 vezes o valor do maior salrio mnimo vigente no Pas - no caso de invalidez permanente.

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As normas estabelecidas pelo CNSP e pela Susep, atos administrativos ordinrios, so inaplicveis, pois no tm o poder de revogar um dispositivo legal como o que d sustento verba litigada, sendo, ainda, ineficazes contra o particular, mormente quando invocados para obstar um direito devido em decorrncia de lei.

6.194/74, e esta no pode ser sobrepujada por parmetros traados por entidade privada, o CNSP - Conselho Nacional de Seguros Privados. - 2. A estipulao da indenizao securitria em mltiplos do salrio mnimo no constitui ofensa ao disposto no art. 7, inciso IV, da Constituio Federal, porque se trata de verba de natureza social e at alimentar. - 3. Como a invalidez admite graus, a indenizao no deve ser estipulada no valor mximo previsto no art. 3, letra b, da Lei 6.194/74, destinado tambm para o caso de morte, se apenas um dos membros superiores ficou paralisado. - 4. No de se reputar litigante de m-f a seguradora que, citada para responder aos termos da ao de cobrana de seguro obrigatrio, apresenta defesa mediante sua peculiar interpretao dos fatos e dos dispositivos jurdicos aplicveis ao desate da contenda, proceder este que no caracteriza qualquer das situaes previstas no art. 17 do CPC (TJMG, 1.0024.05.857288-4/001, 15CC, Rel. Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 23.06.2006).

Com esses fundamentos, dou provimento ao segundo apelo para reformar a sentena, arbitrando a indenizao em valor equivalente a 40 (quarenta) salrios mnimos. Mediante essas consideraes, rejeito as preliminares, nego provimento primeira apelao e dou provimento ao segundo recurso, reformando a sentena vergastada, para arbitrar a indenizao em valor equivalente a 40 (quarenta) salrios mnimos, mantendo-a no restante, inclusive quanto s despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em primeiro grau Vera Cruz Seguradora, que fica igualmente responsvel pelas custas recursais, de ambos os apelos. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Francisco Kupidlowski e Fbio Maia Viani. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES, NEGARAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DERAM PROVIMENTO SEGUNDA. -:::-

MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - SERVIOS NOTARIAIS E DE REGISTRO - RECURSO ADMINISTRATIVO - QUESTES DE PROVA - PEDIDO DE ANULAO EXAME PELO JUDICIRIO - DESCABIMENTO - SEGURANA DENEGADA Ementa: Mandado de segurana. Concurso para ingresso nos servios de tabelionato e de registro do Estado. Anulao de questo de prova. Recurso administrativo. Indeferimento. Ato fundamentado. Inviabilidade de exame pelo Judicirio acerca de formulao de pergunta e de correo da resposta constante de gabarito oficial. Segurana denegada. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.06.438860-6/000 - Comarca de Belo Horizonte Impetrante: Lvia Carla Lima Cruz - Autoridade coatora: Desembargador Segundo Vice-Presidente TJMG - Relator: Des. JOS FRANCISCO BUENO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A SEGURANA. 58
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Belo Horizonte, 11 de outubro de 2006. Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Francisco Bueno Contm a espcie ao mandamental impetrada contra ato da digna autoridade apontada

como coatora, consistente em negativa de provimento a recurso administrativo, que considerou vlidas questes de prova integrante de concurso pblico para ingresso no servio de tabelionato e de registro do Estado de Minas Gerais, de que participou a impetrante. Buscou a requerente do writ a anulao das questes do concurso em desacordo com a matria expressamente prevista no edital. Negada a liminar, f. 127. A digna autoridade apontada como coatora prestou informaes, f. 135/138, sustentando a legitimidade da deciso proferida no recurso administrativo pela Comisso Examinadora do Concurso, que considerou vlidas as aludidas questes, e a impossibilidade de o Judicirio substituir a Comisso Examinadora para rever as questes do concurso e do respectivo gabarito oficial. A d. Procuradoria-Geral de Justia manifesta-se pela realizao da diligncia, tendo em vista que a impetrante requereu a citao de quatro candidatos por ela nominados no requerimento final, os quais teriam obtido melhor classificao e cujo direito subjetivo poderia ser afetado por eventual concesso da ordem. Em sntese, este o relatrio. Decide-se. Primeiramente, deixo de atender diligncia requerida pela impetrante e manifestada pelo ilustre Procurador de Justia, ao fundamento de que a pretenso contida no presente mandamus diz respeito anulao de questo de concurso, se acolhida, beneficiaria no s a autora como tambm os nominados candidatos, de forma que desnecessrio o seu chamamento ao processo. Como se extrai dos autos, a impetrante inscreveu-se e submeteu-se s provas do concurso para provimento dos servios notariais e de registro pblico para a Comarca de Montes Claros, tabelionato de notas.

Corrigidas as provas, viu-se eliminada, apresentando assim recurso Comisso Examinadora pedindo a anulao de algumas questes que versavam sobre matria no includa no edital, o qual foi indeferido. O que se busca no writ a inverso do resultado do recurso administrativo interposto, para declarar nulas algumas questes da prova. Entretanto, oriento-me na jurisprudncia majoritria, no sentido de descaber ao Judicirio, via medida, avaliar correo de prova em concurso pblico, mas apenas apreciar os aspectos de legalidade do certame, sob pena de adentrar em seara em que no lhe ldimo atuar. A anlise judicial do ato administrativo limita-se, assim, somente aos aspectos de vinculao legalidade, competncia e motivao. Ainda que assim no fosse, a ilustrada autoridade coatora bem demonstrou o acerto da Comisso Examinadora, que fundamentou todos os indeferimentos, inexistindo o defeito alegado pela impetrante.
Recurso em mandado de segurana. Administrativo. Concurso pblico. Discusso sobre questo. Anulao. Impossibilidade de exame pelo Judicirio. - O Judicirio no deve se substituir banca examinadora. O exame e discusso das questes, suas respostas e formulaes so de responsabilidade da banca. Ao Judicirio cabe apenas analisar se houve ilegalidade no procedimento administrativo. Recurso improvido (STJ, 5 Turma, ROMS 7035/DF, Rel. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, j. em 19.11.96, DJU de 24.2.97, p. 3.352).

E ainda:
Constitucional e administrativo. Concurso interno. Anulao de quesito. - vedado ao Judicirio interferir no critrio de correo de provas e atribuies de notas estabelecidas pela banca examinadora. Recurso improvido (STJ, 1 Turma, ROMS 2.021/RJ, Rel. Ministro Csar Asfor Rocha, j. em 29.11.93, DJU de 7.2.94, p. 1.126).

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Se a questo suscita dvida, onde est o direito lquido e certo? Enfim, no vislumbro ilegalidade ou abusividade alguma no ato administrativo atacado no writ, inocorrendo, em conseqncia, direito lquido e certo a se amparar. Com essas consideraes, denego a segurana. Os Srs. Desembargadores Clio Csar Paduani, Hyparco Immesi, Kildare Carvalho, Jarbas Ladeira, Brando Teixeira, Gudesteu Biber, Edelberto Santiago, Cludio Costa, Isalino Lisba, Srgio Resende e Reynaldo Ximenes Carneiro - De acordo. O Sr. Des. Almeida Melo - Lvia Carla Lima Cruz impetra mandado de segurana com o objetivo de anular as questes de ns 60, 30 e 63 do concurso pblico para a delegao dos servios de tabelionatos e de registros vagos no Estado de Minas Gerais - Edital n 001/2005. Conheo o entendimento jurisprudencial no sentido de que ao Poder Judicirio no cabe reavaliar as provas de concurso pblico. No entanto, tenho admitido a reavaliao, quando se trata de erro grosseiro ou de matria que no dependa de conhecimentos especializados, fora do domnio do juiz, como os conhecimentos de Direito. o caso dos autos, pelo que passo anlise da ilegalidade sustentada na inicial. A impetrante afirma que a matria abordada pela questo de n 60 no est prevista no edital. Sem razo a impetrante. A questo de n 60 aborda o Princpio da Presuno da F Pblica. O Anexo III do edital contm o programa das matrias. Consta expressamente do item 3 do edital (f. 44-TJ); os princpios informadores do sistema de registros pblicos e presuno e f pblica. O fato de ter sido abordada a matria no -:::-

Cdigo Civil no constitui ilegalidade. O candidato deve ter conhecimento sobre toda a legislao que rege a matria cobrada pelo edital. A questo de n 30 tratou do art. 156, 2, I, da Constituio Federal. A impetrante afirma que a questo formulada requer, para sua soluo, conhecimento doutrinrio no exigido pelo edital, qual seja a distino entre anistia, diferimento, imunidade e iseno. A prpria impetrante afirma que o art. 156, 2, inciso I, da Constituio Federal est elencado na matria do concurso. Portanto, a definio da figura jurdica posta no referido dispositivo est inserida na matria do edital. A questo de n 63 trata do prazo prescricional para o recebimento de emolumentos. O programa faz aluso Lei Estadual n 15.424/04, que dispe sobre a fixao, a contagem, a cobrana e o pagamento de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro, o recolhimento da taxa de fiscalizao judiciria e a compensao dos atos sujeitos gratuidade estabelecida em lei federal e d outras providncias. E, como destacado pela Fundep no documento de f. 141, inconcebvel a um notrio desconhecer o prazo prescricional para a cobrana de emolumentos. Portanto, diante da demonstrao de que a elaborao das questes do concurso pblico destinado delegao dos servios de tabelionatos e de registros vagos no Estado de Minas Gerais respeitou o programa de matria estabelecido pelo edital, no h direito lquido e certo a amparar a pretenso inicial da impetrante. Com esses fundamentos, denego a segurana. Os Srs. Desembargadores Jos Antonino Baa Borges, Jane Silva, Alvim Soares, Fernando Brulio, Edivaldo George dos Santos e Wander Marotta - De acordo. Smula - DENEGARAM.

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CONSELHO TUTELAR - CONSELHEIRO - REMUNERAO - LEI MUNICIPAL INSTITUIDORA AUSNCIA - ART. 134, CAPUT, DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - AO DE COBRANA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Administrativo. Ao de cobrana. Conselho Tutelar. Remunerao dos seus membros. Ausncia de lei disciplinadora poca da exonerao. Munus. Exerccio em carter cvico e filantrpico. Ocorrncia. Precedente deste eg. Tribunal de Justia. - Nos termos do art. 134, caput, do Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei Municipal dispor sobre local, dia e horrio de funcionamento do Conselho Tutelar, inclusive quanto a eventual remunerao de seus membros. Inexistindo disposio legal sobre a remunerao dos conselheiros tutelares do Municpio de Dom Silvrio poca do exerccio do referido munus, a improcedncia do pedido medida que se impe. Nega-se provimento ao recurso. APELAO CVEL N 1.0023.04.000288-5/002 - Comarca de Alvinpolis - Apelante: Maria Martins Barreto - Apelado: Municpio de Dom Silvrio - Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Maria Martins Barreto recorre contra a sentena de f. 130/133-TJ, proferida pela Juza da Vara nica da Comarca de Alvinpolis, que, nos autos da ao ordinria de cobrana movida pela ora apelante em desfavor do ora apelado, julgou improcedente o pedido inicial. Sustenta a apelante, s f. 139/140-TJ, que, em 18 de setembro de 2002, entrou em vigor a Lei Municipal n 1.392/02, que veio a instituir o pagamento de 1 (um) salrio mnimo a toda a pessoa que vier a exercer a funo de conselheira tutelar naquele Municpio, com base no disposto no art. 134 do ECA; aduz que a lei mais benfica deve retroagir para beneficiar aqueles que prestaram o referido mnus, uma vez que ningum obrigado a trabalhar sem a devida contraprestao. Contra-razes f. 147-TJ. Sem preparo, por fora do disposto no art. 4 da Lei n 1.060/50. No h interesse da d. ProcuradoriaGeral de Justia. Decido. Conheo do recurso voluntrio, presentes os pressupostos de admissibilidade. Deflui dos autos que a autora ajuizou ao de cobrana em desfavor da r, alegando, em sntese, que foi eleita Conselheira Tutelar do Municpio de Dom Silvrio, com mandato estabelecido para 03 (trs) anos, mas que exerceu a referida atividade por apenas 11 (onze) meses, ou seja, de 30 de abril de 2001 a 1 de maro de 2002. Afirma que, em 18 de setembro de 2002, foi sancionada a Lei n 1.392/02, que disps sobre a Poltica Municipal de Proteo, Defesa e Atendimento dos Direitos da Criana e do Adolescente, estabelecendo no art. 42 o seguinte:
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Art. 42 - Na qualidade de membro do Conselho Tutelar, os Conselheiros recebero subsdio equivalente ao valor de um salrio mnimo mensal.

Entende a autora fazer jus remunerao pelo perodo em que exerceu o referido munus. Sem embargo dos doutos argumentos expostos pela apelante, entendo que a r. sentena no merece reparo. No caso em tela, verifica-se que o crdito reclamado pela autora advm da circunstncia de esta ter composto o Conselho Tutelar do Municpio de Dom Silvrio, no tendo recebido a remunerao concernente aos meses alhures informados. Cumpre trazer colao alguns artigos do ECA - Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90), que dispem sobre o referido Conselho Tutelar, in verbis:
Art. 131 - O Conselho Tutelar rgo permanente e autnomo, no jurisdicional, encarregado pela sociedade de zelar pelo cumprimento dos direitos da criana e do adolescente, definidos nesta Lei. Art. 132 - Em cada Municpio haver, no mnimo, um Conselho Tutelar composto de cinco membros, escolhido pela comunidade local para mandato de trs anos, permitida uma reconduo (Nova redao conforme Lei Federal 8.242/91, de 12.10.91). Art. 133 - Para a candidatura a membro do Conselho Tutelar, sero exigidos os seguintes requisitos: I - reconhecida idoneidade moral; II - idade superior a vinte e um anos; III - residir no Municpio. Art. 134 - Lei municipal dispor sobre local, dia e horrio de funcionamento do Conselho Tutelar, inclusive quanto a eventual remunerao de seus membros. Pargrafo nico. Constar da Lei Oramentria Municipal previso dos recursos necessrios ao funcionamento do Conselho Tutelar.

rao do referido Conselho Tutelar, estabelecendo o valor da remunerao de seus membros to-somente a partir da sua entrada em vigor, ou seja, em 18.09.2002, data em que a requerente no mais exercia a funo de conselheira tutelar, inexistindo previso legal apta a amparar a sua pretenso. Lado outro, imperioso ressaltar que o Conselho Tutelar tem um encargo social a cumprir: proteger e defender os direitos das crianas e adolescentes, tornando-os efetivos pela cobrana e promoo de responsabilidade de qualquer dos devedores que falharam em seu cumprimento. No h a obrigatoriedade da remunerao dos seus membros (art. 134 do ECA), assumindo, ento, o conselheiro a atribuio cvica de prestar honrosa contribuio ao Estado, na proteo dos direitos acima informados, bem como na proteo de direitos difusos (art. 136, IX, do ECA). Assim, que se esclarece:
Concebeu-se a idia de constituir um rgo da comunidade, formado por pessoas do meio social voltadas para o trabalho de proteo infncia e juventude, capaz de assumir a tarefa de encaminhamento de casos no pertinentes esfera judicial e/ou policial (VOGEL, Arno (Elab.). Conselho Tutelar - A comunidade resolvendo os problemas da comunidade. Braslia: Unicef e Flacso, 1991, p. 32-33.96).

No mesmo sentido, confira-se a orientao deste eg. Tribunal de Justia sobre o tema:
Conselheiro tutelar - Mandado de segurana impetrado para obteno de benefcios e vantagens salariais por equiparao a servidor pblico - Inadmissibilidade - Funo de carter especial e transitrio, de interesse pblico relevante - Mnus pblico que no guarda coerncia com busca de vantagem pecuniria, facultativa pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (TJMG, Apelao Cvel n 1.0000.141879-7/000, Rel. Des. Srgio Lellis Santiago, DJ de 03.03.2000).

Ora, conforme j ressaltado, no mbito do Municpio ru, foi editada a Lei Municipal n 1.299/96, norma que disps sobre a instau62
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Isso posto, foroso concluir, nos termos do art. 134, caput, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que, inexistindo disposio legal sobre a remunerao dos conselheiros tutelares poca do munus exercido pela autora, a improcedncia do seu pedido medida que se impe. Nego provimento ao recurso. -:::-

Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Drcio Lopardi Mendes e Almeida Melo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Ementa: Segundo o disposto no art. 1 da Lei Estadual n 9.401/86, est o Poder Executivo autorizado a reduzir, para vinte (20) horas semanais, a jornada de trabalho do servidor pblico estadual legalmente responsvel por excepcional em tratamento especializado, como o caso de filho portador de sndrome de Down. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.06.437589-2/000 - Comarca de Belo Horizonte Impetrante: Paulo Roberto Medeiros Wanderlei - Autoridade coatora: Secretaria de Estado da Fazenda de Minas Gerais - Relator: EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda o 4 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 27 de novembro de 2006. - Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos Paulo Roberto Medeiros Wanderlei impetrou este mandado de segurana contra ato omissivo do Secretrio de Estado da Fazenda de Minas Gerais, que, segundo afirma, h mais de 02 (dois) anos posterga a deciso relativa ao requerimento por ele formulado no sentido de que lhe seja concedida a reduo da jornada de trabalho a que alude a Lei Estadual n 9.401/86. Pretende seja concedida a ordem, inclusive em sede de liminar,
para reconhecer e declarar que o impetrante titular do direito lquido e certo de ter sua jornada de trabalho semanal reduzida para 20 horas, visando o convvio e tratamento do seu filho menor e excepcional, nos exatos termos da Lei 9.401/86 e Decreto 27.471/87 (f. 15).

Como bem acentuou o culto Des. Francisco Figueiredo no julgamento da AC n 1.0024.04.311722-5/001, da Comarca de Belo Horizonte, a sndrome de Down, molstia que acomete o filho do impetrante de nome Paulo Roberto Medeiros Vanderlei Filho (f. 19/20),
... doena de origem congnita, causada por um acidente gentico, levando a que a pessoa tenha seu desenvolvimento mental comprometido de maneira definitiva. Nos dias atuais reconhece-se que a qualidade de vida dessas pessoas depende fundamentalmente de uma rede de cuidados proporcionados pela famlia, escola e sociedade (j. em 29.03.2005).

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MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - RESPONSVEL POR EXCEPCIONAL FILHO PORTADOR DE SNDROME DE DOWN - JORNADA DE TRABALHO - REDUO - LEI ESTADUAL 9.401/86 - PROCESSO ADMINISTRATIVO - ADMINISTRADOR - DECISO - PRAZO ARTS. 46 E 47 DA LEI ESTADUAL 14.184/2002 - CONCESSO DA ORDEM

Em nosso Estado, buscando exatamente privilegiar a qualidade de vida daquele acometido desta anomalia, foi criada e tem vigncia desde 18 de dezembro de 1986 a Lei n 9.401, que assim dispe:
Art. 1 - Fica o Poder Executivo autorizado a reduzir para vinte (20) horas semanais a jornada de trabalho do servidor pblico estadual legalmente responsvel por excepcional em tratamento especializado. 1 - A reduo da jornada de trabalho de que trata o artigo depender de requerimento do interessado ao titular ou dirigente do rgo em que estiver lotado, e ser instrudo com certido de nascimento, termo de curatela ou tutela e atestado mdico de que o dependente excepcional. 2 - A autoridade referida no pargrafo anterior encaminhar o expediente Secretaria de Estado de Administrao, com vista ao servio mdico, que emitir laudo conclusivo sobre o requerimento. 3 - Ser de 6 (seis) meses o prazo da concesso de que trata o artigo, podendo ser renovada, sucessivamente, mediante requerimento, por iguais perodos, observados os procedimentos constantes do 2.

imposto Administrao Pblica, e impe o prazo de at 60 (sessenta) dias para a deciso do processo administrativo, podendo este prazo ser prorrogado, por igual perodo, mediante motivao expressa, conforme seu art. 47, veja-se:
Art. 46 - A Administrao tem o dever de emitir deciso motivada nos processos, bem como em solicitao ou reclamao em matria de sua competncia. 1 A motivao ser clara, suficiente e coerente com os fatos e fundamentos apresentados. 2 Em decises reiteradas sobre a mesma matria, podero ser reproduzidos os fundamentos de uma deciso, desde que no prejudique direito ou garantia do interessado. 3 A motivao de deciso de rgo colegiado ou comisso, ou de deciso oral, constar em ata ou em termo escrito. Art. 47 - O processo ser decidido no prazo de at sessenta dias contados da concluso da sua instruo. Pargrafo nico. O prazo a que se refere o caput deste artigo poder ser prorrogado uma vez, por igual perodo, mediante motivao expressa.

Pois bem, o impetrante, ocupante do cargo de agente fiscal de tributos estaduais (f. 17), requereu, em 1.03.2004, a reduo da jornada de trabalho de que trata o artigo 1 da legislao citada, obtendo, em 4 de maio daquele ano, como se infere de f. 23, parecer favorvel pela concesso do benefcio da Coordenadora Regional da Seplag e do mdico perito. No obstante isso, at a data de ajuizamento deste mandado de segurana, nenhuma resposta ou manifestao acerca do requerimento recebeu da autoridade apontada coatora, o que, com o devido respeito, no se revela correto e muito menos jurdico. Ora, segundo disciplina a Lei n 14.184/2002, o prazo para que o administrador emita sua deciso dever ser aquele que atenda aos princpios da razoabilidade e da eficincia, bem como da moralidade, que devem nortear a atuao do administrador pblico. Essa lei estabelece normas sobre o dever de decidir, que 64
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V-se, pois, que, apesar de a norma supra estabelecer um prazo de 60 (sessenta) dias, em mais de 02 (dois) anos a Administrao no cuidou de decidir o requerimento do impetrante. E, estando, como esto, implementadas as condies legais para a concesso do benefcio postulado, h que se reconhec-lo, no sendo dado Administrao Pblica negar, obstaculizar ou retardar indefinidamente a sua apreciao, pois, inegavelmente, a demora na anlise do requerimento formulado desvirtua do prazo normal, usual e razovel. Por essas razes, ratificando a liminar inicialmente deferida (f. 42/43), concedo a segurana conforme o requerido. Custas, ex lege. O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Presidente. Sem dvida, o direito invocado pelo impetrante tem vnculo na Lei Estadual n 9.401/86, que assegura, claramente, o direito pretendido pelo

postulante, qual seja ver reduzida a sua jornada de trabalho, visando ao convvio e tratamento de seu filho menor excepcional. Com o Relator. O Sr. Des. Wander Marotta - Sr. Presidente. Tambm concedo a ordem, nos termos do pedido inicial, com as restries a que se refere o 3 do art. 1 da Lei Estadual n 9.401/86, pedido que se supe estar contido na prpria inicial que se refere ao citado diploma legal. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim Acompanho o em. Relator, permitindo-me acrescentar, na esteira do em. 2 Vogal, que o direito lquido e certo aqui reconhecido o de -:::-

beneficiar-se o impetrante com a reduo da jornada de trabalho de que trata o caput do art. 1 da Lei Estadual n 9.401/86, com os limites do 3 do mesmo dispositivo. A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Roney Oliveira - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo com o Relator. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.

CONTRATO DE ADESO - FORO DE ELEIO - CLUSULA CONTRATUAL - NULIDADE NO-OCORRNCIA - MONTADORAS E CONCESSIONRIAS DE VECULOS HIPOSSUFICINCIA NO COMPROVADA Ementa: Processo civil. Ao de reparao civil decorrente de descumprimento de contrato. Clusula de foro de eleio. Concessionria de automveis. Hipossuficincia no comprovada. - A clusula de foro de eleio constante no contrato celebrado entre empresa montadora de veculos e sociedade empresria concessionria de automveis conveniada deve ser prestigiada quando no se evidencia a hipossuficincia da demandante na ao judicial. A circunstncia de tratar-se de contrato de adeso no justifica, por si s, a anulao da clusula de foro quando o contrato fora firmado por duas pessoas jurdicas de comprovada capacidade econmica. Agravo inominado no provido. AGRAVO (ART 557, 1, CPC) N 1.0145.06.325094-1/002 NO AGRAVO 1.0145.06.3250941/001 - Comarca de Juiz de Fora - Agravante: Embrauto Empresa Bras. de Automveis Ltda. Agravada: Ford Motor Company Brasil Ltda. - Relator: Des. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de outubro de 2006. Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alberto Vilas Boas - Conheo do recurso. Ao negar seguimento ao agravo de instrumento manejado pela recorrente, vali-me dos seguintes argumentos:
A argumentao deduzida pela agravante no se mostra razovel, porquanto se funda em

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precedentes derivados de causas que retratam relao de consumo, nas quais se presume que o consumidor, por ser hipossuficiente, teria limitaes significativas para exercer o direito de ao ou defesa distante do foro de seu domiclio ou residncia ou, por outro lado, situaes onde inexistam clusulas especficas de foro de eleio. No entanto, quando a relao processual abrange pessoas jurdicas, a regra que seja prestigiado o foro de eleio, salvo se houvesse prova bastante idnea da reduzida capacidade econmica de quem aderiu ao contrato e que seria impossvel ou de difcil execuo ajuizar ou defender-se em foro distinto de sua sede. Na espcie em exame, no vislumbro razo que autorize desfazer o contedo da deciso agravada, mesmo porque, no mbito da inicial, a agravante declinou que h mais de 35 anos revende veculos e peas automotoras (f. 93), e no h elementos de prova que atestem seu estado de miserabilidade ou hipossuficincia tcnica, a ponto de impedir que possa demandar fora da Comarca de Juiz de Fora. Sendo assim, razovel que seja conservado o foro da Comarca de So Bernardo do Campo (SP), na esteira do que j decidiu sobre o tema o Superior Tribunal de Justia: O fato de a montadora de veculos ser empresa de maior porte do que a concessionria e o contrato ser de adeso no outorga a esta, automaticamente, a qualidade de hipossuficiente, necessria declarao de nulidade da clusula de eleio de foro (Emb. Decl. nos Emb. Decl. no Agravo n 730.261/RS, 3 T., Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU de12.06.2006). Conforme orientao adotada por esta Corte, a aquisio de bens ou a utilizao de servios por pessoa natural ou jurdica, com o escopo de implementar ou incrementar a sua atividade negocial, no se reputa como relao de consumo, e sim como uma atividade de consumo intermediria. Por outro lado, a questo da hipossuficincia da empresa recorrente em momento algum foi considerada pelas instncias ordinrias, no sendo ldimo cogitar-se a respeito nesta seara recursal, sob pena de indevida supresso de instncia. Assim sendo, na esteira da jurisprudncia deste Tribunal, a competncia fixada pela clusula de eleio de foro deve ser observada (REsp n 701.370/PR, 4 T., Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJU de 05.09.2005).

Nego seguimento ao recurso por consider-lo manifestamente improcedente (art. 557, caput, CPC).

Suscita o recorrente o incidente de uniformizao de jurisprudncia, com o intuito de eliminar divergncia na interpretao do direito relativo nulidade da clusula de eleio de foro nos contratos de adeso. No lhe assiste razo. Conforme colacionado na deciso ora atacada, o Superior Tribunal de Justia teve a oportunidade de apreciar litgios envolvendo empresas concessionrias de automveis e sociedades empresrias de montadoras de veculos, nas quais se discute a validade da clusula de eleio de foro nos contratos de adeso firmados, idntico tema que ora se discute no presente recurso. No mbito dos aludidos acrdos, definiu-se o seguinte entendimento:
Nas relaes entre empresas de porte, capazes financeiramente de sustentar uma causa em qualquer foro, prevalece o de eleio (REsp n 279.687/RN) - (CC n 33.256/SP, Rel. Min. Barros Monteiro, DJU de 06.04.2005). Nas relaes entre empresas de porte, capazes financeiramente de sustentar uma causa em qualquer foro, prevalece o de eleio (REsp n 279.687/RN, Rel. Min. Ari Pargendler, DJ de 05.08.2002). A clusula do foro de eleio, constante de contrato de adeso, de consignao mercantil, firmado entre empresa montadora de veculos e sua concessionria (distribuidora/vendedora), eficaz e vlida e apenas deve ser afastada quando, segundo entendimento pretoriano, seja reconhecida a sua abusividade, resultando, de outro lado, a inviabilidade ou especial dificuldade de acesso ao Judicirio (REsp n 466.179/MS, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 15.12.2003). Consoante entendimento perfilhado pela Terceira Turma em casos idnticos aos destes autos, inexiste, na hiptese, situao excepcional que justifique o afastamento da

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regra insculpida no art. 111 do Cdigo de Processo Civil, devendo prevalecer o foro eleito contratualmente (REsp n 494.037/BA, Rel. Min. Castro Filho, DJ de 23.06.2003). O fato de a montadora de veculos ser empresa de maior porte do que a concessionria e o contrato ser de adeso no outorga a esta, automaticamente, a qualidade de hipossuficiente, necessria declarao de nulidade da clusula de eleio de foro (Emb. Decl. nos Emb. Decl. no Agravo n 730.261/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU de 12.06.2006). Conforme orientao adotada por esta Corte, a aquisio de bens ou a utilizao de servios, por pessoa natural ou jurdica, com o escopo de implementar ou incrementar a sua atividade negocial, no se reputa como relao de consumo, e sim como uma atividade de consumo intermediria. Por outro lado, a questo da hipossuficincia da empresa recorrente em momento algum foi considerada pelas instncias ordinrias, no sendo ldimo cogitar-se a respeito nesta seara recursal, sob pena de indevida supresso de instncia. Assim sendo, na esteira da jurisprudncia deste Tribunal, a competncia fixada pela clusula de eleio de foro deve ser observada (REsp n 701.370/PR, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJU de 05.09.2005).

Com esses argumentos, indefiro o pedido. Pretende o recorrente que seja reformada a deciso interlocutria monocrtica, pois, conforme dispe a jurisprudncia dominante dos tribunais superiores, a clusula de eleio de foro expressa em contratos de adeso nula, sendo oportuno, por conseguinte, aplicarse a regra geral do Cdigo de Processo Civil para dirimir questo sobre competncia para apreciar e julgar a causa. Conforme salientado, no caso em concreto, no vislumbrei razo que autorizasse desfazer o contedo da deciso agravada, mesmo porque, no mbito da inicial, a agravante declinou que h mais de 35 anos revende veculos e peas automotoras (f. 93) e no h elementos de prova que atestem seu estado de miserabilidade ou hipossuficincia tcnica ou econmica, a ponto de impedir que possa demandar fora da Comarca de Juiz de Fora. Dentro desse contexto, inexistem razes para que seja declarada nula clusula que dispe sobre o foro de eleio, conforme dispe entendimento majoritrio do Superior Tribunal de Justia acima especificado. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Pereira da Silva e Evangelina Castilho Duarte. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Portanto, consolidada a tese, segundo a qual a clusula de eleio de foro estabelecida entre montadora de veculos e concessionrias conveniadas deve ser prestigiada quando no se vislumbra a hipossuficincia da segunda para demandar em comarca distante, descabe suscitar o aludido incidente para debater entendimento jurdico diametralmente oposto ao externado pela Corte Superior com competncia constitucional para atribuir interpretao uniforme lei federal.

REGISTRO CIVIL - CERTIDO DE NASCIMENTO - RETIFICAO DO NOME DA ME APS DIVRCIO - IMPOSSIBILIDADE - PRINCPIO DA VERDADE REAL Ementa: Jurisdio voluntria. Registro civil. Nascimento. Retificao do nome da me aps divrcio. Impossibilidade. - Os dados constantes no registro civil devem sempre exprimir a verdade real, principalmente aquela existente no momento da lavratura do respectivo assento de nascimento, no sendo
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possvel a retificao do nome da genitora pelo simples fato de esta passar a usar o nome de solteira por ocasio do divrcio, sob pena de afronta aos princpios da contemporaneidade e da verdade real. APELAO CVEL N 1.0283.05.001313-7/001 - Comarca de Guaransia - Apelante: A.F.L.O., representada por sua me M.A.L.O. - Relator: Des. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2006. - Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurcio Barros - Consta dos autos que A.F.L.O., menor impbere, representada por sua me, ajuizou a presente ao de retificao de registro civil, pretendendo que conste no respectivo assento o nome de solteira de sua genitora. Assevera que, nos termos da sentena, j transitada em julgado, proferida nos autos da ao de investigao de paternidade (cpia s f. 07/16), foi declarado seu genitor o Sr. M.L.O., e, conseqentemente, excluda a paternidade em relao ao Sr. M.V., o qual havia providenciado o registro civil da requerente. Aduz que seus genitores se encontram casados desde 15.09.2004 e que, portanto, a composio do nome de sua me em seu registro de nascimento com o patronmico do ex-esposo tem-lhe causado grande constrangimento. O MM. Juiz julgou improcedente o pedido inicial (f. 23/25). A requerente recorreu (f. 27/30), reiterando as alegaes apresentadas na inicial, acrescentando que a r. sentena deve ser reformada, tendo em vista que viola preceito constitucional que probe qualquer ato discriminatrio. 68
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Contra-razes s f. 209/219, em bvia contrariedade. A douta Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de f. 42/44, manifestou-se pelo provimento do recurso. Conheo do recurso, visto que esto presentes os pressupostos de admissibilidade. Dispe o art. 109 da Lei n 6.015/1973 (Lei dos Registros Pblicos) que:
Quem pretender que se restaure, supra ou retifique assentamento no registro civil, requerer, em petio fundamentada e instruda com documentos ou com indicao de testemunhas, que o juiz o ordene, ouvido o rgo do Ministrio Pblico e os interessados, no prazo de cinco dias, que correr em cartrio.

O referido dispositivo legal, ao utilizar os termos restaurar, suprir e retificar permite a correo do registro civil, restritivamente, nas situaes em que se verifique a existncia de omisso ou de erro material, ou ainda quando alguma irregularidade necessite ser suprida ou sanada. O art. 54, item 7, da referida Lei 6.015/1973 prev, ainda, que:
Art. 54. O assento do nascimento dever conter: (...); 7) os nomes e prenomes, a naturalidade, a profisso dos pais, o lugar e cartrio onde se casaram, a idade da genitora, do registrando em anos completos, na ocasio do parto, e o domiclio ou residncia do casal.

No caso em julgamento, a pretenso da apelante cinge-se na alterao em seu registro de nascimento do nome da genitora, ao argumento de que esta, aps o divrcio, no usa

mais o patronmico V., ressaltando que contraiu novas npcias, passando a assinar M.A.L.O. Como j exposto, a retificao do assento de nascimento restringe-se aos casos de omisso ou erro material, no podendo ser utilizada para simples adequao do nome da genitora, que, poca do nascimento da requerente, se encontrava, regularmente, casada com M. V. Ademais, no vislumbro, no caso em questo, o constrangimento alegado pela apelante, tendo em vista que no plausvel que as pessoas investiguem nos registros civis de nascimento os nomes e patronmicos dos genitores ou no realizem sequer comparaes a respeito destes. Por derradeiro, foroso reconhecer que a retificao do registro civil de nascimento do filho situao real e atual da sua genitora ofende os princpios da contemporaneidade e da verdade real, instaurando, ainda, a instabilidade registral. Dessarte, entendo que os dados constantes do registro civil devem sempre exprimir a verdade real, principalmente aquela existente no momento da lavratura do respectivo assento de nascimento, rogando vnia queles que entendem que possvel a retificao como no caso em debate, conforme julgados deste Tribunal, inclusive desta egrgia Cmara. Por outro lado, corroboram meu entendimento as seguintes decises deste Tribunal:
Ao de retificao de registro civil. Alterao da certido de nascimento. Nome de solteira da me aps a separao consensual dos pais convertida em divrcio. - De acordo com a Lei 6.015/73, os dados constantes da certido de nascimento devem ser os relativos poca do parto, no se justificando a alte-

rao do patronmico da me da menor em decorrncia da separao convertida em divrcio ocorrida posteriormente ao nascimento da criana (8 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.05.709298-3/001, Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 20.10.2005). Embargos infringentes. Registro de nascimento. Nome dos pais. poca do parto. Lei n 6.015/73 ( 7 do art. 54). - Os nomes dos pais, no assento de nascimento de filho, devem corresponder queles da poca do parto. Assim, se casados, no pode o filho, em decorrncia da extino da sociedade conjugal e de a me voltar a usar o nome de solteira, querer alter-lo, para que nele a me passe a figurar com o nome de solteira. Inteligncia do 7 do art. 54 da Lei n 6.015/73. Embargos infringentes rejeitados (2 Cmara Cvel, Embargos Infringentes n 1.0145.04.179834-2/003, Rel. Des. Nilson Reis, j. em 30.05.2006). Retificao de registro civil. Mudana do nome da me em razo do divrcio. Pedido de alterao no registro de nascimento da filha. Impossibilidade (4 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.05.752002-5/001, Rel. Des. Audebert Delage, j. em 02.02.2006).

Com essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo ntegra a r. sentena hostilizada. Custas, pela apelante, observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060/1950. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio Srvulo e Ernane Fidlis. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

PREVIDNCIA PRIVADA - REVISO DE BENEFCIO - ENTIDADE PREVIDENCIRIA - REGRAS ESTATUTRIAS E REGULAMENTARES - OBEDINCIA - SUPLEMENTAO DE APOSENTADORIA - PRESCRIO QINQENAL - SMULA 291 DO STJ - AO REVISIONAL - PETIO INICIAL - VCIOS - AUSNCIA - INPCIA - NO-OCORRNCIA - EMPRESA PATROCINADORA - ILEGITIMIDADE PASSIVA
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Ementa: Ao revisional de benefcio. Suplementao de aposentadoria. Ilegitimidade passiva da patrocinadora. Inpcia da inicial. Ausncia de vcios. Preliminar repelida. Prescrio qinqenal. Smula 291 do STJ. Obedincia s regras da entidade previdenciria. Verbas deferidas na esfera trabalhista. Trnsito em julgado da deciso. Parcelas no contidas nas excees do regulamento. Rol taxativo. Reviso da complementao de aposentadoria autorizada. - No incorrendo a petio inicial em nenhum dos vcios elencados no pargrafo nico do art. 295 do Cdigo de Processo Civil, a preliminar de inpcia deve ser repelida. - A patrocinadora do plano de previdncia privada no tem legitimidade passiva para figurar no plo passivo da demanda em que o participante busca a reviso de seu benefcio. - A ao de cobrana de parcelas de complementao de aposentadoria pela previdncia privada prescreve em cinco anos - Smula 291 do STJ. - A reviso dos benefcios deve obedecer rigorosamente s regras estatutrias e regulamentares da entidade previdenciria. Assim, se as verbas deferidas na esfera trabalhista, cuja deciso j transitou em julgado, no esto contidas nas excees do regulamento bsico da entidade (rol taxativo), devem ser levadas em conta para fins de reviso da complementao da aposentadoria do participante. APELAO CVEL N 1.0105.05.170558-7/001 - Comarca de Governador Valadares Apelante: Ademilson Souza Nunes - Apeladas: CVRD - Companhia Vale do Rio Doce, Valia Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social - Relator: Des. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2006. - Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Renato Martins Jacob - Cuidase de recurso de apelao interposto por Ademilson Souza Nunes contra a respeitvel sentena de f. 1.293/1.299, que reconheceu a ilegitimidade da CVRD - Cia. Vale do Rio Doce, extinguindo o processo sem resoluo do mrito em relao a ela, e julgou improcedentes os pedidos formulados em face da Valia 70
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Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social. O MM. Juiz de Direito determinou a expedio de alvar para levantamento dos depsitos recursais em favor da parte interessada, colhendo-se o cumpra-se do DD. Juiz do Trabalho ou daquele que ordenou o depsito. Por conseqncia, o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da causa foi imputado ao autor, ora apelante, com a suspenso da cobrana, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Nas razes de f. 1.302/1.332, o apelante esclarece que foi admitido na Companhia Vale do Rio Doce em 15.04.1975, aposentando-se por tempo de servio no dia 03.03.1998. Informa que no concordou com as verbas rescisrias contidas no TRCT, razo por que aforou reclamatria trabalhista em desfavor de sua ex-empregadora, autuada em 1999, na 2 Vara do Trabalho de Governador Valadares.

Diz que, em razo do reconhecimento dos direitos pleiteados na mencionada reclamao, conforme acordo homologado em 30.09.2003, o qual engloba a parcela referente ao adicional de periculosidade, ingressou com a presente demanda. Prossegue afirmando que o estatuto da segunda recorrida (Valia) determina o clculo da aposentadoria pela mdia dos ltimos 36 (trinta e seis) salrios do empregado. Ressalta que o salrio de participao utilizado para fins desse clculo composto por vrias parcelas, alm do salrio-base, como aquelas deferidas no processo trabalhista, fazendo meno ao art. 18, 5, do Estatuto e Regulamento da Valia vigente data da sua filiao. Aduz, dessa forma, que as parcelas deferidas na ao trabalhista - no includas nas disposies regulamentares do salrio de participao - devem ser acrescentadas na sua aposentadoria. Sustenta que, ao contrrio do que entendeu o douto Juzo monocrtico, no busca eventual diferena nos reajustamentos dos seus proventos, e sim a incorporao da suplementao/complementao de seus benefcios em decorrncia de um direito j reconhecido no mbito trabalhista. Alega, tambm, que a prova documental produzida amplamente satisfatria, demonstrando os enormes prejuzos experimentados. Salienta que o direito adquirido no processo que tramitou perante a Justia do Trabalho est documentalmente comprovado, no havendo necessidade de se produzir prova pericial de clculo comparativo de percepo de benefcio, a qual se far no processo de execuo. Registra que a realizao de tal prova na fase de conhecimento traria custos elevadssimos, sem falar que teria de aguardar por muito tempo o que se vem discutindo desde 2004.

Assevera que o acordo de f. 58/62 prova incontestvel do seu direito e que a prescrio comeou a fluir a partir da sua homologao, e no da extino do seu contrato laboral. Discorre sobre a competncia da Justia do Trabalho para solucionar a lide, invocando as regras do art. 114 da Constituio da Repblica. Continua assinalando que, embora a 4 Turma do TST tenha reconhecido a competncia da Justia Comum, justo que os autos sejam remetidos ao STF para que se coloque um ponto final questo, j que o TST e o STJ conflitam acerca do tema. Enfatiza que o liame entre as partes o contrato laboral, no havendo o que se discutir sobre a competncia da Justia do Trabalho. Transcreve a Orientao Jurisprudencial n 02 do TRT e os precedentes que lhe deram origem. Destaca, outrossim, que a recorrida Valia entidade de previdncia privada, instituda e patrocinada pela CVRD, e que somente se filiou a ela em virtude de sua relao empregatcia. Colaciona farta jurisprudncia em favor de sua tese. Assim, pede o envio dos autos ao STF. Rebela-se, noutro giro, contra o reconhecimento da ilegitimidade passiva da CVRD, ao argumento de que foi ela quem instituiu a fundao e que o contrato de trabalho condio sine qua non para se ingressar nos quadros da fundao. Enfatiza que, no obstante a finalidade previdenciria e a existncia de fundao para implemento do benefcio, a complementao da aposentadoria tem natureza de obrigao contratual trabalhista. Acrescenta que a CVRD no tem obrigao de proceder complementao referenciada, mas responde pela indenizao substitutiva, conforme postulado na inicial.
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Requer, dessa maneira, a manuteno da CVRD no plo passivo, suspendendo-se a determinao de expedio dos alvars. No mrito, reala que a contribuio previdenciria incide sobre a totalidade das verbas recebidas pelo obreiro e que faz jus recomposio do benefcio de suplementao de aposentadoria. Avana ponderando que a remunerao das verbas homologadas pelo Juzo do Trabalho, dos direitos de adicional de periculosidade e seus reflexos, integra a complementao de proventos de aposentadoria, obedecendo s regras regulamentares da entidade privada. Frisa que o egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio analisou o regulamento bsico do plano de benefcio definido pela CVRD, extraindo que o valor do adicional de periculosidade e de seus reflexos deve ser integrado ao clculo dos benefcios de complementao de aposentadoria. Transcreve o art. 18 do Regulamento Bsico. Anota que a jurisprudncia pacfica no sentido de que os benefcios de natureza previdenciria so imprescritveis. Invoca a Smula 85 do STJ. Sustenta que o prejuzo advindo da suplementao de aposentadoria em valor aqum do efetivamente devido inegvel. Resumindo, diz que
... a indenizao dos prejuzos do apelante haveria que ensejar o pagamento total dos valores que ter deixado de receber em sua suplementao de aposentadoria, desde a data do ato de sua concesso pela segunda reclamada, at data do trnsito em julgado da sentena proferida nesta reclamatria - dano emergente; e com a correo dos valores da suplementao de sua aposentadoria, levando em conta, na base de clculo, as parcelas remuneratrias deferidas nos processos judiciais j mencionados, o que

dever ser feito pela segunda reclamada, aps o aporte financeiro para a recomposio da reserva matemtica do reclamante pela primeira reclamada - lucros cessantes (sic).

Ao final, pede a reforma da deciso. A apelada Companhia Vale do Rio Doce ofertou contra-razes s f. 1.334/1.338. J a Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social apresentou resposta s f. 1.339/1.353. Igualmente inconformada, essa ltima recorrida apela adesivamente - f. 1.358/1.365 -, reputando desacertado o reconhecimento da ilegitimidade passiva ad causam da CVRD. O recurso adesivo no foi conhecido na instncia de origem, por falta de preparo (f. 1.367). Recurso principal. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo deste apelo. Preliminares. Cumpre registrar, inicialmente, que o Tribunal Superior do Trabalho, atravs da deciso de f. 1.255/1.257, reconheceu a competncia da Justia Comum para julgar a presente lide, colocando um ponto final na discusso travada entre as partes, no havendo que se falar em remessa dos autos para o Supremo Tribunal Federal. Inpcia da inicial. Necessrio lembrar que as hipteses de inpcia da petio inicial esto elencadas no pargrafo nico do art. 295 do Estatuto Processual Civil. Em nota ao citado dispositivo, Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery acentuam o seguinte:
Os casos de inpcia da petio inicial esto arrolados em hipteses taxativas (numerus clausus) no pargrafo nico do CPC 295. Se

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determinada situao, ainda que irregular, no se subsumir em nenhuma das hipteses da norma ora comentada, no pode ser decretada a inpcia da petio inicial (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 9. ed. RT, 2006, p. 489).

Analisando detidamente a inaugural de f. 03/12, no vislumbro nenhum dos defeitos constantes do pargrafo nico do art. 295, inexistindo irregularidades na causa petendi ou no pedido, tanto que foi possvel a apresentao de defesa, consoante bem observou o douto Magistrado. Correto, pois, o afastamento da prefacial de inpcia da inicial. Ilegitimidade passiva da Cia. Vale do Rio Doce. O apelante Ademilson Souza Nunes pretende a reinsero da Cia. Vale do Rio Doce no plo passivo. Data venia, impossvel acolher sua pretenso. Insta colocar em destaque que a relao jurdica ora debatida tem natureza contratual, cujo vnculo estabelecido diretamente entre o recorrente e a entidade de previdncia privada - Valia -, responsvel pelo cumprimento das obrigaes perante o beneficirio, no se confundindo com a relao existente entre a CVRD (patrocinadora) e a Valia. Para espancar qualquer dvida a respeito, veja o Estatuto Social da Valia - Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social juntado f. 291, o qual comprova, tambm, a total autonomia administrativa e financeira da fundao. Nesse diapaso, j decidiu este Sodalcio:
Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Instituio patrocinadora do plano previdencirio. Ilegitimidade passiva para responder pelo pagamento dos benefcios. Solidariedade. Inexistncia. Acordo firmado entre o participante e a instituio previdenciria. Validade. Inexistncia de vcios de vontade. - A empresa patrocinadora do plano geri-

do por instituio de previdncia privada, que favorece seus empregados, encarregada de gerir o plano de complementao de aposentadoria, no tem responsabilidade pelo pagamento dos benefcios assumidos por aquela, j que no participa diretamente da relao contratual firmada entre esta e o participante, ainda que este seja seu empregado. (...) (Ap. Cv. n 472.182-4, 9 Cmara, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, j. em 04.03.2005). Declaratria. Cobrana. Entidade fechada de previdncia privada. Beneficirio. Auxlio-penso. Pagamento suspenso. Patrocinadora. Parte passiva ilegtima. - A patrocinadora de entidade fechada de previdncia privada parte passiva ilegtima para a ao em que beneficirio cobra o pagamento de auxliopenso suspenso sem justa causa (Ap. Cv. n 475.727-5, 2 Cmara, Rel. Des. Saldanha da Fonseca, j. em 18.05.2005).

Outro no o entendimento desta egrgia Cmara:


Previdncia privada. Empresa patrocinadora do plano previdencirio. Ilegitimidade passiva para responder pelo pagamento dos benefcios. Solidariedade. Inexistncia. Complementao de aposentadoria. Termo de opo firmado pelo participante. Validade. Inexistncia de vcios de vontade. - Afastada a co-responsabilidade ou solidariedade da empresa patrocinadora do plano previdencirio no pagamento dos benefcios devidos aos participantes da entidade de previdncia privada, correta se mostra a deciso que determinou a sua excluso do plo passivo (Ap. Cv. n 471.948-8, Rel. Des. Elias Camilo, j. em 16.06.2005).

Assim, no tocante a essa preambular, o ilustre Juiz tambm agiu acertadamente. Legitimidade passiva da Valia e interesse processual. Conforme expendido no item acima, o recorrente mantm relao contratual com a Valia - Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social. Portanto, flagrante a legitimidade passiva ad causam da Valia.
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Resulta patente, outrossim, o interesse processual. Como sabido, o interesse processual reside no binmio necessidade-utilidade, ou seja, deve-se averiguar se a parte necessita ingressar no Poder Judicirio para alcanar o fim almejado e se lhe til a pretenso deduzida. No caso em apreo, o apelante busca a complementao de sua aposentadoria com base nas verbas que lhe foram deferidas na Justia do Trabalho, em reclamao aforada contra a ex-empregadora CVRD, revelando-se inquestionvel o interesse processual. Logo, nessa seara, a sentena tambm no merece reparos. Prejudicial de mrito. A apelada Valia - Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social sustenta que a pretenso do apelante est fulminada pela prescrio bienal. Com a devida vnia, o prazo prescricional aplicvel hiptese dos autos o qinqenal, nos exatos termos da Smula 291 do colendo Superior Tribunal de Justia. Confira a redao dessa smula: A ao de cobrana de parcelas de complementao de aposentadoria pela previdncia privada prescreve em cinco anos. Seguindo a orientao do STJ, recentemente, pronunciou-se este Tribunal:
Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Pagamento mensal. Relao de trato sucessivo. Prescrio. - Em se tratando de ao que busca a complementao do pagamento de aposentadoria, a prescrio no atinge o fundo de direito, mas apenas as parcelas vencidas h mais de cinco anos, contados do ajuizamento da ao, pois a questo envolve relao de trato sucessivo. Precedentes do STJ. - Recurso provido e sentena cassada (Ap. Cv. n 2.0000.00.492011-6/000, 10 Cmara, Rel. Des. Roberto Borges de Oliveira, j. em 21.03.2006).

Pois bem. Necessrio registrar que o apelante foi aposentado por tempo de servio em 15.05.1998, ingressando com reclamao trabalhista - na data de 25.11.1999 - vindicando diversas verbas. Os direitos do recorrente foram reconhecidos na primeira instncia e confirmados pelo egrgio Tribunal Regional de Trabalho da 3 Regio, que apenas reduziu o perodo de pagamento do adicional de periculosidade, consoante se v do acrdo de f. 42/57, datado de 13.02.2001, que no foi objeto de recurso. Com a concesso das verbas trabalhistas e transitado em julgado o acrdo, nasceu para o apelante o direito de ao contra a Valia, buscando rever o benefcio de suplementao de sua aposentadoria, para incluso, no clculo, das parcelas deferidas na Justia do Trabalho. Conforme adverte Cmara Leal, sem exigibilidade do direito, quando ameaado ou violado, ou no satisfeita sua obrigao correlata, no h ao a ser exercida (RT 744 - outubro de 1997 - 86 ano - p. 734). Sendo assim, in casu, o prazo prescricional somente comeou a fluir no dia 13.02.2001, tendo a presente demanda sido intentada em 29.06.2004, portanto dentro do lapso de cinco anos. Diante disso, rejeita-se a prejudicial de prescrio. Mrito. Ressai dos autos que, ao se aposentar, no dia 15.05.1998, o apelante, na qualidade de participante da entidade de previdncia privada apelada, passou a auferir o benefcio de complementao de aposentadoria. Posteriormente, o recorrente ingressou com reclamao trabalhista contra sua exempregadora Cia. Vale do Rio Doce, que tramitou na 2 Vara do Trabalho de Governador Valadares (Processo n 1.724/99), sendo o pleito parcialmente acolhido, com a concesso

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de diversas verbas, tendo o Tribunal Regional do Trabalho reformado a sentena to-somente para limitar o perodo de pagamento do adicional de periculosidade (termo inicial: novembro de 1995 - termo final: data da resciso contratual). Urge anotar, ainda, que essa deciso do TRT transitou livremente em julgado e as partes se compuseram amigavelmente para pagamento da quantia apurada (vide documentos de f. 33/63). Resta saber se as verbas deferidas no mbito da Justia Laboral devem integrar ou no a base de clculo da aposentadoria concedida ao recorrente. Com efeito, a questo controvertida passa, necessariamente, pela interpretao do contrato de previdncia celebrado entre as partes, de natureza supletiva, atravs do qual a apelada Valia se obrigou a complementar a aposentadoria do apelante, nas condies e termos do Regulamento Bsico de f. 75/104. Oportuno colacionar o artigo que trata da matria decidenda:
Art. 18. As suplementaes referidas no art. 17, itens I e II, sero calculadas com base no salrio-real-de-benefcio do contribuinte. (...) 5 Entende-se por salrio-de-participao, no caso do contribuinte-mantenedor, a soma das parcelas relativas aos itens de remunerao vigentes na data do Regulamento Bsico e que comporiam o seu salrio-decontribuio para o INPS, caso no existisse qualquer limite superior de contribuio para esse Instituto, excetuando-se: a) diria e ajuda de custo de viagens, inclusive as de treinamento e aprendizado recebido e ministrado, mesmo quando excedentes de 50% do salrio do contribuinte; b) gratificao especial semestral; c) gratificao pela execuo de servios especiais; d) gratificao por treinamento ministrado; e) abono para aluguel de casa; f) ajudas de custo de instalao e adaptao; g) substituio remunerada em cargo de confiana; h) toda e qualquer prestao in natura; i) quebra de caixa.

Imperioso realar que nenhuma das verbas deferidas na esfera trabalhista est contida nas excees do art. 18, 5, cujo rol taxativo, razo por que devem ser levadas em conta na reviso da complementao da aposentadoria do recorrente. H vrios julgados deste Tribunal no sentido de que a concesso e reviso dos benefcios de previdncia privada devem obedecer rigorosamente s regras estatutrias e regulamentares das respectivas entidades. Vejamos alguns desses arestos:
Ao de cobrana. Complementao de aposentadoria. Previdncia privada. Aplicao das normas estatutrias. Incluso da gratificao natalina no clculo do benefcio. Cabimento. Recurso desprovido. - A relao entre a entidade de previdncia privada e seu associado regida pelo Estatuto, sendo cabvel a complementao de aposentadoria quando, indevidamente, foi excluda da base de clculo do benefcio a contribuio incidente sobre o 13 salrio (Ap. Cv. n 297.477-0, Rel. Alexandre Victor de Carvalho, j. em 17.02.2000). Cobrana. Previdncia privada. Complementao. Aposentadoria. Estatuto social. - A complementao de aposentadoria por previdncia privada regida pelos seus respectivos estatutos, que, estabelecendo lei entre as partes, a tanto deve ser observado (Ap. Cv. n 312.706-4, Rel. Drcio Lopardi, j. em 21.09.2000). Ao ordinria. Sentena. Negativa de prestao jurisdicional. Falta de fundamentao. Inocorrncia. Previdncia privada. Suplementao de aposentadoria. Previso de equivalncia com o benefcio da Previdncia Social. Regulamento vigente poca da aposentadoria dos autores. (...) - de se reconhecer que a finalidade dos fundos particulares mera complementao daquele pago pela previdncia do governo, o que descarta o vnculo entre os critrios de reajuste de ambos. No obstante isso, estando em vigor, poca da aposentadoria dos apelantes, o Regulamento Bsico que ordenava o reajuste da suplementao do benefcio no tempo e no modo adotados pela
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Previdncia Social, impe-se sejam concedidos os mesmos reajustes e aumentos reais por ela repassados (Ap. Cv. n 433.976-8, Rel. Helosa Combat, j. em 17.06.2004). Processual civil e civil. Ao de cobrana. Previdncia privada. Entidade fechada. Natureza contratual. Reajuste da suplementao devido. Princpio pacta sunt servanda. - 1. contratual a relao estabelecida entre o participante e a entidade de previdncia privada que o assiste. O sistema contributivo, existindo contraprestaes de ambos os lados. Se o participante efetua o pagamento, faz jus ao benefcio, respeitadas as condies do contrato. - 2. Se no regulamento da entidade de previdncia privada h previso no sentido de que as suplementaes sero reajustadas nas mesmas datas dos reajustes dos benefcios mantidos pelo INSS e segundo os ndices de reajustamento expedidos pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, so eles devidos. O no-pagamento caracteriza descumprimento do contrato (Ap. Cv. n 439.818-5, Rel. Maurcio Barros, j. em 06.04.2005).

pedidos iniciais em relao Valia - Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social, condenando-a a fornecer, no prazo de 30 (trinta) dias, aps o trnsito em julgado desta deciso, o valor da reserva matemtica necessria para a correo da complementao da aposentadoria do apelante Ademilson Souza Nunes, com a incluso, na base de clculo, de todas as parcelas remuneratrias deferidas no mbito da Justia do Trabalho (Processo n 1.724/99), sob pena de multa diria de R$ 100,00 (cem reais). Condeno a Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social, ainda, a corrigir o benefcio de suplementao da aposentadoria do recorrente, desde a sua concesso, incluindo, na base de clculo, todas as parcelas deferidas na Justia do Trabalho (processo supracitado), bem como a pagar ao apelante a diferena entre o montante adimplido e o realmente devido, incidindo correo monetria, pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia, a partir das datas dos efetivos pagamentos, e juros moratrios de 1% (um por cento) ao ms, contados da citao (CC, arts. 405 e 406). Em conseqncia, arcar o apelante com 30% (trinta por cento) das despesas processuais e com os honorrios dos advogados da apelada Cia. Vale do Rio Doce, que ora arbitro em R$ 1.000,00 (mil reais), por fora do art. 20, 4, do CPC, suspendendo a exigibilidade dessas verbas, nos moldes do art. 12 da Lei n 1.060/50. A apelada Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social, por sua vez, ficar incumbida de pagar o restante das despesas processuais, 70% (setenta por cento), e os honorrios dos patronos do apelante, que ora fixo em 15% (quinze por cento) sobre o valor condenatrio atualizado. Custas recursais, pela recorrida Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social, observado o disposto no art. 21, pargrafo nico, do CPC. O Sr. Des. Valdez Leite Machado Compulsando detidamente o que consta dos autos, acompanho inteiramente o brilhante voto da lavra do il. Desembargador Relator, pois no

Mister assinalar, por fim, que, diante da estreita relao existente entre o apelante e a fundao apelada, a qual, alis, vem pagando ao participante (apelante) suplementao de aposentadoria desde a poca em que ele se aposentou 1998 -, no vislumbro nenhuma dificuldade de a Valia atender ao pedido formulado no item c da pea de ingresso, ou seja, apresentar o valor da reserva matemtica necessria para a correo da complementao da aposentadoria. Conclui-se, dessa forma, que o inconformismo do apelante merece vingar. Recurso adesivo. O apelo adesivo teve seu processamento obstado pelo Juzo a quo por falta de preparo, deciso que resultou irrecorrida, consoante certido de f. 1.367. Concluso. Isso posto, rejeito as preliminares, a prejudicial de prescrio e dou parcial provimento ao apelo principal para julgar procedentes os 76
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procede a preliminar de competncia da Justia do Trabalho para conhecer e julgar a presente demanda, tendo em vista a deciso transitada em julgado s f. 1.255/1.257 do Tribunal Superior do Trabalho, que declarou a competncia da Justia Comum para julgar a presente ao. Tambm no procede a preliminar de inpcia da inicial, pois, apesar de no ser a referida pea um primor, preenche os requisitos dos arts. 282 e 295 do CPC, como bem disse o il. Desembargador Relator, no acarretando dificuldade alguma para apresentar sua defesa, inclusive quanto matria de fundo. da jurisprudncia:
No inepta inicial que, embora singela, preenche todos os requisitos indispensveis, permitindo a contestao, inclusive quanto ao mrito, e cujas eventuais deficincias foram supridas pela parte r (STJ, REsp 52.5594/RN, 2 T., Rel. Min. Peanha Martins, DJU de 06.09.95).

Rejeito ainda a prejudicial de mrito, prescrio, pelos fundamentos expostos pelo d. Desembargador Relator, pois foi a presente ao ajuizada dentro do prazo de cinco anos. No mrito, observando o que restou decidido na demanda trabalhista que tramitou perante a 2 Vara do Trabalho de Governador Valadares, tenho que as verbas ali deferidas, ou melhor, acordadas pelas partes, tendo em vista a transao de f. 33/63, integram a base de clculo da aposentadoria concedida ao autor, no sendo excluda pelo art. 18 do Regulamento da Fundao r. Ora, ao contrrio do que entendeu o d. Juiz sentenciante, no verifico ausncia de provas a embasar o pedido do autor, pois, ainda que no tenham sido produzidas novas provas na instruo processual, foi constitudo o pedido do autor, no podendo prevalecer o argumento da requerida de que o autor deixou transcorrer in albis o pedido concernente integrao de adicional de periculosidade e/ou insalubridade e reflexos no clculo do salrio de participao, para que, ento, pudesse ser alterado seu salrio-de-benefcio, na hiptese de deferimento de tais verbas (f. 1.344), uma vez que ainda que no o tenha feito, no havendo prescrito ou decado o seu direito, poder tal pedido ser requerido. Assim, adiro ao brilhante voto proferido pelo d. Desembargador Relator. O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula De acordo com o Relator. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Quanto ao pedido de reforma da sentena na parte que excluiu da lide a r Cia. Vale do Rio Doce, entendo que nenhuma modificao merece a sentena, pois, requerendo o autor o reajuste dos valores que recebe na complementao de sua aposentadoria e no sendo essa complementao paga pela requerida, ou mantendo com a fundao qualquer vnculo, dvidas no me restam da ilegitimidade passiva da referida companhia. Por outro lado, sendo a complementao contratada com a Fundao Vale do Rio Doce Valia, no h que se falar em ilegitimidade, pois h vnculo contratual direto com o autor no pagamento das verbas pleiteadas na inicial.

AO MONITRIA - CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL PRESCRITA AVALISTA - ILEGITIMIDADE PASSIVA Ementa: Processual civil. Ao monitria. Cdula de crdito industrial prescrita. Avalista. Ilegitimidade passiva.
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- O avalista no detm legitimidade para figurar no plo passivo de ao monitria embasada em ttulo de crdito prescrito, salvo quando se beneficiou com a dvida. APELAO CVEL N 1.0024.03.995567-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: BDMG - Banco de Desenvolvimento de Minas Gerais S.A. - Apelados: Ivan Sebastio Barbosa Afonso e outro - Relator: Des. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de dezembro de 2006. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 122/125, proferida nos autos da ao monitria ajuizada pelo BDMG - Banco de Desenvolvimento de Minas Gerais S.A. contra Ivan Sebastio Barbosa Afonso e outro, que julgou extinto o processo, sem resoluo do mrito, por ilegitimidade passiva. Em suas razes, o apelante sustenta a legitimidade dos rus avalistas, na medida em que a ao monitria visa resgatar a eficcia executiva do ttulo de crdito prescrito, conforme jurisprudncia que cita. Pugna pela cassao da sentena, com a remessa dos autos primeira instncia para o exame do mrito (f. 127/131). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. O apelante ajuizou ao monitria fundada em cdula de crdito industrial prescrita, pretendendo receber dos avalistas a importncia devida (f. 07). Citados, os apelados opuseram embargos alegando preliminares de impossibilidade jurdica do pedido, pois a ao monitria no visa resgatar a executividade de ttulo perdido 78
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por inrcia do credor; que a eficcia executiva no pode ser retransmitida contra os obrigados cambiariamente. No mrito, sustentam a prescrio da cdula de crdito industrial e da letra de cmbio emitida, excesso de cobrana e da multa contratual de 10% (f. 36/47). cdula de crdito industrial aplicam-se as normas de direito cambial, conforme expressamente prev o Decreto-lei n 413/69 (art. 52). Conforme citado pelo apelante, embora j tenha decidido que a prescrio da ao cambiria no inviabiliza o ajuizamento da ao monitria contra o avalista, revendo minha posio, venho reconsider-la, a fim de adequar a prestao jurisdicional reclamada ao entendimento, hoje pacfico no Superior Tribunal de Justia, no sentido de que, superada a obrigao cambiria pela prescrio, o ttulo deixa de ser cambial e, conseqentemente, o aval extingue-se. Inexistente a garantia, permanece responsvel apenas o devedor principal, salvo se provado que os demais obrigados no ttulo se beneficiaram da dvida.
Direito comercial e processual civil. Agravo no agravo de instrumento. Embargos ao monitria. Nota promissria prescrita. Propositura de ao contra o avalista. Necessidade de se demonstrar o locupletamento. Precedentes. - Prescrita a ao cambial, desaparece a abstrao das relaes jurdicas cambiais firmadas, devendo o beneficirio do ttulo demonstrar, como causa de pedir na ao prpria, o locupletamento ilcito, seja do emitente ou endossante, seja do avalista (AgRg no Ag 549924/MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de 05.04.2004).

A propsito, anoto que o colendo STJ vem proferindo decises monocrticas a respeito da controvrsia instaurada nos autos: Ag 750229/SP, Rel. Min. Humberto Gomes de

Barros, DJ de 05.05.2006; REsp 364513/DF, Rel. Min. Castro Filho, DJ de 22.11.2005; Ag 653.013/GO, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ de 08.06.2005. O aval garantia tipicamente cambiariforme, produzindo efeitos enquanto a crtula mantiver suas caractersticas como ttulo de crdito. Assim, realmente, ao perder essa caracterstica, no se deve interpretar de forma ampla a vontade do avalista para torn-lo devedor solidrio da obrigao subsistente. De fato, conforme o entendimento jurisprudencial atual, permanece responsvel pelo dbito apenas o devedor principal, salvo se demonstrado que o avalista se locupletou com a dvida. -:::-

Mas essa causa jurdica vinculativa no se faz presente nos autos, pois nem sequer alegada pelo credor, razo pela qual correta a sentena proferida pelo culto e operoso Juiz, Dr. Saulo Versiani Penna. Nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maurcio Barros e Ernane Fidlis. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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GUA - PRESTAO DE SERVIO PBLICO - INADIMPLNCIA DO USURIO - SUSPENSO DO FORNECIMENTO - NOTIFICAO PRVIA DO CONSUMIDOR - AUSNCIA - DEVIDO PROCESSO LEGAL - EXIGNCIA - ART. 5, LV, DA CONSTITUIO FEDERAL - LACRE ROMPIMENTO PELO USURIO - PROVA - FALTA - MULTA - INADMISSIBILIDADE Ementa: Fornecimento de gua. Corte sem prvia notificao. Religao. Condicionamento ao pagamento de multa. Devido processo legal. Ausncia. - Em razo do princpio da continuidade do servio pblico, o fornecimento de gua, considerado servio essencial, no pode ser paralisado sem prvia notificao do usurio, ainda que este ltimo tenha cometido alguma irregularidade em sua utilizao. Inteligncia do 3 do artigo 6 da Lei n 8.987/95 c/c art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - A Constituio da Repblica estabelece a necessidade de se oportunizar a ampla defesa e o contraditrio nos procedimentos administrativos, sendo que, verificada a possibilidade de violao de lacre no aparelho instalado pela Copasa, esta deve, antes de suspender o fornecimento, comunicar o usurio acerca da irregularidade, permitindo que no seja surpreendido com o corte repentino do fornecimento de gua ou com a imposio de multa sem a observncia do devido processo legal. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0707.02.051930-2/001 - Comarca de Varginha - Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Varginha - Apelante: Fbio Eduardo Dlia Barros (primeiro, em causa prpria), Copasa-MG - Cia. de Saneamento de Minas Gerais (segunda) - Apelados: Fbio Eduardo Dlia Barros, Copasa-MG - Cia. de Saneamento de Minas Gerais - Relator: Des. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, PREJUDICADO O SEGUNDO. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2006. - Drcio Lopardi Mendes - Relator.
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Notas taquigrficas O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes Trata-se de reexame necessrio e de apelaes cveis interpostas contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Varginha/MG, nos autos da ao declaratria com pedido de liminar ajuizada por Fbio Eduardo Dlia Barros em face de Copasa - Companhia de Saneamento de Minas Gerais, que julgou parcialmente procedentes os pedidos para que, mesmo sendo declarada vlida a multa aplicada, a requerida se abstenha de suspender o fornecimento de gua do autor em razo de seu nopagamento, tornando definitiva a medida liminar concedida. Em razo da sucumbncia recproca, imps a cada parte os honorrios advocatcios de seu prprio advogado, assim como 50% das custas processuais. Suspendeu a exigibilidade de tais verbas em relao ao autor, por fora da gratuidade de justia. Por fim, fixou, para o caso do descumprimento da deciso, astreintes no valor de cem reais por dia, na forma da lei. Em suas razes, o primeiro apelante alega que inexigvel a multa por violao do lacre do medidor, visto que no restou comprovada qualquer conduta delituosa do autor em relao a este. Afirma que, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor, incumbia apelada o nus de demonstrar a culpa do autor na violao do lacre, devendo a multa ser declarada inexigvel por esta razo. Acrescenta que, na data em que o lacre foi violado, a obra referida nos autos ainda no estava em andamento. Salienta que os depoimentos das testemunhas foram contraditrios em relao responsabilidade pela violao do lacre. Quanto aos honorrios advocatcios, afirma que no h falar em sucumbncia recproca, a uma por estar advogando em causa prpria, a duas porque se encontra sob o plio da gratuidade de justia. A segunda apelante, por sua vez, alega que est clara a violao do lacre pelo apelado, com conseqente legalidade da multa aplicada pela apelante. Afirma a legalidade do corte do 80
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fornecimento de gua por inadimplncia do usurio, ainda que a inadimplncia se refira multa, em que pesem entendimentos divergentes. Os apelantes no apresentaram contrarazes aos recursos interpostos em seu desfavor. Conheo do reexame necessrio e dos recursos, porquanto presentes seus pressupostos legais de admissibilidade. Cinge-se a controvrsia na verificao da regularidade do corte de fornecimento de gua realizado pela requerida em detrimento do requerente, assim como da cobrana de multa em razo da inadimplncia. Analisando atentamente as provas carreadas aos autos, percebe-se que a empresa requerida suspendeu o fornecimento de gua ao autor em 8 de outubro de 2002, em razo do inadimplemento de fatura referente ao consumo de gua do ms de julho do mesmo ano. Condicionou, ainda, a religao do servio ao pagamento de multa pelo atraso e pela violao do lacre do medidor, impondo ao autor a culpa por tal fato. Ocorre, todavia, que, citada para o presente feito, a requerida contestou a ao, carreando ao caderno processual inmeras decises judiciais acerca da possibilidade de corte do fornecimento de servio pblico essencial devido inadimplncia, fazendo juntar, tambm, pareceres do Ministrio Pblico neste sentido e at artigo doutrinrio. Todavia, em momento algum a requerida provou ter notificado o tomador do servio previamente da suspenso do fornecimento de gua, sendo que deliberou unilateralmente suspender o servio, surpreendendo o autor com o corte de gua na propriedade em questo. A concessionria de servio pblico salientou, em sua resposta, que o autor violou lacre colocado no aparelho instalado em sua propriedade para fornecimento de gua, sendo que tambm em relao a essa conduta no h

qualquer elemento probatrio capaz de incutir no julgador a convico de que o autor tenha agido com culpa, levando a concessionria de servio pblico a cortar o fornecimento de gua de sua propriedade. Insta observar que, detectada irregularidade no fornecimento de servio pblico pela concessionria, no pode ela submeter o consumidor ao seu arbtrio, visto que a interrupo do servio somente possvel aps regular procedimento administrativo, nos termos do inciso LV do art. 5 da Constituio da Repblica de 1988. Isso porque vige, em relao prestao de servios pblicos, o princpio da continuidade ou permanncia do servio pblico, que preconiza que no pode ser interrompido unilateral e arbitrariamente pela Administrao Pblica, em razo de sua essencialidade e do monoplio estatal exercido sobre ele. Aplica-se aqui o princpio da continuidade do servio pblico, nos termos do art. 175 da CR/88 regulamentado pelo art. 6 da Lei Federal n. 8.987/95, que possui a seguinte redao:
Art. 6. Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. (...) 3. No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerando o interesse da coletividade.

Assim, como bem ensina Celso Antnio Bandeira de Mello, in Curso de direito administrativo, 16. edio, Editora Malheiros, p. 617, o princpio da continuidade significa a impossibilidade de sua interrupo e o pleno direito dos administrados a que no seja suspenso ou interrompido. Certo que, como qualquer outro princpio, o da continuidade do servio pblico no pode ser considerado de forma absoluta, devendo ser interpretado em consonncia com as normas especficas que regulam cada modalidade de servio colocada disposio da populao. Nessa seara, cumpre dizer que h casos em que o fornecimento do servio poder ser interrompido, em razo de atitudes irregulares do usurio ou de outro motivo relevante. Todavia, tal suspenso no pode ser arbitrria, devendo ser oportunizada ao consumidor a ampla defesa, ou seja, somente deve haver o ato de suspenso aps prvio procedimento administrativo. Conforme se constata dos autos, entretanto, no houve notificao prvia do usurio acerca da iminente suspenso do servio, em razo da irregularidade verificada no medidor de consumo. No foi concedida, pois, qualquer oportunidade de defesa prvia ao usurio, que foi surpreendido com o corte no fornecimento de gua, assim como com o condicionamento do retorno da prestao do servio ao pagamento da multa por inadimplncia. Ressalte-se que o servio de fornecimento de gua essencial e que o Estado monopoliza sua prestao, no sendo possvel aos consumidores recorrer a outro tipo de aquisio do servio caso o fornecimento pblico lhe seja cortado. Assim, em face da essencialidade do servio e do monoplio estatal sobre sua prestao, entendo que toda e qualquer suspenso no fornecimento deve ser realizada com cautela, respeitando-se o devido procedimento administrativo e possibilitando, atravs de notificao prvia do usurio, a adoo de providncias para impedir o corte.
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Na mesma esteira, dispe o artigo 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor, cuja redao ora se reproduz:
Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quando essenciais, contnuos.

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Nesse sentido, entendo que se tornou irregular a medida de suspenso imediata do fornecimento de gua sem a prvia oportunizao de defesa do usurio, viciando, tambm, a cobrana da multa, visto que aplicada sem o respeito ao devido processo legal, no havendo qualquer demonstrao de culpa por parte do autor na violao do lacre colocado pela concessionria. Assim, considerando que a interrupo do servio pela concessionria admitida pelo art. 6, 3, da Lei n. 8.987/95 apenas quando verificada a implementao de prvia notificao ao devedor, deve-se ponderar que, na sua ausncia, tornar-se- irregular o ato que suspender o fornecimento, assim como a cobrana de multa aplicada sem obedincia ao devido processo legal. Lado outro, no se olvide o fato de que no pacfica a possibilidade de corte de fornecimento de servio pblico essencial por inadimplncia da multa aplicada. Todavia, outro o cerne da questo, porquanto, tanto no caso de inadimplemento da tarifa cobrada pelo fornecimento quanto no caso da multa, essencial a notificao prvia do usurio e a oportunizao de produo de defesa. Assim, independentemente da possibilidade de suspenso do fornecimento de gua por inadimplncia relativa multa, o ato de corte do fornecimento afigura-se ilegal e abusivo. Quanto multa aplicada por eventual violao do lacre colocado no aparelho pela requerida, entendo que no restou evidenciado, nos autos, que tenha sido precedida da realizao do devido processo legal, razo pela qual entendo que indevida, devendo ser cancelada. -:::-

No h, a meu ver, qualquer elemento demonstrando que tenha havido prtica de conduta culposa ou dolosa pelo autor no que tange ao rompimento do lacre, no cabendo a aplicao da penalidade de forma objetiva, ou seja, ainda que no reste clara a prtica de irregularidade pelo usurio. Entender o contrrio seria, a meu modesto aviso, desprezar os princpios do devido processo legal, da ampla defesa, do contraditrio e da responsabilidade subjetiva, que a regra no Direito Ptrio. Isso posto, pelas razes ora aduzidas, em reexame necessrio, dou provimento ao primeiro recurso voluntrio e julgo prejudicado o segundo, para reformar parcialmente a r. deciso, julgando procedente o pedido, de forma a impedir que a requerida suspenda o fornecimento de gua ao autor, em virtude do no-pagamento da multa fixada, e cancelando tal penalidade, em face da ilegalidade de sua aplicao. Mantenho a fixao de multa diria de cem reais, por eventual descumprimento da deciso, nos termos fixados pelo Juiz a quo. Por conseqncia, condeno a requerida no pagamento de honorrios advocatcios de cem reais (R$100,00) em favor do patrono da parte autora. O requerido est isento do pagamento de custas processuais, por fora do artigo 10 da Lei n 14.939/03. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Almeida Melo e Clio Csar Paduani. Smula - DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, PREJUDICADO O SEGUNDO.

INDENIZAO - DANO MORAL - CARTO MAGNTICO - CAIXA ELETRNICO - RETENO FALHA DO EQUIPAMENTO - EMPRSTIMO POSTERIOR - NO-AUTORIZAO PELO CORRENTISTA - BANCO - EFICINCIA DO SERVIO PRESTADO - AUSNCIA DE PROVA SEGURANA - RESPONSABILIDADE DA INSTITUIO BANCRIA - ARTS. 6 E 14, 3, DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - VALOR - CRITRIO DE FIXAO 82
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Ementa: Apelao. Indenizao. Dano moral. Reteno de carto magntico do correntista pelo caixa eletrnico. Segurana. Ausncia de prova pela instituo bancria da eficincia do servio prestado. Art. 14, 3, CDC. Contrato de emprstimo posterior no autorizado. Responsabilidade da instituio bancria. - Tratando-se de ao indenizatria na qual o autor alega a ineficincia do servio bancrio colocado sua disposio, em decorrncia de falha do caixa eletrnico que causou a reteno de seu carto magntico com posterior contratao de emprstimo de quantias por ele noautorizadas, compete instituio financeira demonstrar a eficincia do servio prestado, sob pena de ressarcir o cliente dos prejuzos suportados. - A responsabilidade das instituies bancrias e o dever de indenizar estendem-se aos caixas eletrnicos, devendo aquelas cuidar para que o local seja adequado realizao de operaes financeiras, com segurana. - O arbitramento da indenizao pelo dano moral deve atender aos critrios de proporcionalidade e razoabilidade, atento s circunstncias fticas, gravidade objetiva do dano, seu efeito lesivo, s condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor, de forma que no possibilite enriquecimento sem causa do ofendido, mas que vise a inibir o ofensor de praticar futuras ofensas. APELAO CVEL N 1.0024.05.693778-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Apelados: Luiz Alberto dos Santos e outros - Relator: Des. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de outubro de 2006. Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Afrnio Vilela - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Unibanco Unio de Bancos Brasileiros S.A. contra a r. sentena de f.111/116, que, nos autos da ao de cancelamento de dbito c/c devoluo de valor pago c/c dano moral, ajuizada por Luiz Alberto dos Santos e outros, julgou procedente o pedido inicial para condenar o ru ao pagamento do montante de R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais), a ttulo de indenizao por danos morais, corrigido monetariamente pela tabela da Corregedoria de Justia/MG, a partir da publicao da sentena, e acrescido de juros moratrios de 1% (um por cento) ao ms, a partir do trnsito em julgado, bem como anulao dos emprstimos feitos em nome dos autores, e restituio dos valores indevidamente debitados na forma de parcelas do financiamento na conta corrente, tambm corrigidos, desde os lanamentos indevidos, acrescentando juros moratrios da mesma monta, a partir da citao. Condenou o ru, ademais, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor total da condenao, e estabeleceu que fica ressalvado o seu direito de reaver o valor dos emprstimos de quem efetivamente os utilizou, na via prpria. Em suas razes de f. 117/128, o apelante alega que os apelados no comprovaram em momento algum suas alegaes, restando incontroverso que eles usufruram do valor do emprstimo creditado em sua conta; que a contratao dos crditos de emprstimo somente se realizou atravs do uso do carto e da senha secreta respectiva (numrica e alfabtica) de responsabilidade pessoal dos clientes titulares das contas; que houve desdia dos autores em
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relao ao porte e guarda de seus documentos, notadamente do carto e da senha, para imputar ao apelante a sua responsabilidade. Aduz que tambm o filho dos autores utiliza o carto e movimenta a conta bancria e que o depoimento dos apelados aponta contradies, merecendo descrdito as informaes prestadas. Alega que caberia a eles a comprovao do direito alegado, no existindo nos autos prova necessria demonstrao de irregularidade na prestao de servio do banco, a gerar obrigao de indenizar. Finalmente, assevera que no foram preenchidos os requisitos elementares para a configurao do ato ilcito, motivo pelo qual requer seja provido o recurso e reformada in totum a r. sentena. Decorreu in albis o prazo legal, sem que o apelado apresentasse contra-razes (verso da f. 141). Recurso prprio, preparado e tempestivo. Dele conheo. Decido. Cumpre ressaltar, inicialmente, que o presente litgio deve ser analisado luz do Cdigo Consumerista, visto que a instituio bancria, como pessoa jurdica prestadora de servios, se amolda ao conceito de fornecedora, e seus clientes, como destinatrios finais das atividades bancrias, subsumem-se definio de consumidor, devendo tais instituies atuar de forma a proteger os interesses econmicos de seus clientes, respeitando sua dignidade e segurana. Em razo do reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor perante o mercado de consumo, e visando dar eficcia ao princpio da isonomia, previsto constitucionalmente, o Cdigo de Defesa do Consumidor traz diversos mecanismos. Dentre outros direitos bsicos do consumidor, previstos no art. 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor, temos o seguinte:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:

(...) VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; (...) VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias.

Determina esse dispositivo que o consumidor tem o direito efetiva preveno contra danos e que, como regra elementar, h o dever do fornecedor de implementar normas de preveno aos prejuzos causados queles. Aps a reteno do carto magntico por uma das mquinas de caixa eletrnico de propriedade do banco, os apelados, em contato com a instituio financeira, foram informados de que seria incinerado e que outro carto lhes seria enviado. Entretanto, ao que parece, a destruio do antigo carto no ocorreu, isso porque foram lanadas na conta corrente dos apelados quantias a titulo de dbito de emprstimo nos dias que se seguiram, segundo se infere dos documentos de f. 11, quando o carto no mais estava em seu poder. Desse modo, se o carto retido no mais se encontrava na posse dos apelados e se foram verificados crditos decorrentes de contrato de emprstimo em sua conta corrente, posteriormente data em que ocorrera a reteno, cabe ao banco o dever de indenizar o correntista pelos danos suportados, pois seu o dever de zelar pela boa prestao do servio que realiza, a menos que prove o contrrio, o que no fez. Assim, tratando-se de ao indenizatria na qual o autor alega a ineficincia do servio bancrio colocado sua disposio, em decorrncia de falha do caixa eletrnico que causou a reteno de seu carto magntico, com posterior contratao de emprstimo por ele no autorizado, compete instituio financeira a

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prova no sentido de demonstrar a eficincia do servio prestado, sob pena de ressarci-lo dos prejuzos de ordem moral suportados, o que no fez o recorrente. o que preceitua o art. 14 e seu 3 do CDC, verbis:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. (...) 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: (...) I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

discorrer acerca do quantum indenizatrio e da possibilidade de diminuio, como requerido. certo que no existem critrios objetivos para a fixao do quantum indenizatrio. Deve o juiz atentar para as circunstncias da causa, o grau de culpa do causador, as conseqncias do ato, as condies econmicas e financeiras das partes, objetivando compensar a vtima pelo sofrimento experimentado, servindo tambm como medida de admoestao ao seu causador, evitando que a atitude repreendida venha a se repetir, resultando em enriquecimento sem causa para a vtima. Por tais motivos, a indenizao deve servir como meio eficiente de reparao afronta sofrida, bem como de carter educativo, a fim de desestimular a conduta extremamente negligente e descuidada do banco apelante, em detrimento do bom nome de seu cliente e de sua imagem perante a sociedade em geral. Nesse sentido, entendo que o valor arbitrado pela r. sentena, a saber, R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais), no ir enriquecer os ofendidos, nem causar o empobrecimento da parte r, instituio financeira de grande porte, que possui, certamente, condies de arcar com o valor arbitrado sem muitos sacrifcios. Isso posto, nego provimento apelao, para manter in totum a r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Marcelo Rodrigues e Fernando Caldeira Brant. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Esse fato no foi desconstitudo satisfatoriamente pelo banco/ru, porque no conseguiu provar que o equipamento funcionava perfeitamente, gerando, assim, o dever de indenizar. Ademais, em face dos grandes lucros percebidos por instituies financeiras como o apelante, resta patente que dispem de meios prprios para se resguardarem de situaes como esta. Uma alternativa seria apresentar as filmagens realizadas no interior do estabelecimento e dos caixas eletrnicos, o que daria a questo por incontroversa em relao a quem, de fato, contraiu o emprstimo no reconhecido pelos correntistas. Assim, a responsabilidade das instituies bancrias e o dever de indenizar estendem-se aos caixas eletrnicos, devendo estas cuidar para que o local seja adequado realizao de operaes financeiras, com segurana. Entretanto, reconhecido o direito de o autor ser indenizado pelos danos morais sofridos, cabe

EXECUO - CDULA DE PRODUTO RURAL - FINALIDADE - EMISSO - ROL TAXATIVO DO ART. 2 DA LEI 8.929/94 - SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - PESSOA JURDICA NO LEGITIMADA - TTULO EXECUTIVO - DESCARACTERIZAO - EXTINO DO PROCESSO
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Ementa: Apelao. Execuo. Cdula de Produto Rural. Lei n 8.929/94. Emisso. Empresa no includa no rol do art. 2. Ilegitimidade. Desvio de finalidade. Descaracterizao do ttulo. Recurso conhecido e no provido. - A Cdula de Produto Rural - CPR -, instituda pela Lei n 8.929/94, tem por finalidade o fomento da atividade agropecuria, e s pode ser emitida por produtores rurais, suas associaes e cooperativas. A emisso de CPR por pessoa jurdica no legitimada para tanto, bem como em flagrante desvirtuamento de sua finalidade, descaracteriza a natureza jurdica do ttulo, que perde sua executividade. Recurso conhecido e no provido. APELAO CVEL N 1.0702.05.257971-2/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Gustavo Otero Prado - Apelada: JRF Avestruzes Ltda. - Relator: Des. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2006. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Bitencourt Marcondes - Trata-se de recurso de apelao, interposto por Gustavo Otero Prado, em face da sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Walner Barbosa Milward de Azevedo, da 4 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, que, nos autos da execuo ajuizada em face de JRF Avestruzes, extinguiu o processo, sem resoluo de mrito, frente ausncia de ttulo executivo lquido, certo e exigvel. Alega que a Cdula de Produto Rural (CPR) ttulo executivo, desde que presentes todos os requisitos previstos no art. 2 da Lei n 8.929/94, como ocorre na espcie. Sustenta que a ausncia de garantia real no retira a natureza jurdica do ttulo, conforme estabelece o art. 1 da referida lei. Aduz que a executada possua legitimidade para a emisso da CPR e que deve prevalecer o princpio da boa-f na interpretao do negcio jurdico. 86
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Coloca que a emisso da CPR no garantia, de forma velada, a recompra das aves, havendo clusula expressa excluindo a obrigao de recompra. Afirma que a sentena se fundamenta em fatos alheios discusso desenvolvida nos autos, de maneira que os atos ilcitos perpetrados pela apelada no podem repercutir negativamente nos direitos do apelante. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, da por que dele conheo. Do objeto do recurso. I) Da existncia de ttulo executivo. Alega o recorrente que o ttulo que instrui a execuo lquido, certo e exigvel, pois atende aos requisitos da Lei n 8.929/94. Tenho, contudo, que a sentena no est a merecer reparos, em face das irregularidades ali apontadas, que descaracterizam a executividade do ttulo apresentado; se no, vejamos. A Cdula de Produto Rural, instituda pela Lei n 8.929/94, tem por finalidade fomentar a atividade rural, fornecendo capital de giro para o produtor, por meio da venda antecipada de produtos agropecurios, conforme leciona Wilson Alexandre Barufaldi, vice-presidente do Instituto de Estudos Jurdicos da Atividade Rural, in verbis:

A finalidade da CPR , sobretudo, viabilizar e impulsionar o capital de giro imprescindvel para o desenvolvimento das atividades dos produtores rurais, e, para tanto, tem como negcio subjacente a compra e a venda de produtos rurais, para entrega futura (BARUFALDI, Wilson Alexandre. Cdula de Produto Rural (CPR). Compra e Venda. Disponvel em: <http://www.iejur.com.br/index.asp?codigotexto=1418 &codigomodulo=43>. Acesso em: 5 de outubro de 2006).

privado, constituda como sociedade de responsabilidade limitada, no estando inclusa no estrito rol do art. 2 da Lei n 8.929/94, por no se tratar de produtor rural ou associao de produtores. Como bem disse o il. prolator da sentena,
... uma sociedade empresria constituda sob a forma de empresa de responsabilidade limitada no pode ser equiparada pessoa fsica de um produtor rural, nem to pouco (sic) com as suas associaes ou cooperativas, j que as primeiras possuem natureza civil, enquanto as segundas so consideradas meras sociedades simples (f. 21).

o comentrio de Lutero de Paiva Pereira, citado pelo Desembargador Irmar Ferreira Campos, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0702.05.260280-3/001, 17 Cm. Cvel, j. em 03.08.2006:
Ao fazer uma enumerao exaustiva, e no meramente exemplificativa das pessoas fsicas e jurdicas que tm legitimidade para emitir a Cdula de Produto Rural (CPR), quais sejam o produtor rural, suas associaes e cooperativas, a Lei como que estabelece, de forma intransponvel, os limites a serem observados para a caracterizao subjetiva daquele que assume a promessa no ttulo, e tal razo se justifica pelo fato de a Cdula ter sido criada exclusivamente para dar soluo atividade do homem no campo (Comentrios Lei da Cdula de Produto Rural. Curitiba: Juru, 2003, p. 21).

Acrescento que, conforme esclarece a deciso vergastada, a finalidade da apelada, ao emitir reiteradamente ttulos para os quais no estava legitimada, era a captao de poupana popular, mediante a garantia de recompra dos avestruzes, o que configura flagrante desvio de finalidade na utilizao da cdula. certo que as ilegalidades cometidas pela recorrida no podem, em princpio, causar prejuzo ao recorrente; contudo, como visto, a Lei n 8.929/94 foi criada com uma finalidade especfica. Nesse contexto, a emisso de CPR com finalidade diversa daquela que motivou sua criao tambm suficiente para torn-la nula. Mais uma vez, oportuno o ensinamento de Wilson Alexandre Barufaldi:
Assim, a exemplo da anlise de incidncia de qualquer regra, examinar se o negcio jurdico que deu causa emisso da CPR atingiu, ou no, a finalidade que a lei objetiva fundamental para que se possa aferir a sua validade (op. cit.).

Por sua vez, o art. 3 da lei em comento traz os demais requisitos a serem observados pelo produtor, quando da emisso da CPR, de forma a torn-la lquida, certa e exigvel. In casu, muito embora, como relata o recorrente, os requisitos do art. 3 estejam presentes no ttulo, sua emisso foi feita por quem no estava legitimado para tal, descaracterizando a natureza jurdica de ttulo executivo. que a CPR em anlise foi emitida por JRF Avestruzes Ltda., empresa jurdica de direito

Destarte, patentes as irregularidades na emisso do ttulo, fica descaracterizada a CPR apresentada, devendo a execuo ser extinta, sem resoluo de mrito. Esse, alis, tem sido o entendimento adotado por este Tribunal de Justia de Minas Gerais, em diversas aes semelhantes presente, nas quais tambm so analisadas as CPRs emitidas pela apelada. Vale destacar trecho do voto do
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O art. 2 da referida norma define quem est legitimado para a emisso da CPR, a saber, o produtor rural e suas associaes, inclusive cooperativas. Trata-se de rol taxativo, vale dizer, a emisso do ttulo por quem no est legitimado para tanto descaracteriza sua natureza jurdica, acarretando a perda da executividade da cdula.

Desembargador Luciano Pinto, no julgamento, pela 17 Cmara Cvel, da Apelao n 1.0702.05. 256228-8/001, j. em 13.07.2006:
Portanto, o requisito primeiro para a validade da cdula de produto rural a sua emisso por produtor rural ou cooperativa. In casu, o emitente do ttulo, como se observa pelo documento juntado f. 17 do processo cautelar, a empresa privada, denominada JRF Avestruzes Ltda. No veio aos autos qualquer documento que denuncie tratar-se de uma produtora rural, e restou evidente tratar-se de uma captadora de recursos.

tidade suficiente ao atendimento dos investimentos dos interessados, e a garantia de recompra passou a constar em documento atrelado a cada CPR emitida. Logo, uma operao rural de fachada, porque, na verdade, tratava-se de contrato que encerrava real captao de poupana e de investimento exclusivamente financeiro. Isso significa dizer que, segundo apurao da CVM, na verdade os interessados que procuraram empresas daquele grupo econmico o fizeram como investidores, via autntico contrato de investimento coletivo (como se caracteriza a suposta compra de aves, com compromisso de recompra das aves em certo prazo, por empresa do mesmo grupo econmico, com promessa de remunerao do capital de 8% a l0% ao ms), no havendo operao eminentemente rural que autorizasse a emisso de CPR. Esse, pois, o vcio de origem contido nas CPRs, a exemplo do documento da apelante. Esse argumento que consta da sentena no foi refutado pela apelante, atente-se. Ento, embora aparentemente emitida uma CPR, ela no tem o valor que tal, porque viola os objetivos da Lei 8.929/94, sendo nula como ttulo executivo, de fato inexistente. No mesmo sentido: AC n 1.0702.05. 256923-4/001; AC n 1.0702.05.257005-9/001; AC n 1.0702.05.257254-3/001; AC n 1.0702.05. 260280-3/001. Concluso. Ante o exposto, conheo do recurso, mas lhe nego provimento. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mota e Silva e Jos Affonso da Costa Crtes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Naquela ocasio, acrescentou a il. Revisora, Desembargadora Mrcia De Paoli Balbino: De fato, a apelante no possui ttulo executivo na exata acepo da Lei 8.929/94. Isso porque, como claramente exposto na sentena pelo MM. Juiz, embora a apelada seja pertencente ao grupo Avestruzes Mster, fato que incontroverso nos autos, tal grupo econmico no exerceu, de fato, atividade rural, qualidade do emitente exigida pela Lei 8.929/94. Conforme levantamento e investigaes j concludas pela Comisso de Valores Mobilirios e pelo Ministrio Pblico Federal, constantes da ao civil pblica respectiva, proposta contra o grupo, a emisso da CPR para cada interessado em adquirir tal ttulo (embora tenha constado a aquisio de aves) dava-se concomitante e simultaneamente com a entrega de compromisso de recompra (das aves) firmado por Struthio Gold, empresa do mesmo grupo econmico da apelada, que fazia publicar com regularidade a cotao de preo por ela adotada para tal resgate ou recompra, preo que atraiu enorme pblico, porque potencialmente representava lucro mensal de 8% a l0%. Para logro do intento, o grupo econmico apresentou CVM plantel de aves, e fez inserir nas CPR a no-garantia de recompra das aves. Todavia, o plantel foi construdo apenas para atender exigncia da CVM, no contendo quan-

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MANDADO DE SEGURANA - AO ORDINRIA AJUIZADA ANTERIORMENTE - PEDIDOS IDNTICOS - LITISPENDNCIA - CONFIGURAO - AES DE RITOS DIVERSOS IRRELEVNCIA - LITIGNCIA DE M-F - INEXISTNCIA - EXTINO DO FEITO SEM RESOLUO DE MRITO - ARTS. 17, 267, V, E 301 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Constitucional, administrativo e processual civil. Mandado de segurana. Ao ordinria ajuizada pelo impetrante, anteriormente impetrao do mandamus. Pedidos idnticos. Reenquadramento na carreira. Pesquisador pleno. Litispendncia configurada. Risco de decises contraditrias. M-f processual. Inexistncia. Extino do feito sem resoluo de mrito. Inteligncia dos arts. 17, 267, V, e 301, todos do CPC. - possvel que se configure a litispendncia na ao mandamental em face de pleito ordinrio anteriormente ajuizado, pois a diversidade de ritos das aes no repele a identidade de partes, de causa de pedir e de pedido, reveladora do aludido instituto processual, que deve ser reconhecida, sob risco de decises contraditrias acerca de uma mesma matria posta em litgio. - S se pode reputar litigante de m-f a parte que, maliciosamente, adultera a verdade dos fatos com o fim de obter vantagem material ou processual indevida, deixando de proceder, como de seu dever, com lealdade e boa-f, opondo resistncia injustificada ao andamento do feito. APELAO CVEL N 1.0024.06.929973-3/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Cetec Fund. Centro Tecnolgico de Minas Gerais - Apelado: Fernando Antonio Madeira - Autoridade Coatora: Presidente da Cetec Fund Centro Tecnolgico Minas Gerais - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARA EXTINGUIR O PROCESSO, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2006. - Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Trata-se de apelao interposta em face da sentena de f. 130/139-TJ, sujeita ao duplo grau de jurisdio, lanada nestes autos de mandado de segurana impetrado por Fernando Antnio Madeira em face de ato praticado pelo Presidente da Cetec - Fundao Centro Tecnolgico de Minas Gerais, que concedeu, parcialmente, a segurana almejada, para que fosse o impetrante enquadrado, definitivamente, como pesquisador pleno, fazendo jus ao recebimento das parcelas salariais que venceram durante a tramitao do processo, objetivando a Fundao Estadual a sua reforma, suscitando prefacial de litispendncia e, por conseguinte, de litigncia de m-f, bem como de inpcia da inicial, por inadequao da via processual utilizada, e ilegitimidade passiva ad causam. Quanto ao mrito, alega, resumidamente, ocorrncia de decadncia, argindo, ainda, ausncia de direito lquido e certo de acesso ao cargo de pesquisador pleno, tudo consoante as argumentaes desenvolvidas nas razes de f. 148/160-TJ. Conheo da remessa necessria, bem como do recurso voluntrio, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Ab initio, examino a alegada ocorrncia de litispendncia, suscitada pelo recorrente. Para tanto, sustenta que o referido instituto se efetivou em face da ao ordinria, anteriormente ajuizada pelo apelado (Processo n 024.06.929973-3), que est em trmite em primeira instncia, mormente porque o pedido
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imediato contido naquele feito, qual seja o seu reenquadramento no nvel 10-I, e conseqentemente lhe pagar a remunerao correspondente (litteris, f. 107-TJ), idntico ao da presente lide, ou seja, o enquadramento definitivo do impetrante no cargo de pesquisador pleno, com todos os seus consectrios legais (idem, f. 18-TJ). que o cargo de pesquisador pleno a cujo reenquadramento visa o impetrante/autor est previsto no Anexo I da Lei n 10.324/1990, como correspondente ao nvel 10-I (f. 112-TJ); portanto, os pedidos contidos no presente writ e na ao ordinria - Processo n 024.06.929973-3 - so idnticos, configurando-se, assim, a litispendncia, nos termos do art. 301 do CPC, in verbis:
Art. 301. (...). 1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso.

ocorre litispendncia quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. - 2. Hiptese em que o recorrente, major da Brigada Militar do Estado do Rio Grande do Sul, ajuizara, anteriormente ao mandado de segurana, ao ordinria em que tambm buscava a promoo ao posto de Tenente-Coronel. - 3. H identidade de partes em ao ordinria e mandado de segurana em que o recorrente busca promoo ao posto de Tenente-Coronel, pois o Estado do Rio Grande do Sul - que tem legitimidade para recorrer ou contra-arrazoar no mandado de segurana - que ir responder pelos efeitos patrimoniais da deciso eventualmente favorvel ao recorrente. - 4. Mostra-se correta a deciso que condenou o recorrente pena de litigncia de m-f, tendo em vista que ele omitiu fato relevante ao julgamento da lide (ter ajuizado, anteriormente ao mandado de segurana, ao ordinria em que tambm buscava a promoo ao posto de Tenente-Coronel). - 5. Recurso ordinrio conhecido e improvido (RMS n 17.407/RS, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. em 15.12.2005, DJ de 10.04.2006, p. 230). Recurso em mandado de segurana. Administrativo e processual civil. Litispendncia entre ao ordinria e ao mandamental. Ocorrncia. Extino do feito. - Constatada a litispendncia entre a ao ordinria anteriormente proposta e a presente ao mandamental, de se extinguir o feito, nos termos do art. 267, V do CPC. - Recurso desprovido (RMS n 18.561/RS, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, j. em 26.04.2005, DJ de 23.05.2005, p. 311).

Concessa venia, diversamente do afirmado pelo ilustre Julgador monocrtico, a diversidade de rito das aes no repele a identidade de partes, de causa de pedir e de pedido, reveladora da litispendncia, tanto que no raro que se configure aludido instituto processual em demandas com procedimentos diferenciados, consoante j se manifestou o colendo Superior Tribunal de Justia, segundo o qual:
Administrativo. Processual civil. Mandado de segurana. Policial militar do Estado do Rio Grande do Sul. Promoo. Ao ordinria ajuizada anteriormente. Litispendncia. Omisso de fato relevante. Litigncia de m-f. Recurso ordinrio conhecido e improvido. - 1. O ordenamento jurdico ptrio repudia a reproduo de aes entre as mesmas partes para a soluo de um nico litgio. Prev solues processuais para evitar a proliferao de causas idnticas e, ainda, a possibilidade de decises divergentes. Nos termos do art. 301, 1, do Cdigo de Processo Civil,

No mesmo sentido se revelam os julgados deste eg. Sodalcio, inclusive desta colenda 5 Cmara Cvel, in verbis:
Mandado de segurana. Agravo de instrumento. Possibilidade. Litispendncia. Requisitos. Continncia. No-ocorrncia. Extino sem julgamento de mrito. - O agravo de instrumento meio recursal adequado para impugnar a deciso interlocutria de concesso ou no de medida liminar em sede de mandado de segurana. Com fulcro no disposto nos arts. 267, 3, e 301, 4, do Cdigo de Processo Civil, o conhecimento da litispendncia matria sobre cujo pronunciamento permitido ao juiz faz-lo ex officio. O art. 301, 1, do Cdigo de

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Processo Civil dispe que se verifica a litispendncia quando se reproduz ao anteriormente ajuizada, sendo que o 3 acrescenta que a ao anterior deve estar em curso. No 2 do mesmo artigo, encontra-se o conceito de ao idntica: uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Ante a litispendncia existente entre o mandado de segurana e a anterior ao ordinria ajuizada, imperiosa se faz a extino do processo sem julgamento de mrito, nos termos do art. 267, V, do Cdigo de Processo Civil (5 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.06.930756-9/001, Rel. Des. Maria Elza, j. em 22.06.2006, DJ de 04.08.2006). Ao ordinria - Litispendncia - Mandado de segurana - Anterior impetrado com o mesmo objetivo final da ao declaratria - Extino do processo - Sentena confirmada. - Se h clara identidade entre o mandado de segurana e a ao declaratria, que possui a mesma causa de pedir, consubstanciada, segundo a apelante, nas irregularidades existentes na proclamao do resultado do concurso pblico, e se presentes os demais requisitos legais dessa identidade, de se reconhecer a litispendncia, impondo-se a extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, V, do CPC. No se pode confundir causa de pedir com fundamentos para a causa de pedir (1 CC, Apelao Cvel n 1.0024.03.111594-2/001, j. em 14.06.2005, DJ de 1.07.2005). Ao ordinria com pedido de antecipao de tutela - Estado de Minas Gerais - Polcia Civil Litispendncia. - Configura-se a litispendncia da ao, tendo em vista que h coincidncia com a causa de pedir, pedido e as partes desta ao, com o mandado de segurana (art. 471, CPC) (7 Cm. Cvel, Apelao Cvel n 1.0000.00.350540-1/000, Rel. Des. Edivaldo George dos Santos, j. em 30.09.2003, DJ de 23.10.2003).

b) impedir o inconveniente de eventuais pronunciamentos judicirios divergentes a respeito de uma mesma controvrsia jurdica (in Curso de direito processual civil: 34. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 235/236).

Definitivamente, a presente ao mandamental configura-se como ao idntica quela ajuizada anteriormente pelo impetrante, denominada ao ordinria, verificando-se, portanto, o risco de decises contraditrias acerca da mesma matria posta em litgio, razo pela qual h que ser acolhida a prefacial de litispendncia. Quanto alegada litigncia de m-f deduzida nas razes de apelo, esta no resta configurada na espcie. Assinala-se que consolida a litigncia de m-f: deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei; alterar a verdade dos fatos; usar do processo para conseguir objetivo ilegal; opor resistncia injustificada ao andamento do processo; proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo; provocar incidentes manifestamente infundados; ou, ainda, interpor recurso com intuito manifestamente protelatrio, consoante preconizam os incisos I a VII do art. 17 do CPC. Ao comentar esse dispositivo, Celso Agrcola Barbi ensina que se deve atentar se houve inteno malvola da parte, porquanto s se pune a conduta lesiva quando inspirada na inteno de prejudicar, ou seja, na m-f ou dolo, devendo-se registrar que o dolo e a culpa no se presumem, sendo necessrio sua fixao que se manifestem de modo claro e evidente, alm da imprescindibilidade de que sejam localizados nos debates, e no nos fundamentos jurdicos expostos no processo, porquanto impossvel que se negue parte o direito de pleitear uma interpretao que lhe parea mais correta e favorvel causa (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 178). Pondera, por seu turno, o mesmo Processualista Humberto Theodoro Jnior, que, para os fins do artigo 17, preciso que o litigante adote intencionalmente conduta maliciosa e
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Outrossim, lcida a lio de Humberto Theodoro Jnior acerca dos prejuzos processuais que podem ser causados pela litispendncia:
Com o instituto da litispendncia, o direito processual procura: a) evitar o desperdcio de energia jurisdicional que derivaria do trato da mesma causa por parte de vrios juizes; e

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desleal (Cdigo de Processo Civil anotado, p. 13), sendo nesse sentido a orientao da jurisprudncia ptria ao assentar que, para que o litgio seja de m-f, indispensvel a prova, estreme de dvida de qualquer das hipteses do artigo 17 do CPC (Adcoas, 1987, n 115.339). Acresa-se que as infraes previstas no art. 17 do Estatuto Processual no devem ser analisadas com rigor objetivo, pois, do contrrio, todo aquele que tivesse perdido a demanda seria considerado mprobo litigante. Ante tais conceitos, s se pode reputar litigante de m-f a parte que, maliciosamente, adultera a verdade dos fatos com o fim de obter vantagem material ou processual indevida, deixando de proceder, como de seu dever, com lealdade e boa-f, opondo resistncia injustificada ao andamento do feito, o que, de fato, no ocorre in casu. -:::-

Ao impulso de tais consideraes, em reexame necessrio, acolho a prefacial de litispendncia e, em conseqncia, dou provimento apelao manejada, reformando-se a sentena fustigada, para extinguir o processo, sem resoluo de mrito, a teor do contido no art. 267, V, do CPC, dada a ocorrncia de litispendncia. Sem honorrios advocatcios, por incabveis, na espcie. Custas, processuais e recursais, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Nepomuceno Silva e Cludio Costa. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARA EXTINGUIR O PROCESSO, NO REEXAME NECESSRIO.

PENHORA - FATURAMENTO DE EMPRESA - POSSIBILIDADE - DEPOSITRIO - PLANO DE ADMINISTRAO - NECESSIDADE - DEPOSITRIO ADMINISTRADOR - NOMEAO PELO JUIZ - ARTS. 677, 678 E 719 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo de sentena. Penhora sobre rendimento da empresa executada. Possibilidade de nomeao de depositrio pelo juiz. Pedido procedente. - possvel a penhora sobre a renda da empresa executada quando inexistem outros bens passveis de penhora ou, se existem, sejam esses de difcil execuo ou insuficientes a saldar o crdito demandado, sendo essencial a indicao de depositrio que apresentar o plano de administrao, bem como que o percentual fixado sobre o faturamento no torne invivel o exerccio da atividade empresarial da devedora. - Recaindo a penhora sobre faturamento ou renda da empresa, ao juiz cabe a nomeao de um administrador (art. 678), podendo o magistrado indicar pessoa de sua confiana na impossibilidade de nomeao das partes. AGRAVO N 1.0024.00.063027-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Simone do Carmo Vieira - Agravada: Casa Verde Amarelo Ltda. - Relator: Des. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio 92
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de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2006. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator.

Notas taquigrficas O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Trata-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo aforado contra r. deciso do digno Juiz de Direito da 17 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte/MG (anexada s f. 10/10-v.-TJ), prolatada nos autos da ao de execuo promovida por Simone do Carmo Vieira em face de Casa Verde e Amarelo Ltda. Combate a agravante a deciso proferida pelo douto Julgador a quo, que indeferiu seu pedido de penhora do faturamento da agravada em razo de a mesma ter sido citada por edital, sendo impossvel a nomeao de depositrio. Despacho de minha lavra s f. 41/42-TJ, indeferindo o efeito suspensivo rogado, determinando a intimao da curadora especial da agravada para responder ao recurso, bem como requisitando informaes ao juzo a quo. Informaes prestadas pelo Juzo a quo f. 47-TJ. Recurso respondido. o breve relato. Conheo do recurso, porquanto tempestivo, estando presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade. Ausente o preparo, em razo de a agravante estar a litigar sob o plio da gratuidade de justia. Cumpre salientar, primeiramente, a possibilidade de penhora sobre renda de empresa, que dinheiro, para fins do disposto no art. 655, I, do Cdigo de Processo Civil. Certo que venho admitindo a penhora sobre faturamento de empresa em casos excepcionais, especialmente quando esgotados todos os meios para a localizao de outros bens penhorveis e se atendidos, cumulativamente, trs requisitos: a) o devedor no possua bens ou, se os tiver, sejam esses de difcil execuo ou insu-

ficientes a saldar o crdito demandado, b) haja indicao de administrador e esquema de pagamento (CPC, arts. 678 e 719) e c) o percentual fixado sobre o faturamento no torne invivel o exerccio da atividade empresarial. Dessarte, inexiste bice na penhora de renda de pessoa jurdica, uma vez que o prprio CPC prev a possibilidade de constrio at mesmo do estabelecimento comercial (art. 677). Alis, este vem sendo o entendimento dos tribunais:
Desde que fixada proporcionalmente e no se inviabilize a atividade econmica da empresa, tem se admitido, em carter excepcional, a penhora sobre faturamento da empresa (STJ - 3 Turma, HC 17.528-SP - AgRg, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 28.08.01, negaram provimento, v.u., DJU de 08.10.01, p. 209).

Tambm o egrgio Superior Tribunal de Justia j se manifestou sobre o tema:


Admite-se (a penhora de renda diria de empresa), todavia, em situaes excepcionais, em que o dbito exeqendo ultrapasse o valor dos bens oferecidos penhora, ou quando tais bens se mostrem ineficazes garantia do juzo, valendo, ainda, destacar a hiptese em que o dbito exeqendo no possa ser satisfeito de outro modo. (...) Na espcie, a questo h de ser tratada, sobretudo, em obsquio da garantia do exeqente e da mxima eficcia da prestao jurisdicional... (STJ, REsp 279580/SP, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 25.02.2002).

No mesmo sentido este Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais:


Penhora - Renda - Pessoa jurdica - Voto vencido. - A penhora de 20% (vinte por cento) da renda de prestadora de servio, condicionada ao limite mximo do quantum executado, alm de atender ordem de nomeao prescrita pelo art. 655 do CPC, no constitui embarao ao funcionamento da empresa e nem se equipara a ato de alienao, vedada em execuo provisria (TJMG, 2 Cmara Cvel, AgInst 0219077-4, Rel. Des. Almeida Melo, julgado em 05.11.1996).

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

E o eminente Des. Belizrio de Lacerda:


Penhora - Faturamento da empresa - Possibilidade. - Admite-se a constrio sobre a renda da pessoa jurdica, averiguando-se o caso concreto, aps o exame do patrimnio do devedor e a constatao de que no h outros bens a serem penhorados, e a avaliao da possibilidade da penhora do faturamento da empresa, sem a inviabilizao de suas atividades (TJMG, 6 Cmara Cvel, AgInst 0365466-2, Rel. Juiz Belizrio de Lacerda, julgado em 25.04.2002).

creto, aps o exame do patrimnio do devedor e a constatao de que no h outros bens a serem penhorados, e a avaliao da possibilidade da penhora do faturamento da empresa, sem a inviabilizao de suas atividades (TJMG, 6 Cmara Cvel, AgInst 0365466-2, Rel. Juiz Belizrio de Lacerda, julgado em 25.04.2002). Agravo de instrumento. Ao de execuo. Penhora sobre o faturamento da executada. Pertinncia. Percentual. Razoabilidade. - Admite-se a penhora sobre o faturamento da empresa em casos excepcionais, como naqueles em que no se encontram bens do devedor ou o mesmo no os oferece constrio, devendo-se limitar a mesma a uma porcentagem que no inviabilizaria o seu funcionamento (TJMG, Agravo de Instrumento n 466.668-2, 3 Cmara Cvel, Rel. Des. Albergaria Costa, j. em 1.09.2004).

E no se argumente inexista situao extraordinria a legitimar a incidncia da constrio sobre a renda da executada. Observe-se que, in casu, no existem outros bens passveis de penhora, porquanto os nicos bens encontrados, alm de no satisfazerem a totalidade do crdito, configuram objetos de venda da executada, o que poderia trazer problemas para a continuidade dos servios da mesma. Ressalto que tal afirmao em momento algum restou rechaada pela curadora especial nomeada pelo Juzo a quo em sua pea de defesa. Neste tempo, imprestveis os bens disponveis para a garantia do juzo, de se presumir que inexiste garantia eficaz prestao jurisdicional, por outro modo no podendo ser satisfeito o interesse do credor. Todavia, determinada a penhora sobre a renda da empresa, recomenda-se que recaia sobre um percentual que no possa vir a prejudicar a retirada de capital de giro, inviabilizando o exerccio de suas atividades, considerandose as peculiaridades de cada caso. Foroso admitir que o percentual de 15% sobre o faturamento da empresa requerido pela agravante no dificulta o funcionamento da mesma. Nesse sentido, este Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais:
Penhora - Faturamento da empresa - Possibilidade. - Admite-se a constrio sobre a renda da pessoa jurdica, averiguando-se o caso con-

Ademais, o percentual aqui fixado se enquadra nos lindes fixados pelo STJ, que estabeleceu que a penhora, nestes casos, no pode ultrapassar vinte por cento do faturamento de qualquer negcio (STJ - 1 Turma, Medida Cautelar 2.753-SP, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 20.9.01, julgaram procedente, v.u., DJU de 5.11.01, p. 79).
possvel a penhora paulatina de faturamento da empresa, desde que no resulte em prejuzo s suas atividades cotidianas. Limite de valor determinado, em face do montante em execuo (2 TACivSP, 10 Cm., Ag 631225-0/6, Rel. Des. Soares Levada, v.u., j. em 24.05.2000).

Feitas essas consideraes a respeito da possibilidade de penhora do faturamento da empresa no caso em comento, impe-se analisar ainda a controvrsia sobre a alegada impossibilidade de nomeao do depositrio-administrador pelo julgador. Sustenta a agravante que requereu a penhora do faturamento da empresa devedora, tendo sido indicada pelo MM. Juiz como depositria, com o qual discordou, em razo de encontrar-se em outro Estado da Federao, sendo impossvel assumir referido encargo. Ressalta ter requerido que outro fosse nomeado como depositrio pelo Juiz, nos termos do art. 678 do CPC, o que foi indeferido.

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Sobre o tema, dispe o CPC em seus arts. 677 e 719:


Art. 677 - Quando a penhora recair em estabelecimento comercial, industrial ou agrcola, bem como em semoventes, plantaes ou edifcio em construo, o juiz nomear um depositrio, determinando-lhe que apresente em 10 (dez) dias a forma de administrao. 1 - Ouvidas as partes, o juiz decidir. 2 - lcito, porm, s partes ajustarem a forma de administrao, escolhendo o depositrio; caso em que o juiz homologar por despacho a indicao. Art. 719 - Na sentena, o juiz nomear administrador que ser investido de todos os poderes que concernem ao usufruturio. Pargrafo nico. Pode ser administrador: I - o credor, consentindo o devedor; II - o devedor, consentindo o credor.

mente, disponvel. Nenhuma dvida ou sombra, por rrita que seja, se mostra aceitvel em torno desses predicados (ASSIS, Araken de. Manual do processo de execuo. 7. ed., Editora Revista dos Tribunais, p. 607).

E nem se argumente que a pessoa a ser nomeada pelo magistrado deve pertencer aos quadros da empresa. Extrai-se do judicioso voto do Des. Armando Freire, proferido nos autos do Agravo de Instrumento n 436.111-9, ainda no extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais, que
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Sendo lcito s partes ajustarem a forma de administrao e a escolha do depositrio e estes no entrando em consenso, nada mais certo que o juiz designe um depositrio/administrador estranho aos quadros sociais da devedora (5 Cmara Cvel, j. em 19.02.2004).

A partir das previses legais suscitadas, se infere que o juiz que nomear o depositrio, a menos que as partes acordem de forma diferente, o que dever ser homologado judicialmente (art. 677). O administrador auxiliar da Justia, assistente tcnico nomeado pelo juiz. Pode ser o prprio credor, acorde o devedor; ou este, de acordo com o credor (art. 719, pargrafo nico, CPC). Contudo, inexistindo acordo entre as partes quanto escolha do depositrio, no pode o juiz prejudicar a execuo. Nada mais certo ento que o magistrado designe um depositrio/administrador estranho relao jurdica formada, sendo impossvel entender serem estritamente binrias as opes de escolha do julgador, at mesmo pela disposio de tais hipteses no Cdigo de Processo Civil, qual seja no pargrafo nico do art. 719, sendo, pois, regra de exceo do caput. Na verdade, entendo ser exigvel apenas que
a escolha do rgo judicirio h de recair em pessoa ilibada, de notria experincia no ramo de negcios da empresa e, principal-

Da mesma forma a jurisprudncia deste Tribunal:


Sociedade comercial - Penhora sobre faturamento - Nomeao de administrador - Plano de gesto - Providncias preliminares. Deferida a penhora sobre faturamento de sociedade comercial, h que, antes da expedio do mandado, ser nomeado o administrador, pessoa estranha aos quadros da empresa, o qual apresentar a forma de gesto e o plano de pagamento (CPC, art. 678, pargrafo nico) (TJMG, Agravo de Instrumento n 464.511-0, 7 Cmara Cvel, Rel. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 30.09.2004).

Na hiptese dos autos, ento, tenho que o MM. Juiz deve nomear pessoa de sua confiana para que prossiga a execuo, mormente em se considerando que no se esgotam no credor e devedor as possibilidades de nomeao para o encargo de depositrio. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para que, no juzo de origem, nos termos do art. 677 do CPC, seja nomeado outro administrador empresa executada e se proceda penhora no percentual de 15% sobre o seu faturamento. Custas recursais, pela agravada.
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Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Elias Camilo e Hilda Teixeira da Costa. -:::-

Smula - DERAM PROVIMENTO.

INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM PEDIDO DE RESERVA DE BENS DO ESPLIO - NOMENCLATURA DIVERSA - ELEMENTOS INERENTES PETIO DE HERANA - CUMULAO - POSSIBILIDADE Ementa: Agravo. Investigao de paternidade cumulada com pedido de reserva de bens do esplio. Instrumentalidade das formas. Pedido que se amolda petio de herana. Possibilidade de cumulao. - O pedido que traz em sua forma e efeitos os elementos inerentes petio de herana, mesmo que sob nomenclatura diversa, deve ser recebido como petio de herana. - A cumulao da investigao de paternidade com a petio de herana e reserva de quinho hereditrio possvel, tendo em vista que o que se almeja a proteo dos bens referentes herana at que seja exaurida a discusso acerca da real filiao do peticionrio. AGRAVO N 1.0024.05.694480-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Esplio de Rizzio Pinto - Agravada: Lorena Evangelista Arajo - Relatora: Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de novembro de 2006. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Maria Igns da Cunha Pereira Frana Magalhes. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Trata-se de agravo de instrumento proposto pelo esplio de Rizzio Pinto contra Lorena Evangelista Arajo, visando reforma da deciso do Juiz de primeiro grau, de f. 189-v. (f. 226-TJ), que determinou a reserva de bens em favor de Lorena Evangelista Arajo, como filha do de cujus. 96
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Em suas razes recursais, o agravante alega que a agravada est registrada sob filiao de pessoa diversa da do falecido e que somente poderia pleitear a herana em crivo depois de retificado seu registro civil. Ademais, informa que em sua pea processual no existe cumulao da ao proposta com petio de herana, razo pela qual no se pode admitir a reserva de bens a seu favor. Agravo recebido f. 273, no efeito devolutivo, quando concedida vista agravada para apresentao de resposta. Contraminuta colacionada s f. 276/280, em que a agravada refuta as alegaes recursais e assevera ser comprovadamente filha do falecido, pelo que a simples existncia de paternidade registral no impede a propositura de ao de investigao de paternidade. A Procuradoria-Geral de Justia, por intermdio do d. Procurador, opinou s f. 283/286 no sentido de desprovimento do recurso.

Conheo do agravo de instrumento, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. O que se extrai dos autos que o presente recurso objetiva desconstituir a ordem judicial de reserva de bens do esplio em favor da agravada, Lorena Evangelista Arajo, que pleiteia seu quinho hereditrio em face de sua condio de filha do de cujus. A agravada ajuizou ao de investigao de paternidade, em que cumula pedidos de penso alimentcia e anulao e retificao de assentamento de registro civil. A cpia da ao em crivo se faz presente nos autos, s f. 23/27TJ. Naquela oportunidade, a agravada ainda protocolou petio na ao de inventrio de Rizzio Pinto, em que peticionava fossem reservados bens referentes a seu quinho como herdeira necessria (f. 19/20-TJ). O esplio agravante assevera que a pretenso da agravada no pode prosperar, tendo em vista que a ao de reconhecimento de filiao no traz pedido expresso de petio de herana, e, mesmo se trouxesse, este no poderia prosperar, tendo em vista que entende o agravante ser impossvel a cumulao desses dois pedidos. De incio, insta salientar acerca do instituto da petio de herana. Sua conceituao, nas palavras de Slvio Rodrigues, pode ser dada como a ao que:
... pode ser intentada pelo herdeiro, com a finalidade de ser reconhecido o seu direito sucessrio, e obter, conseqentemente, a restituio da herana - no todo ou em parte de quem a possua, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo (in Direito civil, 25. ed. Ed. Saraiva, 2002, v. VII, p. 87).

Os trechos trasladados alhures explicitam o que o Cdigo Civil transparece com clareza: a petio de herana meio hbil para se buscar o direito hereditrio desrespeitado no inventrio que exclui herdeiro legtimo. a exata hiptese a ser subsumida ao caso concreto. A pea inicial de investigao de paternidade indica provas da filiao da autora, e a petio intentada na ao de inventrio, por sua vez, traz efetivo pedido de incluso da autora como herdeira do de cujus. O pedido central da agravada, mesmo que no intentado sob a alcunha de petio de herana, traz todos os elementos desse ato, pelo que os pedidos da herdeira tomam as formas do instituto ora debatido. o que se entende pela instrumentalidade das formas, tema processual amplamente sustentado pelos mais reconhecidos doutrinadores, como Cndido Rangel Dinamarco e Humberto Theodoro Jnior. O que importa, nessa esteira de raciocnio, colocar o processo em seu devido lugar, evitando-se os males gerados pelo processualismo exacerbado. Ademais, os meios utilizados pela agravada se encontram em consonncia com a legislao ptria, de modo que a via eleita para a reserva do quinho a que faz jus a herdeira prpria e cabvel dentro dos limites da sua pretenso. No que tange possibilidade de cumulao dos pedidos de investigao de paternidade e reserva de quinho, mormente o que se chamaria de petio de herana, entendo que tampouco merecem prosperar os fundamentos do recurso, pelos mesmos motivos. A herdeira indica nos autos a prova que instruiu a alegao de que descendente do falecido e comprovou o ajuizamento da ao investigatria, cumprindo com o nus imposto pela lei processual civil, que incumbe o dever de prova quele que alega fato constitutivo de direito. Ademais, o esplio resistiu pretenso da agravada, de forma que a medida acautelatria cabvel no intuito de proteger o quinho pleiteado mesmo a reserva de bens do esplio. o sentido da orientao jurisprudencial:
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No mesmo sentido, Nelson Nery Junior esclarece que:


O direito de petio de herana exercido por ao dirigida contra quem possua ilegitimamente a herana. Por ela busca o herdeiro, no contemplado na partilha, obter sua quota parte na herana (in Cdigo Civil anotado, 2. ed. Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 801).

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

A causa finalis perquerida na investigatria cumulada com petio de herana, por si, legitima a pretenso nsita no poder geral de cautela, conferido ao magistrado no art. 798 do CPC, fazendo induvidosamente necessria a reserva de quinho, para o pleno exerccio da jurisdio, ao possibilitar que, se julgada procedente a investigatria cumulada com petio de herana, a deciso possa ser executada na inteireza, evitando-se providncias incuas... (AG 22.934/3, da 3 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Murilo Pereira).

paternidade que contrarie anterior registro de filiao legtima. Obviamente, mister se faz o processo contencioso objetivando a anulao do questionado registro, o que tanto pode ocorrer em ao prvia ou em cumulao com a prpria ao investigatria. Declarada a paternidade, surge para o autor, como conseqncia lgica, o direito de herana (Apelao Cvel n 1.0000.00.335919-7/000, Rel. Des. Wander Marotta).

A deciso ora vergastada no gera prejuzo algum aos demais herdeiros, pelo que, caso reste desconfigurada a prova de paternidade trazida pela agravada, os bens reservados podero ser objeto de nova partilha. Observa-se que a ordem judicial foi no sentido de reserva dos bens referentes ao quinho pleiteado e que em momento algum os bens reservados foram entregues peticionaria, que os receber to-somente caso o esplio no logre xito em elidir o direito ora pretendido. Corrobora com o entendimento aqui exposto a jurisprudncia unnime deste Tribunal:
Ao anulatria de registro civil de nascimento c/c investigao de paternidade e petio de herana - Cumulao - Possibilidade. - No h no ordenamento jurdico ptrio qualquer dispositivo legal a impedir a investigao de

Nesse sentido, no restam dvidas acerca da possibilidade do pedido e regularidade formal do pleito, razo pela qual a deciso ora vergastada deve prevalecer, pois dotada de fundamentao jurdica que converge para aplicao na situao ftica explicitada nos autos. Diante do exposto, nego provimento ao agravo e mantenho na ntegra a deciso recorrida. Custas recursais, ex lege. O Sr. Des. Armando Freire - De acordo. O Sr. Des. Corra de Marins - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

INSOLVNCIA - DEVEDOR - AUSNCIA DE BENS PENHORVEIS - PRESUNO LEGAL ART. 750 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - DECLARAO - POSSIBILIDADE Ementa: Embargos. Insolvncia. Devedor carente de bens penhorveis. Declarao. Possibilidade. - A corrente que admite a insolvncia do devedor carente de bens penhorveis no carece de censura. que o devedor que no tem bens penhorveis se apresenta insolvente, pois contraiu dvida apesar de no possuir patrimnio que assegurasse a eventual inadimplncia, decerto, no querida. Trata-se de presuno legal - art. 750, inciso I, do CPC. Apelao no provida. APELAO CVEL N 2.0000.00.489447-1/000 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Cludio Henriques Graciano - Apelado: Sylpho Bastos Mesquita - Relator: Des. PEREIRA DA SILVA 98
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de dezembro de 2006. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pereira da Silva - Trata-se de embargos ao pedido de insolvncia, opostos por Cludio Henriques Graciano, em face de Sylpho Bastos Mesquita e Csar Luiz Menezes, rejeitados para declarar a insolvncia do embargante, nomear administrador e determinar a expedio de editais de convocao de credores para habilitao de seus crditos. O embargante, em suas razes de apelao s f. 184/190, sustenta que no possui qualquer bem a ser excutido, e, neste caso, o procedimento de insolvncia com o fito de comprovar o passivo negativo do devedor torna-se absolutamente intil. Assim, conclui ser incabvel o decreto de insolvncia. Contra-razes s f. 192/198. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, s f. 205/208, pelo desprovimento do recurso. Este, o breve relatrio. Passo a analisar as razes recursais. O exame dos autos revela que o apelante teve a insolvncia declarada a pedido dos apelados, em face da condio de credores por ttulo judicial e ausncia de bens penhorveis. A ausncia de bens penhorveis do apelante est provada pelos documentos de f. 08/17 e declarao de f. 64 (autos em apenso). E,

por fora desse quadro ftico, o apelante sustenta que a insolvncia no pode ser declarada. O festejado Ernane Fidlis dos Santos, em sua obra Manual de direito processual civil, Saraiva, 1996, v. 2, p. 234, faz comentrios a respeito da declarao de insolvncia, quando no houver bens arrecadveis no patrimnio do devedor. Anota:
A jurisprudncia no uniforme quanto possibilidade de se declarar insolvncia, quando no houver no patrimnio do devedor bens arrecadveis. H os que sustentam que, no sendo a declarao de insolvncia penalidade ao devedor, no se justifica seu reconhecimento, podendo no haver bens que respondam pela dvida; outros, com maior razo, admitem declarao, ficando o processo suspenso na fase executria propriamente.

A corrente que admite a insolvncia do devedor carente de bens penhorveis no carece de censura. que o devedor que no tem bens penhorveis se apresenta insolvente, pois contraiu dvida apesar de no possuir patrimnio que assegurasse a eventual inadimplncia, decerto, no querida. A presuno de insolvncia do devedor que no possui bens livres e desembaraados para nomear a penhora decorre de lei, ou seja, do artigo 750, inciso I, do CPC, e, no sendo outra a situao ftica dos autos do processo, no cabe atender ao pedido de reforma da sentena declaratria de insolvncia. O fato de o processo de insolvncia ficar suspenso na fase executria no impede a declarao de insolvncia. Nesse sentido a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia:
Processo Civil. Declarao de insolvncia. Requerimento do credor. Inexistncia de bens arrecadveis. Interesse de agir. Recurso provido. - I - Tem o credor interesse na declarao de insolvncia do devedor, mesmo que no existam bens passiveis de arrecadao, visto que o concurso universal alcanar no apenas os bens presentes do devedor, mas tambm os futuros.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

- II - A inexistncia de bens arrecadveis apenas impe a suspenso da ao, enquanto persistir esse estado (REsp 78.966/DF. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira).

Custas recursais, na forma da lei, pela parte apelante, ficando suspensa a exigibilidade de tais encargos, nos termos do art. 12 da Lei Federal 1.060/50, visto que beneficirio da Justia Gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Evangelina Castilho Duarte e Roberto Borges de Oliveira. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Com tais consideraes, nego provimento ao recurso aviado, mantendo inalterada a bem-lanada sentena, da lavra do conceituado Juiz Raimundo Messias Jnior, por seus prprios e jurdicos fundamentos.

AO REVISIONAL DE CONTRATO - PROGRAMA DE COMPUTADOR - LICENCIAMENTO - VARIAO CAMBIAL - DLAR - CLUSULA - NULIDADE - ART. 104, III, DO CDIGO CIVIL/2002 - ART. 6 DA LEI 8.880/94 - TEORIA DA IMPREVISO - INAPLICABILIDADE - INPC - SUBSTITUIO - POSSIBILIDADE Ementa: Reviso contratual. Contrato de licenciamento de uso de software. Desnecessidade de ocorrncia de fato imprevisvel. Atualizao fixada com base na variao cambial do dlar norte-americano. Nulidade configurada. Obedincia Lei 8.880/94. Substituio pelo INPC. - possvel, ante a verificao de nulidade de pleno direito, a interveno do Poder Judicirio na relao contratual, no havendo falar em ocorrncia de fato imprevisvel como requisito de reviso das clusulas pactuadas pelos litigantes. Dico do art. 6 da Lei 8.880/94: nula de pleno direito a contratao do reajuste vinculado variao cambial, exceto quando expressamente autorizado por lei federal e nos contratos de arrendamento mercantil celebrados entre pessoas residentes e domiciliadas no Pas, com base em captao de recursos provenientes do exterior. No se tratando de arrendamento mercantil ou de hiptese legal permissiva, mas de licenciamento de uso de software, a clusula contratual que se vincula variao do valor da moeda estrangeira nula de pleno direito. Hiptese de adoo da substituio do dlar por um ndice que reflita a real variao da moeda brasileira: INPC/IBGE. APELAO CVEL N 1.0707.01.043712-7/001 - Comarca de Varginha - Apelante: Sycad Systems Informtica Ltda. - Apelada: Mega Metalrgica Ltda. - Relator: Des. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de outubro de 2006. Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Antnio Braga - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Sycad 100
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Systems Informtica, nos autos da ao revisional de contrato ajuizada por Mega Metalrgica, tendo em vista o seu inconformismo com os termos da r. sentena de f. 155/158, que, com fundamento no art. 1 do Decreto-lei n 857/69 e no art. 6, V, da Lei 8.078/90, julgou procedente a ao para declarar sem efeito a clusula do contrato que vincula variao do valor da moeda estrangeira as prestaes vencidas a partir de abril de 2001, determinando seja adotado o INPC para a atualizao monetria do valor das referidas prestaes, e condenou a r no pagamento das custas e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais).

A parte apelante clama, s f. 162/167, pela reforma da sentena para julgar a ao totalmente improcedente, com condenao da autora no pagamento de custas e honorrios advocatcios. Contra-razes ausentes, prazo decorrido in albis. Preparo regular f. 167-v. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Passo anlise meritria do feito, em face da inexistncia de preliminares. As partes litigantes avenaram contrato de licenciamento de uso de software com estipulao de pagamento das prestaes vinculadas ao dlar norte-americano. Ao argumento de estar impossibilitado diante da sbita elevao da moeda estrangeira em relao moeda nacional - de arcar com prestaes contratuais, a parte apelada intentou a presente ao revisional de contrato. A sentena julgou procedente o pedido inicial, declarando sem efeito a clusula do contrato que vincula variao do valor da moeda estrangeira as prestaes vencidas, determinando seja adotado o INPC. A parte apelante pede a reforma da sentena, aduzindo que o contrato tem apenas sua base em dlares norte-americanos, sendo a converso em reais acordada para a data do pagamento. A recorrente clama pela observncia do pacta sunt servanda e pela mitigao da teoria da impreviso. A parte apelante aponta tambm a inocorrncia de desvalorizao da moeda norte-americana, uma vez que o perodo de vigncia do contrato teria sido marcado pela estabilidade econmica, para justificar a inaplicao da teoria da impreviso.

A parte apelante infere que o contrato firmado fixou a cotao do dlar em R$1,97, para cada US$1,00, e somente na hiptese de variao inferior ou superior a 3% (trs por cento), haveria alterao da cotao, configurando, portanto, clusula de valor ambivalente. Por fim, a apelante lembra ser distribuidora de software importado, necessitando remeter royalties em moeda estrangeira, termos em que estaria justificada a necessidade de estipulao de indexador contratual em dlar mericano. Inicialmente, fazem-se necessrios alguns comentrios acerca da teoria da impreviso - utilizada como fundamento no recurso da parte apelante. Arnoldo Medeiros da Fonseca, aps considerar a excepcionalidade da teoria da impreviso, alista como condies para que o devedor tenha em seu favor a dita teoria:
a) alterao radical no ambiente objetivo existente ao tempo da formao do contrato, decorrente de circunstncias imprevistas e imprevisveis; b) onerosidade excessiva para o devedor e no compensada por outras vantagens auferidas anteriormente ou ainda esperveis, diante dos termos do ajuste; c) enriquecimento inesperado e injusto para o credor, como conseqncia direta da supervenincia imprevista (Caso fortuito e teoria da impreviso. 3. ed. Forense,1958, p. 244).

Maria Helena Diniz afirma que:


A depreciao da moeda e outros no constituem fatos imprevistos, nem riscos anormais, justificadores da aplicao da norma acolhedora da teoria da impreviso (Tratado terico e prtico dos contratos. So Paulo: Saraiva, 1993, v. 1, p. 173).

Com muita clareza sobre o tema, lecionou o professor Jefferson Daibert:


Entretanto, o que necessrio, indispensvel e vital sobrevivncia da Teoria da Impreviso ou Supervenincia que ocorram fatos de tal ordem, acontecimentos extraordinrios de tal

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alcance que determinem a dificuldade intransponvel do contratante devedor, tornando a obrigao excessivamente onerosa, tendo como conseqncia - para o credor - um proveito inesperado e excessivo (Dos contratos. 4. ed., atual. pelo Magistrado Edson Aguiar de Vasconcelos, Forense, p. 14).

Assim, no sendo o contrato em apreo de arrendamento mercantil, impossvel adotar forma de atualizao baseada na variao cambial sem expressa previso legal - o que no ocorre no caso -, bastando lembrar que a prpria clusula contratual no menciona qualquer dispositivo legal que autorize tal ajuste. nesse sentido precedente do Superior Tribunal de Justia:
Contrato de compra e venda de veculo. Reajuste pela variao cambial. Lei 8.880/94. - 1. Aps a entrada em vigor da Lei 8.880/94, vedada a contratao de reajuste pela variao cambial, salvo nas hipteses nela previstas. - 2. Recurso especial no conhecido (REsp 473.855/SP, Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 25.08.2003, p. 303).

A se encontra o aspecto central da questo. Para a aplicao dessa teoria, necessrio que houvesse as conseqncias apontadas para as duas partes contratantes, quais sejam: dificuldade intransponvel para o devedor cumprir com a sua parte, o proveito inesperado e excessivo para o credor. In casu, no se vislumbram as condicionantes para aplicao da teoria da impreviso; entretanto, a hiptese mesmo de interveno do Judicirio, conforme se verificar adiante. Frisa-se ser possvel, na verificao de nulidade de pleno direito, interveno do Poder Judicirio na relao contratual, no havendo falar em ocorrncia de fato imprevisvel como requisito de reviso das clusulas pactuadas pelos litigantes. Nesse ponto, cabvel remio ao art. 104 do Cdigo Civil, que, em seu inciso III, condiciona a validade do negcio jurdico forma prescrita ou no defesa em lei. A Lei Federal n 8.880, de 24.05.94, traz, em seu art. 6, exceo regra geral da proibio de reajuste com base na variao cambial. Tratando-se de norma de exceo, fixa-se a exegese que deve ser restrita. No caso em anlise, o contrato - que prev a variao cambial - avenado entre as partes est sob a gide do art. 6 da retromencionada lei, que determina a nulidade de pleno direito da contratao do reajuste vinculado variao cambial, salvo quando expressamente autorizado por lei federal e no arrendamento mercantil celebrado entre pessoas residentes e domiciliadas no Pas, com base em captao de recursos provenientes do exterior. -:::-

Fixa-se que, sendo o contrato posterior vigncia da referida lei e no se tratando de arrendamento mercantil ou de hiptese legal permissiva, mas de licenciamento de uso de software, a clusula em que se arrima a empresa recorrente nula de pleno direito, por fora do art. 6 da Lei 8.880/94. Dessa forma, no se pode admitir que o valor das prestaes impostas autora/parte apelada esteja atrelado variao da moeda norte-americana, devendo ser adotada a substituio do dlar por um ndice que reflita a real variao da moeda brasileira, qual seja o INPC. Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se as disposies sentenciais - inclusos os nus sucumbenciais. Custas recursais, pela parte apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Osmando Almeida e Pedro Bernardes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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SERVIDOR PBLICO - MILITAR - CARGO PBLICO - ACUMULAO REMUNERADA COMPATIBILIDADE DE HORRIOS - POSSIBILIDADE - ART. 37, XVI, DA CONSTITUIO FEDERAL Ementa: Servidor pblico militar. Acumulao de cargos pblicos. Enfermeiro. Compatibilidade de horrios. Possibilidade. Sentena confirmada. - O art. 37, XVI, da Constituio Federal, que trata da acumulao de cargos pblicos, bem como traz suas excees, aplica-se aos servidores pblicos militares. - A Constituio Federal excepciona a regra da inacumulabilidade remunerada de cargos pblicos, admitindo a acumulao de dois cargos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas, desde que haja compatibilidade de horrios e seja observado o teto constitucional. Em reexame necessrio, confirma-se a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.04.288546-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Nvia Maria de Barcelos - Relator: Des. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2006. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Ruy Xavier de Aguiar. O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de reexame necessrio, bem como de recurso de apelao interposto em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 4 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao declaratria ajuizada por Nvia Maria de Barcelos contra o Estado de Minas Gerais, julgou procedente o pedido inicial, para declarar o direito da autora de acumular dois cargos pblicos, ambos no setor de enfermagem, sendo um na Polcia Militar e o outro no Ncleo de Cirurgia Ambulatorial do PAM, na Prefeitura Municipal de Belo Horizonte. Alega o apelante que a exceo contida no art.37, XVI, da Constituio Federal no se aplica autora, j que, antes de ser enfermeira, ela considerada militar, pertencendo aos quadros da PMMG para todos os fins. Sustenta que est a requerente sujeita a regime de dedicao exclusiva, razo pela qual no lhe permitida a acumulao de quaisquer cargos. Invocando ainda os comandos do art.142, 3, II, da CF/88, bem como da Lei Complementar n 28/93, finaliza requerendo a reforma integral da r. sentena. Conheo da remessa oficial do processo, bem como do apelo voluntrio interposto, presentes os pressupostos para a sua admisso. Versam os autos sobre ao declaratria que a autora Nvia Maria de Barcelos ajuizou em face do Estado de Minas Gerais, pretendendo ver declarado seu direito de acumular os dois cargos de enfermeira que atualmente exerce: um, perante a Polcia Militar, desde 9 de junho de 2004, no horrio de 7 s 12h; e outro, perante a Prefeitura Municipal de Belo Horizonte, desde 24 de julho de 2000, no horrio de 15 s 19h.
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Informa que recebeu comunicado do CAP - Conselho de Administrao de Pessoal noticiando a suposta ilicitude da acumulao e oferecendo-lhe prazo de trinta dias para optar pelo cargo em que iria permanecer, sob pena de ser transferida para a reserva no remunerada (f. 13/15-TJ). O MM. Juiz primevo julgou procedente o pedido, por entender que o dispositivo constitucional que trata da acumulao de cargos pblicos aplicvel a todo servidor pblico, seja ele civil ou militar. Pois bem. Em suas razes de recurso, o apelante fulcra seu inconformismo em relao sentena no argumento principal de que as excees contidas no art. 37, XVI, da Constituio Federal no se aplicam aos militares. Tal alegao, entretanto, no se encontra em consonncia com o entendimento adotado pelo Supremo Tribunal Federal, a quem cabe a interpretao e guarda da Constituio. J em 1995, no julgamento do Mandado de Segurana n 22.182, em que o Relator foi o Ministro Moreira Alves, o Supremo havia consignado a igualdade entre os servidores pblicos civis e militares, se no, vejamos:
Mandado de segurana. - Validade do ato administrativo desta Corte que condicionou a posse de oficial da reserva remunerada do Exrcito, no cargo de Tcnico Judicirio do quadro da Secretaria do Tribunal, renncia concomitante aos proventos da reserva remunerada. O Plenrio desta Corte, recentemente, ao julgar o RE n 163.204, firmou o entendimento de que, em face da atual Constituio, no se podem acumular proventos com remunerao na atividade, quando os cargos efetivos de que decorrem ambas essas remuneraes no sejam acumulveis na atividade. - Improcedncia da alegao de que, em se tratando de militar que aceita cargo pblico civil permanente, a nica restrio que ele sofre a prevista no 3 do artigo 142: a de ser transferido para a reserva. A questo da

acumulao de proventos com vencimentos, quer se trate de servidor pblico militar, quer se trate de servidor pblico civil, se disciplina constitucionalmente de modo igual: os proventos no podem ser acumulados com os vencimentos. No sendo os proventos resultantes da reserva remunerada acumulveis com os vencimentos do cargo de tcnico judicirio, se o impetrante quiser tomar posse neste, dever necessariamente optar por sua remunerao, porquanto no se pode exercer cargo pblico gratuitamente, o que implica dizer que ter de renunciar percepo dos proventos resultantes da inatividade militar. Mandado de segurana indeferido (MS 22.182/RJ, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 10.08.1995).

Essa igualdade, por sua vez, tornou-se ainda mais expressa e patente aps a Emenda Constitucional n 18/98, que, alterando a redao original da Constituio Federal de 1988, suprimiu os ttulos Dos Servidores Pblicos Civis, que constava da Seo II do Captulo VII, e Dos Servidores Pblicos Militares, tratados na Seo III desse mesmo captulo. A partir da referida emenda, a Seo II passou a se referir apenas a Dos Servidores Pblicos, e a Seo III consta agora como Dos Militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, a meu aviso, no mais distinguindo a disciplina de um e de outro. Em verdade, a Seo III traz apenas a expresso Dos Militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, a fim de deixar claro que todos so considerados servidores pblicos submetidos s mesmas regras, isto , quelas que se aplicam Administrao Pblica como um todo. evidente, por outro lado, que a carreira militar tem as suas peculiaridades e, por isso, tratada em seo distinta. O certo que, a meu ver, a existncia de algumas normas que distingam os servidores pblicos civis dos militares no implica dizer que so eles regidos por regras e princpios absolutamente apartados.

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Trata-se apenas de uma forma de regular diferenas, as quais - no h dvida - so patentes, e, de certa forma mais ou menos visvel, acontecem de carreira para carreira. No h como negar, por outro lado, que os servidores pblicos militares se encontram sob o manto das normas dos artigos aplicveis aos servidores pblicos civis, principalmente as normas elencadas na Seo I, Disposies Gerais, onde se insere o inciso relativo regra da inacumulatividade de cargos pblicos. Como se sabe, dentro de um mesmo Captulo (VII - Da Administrao Pblica), as disposies gerais lanadas na preliminar Seo I, a meu aviso, aplicam-se a todas as demais Sees (II e III). preciso que se ressalte: onde a lei no restringe, no cabe ao intrprete restringir. Saliente-se ainda que, quando a Constituio quer referir-se, dentro deste captulo, apenas ao servidor pblico civil, assim o faz expressamente, como no caso do direito livre associao sindical (art. 37, VI, CF/88). Sobre essas concluses, tambm j se pronunciou este Tribunal:
Mandado de segurana - Policial militar Acumulao de cargo - Professor - Princpio da acumulao. - O princpio da acumulao dirigido ao servidor civil e militar, de modo que o administrador pblico deve aplicar a regra de exceo em favor de ambos (Apelao n 243.551-9, Rel. Des. Nilson Reis, DJ de 11.03.2003).

Com efeito, o cumprimento do primeiro requisito constitucional para a excepcional situao de acumulao remunerada de cargos pblicos restou sobejamente demonstrado. A segunda condio, como se v dos contracheques de f. 16-TJ, tambm restou atendida, j que os vencimentos da autora no ultrapassam o teto constitucional, estando, portanto, dentro da hiptese de observncia ao disposto no art. 37, XI, da Carta Magna. Dessarte, resta analisar se os cargos que exerce a recorrida so acumulveis, nos termos da excepcionalidade prevista no art. 37, XVI, c, da Constituio Federal. Desnecessrias maiores elucidaes para tal desiderato j que, como iniludivelmente comprovado, a autora exerce simultaneamente, com compatibilidade de horrios e respeitado o teto constitucional, dois cargos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas, qual seja dois cargos de enfermeira. Portanto, estando presente in casu o preenchimento de todas as exigncias constitucionais para a acumulao enquadrada na exceo do permissivo constitucional, no h como deixar de reconhecer o direito da apelada. Com essas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena restando prejudicado o apelo voluntrio. Custas, na forma da Lei n 14.939/2003. O Sr. Des. Maciel Pereira - Sr. Presidente. Registro que estive atento ao pronunciamento da tribuna e peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS VOTAR O RELATOR, QUE, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAVA A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Kildare Carvalho) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia
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Portanto, tendo em vista a possibilidade de aplicao dos comandos do art. 37, XVI, bem como de suas excees, tanto ao servidor pblico civil como ao militar, volvo realidade ftica destes autos. Como se disse, a apelada exerce os cargos de enfermeira na Polcia Militar de 7 s 12h, de segunda a sexta-feira, alm de um planto de 24 horas mensal, em final de semana (documento de f. 11-TJ) e o de enfermeira na Prefeitura Municipal de Belo Horizonte no horrio de 15 s 19h (declarao de f. 12-TJ).

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09.11.2006, a pedido do Revisor, aps meu voto como Relator, em reexame necessrio, confirmando a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Com a palavra o Des. Maciel Pereira. O Sr. Des. Maciel Pereira - Sr. Presidente. Examinando os autos, cheguei -:::-

mesma concluso de V. Ex., motivo por que o acompanho. A Sr. Des. Albergaria Costa - De acordo. Smula CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

HONORRIOS DE ADVOGADO - EXECUO - DIREITO AUTNOMO - ART. 23 DA LEI 8.906/94 FAZENDA PBLICA ESTADUAL - EXPEDIO DE RPV - VALOR DOS HONORRIOS - DESMEMBRAMENTO - IMPOSSIBILIDADE - LEI ESTADUAL 14.699/2003 - RESOLUO 415/2003 DO TJMG Ementa: Execuo. Requisio de pequeno valor. Impossibilidade de desmembramento do valor dos honorrios. Opo de execuo em separado desde o incio. Legitimidade do advogado. - O valor dos honorrios no pode ser desmembrado para fins de expedio de RPVs, na medida em que a lei no permite esse fracionamento. - Tem o advogado direito de executar, autonomamente, a verba a que foi a outra parte condenada, sendo que, se opta ele pela execuo autnoma desde o incio, no h que se cogitar de fracionamento. AGRAVO N 1.0024.04.256604-2/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: IPSM - Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de Minas Gerais - Agravados: Maria Consolao Cruz e outros - Relator: Des. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de outubro de 2006. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Wander Marotta - Examina-se agravo de instrumento interposto pelo IPSM Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de Minas Gerais contra a r. deciso de f. 160, que deferiu a expedio de RPV para os 106
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honorrios executados pelo advogado de Maria Consolao Cruz e outros. Salienta o recorrente, em sntese, que a execuo foi inicialmente proposta no valor total devido, no sendo opostos embargos, assinalando que o valor executado s poderia ser pago por via de precatrio, no se admitindo a expedio de requisio de pequeno valor para o pagamento dos honorrios, includos na execuo da sentena, tal como se verifica da leitura do art. 100, 5, da CF e do art. 87 do ADCT. Foi o recurso recebido em seu efeito devolutivo (f. 179/180). Devidamente intimada, a agravada apresentou contraminuta, pugnando, preliminarmente, pelo no-conhecimento do recurso, por ausncia de cpia da deciso agravada e da sua certido de intimao, no sendo observado o

disposto no art. 525, I, do CPC. No mrito, batese pela manuteno do decisum (f. 183/190). A preliminar de no-conhecimento do recurso no merece acolhida. A deciso recorrida aquela acostada f. 160 dos autos - que acolheu o pedido feito pelo Dr. Helbert Rodrigues Ribeiro, em 08.08.2006, e determinou, em 17.08.2006, a intimao da autarquia agravante para expedir RPV no valor de R$1.659,04. A cpia da intimao dessa deciso foi juntada f. 160 dos autos (certido de intimao da deciso no Dirio do Judicirio) e s f. 161 e 170-TJ, onde foi anexada certido, informando que o mandado de intimao da recorrente foi expedido em 05.09.2006 e juntado aos autos, devidamente cumprido, em 14.09.2006, cumpridos, assim, os requisitos elencados no art. 525, I, do CPC. No mrito, contudo, no assiste razo ao agravante. Maria Consolao Cruz, Helberth Rodrigues Ribeiro, Jorge Tadeu da Cruz, Maria de Lourdes Oliveira, Geraldo Eustquio da Cruz, Maria das Graas da Cruz Lemos, Marlene Celina dos Santos, Maria Cristina Lamas, Marli Germano da Rocha e Maria de Lourdes Silva ajuizaram ao ordinria de cobrana contra o IPSM - Instituto de Previdncia dos Servidores Militares do Estado de Minas Gerais, objetivando a restituio das diferenas entre os valores das penses que lhes eram devidas e as efetivamente pagas a partir do bito dos servidores titulares do plano previdencirio, respeitada a prescrio qinqenal. Incluem no pedido a condenao do ru ao pagamento do valor a ser apurado quando da liquidao de sentena devidamente corrigido, acrescido das custas e despesas processuais e honorrios advocatcios. A ao foi julgada procedente e condenada a autarquia previdenciria ao pagamento das (...) diferenas das penses devidas, observada a prescrio qinqenal e sua quota parte, acrescidas de juros de 1% ao ms, a partir da citao, e atualizao monetria, condenado o

ru, ainda, ao pagamento de honorrios fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais) (f. 80/84). Este Tribunal reformou a sentena apenas para reduzir o valor devido a ttulo de honorrios para R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais) (f. 113/122), tendo o acrdo transitado em julgado. A execuo dos valores devidos s autoras foi proposta em 12.12.2005, cobrandose quantia de R$88.899,60 (oitenta e oito mil oitocentos e noventa e nove reais e sessenta centavos), no includo, neste valor, o quantum referente aos honorrios. Em 26 de setembro de 2005, o advogado das exeqentes solicitou fossem seus honorrios executados separadamente (f. 125; 130/131), pedindo, em 08.08.2006, a expedio de RPV para satisfao de seu crdito (f. 158), tendo sido o pedido deferido pelo Juiz (f. 160). Venho entendendo que o valor dos honorrios no pode ser desmembrado para fins de expedio de RPVs, na medida em que a lei no permite esse fracionamento - art. 100, 4, da CF/88, Lei Estadual n 14.699/03 e Resoluo n 415/2003 do TJMG. O caso, porm, um pouco diferente - a execuo dos honorrios foi, desde o incio, proposta separadamente do valor devido a ttulo de execuo -, tendo o advogado o direito de executar, em carter autnomo, a verba que lhe devida. O valor devido ao profissional inferior a dois mil reais, no havendo, aqui, parcelamento, devendo ser mantida a deciso que determinou a expedio de RPV para pagamento do dbito de honorrios advocatcios de sucumbncia, no prazo de 90 (noventa) dias, contados do recebimento da intimao, sob pena de seqestro, uma vez que ela obedece aos ditames da lei (f. 160). Da leitura do art. 23 da Lei 8.906/94, v-se que o advogado tem legitimidade para cobrar e executar autonomamente os honorrios advocatcios a que a parte contrria foi condenada. O advogado o detentor do direito de percepo dos honorrios, processualmente fixado
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como direito autnomo, o que significa dizer que pode o advogado, em seu prprio nome, e no em nome do cliente, pleitear a execuo da deciso no tocante aos honorrios, j tendo a jurisprudncia se posicionado no sentido de que:
Os honorrios advocatcios a que foi condenada a parte vencida pertencem ao advogado da parte vencedora na demanda judicial, constituindo-se em direito autnomo, inclusive para efeito de execuo... (Apel. 594113640 - 6 Cm. Cv. - TJRS, Rel. Des. Osvaldo Stefanello - in RJTJRGS 170/305).

decorrente de demanda judicial cujo valor apurado em liquidao de sentena e aps o trnsito em julgado de eventuais embargos do devedor opostos pelo Estado seja inferior, na data da liquidao, a R$ 9.600,00 (nove mil e seiscentos reais), vedado o fracionamento (art. 9, 3, da Lei n 14.699/03).

Por sua vez, o disposto na Resoluo n 415/2003 do TJMG:


Art. 1 Os dbitos judiciais das Fazendas Pblicas, apurados em processos de competncia do Poder Judicirio do Estado de Minas Gerais, cujos valores se enquadrem nos parmetros estabelecidos pela Emenda Constitucional n 37, sero pagos mediante Requisio de Pequeno Valor - RPV. Art. 2 Considera-se de pequeno valor o crdito cujo montante, por beneficirio, aps atualizado e especificado, for igual ou inferior a: (...) II - quarenta salrios mnimos, at que se d a publicao de lei a ser editada pelo Estado de Minas Gerais que estabelea valor diverso, sendo devedora a Fazenda Pblica Estadual; (...) Pargrafo nico. O credor de importncia superior aos montantes previstos no art. 2 desta Resoluo poder optar por receber seu crdito, por meio de RPV, desde que renuncie, expressamente, na forma da lei, junto ao Juzo da Execuo, ao valor excedente.

In casu, o patrono dos agravados props a execuo dos seus honorrios em agosto de 2006, sendo que o art. 100 da CF/88 excepciona, expressamente, verbas de carter alimentar da necessidade de observao de ordem cronolgica a ser paga por via de precatrio.
Art. 100. exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.

No se cuida, aqui, de fracionamento do valor da execuo - o advogado optou, desde o incio, por executar seu crdito separadamente daquele devido a seus clientes, tendo legitimidade para tanto. De outro lado, o ttulo foi constitudo j sob a gide da Lei Estadual n 14.699/03, expressa no sentido de que:
3 Fica estabelecido como crdito de pequeno valor, para os fins de que tratam os arts. 78 e 87 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio da Repblica, aquele

Assim, nego provimento ao recurso. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Belizrio de Lacerda e Helosa Combat. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

SERVIDOR PBLICO - ESTGIO PROBATRIO - INAPTIDO - AVALIAO DE DESEMPENHO - VALIDADE - DIREITO DE DEFESA ASSEGURADO - EXONERAO - POSSIBILIDADE Ementa: Administrativo. Servidor. Estgio probatrio . Avaliao de desempenho. 108
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- A Administrao Pblica tem o direito de exonerar o servidor em estgio probatrio, desde que demonstrada, de forma irrefutvel, sua inaptido para a funo que exerce, apurada atravs de procedimento avaliatrio vlido e legal, em que se assegure ao avaliado o direito de ampla defesa. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.06.435954-0/000 - Comarca de Belo Horizonte Impetrante: Leila de Cssia Faria Alves - Autoridade coatora: Secretrio de Educao do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda o 2 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DA PRELIMINAR E DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2006. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Manuel Saramago - Preliminar. No merece conhecimento a preliminar suscitada pela douta autoridade coatora de descabimento da presente impetrao. O presente mandamus foi impetrado contra a alegao de ofensa a direito lquido e certo da impetrante. A ausncia de prova pr-constituda do suposto ato apontado como coator culminar na denegao da segurana suplicada, data venia. No conheo, pois, a preliminar. Mrito. Trata-se de mandado de segurana impetrado por Leila de Cssia Faria Alves contra ato de autoria do Exmo. Sr. Secretrio de Educao do Estado de Minas Gerais, autoridade apontada como coatora, que, no uso de suas atribuies, aps promover a avaliao de desempenho daquela, houve por bem exoner-la das funes relativas ao cargo de Professor de Matemtica P3A, porquanto no apresentada a freqncia mnima exigida pela legislao. O art. 41, 4, da Constituio da Repblica, com redao dada pela EC n 19/98, em clara dico, estabelece que a Administrao Pblica deve promover a avaliao de desempenho do seu servidor com vistas aquisio de estabilidade, verbis:
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. 1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - (...) II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada a ampla defesa; III - (...) 2 e 3 (...) 4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade.

No mbito estadual, regulamentando o art. 41, 4, da Carta Magna, o Decreto n 43.764/04 estatuiu normas para a Avaliao Especial de Desempenho do servidor pblico civil, em perodo de estgio probatrio, na administrao pblica direta, autrquica e fundacional do Poder Executivo estadual. O art. 5 do referido diploma legal, em clara dico, estabeleceu que o resultado da avaliao de desempenho seria utilizado para o fim de exonerao do servidor considerado infreqente, verbis:
Art. 5 O resultado obtido na Avaliao Especial de Desempenho ser utilizado: (...) II - para o fim de exonerao do servidor pblico considerado inapto ou infreqente, nos termos da alnea c do art. 106 da Lei n 869, de 5 de julho de 1952.

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O Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de Minas Gerais - Lei n 869/52, a que aludiu o decreto regulamentador acima mencionado -, estabeleceu, dentre outras providncias, as hipteses justificveis para a exonerao do servidor, dentre elas a ausncia de satisfao das condies do estgio probatrio. o que se extrai do seu art. 106, alnea c, verbis:
Art. 106 - Dar-se- exonerao: (...) c) quando o funcionrio no satisfizer as condies de estgio probatrio.

regular avaliao, com oportunidade de defesa (Ap. 168.053-7, Rel. Des. Hugo Bengtsson, j. em 02.03.2000, DJ de 21.03.2000).

importante asseverar, inclusive, que ao Poder Judicirio cabe o exame da legalidade do procedimento que culminara na exonerao da impetrante, sendo-lhe defeso ingressar no mrito da avaliao, ou seja, nas causas e nas notas que foram atribudas quela pela comisso avaliadora, sob pena de se violar o princpio da autonomia e independncia que deve ser reservada aos entes incumbidos da atividade administrativa. Lado outro, in casu, no se h de falar em violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio, porquanto, conforme se v do expediente de f. 52-TJ, foi oportunizado impetrante o direito de se manifestar quanto s causas de sua infreqncia, inclusive anexando documentos comprobatrios que julgar importantes (f. 52-TJ). Tanto isso verdade que, nos idos de 24.04.05 e em 27.12.05, a impetrante apresentou justificativa sobre a sua infreqncia, aduzindo que houve alterao no planejamento de distribuio de turmas e turnos (f. 53/54 e 69-TJ). Saliento, finalmente, que eventual discusso acerca da legalidade ou no das faltas cometidas pela impetrante, porquanto decorrera de ato supostamente imputvel prpria Administrao Pblica, no pode ser dirimida na estreita via do presente mandamus, uma vez que, alm de no constituir a causa de pedir da presente impetrao, demanda a produo de provas, o que invivel no presente procedimento. No restando caracterizada a violao a direito lquido e certo da impetrante, visto que no evidenciada qualquer irregularidade no procedimento administrativo que culminou na exonerao da impetrante, impe-se a denegao da segurana. Isso posto, hei por bem denegar a segurana, revogando o decisrio que, liminarmente, reintegrou a impetrante no cargo. Custas, ex lege.

No caso em exame, a impetrante, servidora pblica em exerccio nas funes do cargo de Professor de Matemtica da rede de ensino estadual, ao ser submetida, no seu estgio probatrio, avaliao de desempenho, no obteve a pontuao necessria, razo por que a Administrao Pblica houve por bem exoner-la. Conforme se v s f. 61/63-TJ, a Administrao Pblica estadual instituiu a Comisso Especial de Avaliao de Desempenho, nos termos do art. 9, inciso I, do Decreto n 43.764/04, e, aps promover a avaliao da impetrante, concluiu que aquela era infreqente, porquanto no obtivera a pontuao necessria no critrio assiduidade ao trabalho - art. 6, inciso VI, do Decreto n 43.764/04. Ao que se infere dos autos, dvida no h de que o processo de avaliao de desempenho da impetrante atendeu a todas as formalidades previstas no texto constitucional e no Estatuto dos Servidores Pblicos Estaduais. Foi instituda a comisso avaliadora, que, analisando toda a documentao pertinente, concluiu ser a impetrante infreqente. Referido ato administrativo encontra-se devidamente motivado. Referentemente, eis a jurisprudncia desta Casa, verbis:
Servidor pblico municipal. Estgio probatrio. Exonerao. - Comprovado, durante o estgio probatrio, que o funcionrio no satisfez as exigncias legais da Administrao, pode ser exonerado justificadamente pelos dados colhidos no servio, na forma estatutria, aps

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Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Moreira Diniz, Drcio Lopardi Mendes, Clio Csar Paduani, Audebert Delage, Maciel Pereira e Maurcio Barros. -:::-

Smula - NO CONHECERAM DA PRELIMINAR E DENEGARAM A SEGURANA.

INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - DANOS ADMINISTRAO PBLICA - VECULO PARTICULAR E VECULO OFICIAL - CONDUTORES - CULPA CONCORRENTE - MOTORISTA SERVIDOR PBLICO - RESPONSABILIDADE SUBJETIVA - ART. 37, 6, DA CF - ART. 186 DO CDIGO CIVIL/2002 - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Acidente de veculos. Culpa concorrente do condutor do veculo oficial que pra a viatura no leito carrovel da via pblica durante a noite, sem a necessria sinalizao, e do condutor do outro veculo que, por falta de ateno, pelo fato de estar cochilando ao volante e por desenvolver velocidade acima do limite permitido para o local, o abalroa pela traseira. Responsabilidade subjetiva do servidor pblico pela reparao do dano causado Administrao, por dolo ou culpa. Arts. 37, 6, da Constituio Federal e 186 do atual Cdigo Civil. Ao de ressarcimento proposta pelo Estado contra os causadores do dano. Procedncia. Improvimento da apelao. - Agem com culpa concorrente o condutor do veculo oficial que pra a viatura no leito carrovel da via pblica durante a noite, sem a necessria sinalizao, e o condutor do outro veculo que, por falta de ateno resultante do fato de estar cochilando ao volante e por desenvolver velocidade acima do limite permitido para o local, abalroa o outro veculo em sua parte traseira. - Responde o servidor pblico pela reparao do dano causado Administrao por dolo ou culpa, nos termos do disposto no art. 37, 6, da Constituio Federal e no art. 186 do atual Cdigo Civil, impondo-se o improvimento da apelao interposta pelos rus da sentena pela qual foi julgada procedente a ao de ressarcimento de danos resultantes de acidente de veculos proposta pelo Estado contra os causadores do dano. APELAO CVEL N 1.0024.01.066623-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: 1) Jos Madalena da Silva Filho; 2) Joaquim Batista Desidrio - Apelado: Estado de Minas Gerais Relator: Des. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO S APELAES. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Brulio - Conheo de ambas as apelaes, recursos prprios, tempestivos, sem preparo por acharem-se os apelantes amparados pelo benefcio da assistncia judiciria gratuita. Impe-se o improvimento de ambas as apelaes, para se confirmar na ntegra a sentena apelada.
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Trata-se de apelaes interpostas pelos rus da sentena mediante a qual a MM. Juza de Direito da Primeira Vara da Fazenda Pblica Estadual da Comarca de Belo Horizonte julgou procedente a ao de ressarcimento de danos causados em acidente de veculos, envolvendo o veculo oficial GM/Opala, placa VP-2233, de propriedade do autor, conduzido pelo primeiro apelante, e o Fiat-Uno-Mille, placa CA-3568, de propriedade do segundo apelante, por este conduzido, ocorrido na Avenida 1, na altura da Praa da Cemig, nesta Capital, no dia 10 de abril de 1994, cerca das 4h30m, com a condenao de cada um deles ao pagamento de 50% do valor dos danos sofridos pelo primeiro desses veculos, no valor atualizado de R$ 13.435,01, alm dos juros de mora, das custas do processo e dos honorrios de advogado arbitrados em 10% sobre o valor da causa. O primeiro apelante insurge-se contra a parte da sentena apelada que lhe foi desfavorvel, alegando que o acidente se deu por culpa exclusiva do segundo apelante, que conduzia o seu txi pela Avenida Amazonas em excesso de velocidade e que cochilava ao volante, conforme informao da testemunha, passageiro do veculo, ao colidir com o outro veculo pela traseira; que importa em presuno de culpa do condutor do veculo abalroador, de acordo com a orientao da jurisprudncia que invoca; e que ele no concorreu culposamente para o evento, porque a Avenida Amazonas se achava praticamente deserta quela hora da madrugada, porque ele parou junto a um nibus que estava parado na baia, para o atendimento denncia de pessoas surfando sobre o coletivo, no cumprimento do seu dever de policial em servio, com o giroflex acionado, e porque o distanciamento do veculo abalroado de 7,5 metros da margem da via pblica proporcionava espao suficiente para a passagem do veculo do apelado pelo local, sem risco de acidente. Razo no lhe assiste. O servidor pblico tem a obrigao de reparar o dano causado Administrao por dolo ou culpa, no obstante a sua responsabilidade 112
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no seja objetiva, como a desta, nos termos do disposto no art. 37, 6, da Constituio Federal. E a culpa do primeiro apelante resultou suficientemente demonstrada pela concluso do laudo pericial oficial, corroborada pelos demais elementos de prova existentes nos autos e, particularmente, pela prova testemunhal. Enquadra-se, portanto, o primeiro apelante no disposto no art. 186 do atual Cdigo Civil, por fora do qual aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Ao parar a viatura oficial por ele conduzida na pista de rolamento, ao lado do nibus parado na baia, sem a necessria sinalizao, expondo a perigo os demais usurios da via pblica, durante a noite, quando a visibilidade deficiente, o primeiro apelante agiu com culpa, pelo que deve responder pela reparao do dano da decorrente. S o prprio apelante, secundado por uma das testemunhas, informa que o giroflex do veculo oficial irregularmente estacionado estava em funcionamento, fato negado pelo outro ru e por todas as demais testemunhas. H ainda notcia nos autos de que o condutor da viatura oficial iniciava uma manobra de marcha a r, no momento que antecedeu imediatamente a coliso entre os dois veculos. O fato de ter o primeiro apelante parado o seu veculo sem a necessria sinalizao no leito carrovel da via pblica e de iniciar uma manobra de marcha a r sem o necessrio cuidado constituiu, portanto, causa determinante da coliso; sem isso o acidente no teria ocorrido. O segundo apelante pugna, por sua vez, pela reforma da sentena na parte em que ela lhe foi desfavorvel, alegando que o acidente se deu por culpa exclusiva do condutor do veculo oficial, ora primeiro apelante, por haver ele parado erroneamente na primeira faixa da pista de rolamento, sem a necessria sinaliza-

o do local, por no haver prova de estar o segundo apelante desenvolvendo velocidade excessiva e de que tenha concorrido para o evento com culpa de qualquer outra espcie. Alega ainda o apelante que de se dar pela culpa recproca dos motoristas envolvidos no acidente e pela conseqente compensao de culpas, diante da teoria subjetiva abraada pelo Cdigo Civil, se assim se entender. Tambm no lhe assiste razo. O passageiro do txi conduzido pelo segundo apelante, ouvido como testemunha, informa que o condutor do veculo cochilava ao volante no momento que antecedeu a coliso. Pelas marcas de frenagem deixadas na pista de rolamento e pela intensidade do impacto com o veculo parado na pista ou em marcha a r, apesar de brecado, v-se que ele -:::-

desenvolvia velocidade superior de 60 km/h permitida para o local. No obstante no prevalea no caso a presuno de culpa exclusiva do segundo apelante, por ter abalroado o outro veculo em sua parte traseira, devido s circunstncias j expostas acima, no se pode negar que ele concorreu para o acidente, pelo que deve responder pela reparao do dano, na proporo estabelecida na sentena pela MM. Juza. Com esses fundamentos, nego provimento a ambas as apelaes, para confirmar a sentena apelada. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Silas Vieira e Edgard Penna Amorim. Smula - NEGARAM PROVIMENTO S APELAES.
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AO MONITRIA - REQUISITOS - AUSNCIA - LETRA DE CMBIO - FALTA DE ACEITE PROVA ESCRITA - FRAGILIDADE - EXTINO DO PROCESSO SEM RESOLUO DE MRITO - ART. 267, I, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Ao monitria. Letra de cmbio. Fatos constitutivos do direito do autor. Ausncia. Falta de documento hbil para a comprovao do dbito cobrado. Extino do processo sem apreciao do mrito. - O procedimento monitrio apropriado e adequado, por falta de executividade do ttulo, desde que possua o credor documento escrito, no qual o devedor se tenha comprometido a pagar certa soma em dinheiro, entregar coisa fungvel ou determinado bem mvel. A letra de cmbio sem aceite, por suas particularidades, traduz-se em frgil prova escrita que no se identifica com aquela exigida para o procedimento monitrio. APELAO CVEL N 1.0024.05.746860-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ruy Lucas Campos, em causa prpria - Apelado: Paulo Mendes do Porto - Relator: Des. UNIAS SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de outubro de 2006. Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Unias Silva - Presentes os pressupostos para sua admissibilidade, conheo do recurso.
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Cuida-se de recurso de apelao aviado contra sentena proferida pelo MM. Julgador de primeiro grau (f. 38/40), que, nos autos da ao monitria ajuizada por Ruy Lucas Campos em face de Paulo Mendes do Porto, acolheu os embargos de defesa, decretou a nulidade da letra de cmbio, julgando improcedente o pleito monitrio. No se conformando, apela o autor atravs das razes de f. 42-TJ. Pugna, em suma, pelo provimento do recurso para que seja reformada a deciso de primeiro grau com a conseqente procedncia do pedido monitrio. Inicialmente, suplica pela reconsiderao da sentena. Diz que deve ser a mesma alterada frente apresentao dos documentos que teriam dado causa ao dbito descrito na exordial. Aduz que, considerando a data do protocolo dos embargos e de seu pagamento, a pea de defesa foi protocolada intempestivamente, razo pela qual deveria ter-se julgado procedente o pleito inicial. Requer, ao final, a juntada da cpia dos trs cheques que teriam dado origem ao dbito cobrado. Esse o relato necessrio. Passo a decidir. Preliminar. Tempestividade do recurso. Antes de adentrar o mrito propriamente dito, cumpre-nos, inicialmente, analisar a questo da tempestividade dos embargos. Ao meu ver, sem razo o recorrente em sua alegao, visto que, no procedimento monitrio, a data para contagem do prazo no da citao, mas sim da juntada do mandado cumprido. O prazo do ru/embargante para apresentao da defesa/embargos terminou no dia 08 de setembro de 2005. Portanto, tempestivos os embargos. Rejeito, pois, a preliminar. Do mrito propriamente dito. 114
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Ruy Lucas Campos ajuizou a presente ao monitria com base na letra de cmbio acostada f. 04, cujo vencimento est datado de 1.08.1991, sendo que o protesto do citado ttulo est datado de 21 de janeiro de 1992 (f. 06). Denota-se dos autos que a letra de cmbio acostada inicial no possui aceite. E, como cedio, sem aceitar a letra de cmbio, o sacado no assume obrigao alguma no ttulo, j que no o assinou. Simplesmente, no caber a execuo contra o sacado que no assinou, visto no ser ele parte legtima ad causam para figurar no plo passivo de tal demanda. Contudo, ao contrrio dos fundamentos externados pelo ilustre Sentenciante, o simples fato de no ter aceite no significa ser a letra de cmbio nula. Nesse sentido, os ensinamentos do ilustre Professor Wille Duarte Costa, em sua obra Ttulo de crditos e o novo Cdigo Civil:
erro dizer que sem aceite no h letra de cmbio, pois o aceite apenas completa o ttulo. Este pode existir, validamente, sem aceite do sacado, at sua liquidao final, pois o aceite uma declarao cambial eventual, sucessiva e acessria. Pode ocorrer ou no no ttulo. Para validade do ttulo, suficiente o nome do sacado, pouco importando se ele, o sacado, deve ou no alguma coisa ao sacador ou se antecipadamente concordou ou no com a ordem que lhe foi dada.

No h, pois, que se falar em nulidade do ttulo, mesmo porque trata a presente ao no de uma execuo, mas simplesmente de um procedimento monitrio, que tem requisitos prprios previstos no art. 1.102a do CPC. O art. 1.102a do CPC, em dico clara, estabelece:
A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita, sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.

Com efeito:

ao monitria o instrumento processual colocado disposio do credor de quantia certa, de coisa fungvel ou de coisa mvel determinada, com crdito comprovado por documentos escritos sem eficcia de ttulo executivo, para que possa requerer em juzo a expedio de mandado de pagamento ou de entrega da coisa para a satisfao de seu direito (Cdigo de Processo Civil comentado. NERY JNIOR, Nelson. 9. ed., Ed. Revistas dos Tribunais, p.1.050). Vale dizer, para o ajuizamento da ao monitria, exige-se apenas documento hbil a comprovar indcios do dbito, sendo certo que, como documento hbil, considera-se qualquer documento escrito que no se revista das caractersticas de ttulo executivo. V-se que, quando do ajuizamento da ao monitria, cuidou o autor de juntar inicial to-somente a letra de cmbio de f. 04, sem aceite, sendo que, no instrumento de protesto de f. 06, inexiste certido de que tenha o devedor sido devidamente notificado do dbito - o que de se trazer, no mnimo, estranheza. Certo que o referido documento, ao que tudo indica, foi preenchido unilateralmente pelo recorrente, no servindo, pois, como indcio de prova tal como previsto no art. 1.102a do CPC. No h sequer como afirmar que os cheques acostados aos autos intempestivamente - f. 43 - correspondem ao dbito representado pela letra de cmbio, visto no refletirem o mesmo valor, observando-se, ainda, que os referidos cheques datam do ano de 1984 e a letra de cmbio tem data de 1 de junho de 1991. -:::-

Ora, se o valor descrito na letra de cmbio realmente se refere aos valores constantes nos cheques - devolvidos poca por falta de proviso de fundos -, cabia ao autor, ao ajuizar a ao monitria, t-los juntado inicial, explicando todo o ocorrido, bem como a correta evoluo. Em outras palavras, ao meu intento, dadas as particularidades da letra de cmbio, neste caso sem aceite, entendo no ser ela documento hbil para ensejar o ajuizamento da presente ao monitria, ante a sua fragilidade como prova escrita. Referido documento, ressalte-se, da forma como fora apresentado, pode at mesmo servir de comeo de prova, mas atravs do socorro ao procedimento ordinrio. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso de apelao e, de ofcio, reformo o decisum de primeiro grau para julgar extinto o feito, nos termos do art. 267, inciso I, do CPC, por ausncia de documento hbil e indispensvel para a propositura da ao. Tendo em vista o que ora restou decidido, fica o recorrente condenado ao pagamento das custas processuais (inclusive recursais) e honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 1.000,00 (mil reais), suspensa a sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores D. Vioso Rodrigues e Elpdio Donizetti. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

MANDADO DE SEGURANA - VENCIMENTOS - REDE BANCRIA - CRDITO CENTRALIZADO CONVENINCIA ADMINISTRATIVA - OPO DO SERVIDOR POR BANCO DE SUA PREFERNCIA - DIREITO LQUIDO E CERTO INEXISTENTE - SEGURANA DENEGADA Ementa: Mandado de segurana. Vencimentos creditados na rede bancria. Resoluo n 31/98. Centralizao bancria. Convenincia administrativa. Opo do servidor. Direito lquido e certo inexistente. Sentena reformada. Segurana denegada. - A Administrao no pode ficar ao alvedrio de milhares de servidores, sob pena de afronta principiologia que a norteia e de tornar catico e mais oneroso o sistema de pagamento, pois
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o convnio bancrio de crdito centralizado dos vencimentos lhe proporciona comodidade, baixo custo, qualidade e padronizao, sem qualquer nus para o servidor. APELAO CVEL N 1.0701.05.123466-7/001 - Comarca de Uberaba - Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba - Apelante: Odair Nery de Carvalho - Apelado: Superintendente da Central de Gesto de Recursos Humanos - Seplag - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A SEGURANA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2006. - Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo da remessa oficial. Trata-se de reexame necessrio em face de sentena (f. 29/31) proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, nos autos de mandado de segurana, impetrado, ali, por Odair Nery de Carvalho contra ato, reputado ilegal, praticado pelo Diretor de Administrao e Pagamento de Pessoal da Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, a qual concedeu a segurana para autorizar o impetrante a receber seus vencimentos junto ao Banco do Brasil S.A., agncia de Uberaba/MG. No houve interposio de recurso voluntrio. Distribudo o feito, colheu-se o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia. Ausentes preliminares a expungir, adentrase o mrito. O servidor Odair Nery de Carvalho (Delegado de Polcia) impetrou mandado de segurana contra ato reputado ilegal, praticado 116
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pelo Diretor de Administrao e Pagamento de Pessoal da Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, porquanto todos os servidores teriam de receber seus vencimentos atravs do Banco Ita S.A., nos termos da Resoluo n 31/98 (f. 11). Afirma o impetrante no se contentar com os servios bancrios da aludida agncia, haja vista a cobrana de inmeras taxas e tarifas - quase sempre indecifrveis - e que so debitadas automaticamente junto sua conta corrente, motivo que ensejou o pedido - negado - de transferncia do crdito de seus vencimentos para o Banco do Brasil S.A. A liminar foi deferida e a ordem concedida. Entendo, permissa venia, que a sentena no foi proferida com o costumeiro acerto. Prima facie, salienta-se, em sede de mero argumento, que o fundamento utilizado abusividade na cobrana de taxas e tarifas no restou demonstrado. Mas nem mesmo sua evidncia teria o condo de validar a pretenso deduzida no writ, que no se mostraria a via processual adequada para sua anlise. No se questiona, obviedade, que o impetrante tem o direito de, livremente, abrir e movimentar sua conta corrente em qualquer banco. Tanto assim que, caso queira, poder utilizar o Banco Ita S.A. apenas para receber o crdito dos seus vencimentos, transferindo-o, imediatamente, para outra instituio bancria, de acordo com sua convenincia, at mesmo pela internet, inclusive sem pagamento de CPMF. A Administrao no pode ficar ao alvedrio de milhares de servidores, sob pena de tornar catico e mais oneroso o sistema de pagamento, pois o crdito centralizado lhe proporciona comodidade, baixo custo, qualidade e padronizao,

sem qualquer nus para os servidores, conforme o convnio firmado. A principiologia da boa administrao pblica (CF, 37) prioriza-se em face do interesse (menor) do servidor. Esta deve ser a regra, e no o contrrio. Extrai-se do judicioso voto proferido pelo eminente Desembargador Jos Francisco Bueno, no Reexame Necessrio n 1.0701.05. 115714-0/001 (j. em 04.05.2006, dec. unn.), dessa mesma Comarca e Vara, recolho o endosso, verbis:
O que no se pode fazer compelir a Administrao a pulverizar os pagamentos de milhares de servidores, atendendo opo de cada um na indicao de instituio bancria onde creditar vencimentos, soldos, proventos, etc. Isso atenta contra os princpios acima enumerados, especialmente o da objetividade, o da impessoalidade e o da razoabilidade, alm de provocar nus financeiros injustificados para o errio.

a regulamentao prevista na Resoluo n 31/98, quando concentra os depsitos dos vencimentos dos servidores em uma nica instituio financeira, agasalhando tal ao administrativa nos princpios insculpidos no art. 37 da CR (Proc. n 1.0024.04.406279-2/001, Rel. Des. Belizrio Lacerda, j. em 22.11.2005). Mandado de segurana. Inexistncia de ato abusivo ou ilegal. Depsito dos vencimentos dos servidores em banco conveniado Administrao Pblica. Poder discricionrio. - Inexistente abuso de poder ou ilegalidade no ato administrativo, dotado de discricionariedade, que elege instituio financeira na qual sero depositados os vencimentos de seus servidores (Proc. n 1.0024.04.292159-3/001, Rel. Des. Manuel Saramago, j. em 23.11.2004). Mandado de segurana. Transferncia de conta bancria, para o depsito dos salrios do servidor. Ato abusivo da autoridade impetrada. Inexistncia. - No assiste ao servidor o direito lquido e certo de que seus vencimentos sejam depositados pelo Estado no banco de sua preferncia. Segurana denegada. Apelo improvido (Proc. 1.0000.00.267279-8/000, Rel. Des. Jarbas Ladeira, j. em 23.12.2002).

Na oportunidade, restou ementado, verbis:


Mandado de segurana. Pagamento de remunerao. Conta corrente. Banco sucessor de outro, antes pertencente ao Estado. Pretenso de efetuar-se o pagamento em outra instituio bancria. Pulverizao. Impossibilidade de atribuir-se opo ao servidor. Ofensa aos princpios da razoabilidade, impessoalidade e objetividade. Ausncia de direito lquido e certo. Segurana concedida na primeira instncia. Sentena reformada no reexame.

Dessarte, o ato reputado ilegal traduz, em verdade, a efetivao da principiologia que rege a Administrao, no significando afronta a qualquer prerrogativa constitucional do servidor, ressaindo inexistente o suposto direito lquido e certo que embasaria a colimada segurana. Ante tais expendimentos, reiterando vnia, em reexame necessrio, reformo a sentena para julgar improcedente o pedido, tornando sem efeito a liminar deferida e denegando a segurana. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Cludio Costa e Dorival Guimares Pereira. Smula - DENEGARAM A SEGURANA, NO REEXAME NECESSRIO. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

Nesse norte, so inmeras e unvocas as decises deste Sodalcio, verbis:


Mandado de segurana. Servidor pblico estadual. Opo de escolha de banco para percepo de remunerao. Inexistncia de direito lquido e certo. Princpios da legalidade, moralidade, impessoalidade e razoabilidade. - No assiste ao servidor pblico estadual o direito lquido e certo de que sua remunerao seja depositada pelo Estado no banco de sua livre opo e eleio. - A Administrao Pblica tem liberdade para escolher como organizar seus servios, no constituindo afronta a princpios constitucionais

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PENSO PREVIDENCIRIA - PENHORA - NULIDADE ABSOLUTA - MATRIA DE ORDEM PBLICA - CONHECIMENTO EX OFFICIO - PRECLUSO - AUSNCIA Ementa: Apelao. Execuo. Penhora. Crditos de penso do INSS. Art. 649, inciso VII, do CPC. Impossibilidade. Nulidade absoluta. Ausncia de precluso. - So impenhorveis as penses previdencirias percebidas dos rgos pblicos ou institutos de previdncia. Tendo a constrio recado sobre esse benefcio, constitui nulidade absoluta, podendo ser conhecida ex officio pelo juzo, em qualquer tempo e grau de jurisdio. APELAO CVEL N 1.0024.05.852140-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Mrcio Antnio Silva - Apelados: Marfim Comrcio de Jias Ltda. e outro - Relator: Des. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO RECURSO, MAS, DE OFCIO, DECRETAR A NULIDADE ABSOLUTA DA PENHORA. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lucas Pereira - Dispe o art. 242 do CPC que o prazo para a interposio de recurso conta-se da data em que os advogados so intimados da deciso, da sentena ou do acrdo. O art. 236 do mesmo diploma legal, por sua vez, estabelece que, nas comarcas onde haja rgo oficial, as publicaes dos atos processuais consideram-se realizadas pela simples publicao no Dirio Oficial. Compulsando os autos, verifico que a r. sentena monocrtica foi regularmente publicada no Dirio do Judicirio de 10.03.2006, sextafeira, conforme certido de f. 27-v. Nesse passo, tenho que o transcurso do prazo recursal se iniciou no dia 13.03.2006 (segunda-feira), com trmino previsto para 27.03.2006 (segunda-feira). 118
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Tendo o apelo sido protocolizado somente no dia 28.03.2006 (tera-feira), conforme autenticao mecnica do setor de protocolo da 1 instncia (f. 28), o foi a destempo. Assim, passados os 15 dias previstos no artigo 508 do CPC, para a interposio de recurso de apelao, tem-se que esta intempestiva. Decerto, manifesta a intempestividade da apelao. Contudo, a questo posta nos autos de ordem pblica, devendo, por isso, ser analisada por este Relator, sob pena de vulnerar toda a prestao jurisdicional. Cinge-se o recurso aferio da legalidade da deciso que determinou a penhora na capa dos autos da ao de benefcio previdencirio movida pelo apelante contra o INSS, perante a 30 Vara da Seo Judiciria de Minas Gerais. Data venia, tenho que assiste razo ao apelante no seu inconformismo, pois as penses, como se sabe, tm carter de susbsistncia do prprio pensionista e de sua famlia. Assim preceitua o art. 649, inciso VII, do Diploma Processual:
So absolutamente impenhorveis: VII - as penses, as tenas ou os montepios, percebidos dos cofres pblicos, ou de institutos de previdncia, bem como os provenientes de liberalidade de terceiro, quando destinados ao sustento do devedor ou da sua famlia.

Trata-se, pois, de disposio legal que torna nula de pleno direito a constituio de

quaisquer nus sobre o benefcio, seja ele percebido diretamente ou constitudo por um crdito futuro - deciso favorvel em ao de reviso de benefcio previdencirio. Vale sempre a lio do festejado processualista Ernane Fidlis dos Santos:
Nos casos de nulidade absoluta, como seria o de penhora de bens pertencentes ao devedor e no sujeitos execuo, ou de penhora de bens absolutamente impenhorveis (art. 649), independentemente de provocao da parte, a qualquer tempo, o vcio deve ser reconhecido (Manual de direito processual civil. 3. ed. Ed. Saraiva, 1993, v. 2, p. 143).

to material, ditada por princpio de ordem pblica (Embargos do Devedor n 0232316-4, RJTAMG 67/227). Note-se que as normas que estabelecem as impenhorabilidades constituem limitaes polticas execuo forada; integram-se no quadro do devido processo legal, que um sistema democrtico de limitaes ao exerccio do poder estatal, na medida em que probem o juiz de exercer atos de constrio sobre esses bens impenhorveis (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil, v. IV, p. 340).

Ainda,
Em se tratando de nulidade absoluta, a exemplo do que se d com os bens absolutamente impenhorveis (CPC, art. 649), prevalece o interesse de ordem pblica, podendo ser ela argida em qualquer fase ou momento, devendo, inclusive ser apreciada de ofcio (STJ-RT 787/215 e RTJE 175/254) (NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 36. ed. Saraiva, p. 751). ... a ilegalidade da penhora pode ser declarada em qualquer fase e grau de jurisdio, podendo ser reconhecida mesmo ex ofcio, pois se trata de ato nulo de pleno direito (JTAERGS 89/250; no mesmo sentido: RT 677/189, 759/281, JTJ 212/216, JTAERGS 84/186, RJTAMG 67/227). Embargos do devedor - Penhora - Nulidade Impenhorabilidade absoluta. - A ilegalidade da penhora, em face da impenhorabilidade absoluta do bem, pode ser alegada pela parte por simples petio, sem prazo preclusivo, e conhecida, pelo juiz, de ofcio, em qualquer fase do processo, por se tratar de questo de direi-

Com essas razes de decidir, embora no conhecendo do recurso, em razo de sua intempestividade, de ofcio, decreto a nulidade absoluta da penhora, com suporte nos argumentos anteriormente expendidos. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, por fora do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eduardo Marin da Cunha e Mrcia De Paoli Balbino. Smula - NO CONHECERAM DO RECURSO, MAS, DE OFCIO, DECRETARAM A NULIDADE ABSOLUTA DA PENHORA. -:::-

SERVIDOR PBLICO - ANISTIADO POLTICO - MUNICPIO - TEMPO DE SERVIO AVERBAO - POSSIBILIDADE - ART. 8 DO ADCT ART. 1, III, DA LEI 10.559/2002 Ementa: Administrativo e constitucional. Servidor pblico. Anistiado poltico. Tempo de servio. Averbao no servio pblico municipal. Possibilidade.
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Dessa feita, no vejo como se possam penhorar os crditos dos benefcios previdencirios no rosto dos autos que tramitam na Justia Federal, visto que, afinal, so impenhorveis as penses, tenas e montepios percebidos dos cofres pblicos ou institutos de previdncia, como nos ensina o art. 649, inciso VII, do CPC.

- Desde que o Ministrio da Justia, atravs da Comisso de Anistia e seguindo mandamento constitucional, declarou ao apelante a sua anistia poltica, conforme requerimento especfico, e assegurou a contagem, para todos os efeitos, do tempo em que o anistiado poltico esteve compelido ao afastamento de suas atividades profissionais, que poder ser utilizado para todos os efeitos, inclusive o de aposentadoria em qualquer categoria profissional que o beneficirio venha a estar exercendo, nos termos do art. 1, inciso III, da Lei n 10.559, de 13 de novembro de 2002, deve o Ente Pblico Municipal fazer cumpri-la. APELAO CVEL N 1.0024.04.516535-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Marcelo Ribeiro Vaz - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 07 de novembro de 2006. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelo apelante, o Dr. Roberto Williams Moyss Auad, e pelo apelado, o Dr. Fernando de Magalhes Jnior. O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhecese do recurso voluntrio ante a presena dos requisitos de admissibilidade. Tratam os autos de ao formulada por Marcelo Ribeiro Vaz contra o Municpio de Belo Horizonte, com pretenso, em resumo, de ver reconhecido direito a averbao de tempo de servio de 5 anos, 10 meses e 29 dias, recebido conforme Portaria 1.316 do Ministrio da Justia, de 10.09.2003, em razo da anistia poltica que lhe foi concedida, com base no art. 8 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e Lei 10.559/2002. A sentena julgou improcedente o pedido e condenou o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, sob o argumento de que o tempo que o autor pretende averbar anterior ao seu ingresso no 120
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servio pblico municipal, cujo vnculo teve incio em 21.11.75, e o tempo de servio que pretende averbar referente ao perodo de 01.10.67 a 30.08.73. Em apelao o autor se insurge contra a deciso, pretendendo a sua reforma, ao argumento, em resumo, de que era empregado pblico da extinta MinasCaixa quando de sua priso poltica, sendo obrigado a abandonar o emprego e o curso de medicina por fora do famigerado Decreto 477. Aduz o apelante que o art. 8 do ADCT da Constituio Federal concedeu anistia poltica e assegurou direitos e que o tempo de servio concedido pela Unio Federal normativo vinculado, e qualquer repartio pblica federal, estadual ou municipal obriga-se a contar o tempo de servio, no podendo prevalecer a sentena. Por fim, anota o apelante que a Lei 10.559/00 regulamentou o art. 8 do ADCT, reparando injustias que continuam ocorrendo e, portanto, deve ser julgado procedente o seu pedido. Examina-se o recurso. De plano, de ser anotado que com as alteraes introduzidas no ordenamento jurdico pela Emenda Constitucional n 20/98, vedada se encontra a contagem/utilizao de qualquer espcie de tempo fictcio para fins de aposentadoria ( 10, art. 40 da CF). No mbito do Estado de Minas Gerais, at as alteraes introduzidas na Constituio Estadual pela EC n 09/1993, era possvel a

averbao de tempo de servio da iniciativa privada e sua contagem para fins de aquisio de vantagens pecunirias, como adicionais de qinqnio, hoje somente alcanveis pelo servidor por tempo exclusivo no servio pblico. Entretanto, nesta hiptese especfica dos autos, as referidas disposies no amparam a negativa da Administrao Pblica em averbar o tempo de servio pretendido pelo apelante. No se pode negar o direito de contagem de tempo de servio e sua averbao no servio pblico ao servidor, quando o perodo aquisitivo anterior s referidas modificaes Constitucionais e realizado o fato que a prpria Constituio e a lei federal que a regulamentou mandam computar como tempo de servio. Com efeito, a hiptese dos autos referese a direito excepcional, reconhecido pela prpria Constituio Federal (art. 8 do ADCT, CF/88) apenas a anistiados polticos, sendo irrelevante se tratar de tempo de servio anterior ao prprio ingresso do apelante, anistiado, no servio pblico municipal. Muito embora o vnculo jurdico do apelante com o Municpio somente tenha ocorrido em 21.11.75, fato que manteve o apelante vnculo profissional com a extinta MinasCaixa, sendo compelido ao afastamento de suas atividades profissionais, no perodo de 01.10.1967 a 30.08.1973, no qual vigorava a ditadura militar. O Ministrio da Justia, atravs da Comisso de Anistia e seguindo mandamento constitucional, declarou ao apelante a sua anistia poltica, conforme requerimento especfico, e assegurou a contagem, para todos os efeitos, do tempo em que o anistiado poltico esteve compelido ao afastamento de suas atividades profissionais, do perodo de 01 de outubro de 1967 a 30 de agosto de 1973, perfazendo um total de 5 (cinco) anos, 10 (dez) meses e 29 (vinte e nove) dias, acrescentando que o tempo de servio reconhecido pela Comisso de Anistia poder ser utilizado para todos os efeitos, inclusive o de aposentadoria em qual-

quer categoria profissional que o beneficirio venha estar exercendo, nos termos do art. 1, inciso III, da Lei n 10.559, de 13 de novembro de 2002 (certido de f. 08). O pedido e pretenso, pois, se embasam no art. 8 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e na Lei Federal n 10.559, de 13 de novembro de 2002, que o regulamenta, dispondo esta, logo em seu artigo primeiro, que: O Regime do Anistiado Poltico compreende os seguintes direitos:
I - declarao da condio de anistiado poltico; II - reparao econmica, de carter indenizatrio, em prestao nica ou em prestao mensal, permanente e continuada, asseguradas a readmisso ou a promoo na inatividade, nas condies estabelecidas no caput e nos 1 e 5 do art. 8 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias; III - contagem, para todos os efeitos, do tempo em que o anistiado poltico esteve compelido ao afastamento de suas atividades profissionais, em virtude de punio ou de fundada ameaa de punio, por motivo exclusivamente poltico, vedada a exigncia de recolhimento de quaisquer contribuies previdencirias; IV - concluso do curso, em escola pblica, ou, na falta, com prioridade para bolsa de estudo, a partir do perodo letivo interrompido, para o punido na condio de estudante, em escola pblica, ou registro do respectivo diploma para os que concluram curso em instituies de ensino no exterior, mesmo que este no tenha correspondente no Brasil, exigindo-se para isso o diploma ou certificado de concluso do curso em instituio de reconhecido prestgio internacional; e V - reintegrao dos servidores pblicos civis e dos empregados pblicos punidos, por interrupo de atividade profissional em decorrncia de deciso dos trabalhadores, por adeso greve em servio pblico e em atividades essenciais de interesse da segurana nacional por motivo poltico. Pargrafo nico. Aqueles que foram afastados em processos administrativos, instalados com base na legislao de exceo, sem direito ao contraditrio e prpria defesa, e
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impedidos de conhecer os motivos e fundamentos da deciso, sero reintegrados em seus cargos.

de servio, para todos os fins e efeitos de direito conforme declarao fornecida pela Unio Federal. Por conseqncia da sucumbncia, condeno o Municpio a arcar com o pagamento dos honorrios advocatcios, que se fixam, nos termos dos 3 e 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, em R$ 2.000,00 (dois mil reais), e isento-o do pagamento de custas, por fora de lei. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. O Sr. Des. Armando Freire - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

Trata-se, pois, de declarao da condio de anistiado e j garantidos os direitos, incumbindo ao Ente Pblico Municipal apenas a averbao do tempo de servio j reconhecido e para o qual inexiste qualquer bice legal, mesmo porque a Constituio Mineira assim o permitia at as modificaes introduzidas com a Emenda n 9/93, j referida. Ademais, porque justa e jurdica a pretenso. Com tais razes, d-se provimento ao recurso para julgar procedente o pedido e declarar o direito do autor incorporao do tempo de servio de 5 (cinco) anos, 10 (dez) meses e 29 (vinte e nove) dias, condenando o ru a proceder averbao do referido tempo

CONDOMNIO - ASSEMBLIA GERAL - CONVOCAO - IRREGULARIDADE - AUSNCIA DE PROVA - NULIDADE - DECLARAO - IMPOSSIBILIDADE - SNDICO REMUNERAO - SERVIOS PRESTADOS - PAGAMENTO - DEVOLUO - NO-CABIMENTO Ementa: Apelao cvel. Ao ordinria. Assemblia geral ordinria e extraordinria. Remunerao do sndico. Nulidade da assemblia geral extraordinria afastada. Pr-labore. Pagamento pelo trabalho. Sentena mantida. - No obstante a alegada irregularidade na convocao para assemblia geral, a qual no restou evidente nos autos, extrai-se a concordncia do condomnio pelo pagamento ao sndico por seus trabalhos, sugesto aceita em reunio ordinria, seguindo os exatos comandos da conveno de condomnio, especificando-se a quantia em segunda assemblia, extraordinria, com competncia para tratar de matrias diversas. - No h falar em nulidade da assemblia, se a assemblia geral ordinria seguinte, regularmente realizada, referendou o estabelecido na reunio anterior, manifestando-se os condminos, inclusive, por ratificar o perodo em que no convocada assemblia e em que gerido o condomnio pelo ru. - Prestando o ru o trabalho, mesmo que de forma defeituosa, imperioso o recebimento do valor correspondente, no havendo falar em obrigao de devoluo das quantias relativas atividade desenvolvida. APELAO CVEL N 1.0024.02.800954-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Condomnio do Edifcio Cannes - Apelada: Nelci Mariano Lasmar - Relator: Des. MAURO SOARES DE FREITAS 122
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 4 de outubro de 2006. Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Mauro Soares de Freitas Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conhece-se do apelo. Revelam os autos que o Condomnio do Edifcio Cannes props ao ordinria contra Nelci Mariano Lasmar, alegando ter o ru, no perodo em que foi sndico do condomnio, cometido diversas ilicitudes na administrao deste, motivando o ajuizamento da presente demanda, na qual solicita a declarao de nulidade de assemblia irregular, realizada em 05.11.99, em que foi aprovada remunerao para o sndico, condenando-o devoluo de citados valores e indenizao pelos prejuzos causados pelo mau gerenciamento. O Magistrado primevo entendeu por julgar parcialmente procedente o feito, ensejando o manejo deste recurso. Pois bem. Verifica-se no merecer acolhida o recurso, uma vez que o tema fora, de forma escorreita, analisado pelo Julgador de primeiro grau. Isso porque, embora alegue o apelante a existncia de vcios na convocao e realizao da assemblia, datada de 05.11.99, estes no restaram demonstrados de modo a acarretar a nulidade do ato. Certo que pretende o autor evidenciar as mculas na convocao da assemblia geral extraordinria, de 05.11.99, afirmando inexistir

regular chamamento dos condminos para o comparecimento citada assemblia, destacando, ainda, ter esta tratado de assuntos exclusivos de assemblia geral ordinria. Contudo, o que insurge dos autos a realizao de duas assemblias, a primeira ordinria, em 07.05.98, e a segunda, extraordinria, em 05.11.99, que abordaram a questo, referente remunerao do sndico, tendo a primeira, regularmente convocada e realizada, aprovado a sugesto dos honorrios, como registrado em ata, verbis:
Foi convidado o condmino Nelci Mariano Lasmar para assumir a administrao do prdio como sndico. Ele aceitou o convite. Perguntado sobre o que gostaria de propor, ele enfatizou que acharia justo que o sndico fosse remunerado. (...) A assemblia aprovou a sugesto (f. 23).

Na segunda assemblia, de 05.11.99, trataram os presentes, apenas, de especificar o valor da remunerao, a qual foi estabelecida em quatro salrios mnimos, importncia esta que passou a ser paga a partir do ms de dezembro daquele ano. Dessa forma, no obstante a alegada irregularidade de convocao, a qual no restou evidente nos autos, uma vez que compareceram assemblia cinco condminos, extrai-se a concordncia do condomnio com o pagamento ao sndico por seus trabalhos, sugesto aceita em reunio ordinria, seguindo os exatos comandos da conveno de condomnio, especificando-se a quantia em segunda assemblia, extraordinria, com competncia para tratar de matrias diversas. Lado outro, ainda que entendimento discordante pudesse ser alcanado em relao ao tema supra, melhor sorte no socorreria ao apelante, uma vez que, na assemblia geral ordinria seguinte, efetuada em 17.10.00, fora referendado o estabelecido na reunio anterior, manifestando-se os condminos, de modo expresso, por ratificar o perodo em que no realizada assemblia geral ordinria e em que gerido o condomnio pelo ru, como segue:
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A condmina Valda Monteiro de Carvalho solicitou da assemblia a ratificao do perodo em que o sndico e o conselho fiscal permaneceram no cargo sem a realizao da assemblia. Todos concordaram com a ratificao do perodo em questo, e a condmina Soraya Mattos, apartamento 202, ressaltou que a prpria reeleio do sndico era uma concordncia da ratificao deste perodo (f. 35/36).

resultar na sua condenao devoluo da remunerao para o exerccio do citado cargo, nem mesmo em decorrncia no s da m administrao, como da alegada nulidade da assemblia geral extraordinria. No primeiro caso, resolver-se- a questo atravs de eventual indenizao. No segundo, conforme acima exposto, nenhuma nulidade h de ser declarada (f. 599).

Assim, foroso concluir pela aceitao da remunerao estipulada, porquanto inexistente manifestao contrria no momento oportuno, tendo os condminos, inclusive, se preocupado com a ratificao do perodo em que no realizada assemblia geral ordinria, optando, ainda, pela reeleio do sndico remunerado. Adequado destacar, alm disso, que a importncia foi paga ao sndico, a ttulo de prlabore, f. 28, denominao esta que, conforme De Plcido e Silva, em sua obra Vocabulrio jurdico, derivada do latim e significa pelo trabalho. Dessarte, prestando o ru o trabalho, mesmo que de forma defeituosa, imperioso o recebimento do valor correspondente, no havendo falar em obrigao de devoluo das quantias relativas atividade desenvolvida. Vale destacar, nesse sentido, coerente trecho do julgado de primeiro grau, em que, notoriamente, registrou o Magistrado:
que no h nenhuma prova nos autos acerca de alguma irregularidade que pudesse

Por fim, no fora invertido pelo Julgador o nus da prova, contrariamente ao alegado pelo autor, descuidando este, notadamente, de cumprir o previsto no art. 333, I, do CPC, que estabelece incumbir ao mesmo provar o fato constitutivo do seu direito. Com efeito, conduz o conjunto probatrio ao afastamento dos demais pedidos do autor, motivo pelo qual se impe a manuteno do julgado primevo. Forte em tais argumentos, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a sentena por todos seus termos. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Amancio e Sebastio Pereira de Souza. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

AO NEGATRIA DE PATERNIDADE - REGISTRO DE NASCIMENTO - RECONHECIMENTO VOLUNTRIO DA FILIAO - IRRETRATABILIDADE - HIPTESES DO ART. 171 DO CDIGO CIVIL/2002 - INEXISTNCIA - VCIO DE CONSENTIMENTO - AUSNCIA - EXAME DE DNA DESCONSTITUIO DA DECLARAO DE VONTADE - DESCABIMENTO - REGISTRO CIVIL FALSIDADE INEXISTENTE - ANULAO - IMPOSSIBILIDADE - INTERESSE DO MENOR PRESERVAO Ementa: Ao negatria de paternidade c/c pedido de anulao de registro de nascimento. Reconhecimento voluntrio. Ato irretratvel. Precedentes. - A anulao de registro civil de nascimento somente possvel se demonstrada alguma das hipteses previstas no art. 171 do Cdigo Civil de 2002. 124
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- A lei no autoriza a postulao de declarao de estado, ao contrrio do que se verifica do registro de nascimento, salvo ocorrendo erro ou falsidade do registro. - Uma vez demonstrado que o apelante manifestou livre e espontaneamente a sua vontade, no h razo para cancelar a declarao de paternidade no registro civil do apelado, porquanto, aperfeioada, se torna irretratvel a declarao de vontade tendente ao reconhecimento voluntrio de filiao. APELAO CVEL N 1.0702.03.068244-8/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: A.R.O. - Relator: Des. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de outubro de 2006. Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Silas Vieira - Trata-se de recurso de apelao da sentena de f. 64/77, proferida nestes autos de ao negatria de paternidade c/c pedido de anulao de registro de nascimento ajuizada por A.R.O. em face de M.C.O., representado pela me, F.C., por via da qual o MM. Juiz acolheu a pretenso inicial, para declarar nulo o ato jurdico consistente na declarao de reconhecimento de paternidade que culminou no assento de nascimento do requerido, que voltar a se chamar M.C., devendo ser retificado o registro, excludos os nomes do autor e de seus pais. Condenado o requerido ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), ex vi do art. 20, 4, do CPC c/c o art. 12 da Lei 1.060/50. s f. 78/95, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais avia suas razes de apelo sustentando que: - o autor compareceu ao cartrio para proceder ao reconhecimento voluntrio de paternidade em 23.11.1998, ou seja, 07 (sete) anos aps o nascimento do infante, possuindo, pois, todo tempo do mundo para fazer quaisquer exames relativos paternidade biolgica; - o reconhecimento espontneo da paternidade no d azo sua desconstituio atravs da negatria de paternidade por manifesta impossibilidade jurdica, visto que aquilo que foi feito voluntariamente produz efeitos normais de ato jurdico perfeito e acabado; - somente o requerido poder vindicar sua filiao biolgica, nos termos do art. 1.606 do CC/2002, com base na alegao de falsidade na declarao, disposta da prerrogativa da imprescritibilidade desse direito; - reconhecida a filiao de forma voluntria, torna imutvel e indiscutvel o teor do assento de nascimento, a no ser que comprovada a ocorrncia de erro, dolo ou coao; - vige a irretratabilidade e irrevogabilidade no caso de reconhecimento voluntrio, mormente diante da figura da paternidade socioafetiva, que, in casu, perfaz 12 (doze) anos de convivncia; - a prestao jurisdicional solicitada pertence ao apelado, nada impedindo que o menor, quando lhe aprouver, busque discutir judicialmente sua origem biolgica; - deve ser imposta condenao por litigncia de m-f ao autor, ante o fato de ter afirmado na inicial ter realizado o registro logo aps o nascimento do infante, alterando, substancialmente, a verdade dos fatos, porquanto o
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registro se procedeu somente 07 (sete) anos aps a data do nascimento, na Comarca de Bom Jesus/GO, distante do local de nascimento do menor (Uberlndia). Contra-razes de apelo s f. 97/107. Nesta instncia, a douta ProcuradoriaGeral de Justia exarou parecer s f. 114/118, recomendando a negativa de provimento ao recurso. o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Segundo se extrai da certido de f. 34, o autor, quando registrou o requerido como seu filho, o fez somente aps 07 (sete) anos do nascimento do menor (08.04.1991 certido f. 07), ou seja, em 23.11.1998. Portanto, quando do reconhecimento da paternidade, o requerido j contava com aproximadamente 07 (sete) anos de idade, afigurando-se improvvel, pois, ter havido qualquer declarao errnea da genitora quanto paternidade do menor, capaz de induzir a erro o autor, mormente ante o fato de que, conforme muito bem aduzido pelo Ministrio Pblico, disps o autor de vasto perodo de tempo para realizar quaisquer exames que quisesse no sentido de obter a positivao ou excluso da paternidade biolgica em relao ao ora requerido. Nesse contexto, mesmo diante do resultado do exame de DNA, que comprova no ser o requerido filho biolgico do autor, sua declarao vlida de vontade, exarada no momento do registro (f. 34), no pode ser desconstituda, diante da ausncia das hipteses de anulao previstas no art. 171 do CC/2002. Por outro lado, apesar de o DNA ser hoje aceito pela jurisprudncia e doutrina como prova tcnica capaz de comprovar, com certeza quase absoluta, o estado de filiao da pessoa, a espontnea atribuio de pater126
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nidade a quem no filho equipara-se ao instituto da adoo, no podendo ser arbitrariamente revogada em prejuzo daquele que, por ser menor de idade, no participou nem podia participar do ato, assegurando-se a este, todavia, o direito de posteriormente, se for do seu interesse, buscar o reconhecimento de sua verdadeira paternidade. Outrossim, ao lado da prova constante dos autos no sentido de que o apelado teria manifestado livre e espontaneamente a sua vontade de reconhecer o requerido como filho, no se desincumbiu ele de provar qualquer vcio que maculasse sua manifestao, pelo que no h razo para cancelar a declarao de paternidade, uma vez que, aperfeioada, torna-se irretratvel a declarao de vontade, por tratar-se de reconhecimento voluntrio de filiao. Alis, admitir que o reconhecimento voluntrio, feito durante a relao com a me, pudesse, depois, ser desfeito ao talante e arbtrio do companheiro, no compactua com a dignidade humana da criana que recebeu o seu nome, devendo, assim, ser preservados seus interesses, pois no deu causa ao reconhecimento, que partiu do prprio apelante. Assim, h que se atentar para a dignidade da criana, atualmente com 14 (quatorze) anos, que cresceu acreditando ser filho do apelado e dessa forma por ele tratada, sob pena de graves conseqncias, com reflexos em seu crescimento e amadurecimento; alm disso, e a paternidade afetiva, onde ficaria? Caio Mrio da Silva Pereira assim sintetiza a questo da declarao da vontade de reconhecimento da paternidade: ... uma vez pronunciada, ela se desprende do foro interior do agente, para adquirir consistncia jurdica de um ato perfeito (Reconhecimento de paternidade e seus efeitos. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 74). E, como ato jurdico perfeito que , somente pode ser invalidado quando presentes vcios que o tornem nulo, restando clara a inexistncia de qual-

quer vcio de vontade, diante da ausncia de provas nesse sentido, ex vi do art. 333, I, do CPC. Pontofinalizando, o reconhecimento voluntrio da paternidade irretratvel, mormente em face da ausncia de vcio de vontade, sendo certo que o resultado negatrio pela paternidade biolgica no exame de DNA no tem o condo de desconstituir manifestao legtima de vontade. Nessa esteira, confira-se:
Uma vez aperfeioada, torna-se irretratvel a declarao de vontade tendente ao reconhecimento voluntrio de filiao. A invalidade dar-se- apenas em razo de dolo, erro, coao, simulao ou fraude. Se foi o prprio recorrido a pessoa que compareceu ao cartrio e fez as declaraes de registro, no pode ela agora procurar anul-la para beneficiar-se da anulao, principalmente em prejuzo de quem no participou do ato nem podia participar, por ser menor de idade (Ap. 117.577/7, Rel. Des. Rubens Xavier Ferreira RT 772/341). Direito de famlia. Ao negatria de paternidade. Reconhecimento espontneo. Irretratabilidade. Agravo provido para extino do processo. - 1. O reconhecimento espontneo da paternidade, operado sem os vcios elencados no art. 147 do Cdigo Civil - vigente poca do ato -, por aquele que, embora em dvida, registra, como seu, filho supostamente de outrem, traduz e erige, nos termos do art. 1 da Lei 8.560/92, uma irrevogabilidade do ato, na tica do maior interesse e da prpria estrutu-

ra da famlia com dignidade, assim vista, segundo a exegese constitucional (arts. 1, III, e 226, 7, da CF). - 2. Se isso provado, exsurge o instituto da impossibilidade jurdica do pedido, com a conseqente extino do processo (Processo n 1.0702.03.101727-1/003, Rel. Des. Nepomuceno Silva, pub. em 11.03.2005).

Com tais consideraes, dou provimento ao recurso do Ministrio Pblico. Custas recursais, pelo apelado, suspensa a exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edgard Penna Amorim e Roney Oliveira. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

AO REVISIONAL DE CONTRATO - PROMESSA DE COMPRA E VENDA - BEM IMVEL NATUREZA JURDICA - DIREITO PESSOAL - OUTORGA UXRIA - DESNECESSIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Promessa de compra e venda. Ao revisional. Outorga uxria. Desnecessidade. Natureza pessoal da obrigao firmada pelo marido. Deciso singular mantida. Agravo improvido. - Diante da natureza pessoal verificada no contrato de promessa de compra e venda de imvel, no se exige o consentimento da mulher, pois, como sabido, no gera direitos reais, razo pela qual se torna desnecessria a outorga uxria.
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Apesar dessa concluso, deixo de condenar o apelado ao pagamento de quantia, por litigncia de m-f, conforme requerimento do apelante, uma vez que no vislumbro a ocorrncia de uma das hipteses previstas no art. 17 do CPC. Na verdade, entendo que o autor apresenta a sua verso dos fatos, tentando alcanar sua pretenso, qual seja o reconhecimento judicial da negatria de paternidade, com a conseqente anulao do registro de nascimento de M.C.O.

Agravo a que se nega provimento. AGRAVO N 1.0433.04.120411-9/001 - Comarca de Montes Claros - Agravante: xito Construes e Incorporaes Ltda. - Agravado: Antnio Granato Silva - Relator: Des. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Kupidlowski - Pressupostos presentes. Conhece-se do recurso. Contra deciso que, na Comarca de Montes Claros - 5 Vara Cvel -, rejeitou preliminar de ilegitimidade ativa suscitada pelo recorrente, surge o presente agravo de instrumento interposto por xito Construes e Incorporaes Ltda. e, pretendendo reforma, alega suas razes. Nisso consiste o thema decidendum. Trata-se de ao revisional de contrato cumulada com consignao em pagamento promovida pelo recorrido, a fim de modificar as clusulas do ajuste firmado com a construtora agravante, sob a alegao de que estaria sendo compelido a arcar com juros abusivos, prtica de anatocismo, alm de outros nus ilegais. A matria recursal cinge-se desnecessidade apontada pelo Magistrado primevo de que a esposa do autor integrasse o plo ativo da demanda, sob o fundamento de que a questo pertinente ao contrato de promessa de compra e venda se restringe a direitos obrigacionais, no versando sobre direitos imobilirios. Irresignada, aponta a empresa agravante a obrigatoriedade da formao de litisconsrcio ativo necessrio, de modo a contar com a pre128
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sena do cnjuge, uma vez que algumas das prestaes referentes ao contrato foram pagas com cheques de sua emisso, alm do que a inicial do autor contm pedido para que seja outorgada a escritura definitiva de compra e venda. No merece reparo a deciso hostilizada. Inicialmente, no h como questionar a legitimidade do autor para ingressar na demanda principal, pois o pacto para a aquisio do bem que objeto de controvrsia fora, to-somente, por ele assinado (f. 35/42-TJ), cabendo ao mesmo pleitear judicialmente seu descontentamento. Noutro giro, a obrigatoriedade da participao do cnjuge deve ser verificada nas aes que versem sobre direitos reais imobilirios, situaes estas vislumbradas em demandas dominiais como usucapio, reivindicatria, imisso na posse, desapropriao direta, nunciao de obra nova, que no se coadunam com a situao observada in casu. A jurisprudncia do Superior unssona em casos anlogos:
Ao rescisria. Reviso de contrato para aquisio de casa prpria. Natureza da ao. Necessidade de outorga uxria. - 1. A ao de reviso de contrato para aquisio de casa prpria de natureza obrigacional, no se configurando, portanto, como real imobiliria, da a desnecessidade de outorga uxria para que seja feita transao. - 2. Recurso especial no conhecido (Recurso Especial n 491367/PR (2002/0171983-3), 3 Turma do STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 29.03.2005, unnime, DJ de 30.05.2005).

Portanto, considerando estar a promessa de compra e venda sob a gide do campo obrigacional, no constituindo direito real, a falta de

expressa anuncia da esposa no gera nulidade absoluta. Por oportuno, convm ressaltar que, em ofcio de f. 99-TJ, o Julgador singular informou a este Relator a sua determinao para que o autor apresentasse procurao de sua esposa para evitar qualquer futura alegao de nulidade, de sorte que tal comando vem espancar qualquer discusso pertinente ao presente recurso. -:::-

Com o exposto, nega-se provimento ao agravo. Custas do recurso, pelos agravantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fbio Maia Viani e Cludia Maia. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Ementa: Apelao cvel. Divulgao de carta com contedo difamatrio. Dano moral. Configurao. Cabimento de indenizao. - Deve indenizar a ttulo de dano moral o condmino que divulga carta entre os demais condminos com contedo difamatrio a respeito da pessoa da sndica, por ofender os direitos da personalidade desta. APELAO CVEL N 1.0024.03.110790-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: 1) Gisele Siuves Magalhes; 2) Silvano dos Reis Corra - Relator: Des. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO DA AUTORA, COM A RESSALVA DO VOGAL, PREJUDICADO O SEGUNDO RECURSO. Belo Horizonte, 19 de outubro de 2006. Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Adilson Lamounier - Conheo dos recursos, pois presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Trata-se de recursos de apelao interpostos contra sentena (f. 402/407), que, em ao de reparao de danos, proposta por Gisele Sives Magalhes contra Silvano dos Reis Corra, julgou parcialmente procedente o pedido exordial condenando e determinando: 1. que o ru indenize a autora na quantia de R$ 300,00 (trezentos reais) como compensao pelos danos morais causados quela por ter o condmino-ru distribudo carta com contedo depreciativo honra da sndica-autora entre os demais condminos do edifcio onde moram os contendores; 2. que tais valores sejam corrigidos monetariamente e acrescidos de juros legais a partir da sentena condenatria; 3. que o ru arque com as custas processuais e os honorrios advocatcios, estes arbitrados em R$ 600,00 (seiscentos reais), corrigidos monetariamente at a data do efetivo pagamento. Nas razes da apelao da autora (f. 411 a 419), a apelante pugna pela reforma da sentena,
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INDENIZAO - DANO MORAL - DIFAMAO - CARTA DIVULGADA POR CONDMINO SNDICO - VTIMA - OFENSA AO DIREITO DA PERSONALIDADE VALOR - CRITRIO DE FIXAO

uma vez que, a seu ver, tal quantia afigura-se como irrisria e distante da extenso dos danos. Pede, portanto: 1. que seja majorado o valor da indenizao supramencionada e 2. que este Tribunal leve em conta, tambm, ao quantificar o dano, a gravidade da culpa do ru e a teoria do desestmulo. Nas razes da apelao do ru (f. 421 a 428), o apelante pugna pela reforma da sentena alegando, em sntese, que da referida carta no se pode extrair nenhuma ofensa honra da sndicaautora, uma vez que no houve sequer tentativa nesse sentido. Pede, portanto: 1. que seja totalmente indeferido o pedido exordial; 2. que seja invertido o nus da sucumbncia e 3. que, por litigar sob o plio da justia gratuita (f. 11/13 dos autos em apenso), caso sucumba no mrito, que lhe seja suspensa a cobrana das custas processuais e honorrios advocatcios. No houve contra-razes de nenhuma das partes. Recursos regularmente processados, tempestivos e sem preparo, uma vez que ambas as partes litigam sob o plio da justia gratuita. o relatrio do essencial. Passo a decidir. Das apelaes. Por serem os recursos de apelao interligados entre si, sero ambos analisados e julgados em conjunto. Na lide em questo, verifica-se que, a partir de uma querela sobre uma taxa extra para manuteno de elevadores, o ru distribuiu entre os demais condminos uma carta suge130

rindo que a sndica se utilizara das finanas do condomnio para adquirir um kit car para terceiros, uma vez que o referido condomnio no possua automveis. Ora, no resta a menor dvida de que este no o caminho correto para se questionar a administrao condominial. Para tanto, existem as aes judiciais prprias. Agindo assim, claro est que o ru optou por jogar sombras sobre a imagem da autora, ora apelante, maculando a sua honra, fazendo nascer o desconforto necessrio para que o ato ilcito seja passvel de responsabilizao civil. Dessa forma, a lide em questo situa-se no campo da responsabilidade civil, mais precisamente, da responsabilidade civil por dano moral ou por ato ilcito cometido contra os direitos da personalidade, direitos estes que cada um possui sobre seus atributos fundamentais. Para dirimir esta questo, o suporte normativo encontra-se no Cdigo Civil, especialmente na combinao dos arts. 186 e 927 abaixo transcritos:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem fica obrigado a repar-lo.

Assim, tendo restado configurados o ato ilcito, o nexo causal e o dano moral, passa-se para a quantificao da indenizao, que, nos termos do artigo 944 do Cdigo Civil, deve ser calculada com base na extenso do dano, e no no grau de culpa do ru como quer a apelante-autora. Veja-se: Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Por outro lado, assiste, em parte, razo apelante-autora quando suscita a teoria do desestmulo. De fato, malgrado o ensinamento daqueles que entendem no caber ao Direito Civil o

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carter punitivo (atribuio esta, na opinio deles, do Direito Penal), h casos em que a quantificao do dano deve levar em conta a situao econmica do ru para que a condenao tenha, tambm, um efeito pedaggico. Nesses termos, levando-se em conta que o fato se deu em um ambiente restrito, ou seja, dentro dos limites do prdio onde moram as partes em litgio, verifica-se que o dano causado no de tamanha monta a ponto de causar to srios transtornos pessoa da vtima. Por outro lado, uma indenizao no valor de R$ 300,00 (trezentos reais) no tem mesmo nenhum efeito pedaggico na pessoa do ru, devendo, desse modo, ser majorada para alcanar tambm este fim. Pelo exposto, dou provimento apelao da autora para majorar o valor da indenizao quantia equivalente a 05 (cinco) salrios mnimos da poca da sentena, mantendo a correo monetria e a incidncia de juros de mora nos termos da sentena recorrida. -:::-

Custas e honorrios advocatcios pelo ru, porm isento-o de pag-los, por litigar sob o plio da justia gratuita, incidindo, na espcie, a devida ressalva do artigo 12 da LAJ, ficando, assim, parcialmente provido o seu pedido. A Sr. Des. Cludia Maia - De acordo. O Sr. Des. Fabio Maia Viani - De incio, ressalte-se que estou de acordo com o voto proferido pelo eminente Desembargador Relator. Divirjo, contudo, no que tange fixao do valor da indenizao. Isso porque a Constituio Federal probe de forma expressa a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim (art. 7, IV, parte final). Assim, fixo o valor da indenizao em R$ 1.750,00. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO DA AUTORA, COM A RESSALVA DO VOGAL, PREJUDICADO O SEGUNDO RECURSO.
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AO CIVIL PBLICA - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - PREFEITO - NOMEAO DE SERVIDOR - AUSNCIA DE CONCURSO PBLICO - PROVIMENTO DE CARGO EM COMISSO - DOLO E M-F INEXISTENTES - DANO AO ERRIO INOCORRENTE - OFENSA AOS PRINCPIOS NORTEADORES DA ADMINISTRAO PBLICA - INEXISTNCIA - ATENDIMENTO A CONVNIO - EMERGNCIA - INTERESSE PBLICO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Apelao cvel. Ao civil pblica por ato de improbidade administrativa. Nomeao de servidores para ocuparem, sem concurso pblico, cargo de provimento em comisso na Prefeitura. Ausncia de prejuzo ao errio e de recebimento de vantagem econmica pelo agente ou por terceiro. Ausncia de m-f. Inexistncia de afronta aos princpios norteadores da Administrao Pblica. Nomeao para atender ao convnio celebrado entre o Estado de Minas Gerais e a Municipalidade. - O elemento subjetivo de suma importncia na averiguao do ato, em se tratando de improbidade administrativa. Como no houve indcios de dolo ou m-f, nem foi causado prejuzo financeiro aos cofres pblicos, afastada est a hiptese de improbidade administrativa. Recurso a que se d provimento. APELAO CVEL N 1.0713.03.018865-8/001 - Comarca de Viosa - Apelantes: Fernando Santana e Castro, Prefeito Municipal de Viosa - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. RONEY OLIVEIRA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento o Dr. Mauro Bonfim, pelo apelante. O Sr. Des. Roney Oliveira - Trata-se de ao civil pblica, intentada pelo Representante Ministerial da Comarca de Viosa contra Fernando Santana e Castro, por ato de improbidade administrativa, com pedido de liminar, com base em procedimento administrativo instaurado pela Promotoria de Justia, para a averiguao de irregularidades na contratao de pessoal para exerccio de cargo comissionado de agente de trnsito na cidade de Viosa. s f. 33/34, a liminar foi indeferida, por ausncia de demonstrao efetiva de qualquer prejuzo para o Poder Pblico. O ru apresentou resposta escrita ao, argindo preliminares de incompetncia do Juzo de primeiro grau para julgar ao de improbidade contra prefeito e de nulidade do procedimento administrativo, realizado sem direito ampla defesa e ao contraditrio. Apresentou, ainda, sua defesa de mrito, alegando ter agido amparado por lei municipal, motivo por que no se poderia falar em ato de improbidade por ele cometido. O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em sua manifestao de f. 72/76, suscitou a extemporaneidade da manifestao do ru e esclareceu j ter sido pacificado o entendimento de inexistir prerrogativa de foro 132
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para julgamento de ao civil pblica contra ato de improbidade praticado por prefeito. No tocante argio de nulidade do procedimento administrativo, asseverou o Representante Ministerial que no houve qualquer tentativa de punio do investigado, mas simplesmente a busca de elementos de convico acerca dos danos causados ao patrimnio pblico. O ru apresentou contestao s f. 82/91, reiterando as preliminares anteriormente suscitadas, pleiteando, ao final, a improcedncia da ao, ao argumento de no se enquadrar sua conduta na Lei n 8.429/92, visto ter apenas cumprido o disposto na Lei Municipal n 1.272/98. Impugnao contestao s f. 117/123, repetindo as razes pelas quais as preliminares devem ser rejeitadas, pugnando, em seara meritria, pela condenao do requerido nas penas do art.12 da Lei n 8.429/92, em virtude da realizao de contratao irregular, com a conseqente devoluo dos valores pagos aos cofres pblicos, isso no obstante a efetiva prestao dos servios, sob a alegao de que os muncipes no tm a obrigao de arcar com o custo das ilegalidades cometidas pelos governantes. Na sentena de f. 126/145, o Juiz de primeiro grau rejeitou as preliminares e julgou parcialmente procedente o pedido, para suspender os direitos polticos do ru por 04 (quatro) anos e proibi-lo de contratar com o Poder Pblico ou dele receber benefcios ou incentivos fiscais e creditcios, direta ou indiretamente, tambm, por 04 (quatro) anos, ao fundamento de que, inobstante a determinao da lei local, o 2 do art. 37 da CR prev a punio da autoridade que no obedece aos comandos previstos nos incisos II e III. Declarou, ainda, a nulidade dos contratos realizados sem concurso pblico e a inconstitucionalidade da Lei Federal n 10.628/02 e da Lei Municipal n 1.272/98. Apela o ru, s f. 148/160, reiterando as preliminares aduzidas em sua resposta e contestao, argindo, ainda, a de nulidade da sentena por cerceamento de defesa. No mrito,

pleiteia a reforma do decisum, para que seja reconhecida a improcedncia do pedido inicial, por impossibilidade de se questionar, atravs de ao civil pblica, inconstitucionalidade de lei pela via incidental. Contra-razes s f. 181/194. Opina a Procuradoria-Geral de Justia pela rejeio das preliminares e, no mrito, pelo no-provimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso. Rejeito a preliminar de incompetncia do Juzo de primeiro grau para julgar ao civil pblica, tendo em vista j ter a Corte Superior deste Tribunal de Justia declarado, no Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0000.03. 401472-0/000, a inconstitucionalidade da Lei Federal n 10.628/02, alteradora do art. 84 do Cdigo de Processo Penal. Rejeito, tambm, a preliminar de cerceamento de defesa, visto versar a questo ora debatida apenas sobre matria de fato que dispensa maior dilao probatria ou oitiva de testemunha. Registre-se que o tema em anlise se cinge contratao irregular e inconstitucional de servidores em cargo em comisso, fato esse, inclusive, comprovado e no negado pelo ru. Por derradeiro, rejeito a preliminar de extino do processo por insubsistncia do procedimento administrativo investigatrio, tendo em vista ter ele seguido exatamente os trmites aplicveis a sua natureza, meramente inquisitiva, dispensando a concesso de ampla defesa e contraditrio ao investigado. Rejeitadas as preliminares, passo ao exame do mrito. Narra o Representante do Ministrio Pblico que o Prefeito Municipal de Viosa nomeou, nos termos da Lei n 1.272/98, nove agentes de trnsito para realizarem atividades

que no se subsumem natureza e definio do cargo de provimento em comisso pretendido, por no realizarem atos de chefia, direo ou assessoramento, em desacordo ao preceito insculpido no art. 37, inciso II, da Carta da Repblica, praticando, por via de conseqncia, ato de improbidade administrativa. Importante perquirir se o apelante praticou ato de improbidade administrativa a ensejar a suspenso de seus direitos polticos por 04 (quatro) anos e a impossibilidade de contratar com o Poder Pblico tambm por 04 (quatro) anos. A priori, a violao dos princpios norteadores da Administrao Pblica (legalidade, razoabilidade, moralidade, interesse pblico, eficincia, motivao, publicidade e impessoalidade) e, ainda, de qualquer outro ato a ela imposto pode caracterizar improbidade administrativa do agente pblico ou de terceiro, desde que presentes a culpa ou o dolo e a mf, conforme ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, em Direito administrativo, 14. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 688:
O enquadramento na lei de improbidade exige culpa ou dolo por parte do sujeito ativo. Mesmo quando algum ato ilegal seja praticado, preciso verificar se houve culpa ou dolo, se houve um mnimo de m-f que revele realmente a presena de um comportamento desonesto. (...) Por isso mesmo, a aplicao da lei de improbidade exige bom-senso, pesquisa da inteno do agente, sob pena de sobrecarregar-se inutilmente o Judicirio com questes irrelevantes, que podem ser adequadamente resolvidas na prpria esfera administrativa. A prpria severidade das sanes previstas na Constituio est a demonstrar que o objetivo foi o de punir infraes que tenham um mnimo de gravidade, por apresentarem conseqncias danosas para o patrimnio pblico (em sentido amplo), ou propiciarem benefcios indevidos para o agente ou para terceiros. A aplicao das medidas previstas na lei exige a observncia do princpio da razoabilidade, sob seu aspecto de proporcionalidade entre meios e fins.
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H que se observar, para tanto, se o dano e o efetivo proveito obtido pelo agente restaram comprovados e se a sano imposta a ele guarda
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proporcionalidade entre o dano e o proveito, conforme j decidiu, em situao anloga, o egrgio Tribunal de Alada Civil de So Paulo:
Ao civil pblica. Improbidade administrativa. Prejuzo ao errio. Obrigao de restituir aos cofres pblicos. Admissibilidade, desde que comprovado o dano, estreme de dvidas. Ementa oficial: Na hiptese de ao civil pblica visando anulao de atos praticados por autoridade da Administrao Pblica, sob a alegao de improbidade administrativa e de prejuzo ao errio, impe-se admitir que a obrigao de restituir aos cofres pblicos tem sustentao em dois pressupostos: a ilegalidade do ato e o seu poder de causar prejuzo. Inferese disso que o dano no se presume. H de ficar comprovado, estreme de dvida (Ac. na Ap. n 114.999-5/2, 3 Cmara, Rel. Des. Rui Stoco, j. em 30.05.2000, in RT 781/219).

do Legislativo local, a Lei n 1.272/98, criando os cargos de provimento em comisso de agente de trnsito e segurana municipal, comprometendo-se, no entanto, a realizar no prazo mximo de 01 (um) ano, a contar da vigncia da mencionada lei, concurso pblico. Embora se tenha a informao de que ainda no foi realizado o dito concurso pblico, no se pode por esse fato isolado impingir ao Chefe do Executivo penalidade to severa como a aplicada pelo Magistrado de primeira instncia, visto que pretendeu, com a edio da lei, resolver situao de emergencial interesse pblico, no se vislumbrando na conduta do agente qualquer interesse em atingir finalidade ilcita, obteno de vantagem econmica para si ou para outrem e afronta aos princpios norteadores da Administrao Pblica. Registre-se, por oportuno, que a ordem jurdica ptria prestigia o princpio da boa-f presumida. Nesse sentido, preleciona o ilustre professor Caio Mrio da Silva Pereira, em Enciclopdia Saraiva do Direito, So Paulo: Saraiva, 1977, vol. XI, p. 493, verbete boa-f - I:
10. Desperta interesse a questo da prova da boa-f. regra que todos os Cdigos modernos, expressa ou implicitamente, consagram, que a boa-f se presume at prova em contrrio, devendo caber o onus probandi a quem alega a m-f. A boa-f constitui a regra, a m-f uma exceo.

Todavia, o dano ao errio no essencial ao reconhecimento da improbidade, revelando-se necessria, tambm, a presena do elemento subjetivo, ou seja, m-f, conforme ensina a mesma autora, Maria Sylvia Zanella Di Pietro, na referida obra, p. 689:
No caso da lei de improbidade, a presena do elemento subjetivo tanto mais relevante pelo fato de ser objetivo primordial do legislador constituinte o de assegurar a probidade, a moralidade, a honestidade dentro da Administrao Pblica. Sem um mnimo de mf, no se pode cogitar da aplicao de penalidades to severas como a suspenso dos direitos polticos e a perda da funo pblica.

No caso em tela, a condenao do apelante teve como fundamento a nomeao, sem concurso pblico, de nove agentes de trnsito. Verifica-se que os cargos de agente de trnsito foram criados para atender ao convnio celebrado entre o Estado de Minas Gerais e o Municpio de Viosa, em janeiro de 1998, para regulamentar o sistema de trnsito local, ficando a cargo da Municipalidade o cumprimento das exigncias previstas no item 2.1.1 do referido convnio (f. 20). Considerando que se tratava de situao emergencial, editou o Alcaide, com aprovao 134
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Ora, tal presuno no poderia ser absoluta, porque levaria ao extremo oposto de acobertar o dolo e a m-f, conseqncia tanto ou mais prejudicial que exigir-se a prova da boa inteno. O aclamado postulado da boa-f, na sua noo corrente de confiana recproca, entende-se somente at o ponto de ser uma presuno negativa de m-f. No se afirma nele a atuao leal de algum, mas somente se presume, at prova em contrrio, que este no agiu dolosamente.

Ademais, inexistindo dano ao errio, configura-se a prtica de ato de improbidade por violao aos princpios da Administrao Pblica (art. 11 da Lei n 8.429/92), somente quando a conduta positiva ou negativa do agente pblico decorrer de dolo. Sobre o tema nos ensina Carlos Frederico Brito dos Santos, em Improbidade administrativa - Reflexes sobre a Lei n 8.429/92, Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 44, ao comentar o mencionado art. 11:
Na modalidade comentada, a exemplo do que ocorre com o artigo 9, est prevista tosomente a conduta comissiva ou omissiva dolosa, ou seja, o comportamento consciente do agente pblico com o objetivo deliberado de praticar qualquer ato que importe em violao de qualquer dos deveres decorrentes de princpios administrativos.

SP, Primeira Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJU de 24.05.2004, p. 163).

Ora, no restou comprovado tenha o apelante agido com m-f, obtido vantagem econmica para si ou para terceiro ou infringido qualquer dos princpios da Administrao Pblica, motivo por que no h falar em prtica de ato de improbidade administrativa a sustentar a suspenso de seus direitos polticos por 04 (quatro) anos e a impossibilidade de contratar com o Poder Pblico por tambm igual perodo. Por derradeiro, saliente-se, na esteira do conforme entendimento do eg. Superior Tribunal de Justia, que, inexistindo prova de que tenha havido m-f por parte do Ministrio Pblico ao aforar a ao, no responde ele pelo nus da sucumbncia:
9. A atuao do Ministrio Pblico, pro populo, nas aes difusas, justifica, ao ngulo da lgica jurdica, sua dispensa de suportar os nus sucumbenciais, acaso inacolhida a ao civil pblica. 10. Consectariamente, o Ministrio Pblico no deve ser condenado ao pagamento de honorrios advocatcios e despesas processuais, salvo se comprovada m-f (...) (REsp n 480.387 - SP, Primeira Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJU de 24.05.2004, p. 163).

Nesse mesmo sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:


Ao de improbidade administrativa. Ausncia de m-f do administrador pblico. - 1. A Lei 8.429/92, da ao de improbidade administrativa, que explicitou o cnone do art. 37, 4, da Constituio Federal, teve como escopo impor sanes aos agentes pblicos incursos em atos de improbidade nos casos em que: a) importem em enriquecimento ilcito (art. 9); b) que causem prejuzo ao errio pblico (art. 10); c) que atentem contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11), aqui tambm compreendida a leso moralidade administrativa. - 2. Dessarte, para que ocorra o ato de improbidade disciplinado pela referida norma, mister o alcance de um dos bens jurdicos acima referidos e tutelados pela norma especial. - 3. No caso especfico do art. 11, necessria cautela na exegese das regras nele insertas, porquanto sua amplitude constitui risco para o intrprete, induzindo-o a acoimar de mprobas condutas meramente irregulares, suscetveis de correo administrativa, visto ausente a mf do administrador pblico e preservada a moralidade administrativa ( REsp n 480.387-

Frente ao exposto, provejo o recurso, para reformar a sentena vergastada e julgar improcedente o pedido inicial. Ausente a prova de m-f, no h imposio de nus sucumbenciais. Custas, nihil. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

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SEGURO EMPRESARIAL - EXCLUSO DE COBERTURA - CLUSULA CONTRATUAL INTERPRETAO - ART. 47 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Ementa: Ao de cobrana. Seguro empresarial. Roubo. Excluso da cobertura securitria. Mercadoria em consignao. No-configurao. Indenizao devida. - Ante a constatao de que os aparelhos roubados se encontravam na empresa apelada (autora) para manuteno, e no na condio de mercadoria em consignao, entende-se que o sinistro se enquadra na ressalva prevista na clusula contratual n 5.1, item c, o que enseja a indenizao securitria pleiteada na inicial. APELAO CVEL N 1.0024.03.892733-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Vera Cruz Seguradora S.A. - Apelada: JVD Assistncia Tcnica Celular Ltda. - Relator: Des. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de outubro de 2006. Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Elpdio Donizetti - Trata-se de apelao interposta sentena que, nos autos da ao de cobrana ajuizada por JVD Assistncia Tcnica de Celular Ltda. em face de Vera Cruz Seguradora S.A., julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na inicial. Na sentena (f. 240/244), afirmou o Juiz de primeiro grau que restou incontroversa a existncia de contrato de seguro empresarial celebrado entre as partes em 08.08.2001, com validade de um ano, bem como a presena de cobertura, em caso de roubo, dos bens da autora at o limite de R$ 20.000,00. Asseverou que a excluso da cobertura securitria com relao ao dinheiro em caixa e a dois aparelhos celulares pertencentes aos funcionrios da autora est expressamente prevista no contrato de seguro, na clusula 5.1.C e 136
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5.1.K., motivo pelo qual tais bens no podem ser indenizados pela seguradora. Entretanto, quanto aos 112 aparelhos celulares Nokia e aos 24 telefones mveis dos clientes da autora, entendeu que tais objetos esto insertos na cobertura do contrato de seguro, uma vez que no so mercadorias em consignao. Afirmou que referidos aparelhos se encontravam, no momento do roubo, no estabelecimento da autora em razo da atividade que exerce - prestao de servios de manuteno em aparelhos celulares -, situao que gera o dever de indenizar. Ao final, condenou a seguradora r ao pagamento de
indenizao securitria referente aos valores de 112 (cento e doze) aparelhos Nokia (47 do modelo 8260, 34 do modelo 5125, 18 do modelo 6120 e 13 do modelo 7160) e de 24 (vinte e quatro) aparelhos telefnicos de clientes, todos roubados no estabelecimento da segurada (f. 243).

Inconformada, a seguradora r interps apelao (f. 245/251), aduzindo que: a) os aparelhos listados s f. 03 e 65 no eram de propriedade da autora, uma vez que constava da nota fiscal a expresso substituio em garantia. Na verdade, tais telefones so considerados mercadorias em consignao; b) em se tratando de mercadorias em consignao, os respectivos objetos, entre

eles os 112 aparelhos celulares, esto excludos da cobertura securitria, razo pela qual, nos termos da clusula 5.1F do contrato de seguro, invivel a indenizao; c) quanto aos dois celulares das funcionrias da autora e ao dinheiro em caixa, o Juiz de primeiro grau agiu com acerto ao exclulos da indenizao, pois observou o disposto na clusula 5.1 itens c e k; d) em relao aos 24 aparelhos telefnicos j consertados, pertencentes aos clientes e que tambm foram roubados, tendo em vista que a autora no conseguiu demonstrar o modelo e o real valor desses telefones, incabvel a cobertura securitria. Por fim, requer o provimento da apelao para reformar a sentena e, por conseguinte, julgar improcedentes os pedidos formulados na inicial. A seu turno, a autora apresentou contrarazes (f. 254/261), sustentando, em sntese, que: a) a alegao da r tendenciosa, pois quer inverter o termo substituio em garantia por consignao (cf. notas fiscais de f. 66/69) (f. 258); b) a clusula 5.1, letra c, autoriza a cobertura securitria dos 112 aparelhos celulares Nokia e 24 telefones dos clientes; c) a prova oral comprovou que todos os clientes que tiveram aparelhos roubados receberam indenizao paga pela prpria autora. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Inicialmente, cumpre realizar uma breve sntese dos fatos discutidos nos autos. A apelada (autora), empresa prestadora de servios de manuteno de aparelhos celulares, celebrou com a apelante (seguradora r) contrato de seguro Multirisco Empresarial (f. 22), em 08.08.2001, com validade de um ano,

visando a diversas coberturas, entre elas roubo at o limite de R$ 20.000,00 (aplice - f. 18). No dia 30.01.2002, conforme boletim de ocorrncia (f. 60/32), a empresa apelada foi assaltada por trs indivduos armados, que subtraram os bens relacionados f. 65. Encaminhados os documentos relativos ao sinistro seguradora apelante, esta pagou apenas parte da indenizao total, isto , R$ 6.898,50, ao fundamento de que alguns itens roubados no possuam cobertura securitria. Inconformada com a negativa de pagamento, a apelada ingressou com a presente ao em face da apelante com o intento de receber indenizao pelos bens no pagos, quais sejam: a) 112 aparelhos celulares marca Nokia; b) 24 telefones celulares de clientes j reparados e com baterias diversas; c) 2 aparelhos celulares dos funcionrios; d) R$ 210,00 em dinheiro. Em sntese, o caso dos autos versa sobre a interpretao da clusula 5 do contrato de seguro, que prev as espcies de excluso da cobertura securitria. Assim, na hiptese em exame, cumpre verificar, pela anlise da clusula 5, se os bens roubados e no indenizados pela apelante esto ou no excludos da cobertura securitria. Antes de iniciar essa anlise, vale observar que os demais fatos deduzidos no processo - celebrao do contrato de seguro, ocorrncia do roubo e subtrao das mercadorias listadas acima - encontram-se incontroversos. Pois bem. Primeiramente, em relao quantia em caixa de R$ 210,00 e aos dois aparelhos celulares dos funcionrios da apelada, o Juiz de primeiro grau entendeu correta a excluso desses bens da cobertura securitria, pois o contrato de seguro, nas clusulas 5.1.C e 5.1.K., expressamente prev a impossibilidade de indenizao.
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Apesar de sair derrotada nesse captulo da sentena, a apelada no interps apelao, motivo pelo qual tal matria, em virtude da coisa julgada material, no deve ser reexaminada por este Tribunal. Relativamente aos 112 aparelhos celulares Nokia e 24 telefones mveis dos clientes da apelada, o Juiz de primeiro grau, na sentena (f. 240/244), entendeu que tais objetos esto insertos na cobertura do contrato de seguro, uma vez que no so mercadorias em consignao. Afirmou que referidos aparelhos se encontravam no estabelecimento da apelada em razo da atividade que exerce - prestao de servios de manuteno em aparelhos celulares -, situao que gera o dever de indenizar. Assim, condenou a apelante ao pagamento de
indenizao securitria referente aos valores de 112 (cento e doze) aparelhos Nokia (47 do modelo 8260, 34 do modelo 5125, 18 do modelo 6120 e 13 do modelo 7160) e de 24 (vinte e quatro) aparelhos telefnicos de clientes, todos roubados no estabelecimento da segurada (f. 243).

Pois bem. O contrato de seguro firmado entre as partes prev, na clusula 5.1, itens c e e, o seguinte:
Clusula 5 - Excluses gerais. 5.1. Bens e objetos no cobertos pelo seguro. No esto amparados, por qualquer cobertura deste seguro, os seguintes bens e objetos: (...) c) bens de terceiro, exceto quando arrendados ou alugados pelo segurado ou quando fizerem parte do desenvolvimento de suas atividades ou se encontrarem sob responsabilidade do segurado para reparos ou manuteno e desde que existam registros (documentos) comprovando sua entrada e existncia no local do risco, permanecendo as excluses dos itens f e l; (...) f) mercadorias em consignao (...) (f. 31 e 31-v.).

No caso sob julgamento, verifica-se que os 112 aparelhos celulares subtrados foram entregues apelada por seus clientes, a fim de que fosse prestado servio de assistncia tcnica. De acordo com contrato firmado com a Nokia do Brasil (f. 98/153), constata-se que a apelada realmente presta servios de assistncia tcnica, manuteno e reparos dos produtos da Nokia. Ora, em sendo a atividade exercida pela apelada de prestao de servios de manuteno em aparelhos celulares e de telefonia em geral (contrato social - f. 09), resta claro que o sinistro se enquadra na ressalva prevista na clusula 5.1, item c, haja vista que os telefones celulares roubados, apesar de serem de propriedade de terceiros, se encontravam na empresa apelada para conserto, e no na condio de mercadoria em consignao. Assim, no h que se falar em mercadorias em consignao e, por conseguinte, em excluso da cobertura securitria, pois os telefones celulares subtrados estavam na loja para conserto, e no para revenda. Evidencie-se que o termo mercadorias em consignao jamais possui a abrangncia

Inconformada, alega a apelante que os aparelhos listados s f. 03 e 65 no eram de propriedade da apelada, uma vez que constava, na nota fiscal, a expresso substituio em garantia, motivo pelo qual tais telefones so considerados mercadorias em consignao. Dessarte, em se tratando de mercadorias em consignao, os respectivos objetos, entre eles, os 112 aparelhos celulares, esto excludos da cobertura securitria, razo pela qual, nos termos da clusula 5.1F do contrato de seguro, invivel a indenizao. A seu turno, afirma a apelada que a alegao da apelante tendenciosa, pois quer inverter o termo substituio em garantia por consignao (cf. notas fiscais de f. 66/69) (f. 258). Alega que a clusula 5.1, letra c, autoriza a cobertura securitria dos 112 aparelhos celulares Nokia e 24 telefones dos clientes. 138
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desejada pela apelante, nada mais sendo do que o depsito de produtos com a finalidade de comercializ-los. Dessarte, estando caracterizado que os 112 celulares no estavam na loja da apelada para venda, mas sim para manuteno, no h que se falar em mercadoria em consignao. Como se no bastasse, em se tratando de relao de consumo, cumpre considerar que o art. 47 do CDC dispe que as clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. Tal disposio legal fundamenta-se na finalidade perseguida pelo CDC de proteger o consumidor na condio de sujeito vulnervel, dentro da perspectiva de que o Estado deve intervir no mbito das relaes contratuais com o objetivo de garantir o equilbrio entre as partes, conforme estabelece o art. 170, V, da CF/88. Assim, mesmo que existisse dvida entre os itens c e f da aludida clusula contratual, aplicar-se-ia a alnea c, porquanto, nos termos do art. 47 do CDC, a clusula mais benfica apelada. Diante disso, resta caracterizado o dever de a apelante indenizar os 112 aparelhos celulares marca Nokia, valendo transcrever, a esse respeito, trecho da sentena:
V-se, pelo contrato anexado s f. 98 e seguintes destes autos, que a autora apenas presta servios Nokia do Brasil Tecnologia Ltda., tendo, entre outras, a obrigao de solicitar a substituio e devolver a esta o produto substitudo (cf. alnea h da clusula 6.1, f. 103). Esta obrigao foi, inclusive, reconhecida pela r, ao asseverar que os 112 (cento e doze) aparelhos celulares da marca Nokia pertenceriam ao fabricante, que apenas os repassava para a autora para que esta os entregasse diretamente ao consumidor que teve seu telefone danificado em perodo de cobertura da garantia do produto. Tal atividade no pode ser tida como de consignao e, por isso, no de se aplicar ao

caso a excluso prevista na clusula 5.1.F das Condies Gerais do Contrato, que diz respeito s mercadorias em consignao (f. 243).

No tocante aos 24 aparelhos telefnicos j reparados e que estavam disposio dos clientes, a apelante argiu que, tendo em vista que a apelada no conseguiu demonstrar o modelo e o real valor desses telefones, incabvel a cobertura securitria. A seu turno, a apelada sustenta que a prova oral comprovou que todos os clientes que tiveram os aparelhos roubados receberam indenizao paga pela prpria apelada. A questo sustentada pela apelante no encontra suporte algum nos autos, haja vista que, pela simples leitura dos documentos de f. 70/95, verifica-se que os mencionados 24 aparelhos esto devidamente individualizados, constando no apenas o modelo e o valor do telefone, como tambm nmero de srie do aparelho, nome e, ainda, identidade e assinatura do cliente cujo celular foi roubado. Alm disso, a prova testemunhal (f. 219/223) demonstra que, apesar de no ter recebido a integralidade da indenizao securitria, os clientes da apelada foram indenizados por ela. Dessa maneira, evidenciada a aplicabilidade da ressalva prevista na clusula 5.1, item c, do contrato de seguro, cabe apelante arcar com a obrigao de pagar a indenizao securitria conforme fixada na sentena. Ante o exposto, nego provimento apelao, mantendo, por conseguinte, a bemlanada sentena da lavra do excelente Juiz de primeiro grau, Dr. Maurlio Gabriel Diniz. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fbio Maia Viani e Adilson Lamounier. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::139
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PROVA - FITA MAGNTICA - GRAVAO POR UM DOS INTERLOCUTORES - MEIO LCITO - ART. 383 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE - APLICAO Ementa: Agravo de instrumento. Gravao. Fita magntica. Meio de prova. Pessoas envolvidas na causa. Meio lcito. Aplicao do princpio da proporcionalidade. - A gravao magntica admitida como meio idneo de prova contra aquele em relao a quem fora apresentada. Pode ser admitida, luz do princpio da proporcionalidade, como prova em juzo e informada pelo princpio da persuaso racional, ao seu fundamentado juzo, a teor do art. 383 do CPC, considerao de que o direito tutelado, no mbito do processo civil, prevalece sobre o direito intimidade ou ao segredo, que no se revestem de carter absoluto. AGRAVO N 1.0342.05.063891-1/001 - Comarca de Ituiutaba - Agravante: Marcus Vincius Carvalho de Oliveira - Agravado: Winston Frederico Almeida Drummond - Relator: Des. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de outubro de 2006. Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso do eminente Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Ituiutaba, que, nos autos do incidente processual, deferiu o pedido de exibio de fita VHS requerido pelo agravado. Sustenta o requerente que jamais soube que estava sendo filmado ou tendo conversa gravada. Afirma que a prova foi construda por apenas uma das partes, no podendo ser admitida em direito. Ao final, pretende seja conferido efeito suspensivo ao presente recurso, para reformar a deciso que deferiu a produo de prova atravs de exibio de fita VHS. 140
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Foi concedido o efeito ativo pretendido pela agravante, conforme despacho de f. 22/23-TJ. Contraminuta, s f. 32/45-TJ. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Conforme noticiam os autos, o agravante insurge-se contra deciso da 2 Vara Cvel da Comarca de Ituiutaba que, nos autos da execuo por ttulo judicial, deferiu o pedido de exibio de fita VHS requerido pelo agravado. Apesar de o agravante sustentar que jamais soube que estava sendo filmado ou tendo conversa gravada, bem como afirmar que a prova foi construda por apenas uma das partes, tenho que no lhe assiste razo. Analisando os autos, afigura-se necessria a exibio da fita VHS para o desate da lide. Efetivamente, no possvel averiguar a prova plena, neste limiar de processo, mas os indcios so veementes e fortes no sentido de graves irregularidades sobre a origem da dvida, que devem ser apuradas. Vale dizer que admitir a irresignao e surpresa do agravante no que se refere exibio da fita seria alentar a torpeza deste, afinal a conversa mantida na fita foi estabelecida entre as partes; se demonstrado que dela participou, desaparece o elemento surpresa.

Ademais, devo dizer que jurisprudncia e doutrina se tm posicionado no sentido de


aceitar como prova a gravao feita atravs de fita magntica da conversao mantida com terceiro, quando no haja interceptao, cumprindo ao juiz apreciar o valor do documento, se necessrio atravs de percia aferitria de sua autenticidade ( RT 689/163).

legtimo, com efeito, o uso da gravao magntica como meio de prova. O que no se tolera o seu emprego com violao de intimidade, e de sigilo telefnico, ou qualquer outro sigilo igualmente tutelado. O art. 383 do CPC considera meio idneo de prova qualquer reproduo mecnica, como a fotogrfica, cinematogrfica, fonogrfica ou de outra espcie, desde, claro, que no contrarie a regra geral do art. 332 do mesmo cdigo, que no admite os meios de prova que no sejam moralmente legtimos, ou se trate de prova ilcita, a que se refere o inciso LVI do art. 5 da Constituio da Repblica. H maior proteo ao contraditrio e ao direito da parte em produzir alguma prova, do que o resguardo intimidade do cidado, desde que este esteja procedendo de forma a ocultar a verdade, que possa interessar, de alguma forma, ao processo judicial. Ainda a propsito do tema, acentue-se que, mesmo nas hipteses envolvendo prova ilcita, em carter excepcional e casos graves, tem-se admitido a sua utilizao em juzo, considerao de que as liberdades pblicas no so absolutas, aplicando-se o princpio da proporcionalidade quando o direito tutelado mais importante que o direito intimidade, segredo ou liberdade de comunicao. Nessa linha de entendimento, observa Luiz Torquato Avolio, lembrado por Alexandre de Moraes:
... , pois, dotada de um sentido tcnico no direito pblico a teoria do direito germnico, correspondente a uma limitao do poder estatal em benefcio da garantia de integridade

Desponta desse contexto que razo no assiste ao agravante em pretender impedir a exibio da fita, para se apurar a veracidade dos fatos que sustentam a demanda, porquanto se trata de conversa entre as partes, gravada por uma delas no prprio local da interlocuo, sem interceptao de terceiros. Veja-se, por elucidativa, a observao de Barbosa Moreira:
Tenha-se em mente que o direito de uma das partes preservao de sua intimidade, se absolutizado, pode mutilar ou mesmo nulificar, sob certas circunstncias, o direito da outra parte prova. Dentro dos direitos amparados pelo ordenamento jurdico surge o direito ao. Por conseqncia, o direito prova (RF 286/270).

Com efeito, cabe ao juiz, considerando o permissivo do art. 130 do CPC, ao determinar a produo da prova, dar-lhe a valorao devida, s se obstando sua produo se obtida por meio no moralmente legtimo, o que, em princpio, no o caso dos autos. No h falar tambm em ilicitude da gravao, quando a converso mantida entre as partes do processo, e, assim, a gravao pode ser aceita como prova. Segundo a lio de Pontes de Miranda:
O art. 383 apenas prev que a pessoa contra quem foi mostrada haja admitido a veridici-

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fsica e moral dos que lhe esto sub-rogados (...). Para que o Estado, em sua atividade, atenda aos interesses da maioria, respeitando os direitos individuais fundamentais, se faz necessria no s a existncia de normas para pautar essa atividade e que, em certos casos, nem mesmo a vontade de uma maioria pode derrogar (Estado de Direito), como tambm h de se reconhecer e lanar mo de um princpio regulativo para se ponderar at que ponto se vai dar preferncia ao todo ou s partes (princpio da proporcionalidade), o que tambm no pode ir alm de um certo limite, para no retirar o mnimo necessrio a uma existncia humana digna de ser chamada assim (MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 6. ed. Atlas, p. 115).

dade. Se o no admite, cabe ao juiz ordenar que se proceda ao exame pericial (...). Ou a outra parte no impugna ou impugna; se impugna, tem de ser procedido o exame pericial, ou pelo tabelio, ou outro funcionrio pblico (...). A pessoa contra quem se produziu a prova de que cogita o art. 383 ou tem de alegar a inconformidade, ou admite a reproduo mecnica. Por isso, se h impugnao, no fica retirada a eficcia e incide o pargrafo nico, se no foi impugnada a reproduo mecnica, tem-se por aceita, isto , admite-se a conformidade (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2. ed., t. IV/506/507).

acordo com seu prudente arbtrio, sobre eles se pronunciar no momento oportuno. Importante salientar que, se nada tem a esconder o agravante, ser uma forma de comprovar a veracidade dos fatos noticiados na inicial do presente recurso. Dessa forma, tenho que bem andou o MM. Julgador de primeiro grau em deferir a exibio da fita VHS. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso interposto, mantendo, in totum, a deciso hostilizada. Custas, ex lege. O Sr. Des. Afrnio Vilela - Estou acompanhando o Relator, porque tenho entendido que a gravao magntica de conversas entre as prprias partes que compem os plos de um processo judicial possvel, legal, no ofende o direito de intimidade tutelado pela Constituio Federal. Por esta razo, estou negando provimento, na esteira do voto do Relator. O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Peo vista. O Sr. Des. Presidente - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior a pedido do Desembargador 2 Vogal, quando, ento, os Desembargadores Relator e 1 Vogal negavam provimento ao recurso. O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Pedi vista dos autos na ltima sesso desta Cmara, na condio de Vogal, para melhor exame das matrias aqui ventiladas, e, aps acurada anlise de seus pontos controvertidos, nos aspectos ftico e jurdico, peo vnia para segundar s inteiras os votos que a este precederam, perfilhando-me de acordo com os eminentes Desembargadores Fernando Caldeira Brant e Afrnio Vilela, no caso concreto, para negar provimento ao recurso. Com efeito, legtimo o uso de gravao magntica realizada por um dos interlocutores

Como bem lembrou Thompson Flores Lenz, em artigo publicado na Revista dos Tribunais n 621/281:
intuitivo que, na busca da verdade real, to cara misso processual de realizar justia, no pode o juiz abdicar dos meios que a tecnologia moderna concebeu para documentao de fatos e eventos.

Sempre, portanto, que o emprego de gravadores se faa sem dolo, ou malcia, mas de forma natural e em resguardo de um direito, seu resultado poder ser aproveitado pelo julgador, quando mais em eventual local pblico, ainda que restrito, o que se avaliar oportunamente. Inadmissveis so o dolo, a malcia, a torpeza na captao da prova. , alis, o que est proibido no art. 332 do CPC. Sobre o tema, escreve, tambm, com propriedade Humberto Theodoro Jnior:
A finalidade do dispositivo processual em questo, como da garantia constitucional de que nenhuma prova ser produzida no processo se obtida por meio ilcito, no restringir o emprego da tcnica na produo da prova judicial. - isso sim - conciliar o desenvolvimento tecnolgico, to almejado por todos, com um valor permanente ao homem, ou seja, a moral, a dignidade, a virtude humana (RTJMG 51/25).

Necessrio ainda dizer que a autenticidade da gravao e seu valor sero devidamente apreciados e medidos pelo MM. Julgador singular, como elemento de convico, e, de 142
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enquanto meio probatrio, mormente quando possui finalidade documental. Assim, entendo pela licitude da gravao de conversa entre as partes, realizada por uma delas, ainda que sem o consentimento da outra. O Supremo Tribunal Federal j se posicionou a respeito da matria, orientando-se sua jurisprudncia no sentido da licitude da gravao de conversa entre dois interlocutores, quando a gravao realizada por um deles. Dessarte inexiste ilicitude em algum gravar uma conversa com outrem, com a finalidade de document-la, futuramente, em caso de negativa (conforme, exemplificativamente, STF, 2 Turma, Al-Agr. 503617/PR, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 04.03.2005). A matria em questo tambm j foi apreciada por este egrgio Tribunal de Justia, no sentido da legalidade da utilizao de -:::-

gravao entre interlocutores realizada por um deles, prevalecendo o direito tutelado, na seara do direito processual civil, sobre o direito intimidade e privacidade:
Tratando a conversa telefnica de reproduo dialgica mantida pelas partes envolvidas na ao e gravada por uma delas, sem interveno de terceiro, esta gravao pode ser admitida, luz do princpio da proporcionalidade, como prova em juzo, a teor do art. 383 do CPC, considerao de que o direito tutelado, no mbito processual civil, prevalece sobre o direito intimidade ou ao segredo, que no se revestem de carter absoluto (TJMG - Agravo de Instrumento n 2.0000.00.304169-6/000(1) - Rel. Des. Kildare Carvalho - publicado em 10.06.2000).

Com tais consideraes, acompanho na ntegra o voto do eminente Relator para, no mrito, negar provimento ao recurso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

VACINA - FORNECIMENTO PELO ESTADO - OBRIGATORIEDADE - DIREITO SADE - ART. 196 DA CONSTITUIO FEDERAL - CONTGIO - GRUPO DE MAIOR RISCO Ementa: Constitucional. Sade. Vacinao. Estado de Minas Gerais. Fornecimento. Grupos com maior possibilidade de contgio. Obrigatoriedade. - O direito sade constitucionalmente consagrado a todos, constituindo dever do Estado, nos termos do art. 196 da Constituio Federal, norma provida de eficcia plena. - Havendo elementos tcnicos no sentido de demonstrar que determinados grupos de pessoas sofrem maior risco de contgio pela meningite meningoccica do sorogrupo C, a elas tambm deve ser estendida a vacina contra a referida molstia. AGRAVO N 1.0439.06.054395-6/001 - Comarca de Muria - Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de outubro de 2006. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Srvulo - Cuida-se, na espcie, de agravo de instrumento interposto pelo Estado de Minas Gerais, em face de deciso interlocutria proferida nos autos da 143

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ao civil pblica que lhe move o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, decisum que concedeu o pedido alternativo de antecipao dos efeitos da tutela formulado nos referidos autos, determinado ao ru, ora agravante, que disponibilizasse a vacinao contra a meningite C a todos os professores e profissionais da educao (serventes e demais funcionrios), todos os profissionais de sade (dentistas, auxiliares, funcionrios das instituies hospitalares, bioqumicos e funcionrios de laboratrios), com prioridade de acesso a todos os alunos das escolas do Municpio de Muria. Alega o recorrente, em suas razes, que o Ministrio Pblico, ao formular o pedido para que a vacinao fosse estendida a algumas categorias, no se apoiou em qualquer premissa tcnica, asseverando que os critrios de vacinao adotados pelo Estado, no sentido de que a vacina fosse disponibilizada queles que se situam na faixa etria dos dois meses de vida aos vinte e nove anos, onze meses e vinte e nove dias, foram eminentemente tcnicos, razo pela qual pugnam pelo provimento do recurso. Em princpio, importa ressaltar que o direito sade constitucionalmente consagrado a todos, constituindo dever do Estado, nos termos do artigo 196 da Lei Maior Federal, norma esta que provida de eficcia plena e revestida de aplicabilidade direta, imediata e total, calhando transcrever seus comandos, in verbis:
A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco da doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

tao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado.

Como cedio, o direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular - e implementar - polticas sociais e econmicas idneas que visem a garantir aos cidados o acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica e mdicohospitalar. O direito sade, alm de qualificarse como direito fundamental que assiste a todas as pessoas, representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico, qualquer seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrarse indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. Pois bem. Malgrado a matria vertida nos autos do instrumento seja estritamente tcnica, entendo que, por se tratar de vacinao contra meningite meningoccica do sorogrupo C doena sabidamente grave e que pode ser letal -, a deciso proferida pelo Juzo de 1 grau, concessiva do pedido alternativo de antecipao dos efeitos da tutela, deve ser prestigiada. Sobre os riscos de contgio pela doena meningoccica, hei por bem trazer colao trecho do estudo apresentado, cuja cpia est acostada s f. 50/56 dos presentes autos, in verbis:
Os fatores relacionados ao risco de adoecer no esto totalmente esclarecidos, contudo o contato prximo com pessoa infectada um fator de risco importante para o aparecimento de casos secundrios. Estima-se que o risco de adoecimento entre os contactantes mais prximos maior que o existente na popu-

Oportuno transcreverem-se, ainda, por coadunveis espcie, os comandos insertos no art. 197 de nossa Carta Magna:
So de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da Lei, sobre sua regulamen-

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Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Domingues Ferreira Esteves e Maurcio Barros. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Assim, a deciso agravada deve ser mantida inclume, mormente em se considerando a gravidade e a letalidade da doena em questo, razo pela qual deve prevalecer a determinao de que a vacina seja tambm

AO ORDINRIA - OBRIGAO DE FAZER - AJUIZAMENTO PELA ADMINISTRAO PBLICA - INTERESSE PROCESUAL - CRIAO E ABATIMENTO DE ANIMAIS NO PERMETRO URBANO - CDIGO DE POSTURA DO MUNICPIO - PROIBIO - RETIRADA DOS ANIMAIS - AUSNCIA DE LEI AUTORIZATIVA - VIOLAO DE DOMICLIO - ORDEM JUDICIAL - NECESSIDADE - ATO ADMINISTRATIVO - PODER DE POLCIA - SUJEIO CLUSULA DE RESERVA JURISDICIONAL - AUTO-EXECUTORIEDADE - INEXISTNCIA Ementa: Ao ordinria. Interesse processual. Ato administrativo. Inviolabilidade domiciliar. Clusula de reserva jurisdicional. A casa. - H interesse processual de a Administrao Pblica vir a juzo objetivando efetivar ato inerente ao poder de polcia quando este, por implicar violao domiciliar, sujeita clusula de reserva jurisdicional, desprovido de auto-executoriedade. Recurso conhecido e provido. Sentena anulada. APELAO CVEL N 1.0775.06.006137-8/001 - Comarca de Corao de Jesus - Apelante: Municpio de Ibia - Apelados: Antnio do Socorro Pinheiro, Vanildo Alves dos Santos, Gilson Vieira de Freitas, Vantuil Ferrarez Moreira, Antero Fernandes Fonseca, Ancelmo Willian P. Lima, Hudson Gley Barbosa de Oliveira - Relatora: Des. ALBERGARIA COSTA
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lao em geral, chegando a ser at mil vezes maior em pessoas que dividem o domiclio com o doente, o que justifica a adoo de medidas especficas direcionadas a este grupo. Tabela 2 - Definio de contactante prximo: pessoas que residem no mesmo domiclio do doente; indivduos que compartilharam o dormitrio com o doente nos ltimos sete dias; contactantes de creche e jardim de infncia (professoras e crianas) que dividem a mesma sala; todas as pessoas que tiveram contato com a saliva do doente nos ltimos sete dias (beijar, compartilhar alimentos e bebidas, grupos de crianas que brincam juntas, dividir a mesma escova de dentes; profissionais da rea de sade que realizaram procedimentos (entubao orotraqueal, exame de fundo de olho, passagem de cateter nasogstrico) sem a utilizao de material de proteo adequado (mscara cirrgica e luvas).

estendida para aqueles que se situam em grupos com maior perigo de contaminao, nos moldes determinados na deciso, alm daqueles que se encontram na faixa etria dos dois meses aos trinta anos de idade. Ademais e conforme informado pelo Magistrado de 1 grau f. 173-TJ dos autos do presente instrumento, a medida concedida foi efetivamente cumprida, tendo sido disponibilizada a vacinao aos grupos com maior possibilidade de contgio pela doena, no havendo, portanto, outro deslinde a ser dado questo, tambm porque no h como a situao ftica retornar ao seu estado anterior.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ANULAR A SENTENA, DE OFCIO. Belo Horizonte, 26 de outubro de 2006. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Albergaria Costa - Trata-se de apelao interposta pelo Municpio de Ibia contra a sentena, de f. 35/37, que decretou a carncia de ao e, conseqentemente, indeferiu a petio inicial da Ao Cominatria c/c Obrigao de Fazer (sic), nos termos do art. 295, III, do Cdigo de Processo Civil. Em suas razes recursais, o apelante defendeu existir interesse processual, porquanto necessria a obteno de ordem judicial para adentrar no domiclio dos apelados, por infringirem o disposto no Cdigo de Posturas do Municpio de Ibia/MG, acerca da proibio da criao e abatimento de animais no permetro urbano, sendo causa de insalubridade, incmodo e risco sade da comunidade. No houve intimao dos apelados para apresentarem contra-razes, uma vez no ter sido formada a relao processual. A Procuradoria de Justia deixou de emitir parecer, conforme f. 52. o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Verifica-se dos autos que o apelante, aps reiteradas notificaes dirigidas aos apelados, ajuizou esta demanda objetivando a retirada imediata da criao de animais na propriedade destes, localizada no permetro 146
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urbano do Municpio de Ibia, porquanto violou o Cdigo de Posturas do Municpio. sabido que o poder de polcia, como prerrogativa conferida aos agentes da Administrao Pblica, consiste na interveno e restrio ao direito liberdade e propriedade dos administrados, visando ao interesse pblico, e tem como caractersticas a discricionariedade, a auto-executoriedade e a coercibilidade. No caso em apreo, o Juiz de primeiro grau decretou o apelante carecedor de ao, ao fundamento de que os atos administrativos seriam autoexecutveis e auto-exeqveis. Sobre a auto-executoriedade dos atos administrativos, Jos dos Santos Carvalho Filho (Manual de direito administrativo. 15 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 74) e Jos Cretella Jnior (Direito administrativo brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 553) prelecionam, respectivamente:
A prerrogativa de praticar atos e coloc-los em imediata execuo, sem dependncia manifestao judicial, que representa a auto-executoriedade. (...) A auto-executoriedade no depende de autorizao de qualquer outro Poder, desde que a lei autorize o administrador a praticar o ato de forma imediata. A auto-executoriadade de polcia pode ser realizada, a saber, quando a lei expressamente autorizar, a medida for urgente para a defesa do interesse pblico, inexistir outra via de direito capaz de assegurar a satisfao do interesse pblico. o denominado poder extroverso, isto , a capacidade de impor unilateralmente sua vontade a terceiros, interferindo em suas esferas jurdicas.

No obstante o emprego de meios coativos pela Administrao Pblica ser uma necessidade para o alcance do interesse pblico, a auto-executoriedade das medidas de polcia administrativa ser aplicada sempre que preenchidas certas hipteses, elucidadas na lio de Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 778):
a) quando a lei expressamente autorizar;

b) quando a adoo da medida for urgente para a defesa do interesse pblico e no comportar delongas naturais do pronunciamento judicial sem sacrifcio ou risco para a coletividade; c) quando inexistir outra via de direito capaz de assegurar a satisfao do interesse pblico que a Administrao est obrigada a defender em cumprimento medida de polcia.

E conclui, citando trecho do voto proferido pelo Ministro Celso de Mello, in verbis:
Nem a Polcia Judiciria, nem o Ministrio Pblico, nem a administrao tributria, nem a Comisso Parlamentar de Inqurito ou seus representantes, agindo por autoridade prpria, podem invadir o domiclio alheio com o objetivo de apreender, durante o perodo diurno, e sem ordem judicial, quaisquer objetos que possam interessar ao Poder Pblico. Esse comportamento estatal representar inaceitvel afronta a um direito essencial assegurado a qualquer pessoa, no mbito do seu espao privado, pela Constituio da Repblica (STF - Pleno - MS n 23.452-1/RJ).

No caso em apreo, o Cdigo de Posturas do Municpio de Ibia, no art. 225, pargrafo nico, estatuiu multa ao indivduo que cria ou conserva animais no permetro urbano. Logo, se a lei no disps sobre a possibilidade de penaliz-lo mediante a retirada dos animais do domiclio localizado no permetro urbano, nasceu a necessidade da tutela jurisdicional, porquanto no possvel a execuo forada das providncias administrativas no autorizadas por lei, especialmente em face da garantia constitucional de inviolabilidade do domiclio, consagrada no art. 5, inciso XI, da Carta Constitucional:
Art. 5, XI. A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial.

Assim, foroso o reconhecimento do interesse processual do apelante, porquanto o provimento jurisdicional postulado lhe ser til e necessrio para alcanar a tutela pretendida, especialmente diante da impossibilidade de invaso domiciliar por deciso administrativa. Posto isso, dou provimento apelao para anular a sentena, determinando o retorno dos autos comarca de origem para que seja dado regular prosseguimento ao feito. Custas recursais, ao final, pelo vencido. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Kildare Carvalho e Maciel Pereira. Smula - ANULARAM A SENTENA, DE OFCIO. -:::-

A possibilidade de invaso domiciliar, durante o dia, consoante a doutrina de Alexandre de Moraes (Direito constitucional. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 82/83):
... sujeita-se a denominada clusula de reserva jurisdicional, consistente na expressa previso constitucional de competncia exclusiva dos rgos do Poder Judicirio, com total excluso de qualquer outro rgo estatal, para a prtica de determinados atos.

MANDADO DE SEGURANA - BANCO - TEMPO DE ESPERA NA FILA - LEI ESTADUAL 14.235/2002 - INVASO DE COMPETNCIA DA UNIO - INEXISTNCIA - AUSNCIA DE REGULAMENTAO - PORTADOR DE DEFICINCIA FSICA - IDOSO - EXIGNCIA DE CADEIRA DE RODAS - LEI ESTADUAL 11.666/94 - CONSTITUCIONALIDADE - RESOLUO 2.878/2001 DO BACEN - CUMPRIMENTO E FISCALIZAO - MINISTRIO PBLICO - DEFESA DO DIREITO DO CONSUMIDOR - FUNO INSTITUCIONAL - CONCESSO PARCIAL DA ORDEM
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Ementa: Direito constitucional. Direito administrativo. Administrativo. Mandado de segurana. Servio bancrio. Lei Estadual 14.235/02. Tempo de espera na fila. Competncia exclusiva da Unio. Pendncia de regulamentao. Inaplicabilidade. Lei estadual 11.666/94. Exigncia de cadeira de rodas em estabelecimento bancrio. Constitucionalidade. Proteo do consumidor. Resoluo 2.878 do Bacen. Competncia fiscalizatria do Ministrio Pblico. - A Lei Estadual 14.235/02 no invade a competncia exclusiva ou privativa da Unio, sendo, portanto, constitucional, mas sua aplicao depende de regulamentao pelo Poder Executivo, nos termos do art. 7. - A Lei Estadual 11.666/94, ao estabelecer a obrigatoriedade de disponibilizao de cadeira de rodas para uso do portador de deficincia fsica e do idoso, facilitando o acesso dessas pessoas ao estabelecimento bancrio, garante o direito cidadania, bem como o respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, que um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (CF, art. 1, III), restando plenamente aplicvel. - Como a Resoluo 2.878/01 do Bacen estabelece que as instituies financeiras devem manter alternativas tcnicas que garantam a prestao de informaes aos deficientes sensoriais, o que se trata de direito do consumidor, inquestionvel a competncia do Ministrio Pblico para fiscalizar seu cumprimento, por se tratar de uma das suas funes institucionais. APELAO CVEL N 1.0480.05.070691-4/001 - Comarca de Patos de Minas - Apelante: Banco Bradesco S.A. - Apelados: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, Coordenador do Procon Estadual - Relator: Des. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 19 de dezembro de 2006. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de apelao contra sentena do MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Patos de Minas, que denegou a segurana impetrada pelo Banco Bradesco S.A. contra ato praticado, em conjunto, pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais e pelo Coordenador do Procon Estadual, consistente na lavratura de auto de verificao de qualidade de atendimento, por descumprimento do disposto nos arts. 1 e 2 da Lei Estadual 14.235/02 (atendi148
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mento ao cliente no prazo mximo de quinze minutos e fornecimento de senha de atendimento, com o nmero de ordem de chegada, data e hora de sua entrada na fila); art. 3, 4, da Lei Estadual 11.666/94 (manter na agncia cadeira de rodas para uso gratuito do portador de deficincia e de idoso, bem como indicao do local onde essa cadeira estaria disponvel) e art. 9, inciso IV, da Resoluo 2.878/01, do Bacen (manter alternativas tcnicas que garantam a prestao de informaes aos deficientes sensoriais). O apelante alega a inconstitucionalidade dos dispositivos legais acima, tendo em vista legislarem sobre matria de competncia exclusiva da Unio, nos termos dos arts. 21, inciso XXIV; 22, inciso XVI; e 192, todos da Constituio Federal, sendo que o ltimo dispositivo exige lei complementar federal para disciplinar o sistema financeiro nacional. Defende que, em relao Lei Estadual 14.235/02, ainda que seja reconhecida sua constitucionalidade, sua aplicao depende de regulamentao pelo Poder Executivo Estadual. Afirma a perda de eficcia da Lei Estadual 11.666/94, tendo em vista o advento da

Lei Federal 10.098/00. Insurge-se contra a alegada infringncia aos termos da Resoluo 2.878/01, do Bacen, porque somente essa autarquia federal poderia aplic-la; jamais os apelados, ante a ausncia de competncia. Observo que foram satisfeitos os requisitos de admissibilidade, motivo pelo qual conheo do recurso. No que diz respeito exigncia estabelecida pela Lei Estadual 14.235/02, alguns esclarecimentos devem ser efetuados. A alegada inconstitucionalidade dessa norma dever ser afastada, porque a regulamentao trazida pela lei estadual no est afeta ao sistema financeiro nacional, que exige lei complementar federal (CF, art. 192), cuja competncia legislativa exclusiva da Unio. A situao tratada no presente feito tambm no enseja a aplicao da Smula 19 do Superior Tribunal de Justia, pois a discusso se refere ao tempo de espera na fila, e no ao horrio de incio e fim do expediente bancrio. A competncia privativa da Unio se restringe s atividades-fim das instituies bancrias, sendo que tais matrias no so disciplinadas pela lei estadual impugnada. Na verdade, a regulamentao trazida pela Lei Estadual 14.235/02 encontra fundamento na prpria Constitucional Federal, notadamente em seu art. 24, 2, que confere aos Estados competncia suplementar quela atribuda de modo geral Unio, para legislar sobre direitos do consumidor. Dispem os arts. 1 e 2 da Lei Estadual 14.235/02:
Art. 1 Fica o estabelecimento bancrio obrigado a atender ao cliente no prazo de quinze minutos contados do momento em que ele entrar na fila de atendimento. Pargrafo nico. Para os efeitos desta lei, considera-se:

I - cliente a pessoa que utiliza o caixa e os equipamentos de auto-atendimento em agncia bancria ou posto de atendimento; II - fila de atendimento a que conduz o cliente ao caixa e aos equipamentos de auto-atendimento; III - tempo de espera o computado desde a entrada do cliente na fila at o incio do efetivo atendimento. Art. 2 A agncia ou o posto de atendimento do estabelecimento bancrio fornecer ao cliente senha de atendimento, na qual constem o nmero de ordem de chegada, a data e a hora exata de sua entrada no estabelecimento.

A lei estadual em referncia no disps sobre poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores (CF, art. 22, VIII); no regulou a organizao, o funcionamento e as atribuies de instituies financeiras, tampouco usurpa a competncia, reservada ao Congresso Nacional, para dispor sobre matria financeira e funcionamento de instituies financeiras (CF, art. 48, XIII). Cumpre ressaltar, ainda, que, no julgamento da ADI 2.591, ocorrido em 07.06.2006, cujo acrdo foi publicado em 29.09.2006, o Supremo Tribunal Federal superou a discusso acerca da aplicabilidade das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor s instituies financeiras, concluindo pela sujeio dessas pessoas jurdicas nos termos da legislao consumerista. Logo, a Lei Estadual 14.235/02 no invade a competncia exclusiva ou privativa da Unio, pelo que ausente a alegada infringncia dos arts. 21, inciso XXIV; 22, inciso XVI; e 192, todos da Constituio Federal. Lado outro, embora a Lei Estadual 14.235/02 seja vlida ao dispor sobre matria de atendimento e servios bancrios aos
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Assim, a regulamentao do tempo mximo de permanncia na fila de banco se refere ao direito do consumidor de servios bancrios, constituindo um dos elementos da poltica nacional das relaes de consumo, estabelecida no art. 4 da Lei Federal 8.078/90, que garante o respeito dignidade, a sade, a segurana e a proteo de seus interesses econmicos.

clientes/consumidores, resta sem eficcia, por falta de regulamentao. que seu art. 7 assim estabelece: O Poder Executivo regulamentar esta lei no prazo de noventa dias contados da data da sua publicao. Como essa legislao depende de regulamentao pelo Poder Executivo, atravs da edio de decreto, cuja competncia do Governador do Estado (CE, art. 90, VII), que no se pode impor ao destinatrio a sua observncia, razo pela qual merece acolhimento a tese do apelante, quando se refere falta de regulamentao da Lei Estadual 14.235/02. Sendo assim, nesse aspecto, concedo a segurana, para afastar a exigncia do disposto nos arts. 1 e 2 da Lei Estadual 14.235/02. No tocante Lei Estadual 11.666/94, e pelos motivos j delineados, tambm no vejo inconstitucionalidade. Ao estabelecer a obrigatoriedade de disponibilizao de cadeira de rodas para uso do portador de deficincia fsica e do idoso, facilitando o acesso dessas pessoas ao estabelecimento comercial do apelante, a referida norma garante o direito cidadania, bem como o respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana, que um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (CF, art. 1, III). Ademais, a competncia para regulamentao dessa matria comum e concorrente de todos os entes da Federao, conforme determinam os arts. 23, inciso II; 24, inciso XIV; e 230, todos da Constituio Federal:
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: (...) II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia; (...). Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: (...) XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia; (...)

Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bemestar e garantindo-lhes o direito vida.

Improcede a alegao de que o advento da Lei Federal 10.098/00 suspendeu a eficcia da Lei Estadual 11.666/94, tendo em vista o disposto no art. 24, 4, da Constituio Federal. A lei estadual, na verdade, especial em relao legislao federal, porque faz exigncia pormenorizada, complementar daquelas estabelecidas pela Unio, mostrando-se aplicvel. Alis, esta Cmara j teve oportunidade de apreciar o tema:
A Lei Estadual n 11.666/94, regulamentada pelo Decreto Estadual n 43.926/2004, ratifica os preceitos e valores escolhidos pelo legislador ordinrio federal (art. 227 da CF/88), quando dispe sobre o estabelecimento de normas para facilitar o acesso dos portadores de deficincia fsica e dos idosos aos edifcios de uso pblico (TJMG, Apelao Cvel 1.0400.05.016654-7/001, Relator Desembargador Clio Csar Paduani, 4 Cmara Cvel, DJ de 27.06.2006).

Por fim, quanto ao descumprimento da Resoluo 2.878/01, do Bacen, o apelante defende que falece aos apelados competncia para aplic-la, porque caberia apenas autarquia federal exigir o cumprimento desse ato normativo. O art. 9, inciso IV, da Resoluo 2.878/01, do Bacen, estabelece que as instituies financeiras devem manter alternativas tcnicas que garantam a prestao de informaes aos deficientes sensoriais. Assim, tambm est em discusso direito do consumidor, sendo inquestionvel a competncia das autoridades coatoras, notadamente o Ministrio Pblico (CF, art. 129, III), conforme entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Recurso especial. Defesa do consumidor. Funo institucional do Ministrio Pblico. Requisio de documentos e informaes instituio financeira, que no implicam vio-

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lao ao sigilo bancrio. Possibilidade. - A defesa dos direitos do consumidor insere-se nas funes institucionais do Ministrio Pblico (...) (STJ, REsp 209259, Relator o Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, 5 Turma, DJ de 05.03.2001).

Com tais apontamentos, dou parcial provimento ao recurso, concedendo parcialmente a segurana, apenas para afastar a exigncia de observncia do disposto nos arts. 1 e 2 da Lei Estadual 14.235/02. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Drcio Lopardi Mendes e Clio Csar Paduani. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Dessa forma, a exigncia trazida pela Resoluo 2.878/01 dever ser observada pelo apelante, por constituir garantia constitucionalmente prevista, inexistindo ofensa ao art. 4, inciso VIII, da Lei Federal 4.595/64.

AO ORDINRIA - LOTERIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS - SACOLO DA SORTE INTERPRETAO DAS REGRAS - PRMIO EXTRA - SEQNCIA EXIGIDA - NOOCORRNCIA - PAGAMENTO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao ordinria. Pedido de pagamento de prmio extra. Loteria do Estado de Minas Gerais. Jogo denominado Sacolo da Sorte. Improcedncia do pedido. No-ocorrncia da seqncia exigida para premiao extra. Pretenso que extrapola o nmero de prmios previstos no regulamento. APELAO CVEL N 1.0024.05.628649-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ricardo Rezende de Carvalho - Apelada: Loteria do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de novembro de 2006. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Cuida-se de recurso voluntrio interposto contra a r. sentena de f. 154/157, pela qual o ilustre Juiz sentenciante julgou improcedente o pedido formulado na presente ao ordinria aforada por Ricardo Rezende de Carvalho contra a Loteria do Estado de Minas Gerais. O autor requereu a condenao da Loteria Estadual no pagamento do prmio extra, referente a 13 seqncias de 07 cartelas no premiadas, do jogo denominado Sacolo da Sorte. O Juzo a quo julgou improcedente o pedido, ao fundamento de que:
Verifica-se que o caso em tela se refere divergncia de interpretao das regras do jogo de loteria instantnea Sacolo da Sorte (...) Tenho que o primeiro texto, ao se referir a trs frutas iguais como na tabela ao lado, no especifica de que forma as frutas devem aparecer, se na posio horizontal, vertical ou diagonal, sendo que a tabela ilustrativa serve, simplesmente, para indicar quais as frutas que devem aparecer repetidas no mesmo carto (morango, uva, pra, ma, caju, limo, laranja ou banana) e a quantidade necessria (trs), alm de especificar o valor dos respectivos prmios, de acordo com a

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fruta encontrada. Assim, considera-se como cartela premiada aquela que tiver trs frutas iguais, independentemente de estarem na horizontal ou no. Ressalta-se que, caso pretendesse restringir as possibilidades de premiao, especificaria, no texto, a posio em que as frutas deveriam aparecer, como por exemplo: Raspe a cobertura, se aparecerem trs figuras iguais como na tabela ao lado, na posio horizontal, voc ganha prmio indicado na faixa da fruta. Segundo o texto constante no verso do carto, exige-se o preenchimento de trs condies, para que o apostador faa jus ao prmio extra, quais sejam: adquirir sete cartes em seqncia, no destacar os cartes, no haver nenhum carto premiado entre os sete. Ora, outra no poderia ser a interpretao das mencionadas regras. Considerando que tambm consta no verso do carto a relao de prmios e suas quantidades, sendo certo que so previstos apenas 06 (seis) prmios extras em toda uma srie de 1.000.000 (um milho) de cartes emitidos.

O autor, ora apelante, requer o reconhecimento do alegado direito percepo de prmios extras do jogo denominado Sacolo da Sorte. O autor alega que faz jus premiao, j que adquirira 13 seqncias de 07 cartelas, sem aparecer trs figuras (frutas) iguais na posio horizontal, ou seja, sem ser premiado nas seqncias acostadas f. 08. Sem razo o apelante. Inicialmente, registra-se que o autor pretende o recebimento de 13 prmios extras de R$ 500,00, o que, por si s, extrapola a totalidade da premiao disponibilizada para toda a srie, ou seja, 06 prmios extras (vide cartes de jogo de f. 08). Trata-se de pedido superior ao dobro do previsto no regulamento do jogo em comento, no podendo o autor valer-se de qualquer escusa para alegar desconhecimento da regra expressamente prevista. Nada h de mais objetivo do que a existncia de uma clusula explicitando que, dentre as premiaes existentes, haver 06 Prmios Extras de R$ 500,00. Com efeito, no h como condenar o Loteria do Estado de Minas Gerais no pagamento de premiao superior quele previamente estabelecido. No obstante e para corroborar a improcedncia do pedido, registra-se que a figura inserta no carto de apostas de f. 08 revela a seqncia das frutas, que estabelece a premiao e seu respectivo valor. Com efeito, a informao e o regramento constantes no talonrio em momento algum fazem crer que referida seqncia de trs frutas deve estar na horizontal, para, assim, corresponder premiao descrita na figura ao lado. Como bem decidido pelo ilustre Juzo recorrido:
Tenho que o primeiro texto, ao se referir a trs frutas iguais como na tabela ao lado, no especifica de que forma as frutas devem aparecer, se na posio horizontal, vertical ou diagonal, sendo que a tabela ilustrativa serve, simplesmente, para indicar quais as frutas que devem aparecer repetidas no mesmo carto (morango, uva, pra, ma, caju, limo, laranja ou banana) e a quantidade

Inconformado, o autor interps apelao cvel s f. 158/168, requerendo a reforma da sentena desafiada. Alegou que o jogo denominado Sacolo da Sorte contempla, com o prmio extra, apostador que adquirir, sem destacar, sete cartelas sem nenhuma premiao. Asseverou que:
Tanto assim que das 14 (quatorze) seqncias de 07 (sete) adquiridas pelo autor, em apenas uma das cartelas ele recebeu o prmio de 0,50 (cinqenta) centavos, uma vez que encontrou trs bananas em ordem seguida conforme determinado pela tabela indicada na raspadinha.

Pugnou pela aplicabilidade da norma dos arts. 30 e 31 do Cdigo de Defesa do Consumidor, aduzindo que a informao, o anncio e a propaganda devem ser realizados de forma precisa e escorreita, com especificidade e transparncia, o que no ocorreu na hiptese em comento. Conhece-se do recurso voluntrio, porque presentes os requisitos e pressupostos de admissibilidade. 152
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necessria (trs), alm de especificar o valor dos respectivos prmios, de acordo com a fruta encontrada. Assim, considera-se como cartela premiada aquela que tiver trs frutas iguais, independentemente de estarem na horizontal ou no. Ressalta-se que, caso pretendesse restringir as possibilidades de premiao, especificaria, no texto, a posio em que as frutas deveriam aparecer, como por exemplo: Raspe a cobertura, se aparecerem trs figuras iguais como na tabela ao lado, na posio horizontal, voc ganha prmio indicado na faixa da fruta.

apresentao do produto sejam insuficientes, imprecisas ou tenham equivocadamente mantido em erro o apelante. Dessarte, no h que se falar na aplicabilidade das normas dos arts. 30 e 31 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Concluso. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Caetano Levi Lopes e Francisco Figueiredo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Tais consideraes afastam alegao de que as informaes, a publicidade, a oferta ou a

NUNCIAO DE OBRA NOVA - ALVAR DE CONSTRUO - DECRETO MUNICIPAL ANULAO - AUSNCIA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO - INOBSERVNCIA DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO - LIMINAR - EMBARGO DA OBRA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de nunciao de obra nova. Alvar de construo. Decreto anulatrio. Inobservncia da ampla defesa e do contraditrio. Impossibilidade. Improcedncia do pedido. - O Municpio, a teor do disposto no artigo 934, III, do CPC, tem o exerccio da nuntiatio novi operis para impedir que se construa com inobservncia de suas normas de edificao. Todavia, se o ru iniciou a sua obra com alvar municipal autorizativo e em obedincia s normas municipais e se viu impedido de dar continuidade construo em razo nica e exclusivamente de um decreto municipal que anulou esse mesmo alvar sem o necessrio processo administrativo, o pedido no pode ser acolhido. - Modernamente, tem prosperado o entendimento de que, em certas circunstncias, a possibilidade de anulao (vcio de legalidade) ou a revogao (oportunidade e convenincia) de ofcio do ato administrativo sofre mitigao, ou seja, h restrio ao poder de autotutela de que desfruta a Administrao Pblica, mormente quando estiverem em jogo interesses de pessoas, contrrios ao desfazimento do ato. APELAO CVEL N 1.0534.05.000834-9/001 - Comarca de Presidente Olegrio - Apelante: Valdeci Alves Neto - Apelado: Municpio de Presidente Olegrio - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de outubro de 2006. Eduardo Andrade - Relator.
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Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de ao de nunciao de obra nova, com pedido de liminar, ajuizada pelo Municpio de Presidente Olegrio em face de Valdeci Alves Neto, objetivando que se proceda ao embargo da obra edificada pelo apelante, com a sua conseqente demolio. Adoto o relatrio da sentena de origem, acrescentando-lhe que o pedido foi julgado parcialmente procedente, tornando definitiva a liminar deferida s f. 19/20, para determinar o embargo da construo pertencente ao apelante, cominando pena pecuniria no valor de R$ 100,00 (cem reais) no caso de descumprimento da deciso, deixando de conden-lo nas perdas e danos, ante a ausncia de prova (f. 146/157). O apelante ops embargos declaratrios, que foram rejeitados pelo douto Juiz a quo (f. 172/173). Inconformado, o apelante interps o presente recurso, argindo, preliminarmente: cerceamento de defesa, tendo em vista o julgamento antecipado da lide e a ausncia da necessria prova pericial; ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, uma vez que no h indcios da ocorrncia de atos materiais de incio de realizao de obra e que, aps o deferimento do embargo, no foi realizada, de imediato, a lavratura do auto circunstanciado, conforme exigncia do artigo 938 do CPC; impossibilidade jurdica do pedido, pois o Municpio no comprovou que o apelante esteja construindo no imvel; falta de interesse processual, visto que a ao de nunciao de obra nova no a via adequada para discutir a legalidade ou a irregularidade da doao de lotes e da concesso de alvar de licena para construo; nulidade da deciso dos embargos declaratrios, por ausncia de fundamentao; nulidade da citao e da intimao. No mrito, pretende a reforma do decisum, a fim de que o pedido seja julgado improcedente (f. 176/203). 154
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Regularmente intimado, o apelado apresentou contra-razes, pugnando pelo desprovimento do recurso (f. 223/232). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Preliminar. Nulidade da citao e da intimao. Requer o apelante, preliminarmente, a nulidade da citao e da intimao, tendo em vista que, no obstante o deferimento liminar do embargo, no consta do mandado de citao e intimao a descrio dos detalhes em que se encontrava a obra naquela poca, exigncia do artigo 938 do CPC. O artigo 938 do CPC dispe que:
Deferido o embargo, o oficial de justia, encarregado de seu cumprimento, lavrar auto circunstanciado, descrevendo o estado em que se encontra a obra; e, ato contnuo, intimar o construtor e os operrios a que no continuem a obra sob pena de desobedincia e citar o proprietrio a contestar em cinco (5) dias a ao.

Relativamente ao mandado de f. 22, verifica-se que foi expedido em obedincia s normas legais aplicveis espcie, vale dizer, determinou-se a citao do apelante para, querendo, contestar a presente ao no prazo de cinco dias. E, como se verifica da certido de f. 26, o apelante foi citado pessoalmente pelo oficial de justia, em consonncia com o disposto no artigo 215 do CPC, sem qualquer irregularidade ou nulidade. Mais a mais, o 1 do artigo 214 do CPC determina expressamente que o comparecimento espontneo do ru supre, entretanto, a falta de citao. E outra no a hiptese dos autos, pois o apelante ofereceu contestao dentro do prazo legal e sem argir qualquer espcie de nulidade da citao (f. 29/47). J com relao suposta nulidade da intimao, por ausncia de descrio dos detalhes em que se encontrava a obra na poca do

embargo liminar, tem-se que essa matria no est includa no rol daquelas de que se deve conhecer de ofcio, tornando-se perfeitamente aplicvel a regra inserta no caput do artigo 245, que assim dispe: Art. 245. A nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso. Dessa forma, deixando o apelante de alegar a suposta nulidade da intimao na sua contestao, operando-se a precluso temporal sobre a matria, no h falar em nulidade do processo por esse fundamento. Rejeito, pois, a preliminar de nulidade de citao e intimao. Preliminar. Impossibilidade jurdica do pedido. Argi o apelante, em preliminar, a impossibilidade jurdica do pedido, tendo em vista que o Municpio de Presidente Olegrio no comprovou que o apelado esteja edificando alguma espcie de construo no imvel descrito na petio inicial. Ocorre que o pedido deduzido na exordial admissvel, sendo insubsistente a alegao de impossibilidade jurdica do pedido. Por possibilidade jurdica do pedido entende-se: a) que o ordenamento jurdico admite, em tese, o pronunciamento sobre o pedido da parte, isto , h prvia disposio normativa admitindo o deferimento do pedido deduzido em juzo; b) ainda que haja lacuna normativa sobre o pedido deduzido pela parte, a ordem jurdica admite a apreciao do pedido, o que se far atravs do suprimento judicial dessa lacuna. Nesse sentido, ensina E. D. Moniz de Arago:
Em face dessas consideraes, parece que o verdadeiro conceito da possibilidade jurdica no se constri apenas mediante a afirmao

de que corresponde prvia existncia de um texto que torne o pronunciamento pedido admissvel em abstrato, mas, ao contrrio, tem de ser examinado mesmo em face da ausncia de uma tal disposio, caso em que, portanto, essa forma de conceitu-la seria insuficiente (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1976, v. II, p. 508).

Preliminar. Ausncia de interesse processual. H preliminar de falta de interesse processual, tambm argida pelo apelante, ao argumento de que a ao de nunciao de obra nova no a via adequada para discutir a legalidade ou irregularidade da doao de lotes e da concesso de alvar de licena para construo. Como cedio, o interesse de agir consubstancia-se na necessidade vislumbrada pela parte de obter atravs de interveno judicial a reparao do prejuzo que alega ter sofrido por comportamento injusto e indevido imputado ao ru. A esse respeito, ensina Humberto Theodoro Jnior:
Localiza-se o interesse processual na utilidade, mais especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio. Essa necessidade se encontra naquela situao que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermonos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de indagao ou consulta acadmica. S o dano ou o perigo de dano jurdico, representado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao

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Ora, in casu, o pedido de embargo da obra deduzido pelo Municpio de Presidente Olegrio encontra respaldo no ordenamento jurdico brasileiro, integrando o suporte ftico hipottico de normas jurdicas de direito material e adjetivo, no se podendo, pois, falar em impossibilidade jurdica do pedido.

(Curso de direito processual civil. 18. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996, v. I, p. 56).

Preliminar. Cerceamento de defesa. Requer o apelante, preliminarmente, a nulidade da sentena, por cerceamento de defesa, tendo em vista o julgamento antecipado da lide e a ausncia da necessria prova pericial. Alega o apelante, nesse ponto especificamente, que, na ao de nunciao de obra nova, necessria a comprovao de que o particular esteja construindo em contraveno a lei ou a regulamento, e que, dessa forma, no poderia o ilustre Juiz a quo ter julgado antecipadamente a lide sem a determinao da prova pericial. Compulsando os autos, verifica-se que o apelante requereu a produo de prova pericial a tempo e modo, com o objetivo nico de comprovar que a construo edificada no imvel est de acordo com a lei, regulamento ou posturas do Municpio de Presidente Olegrio (f. 133). Ocorre que a questo atinente regularidade ou irregularidade da construo embargada liminarmente questo unicamente de direito, cabendo ao juiz da causa - e no ao perito avaliar acerca dos fundamentos jurdicos e das legislaes aplicveis espcie. Com efeito, no h falar em cerceamento de defesa com o julgamento antecipado da lide substanciado no artigo 330, I, do CPC, que assim determina:
Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia.

Dessa forma, demonstrado o interesse da Municipalidade em ver embargada a obra edificada pelo apelante de maneira supostamente irregular, presente est o interesse processual, pouco importando o fundamento jurdico constante da petio inicial. Ressalte-se, outrossim, que em momento algum houve pedido de declarao de ilegalidade de doao de lotes e da concesso de alvar de licena para construo. Rejeito, tambm, essa preliminar. Preliminar. Ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo. Ainda em preliminar, argi o apelante ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, uma vez que no h indcios da ocorrncia de atos materiais de incio de realizao de obra e que, aps o deferimento do embargo, no foi realizada, de imediato, a lavratura do auto circunstanciado, conforme exigncia do artigo 938 do CPC. Data venia, a ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo est ligada, mais precisamente, incapacidade processual do autor ou irregularidade de sua representao, no se aplicando, portanto, nessas hipteses, a suposta ausncia de provas materiais para instruir o feito ou mesmo a suposta irregularidade na lavratura do auto circunstanciado, matrias essas, alis, que j foram objeto de anlise em outra preliminar. Alm do mais, ad argumentandum tantum, o oficial de justia avaliador declarou expressamente que deixou de lavrar o auto circunstanciado, pelo fato de que todas as obras que estavam sendo edificadas nos lotes se encontram apenas com a base feita (f. 144). Rejeito a preliminar. 156
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Mais a mais, esta preliminar restar prejudicada com o julgamento do mrito do recurso. Rejeito a preliminar. Preliminar. Nulidade da sentena. Por fim, argi o apelante a nulidade da sentena que julgou os embargos declaratrios, por ausncia de fundamentao.

O apelante ops embargos declaratrios, requerendo que fossem supridas a contradio e a omisso existentes na deciso, ao argumento de que houve deferimento para realizao da prova pericial e posterior julgamento antecipado da lide. O douto Sentenciante, por sua vez, rejeitou os embargos declaratrios, sob o fundamento de que,
no obstante ter sido julgada a ao parcialmente procedente, com o julgamento antecipado da lide, no se vislumbram, permissa venia, na sentena guerreada, quaisquer omisses ou contradies a ensejar a propositura do referido recurso, de forma que pretende o requerido, nitidamente, provocar a reanlise do mrito, trazendo baila discusses que, a toda evidncia, desafiam recurso de apelao, sendo, como cedio, vedado ao Magistrado de primeiro grau reformar o seu entendimento em sede de embargos declaratrios (f. 173).

do Cdigo de Obras e Urbanismo do Municpio, determinando, ainda, o embargo e a interdio de todas as construes iniciadas em decorrncia do aludido alvar (f. 10/13). J o apelante, no obstante o teor do decreto que revogou o alvar de construo, do qual teve conhecimento atravs de notificao extrajudicial, persistiu em continuar as obras, conforme declarao do oficial de justia avaliador, de f. 144. Em razo disso, deixando o apelante de atender ao auto de embargo, o Municpio ajuizou a presente ao de nunciao de obra nova, com pedido de liminar, objetivando a suspenso das obras e a conseqente demolio das edificaes j realizadas. Na lio de Hely Lopes Meirelles:
Licena o ato administrativo vinculado e definitivo pelo qual o Poder Pblico, verificando que o interessado atendeu a todas as exigncias legais, faculta-lhe o desempenho de atividades ou a realizao de fatos materiais antes vedados ao particular, como, por exemplo, o exerccio de uma profisso, a construo de um edifcio em terreno prprio. A licena resulta de um direito subjetivo do interessado, razo pela qual a Administrao no pode neg-la quando o requerente satisfaz todos os requisitos legais para a sua obteno, e, uma vez expedida, traz a presuno de definitividade. Sua invalidao s pode ocorrer por ilegalidade na expedio do alvar, por descumprimento do titular na execuo da atividade ou por interesse pblico superveniente, caso em que se impe a correspondente indenizao (Direito administrativo brasileiro. 18. ed., p. 170).

Dessa forma, entendendo e fundamentando o ilustre Juiz a quo que no havia omisso ou contradio na sentena e que o intuito dos embargos declaratrios era meramente protelatrio, tambm no h falar em nulidade da sentena de f. 172/173. Esta preliminar tambm restar prejudicada com o julgamento do mrito do recurso. Rejeito a preliminar. Mrito. Infere-se dos autos que, em 30.11.04, o Municpio de Presidente Olegrio concedeu em favor do apelante alvar de licena para construo de uma residncia no lote n 205, situado na Rua Catiara, Setor 04, quadra 104, Bairro Planalto, com rea de 207,14 m2, conforme as medidas, as caractersticas e as confrontaes constantes do documento de f. 09. O Municpio de Presidente Olegrio, contudo, expediu o Decreto n 300, de 06.01.05, revogando o alvar de construo supra-referido, ao fundamento de que foi concedido ao apelante sem os requisitos dos artigos 11 e 14

Sobre o alvar de construo, destaquemse novamente as palavras daquele ilustre administrativista:


o instrumento de que dispe o Poder Pblico para o controle prvio da construo, permitindo o exame de sua adequao s normas tcnicas e edilcias vigentes (...) Expedido o alvar de licena para construir, ele traz em si a presuno de legitimidade e definitividade, autorizando o interessado a iniciar a construo desde logo (Estudos e pareceres de direito pblico, v. 10, p. 300).

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Ressalte-se, assim, a possibilidade de a Administrao Pblica rever de forma ampla os seus prprios atos, em razo da prerrogativa da autotutela, para alcanar aspectos de legalidade e de mrito. Vale dizer, a Administrao, de ofcio ou mediante solicitao, pode anular o ato com vcio de legalidade ou rever os atos vlidos, mas no mais convenientes ou oportunos quanto sua subsistncia. Ocorre que, modernamente, tem prosperado o entendimento de que, em certas circunstncias, a possibilidade de anulao (vcio de legalidade) ou a revogao (oportunidade e convenincia) de ofcio do ato administrativo sofre mitigao, ou seja, h restrio ao poder de autotutela de que desfruta a Administrao Pblica, mormente quando estiverem em jogo interesses de pessoas, contrrios ao desfazimento do ato. A esse respeito, colaciona-se o entendimento de Jos dos Santos Carvalho Filho:
Modernamente, no entanto, tem prosperado o pensamento de que, em certas circunstncias, no pode ser exercida a autotutela de ofcio em toda a sua plenitude. A orientao que se vai expandindo encontra inspirao nos modernos instrumentos democrticos e na necessidade de afastamento de algumas condutas autoritrias e ilegais de que valeram, durante determinado perodo, os rgos administrativos. Trata-se, no que concerne ao poder administrativo, de severa restrio ao poder de autotutela de seus atos, de que desfruta a Administrao Pblica. Adota-se tal orientao, por exemplo, em alguns casos de anulao de atos administrativos, quando estiverem em jogo interesses de pessoas, contrrios ao desfazimento de ato. Para permitir melhor avaliao da conduta administrativa a ser adotada, tem-se exigido que se confira aos interessados o direito ao contraditrio, outorgando-se-lhes o poder de oferecerem as alegaes necessrias a fundamentar seu interesse e sua pretenso, no caso o interesse manuteno do ato. Na verdade, como bem acentua Adilson Dallari, no se aniquila essa prerrogativa; apenas se condiciona a validade da desconstituio praticada justificao cabal da legitimidade dessa mudana de entendimento, arcando a

Administrao Pblica com o nus da prova (Manual de direito administrativo. 13. ed., Lumen Juris, p. 127).

No mesmo sentido o posicionamento do eg. STF:


A anulao no prescinde da observncia do contraditrio, ou seja, da instaurao de processo administrativo que enseja a audio daqueles que tero modificada situao j alcanada (STF, RE n 158.543-9-RS, 2 Turma, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ de 06.10.95).

Com efeito, no caso de anulao do ato, includa nessa hiptese a invalidao da licena para construo, que, como visto, ato administrativo vinculado, a doutrina e a jurisprudncia tm exigido, para uma melhor avaliao da conduta a ser adotada, a instaurao de processo administrativo, facultado aos terceiros interessados o direito ampla defesa e ao contraditrio. Relativamente ao alvar, para que ocorra a sua anulao com base na simples alegao de interesse pblico e de ilegalidade na sua expedio, como ocorreu na hiptese em exame, so necessrias, portanto, a indicao e a comprovao desses fatos no prprio processo que deu origem ao alvar ou em processo administrativo autnomo, conferindo ao interessado a oportunidade de ampla defesa e de contraditrio. Tal fato justifica-se, ainda, em razo do paralelismo de formas, pois, se para a expedio do alvar de licenciamento da obra se exige um processo e vrios requisitos e formalidades, no se pode desconstituir essa licena por ato unilateral, sem procedimento formal idntico ao de sua aprovao. Pelo conjunto probatrio dos autos, verifica-se que o Decreto n 300/2005 revogou (mas na verdade anulou) o alvar de construo anteriormente concedido ao apelante, ficando este desautorizado a continuar a construo que j havia sido iniciada. Todavia, o Municpio de Presidente Olegrio anulou o ato administrativo, vinculado e definitivo, sem conceder ao

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apelante (terceiro interessado) direito ao contraditrio e ampla defesa. Se fato que na ao de nunciao de obra nova no cabe travar discusso acerca da legalidade ou ilegalidade do ato administrativo que culminou na anulao da licena anteriormente concedida ao apelante, tambm fato que no se pode fechar os olhos para ela em prejuzo desse terceiro de boa-f. Vale dizer, no se pode determinar o embargo de uma obra, que est sendo edificada com base em um alvar de construo expedido pela Municipalidade, com base em um decreto de legalidade duvidosa. O Municpio, a teor do disposto no artigo 934, III, do CPC, tem o exerccio da nuntiatio novi operis para impedir que se construa com inobservncia de suas normas de edificao (lei, regulamento ou postura). Todavia, in casu, o apelante iniciou a sua obra com alvar municipal autorizativo e em obedincia s normas municipais e viu-se impedido de dar continuidade construo em razo nica e exclusivamente de um decreto municipal que anulou esse mesmo alvar sem o necessrio processo administrativo. Veja-se que o Municpio de Presidente Olegrio ajuizou a presente ao de nunciao -:::-

de obra nova com base nica e exclusivamente no Decreto n 300/2005, que, como visto, no foi expedido em observncia ao princpio da legalidade. Dessa forma, ausente a comprovao de irregularidade da construo, erigida com licena prvia do Municpio, o pedido de nunciao de obra nova no pode ser acolhido. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para julgar improcedente o pedido de embargo da obra do apelante, revogando a liminar anteriormente concedida. Condeno o Municpio de Presidente Olegrio ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, que arbitro em R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais), com base no artigo 20, 4, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Geraldo Augusto e Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO.
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COMORINCIA - PRESUNO LEGAL - ELISO - PROVA INEQUVOCA - INEXISTNCIA Ementa: Comorincia. Presuno legal. Eliso. Prova. - No se podendo afirmar com absoluta certeza, em face da prova dos autos, a premorincia de uma das vtimas de acidente em que veculo abalroado e vem a explodir quase em seguida, deve ser mantida a presuno legal de comorincia. Apelo improvido. APELAO CVEL N 1.0137.06.900006-5/001 - Comarca de Carlos Chagas - Apelante: Flvio Jos Pereira - Apelada: Elza Scherr Laignier, inventariante do esplio de Elizabeth Laignier Scherr Pereira - Relator: Des. CLUDIO COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO.
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Belo Horizonte, 9 de novembro de 2006. - Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante e pela apelada, os Drs. Joo Bosco Kumaira e Reinal Ribeiro da Silva, respectivamente. O Sr. Des. Cludio Costa - Presentes os requisitos subjetivos e objetivos do juzo de admissibilidade, conheo dos recursos. Trata-se de apelo aviado por Flvio Jos contra sentena de f. 724/728-TJ, que julgou improcedente o pedido de declarao de premorincia de Francisco Laignier de Lacerda e Elizabeth Laignier Scherr Pereira em relao s menores F.S.L.P. e R.S.L.P. em sede de ao declaratria movida contra o esplio de Elizabeth Laignier Scherr Pereira, representado pela inventariante Elza Scherr Laignier, tudo conforme relatrio que passa a fazer parte deste voto. Do mrito. Primeiramente, cabe aqui transcrever o que dispe o art. 8 do Cdigo Civil, reproduzindo o entendimento do art. 11 do CC/1916:
Art. 8. Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.

com absoluta certeza, determinar quem sucumbiu primeiro, faleceram no mesmo momento. Tal presuno, por ser relativa, admite prova em contrrio, no caso, a cabo do autor, por fora do art. 333 do CPC. Analiso, ento, a prova dos autos, ressaltando que todas as provas sero cotejadas, inclusive aquelas praticadas aps a audincia de f. 282-TJ, anulada por fora de deciso desta Quinta Cmara s f. 569/572-TJ, devidamente ratificada com concordncia do autor f.717-TJ; e do ru, f. 715-TJ. Fato inconteste o falecimento de Francisco Laignier de Lacerda, Elizabeth Laignier Scherr Pereira, F.S.L.P. e R.S.L.P., em acidente automobilstico ocorrido em 07.10.1995, aps o abalroamento e exploso do veculo modelo Parati em que viajavam. A declarao feita em cartrio por Srgio Carlos da Silva, em 18.04.1996, f. 15-TJ, d conta de que teria assistido ao sinistro, que os maiores estariam mortos, nada podendo declarar quanto menor R., e que a menor F, estaria gemendo antes da exploso que carbonizou os corpos das vtimas. Aps a anulao da audincia de f. 282-TJ, no tendo sido mais localizada a testemunha, o autor desistiu de sua oitiva. A declarao feita em cartrio por Elias Raicherdt, em 29.03.1996, f. 13-TJ, demonstra que este se baseou nas alegaes de Srgio Carlos da Silva, alm de ter sido instado pelo pai das meninas, ora apelante, a prestar tal declarao. No depoimento feito em juzo f. 353-TJ, percebe-se que chegou ao local quando o veculo j estava em chamas e pouco antes da exploso, tendo se baseado no que outras pessoas que estavam no local lhe disseram quanto aos gemidos que teriam sido ouvidos, no caminho e no carro. Por sua vez, a declarao de f. 17-TJ, de 30.05.1996, feita por Marcos Paulo Cirino Costa, tambm em cartrio, alm de confirmar

A comorincia , ento, a presuno legal de morte de duas ou mais pessoas, na mesma ocasio, e em face do mesmo evento. Nos dizeres de Limongi Frana:
Comorientes so aqueles que morrem em virtude de um complexo comum de causas, sem que se possa com certeza determinar quem faleceu primeiro (Instituies de direito civil. So Paulo: Saraiva, 1988, p. 63).

O instituto da comorincia cria uma presuno iuris tantum de que as pessoas falecidas em um mesmo evento, caso no se possa, 160
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Em sentido contrrio, temos as certides de bito de f. 18/21-TJ, lavradas por Slvio Miranda (contra o qual h representao por suposta prtica de delitos enquanto escrivo), o auto de corpo de delito de f. 23/45-TJ, de lavra dos Drs. Eduardo Bamberg Campos e Marcelo Lopes Tomich. Em depoimento feito ao juzo, f. 378-TJ, o Dr. Eduardo Bamberg Campos, que seria amigo ntimo e parente das vtimas, segundo o autor, afirma conhecer a famlia das vtimas, no tendo com elas amizade ntima, alm de ser concunhado de Dioni Lacerda Laignier, sendo cunhado da inventariante do ru (esplio). A contradita foi rejeitada. De seu depoimento se aproveita que
todos os corpos apresentavam fragmentaes, ou seja, estavam com falta de membros (...) que os corpos das crianas estavam queimados e mutilados; que os corpos das crianas estavam fragmentados (...) que existem normas tcnicas sobre autpsia; que, em Tefilo Otoni, no possvel atender rigorosamente a essas normas, pois aqui s se dispe de uma mesa e de instrumental para a realizao do trabalho (...) que no sabe precisar

J a declarao de Vanderley Benegas, feita em cartrio em 19.02.1997, levaria concluso de que a exploso teria sido consecutiva batida. Em juzo, em testemunho de f. 357-TJ, confirmou ter presenciado a exploso quase imediata do veculo aps o acidente e ter participado da tentativa de socorro s vtimas, o que no foi possvel devido ao fogo que tomava conta do carro, alm de no ter ouvido qualquer gemido. Nos mesmos termos, a declarao de Liete Moreira da Silva, feita em cartrio em 26.02.1997. Em depoimento ao juzo, f. 360-TJ, reafirma ter assistido ao acidente e que a exploso ocorreu em seguida coliso, no tendo visto ningum por perto quando do evento. Nada traz de novo a declarao, em cartrio, feita por Jonas Moreira da Silva, em 26.02.1997. No depoimento ao juzo, f. 385TJ, apenas acrescentando que sua filha Liete Moreira da Silva teria assistido ao acidente. Igualmente a declarao de Francisco Moreira da Silva, em 03.03.1997, ratificada em juzo f. 359-TJ, nada acrescenta de relevante a no ser sobre a presena, no local, de sua sobrinha Liete, que teria visto o acidente, e do Sr. Elias.
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a declarao de Srgio Carlos da Silva, que lhe teria contado dos gemidos da infante, vai alm ao afirmar que tambm ouviu os gemidos de uma criana que estava no banco de trs da Parati, sendo certo que aquela criana foi uma das que morreram queimadas, porque os outros morreram logo na hora da batida. Anulado seu primeiro depoimento em juzo, no seu novo testemunho Justia f. 662-TJ, confirmou as declaraes supra, acrescentando que o depoente retornou em seguida ao local onde os veculos ficaram aps o acidente para verificar se tinha algum sobrevivente; que o depoente deparou com o motorista do Scania preso nas ferragens, pedindo por socorro e na Parati trs corpos; um senhor de idade, com a cabea arrebentada, uma senhora com uma criana e posteriormente, uma outra criana, j mocinha, no banco traseiro, movimentava o brao direito e gemia, alm de informar que a testemunha Elias teria chegado ao local dez minutos aps o fato.

qual era a mutilao de cada um dos corpos das crianas, mas pode afirmar que ambos estavam bastante mutilados...

O Dr. Marcelo Lopes Tomich, um dos subscritores do auto de corpo de delito, informa ao juzo, f. 355-TJ, ter assinado o laudo como segundo perito, cumprindo formalidade para abonar o servio de seu colega, Dr. Eduardo Bamberg, sendo que no estava presente quando da necropsia, alm de ressaltar a dificuldade de se definir a causa da morte quando ocorre mutilao e carbonizao do corpo. Da certido exarada pelo Corpo de Bombeiros f. 80-TJ, no h como inferir a premorincia de qualquer das vtimas, como tambm da declarao firmada em cartrio, na data de 03.03.1997, feita por Jonaides Moreira da Silva.

O parecer mdico-legal de f. 88/95-TJ, de lavra do Dr. Demercindo Brando Neto, encomendado pelo apelado, conclui que:
Na falta de qualquer indicativo tcnico de possibilidade de sobrevivncia momentnea, mediante um depoimento com meno a gemidos, e, sobretudo, em face da extenso da violncia do acidente, e dos achados periciais, tecnicamente h de se admitir morte instantnea para todos os ocupantes da Parati.

cio daquela tentativa, causando a morte de F. e, em seqncia, a carbonizao dos quatro corpos ocupantes do veculo.

O aditamento de tal estudo s f. 212/216TJ apenas confirma a opinio do perito. Interessante para a resoluo da quaestio o Ofcio n 724/98, do Diretor do Instituto de Criminalstica do Estado de Minas Gerais, que informa a impossibilidade tcnica de se reconstituir o acidente, informao complementada f. 228-TJ no sentido de ser possvel a elaborao de um croqui do local e vistoria dos veculos. Informada, f. 252-TJ, a morte do condutor do caminho que abalroou a Parati, perdeu-se importante elemento de prova para o deslinde do feito. O depoimento pessoal do autor f. 277TJ e o da inventariante do esplio f. 280-TJ em nada esclarecem quanto ocorrncia do acidente. A testemunha Ronaldo Lopes Tomich informa f. 356-TJ ter exarado o laudo pericial juntado aos autos, nada podendo informar sobre a premorincia de alguma das vtimas. Temos tambm a informao constante do Ofcio n 008/2000, que d conta da impossibilidade de se realizar percia nos corpos, dado o transcurso do tempo. Os relatrios de exumao e necropsia, de autoria dos Drs. Jos Mauro de Morais, Joo Batista Rodrigues e dos auxiliares Hugo da Silva Lima e Alexandre Martins Pereira, trazidos pelo apelado s f. 581/621-TJ, por sua vez levam concluso de que no havia como se aferir a premorincia de qualquer das vtimas. O minucioso parecer do Parquet de primeira instncia s f. 429/437-TJ analisa com lgica irretocvel a prova dos autos, chegando concluso de que:
... existe uma presuno legal que predomina at prova em contrrio e, ao nosso ver, a prova dos autos falha, os depoimentos das

Os atestados de bito de f. 117/120-TJ indicam a causa mortis dos ocupantes do veculo como sendo morte por carbonizao. Os autos de investigao policial de f. 385/393-TJ do notcia, nas f. 387/388-TJ, de que as vtimas fatais encontravam-se totalmente carbonizadas e esfaceladas, tornando-se praticamente irreconhecveis. O Laudo n 927/95, de f. 389/393-TJ, parte dos autos da investigao, esclarece que o motorista da Parati colidiu a frente do seu automotor contra a parte tambm anterior do comboio. Aps o que e em conseqncia da resultante das foras atuantes no embate, o veculo foi empurrado pelo comboio por cerca de cinqenta metros, onde saram da pista, caram numa depresso geogrfica ali existente, onde imobilizaram-se, incendiando-se logo em seguida. Em seguida afirma: Ressaltam os signatrios que as vtimas fatais encontravamse totalmente desfiguradas e carbonizadas. O estudo de f. 153/198-TJ, feito pelo perito Dr. Antnio Caelos Villanova, a pedido do autor/apelante, conclui que:
No banco traseiro da Parati viajava outra menor da mesma famlia, F.L.S.P., que, gravemente ferida tambm por concusso, no teve morte imediata, ficando gemendo no interior do veculo, conforme prova robusta das testemunhas que procuravam retir-la do interior daquele veculo, pois havia risco de incndio no mesmo, lamentavelmente sem que fosse atingido tal objetivo, como acima visto (itens 5.52 e 5.54), pois o temido incndio eclodiu quatro a cinco minutos aps o in-

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testemunhas so dbios, e, aps largo lapso temporal, no cremos seja possvel averiguar se houve ou no premorincia de algumas vtimas sobre outras ou se a morte foi simultnea. Como o laudo de necropsia tambm falho, no se pode afirmar que a morte se deu por carbonizao ou concusso, mas, dadas as circunstncias do acidente, a presuno da simultaneidade que prevalece.

actis non est in mundo), mas a sua apreciao no depende de critrios legais determinados a priori. O juiz s decide com base nos elementos existentes no processo, mas os avalia segundo critrios crticos e racionais (CPC, arts. 131 e 436; CPP, arts. 157 e 182) (GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria geral do processo. 19. ed., Ed. RT, p. 68).

Ensina ainda: Como bem tem afirmado o Parquet em todas as suas manifestaes, no h prova suficiente para elidir a presuno legal de comorincia das vtimas. As provas tcnicas so inconclusivas e os testemunhos contraditrios entre si e frgeis, no se podendo afirmar se todas as vtimas faleceram no mesmo momento ou se alguma sobreviveu at a exploso que terminou por destruir qualquer possibilidade de sobrevivncia dos ocupantes do veculo Parati. Ressalto que o cotejo das percias e laudos presentes nos autos no permite formar opinio definitiva sobre a premorincia das demais vtimas em relao menor R.S. As provas testemunhais, igualmente, levam ora para um lado ora para o outro, perdendo fora a tese do apelante aps a anulao da audincia de f. 282-TJ, visto que tm mero carter informativo as declaraes feitas em cartrio, e no se pde tomar novo depoimento de Srgio Carlos da Silva, que daria suporte ao testemunho de Marcos Paulo Cirino da Costa, nica testemunha que, em juzo, afirma ter visto a menor ainda com vida. No h o que censurar na sentena porquanto prevalece, no direito ptrio, o princpio da persuaso racional do juiz. Por tal princpio, cabe ao juiz formar livremente sua convico, apreciando e avaliando as provas existentes nos autos. O Brasil tambm adota o princpio da persuaso racional:
o juiz no desvinculado da prova e dos elementos existentes nos autos (quod non est in O sistema da persuaso racional, ou do livre convencimento, o acolhido em nosso direito, que o consagra atravs do art. 113 do Cdigo de Processo Civil, verbis: o juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na deciso, os motivos que lhe formaram o convencimento (...) Persuaso racional, no sistema do devido processo legal, significa convencimento formado com liberdade intelectual, mas sempre apoiado na prova constante nos autos e acompanhado do dever de fornecer a motivao dos caminhos do raciocnio que conduziram o juiz concluso.

A prova dirigida pelo juiz, que deve aferir sobre a necessidade de sua realizao, bem como sobre a valorao dessa prova. Entendo que o juzo se houve bem ao analisar a prova dos autos, dado que esta no autoriza a eliso da presuno legal de comorincia entre as vtimas do acidente. Nesse sentido, bem cabe a lio de Slvio Venosa:
Hoje, defrontamo-nos com o problema cientfico do diagnstico do momento exato do passamento. Modernamente, a morte ser diagnosticada com a paralisao da atividade cerebral, circulatria e respiratria. Mas uma pergunta, inelutavelmente, deve ser feita pelo jurista: j no ter ocorrido a morte quando toda a atividade cerebral esteja paralisada, mantendo-se um simulacro de vida, invivel, merc de um sem-nmero de aparelhos altamente sofisticados: a crnica de nossos jornais est repleta de casos nesse sentido. A resposta h de ser afirmativa. Quando a atividade cerebral se mostra irremediavelmente

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perdida, no se pode negar que exista morte (Direito civil. 6. ed. So Paulo: Atlas, p. 160).

Mutatis mutandis, a prova dos autos permitiria a concluso de que os ocupantes do veculo j estariam mortos, no sentido que hoje lhe d a doutrina, quando do abalroamento do veculo, dada sua violncia, sendo a exploso subseqente mera p de cal sobre qualquer viabilidade de sobrevivncia. Mesmo essa concluso, possvel, no est suficientemente provada, como ademais a tese de premorincia dos demais ocupantes do veculo em relao menor Flvia Scherr. A jurisprudncia no destoa:
Comorincia. Presuno legal. Regra presuntiva aplicada por evidenciado fundado estado de dvida sobre a premorincia, no afastado por prova inequvoca. Declaratria negativa improcedente. Inteligncia do artigo 11 do Cdigo Civil. - A presuno legal de comorincia estabelecida quando houver dvida sobre quem morreu primeiro s pode ser afastada ante a existncia de prova inequvoca da premorincia (Apelao Cvel n 104.441-1, Franca, SP, TJSP, 27.10.88, Rel. Des. Ney Almada, v.u., RT 639/62). Subsistindo dvida, prevalece a presuno legal de comorincia, s afastvel por prova inequvoca (ac. un. da 4 Cmara Civil do TJSP, na Ap. 104.441-1, j. em 27.08.88, RT 639/62). Falecendo no mesmo acidente o segurado e o beneficirio e inexistindo prova de que a morte no foi simultnea, no haver transmisso de direitos entre os dois, sendo inadmissvel, portanto, o pagamento do valor do seguro aos sucessores do falecido (ac. un. da 6 Cmara Civil do I TACSP, Ap. 325.164/84, Rel. Ferreira da Cruz, RT 587/121).

Posto isso, no elidida, por prova inequvoca, a presuno legal de comorincia das vtimas do acidente automobilstico, nego provimento ao apelo. Custas, pelo apelante. O Sr. Des. Jos Nepomuceno da Silva Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS O RELATOR NEGAR PROVIMENTO. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Nepomuceno Silva) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 19.10.2006, a meu pedido, aps votar o Relator, negando provimento. Meu voto o seguinte: Na semana passada, pedi vista destes autos para melhor anlise, especialmente em ateno especialidade e novidade da matria. E, analisando-os, creio, tal qual o em. Relator, que o desprovimento do apelo de rigor. Pois, efetivamente, a comorincia gera presuno relativa (juris tantum) de morte simultnea de duas ou mais pessoas, a qual, como si acontecer, em casos tais, prevalece enquanto no contraditada por outra prova. Ou, segundo ensina Caio Mrio da Silva Pereira,
o que cumpre, em primeiro plano, apurar, pelos meios regulares de prova, desde a inquirio de testemunhas at os processos cientficos empregados pela medicina legal, se alguma das vtimas precedeu na morte s outras. Na falta de um resultado positivo, vigora a presuno da simultaneidade da morte - comorincia - sem se atender a qualquer ordem de precedncia, em razo da idade ou do sexo (Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1990, v. I, p. 165).

Em que pese a possibilidade de os eventos terem ocorrido conforme a tese esposada pelo apelante, no h nos autos prova inequvoca da sobrevivncia da menor Rafaela Scherr em relao aos demais ocupantes do veculo, devendo prevalecer a presuno legal de comorincia. 164
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Entretanto, conforme destacou o il. Juiz monocrtico, prximo aos fatos:

Dessarte, por todo o esboado nos autos, conforme, inclusive, minudenciou o il. Relator, em seu voto, tem-se, pois, que a prova tcnica, ali constante, e os pareceres encomendados pelas partes resultaram imprestveis para afastar a presuno legal da comorincia, visto apresentarem falhas e deficincias graves, destitudos de credibilidade necessria para a formao da convico em matria de tamanha importncia. -:::-

Foi novamente adiado na sesso do dia 26.10.2006, a pedido da Vogal, aps votar o Revisor, negando provimento. Com a palavra a Des. Maria Elza. A Sr. Des. Maria Elza - Senhor Presidente. Acompanho os votos que me antecederam. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO ESTADUAL - ESTUDANTE - PROVA ABONO DE FALTA - ADMINISTRADOR PBLICO - RECUSA - LEI ESTADUAL 869/52 Ementa: Remessa oficial e apelao cvel voluntria. Ao de mandado de segurana. Servidoras pblicas e estudantes. Falta ao trabalho no perodo de provas e exames em instituio de ensino onde estudam. Negativa de abono de falta. Leso a direito lquido e certo patenteada. Segurana concedida. Sentena confirmada. - A Administrao Pblica est adstrita ao princpio da legalidade, por isso no pode criar distines onde a lei no o faz. - A previso na lei para considerar justificadas as ausncias do servidor pblico estadual estudante, por motivo de realizao de provas e exames escolares, vlida tambm para servidoras estaduais lotadas na rea de educao.
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Compulsando o feito, verifico que o pleito do autor se baseia, na verdade, no depoimento de trs testemunhas que teriam presenciado o acidente e chegado ao local do sinistro logo aps ter o mesmo acontecido, visto que as demais provas dos autos, inclusive as percias realizadas, informam possibilidades, mas no do certeza de nada, sobre ter ou no, naquela data fatdica, algum sobrevivido um pouco mais que os demais vitimados. (...) Assim, resta-me, como restou ilustre Colega prolatora da deciso de f. 485/495, apenas a falha prova testemunhal colhida nos autos. Entretanto, a meu sentir, a prova testemunhal, conforme se encontra, tambm no pode ser acolhida, visto que destituda de colaborao das demais e, mesmo que se pudessem acolher os depoimentos daquelas testemunhas, sem restries, ainda assim seria necessria prova pericial isenta e concludente a respeito de ter ou no qualquer daquelas vtimas sobrevivido s demais (f. 726).

Com tais acrscimos, ponho-me, pois, de acordo com o em. Relator. como voto. A Sr. Des. Maria Elza - Senhor Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA A VOGAL APS VOTAREM O RELATOR E O REVISOR, NEGANDO PROVIMENTO. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Dorival Guimares Pereira) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 19.10.2006, a pedido do Revisor, aps votar o Relator, negando provimento.

- Presentes os requisitos previstos na Lei Estadual n 869, de 1952, e havendo recusa ao abono de falta s servidoras pblicas estudantes, resta configurada a leso a direito lquido e certo. Nesse caso, confirma-se a sentena que concedeu a segurana. - Remessa oficial e apelao cvel voluntria conhecidas. Sentena confirmada em reexame necessrio e prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0686.05.151338-6/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Tefilo Otoni - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apeladas: Hedinaide Aparecida Dias de Souza e outra - Autoridades coatoras: Diretora da Superintendncia Regional de Ensino de Tefilo Otoni, Diretora da Escola Estadual So Sebastio - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, DANDO POR PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2006. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes Conheo da remessa oficial e da apelao cvel voluntria, porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. As recorridas Hedinaide Aparecida Dias de Souza e Creunice Aparecida Barroso aforaram esta ao de mandado de segurana contra ato da Diretora da Escola Estadual So Sebastio e da Diretora da Superintendncia Regional de Ensino de Tefilo Otoni. Aduziram que so servidoras pblicas estaduais lotadas na Escola Estadual So Sebastio, bem como estudantes dos cursos de Direito e Pedagogia. Acrescentaram que tm direito de faltar ao servio nos dias de prova, consoante a Lei Estadual n 869, de 1952, e de acordo com a Resoluo Seplag n 10, de 2004, mas as impetradas esto lanando, em folhas de ponto, 166
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anotaes de faltas injustificadas e efetuando descontos em seus vencimentos. Entendem que est havendo leso a direito lquido e certo delas. As impetradas, nas informaes conjuntas de f. 134/136, defenderam a regularidade do ato porque os servidores lotados nas escolas estaduais estariam adstritos a procedimento prprio e calendrio especfico. Pela r. sentena de f. 168/171, a segurana foi concedida. Remessa oficial. A priori, observo que a preliminar de litispendncia foi bem afastada pela sentena, razo pela qual confirmo a rejeio. Feito o reparo, anoto que a segurana foi concedida no sentido de ser reconhecido s impetrantes o direito de se ausentarem do trabalho nos perodos de provas devidamente comprovados pelas respectivas instituies de ensino, sem prejuzo de seus vencimentos ou anotaes nas folhas individuais de ponto. Nisso consiste o thema decidendum. A prova documental revela o que passa a ser descrito. As apeladas, com a petio inicial, juntaram vrios documentos. Destaco as certides atestando que as recorridas so alunas universitrias dos cursos de Direito e Pedagogia (f. 16, 18, 24, 30), cpia das folhas de ponto (f.

35/38), demonstrativos de pagamento (f. 41/42), cpia da Lei n 869, de 1952 (f. 44/91), cpia da Resoluo Seplag n 10, de 2004 (f. 99/100), da Lei n 9.394, de 1996, do Aviso n 13, de 2004, e do Decreto n 43.648, de 2003 (f. 126). O apelante voluntrio, com as informaes, no carreou qualquer documento. Esses os fatos. Em relao ao direito, sabe-se que a Administrao Pblica, em toda a sua atividade, est adstrita ao princpio da legalidade. Este constitui a diretriz bsica da conduta de seus agentes. Eis a propsito a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho (Manual de direito administrativo. 8. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001, p. 12):
O princpio da legalidade certamente a diretriz bsica da conduta dos agentes da Administrao. Significa que toda e qualquer atividade administrativa deve ser autorizada por lei. No o sendo, a atividade ilcita. Tal postulado, consagrado aps sculos de evoluo poltica, tem por origem mais prxima a criao do Estado de Direito, ou seja, do Estado que deve respeitar as prprias leis que edita. O princpio implica subordinao completa do administrador lei. Todos os agentes pblicos, desde o que lhe ocupe a cspide at o mais modesto deles, devem ser instrumentos de fiel e dcil realizao das finalidades normativas. Na clssica e feliz comparao de Hely Lopes Meirelles, enquanto os indivduos no campo privado podem fazer tudo o que a lei no veda, o administrador pblico s pode atuar onde a lei autoriza. extremamente importante o efeito do princpio da legalidade no que diz respeito aos direitos dos indivduos. Na verdade, o princpio se reflete na conseqncia de que a prpria garantia desses direitos depende de sua existncia, autorizando-se ento os indivduos verificao do confronto entre a atividade administrativa e a lei. Uma concluso inarredvel: havendo dissonncia entre a conduta e a lei, dever aquela ser corrigida para eliminar-se a ilicitude.

No caso em exame, o art. 207 da Lei Estadual n 869, de 1952, assegura ao funcionrio estudante matriculado em estabelecimento de ensino o direito de faltar ao servio nos dias de prova ou de exame sem prejuzo do vencimento, remunerao ou vantagens. E o art. 31 da Resoluo Seplag n 10, de 2004, considera a realizao de prova ou exame escolar como ausncia justificada do servidor ao trabalho para efeito de abono de ponto. Na espcie, a negativa do referido abono teve como fundamento a no-incidncia dos dispositivos legais mencionados sobre os servidores pblicos lotados em escolas estaduais cujas funes esto voltadas ao atendimento do educando e, por isso, seguem metodologias, procedimento prprio e calendrio especfico. Ora, por demais sabido que a Administrao Pblica no pode criar distines onde a lei no o faz, como decorrncia natural do princpio da legalidade. E a lei que trata do estatuto dos funcionrios pblicos civis do Estado de Minas Gerais, bem como a resoluo que estabelece normas complementares relativas ao registro, controle e apurao da freqncia dos servidores pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional do Poder Executivo, no faz em distino entre os servidores pblicos em geral e aqueles lotados em escolas estaduais. Logo, a sentena est correta. Com esses fundamentos, em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Francisco Figueiredo e Nilson Reis. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, DANDO POR PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-

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EMPRSTIMO BANCRIO - INADIMPLEMENTO - RETENO DE SALRIO PELO BANCO DBITO EM CONTA CORRENTE - INADMISSIBILIDADE - RECURSOS ORIUNDOS DO TRABALHO - PRINCPIO DA IMPENHORABILIDADE ABSOLUTA - VIOLAO - ART. 649, IV, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Banco. Conta-salrio. Dbito em conta para pagamento de emprstimo. - A clusula contratual que autoriza o banco a se apropriar de dinheiro de salrio, mediante dbito em conta corrente, em pagamento de emprstimo contrado pelo correntista, viola o princpio de impenhorabilidade absoluta dos recursos oriundos do trabalho, aplicvel a qualquer espcie de expropriao. AGRAVO N 1.0342.06.074878-3/001 - Comarca de Ituiutaba - Agravante: Antnio Jnior Figueira Waskiton - Agravado: Banco Ita S.A. - Relator: Des. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2006. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fbio Maia Viani - Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito ativo, interposto por Antnio Jnior Figueira Waskiton da deciso que, nos autos da ao declaratria cumulada com indenizao que move contra Banco Ita S.A., indeferiu pedido de tutela antecipada para que o banco agravado se abstenha de lhe reter parte do salrio (f. 07-TJ). Alega o agravante ser ilegal a apropriao de seu salrio, mediante dbito em conta corrente, ainda que previsto em contrato. Pugna, com o provimento do agravo, pelo deferimento da tutela antecipatria. O agravado no foi intimado para responder ao agravo porque ainda no se completou a relao processual. 168
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Presentes os pressupostos de admissibilidade, admito o recurso. A clusula contratual que autoriza o banco a se apropriar de dinheiro proveniente de salrio, mediante dbito em conta corrente, em pagamento de dvida do correntista, viola o princpio - irrenuncivel - da impenhorabilidade absoluta dos recursos oriundos do trabalho humano, consubstanciado no art. 649, IV, do CPC, aplicvel, por analogia, espcie. No outra a orientao do Superior Tribunal de Justia:
No pode o banco se valer da apropriao de salrio do cliente depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato de emprstimo inadimplido, visto que a remunerao, por ter carter alimentar, imune a constries dessa espcie, ao teor do disposto no art. 649, IV, da lei adjetiva civil, por analogia corretamente aplicada espcie pelo Tribunal a quo (STJ - RT 798/240, 4 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior). Dano moral - Reteno de salrio para pagamento de cheque especial vencido - Ilicitude. - Mesmo com clusula contratual permissiva, a apropriao do salrio do correntista pelo banco-credor para pagamento de cheque especial ilcita e d margem a reparao por dano moral (REsp n 507.044-AC - 3 Turma Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - DJU de 03.05.2004, p. 150). Civil e processual - Deduo do salrio do correntista, a ttulo de compensao, de valores

inadimplidos de contrato de mtuo - Impossibilidade - CPC, art. 649, IV - Agravo - Improvimento. - Inadmissvel a apropriao, pelo banco credor, de salrio do correntista, como forma de compensao de parcelas inadimplidas de contrato de mtuo, ante o bice do art. 649, V, da lei adjetiva civil (AGA n 514.899-DF - 4 Turma Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior - DJU de 16.02.2004, p. 265). Banco - Cobrana - Apropriao de depsitos do devedor. - O banco no pode apropriar-se da integralidade dos depsitos feitos a ttulo de salrios, na conta do seu cliente, para cobrar-se de dbito decorrente de contrato bancrio, ainda que para isso haja clusula permissiva no contrato de adeso (REsp n 492.777-RS, 4 Turma, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJU de 1.09.2003, p. 298).

qual recebe seu salrio, de parcelas inadimplidas de emprstimo contrado com o banco agravado. fundado o seu receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, no havendo perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. Pelo que dou provimento ao agravo para, reformando a deciso recorrida, conceder a tutela antecipada, com fundamento no art. 273 do CPC, e determinar ao agravado que se abstenha de efetuar na conta corrente do agravante dbitos para pagamento de contrato celebrado entre as partes, sob pena de multa diria, que fixo em R$ 500,00. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Adilson Lamounier e Cludia Maia. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

No caso, os documentos de f. 20 e 22 constituem prova inequvoca de que o agravante vem sofrendo dbitos, na conta corrente atravs da

ALVAR JUDICIAL - ANENCEFALIA - INTERRUPO DA GRAVIDEZ - AUSNCIA DE PREVISO LEGAL - ANALOGIA - PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO - INAPLICABILIDADE DIREITO VIDA - PRESERVAO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Alvar judicial. Anencefalia. Pedido de interrupo teraputica da gestao. Direito vida. - Impossvel decretar ou mesmo antecipar a morte, mesmo diante da situao apresentada nos autos, pois o feto, incontroverso, pode nascer com vida, no sendo possvel utilizar a analogia e/ou princpios genricos para fundamentar suposies e ilaes desprovidas de qualquer fundamento legal. APELAO CVEL N 1.0024.06.199818-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de novembro de 2006. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilo Lacerda - Trata-se de recurso de apelao, manejado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 18 Vara Cvel, que julgou improcedente o pedido formulado nos autos do requerimento de alvar por ele formulado. Inconformado, alega o apelante que R. B. est grvida de 14/15 semanas, com feto nico,
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o qual portador de anencefalia, conforme exames ultra-sonogrficos realizados. Diz que a gestante, acompanhada de seu esposo, Sr. J.P.M., solicitou a interveno do Ministrio Pblico, para que pudesse exercer legitimamente seu direito interrupo da gestao e fazer cessar a situao em que se encontra. Lembra que, na gravidez do tipo anencfalo, o feto tem ausncia total ou parcial do encfalo e que a Resoluo n 1.752/04, do Conselho Federal de Medicina, afirma que o ser proveniente desta gestao no tem como escapar de uma fatal parada cardiorrespiratria ainda durante as primeiras horas aps o parto. Cita o Parecer Tcnico 072/2006, da lavra do Dr. Alexandre Resende Fraga. Considera que impedir a interrupo da gestao atentar diretamente contra a dignidade da gestante, sua sade e liberdade, pleiteando ao final a reforma da r. sentena recorrida e a conseqente expedio de alvar judicial que autorize a antecipao teraputica do parto. Pelo despacho de f. 87, determinei o envio dos autos ilustrada Procuradoria-Geral de Justia, com preferncia total. Pelas razes de f. 89/94, manifestou-se a Procuradoria de Justia pelo provimento do recurso. Conheo do recurso. Prprio, tempestivo e regularmente processado. O tempo passa, e as questes centrais que atormentam a humanidade no decorrer de sua histria sempre voltam cena, provocando debates fervorosos entre os vrios segmentos da sociedade, em especial a comunidade religiosa e a jurdica, exigindo dos operrios do direito posio firme na interpretao e aplicao da lei, para uma correta soluo dos conflitos. A matria debatida nos autos versa acerca do pedido de antecipao teraputica do parto de feto que apresenta anomalia tida pelo apelante por irreversvel, afirmando que, em se tratando de anencfalo, a morte ocorrer logo aps o parto. Com efeito, se a prtica do aborto criminalizada no Brasil, imputando-se, inclusive, ampla 170
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responsabilidade ao mdico, o art. 128 do Cdigo Penal estipula pelo menos dois casos de excludentes punitivas da interrupo da gestao: a primeira a teraputica, vista do risco de vida da gestante (aborto necessrio); a segunda, no caso de gravidez resultante de estupro, com firme motivao humanitria. O caso posto apreciao gravita em torno de uma terceira possvel exceo, de cariz eugnico, ou seja, relativo ao bom desenvolvimento do feto; em verdade, configurada a mformao fetal, implicando, por conseguinte, a inviabilidade daquela vida em prospeco (como o caso do feto anenceflico), justificar-se-ia o abortamento. Numa das mais tormentosas decises de sua histria, o Supremo Tribunal Federal sedimentou, aos 20 de outubro de 2004, a impossibilidade de abortamento do feto que sofre de anencefalia (ausncia de crebro). A controvrsia teve lugar no julgamento de pedido de argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF n 54-8/DF), proposta em 17 de junho de 2004, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS), por meio de seu advogado, o professor da Universidade Estadual do Rio de Janeiro, Lus Roberto Barroso. Quatro meses antes, em 1 de julho de 2004, o Ministro Marco Aurlio de Melo deferiu, nos autos da mesma ADPF, liminar autorizando o abortamento de feto anenceflico, acolhendo, assim, os argumentos apresentados pela parte propositora, consistentes na afronta aos princpios da dignidade da pessoa humana (art. 1, inc. III, da Constituio Federal), da legalidade, da liberdade e da autonomia da vontade (art. 5, inc. II, da Carta), alm de aviltamento do direito sade (arts. 6 e 196 da CF/88), em virtude da estrita subsuno da tipificao criminal do aborto, prevista nos arts. 124 e seguintes do Cdigo Penal (Decreto-lei n 2.848/40), mesmo nos casos em que se verifica a ausncia do crebro no feto, estando referido processo ainda em trmite, em face do requerimento formulado pela Procuradoria-Geral da Repblica de realizao de audincia pblica.

O voto condutor foi o elaborado pelo Ministro Eros Roberto Grau, para quem a manuteno da liminar no se justifica, pois, com ela, o Tribunal estaria reescrevendo o Cdigo Penal, de sorte a consagrar uma terceira modalidade de aborto. Colhi na literatura consultada que anencefalia significa ausncia do encfalo. Essa definio falha, uma vez que o encfalo compreende, alm do crebro, o cerebelo e o tronco cerebral. Os bebs anencfalos, embora no tenham crebro, ou boa parte dele, tm o tronco cerebral funcionando. O tronco cerebral constitudo principalmente pelo bulbo, que um alongamento da medula espinhal. Controla importantes funes do nosso organismo, entre elas: a respirao, o ritmo dos batimentos cardacos e certos atos reflexos (como a deglutio, o vmito, a tosse e o piscar dos olhos). Segundo o Comit de Biotica do Governo Italiano:
na realidade, define-se com este termo uma mformao rara do tubo neural acontecida entre o 16 e o 26 dia de gestao, na qual se verifica ausncia completa ou parcial da calota craniana e dos tecidos que a ela se sobrepem e grau variado de m-formao e destruio dos esboos do crebro exposto (Comitato nazionale per la bioetica. Il neonato anencefalico e la donazione di organi. 21 giugno 1996. p. 9).

debate acerca da possibilidade de utilizao de embries descartados nas pesquisas com clulas-tronco, que podem auxiliar no tratamento de doenas atualmente consideradas incurveis. No caso concreto, a discusso central a respeito da chancela da ordem jurdica quanto interrupo da gravidez, em decorrncia de diagnstico mdico lastreado por dois exames de ultra-sonografias, que confirmam a presena de onfalocele e acrania e, com isso, irrefutvel evidncia da inviabilidade biolgica do ser humano em prospeco. A densidade do problema resulta da controvrsia sobre: (I) quando tem incio a vida humana; (II) que bem jurdico est a se tutelar e (III) qual a melhor poltica jurdicocriminal a se almejar. O fundamento basilar invocado pelo apelante o de que a impossibilidade legal do aborto nesses casos viola a dignidade da condio feminina ao obrigar a mulher a levar a gestao de um feto, segundo ele, natimorto. O Direito brasileiro concede uma ampla proteo ao indivduo. Tanto assim que a Constituio Federal reservou um ttulo inteiro para a abordagem Dos direitos e garantias fundamentais, utilizando doze longos artigos para tratar do tema. No entanto, o rol no taxativo, e fez a Constituio Federal questo de diz-lo, como se percebe da anlise do 2 do art. 5 da Carta Magna. Verifica-se, portanto, que a concesso e a proteo destes direitos matria de extrema relevncia para o estudo do Direito e para seus operadores. Ocorre que a aquisio de direitos, at ento questo pacfica, tanto para a doutrina quanto para a jurisprudncia, navega por guas tormentosas quando se procede anlise da situao do feto anenceflico. E isso, principalmente, a partir dos ltimos anos, com os avanos das tcnicas mdicas, quando foi possibilitado saber com antecedncia se, no parto, ser dado luz um feto portador dessa anomalia. Esse feto adquire direitos? Se a resposta for positiva, em qual momento de sua existncia os perde? Adquiriria patrimnio aps o nascimento com vida?
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A declarao italiana est disponvel em: <http://www.providaanapolis.org.br/cnbital.pdf>. A verso portuguesa est disponvel em: <http:// www.providaanapolis.org.br/cnbport.htm>. O campo especulativo a respeito do tema nitidamente rido. Envolve questes eminentemente associadas eticidade. No atual estgio de evoluo societal, mxime permeada por uma angustiante complexidade, em contraponto ao acelerado avano da cincia mdica, questes ticas essenciais permanecem deriva, sem o devido exaurimento dos limites e possibilidades que novos tratamentos e formas interventivas apresentam para o bem-estar fsico-psquico das pessoas que padecem de alguma doena grave. Veja-se, guisa de exemplificao, o polmico

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Reza o art. 1 do Cdigo Civil de 2002 que toda pessoa capaz de direitos e de deveres. O conceito de pessoa trazido pela norma civil abrange o conceito de pessoa natural (ou ente humano), mas com ele no se confunde. Isso porque pessoa tanto o ente humano como o ser criado pelo homem que, de uma forma ou de outra, possa ser sujeito de direitos (pessoa jurdica). Ao conceito acima colacionado se integra um instituto que est presente em todos os ramos do Direito: a capacidade. Com relao especificamente ao Direito Civil, no que interessa in casu, a capacidade pode ser traduzida como a aptido do indivduo de se tornar sujeito de direitos, de possuir direitos e deveres civis. Essa aptido manifesta-se de duas formas, de acordo com as possibilidades de ao do sujeito. Pode ser capacidade de direito (ou de gozo) ou capacidade de fato (ou de exerccio). A primeira expressa a capacidade/possibilidade de adquirir direitos e deles fruir, bem como de contrair deveres e/ou obrigaes. Por seu turno, a capacidade de fato aquela mediante a qual o indivduo pode, ele mesmo, praticar os atos da vida civil, sem contamin-los com o vcio da nulidade ou da anulabilidade. a esta ltima capacidade (ou sua falta) que o Cdigo Civil faz aluso em seus arts. 3 e 4. correto dizer que somente possvel a ocorrncia de capacidade de fato se previamente houver capacidade de direito. No entanto, a recproca no verdadeira. Um indivduo pode ser capaz de gozar um direito sem poder, no entanto, reclam-lo ou proteg-lo por si mesmo. Tanto assim que uma criana (pessoa absolutamente incapaz) pode herdar, ser adotada e receber um nome - capacidade de direito. No entanto, no pode dispor de seus bens sem a representao de seus pais nem assumir obrigaes por si mesma - exteriorizaes da capacidade de fato.
Por outro lado, a capacidade aludida no art. 1 do Cdigo Civil no torna automaticamente o indivduo titular de direitos. Estes direitos somente passam a integrar a esfera jurdica de uma pessoa no momento em que esta

adquire personalidade civil. O conceito de personalidade pode ser resumido como a reunio dos direitos e deveres de um indivduo, fazendo de um ser animado uma pessoa (NERY JUNIOR, Nlson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil anotado e legislao extravagante. 2. ed., p. 146).

Quanto aos requisitos para a aquisio da personalidade, alguns cdigos civis fizeram vrias exigncias: forma humana, viabilidade e vida autnoma com relao me por determinado perodo. Como exemplos, possvel citar os Cdigos Civis de Portugal, Espanha (que exigia vida autnoma por, no mnimo, 24h), Frana e Holanda. Tais exemplos so citados em DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. v. 1, p. 179. Buscando fugir de conceituaes duvidosas e problemas de interpretao, nosso sistema jurdico no se centrou nesses requisitos, requerendo apenas, para a aquisio de direitos pelo nascituro, o nascimento com vida. Pressups, assim, que todo ser nascido de mulher um ser humano por excelncia e que no a viabilidade ou potencialidade de vida que tornam um feto mais ou menos digno da proteo do Estado e da aquisio de direitos, mas, repito, o nascimento com vida. Nascituro o feto que est por nascer. Pode estar no tero materno ou j em seu exterior, mas ainda ligado me pelo cordo umbilical. A questo a ser examinada exige grande indagao, em face da necessidade de saber se o feto que nasce e morre logo aps adquiriu personalidade jurdica. A vida entendida pelo Direito, nesses casos, como a ocorrncia de respirao, sob a mxima: respirou, logo nasceu com vida. o que se depreende da anlise do art. 53, 2, da Lei 6.015/73.
Art. 53. No caso de ter a criana nascido morta ou no de ter morrido na ocasio do

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parto, ser, no obstante, feito o assento com os elementos que couberem e com remisso ao do bito. (...) 2 No caso de a criana morrer na ocasio do parto, tendo, entretanto, respirado, sero feitos os dois assentos, o de nascimento e o de bito, com os elementos cabveis e com remisses recprocas.

Anoto, por oportuno, disposio contida no art. 2 do Cdigo Civil de 2002, que traz a expresso nascimento com vida como condio suspensiva para a aquisio da condio de pessoa. Entendo que referido dispositivo no pode ser interpretado literalmente, pois, segundo lio do Professor Reinaldo Pereira e Silva:
A resposta simples: a qualidade de pessoa o nascituro adquire desde a concepo, de maneira incondicionada no que concerne aos direitos da personalidade, como o direito de nascer, e condicionada ao nascimento com vida para efeitos patrimoniais (doaes, legados etc.).

O fato de o nascituro ter proteo legal no deve levar a imaginar que tenha ele personalidade tal como a concebe o ordenamento. O fato de ter ele capacidade para alguns atos no significa que o ordenamento lhe atribua personalidade. Embora haja quem sufrague o contrrio, trata-se de uma situao que somente se aproxima da personalidade. Esta s advm do nascimento com vida. Trata-se de uma expectativa de direito (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil - parte geral. 3. ed., p. 161-162).

Inegvel que desde a concepo o nascituro j existe e justamente em razo da grande possibilidade de que venha a nascer com vida que foi estipulada a salvaguarda dos direitos futuros desde o incio da vida. Assim, o nascituro possui, desde a concepo, expectativa de adquirir os direitos de relao com o seu nascimento. No entanto, tal expectativa est condicionada ao seu nascimento com vida. Essa aparente contradio do sistema jurdico enfrentada pela doutrinadora Maria Helena Diniz, que encontrou uma soluo bastante interessante para o problema.
Poder-se-ia at mesmo afirmar que na vida intra-uterina tem o nascituro (...) personalidade jurdica formal, no que atina aos direitos personalssimos, ou melhor, aos direitos da personalidade, visto ter carga gentica diferenciada desde a concepo (...), passando a ter personalidade jurdica material, alcanando os direitos patrimoniais e obrigacionais, que se encontravam em estado potencial, somente com o nascimento com vida (CC, art. 1.800, 3). Se nascer com vida, adquire personalidade jurdica material, mas, se tal no ocorrer, nenhum direito patrimonial ter (DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 20. ed., v. 1, p. 180).

O mesmo defendido por Nlson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery e por Orlando Gomes:
(...) Mesmo no havendo nascido com vida, ou seja, no tendo adquirido personalidade jurdica, o natimorto tem humanidade e por isso recebe proteo jurdica do sistema de direito privado, pois a proteo da norma ora comentada a esse se estende, relativamente aos direitos de personalidade (nome, imagem, sepultura etc.) (NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. op.cit., p. 146). A personalidade civil do homem comea do nascimento com vida. No basta o nascimento. preciso que o concebido nasa vivo. O natimorto no adquire personalidade (...). Como visto, desde a concepo, asseguramse direitos ao nascituro, equiparado que pessoa, no seu interesse (GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. 18. ed., p. 144).

Conforme se verifica do parecer de f. 14/17, a manuteno da vida extra-uterina de crianas nascidas com meroencefalia impossvel. Bebs portadores desse grave defeito do
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Quanto ao momento em que se adquire a personalidade, grande parte da doutrina brasileira entende ser a Teoria da Personalidade Condicional a teoria adotada por nosso ordenamento jurdico. Veja-se o que foi dito por Slvio Venosa:

tubo neural sobrevivem, no mximo, poucas horas aps o parto, sendo registrado, ainda, que a hiptese dos autos trata-se do caso de um concepto portador de anencefalia e que a morte determinante em 100% dos casos, variando apenas o tempo de vida extra-uterina. A questo tormentosa e de grande indagao, uma vez que, a par da presumida impossibilidade de sobrevida, resta confirmada a possibilidade de nascimento com vida, o que atrai imediatamente as diversas conseqncias jurdicas citadas, expondo a todos o convvio com conflitos tanto de ordem moral como principalmente jurdica. Segmentos da sociedade, a exemplo de algumas comunidades religiosas, contrapemse radicalmente interrupo, sustentando que a vida humana deve ser preservada a todo custo e sob todas as condies, num discurso mais que meramente jurdico, religioso e at filosfico. Argumentam, sob o aspecto jurdico, que a vida surge desde a concepo e que a Constituio brasileira assegura o direito vida como direito individual indisponvel e irrenuncivel (artigo 5), sendo inaceitvel que se retire a prpria vida, quanto mais a vida de outrem. Por sua vez, os que pregam a legitimidade da antecipao teraputica em casos de anomalias congnitas irreversveis, devidamente comprovadas por anlise mdica, como no caso de feto anenceflico, tambm esgrimam com argumentos de toda ordem, inclusive jurdicos, afirmando em especial que, para se reconhecer a ocorrncia de aborto, necessrio que exista potencialidade de vida extrauterina para o feto, o que no ocorre em tais casos; e que a Constituio garante, ao lado do direito vida, o direito dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado brasileiro (art. 1), sendo admissvel, assim, que se prive a me do prolongamento da dor e do sofrimento decorrentes da certeza psicolgica de que est gestando ser que natural e inevitavelmente morrer aps o parto. 174
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Diante desse quadro, a questo jurdica da tenso entre dois direitos humanos fundamentais deve ser solucionada. De um lado, o direito vida a todos assegurado aps a concepo, tal como tradicional e cientificamente aceitos; e, de outro, o direito dignidade, expressamente consagrado na Constituio, e que busca pr a vida humana a salvo de todo tipo de dor e injustia. No basta viver, necessrio viver com dignidade. Direitos que naturalmente se completam, agora se conflitam, reclamando conciliao por parte do intrprete e operador do Direito para preservar seus ncleos mnimos de existncia. Deve prevalecer o direito do feto acfalo de viver, ainda que somente de forma intra-uterina ou por alguns instantes aps o parto. A vida deve sempre prevalecer, porquanto sem vida no h falar em sociedade, ou mesmo em Direito de espcie alguma. Convm destacar que no se trata de o Estado obrigar as gestantes de fetos anencfalos a manterem sua gestao, negando-lhes o pedido de interrupo teraputica, mas simplesmente de assegurar o direito vida do nascituro, especialmente quando, na hiptese dos autos, no admito a certeza decantada acerca dos exames realizados. Conforme registrado no julgamento da Apelao Cvel n 2.0000.00.302437-1, Relator Desembargador Alvim Soares, tendo como Revisor o Desembargado Moreira Diniz, no se pode considerar infalvel o exame de ultra-sonografia; se no, vejamos:
Destacou-se muito nos autos, e especialmente no acrdo j referenciado, o avano por que passou a Medicina, prestando-se especial reverncia aos exames de ultrasonografia, que, nos casos de gravidez, tmse mostrado de grande valia na deteco de situaes e anomalias antes somente reconhecveis, j tardiamente, no momento do parto. Mas ser que essa verdadeira maravilha da cincia infalvel, a ponto de dar, ao ser humano, a certeza absoluta no momento de dispor entre a vida e a morte?

O mesmo Magistrado nos informa que,


... ainda, sobre o seu diagnstico explicitam Resende e Monte-Negro, em sua obra Da obstetrcia fundamental, que a anencefalia pode ser seguramente comprovada atravs do ultra-som, mas prudente sua repetio aps uma semana, recomendvel ainda sua confirmao pela dosagem de alfafetoprotena no lquido amnitico. E, aps adiantada gravidez, atravs da radiografia (f. 91). V-se, assim, que a cincia no aceita, como absoluto, o diagnstico feito atravs de ultrasonografia, recomendando outros exames, inclusive o radiolgico, no caso - como o dos autos - de adiantado estado de gravidez. No vejo nos autos a indicao de que tenha sido feito qualquer outro exame, especialmente o de dosagem de alfafetoprotena. A confiabilidade do exame de ultra-sonografia deve ser vista com grande reserva. Seja porque a cincia admite a falibilidade do exame (o que, alis, perfeitamente natural, em se tratando de uma mquina, criada por seres falveis, como o somos).

De suma importncia o reconhecimento de que a pretenso esposada pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais, acolhendo pleito formulado pelos pais do nascituro, no se enquadra nas hipteses legais em que se admite a interrupo da gravidez. Nem mesmo veio aos autos certido de casamento dos pais do nascituro, fato este que, se vier ele a nascer com vida, muita importncia poder ter no mbito do Direito Civil. A partir dessa constatao, a autorizao para que tal se faa caracterizar postura margem da lei, o que, no nosso ordenamento jurdico, s se admite em situaes especialssimas. Os fundamentos utilizados para alcanar o objetivo apresentado nos autos so, a meu ver, no caso, extremamente equivocados e imprudentes, quando se pretende que, sem previso legal, o Poder Judicirio autorize a prtica de um ato que ser irreversvel, final, ou seja, a morte, que a lei expressamente define como ato criminoso. Considero impossvel decretar ou mesmo antecipar a morte, mesmo diante da situao apresentada nos autos, pois o feto, incontroverso, pode nascer com vida, no sendo possvel utilizar a analogia e/ou princpios genricos para fundamentar suposies e ilaes desprovidas de qualquer fundamento legal.
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Seguindo a concluso a que chegou o ilustre Desembargador Moreira Diniz, considero no existir nos autos elementos suficientes para acolher o pleito formulado, pois, alm da proteo vida e dos direitos do nascituro, o qual, como demonstrei, pode nascer com vida, deve ser observado que, alm da ultra-sonografia, para configurar de forma inabalvel a definio de feto anencfalo, devem ser complementa-

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Em seu belssimo voto, o eminente Juiz Pris Pena fez a seguinte observao: Hoje, atravs da ultra-sonografia, possvel detectar-se a qualidade do feto, seu sexo e como anda sua formao. A margem de erro de tais diagnsticos, sobretudo a partir da 13 semana, pequena. E h os que a dizem mnima ou prxima de zero (f. 89). Para referendar sua observao, o hoje Desembargador esclarece que efetuou cuidadosa pesquisa e, citando Callen, professor da Universidade da Califrnia, em sua obra Ultra-sonografia em ginecologia e obstetrcia, informa que: a anencefalia pode ser consistentemente detectada atravs do ultra-som, mas recomenda-se que seja confirmada por meio do exame chamado alfafetoprotena (f. 90).

dos os exames, restando de todo necessria a apresentao da dosagem de alfafetoprotena e a realizao de exame radiolgico. Exames esses que, ao que parece, no foram realizados, uma vez que o processado omisso quanto a eles. A condio em que se encontra o ser humano no importa: se ele est doente, se est em fim de vida, se gostamos dele, se sua existncia nos faz sofrer... Tudo isso secundrio em relao ao direito primrio vida. Fetos e bebs anencfalos so seres vivos, so seres humanos, e essa convico tem inquestionvel base cientfica. Portanto, devem ser respeitados como seres humanos, criaturas do Criador.

Alm de todo o aspecto legal supra-abordado, autorizar a interrupo de uma gravidez atormentaria a minha convico crist de que a vida vem de Deus e somente Ele tem o poder de dela dispor. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a bem-lanada e irrepreensvel sentena do culto e operoso Juiz Rubens Gabriel Soares. O Sr. Des. Alvimar de vila - Analisando os autos com o merecido cuidado que a matria discutida exige, tenho que outro no pode ser o desfecho da lide, que no o esposado pelo ilustre Desembargador Relator, em seu voto proferido com excelncia. A fim de ratificar o entendimento ora adotado, consigno algumas relevantes consideraes. Segundo a dogmtica crist, o feto adquire o estado de pessoa desde a concepo, ou seja, desde o surgimento do embrio (juno do espermatozide com o vulo), razo pela qual h vida a partir desse momento. Essa crena prevalece desde os primrdios do Cristianismo e restou preservada no correr dos sculos. Com mais ou menos tempo de vida, considera-se o feto, desde o incio, como sendo pessoa dotada de um esprito semelhante ao do Criador. E no s o Direito Cannico que considera o feto como pessoa. Assim tambm o Direito Positivo Brasileiro, como bem detalhou o culto Des. Nilo Lacerda, em seu voto condutor. Com efeito, o Cdigo Penal classifica o aborto no Ttulo I, que trata Dos crimes contra a pessoa e no Captulo I, que dispe sobre os Crimes contra a vida. O Cdigo Civil, por seu turno, logo no incio, pe a salvo desde a concepo os direitos do nascituro (art. 4). O Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que sempre ho de ser tomadas medidas 176
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que permitam o nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso da criana (art. 7). O bem jurdico penalmente tutelado, no caso do aborto, a vida. Magalhes Noronha esclarece que:
... em qualquer momento, o produto da concepo est vivo, pois cresce e se aperfeioa, assimila as substncias que lhe so fornecidas pelo corpo materno e elimina os produtos de recusa; executa, assim, funes tpicas da vida (Direito penal. 2. ed. Saraiva, v. 2, p. 61-62).

O feto, conseqentemente, um ser vital dotado de esprito, o que restou comprovado, alis, pelos depoimentos reais, citados pela douta sentena monocrtica, de onde se extraem sentimentos diversos vivenciados pelos pais, que tiveram a sabedoria de aguardar o nascimento do filho anencfalo e compartilhar, com ele, os seus dias de vida. Outrossim, a Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948) estabelece que cada pessoa tem direito vida..., e a Declarao Universal dos Direitos da Criana (1959) diz que
... a criana em razo de sua imaturidade fsica e mental, necessita especial proteo e cuidado, incluindo adequada proteo legal tanto antes como depois do nascimento.

Relevante notar que o bem jurdico primordial tambm especialmente protegido pela Constituio Federal. Comea estabelecendo ser inviolvel o direito vida (art. 5, inciso I); insiste no mesmo tema, no art. 227, ao dar absoluta prioridade ao direito vida. Em face dos preceitos legais mencionados, infere-se que a autorizao do aborto eugensico, no contemplado por qualquer norma do direito infraconstitucional, resultaria em afronta Lei Maior, o que se afirma sem negar o devido respeito aos que defendem teses opostas. No h como autoriz-lo mesmo quando o feto portador de anencefalia, porquanto o

bem jurdico vida havido como inalienvel, indisponvel e irrenuncivel. Ademais, o prognstico no sentido de que seria o ente portador de tal anormalidade no se reveste da infalibilidade, o que foi, tambm, objeto de apreciao pelo douto Relator. Pelos motivos apontados, Nelson Hungria, um dos mais respeitados penalistas do Brasil, com renome internacional, preleciona que:
O Cdigo no inclui entre os casos de aborto legal o chamado aborto eugensico, que, segundo o projeto dinamarqus de 1936, deve ser permitido quando existe perigo certo de que o filho, em razo de predisposio hereditria, padecer enfermidade mental, imbecil-

idade ou outra grave perturbao psquica, epilepsia ou perigosa e incurvel enfermidade corporal (Comentrios ao Cdigo Penal. Forense, 1942, v. 5, p. 275).

Devido s ponderaes acima expostas e com base em slida doutrina que apregoa no existir viabilidade jurdica para sustentar a possibilidade de o juiz, mediante provocao da parte interessada, expedir autorizao para prtica de aborto, coloco-me de acordo com o eminente Des. Relator e nego provimento ao recurso. O Sr. Des. Saldanha da Fonseca Acompanho os votos que me antecederam. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

TOMBAMENTO - NOTIFICAO PRVIA DO PROPRIETRIO - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - ANULAO - IMPOSSIBILIDADE Ementa: Tombamento. Anulao. Notificao prvia da proprietria. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. - No constitui cerceamento de defesa o fato de no ter a proprietria do imvel, tombado pelo Poder Pblico, recebido a notificao que lhe foi enviada, ou deixado de ler o edital no rgo oficial. O cerceamento ocorreria caso a Municipalidade se omitisse no seu dever de expedir e remeter a notificao e de publicar o edital, como determinado pela lei. APELAO CVEL N 1.0024.03.943004-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Edna Mara dos Santos Teixeira - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de outubro de 2006. Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Trata-se de recurso de apelao interposto por Edna Mara dos Santos Teixeira contra a sentena de f. 366/368, que julgou improcedente o pedido formulado na ao anulatria de ato administrativo ajuizada contra a Prefeitura Municipal de Belo Horizonte, objetivando a declarao de nulidade do ato que procedeu ao tombamento do imvel, situado na Rua Floresta, 82, Bairro Floresta, nesta Capital, do qual proprietria. Reconhece a sentena
que no existe ilegalidade ou qualquer mcula que tenha o condo de nulificar o indigitado tombamento. Nem h prejuzo para a autora, e sim benefcio para a comunidade, preservado o interesse pblico e o seu valor cultural.

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Alega a apelante, em sntese, s f. 371/375, que o tombamento do imvel se deu sua revelia, sendo que somente 04 (quatro) anos depois que tomou conhecimento do fato, mesmo assim porque pretendia vender o imvel e, ao solicitar a certido de nada consta, ficou sabendo que seu imvel fora tombado. Insiste em que no existe qualquer documento comprovando a ampla divulgao do ato de tombamento; em que o rgo tombador no procurou localiz-la, limitando-se a expedir uma notificao que foi devolvida pelo correio, por no ser encontrada a destinatria, e publicao no Dirio Oficial do Municpio, de circulao interna, de acesso impossvel aos cidados comuns. Alega, ainda, que o Poder Pblico agiu com arbitrariedade, no tendo sequer realizado uma vistoria, em que poderia constatar que o imvel j no mais possua caractersticas de imvel antigo, pois j haviam sido construdas duas lojas com portas de ao, que no so prprias da poca histrica; que o ato praticado pelo Poder Pblico a prejudicou, pois respondeu e continua a responder a processos, alm de ter o seu imvel desvalorizado. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. O tombamento um instituto previsto no 1 do art. 216 da Constituio Federal e tem por objetivo a preservao de patrimnio histrico e cultural.
O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao.

O imvel pertencente apelante foi tombado, e pode-se verificar que, ao contrrio do alegado, foram obedecidos os trmites legais. O Poder Pblico expediu a notificao, cuja cpia se encontra f. 118, que no chegou s mos da interessada, tendo o correio informado o motivo mudou-se (f. 20). No tendo logrado xito a notificao pessoal, foi publicado o edital no Dirio Oficial do Municpio (f. 122), dele constando todos os imveis que foram objeto de tombamento. No h que se falar em cerceamento de defesa, visto que isso ocorreria caso a Municipalidade se omitisse no seu dever de expedir e enviar a notificao apelante sobre o processo de tombamento e de realizar a publicao do edital. No crvel que a apelante no tenha tomado conhecimento dos fatos, dada a discusso que se travou na poca, divulgada pelos meios de comunicao, acerca dos tombamentos de imveis na regio do Bairro Floresta. A responsabilidade pelo seu desconhecimento no pode ser atribuda ao Poder Pblico. No se vislumbra nos autos nenhum motivo a ensejar o acolhimento da pretenso de nulidade do ato. Por essa razo, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Brando Teixeira e Caetano Levi Lopes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

PLANO DE SADE - EMERGNCIA - INTERNAO - PERODO DE CARNCIA - PRAZO MXIMO DE 24 HORAS - PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA - ART. 12 DA LEI 9.656/98 ARTS. 4, III, 6, I, 51, XV, DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR 178
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Ementa: Carncia. Plano de sade. Situao de urgncia/emergncia. Prazo mximo 24 horas. Internao permitida. - O prazo mximo de carncia para atendimento de urgncia/emergncia estipulado em lei 24 (vinte e quatro) horas. Cumpridas as 24 (vinte e quatro) horas e configurada a urgncia, o atendimento dever ser estendido, autorizando todo e qualquer procedimento necessrio para manuteno da vida do assistido, inclusive cirrgico. Aplicao do art. 12 da Lei 9.656/98, e dos arts. 51, XV, arts. 4, III, e 6, I, todos do CDC. APELAO CVEL N 2.0000.00.506733-8/000 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Cassi - Caixa de Assitncia dos Funcionrios do Banco do Brasil S.A. - Apelados: Ricardo Melo Muzzi e outro - Relator: Des. D. VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de outubro de 2006. D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - Trata-se de recurso de apelao aviado por Cassi - Caixa de Assistncia dos Funcionrios do Banco do Brasil S.A. contra a deciso de f. 151/154, prolatada pelo MM. Juiz de Direito da 22 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte/MG, que, nos autos da ao ordinria com pedido de antecipao de tutela ajuizada por Maria das Graas Melo, julgou procedente o pedido autoral, condenando a r/apelante, com base nos princpios da boa-f, da dignidade da pessoa humana, da razoabilidade e do direito sade, a efetuar a total cobertura dos servios mdicos prestados desde a data da internao (22.03.2004), at a data do falecimento da autora/apelada (09.04.2004) - certido de bito f. 100 -, nos termos do contrato celebrado, bem como ao pagamento de custas e despesas processuais mais honorrios advocatcios, os quais fixou em 15% sobre o valor atribudo causa. Interpostos embargos de declarao pela autora/apelada, s f. 157/158, requerendo a aplicao da multa pecuniria diria cominada pelo descumprimento do deferimento da antecipao de tutela. Deciso dos embargos s f. 160/161, pela improcedncia. No se conformando, a r Cassi - Caixa de Assistncia dos Funcionrios do Banco do Brasil S.A. aviou recurso de apelao de f. 163/168 no prazo legal, alegando em sntese que no houve infringncia aos princpios da boa-f, da razoabilidade, da dignidade humana ou do direito sade, requereu a aplicao do princpio pacta sunt servanda. Pugna pela inverso dos nus da sucumbncia. Contra-razes tempestivas s f. 172/180. Esse o relatrio. douta reviso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Para os casos de urgncia e emergncia, no pode o plano de sade exigir o cumprimento de prazo de carncia superior a 24 (vinte e quatro) horas, ou impor limitaes, devendo o atendimento ser amplo e irrestrito, at que cesse o risco de morte do usurio. A clusula em que se arrima a negativa da apelante colide frontalmente com o preceito contido no art. 51, XV, do CDC, haja vista que se coloca em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor. Ao contratar os servios oferecidos pela apelante, almejou a apelada resguardar o bem
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jurdico mais valioso que integra sua esfera jurdica, sua vida. No entanto, diante de uma situao de emergncia, em que a vida do consumidor sofre risco potencial de dano, a apelante se recusou a atender legtima expectativa do consumidor quando da celebrao do contrato, sob a alegao de descumprimento de carncia. Ora, em se tratando de procedimentos de urgncia, no h que se falar em qualquer tipo de limitao dos servios mdicos a serem empregados no intuito de salvar a vida humana. Tem razo a apelante ao afirmar que a internao da autora em UTI era condio essencial para manuteno da vida da mesma. A guia de atendimento no pronto-socorro (doc. 17) j demonstra a necessidade de encaminhamento para CTI, pois, no mesmo dia da internao, no quadro destino, foi lanado CTI, e no espao condies consta grave. Assevere-se que tais informaes so corroboradas pelos relatrios de f. 25/26, feitos respectivamente pelo Dr. Fernando Carvalho - CRM/MG 31.855 - cardiologista que avaliou a apelada quando no atendimento de urgncia, e pela Sr. Cspia Santos, coordenadora de admisso do Hospital Vera Cruz. Ressalte-se ainda que todos os demais documentos obtidos junto ao hospital e colacionados s f. 27/39 s vm a reforar as informaes prestadas pelos docs. de f. 25/26, demonstrando, de forma inequvoca, a necessidade da internao para tratamento intensivo, sob risco de morte. O Superior Tribunal de Justia j decidiu a matria, assim se manifestando:
Plano de sade. Prazo de carncia. Internao de urgncia. - O prazo de carncia no prevalece quando se trata de internao de urgncia, provocada por fato imprevisvel causado por acidente de trnsito. Recurso conhecido e provido (STJ - REsp 222339/PB - Quarta Turma - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - j. em 28.06.2001).

A negativa de cobertura de atendimento mdico diante de uma situao de urgncia caracteriza violao ao princpio da boa-f objetiva, haja vista que a apelante no atua como parceiro contratual e no colabora para que o contrato atinja a sua finalidade econmica. Judith Martins-Costa delineia os contornos da boa-f objetiva:
(...) modelo de conduta social, arqutipo ou standard jurdico, segundo o qual cada pessoa deve ajustar a prpria conduta a esse arqutipo, obrando como obraria o homem reto: com honestidade, lealdade e probidade. (...) regra de conduta fundada (...) na considerao para os interesses do alter visto como um membro do conjunto social que juridicamente tutelado (MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado: sistema e tpica no processo obrigacional. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999, p. 411-412).

No caso em tela, ocorre violao do art. 4, III, bem como do art. 6, I, alm do j citado art. 51, XV, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor. As clusulas restritivas ao direito do consumidor devem ser interpretadas da forma menos gravosa a este, no sendo razovel que o aderente a plano de sade se veja desamparado no momento em que mais precise da prestao do servio, quando caracterizada situao de urgncia mdica. Diante de tais argumentos, fica esvaziada toda a tese de defesa apresentada pela apelante, no prevalecendo a clusula contratual que estabelece carncia, haja vista se tratar de medida de urgncia, motivo pelo qual nego provimento ao recurso. Mantido o nus sucumbencial, em face da manuteno da deciso primeva. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wagner Wilson e Mota e Silva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

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LOCAO - FIADOR - IMVEL RESIDENCIAL - BEM DE FAMLIA - IMPENHORABILIDADE DIREITO MORADIA - GARANTIA CONSTITUCIONAL Ementa: Agravo de instrumento. Fiador. Bem de famlia. Impenhorabilidade. Moradia. Direito fundamental garantido na CF/88. - Conforme entendimento jurisprudencial atual, tendo a CF/88 conferido ao direito de moradia o status de direito fundamental, no pode prevalecer a regra constante do art. 3, inciso VII, da Lei 8.009/90, que excepciona o fiador. - No justo que se permita a penhora do imvel residencial do fiador, em razo de dvida decorrente do contrato de locao, e no se permita a penhora do bem do locatrio, principal devedor. - Deve ser desconstituda a penhora realizada sobre o bem de famlia de titularidade do fiador.
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AGRAVO N 1.0223.97.010111-7/001 - Comarca de Divinpolis - Agravante: Esplio de Luiz Pereira da Silva - Agravados: Geraldo Afonso Santos e outro - Relator: Des. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de outubro de 2006. Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pedro Bernardes - Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo esplio de Luiz Pereira da Silva contra deciso interlocutria (f. 23/28-TJ), proferida pelo MM. Juiz da 5 Vara Cvel da Comarca de Divinpolis, nos autos da ao de execuo de sentena, ali ajuizada pelo agravante em face dos agravados Geraldo Afonso Santos, Marta Guimares Santos, Carlos Constantino Maciel e Helena Maria Santos Maciel Guimares, que desconstituiu a penhora realizada sobre o imvel dos agravados. Em suas razes recursais (f. 02/21-TJ), o agravante, aps tecer consideraes acerca da presena dos requisitos necessrios para a interposio do presente pela via instrumental, alega, em sntese, que, visando receber os aluguis e demais encargos da locao, ingressou com uma ao de despejo cumulada com cobrana em face de Ualisson Csar Faria e que, posteriormente e devido procedncia, culminou com a presente ao de execuo de sentena; que os agravados, no contrato de locao, se declararam como principais pagadores e devedores solidrios; que, quando intimado para indicar bens penhora, indicou um imvel residencial de propriedade dos executados Geraldo Afonso dos Santos e Marta Guimares Campos Santos; que o MM. Juiz a quo, logo aps a indicao, determinou a lavratura do termo de penhora e a intimao dos executados, na forma do 5 do art. 659 do Cdigo de Processo Civil; que os executados Geraldo Afonso dos Santos e Marta Guimares Campos Santos, alm de no atenderem a tal determinao, manifestaram nos autos atravs de singela e malsinada petio, culminando com a surpreendente e inusitada deciso de desconstituio penhora; que a deciso no pode prosperar, uma vez que, em face da ausncia de regulamentao da Emenda Constitucional n 26, de 14.02.2000, falta-lhe eficcia plena, motivo pelo qual, a seu ver, devem prevalecer as excees previstas no art. 3 da Lei 8.009/90; que a deciso contraria o mais novo pronunciamento do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia e at mesmo do prprio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, uma vez que todos entendem pela possibilidade da penhora do bem do fiador.
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Tece outras consideraes, cita jurisprudncias, requer a concesso do efeito suspensivo e, ao final, o provimento do presente recurso e a reforma da deciso para que seja mantida a penhora do imvel pertencente aos agravados Geraldo Afonso dos Santos e Marta Guimares Campos Santos. O agravado apresentou contraminuta s f. 91/97-TJ e, inicialmente, alegou que o recurso interposto pelo agravante no pode ter o mrito analisado porque o recurso no foi dirigido ao Tribunal, mas sim ao MM. Juiz de Direito da Comarca de Divinpolis. Quanto ao mrito, alegou que o pleito do agravante fere os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana, da isonomia, do direito social de moradia, alm de desvirtuar a funo social da propriedade; que o imvel de moradia dos agravados no foi ofertado em garantia pelo fiador como no julgamento e na notcia juntada no agravo; que, em prevalecendo o entendimento do agravante, estar-se- ferindo o princpio constitucional da isonomia, pois a dvida pela qual responde o bem de famlia do fiador a mesma pela qual no podem ser penhorados os bens necessrios sobrevivncia do locatrio afianado e, dentre eles, o bem de moradia que pode ter adquirido aps a locao; que, segundo afirma, alm de ferir o princpio da impessoalidade, o dispositivo legal da Lei 8.009/90 desafia o art. 5, XXIII, da Constituio; que o direito moradia, por ser um direito social, com natureza fundamental, deve ser prestigiado porque ligado prpria dignidade da pessoa humana; que, caso a deciso no seja mantida, o fiador ser colocado em situao mais onerosa do que o prprio devedor principal. Tece outras consideraes, cita jurisprudncias e, ao final, requer seja negado provimento ao presente recurso e indeferido o pedido do agravante para que o agravado seja condenado por litigncia de m-f. O recurso foi devidamente preparado (f. 63-TJ). O efeito suspensivo requerido foi deferido, conforme deciso de minha lavra s f. 82/84-TJ. Preliminar suscitada pelo agravado. 182
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O agravado, atravs da preliminar suscitada, requereu que o presente recurso no fosse conhecido porque, a seu ver, o agravo de instrumento no foi dirigido a este Tribunal, mas sim ao MM. Juiz de Direito da Comarca de Divinpolis. Data venia, no h qualquer motivo para indeferir o processamento do recurso, uma vez que, ao contrrio do afirmado pelo agravado, o recurso foi sim dirigido a este egrgio Tribunal, conforme se observa nas razes recursais. A meu ver, foram atendidos todos os requisitos necessrios para admisso do presente recurso, de modo que no h motivo para impedir o seu processamento. Assim, rejeito a preliminar aviada e, estando presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Mrito. Conforme se depreende das razes do presente recurso e dos documentos apresentados, o agravante, aps a procedncia da ao que moveu contra Sr. Ualisson Csar Faria para recebimento dos aluguis, moveu execuo de sentena e, quando intimado para indicar bens, indicou o nico imvel pertencente aos Srs. Geraldo Afonso dos Santos e Marta Guimares Campos Santos, ento fiadores. O MM. Juiz a quo, ante o pedido dos agravados e muito embora inicialmente tenha deferido a penhora sobre o nico imvel pertencente a eles, proferiu nova deciso e desconstituiu a constrio judicial operada sobre o imvel. Inconformado, o agravante interps o presente recurso, visando reforma da deciso. Pois bem. Aps a anlise detida das razes recursais e dos documentos apresentados, constata-se que no h razo para modificar a deciso proferida. O MM. Juiz de primeiro grau entendeu que, sendo o bem penhorado bem de famlia,

no pode persistir a constrio, com o que no concorda o agravante, que alega que h de prevalecer a exceo prevista na Lei 8.009/90, introduzida pela Lei 8.245/91. Primeiramente, esclarea-se que o agravante, em nenhum momento, negou que o bem penhorado seja bem de famlia, devendo-se concluir que incontroversa essa questo. Alm disso, conforme se v do auto de penhora de f. 40 dos autos da execuo, v-se que de fato os bens penhorados so bens que guarnecem a residncia da apelada. Revendo meu posicionamento anterior e acompanhando o novo entendimento, tenho que com acerto decidiu o MM. Juiz de primeiro grau, devendo ser mantida a sentena apelada, conforme ser esclarecido a seguir. A Lei 8.009/90, em seu art. 3, inciso VII (com redao dada pela Lei 8.245/91), prev a impenhorabilidade do bem de famlia, mas ressalva a possibilidade de penhora do bem do fiador por obrigao decorrente de contrato de locao. A CF/88, por sua vez, em seu art. 6, conferiu moradia o status de direito fundamental, o que implica que tal direito essencial dignidade e bem-estar da pessoa humana. Comparando as duas regras, v-se que h uma incompatibilidade entre as mesmas, pois, enquanto a CF/88 prev que a moradia direito fundamental, a Lei 8.009/90 prev a possibilidade de penhora do bem utilizado como moradia pelo fiador e sua famlia. A meu ver, como decidido em primeira instncia, no pode prevalecer a regra constante do art. 3, inciso VII, da Lei 8.009/90, devendo-se considerar impenhorvel o imvel residencial utilizado para moradia do fiador e de sua famlia. Nesse sentido, manifestou-se recentemente o Ministro Carlos Velloso, do excelso STF:
A Lei 8.009, de 1990, art. 1, estabelece a impenhorabilidade do imvel residencial do casal ou da entidade familiar e determina que

no responde o referido imvel por qualquer tipo de dvida, salvo nas hipteses previstas na mesma lei, art. 3, incisos I a VI. Acontece que a Lei 8.245, de 18.10.91, acrescentou o inciso VII, a ressalvar a penhora por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. dizer, o bem de famlia de um fiador em contrato de locao teria sido excludo da impenhorabilidade. Acontece que o art. 6 da CF, com a redao da EC n 26, de 2000, ficou assim redigido: Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. Em trabalho doutrinrio que escrevi - Dos Direitos Sociais na Constituio do Brasil, texto bsico de palestra que proferi na Universidade de Carlos III, em Madri, Espanha, no Congresso Internacional de Direito do Trabalho, sob o patrocnio da Universidade Carlos III e da Anamatra, em 10.03.2003 ,registrei que o direito moradia, estabelecido no art. 6, CF, um direito fundamental de 2 gerao - direito social - que veio a ser reconhecido pela EC 26, de 2000. O bem de famlia - a moradia do homem e sua famlia - justifica a existncia de sua impenhorabilidade: Lei 8.009/90, art. 1. Essa impenhorabilidade decorre de constituir a moradia um direito fundamental. Posto isso, veja-se a contradio: a Lei 8.245, de 1991, excepcionando o bem de famlia do fiador, sujeitou o seu imvel residencial, imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, penhora. No h dvida de que ressalva trazida pela Lei 8.245, de 1991 inciso VII do art. 3 - feriu de morte o princpio isonmico, tratando desigualmente situaes iguais, esquecendo-se do velho brocardo latino: ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio, ou em vernculo: onde existe a mesma razo fundamental, prevalece a mesma regra de Direito. Isso quer dizer que, tendo em vista o princpio isonmico, o citado dispositivo - inciso VII do art. 3, acrescentado pela Lei 8.245/91 no foi recebido pela EC 26, de 2000. Essa no-recepo mais se acentua diante do fato de a EC 26, de 2000, ter estampado, expressamente, no art. 6, CF, o direito moradia como direito fundamental de 2 gerao, direito social. Ora, o bem de famlia - Lei 8.009/90, art. 1 - encontra justificativa, foi dito linha atrs, no constituir o direito moradia um direito fundamental que deve ser protegido e por isso mesmo encontra garantia na Constituio. Em sntese, o inciso VII do art. 3 da Lei 8.009, de

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1990, introduzido pela Lei 8.245, de 1991, no foi recebido pela CF, art. 6, redao da EC 26/2000. Do exposto, conheo do recurso e dou-lhe provimento, invertidos os nus da sucumbncia. Publique-se. Braslia, 25 de abril de 2005. Ministro Carlos Velloso - Relator.

A deciso em questo foi assim ementada:


Constitucional. Civil. Fiador. Bem de famlia. Imvel residencial do casal ou de entidade familiar. Impenhorabilidade. - Lei n 8.009/90, arts. 1 e 3 Lei 8.245, de 1991, que acrescentou o inciso VII ao art. 3, ressalvando a penhora por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao: sua norecepo pelo art. 6, CF, com a redao da EC 26/2000. Aplicabilidade do princpio isonmico e do princpio de hermenutica: ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio: onde existe a mesma razo fundamental, prevalece a mesma regra de Direito. Recurso extraordinrio conhecido e provido.

Por isso, adotando os ensinamentos do Ministro Carlos Velloso no Recurso Extraordinrio n 352.940-5, supra-referido, estou a entender que o inciso VII do art. 3 da Lei 8.009/90 no pode prevalecer em face da Constituio vigente, que conferiu moradia o status de direito fundamental. Registro, por fim, que no desconheo a existncia de decises em sentido diverso. Porm, a meu ver, neste momento, tenho que os argumentos apresentados nas decises no so suficientes para afastar o meu atual entendimento Assim sendo, tenho que com acerto decidiu o MM. Juiz de primeiro grau, devendo ser mantida a deciso que concluiu pela impenhorabilidade de bem de famlia, ainda que de dbito decorrente de fiana locatcia. Com essas razes, nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio de Pdua e Jos Antnio Braga. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

No tem sentido e no justo permitir que se penhore o bem de famlia do fiador e no possa ser submetido constrio o bem do locatrio, que o devedor principal, se utilizou, usufruiu e se beneficiou do bem locado. Alm disso, no justo que se prive a famlia do fiador de sua residncia, sendo a moradia, como dito supra, direito fundamental.

INDENIZAO - DANO MORAL - SEPARAO JUDICIAL - EX-CNJUGE - ATOS PRATICADOS NA DEFESA DE SEUS DIREITOS - DIFAMAO - PROVA - AUSNCIA IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Atos executados por ex-cnjuge na defesa de seus direitos. Exerccio regular de direito. Ausncia de prova de difamao. Improcedncia do pedido. Confirmao da sentena. - No configuram dano moral os atos praticados pelo ex-cnjuge, quando, em processo de separao judicial, este procura, sem a inteno de difamar o outro, resguardar os seus direitos relativos penso alimentcia e partilha do patrimnio do casal. APELAO CVEL N 1.0105.04.137562-4/001 - Comarca de Governador Valadares Apelante: S.O.C. - Apelada: M.A.A.P.C. - Relator: Des. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES 184
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Affonso da Costa Crtes - Conheo do recurso por presentes os requisitos para sua admissibilidade. Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta pelo apelante em face da apelada, com a alegao de que esta, por meio de lavratura de boletins de ocorrncia; envio de carta Loja Manica; deflagrao de processo judicial no Juizado Especial Criminal da comarca, exps a vida do autor tanto no meio social, como no profissional e familiar, com o nico intuito de difam-lo. Da deciso de improcedncia, com fundamento na ausncia de prova dos pressupostos necessrios para a configurao da obrigao de indenizar, apela o autor, sustentando que a sentena no deve prosperar, tendo em vista que o Magistrado a quo descuidou de elementos importantes da fundamentao inicial, no atentando para a farta e robusta prova dos autos, carreada por inmeros depoimentos testemunhais e documentos que corroboram o pleito inicial. Pede, afinal, pelo provimento da apelao. Em contra-razes, pugna a recorrida pela total confirmao da sentena. Sem preparo, porquanto o apelante est sob a assistncia judiciria. Compulsando os autos, v-se que o autor ajuizou a presente ao, objetivando o recebimento de indenizao por danos morais, no valor de R$ 50.000,00 de sua ex-esposa, M.A.A.P., embasando seu pedido no fato de que esta o teria difamado no meio social, profissional e familiar, por

meio de lavratura de boletins de ocorrncia, carta Loja Manica, ajuizamento de aes nos Juizados Especiais, causando-lhe, segundo afirma, prejuzos incomensurveis, pois, alm de ter que se submeter a tratamento psiquitrico, para se curar de quadro depressivo, teve que se justificar, perante toda a sociedade, sobre as inverdades constantes dessas peas. Em sua defesa, rebate a requerida as alegaes do autor, aduzindo que no teve inteno de difam-lo ao praticar os atos acima descritos, mas to-somente de defender os seus direitos decorrentes da separao judicial, referentes prestao alimentcia e partilha dos bens do casal, ou seja, afirma que agiu em exerccio regular de direito, razo pela qual postula pela improcedncia da ao indenizatria. Na sentena, o ilustre Juiz julgou improcedente o pedido, ao fundamento da inexistncia de pressupostos necessrios para a configurao da obrigao de indenizar, quais sejam: ao ou omisso, nexo causal e dano. Pois bem, verdade que, nos termos do art. 5, X, da Constituio Federal, assegurado ao ofendido o direito reparao resultante de calnia ou injria, ao dispor que:
so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

De igual modo, o art. 186 do Cdigo Civil dispe que:


Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Todavia, imprescindvel, para tanto, a comprovao dos seguintes requisitos: a existncia do dano, do nexo de causalidade entre o fato e o dano e a culpa lato sensu do agente. Na hiptese dos autos, antes de se averiguar a presena de tais requisitos, de modo a imputar a responsabilidade da indenizao requerida, mister sejam feitas algumas consideraes.
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De toda a prova apresentada, tem-se que as partes, marido e mulher, passam por tumultuada separao judicial, tanto verdade que, a partir desta, vrias aes se originaram, como execuo de alimentos, arrolamento de bens, habeas corpus, agravos de instrumento, representao criminal e ao penal privada. E, como sabido, o processo de separao judicial, na forma contenciosa, rduo, na maioria das vezes traumtico, pois nenhuma das partes pretende ali fazer concesses, ao contrrio, s h espao para imposies e acusaes recprocas. Na hiptese, exatamente essa a realidade retratada no conjunto probatrio. A r, diante do descumprimento pelo autor das obrigaes constantes da separao judicial, mais precisamente penso alimentcia e partilha dos bens do casal, procurou resguardar os seus direitos, fazendo-o atravs das vrias aes ajuizadas, tais como arrolamento de bens, execuo de alimentos e outras. Consta nos autos que o autor, por diversas vezes, se negou a efetuar o pagamento de penso requerida e aos filhos, tendo, at mesmo, sido preso, diante do inadimplemento, por aproximadamente sessenta dias. Este fato foi confirmado no seu depoimento pessoal de f. 342; se no, vejamos:
... que o Juiz determinou que teria que pagar penso alimentcia ex-esposa, mas ele no concorda, haja vista a mesma receber mais de quatro mil reais; que no meio de tanta desonestidade e humilhao o depoente no paga a penso r...

o referido cofre, muito pelo contrrio, tendo esse fato, tambm, sido confirmado quando de seu depoimento: ... que confirma que abriu o cofre que era de sua propriedade; que tirou dinheiro e documentos de sua propriedade.... Na carta enviada Loja Manica, no se vislumbra inteno da recorrida de difamar o autor, mas to-somente o propsito de que a Maonaria intercedesse para que o autor pagasse as prestaes alimentcias inadimplidas. E, pelo que se infere dos depoimentos, os maons so tratados como irmos, presumindo, com isso, que se ajudam mutuamente, motivo do envio da carta pela recorrida, corroborado pelo depoimento de Zelino Ferreira Rossi (f. 344), testemunha arrolada pelo autor, que afirma que:
poca da priso do autor houve um movimento dentro da Maonaria no sentido de livr-lo, mas o autor no quis, pois ele mesmo achava injusto pagar a penso da r, somente para os filhos e, ento, pediu para que o depoente e os demais irmos da Maonaria no pagassem o dbito.

Ademais, no apresentou o recorrente provas concretas da divulgao do teor da carta fora da Maonaria, para o fim de caracterizar a prtica de ato ilcito por parte da recorrida. Por ltimo, as aes ajuizadas no Juizado Especial tambm se fizeram necessrias, diante da j falada inadimplncia do recorrente quanto aos deveres constantes da separao do casal. A propsito, veja-se o entendimento do antigo Tribunal de Alada, hoje Tribunal de Justia, em caso anlogo:
Dano moral - Atos praticados por ex-cnjuge em defesa de seus interesses decorrentes da separao judicial - Ausncia de prova de inteno de difamar - Prejuzo a ser reparado no suficientemente comprovado - Improcedncia do pedido em primeira instncia Apelao improvida. - Os atos praticados por ex-cnjuge, em decorrncia de separao judicial do casal, tais como pedido de priso pelo no-pagamento de penso alimentcia

Quanto aos atos da recorrida, tidos pelo recorrente como ilcitos, tem-se que foram praticados em exerccio regular de direito de defesa, direito este assegurado constitucionalmente. O boletim de ocorrncia, cujo teor diz respeito subtrao, por ele prprio, de valores de seu cofre pessoal, foi lavrado como forma de resguardar futura partilha, mormente porque o requerente no tinha autorizao legal para abrir 186
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arbitrada por deciso judicial, e a expedio de ofcios a reparties pblicas solicitando informaes sobre as atividades e o rendimento do ex-cnjuge, alm da publicao de nota tida como ofensiva na imprensa, sem a meno do nome do suposto ofendido, no ensejam a reparao do pretendido dano moral da decorrente, ante a ausncia de inteno de difamar e da ocorrncia do prejuzo resultante da prtica desses atos (Apel. n 310.562-4, Des. Fernando Brulio, publ. em 20.09.2000).

prprio apelante, que, injustificadamente, se negou a prestar assistncia material sua esposa e filhos, deixando de cumprir clusulas avenadas na separao judicial. Sendo assim, como acima j dito, a inadimplncia do recorrente deu causa a todos os atos praticados pela recorrida, que, sem a inteno de difam-lo, procurou fazer valer os seus direitos. Portanto, no se vislumbra a configurao dos elementos do dano moral, uma vez que o apelante no se desincumbiu de apresentar provas nesse sentido. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo, na ntegra, a sentena de primeira instncia. Custas recursais, pelo apelante, observada a gratuidade de justia a ele deferida. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mota e Silva e Maurlio Gabriel. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Maria Helena Diniz, a respeito do tema, leciona que:


H hipteses excepcionais que no constituem atos ilcitos apesar de causarem danos aos direitos de outrem, isto porque o entendimento lesivo do agente, por motivo legtimo estabelecido em lei, no acarreta o dever de indenizar, porque a prpria norma jurdica lhe retira a qualificao de ilcito. Assim, ante o artigo sub examine no so ilcitos: a legtima defesa, o exerccio regular de um direito e o estado de necessidade (Cdigo Civil anotado, art. 160, Saraiva, 1996, p. 170).

De toda a prova dos autos, tem-se que toda a controvrsia teve origem na conduta do

SEPARAO JUDICIAL - MORTE DE EX-CNJUGE - ARROLAMENTO E PARTILHA DE BENS AUSNCIA - EX-CNJUGE SOBREVIVENTE - DIREITO DE AO EM FACE DO ESPLIO INTERESSE PROCESSUAL Ementa: Arrolamento e partilha de bens. Separao judicial. Direito de ao. - A separao judicial sem partilha de bens confere a qualquer dos interessados o direito de ao para arrolamento e partilha de bens. Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0105.04.135030-4/001 - Comarca de Governador Valadares - Apelante: Clara Armond de Queiroz - Apelado: Esplio de Washington de Queiroz Filho, representado pelo inventariante Jlio Cesar Marques Pereira de Queiroz - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO AO RECURSO E CASSAR A SENTENA.
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Belo Horizonte, 17 de agosto de 2006. Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Jos Roberto Moreira Filho. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Tratase de recurso de apelao contra sentena de f. 201, que, na ao de arrolamento de bens e respectiva partilha ajuizada por Clara Armond de Queiroz em face do esplio de Washington de Queiroz Filho, representado pelo inventariante Jlio Csar Marques Pereira de Queiroz, extinguiu o processo sem julgamento de mrito por ilegitimidade ad causam e impossibilidade jurdica do pedido, condenando a autora ao pagamento das custas processuais, suspensa a exigibilidade nos termos da Lei n 1.060/50. Embargos de declarao opostos s f. 202/211, rejeitados s f. 213/214. Em suas razes recursais (f. 215/234), suscita a apelante a preliminar de nulidade da sentena por falta de fundamentao e, no mrito, bate-se pela reforma do decisum alegao de que: a) o Juzo da 6 Vara da Comarca de Governador Valadares competente para apreciar e julgar o pedido formulado na inicial, pois nesse correu o processo de inventrio do de cujus; b) inexiste coisa julgada quanto ao processo de inventrio, pois pendem litigiosidades sobre os bens relacionados no inventrio, no tendo o il. Juiz a quo determinado a reserva de quinhes cabveis ao ex-cnjuge; c) vrios bens deixados pelo falecido no foram arrolados pelo inventariante, nem mesmo partilhados ou adjudicados nos autos do inventrio, sendo, portanto, possvel seu pedido inicial. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A falta de preparo justifica-se por estar a recorrente sob o plio da justia gratuita. Preliminar.

Afasto, de plano, a preliminar, pois, conquanto tenha a apelante formulado vrios questionamentos ao il. Juiz a quo, cabe ao magistrado, ao sentenciar, to-somente demonstrar as razes de seu convencimento, o que restou devidamente feito pelo il. Juiz da 6 Vara Cvel. Rejeito a preliminar. A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - De acordo. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim Mrito. Depreende-se dos autos que a apelante se separou de Washington de Queiroz Filho, nestes autos representado por seu esplio, e na poca a partilha dos bens ficou postergada, com a observao de que caberia a cada um 50% (cinqenta por cento) dos bens descritos no item 03 (trs) da inicial e outros existentes, pelo que cabvel a sobrepartilha (f. 15/19 e f. 90/91). In casu, a partilha dos bens do casal separado pode acontecer no momento da deciso de homologao do pedido de dissoluo ou em outro futuro, em tpico procedimento ordinrio (CPC, art. 1.121). Nesse contexto, porque os autos revelam que os bens arrolados na inicial da ao de separao litigiosa no foram partilhados na proporo acordada, nem sequer outros porventura descobertos, no h dvida de que a apelante tem ao de arrolamento e partilha dos bens que compunham o patrimnio da sociedade conjugal desfeita. Assim, o inventrio de bens deixados por Washington de Queiroz Filho, promovido por Jlio Csar Marques Pereira (f. 114/149), no pode ser erigido como obstculo ao direito de partilha dos bens da sociedade conjugal desfeita. Decerto que o resultado da partilha dos bens poder influir no processo de inventrio, bem como eventual reconhecimento de paternidade. Com efeito, a diviso dos bens que a apelante postula no pode ser postergada.

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Por fim, cabe observar que existe interesse processual quando o direito tiver sido ameaado ou efetivamente violado. No caso, a apelante, excnjuge que procura ver incorporada em seu patrimnio individual parte dos bens a que tem direito, em face de provimento de separao judicial, decerto que tem interesse processual. Questes atinentes competncia do juzo devem ser suscitadas no momento processual oportuno, conforme determina a legislao processual civil em vigor. Portanto, a separao judicial sem partilha de bens confere a qualquer dos interessados o direito de ao para arrolamento e partilha de bens. A falta superveniente de qualquer dos separados no obsta o pedido de partilha do sobre-:::-

vivente, nada obstante inconfundveis os bens partilhveis como os inventariados. Em face do exposto, dou provimento apelao, para cassar a sentena e determinar o regular processamento da ao ordinria de arrolamento e partilha de bens. Sem custas. A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - De acordo. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO AO RECURSO E CASSARAM A SENTENA.

INDENIZAO - NOTITIA CRIMINIS - EXERCCIO REGULAR DE DIREITO - DANO MORAL INEXISTNCIA - INDEFERIMENTO DO PEDIDO Ementa: Ao de indenizao. Notitia criminis. Exerccio regular de direito. Danos morais. Noconfigurao. - Para que se condene algum ao pagamento de indenizao por dano moral, preciso que se configurem os pressupostos ou requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa do agente, em caso de responsabilizao subjetiva, e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o prejuzo. - O exerccio regular de direito, em virtude de se tratar de excludente de responsabilidade civil, afasta a ilicitude da conduta que interfere na esfera jurdica alheia. - Constitui exerccio regular de direito de apresentao de notitia criminis ao Ministrio Pblico, desde que de boa-f, solicitando o esclarecimento a respeito da emisso de cheques sem fundos e da sustao dos ttulos antes do vencimento por iniciativa do devedor. Apelo no provido. APELAO CVEL N 1.0481.04.036917-7/001 - Comarca de Patrocnio - Apelante: Alair Pedro Gonalves - Apelado: Osmar Fernandes - Relator: Des. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 5 de outubro de 2006. Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Flvio de Souza e Silva e, pelo apelado, o Dr. Evandro Franco Magalhes.
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O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha Conheo do recurso, uma vez que prprio, tempestivo, regularmente processado e isento de preparo, visto que o apelante litiga sob o plio da assistncia judiciria gratuita. A reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 05.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37, pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS,
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano moral (Aguiar Dias, A reparao civil, tomo II, p. 737).

Segundo o requerente, ele foi vtima de denunciao caluniosa, haja vista o requerido terlhe imputado a prtica do crime de estelionato. Analisando o contedo probatrio dos autos, verifica-se que, realmente, em decorrncia de representao apresentada pelo requerido ao Ministrio Pblico, foi apresentada denncia contra o requerente, dando incio ao criminal visando sua condenao pela prtica da conduta prevista no at. 171 do Cdigo Penal (f. 18/23). Embora tenha sido julgada improcedente a ao criminal (f. 107/115), resta fartamente demonstrado nos autos que, realmente, o requerente sustou os cheques emitidos em favor da sociedade da qual o requerido um dos scios, os quais desde a emisso no tinham fundos. A esse respeito, confira-se trecho do depoimento pessoal do ru:
que o requerido mandou que o filho fosse cobrar do depoente na firma em que ele trabalhava; que por esta razo, com relao a esta dvida, deu quatro ou cinco cheques de sua prpria emisso, como garantia da dvida; que estes cheques no tinham fundos e por isto no era para serem cobrados, porque atrapalharia a situao do depoente na firma em que trabalhava; que no procurou negociar com o requerido; mas que depois disso foi xingado e desacatado pelo filho do requerido; que os cheques foram emitidos em favor do Posto Patrocnio Petrleo; que posteriormente sustou os cheques para que no cassem sem fundos; que avisou ao Posto que havia sustado os cheques; que no fez nenhuma proposta de pagamento da dvida, mas apenas avisou que sustou os cheques (...) (f. 221).

Importante ter-se sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro, no REsp n 1.604-SP, RSTJ 33/521). Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar
um jogo duplo de noes: a) de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia (...); b) de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta... (Instituies de direito civil, 7. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. II, p. 235). na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao... (Caio Mrio, ob. cit., p. 316).

Cumpre salientar que a assertiva exposta na petio inicial, no sentido de que o requerente emitiria os cheques no valor de R$ 6.600,00, em garantia ao pagamento de uma duplicata, e de que somente aps o vencimento desta seria possvel tentar receber o valor neles descrito no se encontra demonstrada nos autos. Sob esse aspecto, ressalte-se que, no depoimento pessoal da requerente e das testemunhas arroladas pelas partes, no mencionada a existncia de tal duplicata. Outrossim, o fato de

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os cheques terem sido emitidos pr-datados enfraquece a tese do requerente de que eles foram dados em garantia, em virtude de no ser comum tal prtica. Verifica-se, pois, que a desconfiana do requerido, em face do requerente, era fundada, no havendo traos de m-f da notitia criminis por ele formulada junto ao Ministrio Pblico. Cumpre salientar que o prprio Parquet considerou pertinente a representao e optou por propor a denncia, no havendo que se falar em acusaes infundadas. Ademais, extrai-se da notitia criminis que o requerido apenas pleiteou ao Ministrio Pblico que tomasse as providncias cabveis, visto que lhe parecia que o requerente procurava obter vantagem ilcita em prejuzo alheio (f. 22/23). Quanto ao fato de o requerido ter figurado como assistente na acusao do processo criminal, pleiteado a condenao do requerente e interposto apelao em face de sentena absolutria, de modo algum, caracteriza atos ilcitos, mas sim exerccio dos direitos que a lei lhe confere. Tambm caracteriza exerccio regular de direito a propositura das aes monitrias pelo requerido em face do requerente, visando ao recebimento dos valores descritos nos cheques emitidos por este ltimo. Frise-se que, assim como tem o credor direito de tentar receber seu crdito pela via judicial, garantido ao devedor defender-se, utilizando-se dos meios que a lei lhe confere, para afastar tal pretenso. Dessarte, no se vislumbra ato ilcito praticado pelo requerido, uma vez que agiu em exerccio regular de direito. A respeito de exerccio regular de direito, lecionava Caio Mrio da Silva Pereira:
O fundamento moral da escusativa encontrase no enunciado do mesmo adgio: qui iure suo utitur neminem laedit, ou seja, quem usa

de um direito seu no causa dano a ningum. Na noo de ato ilcito insere-se o requisito do procedimento antijurdico ou da contraveno a uma norma de conduta preexistente, como em mais de uma oportunidade tive ensejo de afirmar. Partindo deste princpio, no h ilcito, quando inexiste procedimento contra o direito (Responsabilidade civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 296).

Nesse diapaso, confiram-se os seguintes julgados desta Corte:


Apelao cvel. Ao de indenizao. Dano moral. Imputao de crime. Instaurao de inqurito policial. Exerccio regular de direito. Falta de interesse de agir. Recurso no provido. - A instaurao de pedido de providncias junto s autoridades policiais para apurar atos previstos nas leis como crime configura exerccio regular de direito. - A falta de interesse de agir, uma das condies da ao, consiste na necessidade ou utilidade que o autor da ao deve encontrar na atuao do rgo jurisdicional para a satisfao de um direito que entende lesado. Apelao conhecida e no provida (AC n 484.283-7, Rel. Juza Mrcia De Paoli Balbino, Nona Cmara Cvel, TAMG, j. em 04.02.2005). Ao e indenizao. Danos morais. Oferecimento de notitia criminis. Exerccio regular de um direito. Improcedncia. - O oferecimento de notitia criminis sem qualquer indcio de m-f ou levianidade constitui exerccio regular de um direito constitucionalmente assegurado, no havendo que se falar em danos morais (AC n 2.0000.00.505075-7/000, Rel. Des. Jos Affonso da Costa Crtes, Dcima Quinta Cmara Cvel, TJMG, j. em 25.08.2005). Indenizao. Inqurito policial. Ausncia de mf. Exerccio regular de direito. Acusao. Calnia. Publicidade. Danos morais. Requisitos. Prova. - Salvo os casos de m-f, o ato de se imputar ato criminoso a algum no transcorrer do inqurito policial no configura dano moral. Nos termos do art. 186 c/c o art. 927 do Cdigo Civil, para que haja o dever de indenizar, no basta a presena do dano, mister tambm a comprovao, pelo autor, da culpa do agente e o nexo causal entre ambos (dano e culpa), de modo que, ausentes quaisquer deste elementos, emerge, como conseqncia lgica e jurdica, a improcedncia da pretenso inicial (TJMG, AC n 1.0194.06.056154-6/001, Rel.

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Des. Irmar Ferreira Campos, Dcima Stima Cmara Cvel, j. em 06.07.2006).

No mesmo sentido a jurisprudncia da colenda Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia:


Civil. Recurso especial. Imputao de crime de furto a empregado. Comunicao autoridade policial. Dano moral. Ausncia. Indenizao indevida. Exerccio regular de direito. Dissdio pretoriano no comprovado. - Esta Corte de Uniformizao Infraconstitucional tem decidido que, a teor do art. 255 e pargrafos do RISTJ, para a comprovao e apreciao do dissdio jurisprudencial, devem ser mencionadas e expostas as circunstncias que identificam ou assemelham os casos confrontados, bem como juntadas cpias integrais de tais julgados, ou, ainda, citado repositrio oficial de jurisprudncia. In casu, isso no ocorreu. - A comunicao autoridade policial de fato que, a princpio, configura crime (subtrao de dinheiro) ou pedido de apurao de sua existncia e autoria, suficientes a ensejar abertura de inqurito policial, corresponde ao exerccio de um dever legal e regular de direito, que no culmina na responsabilidade indenizatria. Inexistncia de dano moral. - Precedentes (REsp n 468.377/MG). Recurso no conhecido (REsp n 254.414/RJ. Rel. Min. Jorge Scartezzini. Quarta Turma, j. em 03.08.2004. DJ de 27.09.2004, p. 360). Responsabilidade civil. Indenizao. Dano moral. Imputao de fato criminoso. Ausncia de m-f. Exerccio regular de direito. Precedentes. Recurso acolhido em parte. - Salvo os casos de m-f, a notitia criminis levada autoridade policial para a apurao de eventuais fatos que, em tese, constituam crime, a princpio no d azo reparao

civil, por constituir regular exerccio de direito, ainda que posteriormente venha a ser demonstrada a inexistncia de fato ilcito. - Admitida no caso a indenizao e restrito o recurso reduo do quantum indenizatrio, defere-se nesse sentido o apelo manifestado, em face de suas peculiaridades (REsp n 468.337/MG. Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira. Quarta Turma, j. em 06.05.2003. DJ de 23.06.2003, p. 380, RNDJ 45/133, RSTJ 172/460).

Cumpre salientar ainda que o fato de o requerente ter discutido com o filho do requerido e aquele ter dirigido a este improprios no capaz de levar responsabilizao do ru pelo pagamento de indenizao por danos morais, visto que, ainda que aquele estivesse autorizado por seu pai a cobrar a dvida, somente ele pode responder pelos excessos que eventualmente cometeu. Com tais razes de decidir, nego provimento apelao. Custas recursais, pelo requerente, ficando suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Irmar Ferreira Campos - De acordo. O Sr. Des. Lucas Pereira - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

TUTELA ANTECIPADA - TAXA CONDOMINIAL - PAGAMENTO - TRANSFERNCIA DA RESPONSABILIDADE - RESCISO CONTRATUAL - COMPRA E VENDA - BEM IMVEL TERRENO IMPRPRIO PARA CONSTRUO - PROVA INEQUVOCA - RECEIO DE DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIL REPARAO - INEXISTNCIA - OBRIGAO PROPTER REM INDEFERIMENTO DA TUTELA Ementa: Tutela antecipada. Pagamento das taxas condominiais. Obrigao propter rem. Transferncia para o antigo proprietrio. Dilao probatria. Necessidade. - Para o deferimento da antecipao da tutela, necessria a prova inequvoca da alegao de que haja receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. 192
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- No havendo prova inequvoca de que todo o imvel adquirido imprprio para construo, o que somente poder ser aferido aps dilao probatria, o contrato de compra e venda vlido e eficazes todas as suas clusulas, inclusive a que atribui ao novo proprietrio a obrigao de pagar as taxas condominiais do bem adquirido. AGRAVO N 1.0024.06.062585-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Seculus Empreendimentos Gerais S.A. - Agravada: Sheila Elisabeth Cabral - Relator: Des. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de dezembro de 2006. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Valdez Leite Machado - Seculus Empreendimentos Gerais S.A. apresentou agravo de instrumento em face da deciso de f. 69/70, proferida nos autos da ao de resciso contratual c/c perdas e danos que lhe move Sheila Elisabeth Cabral, a qual formulou pedido de antecipao de tutela consistente em transferir as taxas de condomnio vencidas e vincendas agravante at julgamento final do feito. Em 20.05.2005, as partes celebraram contrato de promessa de compra e venda, tendo como objeto o lote de terreno que descreve, com rea de aproximadamente 2.000 m. Afirma que a agravada pagou R$ 30.000,00 e, aps a compensao do cheque, foi imitida na posse do bem, registrando a escritura pblica de compra e venda na matrcula do imvel. Sustenta que, quando adquiriu o bem, a agravada tomou conhecimento de que havia uma pequena rea de preservao ambiental. A agravada requereu autorizao para a realizao das obras, recebendo um ofcio da Prefeitura indeferindo a interveno na vegetao, em uma rea de 344 m. Foi ento ajuizada ao de resciso contratual ao argumento de que nenhum tipo de edificao pode ser feita no lote, o que no verdadeiro, uma vez que a rea de preservao ambiental abrange apenas 344 m do terreno. A obrigao de pagar a taxa de condomnio deriva do direito real de propriedade (propter rem), estando a cargo de quem est usando e gozando do bem, no caso, a agravada. Sendo a posse e a propriedade do imvel da agravada, dela a obrigao de pagar as taxas condominiais. Do prprio contrato ajustado entre as partes, extrai-se que as taxas condominiais so de responsabilidade da agravada, consoante se extrai da clusula 7.1. Requer a concesso de efeito suspensivo e, ao final, que seja dado provimento ao recurso, indeferindo-se o pedido de antecipao de tutela da agravada. Foi concedido efeito suspensivo ao agravo (f. 94). O Juiz monocrtico prestou as informaes (f. 100), mantendo a deciso hostilizada. A agravada apresentou contra-razes (f. 102/105), afirmando que, ao contrrio do que afirma a agravante, toda a rea do lote foi considerada de preservao permanente, sendo que o ofcio da Prefeitura menciona 344 m, porque esta a rea a ser construda, que foi apresentada no projeto. 193

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O terreno foi adquirido com o fim especfico de construo da moradia da agravada, e, no podendo toda a rea ser utilizada, deve ser mantida deciso que concedeu a antecipao de tutela. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. O art. 273 do CPC faculta ao juiz, a requerimento da parte, antecipar total ou parcialmente os efeitos da tutela pretendidos na inicial, desde que presente a prova inequvoca, que o convena da verossimilhana da alegao, e o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. O juiz no tem a liberdade de decidir livremente, pois para o atendimento do pedido ter que verificar a presena das condies do referido art. 273 do Cdigo de Processo Civil. Na hiptese, do documento de f. 31, extraise que apenas uma rea de 344 m do lote adquirido pela agravada no pode ter interveno na vegetao, por se tratar de rea de preservao ambiental. Considerando que o terreno adquirido mede cerca de 2.000 m, a rea de preservao ambiental, em tese, no interfere na construo e devastao do restante do imvel. A agravada afirma que, na verdade, todo o imvel constitui rea de preservao ambiental. Contudo, a documentao juntada no suficiente para demonstrar que a rea total do lote adquirido no pode ser devastada. De qualquer modo, antes da declarao de resciso do contrato ajustado entre as partes, se for o caso, todos os encargos devidos em razo do imvel so de responsabilidade da agravada, inclusive as taxas condominiais, nos termos da clusula 7.3 do contrato, arts. 9 e 12 da Lei n 4.591/64 e art. 1.315 do CC/2002. Assim, no havendo prova inequvoca das alegaes da agravada, todas as clusulas do contrato de compra e venda de imvel ajustado com a agravante so vlidas e eficazes, sendo de 194
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responsabilidade da agravada o pagamento das taxas condominiais do imvel por ela adquirido. A respeito da antecipao de tutela, o tratadista J. E. de Carreira Alvim, na sua obra Cdigo de Processo Civil reformado (2 tiragem, Editora Livraria Del Rey, 1995, p. 105), lecionando sobre o novato instituto de nosso direito, tutela antecipada, na interpretao de citado dispositivo e condies em que se deve deferir ou no tutela antecipada, aduz:
Juzo de delibao e verossimilhana. - A constatao da verossimilhana e demais condies que autorizam a antecipao da tutela depender, sempre, de um juzo de delibao, nos moldes anlogos ao formulado para fins de verificao dos pressupostos de medida liminar em feitos cautelares ou mandamentais. Esse juzo consiste em valorar os fatos e o direito, certificando-se da probabilidade de xito na causa, no que pode influir a natureza do fato, a espcie de prova (prova pr-constituda), e a prpria orientao jurisprudencial, notadamente a sumulada (sic).

No se depara na splica com qualquer prova pronta do direito invocado, tudo ainda carente de uma cognio mais profunda. Alm disso, no caso de resciso do contrato, as taxas condominiais pagas pela agravada podero ser cobradas da agravante, no havendo que se falar em prejuzos. Demais disso, a discusso da validade e exigibilidade das clusulas do contrato de compra e venda de imvel exige a instalao do contraditrio e a ampla dilao probatria para que seja apurada a ilegalidade do objeto do contrato e dos encargos contratuais, assim como da boa-f das partes, e, at que esta seja concluda, todos os encargos so devidos na forma contratada. A respeito da antecipao de tutela, o Professor Cndido Rangel Dinamarco leciona:
... O art. 273 condiciona a antecipao da tutela existncia de prova inequvoca suficiente para que o juiz se convena da verossimilhana da alegao (...) Convencer-se da verossimilhana, ao contrrio, no poderia significar mais do que

imbuir-se do sentimento de que a realidade ftica pode ser como descreve o autor. Aproximadas as duas locues formalmente contraditrias contidas no art. 273 do Cdigo de Processo Civil (prova inequvoca e convencer-se da verossimilhana), chega-se ao conceito de probabilidade, portador de maior segurana do que a mera verossimilhana. Probabilidade a situao decorrente da preponderncia dos motivos divergentes. As afirmativas pesando mais sobre o esprito da pessoa, o fato provvel; pesando mais as negativas, ele improvvel. A probabilidade, assim conceituada, menos que a certeza, porque l os motivos divergentes no ficam afastados, mas somente suplantados; e mais que a credibilidade, ou verossimilhana, pela qual na mente do observador os motivos convergentes e os divergentes comparecem em situao de equivalncia, e, se o esprito no se anima a afirmar, tambm no ousa negar. O grau dessa probabilidade ser apreciado pelo juiz, prudentemente e atento gravidade da medida a conceder. A exigncia de prova inequvoca significa que a mera aparncia no basta e que a verossimilhana exigida mais do que o fumus boni iuris exigido para a tutela cautelar (in A reforma do Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Malheiros Editores, p. 145).

Exigindo a prestao jurisdicional pretendida a produo de provas no curso do processo, no se h de conceder a tutela antecipada, sob pena de restar caracterizado o cerceamento de defesa (Revista de Julgados, TAMG, vol. 65, p. 85 Ap. n 237.135-3). S a existncia de prova inequvoca, que convena da verossimilhana das alegaes do autor, que autoriza o provimento antecipatrio da tutela jurisdicional em processo de conhecimento (RJTJERGS 179/251) (apud NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil..., 30. ed., anotao ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil).

Ausentes os pressupostos necessrios para a antecipao de tutela, deve ser dado provimento ao recurso da agravante, indeferindo-se o pedido de antecipao de tutela formulado pela agravada. Com essas razes, dou provimento ao recurso de agravo de instrumento para cassar a deciso de f. 69/70 (f. 40/41 dos autos de origem), indeferindo o pedido de antecipao de tutela formulado pela agravada. Custas, pela agravada, as quais ficam suspensas, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50, por tratar-se de beneficiria da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Elias Camilo e Hilda Teixeira da Costa. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

A propsito:
O acolhimento da tutela antecipada impe a presena de prova inequvoca do direito e elementos de convencimento quanto verossimilhana das alegaes. Sendo necessria a produo de provas para o deslinde do objeto da lide, no h falar-se na possibilidade de antecipao dos efeitos da tutela pretendida (extinto TAPR, Agravo de Instrumento n 130355100 - Ac. 9113, 7 Cmara Cvel, Curitiba, j. em 03.05.1999, publ. em 14.05.1999).

EXECUO - CRDITO DE NATUREZA ALIMENTAR - NO-CONFIGURAO - PEQUENA PROPRIEDADE RURAL - IMPENHORABILIDADE - DANO MORAL - INDENIZAO - FIXAO EM SALRIO MNIMO - CORREO MONETRIA - INADMISSIBILIDADE - JUROS DE MORA TERMO INICIAL Ementa: Embargos execuo. Pequena propriedade rural. Impenhorabilidade. Crdito de natureza alimentar. Exceo no configurada. Indenizao. Fixao em salrios mnimos. Juros de mora. - impenhorvel o imvel que se enquadra como pequena propriedade rural, indispensvel sobrevivncia do agricultor e de sua famlia, mormente quando no configurada a hiptese de execuo de crdito de natureza alimentar.
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- Sendo o valor da indenizao concedida a ttulo de danos morais fixado em salrios mnimos, devem-se levar em conta seus valores vigentes poca da execuo. - Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. APELAO CVEL N 1.0390.05.009678-8/001 - Comarca de Machado - Apelante: Gdio Sebastio Serafini - Apelados: Conceio Aparecida de Moura Caliari e outros - Relator: Des. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 19 de dezembro de 2006. - Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Domingos Coelho - Cuidam os autos de recurso de apelao interposto por Gdio Sebastio Serafini em face da r. sentena de f. 72/78, atravs da qual o MM. Juiz de primeira instncia houve por bem acolher parcialmente os embargos opostos execuo que lhe movem Conceio Aparecida de Moura Caliari e outros, excluindo do valor executado a correo monetria aplicada, por considerar incompatvel com a fixao da indenizao em salrios mnimos. Em suas razes, pugna pela reforma da deciso, tecendo comentrios acerca do reforo da penhora requerido nos autos da execuo. Sustenta que o imvel em questo no poderia ser levado penhora, em virtude de suas dimenses e tambm por servir como sua residncia e fonte de sustento. Bate-se pelo reconhecimento de excesso na execuo, asseverado que, para o clculo do valor da indenizao, deveria ser observado o salrio mnimo da poca do evento, acrescendo-se ao valor encontrado correo monetria e juros de mora, que, no seu dizer, deveriam 196
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incidir a partir da data do ajuizamento e da citao, respectivamente. Finalizando, requer sejam concedidos os benefcios da assistncia judiciria gratuita. No foram apresentadas contra-razes. De incio, concedo ao recorrente os benefcios da assistncia judiciria gratuita, atendidas que foram as exigncias legais. E, sendo prprio e tempestivo, est o presente recurso apto a merecer conhecimento, porquanto ainda respaldado pelos demais requisitos de admissibilidade. Prosseguindo, tenho que deve ser acolhida a tese de impenhorabilidade do bem, suscitada no recurso. O imvel rural, como sabido, absolutamente impenhorvel, desde que tenha at um mdulo e seja o nico de que disponha o devedor, como dispe o art. 649, inciso X, do CPC, ou no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, nos termos do art. 5, inciso XXVI, da CF, desde que a pequena propriedade rural, assim definida em lei, seja trabalhada pela famlia. No caso dos autos, vejo que no h dvida, visto que reconhecido pelo prprio Julgador de primeira instncia, de que o imvel se enquadra na definio de pequena propriedade, bem como de que ele explorado pelo embargante e sua famlia. Quanto ao crdito executado, no entanto, tenho que equivocada a concluso do e. Magistrado de tratar-se de verba de carter alimentar. que, na verdade, os embargados propuseram ao visando ao recebimento de inde-

nizao pela morte de seu pai, a ttulo de danos morais e materiais, assim compreendidas as despesas do funeral, excluindo expressamente do pleito o pensionamento. Confiram:
No caso no devido o pensionamento, j que os autores no estavam a expensas da vtima; portanto, no tendo direito a alimentos, no podem demandar por prestao alimentar (f. 04 dos autos em apenso).

certo que, a teor do disposto no inc. III do art. 3 da Lei 8.009/90:


Art. 3. A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: (...) III) pelo credor de penso alimentcia.

Assim que, no restando configurada a exceo impenhorabilidade do bem, que, repita-se, assegurada pela lei, deve ser declarada insubsistente a penhora levada a efeito. Nesse sentido:
Agravo interno - Recurso especial - Execuo - Cdula rural pignoratcia e hipotecria Penhora - Mdulo rural - Inadmissibilidade Precedentes da Corte. - Segundo a jurisprudncia desta Corte, impenhorvel o imvel que se enquadra como pequena propriedade rural, indispensvel sobrevivncia do agricultor e de sua famlia (artigo 4, 2, Lei n 8.009/90). Agravo a que se nega provimento (STJ - AGRESP 261350 - RS - 3 T. - Rel. Min. Castro Filho - DJU de 06.05.2002). Penhora. Incidncia sobre imvel rural. Inadmissibilidade. Caracterizao do imvel como pequena propriedade rural onde a devedora reside. Aplicao do artigo 649, inciso X, do Cdigo de Processo Civil, do inciso XXVI do art. 5 da CF/88 e do art. 1 da Lei n 8.009/90. Impenhorabilidade decretada. Recurso improvido (1 TACSP - AI 1046904-0 - (42106) - Mirassol - 5 C. - Rel. Juiz Antonio Carlos da Cunha Garcia - j. em 17.10.2001). Pequena propriedade rural - Definio Imvel rural - Conceito - Configurao Impenhorabilidade - Observncia do mdulo

rural, e no do parcelamento mnimo Distino entre ambos - mbito de aplicabilidade de cada um. - O art. 5, XXVI, da Constituio Federal estabelece que a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva. A impenhorabilidade da pequena propriedade rural produtiva se define pelo mdulo rural da regio, tambm nos termos do inciso X do art. 649 do CPC, e no pela unidade de parcelamento mnimo. O art. 649 do CPC, em seu inciso X, estabelece a impenhorabilidade do imvel rural at um mdulo, o qual por sua vez definido pelos arts. 4, II e III, e 65 da Lei n 4.504/64. A unidade de parcelamento mnimo fixada apenas para impedir o fracionamento do imvel em rea a ela inferior, impedindo a alienao ou constrio de rea inferior, constituindo a frao de parcelamento a dimenso mnima em que o imvel pode ser dividido (art. 8 da Lei n 5.868/72). No se confunde, assim, com o mdulo rural (TAMG - AI 0345696-4 - Areado - 1 C. Cv. Rel. Juza Vanessa Verdolim Andrade - j. em 30.10.2001).

Quanto questo do excesso de execuo, no entanto, tenho que sem nenhuma razo o recorrente. A indenizao concedida a ttulo de danos morais, como se pode verificar em anlise da sentena de f. 173/188, foi fixada em 200 (duzentos) salrios mnimos. E, mngua de critrios a serem obedecidos na execuo, e considerando no ter sido estabelecido qualquer ndice de correo, tenho que justo e razovel que seja levado em conta o valor do salrio mnimo vigente poca da execuo, mesmo porque impossvel promover, no mbito dos presentes embargos, qualquer alterao no julgado. Nesse sentido:
Administrativo - Municpio - Responsabilidade objetiva - Dano sofrido por servidor - Perda de membros - Condenao ao pagamento de indenizao - Danos morais, estticos e materiais - Cumulao - Orientao jurisprudencial do colendo STJ - Correo monetria

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

- Juros - Incidncia - Termo a quo - Honorrios advocatcios - Critrio de fixao - Inteligncia do art. 37, 6, da Constituio da Repblica, Smulas 43 e 54, ambas do colendo STJ e art. 20, 4, do CPC - (...) Na indenizao pelos danos morais e estticos, sendo seus valores fixados em salrios mnimos, no h necessidade de se proceder a suas atualizaes monetrias, visto que levar em conta seus valores vigentes poca da liquidao do julgado (...) (TJMG - AC 000.274.139-5/00 - 6 C. Cv. - Rel. Des. Dorival Guimares Pereira - j. em 16.09.2002). Ao de reparao de danos - Protesto de ttulo posteriormente ao seu pagamento Culpa concorrente da autora por no ter providenciado a sustao do protesto, munida da prova do pagamento - Inscrio indevida do nome da autora no servio de proteo ao crdito - Abalo de crdito caracterizado Reparao - Dano moral - Ao procedente (...) No h que se falar em juros moratrios, e a correo monetria tambm de ser rejeitada, porquanto, tendo sido fixada a indenizao em salrios mnimos, a atualizao j procede (TAPR - AC 0161085-7 - (13321) - 1 C. Cv. - Rel. Juiz Antonio Martelozzo - DJPR de 17.11.2000).

Quanto aos juros de mora, esses de fato devem fluir a partir da data do evento. o que recomenda a jurisprudncia do eg. STJ, j sumulada. Confiram: 54 - Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Merc de tais consideraes, hei por bem dar parcial provimento apelao, acolhendo parcialmente os embargos opostos execuo, para reconhecer a impenhorabilidade do imvel dos embargantes e declarar insubsistente a penhora levada a efeito. E, concedendo aos embargantes os benefcios da assistncia judiciria gratuita, suspendo a exigibilidade dos nus sucumbenciais. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Flvio de Almeida e Nilo Lacerda. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::-

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ERRO ODONTOLGICO - PRESCRIO TERMO INICIAL - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Ementa: Ao de indenizao. Erro odontolgico. Prescrio qinqenal reconhecida. Codecon, art. 27. Recurso desprovido. - Tratando-se de ao de indenizao por danos morais e materiais, fundada em erro odontolgico, o prazo prescricional de cinco anos, conforme previsto no art. 27 do CDC, contado a partir da data em que o autor tomou efetivo conhecimento da ocorrncia do defeito dos servios que lhe foram prestados. APELAO CVEL N 1.0394.05.045813-9/001 - Comarca de Manhuau - Apelante: Sheila Viana de Oliveira - Apelado: lcio de Assis Alves - Relator: Des. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. 198 Belo Horizonte, 24 de outubro de 2006. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio de Pdua - Trata-se de recurso de apelao interposto por Sheila Viana de

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Oliveira, nos autos da ao de indenizao, fundada em erro odontolgico, movida contra lcio de Assis Alves, perante o Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Manhuau, inconformada com os termos da r. sentena de f. 76/77, que acolheu a prescrio qinqenal invocada pelo ru, na conformidade do art. 27 do CDC, e declarou extinto o processo, com base no art. 296, IV, do CPC, e ainda a condenou ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor da causa, porm com a suspensividade prevista no art. 12 da Lei 1.060/50. Em suas razes recursais, de f. 79/82, a apelante aduz que a sentena incidiu em equvoco ao considerar que o prazo prescricional comeou a fluir a partir do final do ano de 1998, para terminar tambm ao final de 2003, uma vez que restou demonstrado nos autos, pelo documento de f. 14, que a sua ltima consulta com o apelado foi realizada em 25 de janeiro de 2002, h pouco mais de 3 (trs) anos, do que exsurge clara a inocorrncia da prescrio qinqenal. Aduz, mais, que, na verdade, somente em 25 de setembro de 2002, quando fez uma nova radiografia e a apresentou a outro dentista, que tomou conhecimento dos danos que lhe foram causados e que so objeto do pleito em tela. Postula, assim, a apelante, ao final, o provimento do presente recurso para que seja afastada a prescrio declarada pela sentena hostilizada, com o conseqente retorno dos autos instncia de origem para que o processo tenha seu curso regular, com enfrentamento do mrito. O recurso foi respondido pelo apelado, consoante contra-razes de f. 85/92, batendose pela confirmao da sentena. No houve preparo, porquanto a apelante litiga sob os benefcios da gratuidade judiciria. Conheo da apelao, presentes suas condies de admissibilidade. Antes de adentrar propriamente o mrito recursal, cumpre registrar que os servios presta-

dos pelos profissionais liberais, consoante reiterada jurisprudncia, especialmente do STJ, so regulados pelas disposies do CDC. A nica ressalva que a legislao consumerista faz em relao aos servios dessa natureza se encontra no 4 do art. 14. Assim: A legislao de consumo abrange os servios prestados pelos profissionais liberais, mas os exclui da responsabilidade objetiva. de se observar que esse tratamento diferenciado dispensado aos profissionais liberais, incluindo os mdicos e, por bvio, tambm os odontlogos, deriva da natureza intuitu personae dos servios prestados e da confiana neles depositada pelo cliente. Mas o art. 27 do CDC estabelece a prescrio por fato do produto ou do servio, iniciando-se a contagem do prazo do conhecimento do dano e de sua autoria. Nesse sentido, decidiu o STJ, no REsp 731078-SP, de que foi Relator o Ministro Castro Filho, consoante ementa abaixo transcrita:
Recurso especial. Erro mdico. Cirurgio plstico. Profissional liberal. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Precedentes. Prescrio consumerista. - I - Conforme precedentes firmados pelas Turmas que compem a Segunda Sesso, de se aplicar o Cdigo de Defesa do Consumidor aos servios prestados pelos profissionais liberais, com as ressalvas do 4 do art. 14. - II - O fato de se exigir comprovao da culpa para poder responsabilizar o profissional liberal pelos servios prestados de forma inadequada no motivo suficiente para afastar a regra de prescrio estabelecida no artigo 27 da legislao consumerista, que especial, em relao s normas contidas no Cdigo Civil. Recurso especial no conhecido.

No mesmo sentido, decidiu o extinto TAMG, no Agravo de Instrumento n 469.245-1, da Comarca de Juiz de Fora, de que foi Relator hoje o Des. Ddimo Inocncio, in verbis:
Ementa: Erro mdico - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Precluso Inocorrncia.

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- A responsabilidade civil do mdico subjetiva, regendo-se pelo art. 14, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Nos casos de erro mdico, o termo inicial para o prazo prescricional se d quando da cincia da irreversibilidade do dano. - No tendo sido apurado o vnculo entre o mdico e o nosocmio, a legitimidade passiva dever ser examinada na instruo do feito.

sionada com a falta de resultado e perplexa em face das modificaes ocorridas para pior, resolveu obter opinio de outro profissional da respectiva rea.

E acrescenta, a seguir:
A requerente foi submetida a uma anlise pelo especialista em ortodontia, Dr. Jos Castilho de Paula Reis, o qual manifestou a necessidade de se fazer, novamente, outra interveno ortodntica. Assim, foi realizado tal procedimento, e, logo depois, colocou-se aparelho de conteno para estabilizar o caso, proporcionando, assim, um pouco de conforto requerente.

Assim, no restando dvida quanto aplicabilidade, in casu, do art. 27 do CDC, passo ao exame da prejudicial de mrito, para aferio da ocorrncia ou no da prescrio declarada pela sentena hostilizada. Prescrio. Dispe o art. 27 do CDC:
Art. 27 - Prescreve em 5 anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou da prestao de servio prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria.

Como bem observou o digno Magistrado sentenciante:


... pela prpria narrativa da autora em sua exordial evidente que o seu conhecimento da afirmada irregularidade ou defeito no tratamento realizado, principalmente em razo de detectadas deformidades produzidas, ocorreu aps perodo de 03 anos e 7 meses do incio da prestao do servio odontolgico, havido no final do ano de 1994.

Ora, considerando que a apelante, conforme sua prpria alegao, iniciou o tratamento com o apelado no final de 1994 e, passados 03 anos e sete meses, veio a tomar conhecimento do alegado erro odontolgico, dispondo de um prazo de 05 anos para acionar a parte contrria, deveria t-lo feito at o final de 2003, falta de previso da data exata em que se iniciou o mencionado atendimento odontolgico. No entanto, como se v do documento de f. 34, a ao em tela somente foi ajuizada em 25 de maio de 2005, quando j inapelavelmente fulminada pela prescrio; da o acerto da r. sentena hostilizada, ao extinguir o feito com resoluo do mrito, na forma do art. 269, IV, do CPC. vista do exposto, nego provimento apelao. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Antnio Braga e Osmando Almeida. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

De fato, a apelante, f. 02 de sua inicial, assim se expressa:


... Aps trs anos e sete meses de tratamento, a autora, inconformada com a demora, impres-

CONSRCIO - DESISTNCIA - PARCELAS PAGAS - RESTITUIO IMEDIATA - TAXA DE ADMINISTRAO - PERCENTUAL CONTRATADO - MANUTENO Ementa: Consrcio. Ao de restituio de parcelas pagas. Data. Taxa de administrao. Percentual contratado mantido. 200

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- A restituio dos valores pagos ao consorciado desistente deve ser imediata, e no aps certo decurso de prazo, uma vez que, sempre que um consorciado desiste do plano, a administradora o substitui, livrando-se de qualquer prejuzo decorrente da desistncia daquele. - Livremente contratada a taxa de administrao de grupo consorcial, deve prevalecer o percentual acertado quando no demonstrado qualquer fato relevante que possa ensejar a nulidade da clusula que o prev, cuja taxa est dentro do que normalmente cobrado pelas demais administradoras. APELAO CVEL N 2.0000.00.494608-7/000 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Rosemari Serafim - Apelada: Unio Administradora de Consrcios S/C Ltda. - Relator: Des. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2006. - Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Batista de Abreu - Rosemari Serafim ajuizou ao anulatria de clusula contratual c/c restituio de parcelas pagas em face de Monza (Unio) Administradora de Consrcios Ltda., alegando que aderiu ao Grupo 902, adquirindo a Cota 178, para aquisio de um veculo, tendo pago quatro das noventa e cinco parcelas; que, com a mudana da empresa administradora do grupo consorcial, pleiteou sua desistncia tcita do referido plano de consrcio; que nula a clusula que estabelece a taxa de administrao total do plano em 14% do valor do crdito, fixando-a em 10%, nos termos dos art. 42 do Decreto-lei n 70.951/72, para que seja o valor pago devolvido integralmente, visando evitar qualquer conduta abusiva como ataque ao equilbrio social; que, por ser norma infraconstitucional, no merece guarida a parte do regulamento que veda a devoluo corrida das parcelas, principalmente por referir-se a clusula inqua e de contedo eminentemente leonino, causando o enriquecimento ilcito da administradora. Em contestao apresentada s f. 18/29, a Unio Administradora de Consrcios S/C Ltda. sustenta, em apertada sntese, que a pretenso da autora de receber em restituio a importncia maior do que pagou no pode prevalecer em face dos prprios termos contratuais; que existe, sim, no contrato a previso de atualizao do valor pago, para restituio aps o encerramento do grupo, sendo que a restituio do crdito sem impor a condio contratual de aguardar o encerramento do grupo se mostra injusta para com os demais participantes do grupo; que do valor a ser restitudo deve ser deduzida a taxa de adeso, taxa de administrao de 14%, seguro de vida em grupo e multa; que os juros de mora legais so de 0,5% ao ms, e no o percentual pedido na inicial, devendo iniciar sua contagem aps a citao, nos termos do art. 219 do CPC, no sendo este o caso de aplicao de juros compensatrios. Por fim, sustenta que a autora abandonou o grupo e ainda no foi substituda, causando, assim, prejuzo aos demais participantes. Impugnao contestao, s f. 53/58. A sentena de f. 62/67 julgou parcialmente procedentes os pedidos para condenar o requerido a restituir requerente todas as parcelas pagas, atualizadas monetariamente pelos ndices da Corregedoria de Justia de Minas Gerais, a partir da data em que foram desembolsadas, acrescidas de juros de mora de 12% ao ano, a partir da inadimplncia, decorridos seis meses da intimao da deciso, devendo ainda ser excludos os valores relativos aos seguros e taxa de administrao.
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Rosemari Serafim, irresignada, interps recurso de apelao pretendendo a reforma parcial da sentena, alegando no se conformar com a parte que determinou que a devoluo dos valores pagos ocorra somente seis meses da intimao da deciso, o que fere o CDC e o Cdigo Civil, alm de julgados deste Tribunal. Aduz que as partes no esto sendo tratadas e consideradas em igualdade de condies, sendo que a apelada, retendo este valor por determinado perodo, estar locupletando-se indevidamente ou sem justa causa, devendo ser devolvido imediatamente. Alega que o consumidor, em relaes como a presente, hipossuficiente, devendo o Estado contribuir diretamente para o asseguramento de seus direitos, alm de que prejuzo algum sofreria a apelada com a devoluo imediata dos valores pagos. Pleiteia, ao final, a reforma da sentena para que seja a apelada condenada devoluo de imediato, alm de ser reduzido o percentual da taxa de administrao para 10%. Sem contra-razes. Razo em parte assiste apelante, visto que, como venho me posicionando em julgados assemelhados a este, a devoluo dos valores pleiteados na inicial deve ser feita de imediato, e no aps certo decurso de tempo, conforme decidido em primeiro grau de jurisdio, uma vez que sempre que um consumidor desiste do plano a administradora o substitui, livrando-se de qualquer prejuzo decorrente da desistncia da apelante. Entendo que a previso contratual nesse sentido, que prev a devoluo das parcelas pagas ao consorciado desistente somente aps o encerramento do grupo, pode importar em onerosi-:::-

dade excessiva ora apelante, considerando, ainda, no caso dos autos, que o grupo de cem meses, sendo necessria uma espera exagerada para a consorciada que desistiu logo aps paga a quarta parcela, o que tambm foi observado pela sentena objurgada. Porm, uma vez verificado o desequilbrio contratual nesse sentido, no vejo o porqu de se estipular um prazo para o consrcio, que, de todo modo, dever providenciar a restituio antes do encerramento do grupo. Assim, data venia, no pode prevalecer a r. sentena quanto a este aspecto. Por outro lado, quanto ao valor da taxa de administrao, foi esta livremente contratada pela apelante, em 14%, e nesse percentual deve permanecer, pois que no demonstrado qualquer fato relevante que possa ensejar a nulidade da clusula que o prev, alm do que, como bem salientou o ilustre Sentenciante, tal percentual est dentro do que normalmente cobrado no mercado. Assim sendo, dou parcial provimento ao recurso para, reformando em parte a r. sentena de primeiro grau, determinar que a restituio dos valores pagos seja feita de imediato, mantendo-a quanto a tudo mais. Custas do recurso principal, pela apelante, observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Amancio e Sebastio Pereira de Souza. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

ADVOGADO - RESPONSABILIDADE CIVIL - CLIENTE E CAUSDICO - RELAO JURDICA OBRIGAO DE MEIO - INSUCESSO NA DEMANDA - AUSNCIA DE DOLO OU CULPA INDENIZAO - DESCABIMENTO Ementa: Ao de indenizao c/c resciso de contrato. Responsabilidade civil do advogado. Obrigao de meio. Comprovao de culpa. Inocorrncia. - A relao jurdica entre cliente e advogado institui o que se denomina obrigao de meio, na qual o prprio contedo da prestao nada mais exige do que o emprego de meios adequados, 202

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sem que se indague sobre o seu resultado. Em conseqncia, a responsabilidade do advogado circunscrita ao dever geral de diligncia, devendo ser envidados todos os esforos no sentido de melhor zelar pelos interesses do cliente, independentemente do sucesso ou insucesso da demanda. com base nessas diretrizes que o cliente s poder responsabilizar o advogado provando que ele obrou com dolo ou culpa. No caso dos autos, a conduta praticada pelos advogados demonstra que no fora praticado nenhum descuido injustificvel apto a ensejar o dever de indenizar. Ao revs, o que se constata que os procuradores se empenharam no sentido de dar prosseguimento ao feito, adotando conduta diligente e cuidadosa. APELAO CVEL N 1.0024.04.198150-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Daniel Vicente Cassemiro e sua mulher - Apelados: Jos Eduardo Corra de Arajo, em causa prpria; Associao de Muturios e Moradores das Regies Sul e Sudeste do Brasil, nova denominao de ANMM - Associao Nacional de Muturios e Moradores; Antnio Augusto Rosolen Jnior Relatora: Des. CLUDIA MAIA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E, NO MRITO, NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Cludia Maia - Trata-se de recurso de apelao interposto por Daniel Vicente Cassemiro e sua mulher contra sentena proferida pelo Juzo da 11 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte que, nos autos de ao de indenizao c/c resciso de contrato ajuizada pelos ora apelantes em face de Jos Eduardo Corra de Arajo e outros, julgou improcedentes os pedidos iniciais. Nas razes recursais, f. 708/723, os apelantes aduzem que, pela anlise das causas motivadoras da extino do Processo n 024.01.014.403-8, restaria ntido que os procuradores deram causa extino do feito. Narram que o feito foi extinto em 26.09.03 por falta de diligncia dos patronos da empresa e, ainda, que tal fato foi omitido dos autores. Invocam a aplicao do art. 927 c/c com os arts. 186 e 944 do Cdigo Civil atual para justificar o dever de ind-

enizar. Tecem comentrios a respeito da responsabilidade civil do advogado. Asseveram que, mesmo aps ter havido a extino do feito e no ter prestado qualquer comunicao aos autores, os patronos da r permaneceram cobrando pelos servios. Requerem o provimento do recurso, a fim de que seja reformada a sentena, condenando os apelados ao pagamento de R$ 12.576,66 (doze mil quinhentos e setenta e seis reais e sessenta e seis centavos). O apelado Jos Eduardo Corra de Arajo apresenta contra-razes recursais s f. 727/729, sustentando nunca ter participado do processo e ter-se desligado da Associao Nacional de Muturios e Moradores, em 7 de novembro de 2000. A Associao de Muturios e Moradores das Regies Sul e Sudeste do Brasil tambm apresenta contra-razes recursais s f. 731/750. Preliminarmente, sustenta que o recurso no deveria ser conhecido, tendo em vista a inpcia da pea recursal. Afirma, ainda, ter havido inovao dos pedidos em sede recursal. No mrito, assevera, em suma, que no houve qualquer conduta ilcita dos advogados da apelada e que no ficou comprovada a culpa pelo insucesso da ao. o relatrio. Primeiramente, cumpre afastar as preliminares levantadas pelo apelado, visto que no se vislumbra qualquer irregularidade nas razes recursais apresentadas. Pelo contrrio, a pea
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encontra-se bem organizada e dividida em tpicos, possibilitando perfeitamente, a partir da narrao dos fatos, a compreenso da concluso. Da mesma forma, no merece acolhida o pedido de inadmissibilidade do recurso em virtude da formulao de pedido no compreendido na inicial, haja vista que tal questionamento no constitui pressuposto para o seu conhecimento. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. A sentena no est a merecer qualquer reparo. Trata a espcie de ao de indenizao ajuizada pelos ora apelantes em face dos apelados, atravs da qual se discute a responsabilidade civil dos procuradores da ANMM - Associao Nacional de Muturios e Moradores pelos atos praticados no Processo n 024.01.014.403-8. Em sede recursal, narram os apelantes que o feito foi extinto em 26.09.03 por falta de diligncia dos patronos da associao e, ainda, que tal fato foi omitido dos autores. Aduzem que os referidos procuradores deram causa extino do feito e invocam a aplicao do art. 927 c/c com os arts.186 e 944 do Cdigo Civil atual para justificar o dever de indenizar. Como se pode ver, para o deslinde da controvrsia instalada nos autos, urge fazer uma abordagem do enquadramento da responsabilidade do advogado no ordenamento jurdico ptrio. Baseando-se na separao entre a responsabilidade civil em sentido estrito e a responsabilidade civil negocial, no resta dvida de que a obrigao de reparar os danos discutida nos presentes autos figura nessa ltima modalidade, pois se funda na preexistncia de uma relao jurdica entre o advogado e o cliente. A obrigao de indenizar oriunda da responsabilidade negocial tem por pressuposto o inadimplemento de um negcio jurdico, ou seja, a prtica 204
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de um ato ilcito relativo, cuja previso legal se encontra nos arts. 389 a 420 do Cdigo Civil. A relao jurdica entre cliente e advogado institui o que se denomina obrigao de meio, na qual o prprio contedo da prestao nada mais exige do que o emprego de meios adequados, sem que se indague sobre o seu resultado. Por se tratar de obrigao de meio, a responsabilidade do advogado circunscrita ao dever geral de diligncia, devendo assim ser empregados todos os esforos no sentido de melhor zelar pelos interesses do cliente, independentemente do sucesso ou insucesso da demanda. Em outras palavras, o advogado no se obriga a vencer a demanda, mas a bem defender o interesse de seu cliente; por isso far jus aos honorrios mesmo no tendo xito na lide. Pertinente a lio de Slvio de Salvo Venosa, em texto captado pela internet, A responsabilidade civil dos advogados, no site <www.societario.com.br>, e citado no julgamento da Apelao n 2.0000.00.436929-1/000, de relatoria do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, publicada em 10.09.2004; se no, veja-se:
No tocante responsabilidade do advogado, entre ns ela contratual e decorre especificamente do mandato. As obrigaes do advogado consistem em defender a parte em juzo e dar-lhe conselhos profissionais. A responsabilidade do advogado, na rea litigiosa, de uma obrigao de meio. Nesse diapaso, assemelha-se responsabilidade do mdico em geral. O advogado est obrigado a usar de sua diligncia e capacidade profissional na defesa da causa, mas no se obriga pelo resultado, que sempre falvel e sujeito s vicissitudes intrnsecas ao processo.

Com base nessas diretrizes, que o cliente s poder responsabilizar o advogado provando que ele obrou com dolo ou culpa. A Lei 8.906, de 4 de julho de 1994 (Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil), em seu art. 32, expressa no sentido de que o advogado

responsvel pelos atos que, no exerccio profissional, praticar com dolo ou culpa. Ainda, o Cdigo de Defesa do Consumidor, especificamente no 4 do art. 14, trata da responsabilidade do profissional liberal, prescrevendo que: a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa. Na linha de entendimento sufragada pelo Superior Tribunal de Justia,
cumpre ressaltar que a Lei n 8.906/94, que lei especial e posterior ao CDC, no entra em conflito com as disposies da legislao que regem as relaes de consumo, in casu, a prestao de servios advocatcios (REsp 364.168/SE, Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. em 20.04.2004, DJU de 21.06.2004).

A conduta praticada pelos advogados nos autos daquela ao demonstra que no houve descuido injustificvel, apto a ensejar o dever de indenizar. Ao revs, o que se constata que os procuradores se empenharam no sentido de dar prosseguimento ao feito, adotando conduta diligente e cuidadosa. Prova disso que pleitearam o incio da percia, ao fundamento de que litigavam sob o plio da assistncia judiciria gratuita, e, ainda, interpuseram recurso de agravo de instrumento contra a deciso que determinou a baixa do feito ao arquivo. A renncia do prazo recursal, aps a prolao da sentena de extino do feito por abandono da causa, tambm no indica violao ao dever geral de diligncia, pois, como no houve resoluo do mrito, ao pleitearem o desentranhamento dos documentos, estavam os advogados, na realidade, diligenciando no sentido de ajuizar nova ao. Dessarte, fundando-se nesses aspectos, percebe-se que no houve culpa dos advogados pela ocorrncia da extino do processo, o que torna absolutamente improcedente o pleito indenizatrio. Com relao aos pedidos de devoluo das quantias pagas e imposio de multa aos apelados, v-se que novamente razo no assiste aos apelantes, j que, conforme restou sobejamente demonstrado, a extino prematura do feito no ocorreu por culpa dos advogados contratados. Em verdade, a resciso do contrato veio a ocorrer em virtude da inadimplncia dos apelantes no que concerne ao pagamento dos valores mensais contratados, fato este confessado na inicial, quanto aos meses de novembro e dezembro de 2003. Decerto que o descumprimento do contrato apenas 2 (dois) meses aps a extino do feito impediu o seu prosseguimento e, conseqentemente, o ajuizamento da nova ao. Nesse sentido, colacionam-se arestos deste egrgio Tribunal:
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Portanto, o xito da demanda ressarcitria vinculado comprovao dos seguintes requisitos: a) dolo ou culpa do agente, consubstanciada pela ao ou omisso voluntria, bem como negligncia, imprudncia ou impercia; b) existncia de dano; c) relao de causalidade entre o comportamento do agente e o dano causado. Ausentes qualquer um desses elementos, impe-se a inviabilidade do pleito indenizatrio. Nos termos do art. 186 do CC, ao autor incumbe a prova do dano, do ato antijurdico do agente e do nexo causal entre tais elementos. A um exame atento dos atos processuais praticados nos autos da ao objeto de discusso, vislumbra-se que a extino do feito no ocorreu por culpa dos advogados, ao contrrio do que sustenta a apelante. Como j enfatizado, a culpa na presente hiptese subsume-se a uma atuao com grosseira falta de cautela, com descuido injustificvel ao homem normal. Como substrato final da culpa, tem-se a falta de cautela, ateno, diligncia ou cuidado. Sem isso, no se pode imputar o fato ao agente a ttulo de culpa, sob pena de se consagrar a responsabilidade objetiva.

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Ementa: Responsabilidade civil - Advogado Insucesso da demanda. - O profissional liberal s responde por dolo ou culpa. A obrigao do advogado de meio. Seu dever de prestar assistncia ao cliente, no lhe sendo possvel assegurar o xito de sua atividade (TJMG, Apelao Cvel n 2.0000.00.4513115/000, Rel. Des. Jos Affonso da Costa Crtes, j. em 07.04.2005, DJU de 11.05.2005). Ao de reparao de danos - Indenizao por danos materiais e morais - Desdia dos advogados no configurada - Inexistncia da obrigao de indenizar. - O nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito (CPC, art. 333, I). - Se, de tal mister, ele no se desincumbiu suficientemente, a declarao de impro-

cedncia de seus pleitos torna-se inarredvel (TJMG, Apelao Cvel n 2.0000.00.4369291/000, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha, j. em 13.08.2004, DJU de 10.09.2004).

Diante do exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, nego provimento ao apelo, mantendo na ntegra a r. sentena. Custas recursais, pelos apelantes. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E, NO MRITO, NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

MAGISTRIO - PROFESSOR - ESCOLA ESTADUAL - GRATIFICAO - INCENTIVO DOCNCIA - INTEGRAO REMUNERAO - LICENA-SADE - SUPRESSO - ILEGALIDADE - VERBA REMUNERATRIA - PAGAMENTO - FAZENDA PBLICA - CONDENAO JUROS DE MORA - FIXAO - TAXA - PERCENTUAL Ementa: Administrativo. Servidor pblico. Magistrio estadual. Gratificao de incentivo docncia. Integrao remunerao. Supresso do pagamento durante licena-sade. Ilegalidade. Taxa dos juros acrescidos condenao. Fazenda Pblica. Verba remuneratria. - Integra a remunerao do servidor do quadro de magistrio estadual a gratificao de incentivo docncia adquirida, sendo ilegal sua supresso em caso de licena para tratamento de sade. - Os juros de mora, nas condenaes impostas Fazenda Pblica para pagamento de verbas remuneratrias devidas a servidor pblico, so fixados taxa de 6% (seis por cento) ao ano, nos termos do art. 1-F da Lei n 9.494/97. Reforma-se parcialmente a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.698378-6/007 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 6 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Maria das Dores Oliveira Maciel - Relator: Des. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas 206
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taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2006. - Almeida Melo - Relator.

Notas taquigrficas O Sr. Des. Almeida Melo - Conheo da remessa oficial, nos termos do art. 475, I, do Cdigo de Processo Civil, e do recurso voluntrio, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 63/67-TJ julgou procedente o pedido inicial desta ao ordinria para condenar o ru a restituir autora os valores descontados de sua remunerao, a ttulo de supresso dos binios anteriormente incorporados aos seus vencimentos, bem como as diferenas correspondentes aos qinqnios, corrigidos monetariamente, a partir das datas em que as parcelas deveriam ter sido pagas, e acrescidos de juros de 1% ao ms, a partir da citao. O Estado de Minas Gerais, nas razes do recurso de f. 71/80-TJ, sustenta que a gratificao de incentivo docncia, por se enquadrar no conceito da gratificao de servio, somente deve ser recebida enquanto o servidor se encontrar na regncia de turma ou de aulas em escola estadual, razo pela qual no devida em perodos de licena mdica. Aduz que a Lei Estadual n 8.517/84 somente prev a incorporao da gratificao aos proventos de aposentadoria, aps quatro anos de sua percepo. Diz que os descontos ocorreram com base no poder de autotutela da Administrao. A gratificao de incentivo docncia foi instituda pela Lei Estadual n 8.517/84 :
Art. 2 - Fica instituda a gratificao de incentivo docncia para o ocupante efetivo de cargo da srie de classes de professor e de cargo de regente de ensino do Quadro do Magistrio Pblico do Estado. 1 - A gratificao de que trata este artigo ser concedida ao professor e ao regente de ensino, que comprove: 1 - estar na regncia de turma ou de aulas em escola estadual; 2 - ter 2 (dois) anos de exerccio na regncia de turma ou de aulas em escola estadual. 2 - Para o efeito do disposto no item 2 do pargrafo anterior ser considerado o tempo de exerccio na regncia de turma ou de aulas:

1 - do professor e do regente de ensino, efetivo ou convocado, em escola estadual; 2 - do ocupante de cargo efetivo estadual de professor ou de regente de ensino regularmente prestado em escola municipal ou particular pelo cargo efetivo de que titular. 3 - No sero computados para o efeito do disposto neste artigo os perodos de licenas e afastamentos de qualquer natureza, bem como o desempenho de outros encargos, ainda que de magistrio, diferentes do de ministrar aulas, ressalvados os previstos no artigo 131 da Lei n 7.109, de 13 de outubro de 1977.

garantida, tambm, a integrao da vantagem ao patrimnio jurdico e pessoal do servidor, nos termos do art. 6 da referida lei estadual:
Art. 6 - A gratificao de incentivo docncia concedida ao professor e ao regente de ensino integra a remunerao do respectivo cargo, incorporando-se aos proventos da aposentadoria, aps 4 (quatro) anos de sua percepo.

irrelevante a discusso em torno do dispositivo que veda a computao dos perodos de licenas para a obteno da gratificao de incentivo docncia ( 4 do art. 2, na redao da Lei Estadual n 9.831/89), uma vez que, no caso, trata-se da sustao do pagamento das gratificaes anteriormente obtidas pela apelada, que integram a remunerao e se incorporam aos proventos da aposentadoria, aps 4 (quatro) anos de sua percepo (art. 6). Logo, no se verifica autorizao para a supresso do pagamento do benefcio conferido ao servidor e integrante de sua remunerao, em caso de licena para tratamento de sade, mas apenas o impedimento ao cmputo do perodo de afastamento para a aquisio de novos binios. O art. 170 da Lei Estadual n 869/52, que contm o estatuto dos servidores pblicos civis do Estado de Minas Gerais, dispe que,
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A norma transcrita assegura a percepo da gratificao ao servidor do magistrio estadual, no exerccio de regncia de turma ou de aulas em escola estadual, pelo lapso correspondente a dois anos.

quando licenciado para tratamento de sade, acidente no servio de suas atribuies, ou doena profissional, o funcionrio receber integralmente o vencimento ou a remunerao e demais vantagens.

Portanto, evidente o direito de a apelada perceber a gratificao de incentivo docncia integrada sua remunerao, durante afastamentos para tratamento de sade, bem como de ter restitudos os valores indevidamente descontados dos seus vencimentos, referentes aos binios dos perodos em que se encontrava licenciada. Nesse sentido, em casos idnticos, a jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Administrativo. Magistrio estadual. Incentivo docncia e binio. Supresso em virtude de licena-sade. Ilegalidade. - A gratificao, paga ao servidor, a ttulo de incentivo produtividade (p-de-giz) e incentivo docncia (binio), embora a nomenclatura que lhes foi conferida, se caracteriza efetivamente como adicional compensador pelo exerccio de atividades especficas e peculiares. Estas, uma vez adquiridas, ex facto temporis - porque resultantes de trabalho j prestado - por bvio, no podem ser objeto de corte pela Administrao Pblica, nem mesmo em razo de afastamento do servidor para tratamento de sade, por disponibilidade ou em decorrncia da aposentadoria (Apelao Cvel n 1.0024.04.4046621/002, Relator o Desembargador Geraldo Augusto, DJ de 23.09.2005). Magistrio estadual. Gratificao de incentivo docncia. Binio. Incorporao. Possibilidade. Incorpora-se ao patrimnio do servidor o binio percebido por mais de quatro (04) anos ininterruptos, no acarretando sua supresso o afastamento por licena mdica aps cumprido tal lapso temporal. Adquirido o direito percepo de binio, no se admite a sua supresso em virtude do afastamento do professor em decorrncia de licena-sade, tendo em vista a incorporao de tal gratificao na remunerao do servidor (Apelao Cvel n 1.0024.03.0283238/001, Relator o Desembargador Belizrio de Lacerda, DJ de 11.08.2005). Direito administrativo. Professores da rede estadual. Gratificao de incentivo docncia. Binio. Supresso. Ilegalidade. - As gratificaes

de incentivo docncia (binios) incorporam-se aos vencimentos dos professores ou regentes da sala de aulas, demonstrando-se ilegal o ato que suprime tal vantagem durante afastamento em virtude de licena mdica (Apelao Cvel n 1.0024.03.039132-0/002, Relator o Desembargador Audebert Delage, DJ de 10.05.2005).

Adiciono aos precedentes com ementas transcritas acima, os seguintes: Apelaes Cveis ns 1.0024.04.311637-5/002, Relator o Desembargador Jos Domingues Ferreira Esteves, DJ de 02.09.2005; 1.0024.03.8869954/001, Relator o Desembargador Edivaldo George dos Santos, DJ de 16.06.2005; 1.0024.03.964.737-5/001, Relator o Desembargador Nilson Reis, DJ de 03.12.2004; 1.0024.03.988351-7/001, Relator o Desembargador Caetano Levi Lopes, DJ de 27.08.2004; 1.0024.02.876910-7/001, Relator o Desembargador Jarbas Ladeira, DJ de 20.08.2004;1.0024.03.101319-6/005, Relator o Desembargador Eduardo Andrade, DJ de 06.08.2004; 1.0000.00.332825-9/000, Relator o Desembargador Hyparco Immesi, DJ de 02.03.2004; 1.0000.00.331204-8/000, Relator o Desembargador Schalcher Ventura, DJ de 06.02.2004; 1.0024.02.853363-6/001, Relator o Desembargador Clio Csar Paduani, DJ de 19.12.2003, e 1.0000.00.222934-2/000, Relator o Desembargador Cludio Costa, DJ de 08.02.2002. Os juros moratrios acrescidos condenao foram fixados, na sentena, taxa de 1% ao ms, sem a observncia do art. 1-F da Lei n 9.494/97, que foi includo pela Medida Provisria n 2.180-35, de 24.08.2001, verbis:
Art. 1-F. Os juros de mora, nas condenaes impostas Fazenda Pblica para pagamento de verbas remuneratrias devidas a servidores e empregados pblicos, no podero ultrapassar o percentual de seis por cento ao ano.

A despeito da orientao de que os juros moratrios so fixados no percentual de 1% ao ms, quando se tratar de pagamento de prestaes de natureza alimentar, o Superior Tribunal de Justia, em seus julgados , a exemplo do Recurso Especial n 518.657/SC, Relator o

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Ministro Felix Fischer, DJ de 08.09.2003, p. 363; dos Embargos de Declarao no Recurso Especial n 538.221/RS, Relator o Ministro Hamilton Carvalhido, DJ de 21.06.2004, p. 265, e do Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 692.275/SC, Relator o Ministro Nilson Naves, DJ de 06.02.2006, p. 387, somente tem afastado a incidncia da regra do art. 1-F da Lei n 9.494/97, estabelecida pela Medida Provisria n 2.180-35/2001, quando se trata de ao promovida anteriormente sua vigncia:
... a Medida Provisria n 2.180-35, de 24 de agosto de 2001, que acrescentou o art. 1-F ao texto da Lei n 9.494, de 10 de setembro de 1997, por ter natureza de norma instrumental material, com reflexos na esfera jurdico-material das partes, no se aplica aos processos em curso.

No caso, o pedido inicial foi distribudo em 04.08.2005 (f. 20-TJ), quando j se encontrava em vigor a referida medida provisria. Em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena apenas para fixar os juros de mora taxa de 0,5% ao ms, a partir da citao, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Clio Csar Paduani e Moreira Diniz. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - CASA PRPRIA - SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO - COHAB/MG - INADIMPLEMENTO - RETOMADA DO IMVEL - RESCISO CONTRATUAL - ESBULHO - CARACTERIZAO - REINTEGRAO DE POSSE - RECONVENO INEXISTNCIA - RESTITUIO DAS PARCELAS PAGAS - IMPOSSIBILIDADE - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - INAPLICABILIDADE Ementa: Reintegrao de posse. Resciso de contrato de promessa de compra e venda. Inadimplncia. Esbulho. Devoluo das parcelas pagas. - Descumprindo a parte contrato administrativo de aquisio de moradia, firmado com o Poder Pblico, consistente em ceder a terceiro o imvel objeto do contrato, resulta caracterizado o esbulho, ensejando a concesso da proteo possessria respectiva, no havendo falar em devoluo dos valores pagos, seja porque o pacto se deu anteriormente ao Cdigo de Defesa do Consumidor, seja porque a requerida j se beneficiou do uso do imvel (TJMG, Ap. n 1.0024.97.106.250-0, Rel. Des. Lucas Svio). APELAO CVEL N 1.0245.02.013246-1/001 - Comarca de Santa Luzia - Apelante: Cohab/MG - Cia. de Habitao do Estado de Minas Gerais - Apelados: Colomy Veiga e sua mulher, representados por curador especial - Relator: Des. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 10 de outubro de 2006. Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvim Soares - Conheo do recurso interposto, visto que prprio, tempestivo e devidamente preparado.
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Perante a Terceira Vara Cvel da Comarca de Santa Luzia, a Companhia de Habitao do Estado de Minas Gerais Cohab/MG ajuizou a presente ao de resciso de contrato c/c reintegrao de posse em face dos aqui apelados Colomy Veiga e sua mulher, Maria da Conceio Veiga, afirmando que pactuou com os requeridos um contrato particular de promessa de compra e venda de um imvel, sendo que estes no honraram os compromissos assumidos quanto amortizao da dvida, infringiram clusula contratual ensejando a retomada do imvel e a conseqente resciso do contrato pela caracterizao do esbulho possessrio; juntou documentos. Citados por edital, aps diversas tentativas em vo, os rus, por meio de curador especial nomeado, ofertaram a contestao de f. 71/79-TJ, argindo preliminar de prescrio e requerendo a devoluo dos valores pagos e a antecipao de seus honorrios. Aps regular instruo, foi proferida a deciso monocrtica s f. 117/123-TJ, com reconhecimento da procedncia parcial do pedido, declarando rescindido o contrato, determinando a reintegrao da autora na posse do imvel e que se restituam aos apelados 70% das prestaes pagas. No se conformando com o decidido na instncia planicial, a requerente apresentou recurso de apelao de f. 124/137-TJ, alegando, preliminarmente, a nulidade da sentena, por entendla extra petita, a impossibilidade de restituio das parcelas pagas, uma vez que no h pedido expresso em reconveno e porque no pode o curador especial pleitear dita devoluo; quanto ao mrito, requereu a reforma do decisum no que tange condenao a restituir os valores pagos pelos apelados, visto que, ao seu entender, esse valor deve ser revertido em perdas e danos em seu favor, aplicando-se o princpio da compensao, pois os apelados utilizaram o imvel por mais de dez anos; contra-razes s f. 146/150-TJ, batendo-se pela manuteno da sentena proferida. Data maxima venia, analisando percucientemente os autos, cotejando a questo posta 210
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em recurso com o decidido na instncia singular, tenho por razovel a irresignao sustentada pela sociedade-apelante; a uma, porque inaplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em comento, j que o presente contrato de promessa de compra e venda fora firmado anteriormente vigncia do referido diploma legal; a duas, porque a restituio das prestaes pagas s pode vir por meio de reconveno, o que no ocorreu no caso sub examine. Nesse diapaso, colhe-se da jurisprudncia desta Corte:
Compromisso de compra e venda. Inadimplemento no pagamento das parcelas. Legalidade da sentena que determinou a resciso do contrato e, por conseguinte, a reintegrao na posse. Impossibilidade de se aplicar o CDC a contratos firmados antes de sua vigncia (TJMG, Ap. n 1.0000.00.299.0794/000, Rel. Des. Brando Teixeira). Contrato de promessa de compra e venda. Cohab/MG. Inadimplncia. Resciso do contrato. Pedido de restituio das parcelas pagas em contestao. Impossibilidade. - Na ao de resciso de contrato de promessa de compra e venda de imvel, ante a inadimplncia do promitente comprador, o pedido de restituio das prestaes pagas s pode ser feito atravs de reconveno. E, em razo de o pedido de devoluo das parcelas ter sido feito em sede de contestao, a questo deve ser discutida em ao prpria. Apelao provida (TJMG, Ap. n 1.0245.03.020425-0/001, Rel. Des. Eduardo Andrade).

Possui tal avena aspectos circunstanciais que afastam a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, porque a dita contratao no se situa na seara das relaes de consumo, mas sim em mbito especial delineado pela Lei n 4.380/64, com a redao que lhe deu a Lei n 5.049/66, atinente ao Sistema Financeiro de Habitao. Assim, evidente se revela a inexistncia de obrigao da apelante de devolver as prestaes pagas, mesmo porque a recorrida j se beneficiou, por demais, do uso do imvel, restando ressaltar que desde a assinatura do contrato os apelados

vinham usufruindo do imvel, mesmo no pagando as prestaes decorrentes do contrato. Nesse sentido, vem entendendo este egrgio Tribunal de Justia:
... no cabe na espcie a devoluo das parcelas quitadas, como sentenciado, uma vez que, embora se utilizando diariamente da coisa alheia, os muturios pararam de pagar as prestaes mensais, fato, alis, no negado por eles, no podendo ser beneficiados injustamente (TJMG, Ap. n 1.0000.00.242.4828/000, Rel. Aluzio Quinto).

Da sabena jurdica que, em se tratando de sentena ultra petita, segundo dominante jurisprudncia, no h de ser considerada nula, bastando que seja reduzida aos limites do pedido; em sede de reintegrao de posse, o pedido de indenizao deve ser formulado e, no tendo os rus reconvindo a ao, formulando pedido de devoluo das importncias pagas, no cabe ao juiz determin-la, acatando alegaes contidas apenas em sede de contestao. Assim ocorrendo, dispensando maiores digresses dialticas sobre o decisum, dou parcial provimento ao apelo recursal para decotar da deciso guerreada a condenao da apelante restituio de 70% das prestaes pagas; no mais, deve pontificar o ato sentencial, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edivaldo George dos Santos e Wander Marotta. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::-

Da atenta leitura dos autos, conclui-se que o Juiz decidiu no s sobre a reintegrao de posse, mas tambm imps uma condenao ao autor que no constitui objeto da lide, caracterizando a deciso como ultra petita.

TUTELA ANTECIPADA - SUSTAO DE PROTESTO - CONVERSO - CAUTELAR - PRINCPIOS DA FUNGIBILIDADE E DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS - ART. 273, 7, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - APLICABILIDADE - PODER GERAL DE CAUTELA - LIMINAR REQUISITOS - INEXISTNCIA - NOTA PROMISSRIA - QUITAO - AUSNCIA DE PROVA - PROTESTO - REGULARIDADE - CONCESSO DA MEDIDA - IMPOSSIBILIDADE - LITIGNICA DE M-F - NO-OCORRNCIA Ementa: Agravo de instrumento. Ao cautelar de sustao de protesto. Fungibilidade e instrumentalidade das formas. Pedido liminar. Requisitos. Nota promissria. Ausncia de prova de quitao. Litigncia de m-f. - Aplicam-se ao nosso ordenamento jurdico os princpios da fungibilidade e da instrumentalidade das formas, de molde a garantir a efetiva prestao jurisdicional parte. Em se tratando de sustao de protesto, no se deve discutir se a medida tem natureza cautelar ou antecipatria, pois, conforme entendimento sedimentado no colendo STJ, possvel a suspenso dos efeitos do protesto em casos especficos e excepcionais, sendo que a deciso de sustao de protesto de ttulo se insere no poder geral de cautela, previsto no art. 798 do Cdigo de
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Ademais, a aplicao do art. 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor no deveria ocorrer, visto que o contrato questionado fora celebrado no ano de 1987 e a Lei n 8.078/90 s entrou em vigor seis meses aps sua publicao, ou seja, apenas em 11.03.91; logo, em nome do princpio da irretroatividade das leis, o CDC no aplicado; in casu, perfeitamente vlida a perda dos valores que j haviam sido pagos antes da resciso contratual.

Processo Civil. Dessa forma, para a concesso de liminar de sustao de protesto, imprescindvel a confluncia dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora. - O protesto um direito do credor, que o exerce na tentativa de salvaguardar sua situao jurdica. - Se os documentos que instruem o processo no so hbeis para comprovar o cumprimento da obrigao constante na nota promissria, no possvel a concesso da medida liminar de sustao de protesto. - A quitao de dvida representada por ttulo cambial deve ser provada pela entrega do referido ttulo quitado ao devedor ou por recibo que designe o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com assinatura do credor, ou do seu representante. - No caso sob exame, no h falar em condenao por litigncia de m-f, pois inexiste nos autos qualquer prova de que a parte agravada tenha praticado um dos atos elencados no art. 17 do CPC. AGRAVO N 1.0042.06.017117-2/001 - Comarca de Arcos - Agravante: Cleder Gaspar da Silva Agravado: Brisolo Calcrio Agrcola Ltda. - Relator: Des. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 14 de dezembro de 2006. - Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Marcela de S Botelho Sena. O Sr. Des. Irmar Ferreira Campos Preliminar de intempestividade. A parte agravada sustenta em sua contraminuta a intempestividade do presente recurso, ao argumento de que inexiste litisconsrcio passivo na ao cautelar, no se devendo falar em prazo em dobro para recorrer. Verifico que a irresignao da recorrida no merece acolhida, uma vez que a tempestividade deste agravo de instrumento patente, 212
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sem que se considere, para tanto, a contagem de prazo em dobro. Ora, o dies a quo do prazo que o agravante tinha para recorrer da deciso de f. 50/51 se iniciou em 26.09.06, data da juntada do mandado de citao aos autos, sendo que o prazo de 10 dias para a interposio do agravo de instrumento expirou em 06.10.06, dia em que ocorreu o efetivo protocolo deste recurso. Alm disso, importante ressaltar que a Comarca de Arcos goza dos dois dias previstos na Resoluo 412/2003, sendo, portanto, manifestamente tempestivo o presente agravo de instrumento. Por tais razes, rejeito a preliminar de intempestividade recursal e conheo do agravo de instrumento, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Mrito. No mrito, entendo que assiste razo ao agravante parcialmente. De incio, ressalto que se deve atentar para a aplicao em nosso ordenamento jurdico dos princpios da fungibilidade e da instru-

mentalidade das formas, de molde a garantir a efetiva prestao jurisdicional parte. Como conseqncia da aplicao de tais princpios, restou acrescentado ao art. 273 do CPC pela Lei n 10.444/02 o 7, que permite ao juiz deferir medida cautelar incidental ao processo, desde que presentes os pressupostos legais, embora requerida a tutela antecipada pelo autor. Sobre o tema, trago colao a lio de Theotonio Negro:
Nem sempre fcil distinguir se o que o autor pretende tutela antecipada ou medida cautelar. Alis, o Min. Gomes de Barros afirma, peremptoriamente, que no v diferena teleolgica entre uma e outra (RSTJ 152/120). Por isso, o 7, acertadamente, passou a admitir a fungibilidade das duas pretenses, de modo a permitir ao juiz a converso do pedido de tutela antecipada em medida cautelar (Cdigo de Processo Civil. 35. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 360).

Nelson Nery tambm discorre sobre a matria:


Quando o autor fizer pedido de antecipao de tutela, mas a providncia requerida tiver natureza cautelar, no se pode indeferir o pedido de tutela antecipada por ser inadequado. (...) A recproca verdadeira. Caso o autor ajuze pedido de natureza cautelar, mas o juiz verifique ser o caso de tutela antecipada, dever transformar o pedido cautelar em pedido de tutela antecipada (Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 652-653).

Processual civil. Recurso especial. Cautelar de sustao de protesto. Efetivao do protesto. Suspenso dos seus efeitos. Possibilidade. Poder geral de cautela e fungibilidade entre as medidas cautelares e as antecipatrias dos efeitos da tutela. - O princpio da fungibilidade entre as medidas cautelares e as antecipatrias dos efeitos da tutela confere poder ao juiz para deferir providncia de natureza cautelar, a ttulo de antecipao dos efeitos da tutela. - Segundo o entendimento do STJ: (i) possvel a suspenso dos efeitos dos protestos quando h discusso judicial do dbito; (ii) a deciso cautelar de sustao de protesto de ttulo insere-se no poder geral de cautela, previsto no art. 798 do CPC; e (iii) a sustao de protesto se justifica quando as circunstncias de fato recomendam a proteo do direito do devedor diante de possvel dano irreparvel, da presena da aparncia do bom direito e quando houver a prestao de contracautela. - De acordo com o poder geral de cautela e o princpio da fungibilidade entre as medidas cautelares e as antecipatrias dos efeitos da tutela, o perigo de dano pode ser evitado com a substituio da sustao do protesto pela suspenso dos seus efeitos, se o protesto j tiver sido lavrado na pendncia da discusso judicial do dbito. Recurso especial provido (REsp 627.759/MG - Rel. Min. Nancy Andrighi - 3 T. - j. em 25.04.2006 - DJ de 08.05.2006, p. 198).

Sobre o assunto, ressalto ainda a preciosa lio de Araken de Assis, segundo a qual:
A toda evidncia, o equvoco da parte em pleitear sob forma autnoma providncia satisfativa, ou vice-versa, no importa inadequao procedimental, nem o reconhecimento do erro, a cessao da medida porventura concedida. E isso, porque existem casos em que a natureza da medida duvidosa, sugerindo ao rgo judicirio extrema prudncia ao aplicar distines doutrinrias, fundamentalmente corretas, mas desprovidas de efeitos to rgidos (Fungibilidade das medidas inominadas cautelares e satisfativas, in Revista de Processo, v. 25, n 100, out./dez. 2000, p. 52).

No se discute aqui se a medida tem natureza cautelar ou antecipatria, pois, conforme entendimento sedimentado no colendo STJ, possvel a suspenso dos efeitos do protesto em casos especficos e excepcionais, sendo que a deciso de sustao de protesto de ttulo se insere no poder geral de cautela, previsto no art. 798 do Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido foi o entendimento esposado pela eminente Ministra Nancy Andrighi, por ocasio do julgamento de questo semelhante:

Diante disso, no caso em comento, no h falar em utilizao de meio inadequado para pleitear a liminar de sustao de protesto, uma vez que a discusso acerca do carter acauteJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

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latrio ou satisfativo dessa medida irrelevante, devendo o julgador prestar a tutela jurisdicional sem se prender a formalismos exacerbados. Apesar de o agravante sustentar que a ao cautelar de sustao de protesto manejada pela parte autora, ora agravada, perdeu seu objeto em razo de o protesto j haver sido realizado, comungo do entendimento de que, mesmo com a ocorrncia do protesto, pode o magistrado deferir a suspenso provisria dos efeitos do protesto porventura realizado, j que tal postura se coaduna com o princpio da instrumentalidade das formas. Assentadas tais premissas, cabe agora analisar se o protesto realizado pelo agravante, detentor do ttulo de crdito emitido pela parte agravada, foi regular ou no. O protesto um direito do credor, que o exerce na tentativa de salvaguardar sua situao jurdica. o que se depreende dos ensinamentos de Amador Paes de Almeida:
A lei assegura ao titular do direito uma srie de meios que tornem efetivo o seu exerccio. Alguns desses meios podem ser utilizados antes que ocorra qualquer violao do direito, outros devem ser utilizados na ocorrncia desse fato. Visando conservao e ressalva do direito, surge o protesto, que pode ser conceituado como o ato formal extrajudicial que objetiva conservar e ressalvar direitos. Da dizer o eminente Pontes de Miranda que o protesto era, e , ato formal, pelo qual se salvaguardam os direitos cambirios, solenemente feitos perante oficial pblico. (...) Na realidade, o protesto , antes de tudo, o elemento que positiva o no-cumprimento da obrigao cambial, caracterizando a mora do devedor. Mora no seno o retardamento do cumprimento da obrigao (Teoria e prtica dos ttulos de crdito. So Paulo: Saraiva, 1976, p. 177-178).

Convm, entretanto, esclarecer que o protesto cambial no cria direitos. Meio de prova especialssimo, prprio dos ttulos cambirios, ele apenas atesta um fato, a falta ou recusa do aceite ou do pagamento. um ato facultativo, que o detentor da letra praticar ou no, de acordo com a sua vontade, apesar de algumas vezes se falar em protesto obrigatrio. (...) Direito do portador, o protesto, entretanto, s poder por ele ser exercido se existirem causas que o justifiquem. As principais causas so a falta ou recusa do aceite ou do pagamento, que o protesto se destina a comprovar (Ttulos de crdito. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, v. 1, p. 271).

Sendo o protesto, portanto, direito do credor e em se configurando uma de suas causas, que, na hiptese em julgamento, foi a falta de pagamento, qualquer suspenso dos efeitos do mesmo s deve ser feita havendo razes muito fortes para se supor a ocorrncia de irregularidades na conduta do credor. In casu, pode-se afirmar que no resta configurado o fumus boni iuris necessrio concesso da medida liminar de sustao de protesto. Isso porque os documentos de f. 35/39 no so hbeis para comprovar o pagamento da nota promissria, cuja cpia se encontra f. 63. Analisando o ttulo de crdito supramencionado e as razes recursais do agravante, observo que o endosso em preto feito por Sebastio Veloso da Silva em favor do recorrente configura verdadeiro endosso pstumo, com efeitos de cesso civil, j que se deu aps o prazo para o protesto. Sobre o endosso tardio ou pstumo, Wille Duarte Costa explica:
Assim sendo, se o endosso dado aps o vencimento, mas antes do protesto ou antes de findar-se o prazo para se fazer o protesto, o seu efeito o mesmo do endosso anterior. Se dado aps tal perodo, o seu efeito de uma cesso ordinria de crdito e o direito do endossatrio no autnomo, mas derivado do direito do endossante (Ttulos de crdito

No difere o entendimento do eminente comercialista Fran Martins, que, inclusive, ressalta o fato de que a realizao do protesto depende fundamentalmente da vontade do credor: 214
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de acordo com o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2003, p. 184-185).

A respeito do prazo para realizar o protesto do ttulo de crdito por falta de pagamento, dispe o art. 28 do Decreto 2.044/1908:
A letra que houver de ser protestada, por falta de aceite ou de pagamento, deve ser entregue ao oficial competente, no primeiro dia til que se seguir ao da recusa do aceite ou ao do vencimento, e o respectivo protesto, tirado dentro de trs dias teis.

damentar seu pedido de sustao de protesto, no demonstrou a plausibilidade do direito que alega possuir, isto , no demonstrou a quitao da obrigao representada na nota promissria, pelo menos em sede de cognio sumria. Plausvel significa razovel, aceitvel, admissvel. Portanto, no basta, para que se configure a aparncia do bom direito, que o direito alegado pelo devedor seja tutelado, em tese, pela lei. Ao contrrio, necessrio que o devedor apresente pelo menos alguma prova que faa supor, primeira vista, que seus argumentos tm fundamento e que, realmente, est havendo ameaa a direito que possui. No caso em anlise, as assertivas da agravada encontram-se despidas de elemento probatrio robusto de que o protesto indevido em decorrncia do pagamento da nota promissria. A quitao de dvida representada por ttulo cambial deve ser provada pela entrega do referido ttulo quitado ao devedor ou por recibo que designe o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com assinatura do credor, ou do seu representante (art. 320, CC/2002). Se inexiste nos autos, por enquanto, prova de tal quitao, no se vislumbra a fumaa do bom direito, necessria concesso da medida liminar. Com efeito, apesar de existir o periculum in mora, o fumus boni iuris no est presente, devendo ser revogada a deciso vergastada que deferiu a liminar pleiteada pela parte autora, ora agravada, e determinou a suspenso provisria dos efeitos do protesto. O agravante pugna, ainda, pela condenao da agravada em litigncia de m-f, ao argumento de que esta sonegou informaes bsicas ao MM. Juiz primevo. Contudo, nesse ponto, entendo que no lhe assiste razo, pois no considero que restou comprovada qualquer atitude da parte
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Assim sendo, ocorreu verdadeira cesso de crdito, que se encontra regulada nos arts. 286 e seguintes do novo Cdigo Civil. importante ressaltar que o fato de o endosso em questo ter sido pstumo, produzindo efeitos de mera cesso de crdito, no retira do credor a possibilidade de se utilizar do protesto para configurar a mora do devedor, ou seja, o prazo estabelecido no art. 28 do Decreto 2.044/1908 s deve ser respeitado para que o endosso seja efetivamente cambirio, dotado de autonomia. Mesmo considerando a perda da autonomia e abstrao da nota promissria em questo, permanece a existncia do crdito, sendo que o mesmo transferido com todas as suas limitaes e defeitos. possvel, portanto, que se discuta inclusive o negcio fundamental que originou a emisso da crtula, qual seja aquele celebrado entre a parte agravada, emitente da nota promissria, e Sebastio Veloso da Silva, beneficirio desse ttulo. Acontece que, apesar de a parte autora, ora agravada, se utilizar desse negcio para fun-

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No presente caso, o vencimento da nota promissria de f. 63 se deu em 30 de agosto de 2004, sendo que o prprio endossatrio, ora agravante, reconhece f. 05 que recebeu o referido ttulo, por meio de endosso, somente no ms de agosto do ano de 2006, isto , aps expirado o prazo para realizao do protesto.

agravada que se enquadre nas hipteses elencadas no art. 17 do CPC. Com tais razes de decidir, dou parcial provimento ao recurso, para revogar a medida liminar concedida e rejeitar o pedido de condenao da agravada em litigncia de m-f. Custas, ex lege. -:::-

A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino - De acordo. O Sr. Des. Lucas Pereira - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

AO DE COBRANA - LOCAO - ENCARGOS - DESGASTE NO IMVEL - VISTORIA LAUDO UNILATERAL - IMPOSSIBILIDADE - TAXA DE CONDOMNIO - OBRIGAO DO LOCATRIO - CONTRATO - TRMINO - PRORROGAO POR PRAZO INDETERMINADO FIADOR - NO-ANUNCIA - DVIDA POSTERIOR - DESONERAO Ementa: Cobrana. Locao. Desgaste. Imvel. Vistoria. Unilateralidade. Impossibilidade. Taxas condominiais. Pagamento. Obrigao. Locatrio. Fiador. Contrato. Locao. Trmino. Prorrogao. Desonerao. - No tendo sido cientificados o locatrio e os garantidores para acompanhar a elaborao do laudo de vistoria final e sendo este realizado unilateralmente pela administradora do imvel, no se presta para lastrear as alegaes de desgastes no imvel locado. - No sendo comprovado o pagamento das taxas condominiais referentes ao perodo de locao, impe-se a condenao do locatrio no seu pagamento. - O fiador que no anui prorrogao do contrato locatcio por prazo indeterminado no pode ser responsabilizado por dvida posterior a ela, por ser o instituto da fiana contrato benfico, no admitindo interpretao extensiva. Inteligncia do art. 1.483 do Cdigo Civil de 1916 e Smula 214 do Superior Tribunal de Justia. APELAO CVEL N 1.0702.03.113387-0/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Maria Ins Galvo Lima - Apelados: Jos Ricardo Santos Rodrigues, sua mulher e outra - Relator: Des. JOS AMANCIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de outubro de 2006. Jos Amancio - Relator. 216
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Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Amancio - Maria Ins Galvo Lima apela da r. sentena proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia-MG, julgando parcialmente procedente a ao de cobrana ajuizada contra Jos Ricardo Santos Rodrigues, Maria Aparecida de Oliveira Rodrigues e Dalva dos Santos Rodrigues, condenando-os no pagamento de R$ 170,63 (centro e setenta reais e sessenta e trs centavos), referentes aos

encargos da locao inadimplidos, corrigidos monetariamente pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, acrescidos de juros de mora de 12% (doze por cento) ao ano, julgando improcedentes os pedidos reconvencionais. Em face da sucumbncia recproca, condenou a autora-reconvinda no pagamento de 50% (cinqenta por cento) das custas e despesas processuais e dos honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao, condenando os rus-reconvintes no pagamento do restante das custas processuais e dos honorrios de 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao, ressalvada a concesso da gratuidade de justia. Aduz a apelante ser o laudo de vistoria apto a gerar a cobrana dos reparos feitos no imvel locado, tendo sido realizado na presena de duas testemunhas, estando corroborado pelo amplo conjunto probatrio trazido aos autos. Sustenta estar comprovado no terem os requeridos adimplido a totalidade dos valores referentes s taxas condominiais. Pugna pela reforma do decisum. Contra-razes s f. 170/175. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Mrito. Ao contrrio do sustentado pela apelante, no vislumbro motivos ensejadores da reforma da r. sentena monocrtica. O laudo de vistoria final, realizado de forma unilateral pela administradora do imvel, no se presta a lastrear as alegaes de desgaste no imvel locado, porquanto deveriam ter sido cientificados o locatrio e os garantidores para que acompanhassem a visita e pudessem, eventualmente, registrar sua inconformidade com as concluses do vistoriador.

Como bem ressaltou a MM. Togada singular:


O ato de vistoria realizado sem a presena dos requeridos no apto a gerar a cobrana pelos aludidos reparos. A despeito da alegao da autora, no restou comprovado que os requeridos foram comunicados para estar presentes no dia da vistoria. Em relao ao sintecamento do piso, insta acrescentar que os defeitos j haviam sido constatados no ato de vistoria inicial, assinada por ambas as partes (f. 153).

Quanto s taxas condominiais, examinando-se os recibos de f. 72/81, verifica-se estarem em aberto as parcelas vencidas nos meses de maro e maio de 2003, quando o inquilino ainda era responsvel pelo pagamento. Assim, muito embora o recibo de f. 6 no discrimine os valores pagos pelo marido da apelante, certo que se encontram includas tais parcelas, devendo a r. sentena ser parcialmente reformada para conden-lo no pagamento dessas verbas. No entanto, merece ressalva quanto responsabilidade dos fiadores pelo pagamento desses valores, por no terem anudo quando da converso do contrato em prazo indeterminado. A clusula contratual prevendo a responsabilidade do fiador por tempo indeterminado, ou seja, at a entrega das chaves, rrita. Sendo a fiana contrato benfico que no admite interpretao extensiva (art. 1.483 do Cdigo Civil de 1916), no pode o fiador ser responsabilizado perpetuamente por obrigaes futuras resultantes da indeterminao do contrato de locao. Desse modo, se o contrato por prazo determinado se prorroga por prazo indeterminado, deixa o instituto da fiana de vigorar, por
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Nesse ponto, saliente-se que o laudo inicial, juntado pela autora s f. 22/25, encontra-se rasurado, devendo ser considerado aquele trazido pelos requeridos s f. 93/96.

no se poder impor a permanncia de algum numa relao jurdica contratual alm do tempo estipulado. No mesmo diapaso, a Smula n 214 do Superior Tribunal de Justia: O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu. E a jurisprudncia:

gao do fiador at a entrega das chaves, bem como aquela que pretenda afastar a disposio prevista no art. 1.500 do Cdigo Civil. - III - Consoante dispe a Smula 214 desta Corte: O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu. - IV - Embargos de divergncia acolhidos (EREsp n 302209/MG, 3 Seo, Rel. Ministro Gilson Dipp, DJ de 18.11.02).

Concluso.
Civil. Locao. Fiana. Interpretao no extensiva. Responsabilidade. Restrita ao perodo originalmente contratado. Continuidade da garantia sem anuncia do fiador. Impossibilidade. Clusula que obrigue o fiador at a efetiva entrega das chaves. Irrelevncia. Smula 214/STJ. - I - A obrigao decorrente de fiana locatcia deve restringir-se ao prazo originalmente contratado, descabendo exigir-se do garantidor o adimplemento de dbitos que se refiram ao perodo de prorrogao da locao, qual no anuiu, consoante regra dos arts. 1.003 e 1.006 do Estatuto Civil. Precedentes. - II - A impossibilidade de conferir interpretao extensiva fiana locativa, consoante pacfico entendimento desta eg. Corte, torna na hiptese irrelevante para o efeito de se aferir o lapso temporal da obrigao afianada, clusula contratual que preveja a obri-

Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso, reformando a r. sentena para condenar o ru Jos Ricardo Santos Rodrigues no pagamento das taxas condominiais vencidas nos meses de maro e maio de 2003, mantendo no restante a r. sentena monocrtica. Custas recursais, na proporo de 80% (oitenta por cento) pela apelante e 20% (vinte por cento) pelos apelados. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Sebastio Pereira de Souza e Mauro Soares de Freitas. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. -:::-

ADVOGADO - INSCRIO NA OAB SUSPENSA - ATOS PRATICADOS - NULIDADE - ART. 41, PARGRAFO NICO, DA LEI 8.906/94 - RECURSO NO CONHECIDO - VOTO VENCIDO Ementa: Advogado. OAB suspensa. Atos praticados. Nulidade. Art. 41, pargrafo nico, da Lei 8.906/94. Recurso no conhecido. APELAO CVEL N 1.0271.05.038212-3/001 - Comarca de Frutal - Apelante: Aramis Passuelo - Apelada: Cmara Municipal de Fronteira - Relator: Des. ISALINO LISBA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR POR MAIORIA A DILIGNCIA PROPOSTA PELO VOGAL E NO CONHECER DO RECURSO, VENCIDO O REVISOR. 218
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Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Isalino Lisba - Relator. Notas taquigrficas Inscreveu-se para sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Jos Anchieta da Silva. O Sr. Des. Isalino Lisba - Senhor Presidente, pela ordem.

Antes de V. Ex. passar a palavra para o ilustre advogado, quero comunic-lo de que no estou conhecendo do recurso, por constatar a existncia de informao de que o advogado, produtor do recurso, est com a sua inscrio suspensa junto OAB. Assim, em razo disso, com voto escrito, no estou conhecendo do recurso. O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) Acerca da colocao do em. Relator de noconhecimento por ausncia de advogado, passo a palavra ao ilustre advogado inscrito. O Sr. Dr. Jos Anchieta da Silva - Senhor Presidente. -me suficiente, at, dissertar sobre a argio, ao que parece, infelizmente, pertinente, de parte do em. Relator, o que mais obriga a presena deste advogado neste Sodalcio. Procurados que fomos pelo prprio exPrefeito recorrente, Aramis Passuelo, diz S. Ex. de desinformao absoluta a ele levada por seu advogado e, s em data de ontem, final de tarde, dissera-me o recorrente que, boca mida, em Fronteira, se diz que o advogado por ele constitudo no estava regular diante da Ordem. Ao que se sabe, em trabalho muito bem feito pelos prprios recorridos no caso, certamente, Vereadores integrantes daquela Cmara, j se fez correr, boca pequena, em Fronteira, que o substabelecimento encaminhado ao nosso escritrio, portanto, minha pessoa, que o lidero, um substabelecimento com origem em quem substabelecer no poderia. Quero, portanto, dissertar que, nesse tipo de caso, estando o advogado substitudo, no caso, substabelecido, absolutamente em dia e em condies de proferir a defesa, o animus recorrendi h de ser analisado, exatamente, porque no tem absolutamente culpa ou responsabilidade mnima Aramis Passuelo quando constituiu advogado e s, ao depois, mais de ano passado, vem ele saber, boca corrente dos bares da cidade - tima informao (!) -, que o advogado que substabelecera no poderia faz-lo, porque nem sequer

advogado poderia ser. Mas a minha pessoa, aqui presente, que representa Aramis Passuelo, evidentemente tem condio de sustentar, e, efetivamente, o prejuzo ao recurso no pode ser levado ao ponto de prejudicar a prpria pessoa, que, de boa-f, constituiu advogado que acreditava s-lo. Esta uma questo primeira muito grave. Houve manifestao do recurso, a matria eminentemente de direito pblico, uma inelegibilidade causada por portaria, enfim, por um ato da edilidade municipal; aps ter passado o processo pelo Tribunal de Contas, o constituinte, Aramis, aqui apelante, constitui advogado para acompanhar no Tribunal e s agora, recentemente, posso dar a V. Ex. a data, o nosso memorial de 18 de outubro, seguramente, dois ou trs meses antes, substabelecidos, promovemos leitura de processo e apresentao de memorial. Ontem, tarde, fui surpreendido com a informao, que j corre na cidade, de que recebi o substabelecimento de quem no poderia faz-lo. Ainda que isso seja um fato, preciso que tratemos o Direito como raiz, e no como efeito. preciso que tratemos o processo em benefcio da tese, em benefcio do Direito. Quando outorgada a procurao, vejam V.Ex.as a importncia do direito aparente, aquele que defendeu Aramis, na Comarca de Fronteira, fizera-o como advogado. Assim, ele foi recebido no Poder Judicirio constitucional. Quando manifestou um recurso, o fez na condio de advogado. Quando substabeleceu, o fez na condio de advogado. O Sr. Des. Isalino Lisba - Senhor Presidente. Estive atento manifestao do ilustre advogado da tribuna, figura de proa dentre os profissionais do Direito nesta Comarca e em outras de Minas Gerais, qui de outros Estados e, tambm, da Unio. Passo leitura do meu voto. Preliminarmente, constato a existncia, nos autos, de informao capaz de impedir o conhecimento do recurso apelatrio de f. 61/67.
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Consoante noticia o Termo de Recebimento, Anlise e Remessa dos Autos constante de f. 70, especificamente, no campo observaes/irregularidades, a OAB/MG n 43401, ou seja, a concernente ao subscritor do recurso referido, encontra-se suspensa, o que torna nulos os atos praticados pelo patrono do recorrente. O comando da Lei n 8.906/94 (Estatuto da Advocacia) gira em torno de:
Art. 4 - So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas. Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido, no mbito do impedimento, suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.

O advogado no inscrito na OAB-Brasil no pode substabelecer, ainda que o outorgado seja um advogado ilustre como o Dr. Jos Anchieta da Silva. Com base nesse princpio, decreto a nulidade, nesse aspecto divergindo-me do em. Relator. Sob esse ngulo, acolho a tese do em. advogado da tribuna, no sentido de que S. Ex. sustenta que o processo nulo. Estou de acordo e voto pela sua nulidade, pelo fato de o advogado que elaborou a defesa no ser inscrito na OAB. Decreto a nulidade do processo. O Sr. Des. Silas Vieira - Senhor Presidente. Cumprimento o ilustre advogado, Dr. Jos Anchieta, que ocupou a tribuna. Meu voto o seguinte:

Nulo, portanto, se revela o recurso de apelao aviado, razo que me leva a no o acolher. Frente ao deduzido, no conheo do recurso. Determino, nesta oportunidade, seja comunicado o fato OAB para as providncias cabveis. Frente ao deduzido, no conheo do recurso e baseio-me na anotao nmero 2-b, da parte final, do art. 13 do Cdigo de Processo Civil, estabelecida por Theotonio Negro, em sua festejada obra Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 38. ed. atualizada at 16.02.2006, p. 131, que fala, tambm, sobre o no-conhecimento de recurso subscrito por advogado suspenso. E, nas anotaes ao art. 37, do mesmo autor, fala-se, tambm, da no-possibilidade de invocao do art. 13 na oportunidade do recurso apelatrio. Frente ao deduzido, no conheo do recurso e determino, nesta oportunidade, seja comunicado o fato OAB-MG para as providncias cabveis. O Sr. Des. Fernando Brulio - Senhor Presidente. Ningum pode transferir direito que no tem. 220
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Peo vnia para divergir do em. Relator quanto preliminar de no-conhecimento do recurso. Explico. Conforme o Termo de Recebimento, Anlise e Remessa dos Autos (f. 70-TJ), o subscritor da pea recursal - OAB/MG n 43.401 - encontra-se suspenso dos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil. Diante disso, entendo que no o caso de afastar o conhecimento do apelo, mas sim de aplicao do disposto no art. 13 do CPC, ou seja, intimao pessoal do apelante, para regularizar a representao processual. A propsito, recente julgado do STJ, verbis:
Processual civil. Recurso especial. Ofensa ao art. 535 do CPC. Ausncia. Regularizao processual. Segundo grau de jurisdio. Possibilidade. Art. 13 do CPC. Dissdio notrio. Precedentes. - 1. O Tribunal de origem implicitamente tratou da questo luz do art. 13 do Estatuto de Ritos. Inexistncia de ofensa ao art. 535 do CPC.

Com tais consideraes, rejeito a preliminar de no-conhecimento do recurso, ento suscitada pelo em. Relator, e lhe sugiro que determine a intimao pessoal do apelante, para, em 10 (dez) dias, regularizar a representao processual, sob as penas da lei. O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) Volto a palavra ao Des. Isalino Lisba em virtude dos fatos novos constantes nos votos subseqentes. O Sr. Des. Isalino Lisba - Senhor Presidente. A questo, ao que me parece, cinge-se a dois aspectos. Primeiro, estou no entendimento de noconhecimento do recurso e assim me mantenho, pois tambm tenho como nulo o recurso de apelao. A nulidade limita-se a esse aspecto, porque, quando da apelao, tomei conhecimento de que o advogado estava com a sua inscrio suspensa. Se esse fato deu ou no prejuzo a algum, questo a ser vista na seara do relacionamento mandante-mandatrio. No comungo, datissima venia, no tocante nulidade do processo, porque, se formos anul-lo, entendo que estaremos beneficiando a quem lhe deu causa e isso no possvel. Se no curso do processo no havia qualquer problema relativo ao advogado junto OAB, no h que se anular o processo, data venia.

Essa anotao do art. 13 do CPC, a que fiz referncia, na pgina 131 da obra j citada. Ento, continuo no meu posicionamento, data venia, de no conhecer do recurso e, tambm, de determinar seja comunicado OAB-MG, para as providncias que entender cabveis. No conheo do recurso, tenho-o por nulo, e no o processo, em virtude da suspenso aplicada ao advogado que subscreveu a apelao. E, suspenso, ele, tambm, no poderia, datissima venia, substabelecer os poderes da procurao. como me posiciono. O Sr. Des. Silas Vieira - Senhor Presidente, pela ordem. A beleza do Direito essa. No uma cincia exata, e, por isso, podemos tomar posies diferentes, evidentemente, pautando por critrios razoveis e sempre na busca da verdade real. No quero me adiantar, mas, apenas no tocante ao art. 13 do CPC, h, realmente, decises em contrrio. Acabei de ler, por exemplo, um recente julgado do STJ e, vejam os senhores, uma deciso do dia 28 de maro de 2006. Quer dizer,
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- 2. Constatada a irregularidade na representao processual da parte autora, o magistrado, ainda que em segundo grau de jurisdio, dever abrir prazo razovel para que seja sanado o defeito, sob pena de decretar a nulidade do processo, consoante disposto no artigo 13 do CPC. - 3. Verificada a ausncia da procurao outorgada ao subscritor do recurso de apelao, cabe ao Relator abrir prazo razovel para que seja sanada a omisso. Aplicao do CPC, art. 13, aos dois graus da instncia ordinria (EREsp 74.101/MG, Corte Especial, Rel. Min. Edson Vidigal, DJ de 14.10.02). - 4. Recurso especial provido em parte (REsp 711.056/AL, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 28.03.2006, DJ de 05.04.2006, p. 176).

E ele, tambm, est inscrito na OAB. No se trata de advogado no inscrito. Ele est inscrito, mas a sua inscrio est suspensa. Quanto ao aspecto do art. 13 do CPC, proponho-me a aclarar mais a minha manifestao, porque fora destacada uma anotao, que tem voto em contrrio. Ento, repito, a anotao 2b do art. 13, pgina 131, da obra j referida, ao final, diz assim:
Os atos praticados por advogado suspenso do exerccio processual so nulos e no podem ser ratificados. Assim, a inicial ajuizada por subscritor nessa condio impele o processo para a extino, sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, inciso IV, do CPC. No mesmo sentido, no conhecendo de recurso subscrito por advogado suspenso.

uma deciso recentssima, em que o Ministro acolhe esse entendimento que estamos, hoje, tendo, aqui, que a irregularidade da representao, que pode ser sanada na segunda instncia. Entretanto, no esse o foco que quero dar. Gostaria, Senhor Presidente, para melhor direcionar a feitura da smula, que fosse tomada, no meu voto, uma sugesto de diligncia que poderia ser votada pela Cmara. Estou sugerindo, ento, que se determine a intimao pessoal do apelante, para que, em dez dias, regularize a representao processual. O Sr. Des. Presidente - Acolho essa proposio como uma diligncia proposta pelo em. Vogal para converso do julgamento em diligncia, a fim de que se regularize a representao, nos termos do art. 13 do CPC. Com a palavra o Desembargador Relator. O Sr. Des. Isalino Lisba - Senhor Presidente. Data venia, mantenho meu posicionamento, porque a suspenso est identificada e, se o advogado se manifesta com inscrio suspensa, no h que produzir efeito. Conseqentemente, no conheo do recurso. Data venia, rejeito a converso. O Sr. Des. Fernando Brulio - Senhor Presidente. Data venia, rejeito a sugesto de diligncia e o fao por entender que no se trata, no caso, de uma simples irregularidade. Trata-se de um ato nulo. Com efeito, diz o art 4 da Lei 8.906/94, transcrito pelo em. Relator:
So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoas no inscritas na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas.

Pargrafo nico: So, tambm, nulos os atos praticados por advogado impedido, no mbito do impedimento, suspenso, licenciado, ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.

A meu ver, os arestos lembrados pelo em. Vogal esto a enfocar situao diversa da dos autos, qual seja a de um advogado no ter procurao nos autos. Isso uma coisa. No caso, o advogado tem procurao, mas ele no tem o jus postulandi, que exatamente o que lhe outorgaria a inscrio na OAB. Ento, a minha concluso que o ato por ele praticado, qual seja a formulao da apelao, nulo. Assim voto. O Sr. Des. Presidente - A diligncia proposta pelo em. Vogal foi rejeitada. Ento, devolvo a palavra ao Vogal, porque h dois posicionamentos dspares. O Relator, simplesmente, no conhece do recurso e manteve o no-conhecimento. O Revisor, embora no conhecendo do recurso, vai alm e, de ofcio, anula o processo. Parece-me que foi essa a proposta levantada da tribuna, tambm. Com a palavra o em. Des. Vogal, para que opte por uma das teses: pelo no-conhecimento puro e simples, ou o adendo proposto pelo em. Revisor. O Sr. Des. Silas Vieira - Senhor Presidente. Dos males o menor. Acompanho, ento, o em. Des. Relator. Smula - REJEITARAM POR MAIORIA A DILIGNCIA PROPOSTA PELO VOGAL E NO CONHECERAM DO RECURSO, VENCIDO O REVISOR. -:::-

INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - PARADA OBRIGATRIA - DESOBEDINCIA - CULPA CONFIGURADA - CONDUTOR - RESPONSABILIDADE - DANO MATERIAL - VALOR FIXADO NA SENTENA - MANUTENO - DANO MORAL E ESTTICO - CUMULAO - QUANTUM INDENIZATRIO - FIXAO - PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONALIDADE 222
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

Ementa: Apelao cvel. Acidente de trnsito. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Coliso em cruzamento. Parada obrigatria. Desrespeito. Culpa configurada. Danos moral e esttico. Mesma causa. Cumulao. Valor da indenizao. Princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. - O motorista que desrespeita a placa de parada obrigatria, adentrando no cruzamento, sem a devida ateno, e abalroa veculo que trafegava na via preferencial age culposamente, devendo ser responsabilizado pela ocorrncia do sinistro. - O valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais s deve ser revisado, quando exorbitante ou insignificante, em flagrante violao aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. - Se decorrentes do mesmo fato e sendo impossvel a sua apurao em separado, o dano esttico subsume-se ao dano moral, devendo ser indenizados cumulativamente, aquele considerado modalidade deste. APELAO CVEL N 1.0079.02.020141-8/001 - Comarca de Contagem - Apelante: Rouxinol Viagens Turismo Ltda. - Apelante adesiva: Luzinele Patrcia Ferreira - Relatora: Des. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2006. Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante adesiva, a Dr. Cristina M. F. Castro. A Sr. Des. Hilda Teixeira da Costa - Nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais sofridos em virtude de acidente de trnsito, proposta por Luzinele Patrcia Ferreira contra Rouxinol Viagens Turismo Ltda., por no se conformarem com a r. sentena de f. 144/151, que julgou parcialmente procedente o pedido, condenando a requerida ao pagamento de indenizao por danos morais na quantia de R$ 12.000,00, deduzida a quantia j recebida do seguro obrigatrio, bem como a quantia de R$ 103,52 por danos materiais, valores a serem corrigidos monetariamente pelos ndices da CGJ/MG, desde a data do evento (15.11.2001), com juros de 1% ao ms, desde a mesma data, e ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor da condenao, dela recorreram ambas as partes. A empresa requerida, pelas razes de f. 156/164, alega falta de comprovao de culpa do condutor do seu veculo, uma vez que inexiste preferncia absoluta no local do evento, havendo obrigatoriedade de cautela dos motoristas na transposio de cruzamentos e excesso de velocidade desenvolvida pelo condutor do veculo da apelada. Acrescenta que o fato de o condutor de um veculo ter em seu trajeto placa regulamentar indicativa de pare no gera a presuno de responsabilidade, devendo ser comprovada, tambm, a culpa ou dolo para a ocorrncia de ato ilcito, no tendo a apelada se desincumbido do nus que lhe competia, uma vez que instruiu a inicial apenas com o boletim de ocorrncia policial, que no traz qualquer evidncia no sentido de que o causador do acidente tenha sido o condutor do seu veculo. 223

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

TJMG - Jurisprudncia Cvel

E, mais, que, pela posio final dos veculos e utilizando-se de conhecimentos bsicos de fsica, observa-se que, se o veculo da apelada no estivesse em alta velocidade, no teria perdido a direo e parado a mais de trs metros do ponto de impacto, sendo que, se fosse o veculo da apelante que desenvolvesse alta velocidade, o carro da apelada teria capotado em decorrncia do impacto. Insurge-se, ainda, o apelante contra o valor dos danos materiais deferidos e contra o excessivo valor arbitrado a ttulo de danos morais. A autora, atravs de recurso adesivo, pretende a elevao da indenizao por danos morais para a importncia de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), alegando que no houve ressarcimento quanto ao dano esttico. Intimadas as partes para as contra-razes, apenas a autora se manifestou s f. 177/184, pugnando pelo improvimento do recurso principal, insistindo na elevao do valor da indenizao por danos morais, uma vez que os danos estticos no foram objeto de ressarcimento. Conheo dos recursos porque prprios, tempestivos, regulamente processados e preparado o recurso principal (f. 165). Quanto ao recurso principal, razo no assiste ao apelante. A prova pericial produzida nos autos, conforme laudo de f. 85/92, confirma as leses sofridas pela apelada em conseqncia do acidente, com fratura da clavcula direita, concusso cerebral, ferimentos do ombro direito, com perda de tecidos e seqela do ferimento no ombro e regio prxima, com deformidade permanente e prejuzo esttico em grau mdio. As consideraes tcnicas do perito solicitadas pelas partes encontram-se f. 97 com relao confirmao da existncia de seqelas estticas, sendo a formulao de quesitos complementares indeferida, tendo os respectivos despachos transitado em julgado. 224
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

Da prova testemunhal colhida, apenas o depoimento do condutor do veculo do apelante principal esclarecedor, uma vez que confirma a existncia do sinal de parada obrigatria, que parou, mas, quando arrancou, ouviu o barulho do impacto do veculo no nibus, e a coliso foi na frente do lado esquerdo do nibus. A desobedincia a sinal de parada obrigatria caracteriza a imprudncia do condutor de veculo que, adentrando no cruzamento, sem a devida ateno, abalroa veculo que trafegava na via preferencial, devendo, prima facie, ser responsabilizado pela ocorrncia de sinistro, uma vez que presumida a sua culpa. Nesse sentido, confira-se deciso que se transcreve da 5 Cmara Cvel do ento Tribunal de Alada de Minas Gerais, publicada no MG de 29.05.2002, Apel. 2.0000.00361187-0/000(1), Rel. Des. Armando Freire:
O condutor que adentra em via preferencial, desrespeitando sinalizao de parada obrigatria, age com imprudncia e inobservncia da cautela devida, incorrendo em culpa se causa acidente com o veculo que transitava nessa outra via. Mesmo havendo a comprovao de excesso de velocidade praticado pelo outro condutor, esse fator no eximiria a culpa daquele que desrespeitou a parada obrigatria, pois, se no houvesse adentrado na via preferencial, respeitando as leis de trnsito, no ocorreria o acidente.

Assim, ao contrrio do que afirma o apelante, a apelada desincumbiu-se do nus que lhe competia com relao aos danos sofridos e atravs da prova pericial e da existncia de parada obrigatria no local do acidente, confessada pelo condutor do veculo, a maneira pela qual este adentrou na via preferencial, bem como pelo BO; existem provas suficientes para o reconhecimento da culpa do condutor do veculo da apelante. Quanto ao valor das indenizaes, os danos materiais, levados em considerao pela sentena, esto devidamente comprovados nos autos, razo pela qual a soma dos valores considerados pelo MM. Juiz a quo no est a merecer qualquer reparo.

Quanto indenizao por dano moral, arbitrada em R$12.000,00 (doze mil reais), entendo correta, uma vez que a fixao da compensao por dano puramente moral, visto que no tem dimenso matemtica e que deve ser arbitrado para compensar a dor, o vexame, a angstia, a tristeza, enfim o abalo psicolgico sofrido pela vtima, devendo-se levar em conta a dupla finalidade da reparao: buscar um efeito repressivo e pedaggico e propiciar vtima uma satisfao, sem que isso represente um enriquecimento sem causa. O STJ consolidou entendimento no sentido de que somente possvel revisar o valor da indenizao por danos morais, quando exorbitante ou insignificante a importncia arbitrada, em flagrante violao aos princpios da razoabilidade e da proporcinalidade, o que no ocorre no caso, aplicando-se a ementa, que se transcreve, da 5 Cm. Cvel do ento Tribunal de Alada de Minas Gerais, que, unanimidade de votos, negou provimento Apelao n 461.3252, julgada em 05.10.2004, de minha relatoria.
Apelao cvel. Recurso principal e adesivo. Improvimento. - Comprovados o nexo causal e a conduta culposa do banco, devida a verba indenizatria, que deve ser mantida no valor fixado na r. sentena, por ter sido arbitrada de forma a atender eqidade e razoabilidade dos danos morais pretendidos. - Em face do exposto, nego provimento a ambos os recursos.

Quanto ao recurso adesivo e pretenso da apelante de ser ressarcida por danos estticos, tem prevalecido na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que aqueles s devem ser indenizados, independentemente dos danos morais, se tiverem causa autnoma. Se decorrentes do mesmo fato, como no caso, e sendo impossvel a sua apurao em separado, o dano esttico subsume-se ao dano moral e deve ser indenizado cumulativamente, aquele considerado modalidade deste. Por tais razes, nego provimento a ambos os recursos, mantendo-se a r. sentena. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a sua exigibilidade com relao apelante adesiva, que litiga sob o plio da justia gratuita. O Sr. Des. Adilson Lamounier - Ouvi, com a devida ateno, a sustentao oral feita da tribuna pela Dr. Cristina Castro. Quanto ao fato, estou tambm acompanhando a eminente Des. Relatora, negando provimento a ambos os recursos. A Sr. Des. Cludia Maia - Tambm ouvi atentamente as palavras da digna advogada da apelante adesiva, e as questes suscitadas por Sua Excelncia esto devidamente atendidas no voto da eminente Relatora, o qual acompanho integralmente. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

SERVIDOR PBLICO - APOSENTADORIA - PROVENTOS - REVISO - SUPRESSO DE ADICIONAIS - DECADNCIA - ART. 65 DA LEI ESTADUAL 14.184/2002 ART. 54 DA LEI FEDERAL 9.784/99 Ementa: Servidor pblico. Reviso dos proventos de aposentadoria e supresso de qinqnios. Impossibilidade da alterao do ato administrativo concretizado h mais de treze anos, pois operada a sua convalidao pelo decurso de prazo de cinco anos. Decadncia. Artigos da Lei Estadual n 14.184/2002 e 54 da Lei Federal n 9.784/99. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.05.429751-0/000 - Comarca de Belo Horizonte Impetrante: Maristela Roque Arajo Machado - Autoridade coatora: Secretrio de Estado do Planejamento e Gesto de Minas Gerais - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA 225

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Acrdo Vistos etc., acorda o 2 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2006. - Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de mandado de segurana, impetrado por servidora pblica aposentada, contra o ato de anulao de seu 6 qinqnio administrativo e do adicional trintenrio, convertendo, ainda, a aposentadoria integral em proporcional, o que resultou na apurao de um dbito no valor de R$ 20.961,86, para desconto em parcelas mensais em folha de pagamento. Diz a impetrante que sua aposentadoria e os clculos dos qinqnios foram concludos h treze anos, operando-se a decadncia para a reviso de tais atos administrativos. Afirma que a aposentadoria ato jurdico perfeito e acabado, sendo flagrante a ilegalidade praticada pela autoridade coatora que, sem possibilitar o contraditrio e a ampla defesa, feriu o direito adquirido e a regra da impenhorabilidade do salrio, devido ao carter alimentar. Concedida medida liminar para a suspenso dos descontos em folha de pagamento, durante a tramitao do mandado de segurana. Nas informaes prestadas, a autoridade coatora rebate a alegao de decadncia e defende a legalidade do ato praticado. Ressalta que o valor do desconto mensal das parcelas pagas a maior se ajusta s disposies do art. 270 da Lei n 869/52. A douta Procuradoria-Geral de Justia emite parecer pela concesso da segurana. 226
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Razo assiste impetrante ao invocar a prescrio contra a Administrao Pblica, que, aps passados 13 (treze) anos da homologao do ato de aposentao e da concesso dos qinqnios administrativos, promoveu a reviso de todo o procedimento para suprimir o adicional trintenrio e o sexto qinqnio administrativo, publicados em 29.01.1992, tendo como conseqncia a reduo de proventos e a apurao de um dbito no valor de R$ 20.961,86, em inobservncia regra disposta no art. 65 da Lei Estadual n 14.184/2002, verbis:
Art. 65. O dever da Administrao de anular ato de que decorram efeitos favorveis para o destinatrio decai em 05 (cinco) anos, contados da data em que foi praticado, salvo comprovada m-f. 1 (...) 2 No caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia ser contado da percepo do primeiro pagamento.

Esse prazo de cinco anos est tambm previsto na Lei Federal n 9.784, de 29 de janeiro de 1999, que assim dispe no seu art. 54:
Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que forem praticados, salvo comprovada m-f. 1 No caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia contar-se- da percepo do primeiro pagamento. 2 Considera-se exerccio do direito de anular qualquer medida de autoridade administrativa que importe impugnao validade do ato.

Estampam os autos um processo de aposentadoria concretizada em 05.09.92, por ato da Secretaria de Estado de Recursos Humanos e Administrao (f. 39), que, aproximadamente, por treze anos, permaneceu intacta em seus efeitos pecunirios e, considerando o perodo de tempo decorrido, assim deve permanecer em razo do princpio da segurana jurdica. Ainda que ato administrativo que fixou os proventos da aposentadoria tenha sido praticado com erro, restou evidenciada a decadncia

do direito da Administrao de corrigi-lo, operando-se a sua convalidao pelo decurso de mais de cinco anos. Evidentemente, no se h de negar Administrao Pblica o poder de rever e anular os seus atos, sem que se faa necessrio socorrer-se ao Poder Judicirio, para que este promova o seu desfazimento. Todavia, essa prerrogativa no lhe conferida ad eternum. Estando a Administrao Pblica no controle dos prprios atos, sujeita-se a prazo extintivo, e, ainda que verificado eventual vcio ou nulidade no ato administrativo, esta no poder ser declarada, aps o decurso do qinqnio legal. A propsito, decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Administrativo. Mandado de segurana. Servidora pblica. Processo administrativo disciplinar. Aposentadoria cassada. Impossibilidade. Decadncia administrativa. Art. 54, 1, da Lei 9.784/99. Ordem concedida. - 1 - Pode a Administrao utilizar de seu poder de autotutela, que possibilita a esta anular ou revogar seus prprios atos, quando eivados de nulidades. Entretanto, deve-se preservar a estabilidade das relaes jurdicas firmadas, respeitando-se o direito adquirido e incorporado ao patrimnio material e moral do particular. Na esteira de culta doutrina e consoante o art. 54, 1, da Lei n 9.784/99, o prazo decadencial para anulao dos atos administrativos de 05 (cinco) anos da percepo do primeiro pagamento. No mesmo sentido, precedentes desta Corte (MS nos 7.773/DF, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJU de 04.03.2002, e 6.566/DF, Rel. p/ o acrdo Ministro Peanha Martins, DJU de 15.05.2000).

boa-f. Autotutela que no dispensa a Administrao de proceder ao devido processo legal, assegurados ao interessado o contraditrio e a ampla defesa.

So reiterados os pronunciamentos deste Tribunal sobre a matria, seguindo a mesma linha do entendimento aqui declinado. Se no, vejamos:
Administrativo. Poder Pblico. Autotutela. Limitao temporal. Decadncia. - Em decorrncia da autotutela, pode a prpria Administrao Pblica invalidar os atos administrativos que se revelarem contrrios ao ordenamento jurdico. Mas essa prerrogativa no se tem configurada eternamente, estando o Poder Pblico sujeito a prazo extintivo, cujo implemento, somado inrcia, importa em obstculo reviso, de modo que eventual nulidade, acaso existente, no pode mais ser declarada. Prazo de decadncia, que no admite suspenso, interrupo ou renncia (AC 1.0000.00.269313-3/000, Rel. Des. Pinheiro Lago, j. em 18.12.03). Constitucional e administrativo. Anulao de ato administrativo. Lei 14.184/02. Decadncia. Princpio da segurana jurdica. - Opera-se em 05 anos, a partir da data em que foi praticado o ato, o prazo de decadncia para anul-lo, no sendo lcito retroagir interpretao nova, conquanto correta, que importe em atingir o princpio da segurana jurdica. Ordem concedida (AC 1.0000.00.342488-4/000(1), Rel. Des. Cludio Costa, j. em 30.10.03). Ato administrativo. Anulao pela prpria Administrao. Decadncia. - O dever da Administrao de anular ato de que decorram efeitos favorveis para o destinatrio decai em cinco anos contados da data em que foi praticado, salvo comprovada m-f (AC 1.0000.00.347564-7/000(1), Rel. Des. Edivaldo George dos Santos, j. em 09.09.2003).

Tenho defendido o mesmo entendimento em julgamento de outros feitos sobre matria similar, conforme se infere da AC n 1.0000.00.308561-0.000, por mim relatada, julgada em 13.11.03, assim ementada:
Administrativo. Servidor pblico. Adicional trintenrio e qinqnios. Princpios da boa-f e da segurana jurdica. Impenhorabilidade dos vencimentos e conseqente impossibilidade de desconto dos valores recebidos de

Em tais termos, concedo o mandado de segurana para determinar a manuteno dos proventos de aposentadoria da servidora, com todos os qinqnios deferidos naquele ato, bem como a suspenso definitiva dos descontos em folha de pagamento, pretendidos pela autoridade coatora.
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Sem custas e honorrios. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Clio Csar Paduani, Audebert Delage, Maciel Pereira, Manuel -:::-

Saramago, Moreira Diniz e Drcio Lopardi Mendes. Smula CONCEDERAM SEGURANA, UNANIMIDADE. A

VECULO - USO EXCLUSIVO EM COMPETIO - VIA PBLICA - INFRAO DE TRNSITO APREENSO - LIBERAO - PR-CADASTRO - EXIGNCIA INDEVIDA - MULTA DE TRNSITO DESPESA DE ESTADA - QUITAO - CABIMENTO - PORTARIA 47/98 DO DENATRAN Ementa: Reintegrao de posse. Veculo de uso exclusivo em competio. Infrao administrativa. Apreenso. Pr-cadastro. Exigncia indevida para liberao. Portaria n 47/98 do Denatran. - O veculo de uso exclusivo em competio no est autorizado a transitar em via pblica. Assim, ao proprietrio autuado, cabe pagar a multa pela infrao de trnsito. Todavia, apreendido o veculo, autoridade de trnsito, cabe exigir a quitao da despesa de estada para liber-lo, e no o pr-cadastro na repartio de trnsito, porquanto veculo livre desse procedimento administrativo, justamente porque no autorizado o uso em via pblica (cf. 3 do art. 2 da Portaria n 47/98 do Denatran). Alis, a multa por infrao de trnsito deve ser quitada, conforme procedimento de cobrana em vigor, com ampla possibilidade de resistncia, que, mal sucedida, pode ocasionar inscrio em dvida ativa. Apelo parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0439.04.032314-9/001 - Comarca de Muria - Apelante: Tiago Mansur da Rocha - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: Des. NILSON REIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de novembro de 2006. - Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilson Reis - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Trata-se de ao de reintegrao de posse, ajuizada por Tiago Mansur da Rocha, em face do Estado de Minas Gerais, ao fundamento de que proprietrio da motocicleta Kawasaki de 220 cilin228
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dradas, modelo KDX220-A4, ano 1997, de cor verde, chassi DX220AE003761, conforme nota fiscal fatura n 003263, originalmente off-road, que foi apreendida em 04.09.03, por volta das 16 horas, por transitar em via pblica, aduzindo que autorizada a conduo em competio ou local fechado. Assim, por discordar da exigncia de pr-cadastro para liberao da motocicleta, por sua condio de veculo de competio, invoca as disposies da Portaria n 47/98 do Denatran (art. 2, 3), para requerer o fim da apreenso administrativa da motocicleta, com oportunidade de pagamento da multa e valor de estada. Pedido julgado improcedente (f. 90/92). O autor, em apelao (f. 94/101), sustenta que a legislao de trnsito referente motocicleta off-road no foi observada pela sentena recorrida, isso porque a Portaria n 47/98 do Contran a livra do pr-cadastro exigido pela autoridade policial para liberar a motocicleta

Kawasaki de sua propriedade, informao que foi confirmada pelo fabricante, em nota explicativa f. 22. Assim, requer a reforma da sentena, com a liberao da motocicleta, sem expedio de multa, dada a arbitrariedade de sua apreenso, visto que no transitou em via pblica, conforme relatado no boletim de ocorrncia policial. Recurso regularmente processado, com resposta (f. 106/112) e preparo anotado. A Procuradoria-Geral de Justia deixou de elaborar parecer (f. 121-TJ). Este o relatrio. Decido. A anlise dos autos revela que o apelante proprietrio da motocicleta Kawasaki de 220 cilindradas, modelo KDX220-A4, ano 1997, de cor verde, chassi DX220AE003761, conforme nota fiscal fatura n 003263, originalmente off-road, que foi apreendida em 04.09.03, por transitar em via pblica, e autorizada a conduo em competio ou em lugar fechado (f. 10/24). Inicialmente preciso consignar que o apelante no provou a irregularidade do ato de apreenso da motocicleta por conduo em via pblica. Assim, conquanto resista ao ato de apreenso, no caso de liberao da motocicleta por exigncia indevida, cabe-lhe a obrigao de quitar a multa por conduo indevida e despesas de estadia. Ultrapassada a controvrsia jurdica sobre a infrao de trnsito que redundou na apreenso da motocicleta do apelante, mister se faz verificar se dele pode ser exigido o pr-cadastro, como condio para liberao da motocicleta. A Portaria n 47/98 do Contran responde indagao acima, in verbis:
O Diretor do Departamento Nacional de Trnsito - Denatran, no uso das atribuies que lhe confere o artigo 19 da Lei 9.503, de 23 de setembro de 1997, que instituiu o Cdigo de Trnsito Brasileiro - CTB; Considerando o que estabelece o inciso XXVI do art. 19 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Considerando o que estabelece a Resoluo

n 77/98 do Conselho Nacional de Trnsito Contran, resolve: Art. 1. Estabelecer os procedimentos concesso do cdigo de marca-modelo-verso de veculos do Registro Nacional de Veculos Automotores - Renavam e emisso do Certificado de Adequao Legislao de Trnsito - CAT, para efeito de pr-cadastro, registro e licenciamento no Sistema Nacional de Trnsito. Art. 2. Todos os veculos de fabricao nacional, importados, transformados ou encarroados recebero cdigos especficos na tabela de marca-modelo-verso do Renavam e o CAT, desde que atendidos os requisitos de identificao e de segurana veicular, constantes nos Anexos I, II e III desta Portaria. 1. Os fabricantes, montadoras, importadores, transformadoras ou encarroadoras, que no possurem capacitao laboratorial e de engenharia e os importadores sem o amparo tcnico do fabricante, devero apresentar, juntamente com os Anexos I e II, Certificado de Segurana Veicular - CSV, emitido por uma Instituio Tcnica de Engenharia homologada pelo Denatran. 2. No caso de importao por pessoa fsica ou jurdica, sem o amparo tcnico do fabricante, o CAT ficar restrito ao(s) veculo(s) indicado(s) no referido documento, de acordo com o(s) cdigo(s) VIN (nmero de identificao de veculo), constante(s) no competente documento de importao. 3. O caput deste artigo no se aplica aos veculos de propulso humana, de trao animal, de uso blico e de uso exclusivo em circuitos fechados de competio. 4. Aplica-se o caput deste artigo aos aparelhos automotores destinados a puxar ou arrastar maquinaria de qualquer natureza ou a executar trabalhos agrcolas e de construo ou de pavimentao, desde que lhe seja facultado transitar nas vias. Art. 3. A apresentao do Anexo III no exime o emitente de apresentar, quando solicitado pelo Denatran, os comprovantes de atendimento dos requisitos de identificao e de segurana veicular, arquivados no Brasil ou no exterior, devendo, para isso, manter disponveis o projeto de engenharia, o memorial descritivo (Anexo IV desta Portaria) e os resultados dos ensaios dos sistemas, componentes e dispositivos abrangidos pela legislao de segurana veicular. Art. 4. O Denatran, no prazo mximo de dez dias corridos, contados do recebimento do

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requerimento devidamente instrudo, emitir em nome do interessado o CAT do veculo objeto do processo de homologao. 1. Havendo necessidade de complementao do requerimento, por parte do interessado, ser fixado o prazo de trinta dias para atendimento da exigncia, findo o qual o pedido ser indeferido, emitida notificao ao interessado e o processo arquivado. 2. Aps a emisso do CAT, o Denatran enviar ao requerente as informaes necessrias para a insero do veculo no mdulo do pr-cadastro do Renavam. Art. 5. O Denatran poder conceder, exclusivamente, ao fabricante ou montadora, estabelecido no Brasil, com capacitao laboratorial e de engenharia no Brasil ou no exterior, cdigo especfico de marca-modelo-verso do Renavam, conforme Anexos II e VI desta Portaria, aos novos modelos ou verses de veculos nacionais ou importados, que sero utilizados no desenvolvimento, na avaliao de desempenho, realizao de ensaios, ou na apresentao do produto. 1. O Denatran, aps a concesso do cdigo especfico de marca-modelo-verso de que trata o caput deste artigo, emitir a dispensa do CAT, conforme o Anexo VII desta Portaria, que ser utilizado para fins de desembarao aduaneiro, registro e licenciamento do veculo. 2. Os fabricantes ou montadoras devero pr-cadastrar no mdulo do Renavam os veculos de que trata este artigo, com a restrio comercializao, devendo esta restrio constar obrigatoriamente no campo de observao do Certificado de Registro de Veculos - CRV e do Certificado de Registro e Licenciamento de Veculos - CRLV, quando do seu registro e licenciamento, em nome do requerente. 3. Os veculos de que trata este artigo no podero ser comercializados sem a emisso do CAT. Art. 6. Para os fabricantes de reboques, semi-reboques, encarroadores e transformadores de veculos, concesso do cdigo especfico de marca-modelo-verso, ser exigida tambm a apresentao do Comprovante de Capacitao Tcnica - CCT que dever ser emitido, exclusivamente, por uma Instituio Tcnica de Engenharia homologada pelo Denatran. Art. 7. O Denatran, quando julgar necessrio, devidamente justificado, poder requisitar uma amostra dos lotes de veculos nacionais ou importados, a serem comercializados no pas,

para fins de comprovao do atendimento s exigncias de identificao e de segurana veicular, mediante a realizao de ensaios, executados de acordo com a legislao vigente. 1. Os ensaios devero ser realizados no Brasil, em laboratrio prprio do fabricante, montador, importador, encarroador ou transformador, ou em Laboratrio Tcnico homologado pelo Denatran. 2. Nos casos em que, comprovadamente, a falta de condies locais exigir a realizao de ensaios no exterior, ficar a critrio do Denatran a aprovao do cronograma de ensaios, do local e da equipe de acompanhamento, que ser composta de no mximo trs tcnicos, sendo um, obrigatoriamente, representante do Denatran. 3. Todos os custos dos ensaios e do acompanhamento, no Brasil ou no exterior, correro por conta exclusiva do fabricante, montador, importador, encarroador ou transformador. 4. A constatao do no-atendimento s exigncias da legislao implica o indeferimento da concesso do cdigo de marca-modeloverso e o cancelamento do CAT, aplicadas as sanes estabelecidas na legislao. Art. 8. concesso de cada CAT, dever o requerente depositar, em favor do Fundo de Educao e Segurana do Trnsito - Funset, o valor correspondente a 250 (duzentas e cinqenta) UFIRs. Art. 9. Ficam revogadas as Portarias nos 01/94, 04/96 e 08/96. Art. 10. Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 29 de dezembro de 1998.

Como possvel observar, o caput do art. 2 da Portaria n 47/98 do Denatran determina que Todos os veculos de fabricao nacional, importados, transformados ou encarroados recebero cdigos especficos na tabela de marca-modelo-verso do Renavam e o CAT, desde que atendidos os requisitos de identificao e de segurana veicular, constantes nos Anexos I, II e III desta Portaria, enquanto o 3 do referido art. 2 livra da regra de pr-cadastro os veculos de uso exclusivo em circuitos fechados de competio (O caput deste artigo no se aplica aos veculos de propulso humana, de trao animal, de uso blico e de uso exclusivo em circuitos fechados de competio). Alis, a nota explicativa do fabricante da motocicleta do

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apelante precisa em relao s disposies da Portaria n 47/98 do Denatran (f. 22). Dessarte, o apelante no est obrigado a providenciar o pr-cadastro para alcanar a liberao de sua motocicleta destinada competio esportiva em ambiente fechado. Pontue-se que os arts. 120 e 130 do CTB devem ser interpretados conforme a Portaria n 47/98 do Denatran, motivo pelo qual o apelado incorre em erro ao exigir o pr-cadastro do apelante para liberar a motocicleta apreendida. No entanto, ao apelante cabe pagar a multa aplicada e despesas de estada, pois a infrao de trnsito restou comprovada. Por concluso, o veculo de uso exclusivo em competio no est autorizado a transitar em via pblica. Assim, ao proprietrio autuado, cabe pagar a multa pela infrao de trnsito. Todavia, apreendido o veculo, autoridade de trnsito, cabe exigir a quitao da despesa de estada para liber-lo, e no o pr-cadastro na repartio de trnsito, porquanto veculo livre desse procedimento administrativo, justamente porque no autorizado o uso em via pblica (cf. 3 do art. 2 da Portaria n 47/98 do Denatran). Alis, a multa por infrao de trnsito deve ser -:::-

quitada conforme procedimento de cobrana em vigor, com ampla possibilidade de resistncia, que, mal sucedida, pode ocasionar inscrio em dvida ativa. Assim sendo, dou parcial provimento apelao para julgar procedente o pedido de reintegrao de posse e determinar a liberao da motocicleta do apelante, mediante a prova de quitao da despesa de estadia, no prazo mximo de 48 horas, sob pena de multa diria de R$ 100,00 (cem reais), sendo certo que a multa por infrao de trnsito dever ser quitada conforme procedimento estabelecido pela legislao de regncia, inclusive com oportunidade de resistncia. Condeno o ru ao pagamento dos honorrios de advogado de R$ 400,00 (quatrocentos reais) e ao valor das despesas adiantadas (CPC, art. 20, caput). Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jarbas Ladeira e Brando Teixeira. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

AO DE DEPSITO - BEM FUNGVEL - DESCABIMENTO - REGRAS DO MTUO - APLICABILIDADE - PRISO CIVIL - IMPOSSIBILIDADE Ementa: Ao de depsito. Sacas de caf. Priso civil. Impossibilidade. - Tratando-se de bens fungveis e consumveis, aplicam-se ao depsito as regras do mtuo (art. 645 do CC/2002), pelo que incabvel a ao de depsito, com pedido de priso do devedor. Apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0446.06.003995-0/001 - Comarca de Nepomuceno - Apelante: Aprovar Agropecuria Com. e Repres. Ltda. - Apelados: Joo Henrique Castelari, Nailton Castelari e outro - Relator: Des. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO.
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Belo Horizonte, 28 de novembro de 2006. - Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira Cuida-se de apelao cvel interposta por Aprovar Agropecuria Comrcio e Representaes Ltda., contra sentena prolatada pelo Juzo da Comarca de Nepomuceno, nos autos da ao de depsito movida em desfavor de Joo Henrique Castelari, Nailton Castelari e Reginaldo Reis Guedes. O MM. Juiz, registrando que a via eleita no a adequada para o acolhimento da pretenso aviada, julgou extinto o processo, sem julgamento do mrito, por falta de interesse de agir, na forma do art. 267, VI, do CPC. Condenou a suplicante no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que foram fixados em R$ 500,00 (quinhentos reais). Inconformada, a apelante insurge-se contra a sentena, aduzindo que os dispositivos legais que fundamentaram a sentena se referem a depsitos comuns, enquanto o depsito discutido nos autos regido por lei especial (8.929/94). Salienta que a cdula de produto rural, na qual se sustenta a ao de depsito, foi confeccionada em estrita consonncia com a citada lei. Portanto, se os apelados assinaram e concordaram com as clusulas nela dispostas, assumindo a obrigao de fiis depositrios, no h razo para a extino do feito. Alega que o apelado confessa ter colhido 98 sacas de caf e que se d por satisfeita com o recebimento de 94 sacas, mais sucumbncia. Ressalta que o art. 15 da Lei 8.929/94 no tem carter imperativo, e, sim, facultativo, de forma que o credor pode optar por receber a dvida por outros meios, que no a ao de execuo. Sustenta a infungibilidade do bem, alegando que as especificaes constantes da cdula de produto rural lhe atribuem caractersticas nicas. 232
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Postula o provimento do recurso, com a conseqente reforma da deciso a quo. Apesar de devidamente intimados, apenas o apelado Joo Henrique Castelari apresentou contra-razes (f. 52/53). Conheo do recurso, mas entendo que o mesmo no merece prosperar. Infere-se dos autos que os apelados emitiram em favor da apelante, em 22 de agosto de 2003, cdula de produto rural (f. 06/09), atravs da qual se obrigaram a lhe entregar, no dia 30 de julho de 2004, 94 (noventa e quatro) sacas de caf, conforme caracterizao constante do ttulo. Nesse mesmo instrumento, foram constitudos fiis depositrios do referido bem. Contudo, contratos como o ora analisado so denominados, pela doutrina especializada, de depsito irregular, pois que incidem sobre coisas fungveis e so ajustados mediante transferncia do domnio ao depositrio, que pode usar e consumir os bens que lhe so confiados, com obrigao apenas de restitu-los em objetos que sejam do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Veja-se, a propsito, a lio do Prof. Caio Mrio da Silva Pereira:
Chama-se irregular (o depsito), quando incide sobre coisas fungveis, obrigando-se o depositrio a restituir objetos que sejam do mesmo gnero, qualidade e quantidade. (...) H, neste caso, transferncia de domnio da coisa depositada, regulando-se o contrato pelas disposies relativas ao mtuo (Cdigo Civil, artigo 1.280) (Instituies de direito civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 3, p. 227).

No mesmo sentido, observe-se a doutrina de Humberto Theodoro Jnior, verbis:


Sob outro aspecto, o depsito contratual pode ser regular ou irregular: o primeiro o que tem por objeto coisas no fungveis, e o depositrio se obriga a restituir especificamente a prpria coisa depositada; e o irregular o que incide sobre coisas fungveis, e ajustado mediante transferncia do domnio ao depositrio, que pode usar e consumir os bens que lhe so con-

fiados, com obrigao apenas de restitu-los em objetos que sejam do mesmo gnero, qualidade e quantidade. O depsito irregular escapa do regulamento especfico do depsito e sujeita-se disciplina legal do mtuo (Curso de direito processual civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 3, p. 54).

A verdade que as coisas fungveis no se prestam ao depsito clssico, porque pressupe este coisas individuadas. Por isso mesmo, prescreve o art. 645 do CC/2002, aplicvel espcie:
O depsito de coisas fungveis, em que o depositrio se obrigue a restituir objetos do mesmo gnero, qualidade e quantidade, regular-se- pelo disposto acerca do mtuo.

Depsito. Coisas fungveis. - O depsito irregular no se confunde com o mtuo, tendo cada um finalidades especficas. Aplicam-se-lhe, entretanto, as regras deste, no sendo possvel o uso da ao de depsito para obter o cumprimento da obrigao de devolver as coisas depositadas, cuja propriedade se transferiu ao depositrio. O adimplemento da obrigao de devolver o equivalente h de buscar-se em ao ordinria, no se podendo pretender a priso do depositrio (RSTJ 24/322, 53/180).

E, ainda:
O depsito de bens fungveis regulado pelas regras do mtuo e no enseja ao de depsito (STJ - 3 T. - AI 114.217/RS - AgRg, Rel. Min. Waldemar Zveiter, j. em 18.02.97, negaram provimento, v.u. DJU de 24.03.97, p. 9.016) (NEGRO,Theotonio. Cdigo de processo civil e legislao processual em vigor. 35. ed. So Paulo: Saraiva, p. 858).

Dvida no h, lado outro, de que os bens dados em depsito - sacas de caf - so fungveis, conforme se infere das clusulas contratuais na citada cdula, visto que admitem a sua substituio. Confira-se:
Produto: Caf cru, em gro, de produo brasileira, Coffea arabica, tipo 6, ou melhor, bebida dura, ou melhor, para entrega no Municpio de Eli Mendes, MG, Brasil (f. 06). (...) c) - Condies Especiais: O produto acima discriminado ser entregue compradora, que dar plena quitao, declarando, ainda, encontrar-se o mesmo nas condies estipuladas neste instrumento. Tambm concordo (amos), desde j, que, caso o produto na data de sua entrega apresente caractersticas diferentes das que esto acima delineadas, poder ser recusado, ou, a critrio da compradora, ser recebido com descontos (f. 07).

Nesse sentido, tambm, vem-se posicionando este eg. Tribunal, verbis:


Civil e processual civil. Ao de depsito. Penhor. Cdula de crdito rural. Bens fungveis dados como garantia. Depsito irregular. Incidncia das regras do mtuo. Aplicao do art. 1.280 do CC. Carncia da ao. Representao processual. Defeito. Inexistncia. - Se o bem dado em garantia do contrato coisa fungvel e no ganha fora de infungibilidade pela vontade das partes contratantes, o seu depsito se apresenta juridicamente como irregular, e aplicam-se as regras relativas ao mtuo, nos termos do art. 1.280 do Cdigo Civil de 1916, vigente poca de sua celebrao. - Tratando-se de depsito irregular, na hiptese em que o objeto do depsito for coisa fungvel, no cabe a ao de depsito, com pedido de priso civil do devedor, por ser juridicamente impossvel, pelo que deve ser reconhecida a carncia do autor para a demanda proposta. (...). (AC n 379.824-3 Comarca de Uberlndia - 3 Cm. Cvel extinto TAMG - Rel. Juiz Maurcio de Barros j.em 19.03.2003 - v.u.).

Por conseguinte, e pondo-me de acordo com o il. Juzo a quo, diante da caracterizao do negcio como depsito irregular, sobre ele incidem as regras concernentes ao mtuo, que no ensejam a ao de depsito. A jurisprudncia do colendo STJ, alis, vem consolidando o mesmo entendimento, ou seja, de que, nos casos de depsito irregular, como o ora analisado, no possvel a interposio da ao de depsito, com a conseqente priso do depositrio; se no, vejamos:

E, ainda:
Ao de depsito. Penhor mercantil. Mtuo. Bens fungveis. Carncia da ao.

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- Tratando-se de bens fungveis e consumveis, aplicam-se ao depsito as regras do mtuo, pelo que incabvel a ao de depsito com pedido de priso do devedor (AC n 338.630-5 - 4 Cm. Cvel - TAMG - Rel. Juiz Alvimar de vila - j. em 22.08.2001 - v.u.).

Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alberto Aluzio Pacheco de Andrade e Evangelina Castilho Duarte. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Nego provimento ao recurso.

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANO MATERIAL - FURTO DE VECULO OFICINA MECNICA - OBRIGAO DE GUARDA - CULPA IN VIGILANDO - DEVER DE INDENIZAR - LUCROS CESSANTES - VALOR - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Responsabilidade civil. Indenizao. Veculo estacionado em oficina mecnica para reparos. Depsito caracterizado. Culpa in vigilando. Dever de indenizar. - Para que surja o dever de indenizar, mister que concorram trs elementos: o dano, a conduta culposa e o nexo causal entre os dois primeiros. - Consoante a Smula 130 do Superior Tribunal de Justia, o estabelecimento comercial responde, civilmente, perante o cliente, pela reparao de furto de veculo ocorrido em seu estacionamento, porque assume a guarda do automvel, caracterizando-se assim a culpa in vigilando. - H obrigao de guarda, por parte de oficina mecnica, quanto ao veculo ali deixado para consertos e/ou reparos, surgindo, na ocorrncia de furto do mesmo, a obrigao de indenizar pelo prejuzo causado. APELAO CVEL N 1.0024.03.885194-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes:1os) Raimundo Nonato Vieira e outros; 2) Joaquim Marcos de Oliveira - Apelado: Nilton Peres de Oliveira - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NO CONHECER DA SEGUNDA. Belo Horizonte, 7 de novembro de 2006. - Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Trata-se de 2 (dois) recursos de apelao interpostos 234
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contra a r. sentena de f. 82/87, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 10 Vara Cvel desta Capital, que, nos autos da ao ordinria de ressarcimento de danos ajuizada por Nilton Peres de Oliveira em desfavor de Raimundo Nonato Vieira, Domingos Paulino Nilson e Joaquim Marcos de Oliveira, julgou parcialmente procedente o pedido formulado na inicial, condenando os rus, solidariamente, ao pagamento da importncia de R$105.402,00, sendo R$13.050,00 por indenizao pela perda do veculo que fora furtado e R$92.352,00 pelos lucros cessantes, levando-se em considerao o nmero de 78 meses de trabalho, conforme lanado na pea exordial, valores aos quais devero ser aplicados juros de mora de 1% ao

ms e correo monetria a partir da citao. Condenou os rus ao pagamento de 80% das custas processuais mais honorrios advocatcios, estes fixados em 20% sobre o valor da condenao, cabendo ao autor o pagamento de 20% das custas processuais e honorrios advocatcios no valor de 5% sobre o valor da condenao. O MM. Juiz suspendeu a execuo dos valores condenatrios relativos s custas processuais e honorrios advocatcios, porquanto ambas as partes litigam sob o plio da assistncia judiciria. Na 1 apelao, interposta por Raimundo Nonato Vieira e Domingos Paulino Nilson, cujas razes se encontram s f. 89/91, pleiteiam os apelantes a reforma da r. sentena, para que seja julgado improcedente o pedido inicial, alegando que no tiveram culpa pelo furto do veculo, pugnando, alternativamente, pela excluso da condenao do valor referente aos lucros cessantes, argumentando que o valor deferido exorbitante. Aduzem que deve ser revisto o valor deferido ao autor a ttulo de honorrios advocatcios, requerendo a reduo dos mesmos. A 2 apelao foi interposta por Joaquim Marcos de Oliveira, ru citado por edital, representado nos autos por curador nomeado pelo MM. Juiz s f. 48/49. Suas razes recursais, expostas f. 92v., limitam-se a reiterar aquelas de f. 88/91, apresentadas pelos outros rus. As contra-razes encontram-se s f. 95/97, nas quais o autor/apelado refuta os argumentos expendidos pelos apelantes, pleiteando a manuteno da r. sentena na sua integralidade. Passo anlise da 1 apelao, interposta por Raimundo Nonato Vieira e Domingos Paulino Nilson. Conheo do recurso, visto que presentes seus pressupostos de admissibilidade.

Revelam os autos que o autor possua um caminho, o qual foi entregue oficina Carroceria Cinco de Ouro, de propriedade dos rus, no dia 9 de julho de 1996, ali devendo permanecer alguns dias, para reparos na carroceria. Informa o autor que, no dia 12 de julho de 1996, recebeu a notcia de que seu caminho havia sido furtado na madrugada daquele dia, fato comunicado autoridade policial, no tendo sido o veculo recuperado. Pleiteia o ressarcimento do valor de R$ 13.500,00, referente ao caminho, e do montante de R$ 153.922,86, a ttulo de lucros cessantes, estes calculados razo de R$ 1.937,37 por ms, durante 78 meses. O MM. Juiz sentenciante deferiu a quantia de R$ 13.050,00 pelo veculo e R$ 92.352,00 pelos lucros cessantes. O presente recurso foi interposto pelos rus Raimundo Nonato Vieira e Domingos Paulino Nilson. Pois bem. O cerne da questo aduzida pelo autor estriba-se na regra legal contida no direito privado, que prev a responsabilidade civil, consubstanciada no dever de indenizar danos decorrentes de conduta ilcita, nos termos do art. 159 do Cdigo Civil brasileiro de 1916, que dispe:
Aquele que, por ao, omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem fica obrigado a reparar o dano.

Caio Mrio da Silva Pereira, ao tratar dos requisitos da responsabilidade civil, previstos no art. 159 do CC/1916, com o correspondente no art. 186 do CC/2002, ensina que:
Deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer;

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b) em segundo lugar, a existncia de dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no patrimonial; c) e, em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que, sem a verificao do comportamento contrrio ao direito, no teria havido o atentado a bem jurdico (Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 457).

Assim sendo, a responsabilidade civil pressupe a existncia de comportamento do agente, comissivo ou omissivo, que, desrespeitando a ordem jurdica, cause prejuzo a outrem pela ofensa a bem ou a direito deste, de modo que, afastada a antijuridicidade da conduta do agente, no se lhe pode impor o nus reparatrio. Do exame dos autos, verifica-se que esto devidamente comprovados o dano, a culpa dos rus e o nexo causal entre a conduta dos mesmos e o dano havido. Restou incontroverso que o caminho fora furtado na oficina dos rus, sabendo-se que, no dia do furto, a mesma estava cheia, no cabendo todos os veculos do lado de dentro, o que levou os rus a estacionarem o veculo do lado de fora, na rua, tendo ocorrido o furto durante a madrugada. Tais fatos foram largamente noticiados e confessados ao longo do caderno processual, at mesmo no recurso de apelao. Esquivam-se os rus do dever de indenizar o autor, alegando que no agiram com culpa, tendo em vista que o caminho havia sido colocado do lado de fora para possibilitar o conserto de outro mais urgente, tendo sido este concludo j na entrada da madrugada, aps o que deveria o veculo do autor ser recolocado no interior da oficina, o que no foi possvel, uma vez que o mesmo no funcionou. Argumentam os rus que o estabelecimento funcionava em um lote pequeno e se destinava exclusivamente ao conserto de carrocerias, sendo que nada entendiam de consertos mecnicos. A meu ver, os rus agiram com culpa in vigilando, que, conforme ensinamento de Clvis Bevilqua,
a violao de um dever preexistente, que consiste na falta de ateno especial necessria em certas emergncias (Cdigo Civil, Livraria Francisco Alves, 1958, v. 4, p. 171).

Nesse compasso, exige-se, para a reparao civil do dano, a configurao do ato ilcito do agente, atravs de um procedimento antijurdico ou da contraveno a uma norma de conduta preexistente, de modo que no h ato ilcito quando inexiste procedimento contra o Direito. Traz o inciso I do art. 188 do Cdigo Civil o enunciado da inexistncia de ato ilcito quando o dano causado no exerccio regular do direito. Nesse sentido, ningum poder ser responsabilizado civilmente por ato praticado com permisso legal, enquanto se manteve dentro da normalidade, sem abuso do direito ou sem extrapolar os limites do exerccio regular do direito, ainda que venha a causar prejuzo a terceiro. Pertinente, na hiptese em exame, o seguinte julgado:
Se algum, no uso normal de um direito, lesar outrem, no ter qualquer responsabilidade pelo dano, por no ser um procedimento ilcito. S haver ilicitude se houver abuso de direito ou seu exerccio irregular ou anormal (RT 434/239).

Ensina Maria Helena Diniz que:


Para que se configure o ato ilcito, ser imprescindvel que haja: a) fato lesivo voluntrio, causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia; b) ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, sendo que, pela Smula 37 do Superior Tribunal de Justia, sero cumulveis as indenizaes por dano material ou moral decorrentes do mesmo fato; c) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente (Cdigo Civil anotado. So Paulo: Saraiva, 1995, p.152).

Aplicvel espcie a Smula 130 do STJ: A empresa responde, perante o cliente,

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pela reparao de dano ou furto de veculo ocorrido em seu estacionamento. Confira-se a pertinente lio de Rui Stoco:
Quando o proprietrio do veculo o confia a uma oficina mecnica para reviso ou reparos ou quando o recolhe a um posto de servios (posto de gasolina) para lavagem, abastecimento, troca de leo, etc., ocorre o depsito e conseqente responsabilidade do estabelecimento. O proprietrio, sem deixar de s-lo, transfere a guarda da coisa e, com esta, o dever de vigilncia, determinante da responsabilidade do garagista, ou do proprietrio da oficina, ou do posto, pelo furto do veculo. Normalmente o dono do veculo recebe um comprovante de sua entrega oficina de consertos ou posto de servios, que comprova a transferncia da guarda. Independentemente deste canhoto, a evidncia do depsito, mediante o fato da entrega, poder ser feita por qualquer outro modo. E, em havendo, estar caracterizado o depsito, para efeito de responsabilidade em caso de furto, do qual o empreendedor somente se libera demonstrando a devoluo da coisa a seu proprietrio (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 2. ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1995, p. 217).

mais lucro s lojas e supermercados, que devem ser responsveis pelos riscos de sua atividade empresarial (Apelao Cvel n 288.099-7, 11 Cmara Cvel, Rel. Edilson Fernandes, j. em 10.09.1999).

Nessa mesma linha de raciocnio, o colendo Superior Tribunal tem decidido que a empresa, ao fornecer local presumivelmente seguro para estacionamento, em atendimento aos seus objetivos empresariais, obriga-se a indenizar os proprietrios de veculos parqueados em tais locais. Mutatis mutandis, se o caminho fora confiado ao estabelecimento comercial dos rus para reparos na carroceria e eles mesmos reconhecem que o veculo fora furtado quando estava sob sua guarda, indene de dvidas que existe o dever de indenizar ressaltando-se que os fatos esto devidamente comprovados nos autos. Assim, demonstrados os requisitos ensejadores da responsabilidade civil, surge para os rus o dever de indenizar o autor pelos danos sofridos. Tendo em vista as consideraes acima efetuadas, h de se definir o quantum indenizatrio. Quanto ao valor do caminho, a r. sentena deferiu o valor de R$13.050,00, valor que se afigura razovel diante do que foi pedido, montante que foi sopesado com os argumentos fornecidos pelos rus. Entretanto, no que diz respeito quantia definida para ressarcimento dos lucros cessantes, entendo que o decisum deve ser reformado, devendo tal valor ser reduzido. Inicialmente, impende destacar que os lucros cessantes, nos termos do art. 1.059 do CC/1916, devem ser arbitrados com base na quantia que a parte lesada razoavelmente deixou de lucrar em virtude de determinada conduta do agente causador do dano. que, como no h meio preciso de se saber qual foi o lucro que se deixou de obter em razo do evento danoso, devem-se fixar os lucros cessantes com base no
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Nesse sentido, tem sido o entendimento deste egrgio Tribunal:


Indenizao. Estabelecimento comercial. Estacionamento. Furto de veculo. Responsabilidade civil. - O estabelecimento comercial responde civilmente pelo furto de veculo ocorrido em estacionamento destinado sua clientela e por ele mantido, no afastando sua responsabilidade indenizatria a existncia de aviso desobrigando-o da guarda e conservao do respectivo bem (Apelao Cvel n 188.134-9, 11 Cmara Cvel, Rel. Juiz Dorival Guimares Pereira, j. em 08.02.95). Segundo estabelece a Smula 130 do Superior Tribunal de Justia, o estabelecimento comercial responde civilmente perante o cliente pela reparao de dano ou furto de veculo ocorrido em seu estacionamento, porque assume a guarda do automvel, sendo irrelevante, para caracterizar a culpa in vigilando, a inexistncia de contrato escrito ou mesmo a gratuidade do servio prestado, visto que as pessoas ali se encontram para adquirir mercadorias e servios, gerando

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bom senso, ou seja, de acordo com razovel estimativa a respeito da margem de lucro que a parte lesada auferiria se os acontecimentos tivessem ocorrido normalmente, sem a interferncia daquele que impediu a realizao da atividade geradora de renda. Segundo Rui Stoco:
Lucros cessantes constitui expresso usada para distinguir os lucros de que fomos privados e que deveriam vir ao nosso patrimnio, em virtude de impedimento decorrente de fato ou ato no acontecido ou praticado por nossa vontade. So, assim, os ganhos que eram certos ou prprios de nosso direito, que foram frustrados por ato alheio ou fato de outrem (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 2. ed., So Paulo: Editora RT, p. 516).

mente se gasta para produzir determinada receita, e, no o fazendo, tenho comigo, por levantamento junto a sindicatos, que este valor ora na ordem de 60% do valor recebido a ttulo de frete.

Ou seja, o ilustre Julgador entendeu que o percentual de lucro a ser obtido com um caminho efetuando transporte de cargas alcana 60% do valor do rendimento bruto. Sendo esse montante de R$ 1.973,37, ento o valor do lucro mdio mensal foi calculado em R$ 1.184, 00. E, em que pesem os judiciosos fundamentos da bem-lanada sentena, a meu sentir, para a situao em anlise, tal valor se me afigura elevado, uma vez que inmeras variveis devem ser sopesadas no caso em espeque. No se pode olvidar que o caminho em tela, poca do furto, j contava com 23 anos de uso, o que certamente aumentaria os gastos com sua manuteno, onerando o percentual de lucro. Assim, quando do ajuizamento da ao, j se haviam passado 30 anos da fabricao do veculo, razo pela qual inolvidvel que a renda lquida mensal sofreria o efeito da elevada depreciao do mesmo. Tambm no foi informado nos autos se o autor trabalhava sozinho ou se tinha ajudantes, variveis que influenciam no lucro final. Ademais, como se trata de uma mdia de longo prazo, ho de se levar em considerao os reveses da economia do Pas, aos quais no fica imune o setor de transportes. Desse modo, quando se lida com mdias a serem definidas por um longo perodo, no caso 78 meses, tendo-se como ponto de partida uma pequena amostra de trs meses (f. 16/17), devese tomar todo o cuidado para que no sejam generalizadas situaes meramente episdicas. Nessa esteira de raciocnio, com supedneo nos princpios informadores do direito, principalmente a prudncia e a razoabilidade, e para que no haja o enriquecimento ilcito de uma das partes em detrimento da outra, entendo que

A esse respeito:
Direitos civil e processual civil. Responsabilidade civil. Danos causados por animais. Lucros cessantes. Cabimento. Doutrina. Recurso especial. Tpico especfico na petio. Dispensabilidade. Porte de remessa e retorno. Justia gratuita. Recurso provido. - A expresso o que razoavelmente deixou de lucrar, constante do art. 1.059 do Cdigo Civil, deve ser interpretada no sentido de que, at prova em contrrio, se admite que o credor haveria de lucrar aquilo que o bom senso diz que lucraria, existindo a presuno de que os fatos se desenrolariam dentro do seu curso normal, tendo em vista os antecedentes (...) (STJ, 4 Turma, REsp 121.176/BA, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 11.12.98).

Do exame dos documentos de f. 16/17, observa-se que, nos trs meses que antecederam o furto, o autor auferiu uma renda mdia de R$ 1.973,37. Entretanto, tal valor configura a renda bruta obtida com o caminho, utilizado pelo autor para efetuar transporte de cargas. Desse montante, ho de ser excludos os gastos e despesas, para que sejam apurados os lucros cessantes, tendo assim se pronunciado o douto Sentenciante, f. 87:
Deveria, ento, o autor trazer para o feito demonstrativo do percentual que normal-

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o percentual deve ser reduzido para 40%, ndice a ser aplicado sobre a renda bruta mdia, comprovada nos autos, cujo resultado constituir o valor a ser indenizado ao autor a ttulo de lucros cessantes. Efetuando-se o clculo apontado acima, obtm-se o valor mensal de R$ 789,35, o que, ao longo de 78 meses, perfaz o total de R$ 61.569,30. No que diz respeito aos honorrios advocatcios, tendo em vista o novo desfecho conferido demanda, os mesmos sero revistos, devendo a eles ser aplicada a mesma proporcionalidade definida para as custas e despesas do processo. Diante de tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso, apenas para reduzir o valor dos lucros cessantes para R$ 61.569,30, permanecendo o valor a ser indenizado pelo caminho aquele j definido na r. sentena, qual seja R$ 13.050,00, totalizando a verba indenizatria o montante de R$ 74.619,30. Tendo em vista o provimento parcial dado ao recurso, passo redistribuio dos nus sucumbenciais, devendo os rus arcar com 80% do valor das custas processuais e recursais, bem como dos honorrios advocatcios, estes fixados em 20% do valor da condenao, ficando os 20% restantes das referidas verbas a cargo do autor, sendo a exigibilidade suspensa, uma vez que as partes litigam sob o plio da assistncia judiciria. Segunda apelao. Cuida-se de recurso interposto pelo ru Joaquim Marcos de Oliveira, citado por edital, representado por curador nomeado pelo MM. Juiz. Em suas razes recursais de f. 92-v., o apelante limita-se a reiterar aquelas apresentadas pelos outros rus s f. 89/91. Tal apelao foi apresentada de maneira irregular, o que impe o seu no-conhecimento, como se ver a seguir. O supedneo legal de onde se extraem os requisitos informadores do juzo de admissi-

bilidade dos recursos encontra-se no art. 514 do CPC, que assim dispe:
Art. 514 - A apelao, interposta por petio dirigida ao juiz, conter: I - os nomes e a qualificao das partes; II - os fundamentos de fato e de direito; III - o pedido de nova deciso.

Assim, proferida a sentena, deve a parte inconformada com seu teor, expor os motivos pelos quais entende subsistir o seu direito, atacando efetivamente o decisum, de modo a levar o tribunal a analisar a sua pretenso. o que ensina a doutrina de Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de Andrade Nery:
O apelante deve dar as razes, de fato e de direito, pelas quais entende deva ser anulada ou reformada a sentena recorrida. Sem as razes do inconformismo, o recurso no pode ser conhecido (Cdigo de Processo Civil comentado. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 744).

In casu, o recurso foi aviado dentro do prazo adequado, mas no preenche os requisitos exigidos por lei. No exps o apelante qualquer argumento a demonstrar a efetiva razo do inconformismo, restando, portanto, ausente um dos pressupostos intrnsecos para a admissibilidade do recurso. Em verdade, limitou-se a endossar as razes da pea apresentada pelos outros apelantes, restando no preenchidos os requiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

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Verifica-se, portanto, que, para o conhecimento da apelao, necessrio o preenchimento dos requisitos intrnsecos - ligados ao prprio direito de recorrer - como tambm dos extrnsecos - que dizem respeito forma de manifestao de tal direito. Em regra, apresentam-se como pressupostos extrnsecos a regularidade formal, a tempestividade e o preparo. Na ausncia de qualquer deles, fica impedida a apreciao do mrito recursal.

sitos formais previstos no dispositivo legal acima citado, o que impede o conhecimento do apelo. Confira-se a jurisprudncia deste Tribunal, copiosa em casos desse jaez:
Indenizao. Recurso de apelao sem as razes de fato e de direito para nova deciso. Inadmissibilidade. - luz do art. 514, II, o recurso de apelao h de trazer as razes de fato e de direito para o pedido de nova deciso, sob pena de no ser conhecido (Apelao 361.220-0, 12 Cm. Cvel, Rel. Juiz Domingos Coelho, j. em 12.06.2002). Apelao. Falta de fundamentao. Noconhecimento. - No claro texto de lei, v-se que dever do apelante especificar na pea recursal os fundamentos de fato e de direito, nos termos do art. 514, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, no bastando reportar-se ao que anteriormente fora objeto de alegao, no devendo ser conhecida nesse ponto a apelao (Ap. 312.727-3, Rel. Juza Vanessa Verdolim Andrade, j. em 24.10.2000). Recurso. Ausncia de razes. No-conhecimento. - 1. No se conhece de apelao quando no feita a exposio do direito e das razes do pedido de nova deciso (RT 624/100 e JTA 97/9, com remisso RT 548/139 e JTA 60/111 - Smula n 4 do TASP). - 2. dominante a jurisprudncia de que no se deve conhecer da apelao apresentada sem razes (RTJ 85/722; RT 486/60, 491/67, 499/144, 507/131, 508/223; RF 255300; RJTJESP 39/92, 39/109, 64/207, 110/218; JTA 47/69, 60/144, 60/236, 103/278, 106/172; RJTAMG 20/187; Bol. AASP 918/36; 11 TASP, JTA 60/111, un. de jur., 18 votos a 7) (Apelao Cvel n 329.599-0, 9 Cmara Cvel, Rel. Juiz Nepomuceno Silva, j. em 13.03.2001).

- 2. O Cdigo de Processo Civil (arts. 514 e 515) impe s partes a observncia da forma da qual deve se revestir o recurso apelatrio. No suficiente mera meno a qualquer pea anterior sentena (petio inicial, contestao ou arrazoados), guisa de fundamentos com os quais se almeja a reforma do decisrio monocrtico. luz do ordenamento jurdico processual, tal atitude traduz-se em comodismo inaceitvel, devendo ser afastado. - 3. O apelante deve atacar, especificamente, os fundamentos da sentena que deseja rebater, mesmo que, no decorrer das razes, utilize-se, tambm, de argumentos j delineados em outras peas anteriores. No entanto, s os j desvendados anteriormente no so por demais suficientes, sendo necessrio o ataque especfico sentena.(...) (REsp 359.080/PR, 1 T., Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 04.03.2002, p. 213).

A simples referncia a outra pea do processo, como se viu, constitui claramente inobservncia formal do texto legal. De tal sorte, no preenchendo os pressupostos legais atinentes interposio do presente recurso e no trazendo o mesmo qualquer fundamentao de fato e de direito relacionada com a deciso, apenas remetendo s razes recursais da outra parte, impe-se o seu no-conhecimento. Com essas consideraes, no conheo da apelao. Custas recursais, pelo apelante, cuja exigibilidade ficar suspensa, uma vez que amparado pela gratuidade judiciria. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Pedro Bernardes e Antnio de Pdua. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRAAPELAO E NO CONHECERAM DA SEGUNDA. -:::-

E o colendo Superior Tribunal de Justia j decidiu:


Processual civil. Apelao. Repetio dos fundamentos da inicial. Comodismo inaceitvel. Precedentes. (...)

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LOCAO - RELAO DE TRABALHO - EXTINO DO VNCULO EMPREGATCIO - IMVEL OCUPAO POR PRAZO INDETERMINADO - ALUGUEL - FALTA DE PAGAMENTO - DESPEJO PROCESSO E JULGAMENTO - COMPETNCIA - JUSTIA COMUM Ementa: Agravo. Ao de despejo. Relao de trabalho. Extino. Locao por prazo indeterminado. Aluguel. Falta de pagamento. Justia do Trabalho. - Compete Justia Estadual processar e julgar ao de despejo de imvel alugado em razo de relao de trabalho extinta e cuja ocupao perdura por prazo indeterminado sem pagamento de aluguel. - A competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar ao de despejo de imvel alugado em virtude de relao de trabalho configura-se quando a retomada requerida na vigncia da relao de trabalho. AGRAVO N 1.0194.05.053777-9/001 - Comarca de Coronel Fabriciano - Agravante: Luana Gaggiato - Agravado: Elton Pereira Madeira - Relator: Des. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de outubro de 2006. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Intempestividade. A preliminar de intempestividade no pode ser atendida. que a deciso recorrida foi publicada no Dirio do Judicirio de 04.08.06 (f. 17-TJ), e o prazo recursal, que se iniciou em 09.08.06, findou-se em 18.08.06 (Resoluo n 289/95 e Provimento n 063/02, do TJMG). Logo, interposto o recurso de agravo de instrumento em 18.08.06 (f. 02-TJ), o mesmo tempestivo. Rejeita-se a preliminar. Mrito. A anlise dos autos do processo revela que a agravante procura reaver a posse de imvel alugado por seu pai (falecido) ao agravado, em virtude de contrato de trabalho firmado com a empresa Viga Caldeiraria Ltda. (f. 136/137-TJ), porquanto extinto o contrato de trabalho (f. 35/37-TJ), a ocupao contar mais de cinco (05) anos e no receber aluguis (f. 21/27-TJ). Alexandre de Moraes anota:
Compete Justia do Trabalho, nos termos da EC n 45/04, processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da Administrao Pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; as aes que envolvam exerccio do direito de greve; as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores. Os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; a execuo, de ofcio, das contriTJMG - Jurisprudncia Cvel

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buies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, da Constituio Federal e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir, alm de outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Competem, ainda, Justia do Trabalho os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, salvo se envolverem Tribunais Superiores, quando a competncia ser do Supremo Tribunal Federal, nos termos do art. 102, I, o, da Constituio Federal. A Constituio estabelece que, recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito (Direito constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 518).

Portanto, a retomada do imvel locado, por prazo inferior a trinta meses (cf. art. 47 da Lei n 8.245/91), pode ocorrer a partir da extino do contrato de trabalho, se a ocupao do imvel pelo locatrio estiver relacionada com seu emprego (cf. inciso II do art. 47 da Lei n 8.245/91). Em virtude do rito ordinrio (cf. 1, inciso II, do art. 59 da Lei n 8.245/91), se a ocupao do imvel pelo locatrio estiver relacionada com seu emprego, dar-se- liminar para desocupao dentro de quinze dias, independentemente de audincia da parte contrria, se houver prova escrita da resciso do contrato de trabalho, ou sendo ela demonstrada em audincia prvia. Por concluso, compete Justia Estadual processar e julgar ao de despejo de imvel alugado em razo de relao de trabalho extinta e cuja ocupao perdura por prazo indeterminado sem pagamento de aluguel. A competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar ao de despejo de imvel alugado em virtude de relao de trabalho configura-se quando a retomada requerida na vigncia da relao de trabalho. Com tais razes, dou provimento ao agravo, para cassar a deciso recorrida e determinar o processamento da ao de despejo. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Domingos Coelho e Jos Flvio de Almeida. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO. -:::-

Assim, o fato de o inciso I do art. 114 da CF conferir Justia do Trabalho competncia para processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho no possibilita concluir que, finda a relao de trabalho, a locao firmada em razo dela, mantida por prazo indeterminado, inclusive sem pagamento de aluguis, pela Justia do Trabalho deva ser processada e julgada. Razovel compreender que, no curso da relao de trabalho, a retomada do imvel alugado deve ser requerida perante a Justia do Trabalho; todavia, uma vez extinta, a competncia da Justia Estadual. Pontue-se que a ao de despejo regida pela Lei n 8.245, de 18 de outubro de 1991.

SUCESSO - VOCAO HEREDITRIA - DESCENDENTES - ASCENDENTES - AUSNCIA TRANSMISSO DA HERANA - CNJUGE SOBREVIVENTE - REGIME DE BENS IRRELEVNCIA - COLATERAIS - EXCLUSO - INVENTRIO - HABILITAO - DESCABIMENTO - ART. 1.829, III, C/C O ART. 1.838 DO CDIGO CIVIL/2002 Ementa: Agravo de instrumento. Sucesso. Ausncia de descendentes e ascendentes. Ordem de vocao hereditria. Cnjuge sobrevivente. Habilitao de colaterais. 242
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- Na falta de descendentes e ascendentes, o cnjuge suprstite chamado a recolher a totalidade da herana, independentemente do regime de bens adotado no casamento, por fora do art. 1.829 c/c o art. 1.838 do Cdigo Civil/2002. - A transmisso da herana se opera na data do falecimento daquele de que trata a herana, quando, ento, se abre a sucesso. - Incabvel a habilitao de herdeiro colateral da inventariada, quando exista cnjuge sobrevivente, sem descendentes ou ascendentes. AGRAVO N 1.0056.01.013650-7/001 - Comarca de Barbacena - Agravante: Eraldo Santino Gonalves - Agravado: Esplio de Hlio Melillo - Relatora: Des. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de outubro de 2006. Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Helosa Combat - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Eraldo Santino Gonalves contra a r. deciso do MM. Juiz da Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Barbacena, que indeferiu o pedido de habilitao formulado pelo agravante, ao fundamento de que a herana se transmite no momento da abertura de sucesso, ou seja, com a morte da pessoa (arts. 1.784 e 1.788 do CC, correspondentes aos arts. 1.572 e 1.574 do CC de 1916), e de que Therezinha Maria de Jesus Melillo faleceu antes de seu cnjuge Hlio Melillo, sendo este herdeiro necessrio daquela, como admitido pelo prprio autor da habilitao f. 67, quer seja pela tica do Cdigo Civil de 1916, quer seja pela do Cdigo Civil em vigor. Em suas razes, alega o agravante que tramita na Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Barbacena o Processo n 0056.01.013650-7, da ao de arrolamento/inventrio, interposta por Hlio Melillo, ora agravado, na condio de inventariante, como cnjuge suprstite da de cujus. Aduz que o ilustre Julgador a quo, ao proferir a deciso guerreada, indeferiu o pedido de habilitao do agravante em inventrio, uma vez que o inventariante faleceu em 12.06.2003 e, por ser o recorrente irmo da de cujus, que no possua ascendentes nem descendentes e era casado sob o regime de separao obrigatria de bens. Informa que a de cujus, Therezinha Maria de Jesus Melillo, possua um imvel adquirido em 1973 e, portanto, anterior ao casamento, que se realizou em 22.04.1989, pelo regime de separao obrigatria de bens, tendo falecido em 17.10.2001. Assevera que, se assim , considerado o regime de casamento entre a falecida Therezinha Maria de Jesus Melillo e Hlio Melillo, o de separao de bens, no ele herdeiro universal, se antes do casamento no possua bens exclusivos, aquela poderia muito bem dispor da totalidade de seu patrimnio e, por fim, evitar-se-ia o enriquecimento indevido do cnjuge casado no regime de separao de bens, que, considerado herdeiro necessrio do autor da herana, causaria grave violao lei, sobre a obrigatoriedade legal do regime de separao de bens, que tem como conseqncia necessria a incomunicabilidade de bens exclusivos do esforo de cada cnjuge, anteriores ao casamento. Argumenta que, por conseqncia, devem-se chamar a suceder os colaterais at o quarto grau, dentre eles o agravante, que atuar como inventariante, tudo em apreo justia
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e igualdade, contra o enriquecimento indevido pela simples condio de cnjuge. Ao final, requer a concesso de efeito suspensivo e a reforma da r. deciso guerreada. Conheo do recurso, estando presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Tenho que a r. deciso no est a merecer qualquer reparo. Cinge-se o presente recurso discusso quanto possibilidade de habilitao do agravante, irmo da falecida Therezinha Maria de Jesus Melillo, nos autos do inventrio dos bens por ela deixados, sendo seu herdeiro necessrio o cnjuge suprstite, que faleceu no curso da ao. O agravante sustenta seu inconformismo em relao ao fato de ser Hlio Melillo o nico herdeiro de Therezinha, tendo direito a todos os bens por ela deixados, mas que, todavia, diante do falecimento do herdeiro necessrio, teria direito a habilitar-se nos autos do inventrio, tendo em vista serem eles casados pelo regime de separao de bens. No caso em tela, o agravante, parente colateral, pretende figurar como herdeiro de Therezinha. Todavia, ao exame dos autos, verifica-se que, na poca do falecimento de Therezinha (17.01.20010), esta no possua ascendentes nem descendentes, sendo o cnjuge sobrevivente seu herdeiro. Dispe o art. 1.603 do Cdigo Civil de 1916 o seguinte:
Art. 1.603. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes; II - aos ascendentes; III - ao cnjuge sobrevivente; IV - aos colaterais; V - aos Municpios, ao Distrito Federal ou Unio.

ou seja, manteve o cnjuge sobrevivente em terceiro lugar, antes dos colaterais.


Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime de comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.641, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; III - ao cnjuge sobrevivente; IV - aos colaterais.

Prescreve, ainda, o art. 1.838 do CC/2002: Em falta de descendentes e ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro ao cnjuge sobrevivente. Assim, consoante o disposto nos artigos citados, diante da falta de descendentes e ascendentes, o cnjuge suprstite chamado a recolher a totalidade da herana, independentemente do regime de bens adotado no casamento, pois a lei nada disps a respeito, desde que no sujeito s restries do art. 1.830 do CC. Segundo melhor doutrina de Caio Mrio da Silva Pereira:
Na falta de descendentes e ascendentes, o cnjuge suprstite sucede ao falecido, qualquer que seja o regime de bens, recebendo a herana em propriedade, com aplicao dos princpios... (Instituies de direito civil. Direito das Sucesses. 12. ed., Rio de Janeiro: Editora Forense, 2000, v. 6, p. 71).

Tambm, nesse sentido, a jurisprudncia:


Sucesso.Vocao hereditria. Ausncia de descendentes e ascendentes. Direito do cnjuge sobrevivente em qualquer regime de casamento. Inteligncia dos arts. 1.603 e 1.611 do Cdigo Civil (TJMG, 2 Cmara Cvel, Apelao n 1.0000.00.135265-7/000, Rel. Des. Abreu Leite, j. em 21.09.1999, pub. em 08.10.1999). Ementa: Apelao cvel. Ao de anulao adjudicao. Adjudicao dos bens ao cn-

Por sua vez, o art.1.829 do Cdigo Civil de 2002 no inovou a ordem de vocao hereditria, 244
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juge suprstite. Excluso de colateral. Ordem de vocao hereditria observada, segundo o art. 1.603 do Cdigo Civil de 1916 e o art. 1.829 do Cdigo Civil de 2002. Irrelevncia do regime de bens. Ausncia de previso legal. Sentena reformada. - 1 - inteligncia do artigo 1.603 do Cdigo Civil de 1916, a sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes; II - aos ascendentes; III - ao cnjuge sobrevivente; IV aos colaterais; V - aos Municpios, ao Distrito Federal ou Unio; artigo correspondente ao 1.829 do Cdigo Civil de 2002, o qual no inovou a ordem de vocao hereditria, mantendo o cnjuge sobrevivente em terceiro lugar, antes dos colaterais. - 2 - Dessa forma, infere-se, ento, que o cnjuge sobrevivente o contemplado, na ordem de vocao hereditria, conforme disposto nos artigos supratranscritos, sendo irrelevante o regime de bens, uma vez que a lei no faz qualquer distino nesse sentido. - 3 - Preliminar rejeitada; recurso a que se d provimento (TJMG, 6 Cmara Cvel, Apelao n 1.0625.02.020322-4/001, Rel. Des. Batista Franco, j. em 23.08.2005, publ. em 23.09.2005).

fora de lei, herdeiro do cnjuge pr-morto, independentemente do regime de bens, bastante apenas a inexistncia de descendentes ou ascendentes e a inexistncia de dissoluo conjugal pelos modos expressos nos incisos II a IV do art. 2 da Lei n 6.515/77 (Direito das sucesses. 3. ed., So Paulo: Atlas, 2003, p. 94).

Assim, verifica-se que o art. 1.838 do CC/2002 no faz qualquer distino de regime de bens. Considero no proceder o pedido do agravante de habilitao no inventrio dos bens deixados por sua irm, pois a transmisso da herana se opera na data do falecimento daquele de que se trata a herana, quando, ento, se abre a sucesso. No caso em exame, quando do falecimento de sua irm Therezinha, esta era casada com Hlio, que, por ausncia de descendentes e ascendentes, tornou-se seu herdeiro necessrio, sendo-lhe transmitidos todos os bens, seja por fora do disposto no art. 1.603 c/c o 1.611 do CC/1916 ou no art. 1.829 c/c o 1.838 do CC/2002. Assim, com o falecimento do cnjuge sobrevivente, os bens sero transmitidos aos seus herdeiros, por fora do disposto no art. 1.839 do CPC. Diante do exposto, tenho que agiu com acerto o douto Julgador monocrtico, razo pela qual nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Wander Marotta e Belizrio de Lacerda. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

O MM. Juiz, nas suas informaes, trouxe colao acrdos deste TJMG, que, tambm, se aplicam espcie, como na Apelao Cvel n 1.0349.05.008351-9/001, Rel. Des. Maria Elza, 5 Cmara Cvel, j. em 20.07.2006, e na Apelao Cvel n 1.0105.03.096604-5/001, Rel. Des. Audebert Delage, 4 Cmara Cvel, j. em 10.03.2005. A propsito, leciona Salomo de Arajo Cateb:
irrelevante o regime de bens, na data da celebrao do casamento, para o chamamento do cnjuge como terceira classe. Desde que inexistam herdeiros necessrios, a herana deferida ao cnjuge suprstite. Tambm, nesse sentido, o cnjuge , por

EXECUO - BENS DO DEVEDOR - REQUISIO DE INFORMAES - RECEITA FEDERAL SIGILO FISCAL - QUEBRA - REQUISITOS - DIREITO INDIVIDUAL - INTERESSE PBLICO - PREVALNCIA Ementa: Agravo. Execuo. Ofcio Receita Federal. Medida excepcional.
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- A expedio de ofcio Receita Federal, com o objetivo de localizar bens dos executados, constitui medida excepcional e s deve ser deferida se atendidos dois requisitos: a) a providncia deve ser imprescindvel; e b) o exeqente deve ter anteriormente diligenciado sem sucesso para obter tais informaes. As informaes requisitadas Receita Federal devem ser restritas s declaraes de bens dos executados, mantendo-se o sigilo sobre seus rendimentos e dedues. Nessa questo, ao direito individual ao sigilo fiscal sobrepe-se o interesse pblico na soluo rpida dos litgios. AGRAVO N 1.0024.06.935308-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Leme Informtica S.A. - Agravado: Banco Bradesco S.A. - Relator: Des. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO, COM RECOMENDAO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2006. - Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, o Dr. Alexandre de Souza Papini. O Sr. Des. Maurlio Gabriel - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Leme Informtica S.A. em face da deciso prolatada nos autos da ao de execuo contra ela e outros ajuizada pelo Banco Bradesco S.A. e que, no obstante ter ofertado bem penhora, deferiu o pedido do agravado no sentido de ser oficiado Delegacia da Receita Federal solicitando cpias de suas declaraes de imposto de renda. Argumenta a agravante no ter o agravado trazido aos autos prova de que o bem nomeado penhora no teria liquidez necessria satisfao do crdito exeqendo. Alega no estar frustrando a execuo e que a quebra do seu sigilo fiscal importa a imposio de um nus desnecessrio e injustificado contribuinte. Sustenta que a quebra de seu sigilo fiscal s deve ser efetuada depois de esgotados 246
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todos os meios para localizar seus bens, o que no teria sido feito pelo agravado. Pugna, por fim, pela revogao da deciso recorrida e pela lavratura do termo de penhora em relao ao bem ofertado pela agravante. Em deciso prolatada s f. 137/138-TJ, foi concedido o efeito suspensivo postulado pela recorrente. Intimado, o agravado apresentou sua contraminuta, pugnando pela manuteno da deciso recorrida. Em suas informaes, o Juiz singular informou ter mantido a deciso agravada. Conheo do recurso por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade. Constata-se, pelas cpias das peas processuais juntadas com o recurso, que, citada para os termos da ao de execuo, a executada Leme Informtica S.A. ofertou penhora a
licena de uso do Software Netlife (bem de propriedade da sociedade MMF Empreendimentos S.A....), a qual tem seu valor de mercado fixado em aproximados R$ 1.200.000,00 (um milho e duzentos mil reais) (cf. f. 54-TJ e seguintes).

O exeqente, por sua vez, discordou dessa oferta por entender que o bem ofertado, por ser de difcil alienao, no possui a liquidez necessria para satisfazer o crdito exeqendo (cf. f. 98 e 99-TJ). Diante dessa posio, o ilustrado Juiz de Direito determinou a expedio do mandado de

penhora, no aceitando, portanto, a oferta feita pela executada, tudo em deciso prolatada e publicada em maio de 2006. No h, pois, como reexaminar essa deciso, como pretendido pela agravante, acobertada que foi pela precluso, uma vez que este agravo foi interposto aos 29 de junho de 2006. Resta, portanto, examinar apenas a deciso que determinou a expedio de ofcio Receita Federal, solicitando cpias das declaraes de imposto de renda dos executados (cf. f. 131-TJ). Nessa questo, ao direito individual ao sigilo fiscal sobrepe-se o interesse pblico na soluo rpida dos litgios. Por isso, a expedio de ofcio Receita Federal, com o objetivo de localizar bens dos executados, constitui medida excepcional e s deve ser deferida se atendidos dois requisitos: a) a providncia deve ser imprescindvel; e b) o exeqente deve ter anteriormente diligenciado sem sucesso para obter tais informaes. A jurisprudncia encampa esse entendimento:
Processo civil. Execuo. Penhora. Requisio ao imposto de renda. Admissibilidade. Recurso conhecido e provido. - Em face do interesse da Justia na realizao da penhora, ato que d incio expropriao forada, admite-se a requisio repartio competente do Imposto de Renda para fins da localizao de bens do devedor, quando frustrados os esforos desenvolvidos nesse sentido. Cada vez mais se toma conscincia do carter pblico do processo, que, como cedio, instrumento da jurisdio (REsp n 2.777/PA, Relator Min. Slvio de Figueiredo, DJ de 09.10.90). Agravo de instrumento. Requisio de informaes. Receita Federal. Esgotamento de todos os meios para localizao do ru. Prova existente. Medida deferida. - No se defere em sede de agravo a medida de requisio de informaes Receita Federal se o agravo no instrudo, de plano, com a prova de que foram esgotados todos os meios possveis para a localizao do ru ou de seus bens. O Judicirio

no pode ser transformado em prestador de servios no includos em sua atribuio, nem se presta a substituir o jurisdicionado em sua obrigao de diligenciar extrajudicialmente para localizar bens do devedor, o que se justifica, porm, se esgotados os meios a ele disponveis (TJMG, Agravo n 1.0461.00.001499-7/001, 1 Cmara Cvel, Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade, j. em 20.04.06). Agravo de instrumento. Execuo. Pedido de requisio de informaes Receita Federal para localizao de bens do devedor passveis de penhora. Necessidade do esgotamento das vias ao alcance do exeqente. Demonstrao. Possibilidade. - Se na ao de execuo restar comprovado que o credor envidou esforos a seu alcance para encontrar bens de propriedade do devedor, lcito ao magistrado, dado o interesse da Justia na soluo dos litgios, oficiar Receita Federal e ao Detran para informarem sobre a existncia de bens passveis de penhora (TAMG, Agravo de Instrumento n 461.360-1, 4 Cmara Cvel, Rel. Juiz Jos Flvio de Almeida, j. em 04.09.04).

No caso em exame, o exeqente demonstrou ter diligenciado, sem sucesso, visando encontrar bens dos executados passveis de ser penhorados. Deve, conseqentemente, ser mantida a deciso recorrida, ressalvando-se, apenas, que as informaes requisitadas devem ser restritas s declaraes de bens dos executados, mantendose o sigilo sobre seus rendimentos e dedues. Com tais consideraes, nego provimento ao agravo, mas, de ofcio, determino que as requisies Receita Federal devem se restringir s declaraes de bens dos executados, mantendose o sigilo sobre seus rendimentos e dedues. Custas, pela agravante. O Sr. Des. Wagner Wilson - De acordo. O Sr. Des. Jos Affonso da Costa Crtes De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, COM RECOMENDAO. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

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PENSO POR MORTE - DEPENDENTE AIDTICO - INCAPACIDADE LABORATIVA CONCESSO - SERVIDOR PBLICO - REMUNERAO - JUROS DE MORA - FIXAO - PERCENTUAL Ementa: Penso. Aids. Invalidez. Dependncia econmica. Incapacidade laboral. Penso devida. - Comprovada a incapacidade para o trabalho - aidtico -, faz este jus penso de seu pai. O direito previdencirio governa-se no s pelo positivismo, mas sobretudo pela solidariedade aos segurados e a seus familiares. Legem habemus. - Aps o advento da Medida Provisria 2.180-35, de 24.08.2001, os juros moratrios sobre verbas remuneratrias devidas a servidores pblicos devem obedecer taxa de 6% ao ano. APELAO CVEL N 1.0372.03.007191-7/001 - Comarca de Lagoa da Prata - Apelante: Municpio de Japaraba - Apelado: Moacir de Souza Bahia - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 17 de outubro de 2006. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Como ocorreu in casu, quando proferida deciso contra o ente pblico, fica o processo sujeito ao duplo grau de jurisdio, a teor do art. 475, inciso I, do CPC. Trata-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio interposto contra a r. sentena de f. 174/179, a qual julgou procedente a ao de concesso de penso por morte interposta por Moacir de Souza Bahia contra a Prefeitura Municipal de Japaraba, para condenar o Municpio a conceder ao autor penso por morte do servidor Delfo Bahia. O Municpio de Japaraba s f. 184/187 apresenta recurso de apelao pugnando pela reforma da r. sentena para que seja declarado improcedente o pedido. 248
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Foram apresentadas contra-razes s f. 190/196. Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio. Trata-se de ao ordinria, na qual o autor, portador do vrus HIV, pretende que lhe seja reconhecido o direito de receber penso em razo do falecimento de seu pai, Delfo Bahia, o qual era servidor aposentado pelo Municpio de Japaraba, ao fundamento de que invlido para as funes laborais. A alegao do apelante de que no ficou provada a incapacidade para o trabalho do autor no merece guarida. de se destacar que a doena (HIV), qualquer que seja o seu estgio de evoluo ou involuo, acompanhada de uma sistemtica perda de condio moral, inclusive perante a prpria famlia. Entendo que basta apenas que o indivduo seja portador da Sndrome de Imunodeficincia Adquirida (Sida/HIV) para que seja considerado incapacitado para o trabalho. Todavia, v-se que as provas colhidas nos autos foram contundentes ao afirmar que o autor portador da doena (Aids) e que se trata de enfermidade incurvel, com tendncia a agravar-se,

como muito bem salientou o MM. Juiz em sua deciso:


A prova dos autos, em verdade, no deixa dvida de que o autor portador de molstia sabidamente incurvel, com tendncia irreversvel de agravamento para o resultado morte, no obstante o paciente possa demonstrar externamente aparncia saudvel em alguns perodos. A molstia, consoante anlise expendida acima, causa incapacitante para o trabalho, caracterizando a condio de invalidez.

a ao aps a vigncia da referida MP. Nesse sentido, recente entendimento do colendo STJ:
Recurso especial. Processual civil. Dvida de natureza alimentar. Juros de mora. Percentual. Medida Provisria n 2.180-35. Ajuizamento da ao. Posterior vigncia da MP. Aplicabilidade. Reforma da deciso. Ainda que se trate de dvida de natureza alimentar, o fato que a presente ao foi ajuizada posteriormente vigncia da referida MP, que determina que os juros devem incidir no percentual de 0,5% ao ms. Precedentes. Recurso provido (REsp 601.688/SC, 5 T., Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJ de 22.03.2004).

Assim, constitui direito do cidado a proteo vida e sade, conforme assegurado pela nossa Constituio da Repblica, cuja norma no pode ser considerada meramente programtica, pelo que agiu com acerto o douto Sentenciante ao conceder definitivamente a segurana. Quanto aos juros moratrios, entendo que deve ser aplicado o percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms, haja vista que o Superior Tribunal de Justia firmou orientao no sentido de que, com a edio da Medida Provisria n 2.180-35, de 24.08.2001, a qual acrescentou o art. 1-F Lei n 9.494/97, a fixao dos juros de mora nos casos em que for sucumbente a Fazenda Pblica, so devidos no percentual de 6% ao ano, se proposta -:::-

Logo, como na hiptese a ao foi ajuizada sob a gide das alteraes introduzidas na legislao federal pela MP n 2.180-35, a taxa a ser utilizada de 0,5% ao ms. Em tais termos, em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, para que os juros moratrios sejam aplicados no percentual de 0,5% ao ms, prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Heloisa Combat e Wander Marotta. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

ALVAR JUDICIAL - VENDA DE IMVEL INVENTARIADO - SUCESSO - USUFRUTO VIDUAL - ARTIGO 1.611, 1, DO CDIGO CIVIL DE 1916 - OFENSA AO PRINCPIO DA CORRELAO - DECISO ULTRA PETITA Ementa: Civil e processual civil. Alvar judicial para venda de imvel inventariado. Usufruto vidual. Art. 1.611, 1, do Cdigo Civil de 1916. Sentena ultra petita. - O usufruto vidual constitui direito real, com origem no direito de famlia e repercusses no direito sucessrio, tendo natureza jurdica assistencial, com vistas a amparar o cnjuge suprstite, enquanto perdurar o estado de viuvez. Dito gravame aplica-se a todas as sucesses abertas at a edio da nova lei civil, em que o regime do casamento no seja o da comunho universal. - Ntido o malferimento ao princpio da congruncia ou da correlao entre o pedido e a sentena recorrida, na medida em que esta deve estar estritamente ligada ao pedido do autor, devendo ser-lhe entregue apenas aquilo que objeto de sua pretenso.
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O direito previdencirio governa-se no s pelo positivismo, mas sobretudo pela solidariedade aos segurados e a seus familiares.

Recurso a que se d provimento. APELAO CVEL N 1.0620.03.001935-5/001 - Comarca de So Gonalo do Sapuca Apelante: Esplio de Walter Junqueira Reis, representado pelo inventariante Jos Celso Pereira Coelho - Apelada: Marly Silva Junqueira Reis - Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO, FAZENDO RECOMENDAO. Belo Horizonte, 5 de dezembro de 2006. - Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelada, o Dr. Luiz Fernando Vallado Nogueira e proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Humberto Theodoro Neto. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Registro que ouvi, com ateno, a manifestao da parte apelante. Tenho voto escrito e passo a sua leitura. Cuida-se de apelao apresentada pelo esplio de Walter Junqueira Reis, representado pelo inventariante Jos Celso Pereira Coelho, visando ao enfrentamento de r. sentena de f. 119/121, proferida nos autos da ao de pedido de alvar de venda de bem imvel inventariado, que deferiu o pedido inicial,
respeitados os direitos dos herdeiros, do co-proprietrio da rea de 2.399,75 hectares integrante da rea maior, de 9.599 hectares, Ary Junqueira Filho, bem como da usufruturia vidual Marly Silva Junqueira Reis, qual fica assegurado, a seu critrio, o direito de optar no prazo de 10 dias por manter o exerccio do direito de seqela relativamente ao imvel a ser alienado (com o usufruto vidual) ou receber em moeda corrente a cota-parte que lhe cabe, correspondente Quarta Parte do valor da venda a ser calculado sobre a parte que cabe aos herdeiros do esplio, j descontado o valor a ser carreado para o terceiro Ary Junqueira Filho, ficando, ainda, condicionada a alienao, nesta hiptese, ao imediato depsito judicial a ser realizado nestes autos, relativamente importncia havida para a usufruturia.

Nas razes recursais, s f. 133/141, o apelante sustenta, em suma, que no h fundamento legal para que a venda do bem imvel inventariado seja condicionada a nenhuma opo da apelada, visto que a mesma apenas usufruturia de cota-parte que corresponde a 25% sobre o quinho de 37,5% do referido imvel, terreno que pertence ao esplio apelante. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminarmente, h de se consignar a ocorrncia, na espcie, de julgamento ultra petita pelo MM. Juiz de primeira instncia, consubstanciado no fato de o pedido do apelante se ater apenas ao requerimento de alvar para a venda de imvel. Contudo, o d. Magistrado sentenciante, extrapolando o limite do pedido, deferiu o pedido de alvar, outorgando apelada a possibilidade de escolher entre permanecer como usufruturia vidual ou receber em espcie a quarta parte do valor de venda do imvel. Ntido o malferimento ao princpio da congruncia ou da correlao entre o pedido e a sentena recorrida, na medida em que esta deve estar estritamente ligada ao pedido do autor, devendo ser-lhe entregue apenas aquilo que objeto de sua pretenso. Nesse mesmo compasso, tambm no foi sequer pleiteada, no curso do processo, a converso do direito ao usufruto em pagamento em espcie com a venda do imvel atravs de alvar a terceiro, o que, ainda assim, contrariaria o disposto no art. 1.611, 1, do CC de 1916, aplicvel espcie, ao estar equiparando a usufruturia co-proprietria do imvel inventariado. Nesse rumo, por se tratar de julgamento ultra petita (art. 460, CPC), nem por isso deve ser

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cassada a r. sentena. Por se tratar de questo de ordem pblica, decoto, do dispositivo sentencial, apenas o que se decidiu sobre a possibilidade de a apelante optar por
receber em moeda corrente a cota-parte que lhe cabe, correspondente quarta parte do valor da venda a ser calculado sobre a parte que cabe aos herdeiros do esplio.

Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Ernane Fidlis Presidente. Peo vista dos autos. Sr.

Smula - PEDIU VISTA O REVISOR APS VOTAR O RELATOR DANDO PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiram ao julgamento o Dr. Luiz Fernando Vallado Nogueira, pelo interessado, e a Dr. Suzana Cremasco, pelo apelante. O Sr. Presidente (Des. Jos Domingues Ferreira Esteves) - O julgamento deste feito foi adiado, na sesso do dia 28.11.2006, a pedido do Revisor, aps votar o Relator, dando provimento ao recurso. Com a palavra, o Des. Ernane Fidlis. O Sr. Des. Ernane Fidlis - Sr. Presidente. Acompanho V. Ex., apenas recomendando que conste de qualquer instrumento de venda, por cesso do direito, o nus do usufruto vidual que favorece a apelante. O Sr. Des. Edilson Fernandes - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO, FAZENDO RECOMENDAO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Noutro vrtice, o usufruto vidual constitui direito real, com origem no direito de famlia e repercusses no direito sucessrio, tendo natureza jurdica assistencial, com vistas a amparar o cnjuge suprstite, enquanto perdurar o estado de viuvez. Dito gravame aplica-se a todas as sucesses abertas at a edio da nova lei civil, em que o regime do casamento no seja o da comunho universal. O direito ao usufruto vidual da apelada, este deve incidir em 25% sobre os 37,5% do bem a ser alienado, como pretendido pelo apelante. Isso porque o imvel pertencia a Walter Junqueira Reis, tendo como meeira a pr-morta, Maria Rita Coelho Junqueira Reis, primeira esposa do de cujus, considerando, ainda, a cesso de direitos hereditrios feita a Ary Junqueira Filho. Pelo exposto, dou provimento ao recurso para deferir a liberao, por alvar, da venda do imvel mencionado, respeitado o direito, enquanto durar a viuvez da apelada, ao usufruto da quarta parte dos bens do cnjuge falecido, sobre 37,5% do imvel inventariado.

EXECUO - PENHORA - SEMOVENTES - RESTITUIO DOS BENS - PERECIMENTO POSTERIOR - FATO NATURAL - DEPOSITRIO - AUSNCIA DE DESCUMPRIMENTO DO MNUS SUBSTITUIO DO BEM - IMPOSSIBILIDADE - PRISO CIVIL - DESCABIMENTO Ementa: Execuo. Penhora de semoventes. Suspenso do processo por 9 anos. Perecimento de um dos bens aps sua entrega pelo depositrio. Fato natural. Ausncia de descumprimento do mnus. Substituio. Impossibilidade. Inexistncia de outros bens penhorveis. Pena de priso. No-cabimento. - Uma vez restitudos pelo depositrio os bens que estavam sob sua guarda, no se pode atribuir a ele perecimento posterior, sem que se comprove que agiu culposa ou dolosamente para determinar tal fato. 251

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- Efetivada a penhora sobre bens semoventes, no de responsabilidade do depositrio a deteriorao dos mesmos se a execuo somente retomou o curso quase 10 anos aps a constrio, sendo natural que uma das reses venha a falecer. - Ausente o descumprimento das obrigaes de depositrio, incabvel determinar a substituio do bem, assim como a priso civil. AGRAVO N 1.0479.98.007168-8/001 - Comarca de Passos - Agravante: Sandro Magno Barbosa Leal - Agravado: Alcides Marques de Souza Jnior - Relator: Des. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de outubro de 2006. Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Mota e Silva - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por Sandro Magno Barbosa Leal em face da deciso de f. 71/72-TJ, proferida pelo Juzo a quo, que determinou a substituio do semovente penhorado, tendo em vista seu perecimento, sob pena de priso. Aduz o agravante que a responsabilidade do depositrio pela guarda e conservao do bem somente permanece enquanto estiverem eles sob sua custdia e que, uma vez cumprida a ordem judicial que determinou a entrega dos bens ao agravado, passou este a ser o depositrio. Sustenta que, quando o perecimento ocorreu, o semovente no estava mais depositado em suas mos, mas sim nas do agravado, razo pela qual no pode ser obrigado a substitu-lo. Afirma mais que em momento algum agiu com desdia em relao aos animais, sendo certo que o processo ficou suspenso por quase 9 anos, em virtude do julgamento de embargos de terceiro, o que ocasionou o envelhecimento das reses e seu perecimento natural. Diz que, uma vez entregues os bens amigavelmente, no h que se falar em priso civil, a qual s cabvel caso o 252
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depositrio se negue a entreg-los, sendo que o perecimento enseja no mximo perdas e danos, em caso de culpa. Requer seja dado provimento ao recurso a fim de reformar a deciso agravada. Intimada para resposta, a parte agravada se manifestou s f. 90/94-TJ, aduzindo que o agravante pretende se furtar responsabilidade de conservao dos bens, tanto que requereu a substituio de seu encargo de fiel depositrio ao verificar que as reses estavam velhas e doentes, sem comunicar tal fato ao Juiz da causa, conforme lhe caberia. Afirma que o depositrio tem o dever de substituir a coisa sempre que determinado pelo juiz, pugnando pela manuteno da deciso agravada. o breve relato. Passo a decidir. Ao exame dos autos, constata-se inicialmente que a transferncia do gado penhorado ao exeqente/agravado se deu por fora da deciso de f. 46-TJ, e no a pedido do agravante, razo pela qual no procede o argumento de que ele quis se furtar ao encargo de depositrio, conforme alegado em contra-razes. f. 55-TJ, verifica-se que os semoventes foram entregues em 20.04.2006 ao agravado, que foi nomeado depositrio pela deciso de f. 57-TJ. Em 16.05.2006, o agravado aviou a petio de f. 60-TJ, informando a m condio de sade em que os animais se encontravam, bem como a morte de um deles, requerendo a excluso do mesmo do termo de depsito, bem como a avaliao dos demais para que se procedesse hasta pblica, pedido que foi deferido, conforme f. 63-TJ. Ressalte-se que at esse momento no havia qualquer pedido de substituio da rs morta ou

determinao judicial nesse sentido, o que somente veio a ocorrer na deciso de f. 71/72-TJ, ora fustigada, no havendo que se falar em desdia do agravante em cumprir a ordem. As obrigaes do depositrio encontramse descritas no art. 629 do CC/2002, in verbis:
Art. 629. O depositrio obrigado a ter na guarda e conservao da coisa depositada o cuidado e diligncia que costuma com o que lhe pertence, bem como a restitu-la, com todos os frutos e acrescidos, quando o exija o depositante.

pletamente natural, sendo certo que tais animais no possuem uma expectativa de vida to longa. Apesar de alegar que os semoventes se encontravam doentes, o agravado em momento algum comprova tal alegao, nem que se deu por culpa ou dolo do agravante. Verificado que o agravante no agiu de forma a determinar o perecimento da rs, no se pode impor a ele a obrigao de substituir o bem. Mesmo porque os autos revelam que ele no possui outros bens a serem penhorados, conforme o prprio agravado informa f. 35-TJ, o que torna impossvel o cumprimento da determinao judicial. Desse modo, no tendo sido descumpridos quaisquer dos encargos de depositrio pelo agravante, incabvel a imposio a ele de pena de priso. A execuo dever prosseguir com a expropriao dos bens penhorados remanescentes e, caso no sejam suficientes satisfao do exeqente, devero ser penhorados novos bens, to logo encontrados. Diante dos fundamentos acima, dou provimento ao recurso para reformar a deciso agravada, revogando a determinao de que o agravante substitua o semovente perecido, bem como a cominao de pena de priso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maurlio Gabriel e Wagner Wilson. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

Uma vez cumprida sua obrigao de restituir os bens penhorados, a responsabilizao do agravante como depositrio infiel somente poderia dar-se caso se comprovasse que deixou de agir com o devido cuidado e diligncia em sua conservao e que tal atitude foi determinante ao perecimento posterior da coisa. No o que se observa no caso. Isso porque o fato de estarem os semoventes com idade avanada no pode ser atribudo ao agravante, visto que a penhora sobre o gado foi efetivada em 18.09.1996 (f. 17-TJ), quando contavam com 4 anos de idade, sendo evidente que, passados quase 10 anos, no apresentam mais o mesmo vigor e sade de antes. Ora, seria absurdo exigir que o agravante informasse ao Juiz da causa o envelhecimento das reses, por tratar-se de fato notrio! Nessa esteira, o falecimento de uma das cabeas afigura-se com-

EMBARGOS DE TERCEIRO - BEM PERTENCENTE AO CASAL - CNJUGE - LEGITIMIDADE ATIVA - OUTORGA MARITAL - LITISCONSRCIO NECESSRIO - DESNECESSIDADE INSTRUO PROCESSUAL - DOCUMENTO PBLICO - EVENTUAL RETIFICAO IRRELEVNCIA - VALOR PROBANTE Ementa: Embargos de terceiro. Legitimidade ativa de bem pertencente ao casal. Documentos. Valor probante.
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Conforme se depreende dos autos, no houve qualquer resistncia do agravante em entregar os bens penhorados, determinao que foi devidamente cumprida por ele quando intimado para tal.

- O cnjuge tem legitimidade para ajuizar embargos de terceiro, visando proteger a posse de bem pertencente ao casal. - Eventual retificao dos documentos pblicos que instruem o feito no afasta seu valor probante, ainda mais quando aqueles no foram objeto de anulao. Apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0016.05.043769-4/001 - Comarca de Alfenas - Apelantes: Maria da Conceio Freitas Horta e outros - Apelado: Jos Nestor Rodrigues - Relator: Des. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de novembro de 2006. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Adoto o relatrio da sentena de f.146/157, acrescentando to-somente que o MM. Juiz julgou procedentes os embargos de terceiro, declarando insubsistente a constrio judicial efetivada s f. 78/90 dos autos da medida cautelar de arresto, que incidiu sobre o apartamento de propriedade do embargante. Apesar de a apelao ser um emaranhado de alegaes sem qualquer ordem ou coerncia, o que se pode extrair da pea recursal no merece acolhimento, porque o ilustre Julgador de primeiro grau deu o correto deslinde lide, devendo, por certo, subsistir a deciso atacada. Inconformados, sustentam, primeiramente, que o douto Sentenciante se equivocou ao dispensar a participao, no plo ativo, da esposa do embargante. 254
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Extrai-se, a toda evidncia, a legitimidade ativa do embargante para opor-se ao arresto do imvel, com o intuito de proteger bem pertencente a ele e a sua esposa, e, como bem salientado pelo douto Sentenciante, ambos os cnjuges tm legitimidade ativa para propor embargos de terceiro; entretanto, no h qualquer obrigatoriedade de que ambos figurem no plo ativo da demanda, uma vez que a presente ao no versa sobre direitos reais imobilirios. Dessa forma, no presente caso, nenhuma restrio h quanto ao fato de serem os embargos propostos por apenas um dos cnjuges, inexistindo a necessidade da outorga marital ou o litisconsrcio necessrio, pois ambos possuem a posse, tendo, portanto, legitimidade para defend-la. Quanto alegao de que o douto Sentenciante no observou a existncia de ao idntica, que se encontra em grau de recurso, na qual o apelado teria sido revel, melhor sorte no lhes assiste, pois, em consulta aos mencionados autos - Apelao Cvel 1.0016.01.019419-5.001 -, que a mim tambm foram distribudos para relatoria, verifico que o MM. Juiz da causa declarou que o apelado no integrou o rol de embargantes relacionados na inicial, restando consignado que interps embargos autnomos. De mesma sorte, no merece guarida a alegao de que os documentos trazidos aos autos pelo embargante/apelante no se prestam a servir de supedneo ao deferimento de suas pretenses.

O fato de ter o apelado requerido eventual retificao dos documentos pblicos que instruem o presente feito no afasta seu valor probante. Ademais, os atos jurdicos por ele noticiados, aquisio da propriedade e quitao do preo, assim como o registro junto ao Cartrio de Registro de Imveis, no foram objeto de anulao em momento algum. falta de impugnao vlida, prevalece o valor probante da documentao trazida aos autos. -:::-

Posto isso, nego provimento presente apelao, mantendo inatacada a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa. Custas, pelas apelantes, suspensa sua exigibilidade por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Pereira da Silva e Evangelina Castilho Duarte. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Ementa: Competncia. Ru com vrios domiclios. - A norma do art. 94, 1, do CPC estabelece uma faculdade para que o autor opte pelo foro do seu domiclio quando vrios so os domiclios do ru. De um modo geral, o nosso sistema processual, visando ampla defesa, dispe sobre a competncia favorecendo o ru. por isso mesmo que a jurisprudncia vem se firmando no sentido de se alterar a competncia eletiva nas tratativas de relao de consumo, quando o ru for o consumidor, justamente para facilitar-lhe a defesa processual. AGRAVO N 1.0024.06.149514-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Cludio Alves de Carvalho, representado pela Andec, e outros - Agravado: Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Relator: Des. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 25 de outubro de 2006. Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza Senhor Presidente, submeto apreciao dos meus Pares a deciso liminar que proferi e que adoto como razo para dar provimento ao agravo de instrumento. Trata-se de agravo de instrumento contra a respeitvel deciso do MM. Juiz da 22 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, f. 86/88-TJ, determinou a remessa dos autos ao distribuidor para que o mesmo promova a excluso dos requerentes, Cludio Alves Carvalho, Homero Said Jnior, Luciano Luiz da Silva. Determinou, tambm, que se prossiga o feito quanto a Karine Rodrigues da Silva. O fundamento da respeitvel deciso de afastamento dos agravantes do plo ativo da ao reside no fato de que os mesmos tm domiclio na Comarca de So Paulo, onde deveriam intentar a ao contra o requerido, que tambm ali tem domiclio. Pedem os agravantes a reforma da respeitvel deciso para se reconhecer a competncia
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COMPETNCIA TERRITORIAL - RU - CONSUMIDOR - VRIOS DOMICLIOS - FORO OPCIONAL - ART. 94, 1, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - RELAO DE CONSUMO CONTRATO - FORO DE ELEIO - ALTERAO - POSSIBILIDADE

do Juzo da 22 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte para processar e julgar a ao e o pedido, mantendo no plo ativo os agravantes no residentes naquela comarca. Pediram a atribuio de efeito suspensivo ao agravo de instrumento para que fossem mantidos no plo ativo at deciso final da Turma Julgadora. Os agravantes foram intimados - conforme certido cartorria de f. 89-TJ - por publicao no Dirio do Judicirio de 07.09.2006, numa quintafeira. O dia 08.09.2006 foi ponto facultativo. Considera-se a publicao no primeiro dia til, ou seja, dia 11.09.2006, numa segunda-feira. O prazo recursal comeou a fluir no dia 12.09.2006, terafeira, e completou os dez (10) dias em 21.09.2006, quinta-feira. A petio recursal foi protocolada no dia 21.09.2006; portanto, tempestivo o recurso. O agravado ainda no foi citado. Na verdade, o objetivo que se pretende alcanar com o implemento do efeito suspensivo do agravo de instrumento diz respeito a efeito ativo, que o mrito do agravo de instrumento, ou seja, que o processo tramite com todos os agravantes no plo ativo. Trata-se de ao no processo principal em que os agravantes discutem e pedem a nulidade de clusulas abusivas em contratos de emprstimo que todos firmaram com o agravado. Quanto ao agravado, a competncia firmase em qualquer dos seus domiclios, escolha do autor - inteligncia do art. 94, 1, do Cdigo de Processo Civil, verbis:
Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.

1 Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles.

A norma do art. 94, 1, do CPC estabelece uma faculdade para que o autor opte pelo foro do seu domiclio quando vrios so os domiclios do ru. De um modo geral, o nosso sistema processual, visando ampla defesa, dispe sobre a competncia, favorecendo o ru. por isso mesmo que a jurisprudncia vem se firmando no sentido de se alterar a competncia eletiva nas tratativas de relao de consumo, quando o ru for o consumidor, justamente para facilitar-lhe a defesa processual. No caso dos autos, h no contrato de f. 47 a designao de foro de eleio, deixando a critrio do contratante, no caso os agravantes, como autores da demanda, que poderiam escolher o foro da Comarca de So Paulo, foro da assinatura do contrato. Escolheram o foro da Comarca de Belo Horizonte, por melhor atender ao seu direito de defesa, no obstante residirem em So Paulo. Ademais, os agravantes esto assistidos juridicamente pela Associao Nacional dos Consumidores de Crdito, que tem domiclio na Comarca de Belo Horizonte. Com esses fundamentos, dou provimento ao agravo de instrumento, reformando a respeitvel deciso agravada, declaro subsistente a deciso liminar e determino a tramitao do processo com todos os agravantes no plo ativo da demanda. Custas recursais ao final. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Otvio Portes e Jos Amancio. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

EXECUO - PENHORA - EXECUTADO - SEPARAO JUDICIAL POSTERIOR - BENS PENHORADOS - TRANSFERNCIA PARA EX-CNJUGE - GARANTIA DO JUZO - MANUTENO ART. 592, IV, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de indenizao julgada procedente. Execuo de sentena. Penhora de bens imveis. Ocorrncia. Posterior homologao de separao judicial do 256
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executado e sua esposa. Bens penhorados passados propriedade da ex-mulher do executado. Manuteno da garantia executria. Necessidade. - Para evitar fraude, se, em separao judicial posterior execuo, o executado transfere todos os seus bens para sua ex-mulher, deve ser mantida a penhora sobre o imvel que garantia o juzo executrio, conforme art. 592, IV, do CPC. Recurso conhecido e provido. AGRAVO N 1.0439.02.007915-8/001 - Comarca de Muria - Agravantes: Marlinda Sorrentino Vieira Goes e outro - Agravado: Walter Jos Soares - Relatora: Des. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2006. Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino Conheo do recurso porque tempestivo e prprio. Ressalto que os executados, ora agravantes, esto sob o plio da gratuidade judiciria, conforme deciso irrecorrida de f. 24-TJ. Os agravantes recorreram da deciso na qual o MM. Juiz determinou o cancelamento da penhora, em razo de os imveis penhorados terem sido transferidos para a propriedade da exmulher do executado, em separao judicial posterior execuo. Anoto que a deciso recorrida passvel de agravo de instrumento, no sendo o caso de converso para a forma retida, nos moldes da Lei 11.187/2005, porque, em tese, contm potencial lesivo parte. Examinando tudo o que dos autos consta e os princpios de direito, tenho que assiste razo aos agravantes. Vejamos. Em 10.11.1998, foram penhorados dois imveis de propriedade do executado, ora agravado, a fim de garantir a execuo da sentena no valor de R$ 109.583,53. Os imveis eram um terreno localizado no Bairro da Barra, no loteamento denominado Rabelo, e uma casa na Rua Tiradentes, 398, tambm localizada no mesmo Bairro da Barra, na Comarca de Muria. O executado foi intimado da penhora, tendo ficado como depositrio dos bens (f. 21/22-TJ). Os bens chegaram a ser levados hasta pblica. Em 23.05.2000, foi homologada a separao judicial do executado e sua mulher, na qual a maioria dos bens do casal, inclusive os dois imveis penhorados, foram transferidos propriedade de Ana Maria de Paula Soares, ex-mulher do executado. No acrdo que homologou a separao do casal, constou o seguinte:
Cuida-se de ao de separao judicial contenciosa, posteriormente convertida, por acordo entre as partes, em amigvel, em que se homologou apenas a separao consensual, entendendo-se que a partilha no poderia ser contra credores, por reduzir o varo, praticamente, insolvncia, em prejuzo de sua primeira esposa e filhos menores, vencedores em ao de indenizao contra ele ajuizada, ora em grau de recurso.

No se conformando com a deciso, apelou a varoa pretendendo a reforma da sentena a fim de que ocorra tambm a homologao da partilha, nos termos acordados entre as partes. O recurso no foi contra-arrazoado, manifestando-se a Promotoria de Justia pelo improvimento.
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Nesta instncia, ofertou parecer a PGJ, opinando, igualmente, pelo improvimento do apelo. Breve relato. Decido. Como constou do relatrio, o insurgimento recursal deveu-se a que, ao proferir a sentena homologatria de acordo celebrado pelos cnjuges, em autos de ao de separao judicial, o MM. Juiz houve por bem homologar tosomente a separao do casal, deixando de faz-lo em relao partilha dos bens, entendendo que, nela, no se guardara a meao, tocando para o varo bens de valor bem inferior ao dos recebidos pela varoa, disso presumindo a ocorrncia de fraude contra credores, existncia de ao de indenizao contra aquele, j julgada procedente em primeiro grau de jurisdio. Porm, enganou-se o Magistrado sentenciante, ao asseverar a presuno de ocorrncia de fraude contra credores, uma vez que, j existindo ao judicial de natureza condenatria, em andamento, contra o apelado, no se cuidava mais dessa modalidade de fraude, mas - isso sim - da chamada fraude de execuo, definida no art. 593 do CPC. E, nesse caso, parece-me que no era caso de deixar-se de homologar tambm a partilha de bens, tal como acordada entre as partes. Afinal, sobre no haver prova de que os bens atribudos ao varo, na partilha, so deveras insuficientes garantia do pagamento do dbito judicial, o certo que, como cedio, o negcio efetivado em fraude de execuo no deve ser tido como nulo ou, nem sequer, anulvel. Ele apenas, caso positivado, no ter eficcia em relao ao credor, de tal modo que, na espcie em apreciao, todos aqueles bens atribudos mulher continuaro respondendo pela dvida decorrente da condenao judicial. Isso posto, dou provimento ao recurso para, reformando a deciso apelada, homologar, em sua integralidade, o acordo celebrado entre as partes, incluindo-se a partilha dos bens (f. 49/50-TJ). 258
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Como a presente execuo j estava em tramitao, inclusive com penhora dos imveis, a Turma Julgadora homologou a separao e a partilha de bens, mantendo a garantia da dvida pelos dois imveis, para evitar a fraude execuo. O art. 593 do CPC expe os casos em que se configura fraude execuo:
Art. 593. Considera-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens: I - quando sobre eles pender ao fundada em direito real; II - quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia; III - nos demais casos expressos em lei.

Ento, so necessrios dois requisitos essenciais para a configurao da fraude execuo: litispendncia ocorrida com a citao vlida, ou seja, em uma ao pendente contra o alienante quer de natureza cognitiva, quer executiva ou cautelar; e frustrao dos meios executrios com a inexistncia de bens penhorveis do credor. Na fraude de execuo, o ato no nulo, invlido, mas sim ineficaz em relao ao credor. In casu, o executado j tinha conhecimento da execuo, tendo sido intimado da penhora antes da separao judicial. Houve tambm a frustrao dos meios executrios, j que o executado transferiu a maioria de seus bens para sua ex-mulher, conforme f. 35/46-TJ. O casal possua dois imveis, que foram penhorados, um imvel rural, um veculo Braslia ano 1979, uma moto, um trator, um barco, uma caminhonete, uma linha telefnica e uma oficina mecnica. Desses bens, o executado transferiu para sua esposa os dois imveis penhorados, o imvel rural e a metade da caminhonete, tendo ficado com a propriedade dos bens de menor valor, quais sejam os demais veculos, a linha telefnica e a oficina. Ora, o valor exeqendo perfazia, em 1998, aproximadamente R$ 110.000,00, sendo certo que o patrimnio que restou ao executa-

do, aps a homologao da separao, no suficiente para responder pela dvida. Logo, para evitar a fraude execuo, a Turma Julgadora, ao homologar a separao judicial do executado e sua ex-mulher, manteve a penhora dos imveis para a garantia da execuo, tornando a transferncia dos referidos bens ineficaz frente aos exeqentes, ora apelantes. Tal deciso, portanto, j fez coisa julgada material quanto ao tema, no cabendo ao MM. Juiz cancelar a penhora que recaiu sobre os imveis, em razo da transferncia de propriedade ocasionada com a separao. Ademais, o pedido de cancelamento da penhora foi feito pelo executado, conforme f. 28/29 e 58-TJ, que no tinha legitimidade para tentar proteger pretenso direito alheio, ou seja, de -:::-

sua ex-mulher, atual proprietria dos imveis penhorados, conforme art. 6 do CPC. A deciso que cancelou a penhora, portanto, merece reforma. Assim sendo, dou provimento ao recurso, para cassar a deciso de f. 223 (f. 58-TJ), mantendo a penhora que recaiu sobre os imveis e determinando o prosseguimento da execuo. Custas, pelo agravado. O Sr. Des. Lucas Pereira - Acompanhando a em. Relatora, dando provimento ao agravo. O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha Ponho-me de acordo com a em. Relatora, dando provimento ao agravo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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MANUTENO DE POSSE - SERVIDO DE PASSAGEM - ESTRADA DE USO COMUM MODIFICAO - POSSIBILIDADE Ementa: Manuteno de posse. Servido de passagem. Estrada de uso comum. Melhoria. - Sem que se caracterize turbao, o dono de prdio serviente pode modificar a servido de passagem, se tal em nada diminui as vantagens do prdio dominante. APELAO CVEL N 1.0479.00.017130-2/001 - Comarca de Passos - Apelantes: Baltazar Martins da Silva e sua mulher - Apelados: Remo Ferreira da Silva e sua mulher - Relator: Des. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 7 de novembro de 2006. - Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Trata-se de ao de manuteno de posse ajuizada por Baltazar Martins da Silva e Maria Nogueira em face de Remo Ferreira da Silva e Vera Lcia de Melo Silva. Alegam os autores que, para chegar sua fazenda, existe uma nica estrada, objeto do presente litgio, a qual passa dentro da propriedade dos rus; que estes, praticando atos turbativos, modificaram o percurso da estrada, dificultando a passagem de veculos de grande porte, sobretudo o caminho leiteiro. Pretendem a manuteno da estrada antiga como era. Em contestao, os rus alegam que a propriedade dos autores no se encontra encravada e
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que a modificao da estrada melhorou o acesso propriedade dos autores. Pleitearam a improcedncia do pedido. Laudo pericial juntado s f. 182/194. Sentena s f. 250/259, julgando improcedente o pedido inicial. Recurso de apelao dos autores s f. 261/270, pela reforma da sentena. Contra-razes s f. 274/301. Recurso prprio, tempestivo e regularmente preparado (f. 271). Dele conheo. Trata-se de uma ao de manuteno de posse de servido de passagem, em que os autores pretendem a manuteno da estrada antiga que d acesso sua propriedade. Os rus, ora apelados, no negam a construo da nova estrada, apenas defendem que a propriedade dos apelantes no est encravada e que a obra melhorou o acesso propriedade deles. O art. 1.384 do CC, antigo art. 703, assim dispe:
A servido pode ser removida, de um local para outro, pelo dono do prdio serviente e sua custa, se em nada diminuir as vantagens do prdio dominante, ou pelo dono deste e sua custa, se houver considervel incremento da utilidade e no prejudicar o prdio serviente.

As condies de trfego do novo traado so boas, sendo melhores que a do antigo traado, pois, alm de estar totalmente cascalhado, possui mais trechos lineares, mais largo e tem menor declividade (vide mapas do anexo 01 e fotos 12 a 21 - traado novo e fotos 22 a 28 - traado antigo, do anexo 02 deste laudo). O novo trecho beneficia tanto os autores como os rus. Se, por um lado, os autores so beneficiados por ser o novo trecho mais linear, menos acidentado, mais largo e em melhores condies de trafegabilidade; por outro, os rus tambm o so, pois a estrada antiga passava em frente a sua pousada, e a nova passa bem distante dela (f. 189).

No mesmo sentido foi a concluso do laudo:


Diante do exposto acima, pode-se concluir que a estrada nova apresenta mais vantagens para os autores do que a estrada velha, pois as condies de trfego so melhores devido ter maior largura, ser mais plana, ter mais trechos lineares e melhor infra-estrutura, como encascalhamento, drenagem de gua pluvial e condies dos mata-burros. o nosso entendimento, salvo melhor juzo desta Vara Cvel.

Portanto, a construo da nova estrada no impediu o direito de passagem dos autores. Pelo contrrio, melhorou as condies de trfego. No merece acolhida, ainda, o fundamento do recurso de que os apelados no contestaram especificamente os pedidos iniciais e de que teriam confessado o esbulho e/ou a turbao. O caso de manuteno de posse de servido de passagem, e, se a legislao permite a modificao da servido de um local para outro, as obras necessrias no caracterizam atos turbativos. Tambm no ficou provado o esbulho, porque os autores no foram impedidos de transitar pela nova estrada. Os apelados apenas confessaram a construo da nova estrada, mas sob o fundamento de que tinham autorizao dos autores para tal, de que a legislao permite a obra e de que esta beneficiou a todos.

A prova pericial no deixa dvida de que a nova estrada beneficiou tanto os rus quanto os autores. Ao responder aos questionamentos solicitados pelo Juzo e pelas partes, o perito deixou consignado:
... o novo traado, tal como se encontrava na poca da percia, no dificulta as condies de trnsito; pelo contrrio, favorece-as (f. 187).

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Irrelevante tambm o fato de a estrada antiga existir h mais de 20 anos, j que a legislao civil permite a modificao, se observados os requisitos legais. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. -:::-

Custas recursais, pelos apelantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Unias Silva e D. Vioso Rodrigues. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

AO CIVIL PBLICA - SENTENA CONDENATRIA TRANSITADA EM JULGADO EXECUO - MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE ATIVA Ementa: Execuo por quantia certa contra devedor solvente. Ao civil pblica. Sentena condenatria transitada em julgado. Legitimidade do Ministrio Pblico. Art. 15 da LACP e art. 566, inciso II, do CPC. - o Ministrio Pblico parte legtima para promover a execuo da sentena condenatria transitada em julgado nos autos da ao civil pblica pelo mesmo proposta, a teor do art. 15 da Lei de Ao Civil Pblica e do art. 566, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. APELAO CVEL N 1.0132.05.001370-6/001 - Comarca de Caranda - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Francisco de Souza Machado, ex-Prefeito Municipal de Capela Nova - Relatora: Des. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Conheo do recurso, j que reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de execuo por quantia certa contra devedor solvente proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais nos autos da ao civil pblica movida em face de Francisco de Souza Machado, pretendendo a citao do requerido para
Ministrio Pblico no parte legtima para promover a execuo fiscal, e, desta maneira, sua atividade se encerra com o provimento judicial no qual ficou decidido que Francisco de Souza Machado deve indenizar o Municpio de Capela Nova. pagar a quantia certa de R$ 56.568,96 (cinqenta e seis mil quinhentos e sessenta e oito reais e noventa e seis centavos) ou nomear no mesmo prazo bens penhora, sob pena de constrio compulsria nos termos do art. 659 do CPC.

O MM. Juiz de primeiro grau julgou extinta a execuo (f. 852/854), ao fundamento de que o crdito pretendido deveria ter sido inscrito como dvida ativa no tributria para cobrana pelo Municpio, atravs de uma execuo fiscal, concluindo que o

Inconformado, apelou o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais (f. 855/861), questionando que, sendo amplamente aceita a legitimidade do Ministrio Pblico para perseguir em processo de conhecimento eventuais valores deviJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

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dos ao errio, por qual razo perderia o Parquet a legitimidade para ao executiva, argumentando que o art. 566, inciso II, do CPC prev a legitimidade do Parquet para promover a execuo forada, requerendo a reforma da deciso, pronunciando este Tribunal a legitimidade do Parquet para a presente ao de execuo e determinando-se o normal prosseguimento da mesma. Transcorreu o prazo legal sem que o apelado apresentasse contra-razes (f. 863-v.). Vista douta Procuradoria-Geral de Justia, que se manifestou pelo provimento do recurso (f. 871/878). Revelam os autos que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais ajuizou ao civil pblica em face de Francisco de Souza Machado, ex-Prefeito do Municpio de Capela Nova, julgada parcialmente procedente para conden-lo a ressarcir as despesas constantes dos empenhos mencionados (f. 816/824), o que ensejou a propositura da presente execuo por quantia certa contra devedor solvente, na qual busca o Parquet o pagamento da quantia de R$ 56.568,96 (cinqenta e seis mil quinhentos e sessenta e oito reais e noventa e seis centavos), tendo sido a execuo julgada extinta pelo Juzo de primeiro grau, o que ensejou a presente irresignao. Cinge-se o debate dos autos acerca da verificao da legitimidade do Ministrio Pblico para propor ao de execuo em face da sentena condenatria transitada em julgado nos autos de ao civil pblica. A propsito, estabelece o art. 15 da Lei n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica) que, decorridos 60 (sessenta) dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados, lecionando, sobre o tema, Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery: 262
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Transitada em julgado sentena condenatria proferida em ACP, qualquer dos co-legitimados da LACP pode promover-lhe a execuo. A sentena de procedncia cria ttulo executivo, favorecendo no s o autor da ACP, mas todos os legitimados para a defesa, em juzo, dos direitos difusos e coletivos (in Cdigo de Processo Civil e legislao processual civil extravagante em vigor, 6. ed., p. 1.364).

Ainda:
A propositura da ao de execuo de sentena condenatria transitada em julgado , para o MP, obrigatria. No incide aqui a convenincia ou oportunidade, mas sim o princpio da obrigatoriedade em sentido amplo (ob. cit., p. 1.364).

Ademais, dispe o art. 566, II, do Cdigo de Processo Civil que Podem promover a execuo forada (...) o Ministrio Pblico, nos casos prescritos em lei, elucidando os citados autores, nesse diapaso, que
O MP tambm parte ativa legtima para a execuo. Sempre pode executar a sentena condenatria dos processos em que tenha sido parte. Alm disso, a lei permite que o rgo do Parquet promova a execuo nos casos que enumera (ob. cit., p. 945).

Da leitura dos dispositivos legais mencionados, bem como das lies supratranscritas, infere-se que o Ministrio Pblico detm legitimidade para promover a execuo da sentena condenatria proferida nos autos da ao civil pblica pelo mesmo proposta, data venia do posicionamento do Magistrado singular, no havendo que se falar em necessidade de ajuizamento de execuo fiscal. Imperioso destacar as ponderaes do il. representante da Procuradoria-Geral de Justia:
No tocante alegada ilegitimidade do Ministrio Pblico, importante observar que h muito se reconheceu, com suporte nas disposies constitucionais (arts. 127, caput, e 129, inciso III, ambos da CF), que no seria razovel impedir que o Ministrio Pblico exercesse suas funes de rgo responsvel pela proteo dos interesses e direitos

difusos e coletivos, mormente aqueles que caracterizam o patrimnio pblico, promovendo, assim, todas as aes necessrias preservao e reparao do patrimnio pblico, destacando nesse entendimento as medidas de proteo integral do errio. Isso porque a Carta de 1988, ao evidenciar a importncia da cidadania no controle dos atos da Administrao, com a eleio dos valores imateriais do art. 37 da CF como tutelveis judicialmente por meio de uma srie de instrumentos processuais de defesa dos interesses transindividuais, criou um sistema de tutela dos interesses difusos referentes probidade da Administrao Pblica. Esse posicionamento constitucional amparou a disposio contida no art. 5 da Lei n 7.347/85, no sentido de reconhecer a legitimao do Ministrio Pblico para a propositura de qualquer espcie de ao necessria preservao ou reparao dos interesses e direitos difusos e coletivos. Alis, o art. 15 da citada LACP confere legitimidade ao Ministrio Pblico para promover a execuo de sentena condenatria, proferida em processo civil coletivo em que a associao legitimada, no prazo de sessenta dias do trnsito em julgado, se omitiu em faz-lo. Se isso no bastasse, a Lei n 8.429/92, que dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de suas funes, objetivando a preservao da moralidade administrativa prevista de forma expressa no art. 37 da Constituio da Repblica, a par de reconhecer a legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura das aes de responsabilidade necessrias preservao do patrimnio pblico, em seu art. 18, estabelece que a sentena que julgar procedente ao civil de reparao de dano ou decretar a perda dos bens havidos ilicitamente determinar o pagamento ou a reverso dos bens, conforme o caso, em favor da pessoa jurdica prejudicada pelo ilcito (f. 873/875).

decidindo, nesse sentido, este egrgio Tribunal de Justia:


Embargos do devedor - Execuo de ttulo judicial proposta pelo Ministrio Pblico Ilegitimidade ativa afastada - Ttulo lquido, certo e exigvel (...) - Tem o Ministrio Pblico legitimidade para propor a execuo de sentena oriunda da ao civil pblica por ele proposta, cabendo a observncia do decurso do prazo estabelecido no art. 15 da Lei 7.347/85 somente quando for outro o autor da ao de conhecimento, mesmo porque a propositura da ao de execuo da sentena condenatria transitada em julgado , para o MP, obrigatria... (Apelao Cvel n 1.0120.04.910508-9/001, Rel. Des. Batista Franco, j. em 07.12.2004). Execuo de ttulo executivo extrajudicial Certido de dbito do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais - Extino da execuo por ausncia de ttulo executivo Inocorrncia - Deciso que tem eficcia de ttulo executivo - Art. 71, II, e 2, da Constituio Federal - Pretenso do Ministrio Pblico de prosseguimento da execuo - Impossibilidade - Ttulo executvel, mas no pelo Ministrio Pblico - Ausncia de competncia. - No consta do rol de atribuies do rgo Ministerial, previsto no art. 129 da CR/88, promover a execuo das decises dos Tribunais de Contas. Ilegitimidade. Recurso a que se nega provimento (Apelao Cvel n 1.0392.04.9105134/001, Rel. Des. Roney Oliveira, j. em 22.08.2005).

certo que entendem alguns que lhe faleceria legitimidade para promover execuo com base em ttulo executivo extrajudicial em que no figurasse como parte, relativo s decises do Tribunal de Contas, exaradas em conformidade com o art. 71, 3, da CR/88, o que, contudo, no ocorre no caso dos autos,

Conseqentemente, impe-se o reconhecimento da legitimidade ativa do Parquet para a presente execuo, uma vez que transitada em julgado a deciso que julgou parcialmente procedente o pedido na ao civil pblica movida em face de Francisco de Souza Machado (f. 827), merecendo provimento o recurso de apelao interposto, motivo pelo qual determino o prosseguimento do feito executivo, de acordo com a legislao processual civil em vigor. Mediante tais consideraes, dou provimento ao recurso, determinando o prosseguimento do feito executivo.
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Custas recursais, na forma da lei. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - Senhor Presidente. Peo vista. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL. A RELATORA E O REVISOR DAVAM PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) O julgamento desse feito foi adiado na sesso do dia 09.11.2006, a pedido do Vogal, aps votarem Relatora e Revisor, dando provimento ao recurso. -:::-

Com a palavra Fernando Brulio.

Desembargador

O Sr. Des. Fernando Brulio - Depois rever os autos, chego mesma concluso eminente Relatora, a saber, da legitimidade Ministrio Pblico para propor a execuo sentena proferida em ao civil pblica.

de da do da

Dessarte, dou provimento ao recurso para cassar a r. sentena extintiva do processo e para que se prossiga a execuo nos seus trmites legais. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

AO PREVIDENCIRIA - APOSENTADORIA POR INVALIDEZ - REVISO DO BENEFCIO PRESCRIO - PRAZO - RETROATIVIDADE DA LEI - ART. 44 DA LEI 8.213/91 - LEI 9.032/95 CORREO MONETRIA - SMULA 148 DO STJ - HONORRIOS DE ADVOGADO SMULA 111 DO STJ Ementa: Apelao cvel. Ao previdenciria. Aposentaria por invalidez. Prescrio. Prazo qinqenal. Reviso do benefcio. Retroatividade da lei. Aplicao do art. 44 da Lei 8.213/91, com a redao conferida pela Lei 9.032/95. Correo monetria. Smula 148 do STJ. Honorrios. Smula 111 do STJ. - Versando a lide sobre matria acidentria, a prescrio s atinge as parcelas vencidas no prazo qinqenal, no alcanando o direito de ao, segundo o disposto no pargrafo nico do artigo 103 da Lei 8.213/91. - O princpio da no-retroatividade da lei constitui um dos postulados do ordenamento jurdico ptrio. Admite-se exceo a tal princpio, entretanto, em face dos fins sociais e protetivos que caracterizam a matria acidentria. Assim, para o clculo da aposentadoria por invalidez, aplicvel o disposto no art. 44 da Lei 8.213/91, com a redao conferida pela Lei 9.032/95, ainda que o benefcio tenha sido concedido antes da entrada em vigor da referida lei, por se tratar de legislao mais benfica ao beneficirio. - A correo monetria das parcelas em atraso incide a partir do ajuizamento da ao, nos termos da Smula 148 do STJ. De acordo com a Smula 111 do STJ, Os honorrios advocatcios, nas aes previdencirias, no incidem sobre prestaes vincendas. APELAO CVEL N 1.0702.04.154938-8/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: INSS Instituto Nacional do Seguro Social - Apelado: Antnio Pereira Silva - Relatora: Des. SELMA MARQUES

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 13 de dezembro de 2006. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Selma Marques - Cuida-se de reexame necessrio e de apelao interposta pelo INSS contra a r. sentena de f. 55/77, que julgou procedente o pedido inicial, na ao de reviso de benefcio previdencirio movida por Antnio Pereira Silva, condenando a autarquia r a proceder aos reajustes da aposentaria por invalidez da seguinte forma:
de setembro de 1987 at maro de 1989, aplicam-se os mesmos ndices utilizados na Poltica Salarial do Governo Federal, conforme previu a Smula 260 do extinto Tribunal Federal Regional; de abril /1989 at 04.04.1991, aplica-se o critrio do art. 58 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias; e de 05.04.1991, aplica-se o critrio do art. 41 da Lei 8.213/91, em sua antiga redao, tudo acrescido de juros de mora de 0,50% a.m. (cinqenta centsimos por cento ao ms) at 10 de janeiro de 2003 (poca em que o Novo Cdigo Civil entrou em vigor), e de 1% a.m. (um inteiro por cento ao ms) da para frente; mais correo monetria pelo INPC, segundo os ndices publicados pela Corregedoria de Justia do Tribunal deste Estado.

sob pena de invadir a esfera de competncia do Poder Legislativo. A douta Procuradoria de Justia, f. 101/111, opina pela reforma parcial da sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Antnio Pereira Silva ajuizou a presente ao contra o INSS, visando reviso da aposentaria por invalidez por ele percebida desde setembro de 1987, ao argumento de que, na poca da concesso, o benefcio correspondia a 3,87% do salrio mnimo, mas que, com o passar do tempo, os reajustes aplicados pela autarquia r proporcionaram uma perda significativa desse valor, hoje correspondente a R$ 2,47% do salrio mnimo. Aduz que os planos de previdncia social so regidos pela Lei 8.213/91, que impe a preservao do valor real do benefcio. Sustenta a autarquia r, prefacialmente, a decadncia do direito ou, no mnimo, a prescrio qinqenal e, no mrito, afirma que os reajustes foram realizados em observncia aos ndices estabelecidos pelo MPAS. Esta a sntese do necessrio, passo ao reexame da r. deciso monocrtica. Inicialmente, tenho que as prejudiciais de decadncia do direito e prescrio devem ser afastadas, uma vez que, versando a lide sobre matria acidentria, a prescrio s atinge as parcelas vencidas no prazo qinqenal, no alcanando o direito pretendido, segundo o disposto no pargrafo nico do artigo 103 da Lei 8.213/91:
Prescreve em cinco anos, a contar da data em que deveriam ter sido pagas, toda e qualquer ao para haver prestaes vencidas ou quaisquer restituies ou diferenas devidas pela Previdncia Social, salvo o direito dos menores, incapazes e ausentes, na forma do Cdigo Civil.

Insurge-se o INSS contra a r. deciso monocrtica, f. 78/93, alegando, preliminarmente, a necessidade de concesso de efeito suspensivo ao recurso, bem como a prescrio, que fulminou no apenas as parcelas, mas o prprio fundo do direito. Por fim, aduz a inaplicabilidade das OTN/ORTN na correo dos salrios de contribuio, afirmando ter agido em obedincia ao direito positivo, poca vigente, ao aplicar os ndices estabelecidos pelo MPAS. Assim, no caberia ao Judicirio estabelecer outro critrio que no aquele determinado pelo legislador ordinrio,

Cristalizou-se, nesse contexto legislativo, o que j se adotava na doutrina e na jurisprudncia,


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ou seja, que a prescrio extingue as parcelas contnuas, e no o fundo de direito, sendo que esse entendimento advm do fato de possurem as aes acidentrias carter nitidamente alimentar. Nesse sentido:
Ementa: Ao previdenciria - Acidente de trabalho - Sentena extra petita e cerceamento de defesa afastados - Prescrio - Prazo qinqenal - Auxlio-acidente - Valor do benefcio Retroatividade da lei - Correo monetria Smulas 43 e 148 do STJ - Voto parcialmente vencido. - Cingindo-se a lide pretenso de perceber benefcio decorrente de acidente de trabalho, no fica o juiz adstrito ao pedido formulado pelo autor, mas ao direito aplicvel descrio do fato, exceo que se prende ao carter social e protetivo inerente s questes acidentrias. - Em matria acidentria, a prescrio s atinge as parcelas vencidas no prazo qinqenal, no alcanando o direito de ao, conforme dispe o pargrafo nico do artigo 103 da Lei 8.213/91... (TAMG, Apelao Cvel 335.806-7, 3 CC, Relatora Juza Jurema Brasil Marins, j. em 29.08.2001).

- de 05.04.1991 em diante, aplicando-se o critrio do art. 41 da Lei 8.213/91, em sua antiga redao. Entretanto, com a publicao da Lei 9.032/95, em 28.04.1995, que trouxe algumas alteraes Lei 8.213/91, restou modificado, dentre outros, o art. 44, cujo texto passou a ser o seguinte:
A aposentadoria por invalidez, inclusive a decorrente de acidente de trabalho, consistir numa renda mensal correspondente a 100% (cem por cento) do salrio de benefcio, observado o disposto na Seo III, especialmente no art. 33 desta Lei.

Assim sendo, desde o advento da Lei 9.032/95, o benefcio da aposentadoria por invalidez dever corresponder a 100% do salrio de benefcio, observada a incidncia da prescrio qinqenal. Vale dizer, faz jus o autor reviso do benefcio de aposentadoria por invalidez, nos moldes do art. 44 da Lei 8.213/91, com a redao conferida pela Lei 9.032/95, observada a prescrio das parcelas anteriores a 28.07.1999, tendo em vista que o ajuizamento da presente demanda se deu em 28.07.2004. Insta salientar que, em se tratando de leis de infortunstica, devido ao seu carter eminentemente social e protetivo, a lei posterior que traz tratamento mais benfico ao segurado deve retroagir para benefici-lo, sem que isso importe, entretanto, em ofensa regra geral da irretroatividade das leis e do princpio tempus regit actum. Em caso anlogo, assim decidiu o extinto TAMG, por sua Primeira Cmara Cvel:
Ementa: Acidente de trabalho - Auxlio-acidente Reviso do percentual - Competncia - Justia Estadual - Retroatividade da lei mais benfica Possibilidade - Correo monetria - Incidncia Ajuizamento da ao. - A simples pretenso de modificao do valor do benefcio acidentrio em razo da lei nova no torna a Justia Comum incompetente para apreciar o feito. - Em regra, o princpio da no-retroatividade da lei constitui um dos postulados do ordenamento jurdico. Admite-se exceo, em face

Assim sendo, rejeito as prejudiciais de decadncia e prescrio. No mrito, pretende o autor, essencialmente, a reviso do benefcio de aposentadoria por invalidez, com base no art. 44 da Lei 8.213/91, com a redao conferida pela Lei 9.032/95. Para o deslinde da controvrsia contida nos autos, necessrio o exame da legislao aplicvel. Pois bem. Entendeu o ilustre Magistrado primevo pela concesso da reviso pretendida pelo autor, desde a poca da concesso do benefcio, nos seguintes termos: - de setembro de 1987 a maro de 1989, aplicando-se os mesmos ndices utilizados na Poltica Salarial do Governo Federal, nos termos da Smula 260 do extinto TFR; - de abril de 1989 a 04.04.1991, aplicandose o critrio do art. 58 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias; 266
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dos fins sociais e exigncias do bem comum, nos quais se enquadra a matria acidentria. - A correo monetria das parcelas em atraso incidir a partir do ajuizamento da ao, conforme disposto na Smula 148 do STJ (Apelao Cvel n 303.082-0, 1 CC, Relator Juiz Gouva Rios, j. em 29.08.2000).

legislaes infortunsticas posteriores, sempre que estas se mostrarem mais favorveis ao beneficirio. Nessa linha de entendimento:
A sucesso de leis incide nas relaes jurdicas constitudas, sem afrontar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Quando se trata de acidente de trabalho, incide a lei mais favorvel, ainda que silente o pormenor. Os benefcios compensam o salrio. Da o carter alimentar. Proteo ao economicamente fraco (REsp n 67.372-0/SP, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro).

Em seu judicioso voto, salientou o ilustre e saudoso Relator:


pacfico o entendimento de que a legislao previdenciria tem carter eminentemente social, tendo como princpio bsico a garantia de meios indispensveis sobrevivncia dos seus segurados por motivo, tambm, de incapacidade para o trabalho. Assim, a matria ventilada no presente apelo tem como pano de fundo a discusso sobre a possibilidade da aplicao da Lei 9.032/95 situao pretrita, como ocorre no caso vertente. correto o postulado de que um dos princpios mais solidificados no campo jurdico o que prev, via de regra, a no-retroatividade da lei, com a norma jurdica nova no podendo retroagir com a finalidade de alcanar a coisa julgada, afetando direitos j tornados indiscutveis perante o domnio da lei substituda. Ressalte-se, ainda, para argumentar, que, no caso dos autos, sequer existe uma deciso judicial a ser violada, visto que o benefcio concedido pelo apelado - inclusive admitido pelo rgo previdencirio apelante - o foi em sede administrativa. Tenho entendido que a regra da retroatividade pode e deve ser excepcionada sempre que lei nova vier a criar ou reconhecer direitos em benefcio daqueles que no eram contemplados sob o plio de legislaes anteriores, mormente, reafirme-se, quando os benefcios decorrentes da inovao legal atendem aos fins sociais e s exigncias do bem comum, como, por exemplo, aqueles ligados matria da infortunstica, com ndole de indiscutvel alcance social.

So devidos, tambm, juros moratrios, a contar da citao, no percentual de 1% ao ms, de acordo com o art. 406 do CC/02, c/c o art. 161, 1, do CTN. No tocante aos honorrios advocatcios, sero devidos no percentual de 15% sobre o valor das prestaes vencidas at a data da sentena, de acordo com o disposto na Smula n 111 do STJ, verbis: Os honorrios advocatcios, nas aes previdencirias, no incidem sobre prestaes vincendas. No que diz respeito s custas, encontra-se a autarquia isenta, conforme o art. 10 da Lei Estadual n 14.939, de 29.12.2003, que revogou a Lei 12.427/96, mas manteve a iseno da referida verba. Pelo exposto, no reexame necessrio, reformo a sentena de primeiro grau, para determinar a reviso do benefcio de aposentadoria por invalidez com base no art. 44 da Lei 8.213/91, com a redao conferida pela Lei 9.032/95, observada a prescrio qinqenal. Sobre o valor da condenao devero incidir correo monetria, a partir do ajuizamento da ao, com base nos ndices
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No obstante a regra consagrada no ordenamento jurdico vigente, de irretroatividade da lei, no podendo a norma jurdica nova alcanar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada, tenho que a retroatividade da Lei 9.032/95 est autorizada em virtude da possibilidade de os benefcios acidentrios, concedidos sob o amparo de leis pertinentes no mais em vigor, serem regulados por

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

No que concerne correo monetria, ser devida a partir do ajuizamento da ao, com base nos ndices divulgados pela CGJMG, tendo em vista, ainda, o teor da Smula 148 do STJ: Os dbitos relativos a benefcio previdencirio, vencidos e cobrados em juzo aps a vigncia da Lei n 6.899/81, devem ser corrigidos monetariamente na forma prevista nesse diploma legal.

divulgados pela CGJMG, alm de juros moratrios, a contar da citao, no percentual de 1% ao ms, de acordo com o art. 406 do CC/02, c/c o art. 161, 1, do CTN. Prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, ex lege, observando-se a iseno da autarquia federal. O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant Estou acompanhando a Relatora. -:::-

O Sr. Des. Afrnio Vilela - Senhor Presidente, tambm acompanho integralmente a eminente Relatora e quero pedir a S. Ex., Des. Selma Marques, que autorize que o voto de S. Ex. seja encaminhado para publicao. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

ATO JURDICO - ANULAO - DOAO - DOADORA - INCAPACIDADE MENTAL - PROCESSO DE INTERDIO EM CURSO - ILICITUDE DO ATO JURDICO Ementa: Anulao de ato jurdico. Doao. Incapacidade mental da doadora. Processo de interdio em curso. Ilicitude do ato jurdico. Nulidade. - Comprovado que a escritura de doao ocorreu quando j em curso processo de interdio da doadora, inclusive com apresentao de laudo pericial dando conta de que a doadora padece de enfermidade mental que determina a incapacidade absoluta para os atos da vida civil, no se mostrando lcida e em perfeitas condies de discernir o carter do ato praticado, de se considerar a invalidade do negcio e de suas escrituraes e, em conseqncia, dos atos a eles supervenientes. APELAO CVEL N 1.0024.05.703913-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Frederico Guilherme Pardini Cardoso - Rus: Maria Aparecida de Melo Gomes e seu marido - Relator: Des. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2006. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Duarte de Paula - Inconformados com a r. sentena que julgou procedente o pedido constante da ao de invalidade de negcio jurdico aviada por Frederico Guilherme Pardini 268
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Cardoso, recorrem os rus Maria Aparecida de Melo Gomes e seu marido Pedro Gomes de Oliveira, ante os fundamentos expostos em razes de f. 97/102. Conheo do recurso, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Ao mencionado cerceamento de defesa, alegado pelos apelantes, cumpre anotar que, conquanto tenha o legislador constitucional assegurado aos litigantes, em processo judicial e administrativo, a ampla defesa e o devido processo legal, nos termos do art. 5, inciso LV, da Carta Magna, compete ao juiz, na posio processual de destinatrio da prova, valorar as que se mostrem necessrias ao seu convencimento.

A fase instrutria, segundo a sistemtica processual moderna, encontra-se condicionada no s possibilidade jurdica da prova, bem como ao interesse e relevncia de sua produo, cumprindo ao julgador indeferir as que se demonstrem inteis espcie, visto que a lei adjetiva lhe outorga competncia discricionria para selecionar as que foram requeridas pelas partes, com indeferimento das que se apresentem desnecessrias ou meramente protelatrias, a teor do que dispe o art. 130 do Cdigo de Processo Civil. In casu, ao contrrio do noticiado nas razes recursais, a contestao dos apelantes foi considerada intempestiva, pelo que decretou o MM. Juiz a quo a revelia dos rus apelantes, no havendo qualquer prova a ser realizada nos autos, quando entendeu o Sentenciante prolator da r. deciso possuir elementos suficientes para a formao de seu convencimento. Dessarte, no se pode reconhecer qualquer cerceamento ao direito de defesa dos apelantes, motivo pelo qual rejeito a preliminar. Em anlise ao mrito, sabe-se que, mesmo sendo a escritura pblica instrumento formal e da substncia do ato de doao que se pretende anular, e dela constando todos os requisitos legais exigidos para sua validade, no constitui prova inelidvel e inatacvel, podendo, em sendo um contrato, ser desconstitudo pelos meios legais prescritos para anulao do ato jurdico. Assim, apesar de se tratar de contrato formalizado por instrumento portador de f pblica, tambm passvel da ocorrncia de erro de consentimento, fato em que se ampara a pretenso do autor, para inviabilizar a liberalidade nele contida, que no condiz com a sua efetiva e real vontade. Arnaldo Marmitt assim leciona:
Quanto ao erro, anulveis so os atos jurdicos se as declaraes de vontade emanaram de erro substancial, ou seja, que interesse natureza do ato ou ao objeto principal da declarao. O erro substancial ainda pode condizer com as quali-

dades essenciais da pessoa com quem se contrata. O contrato de doao pode vir viciado por erro que incida sobre o objeto, quando o bem ou a pessoa seja outro que no o visado pelo doador, ou que no lhe pertena (Doao. Rio de Janeiro: Aide, 1994, p. 264).

Os embaraos, os constrangimentos, como forma de presso que impede ou deturpa a efetiva e real expresso da vontade dos envolvidos no negcio jurdico, podem ocorrer sem que a autoridade pblica, que instrumentaliza a escritura, deles perceba. Ademais, muitas vezes, o erro de manifestao da vontade s constatado posteriormente leitura do instrumento. Dessa forma, alega o autor, na condio de curador da doadora Zlia de Castro Cardoso, que a doao efetivada funcionria da doadora, Maria Aparecida de Melo Gomes, e seu marido, foi formalizada quando j requerida a interdio da doadora e apresentado laudo psiquitrico dando conta de ser a doadora absolutamente incapaz para os atos da vida civil, tentando o autor demonstrar ser nula a doao efetivada em nome dos rus. O contrato de doao, como todo contrato, em essncia um ato jurdico e, como tal, se sujeita a requisitos necessrios para a sua validade, exigindo das partes acordo recproco, que contenha manifestao de vontade inequvoca, que permita inferir claramente os facta concludentia ou a inteno dos contratantes ao manifestar certa declarao de vontade. Logo, impe-se como necessrio validade do consentimento das partes contratantes, alm da voluntariedade do ato, que contenha a ocorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 179, p. 35-298, out./dez. 2006

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necessrio se decline que na f pblica, manifestada na escritura pblica, se assenta a presuno legal de autenticidade do ato praticado por um ofcio ou serventia pblica, em virtude do cargo ou da funo da autoridade que o executa, mas pode ser elidida, por no gozar do carter absoluto, desde que se prove, com fatos concludentes e irrefutveis, no ser verdade o que, pela f de ofcio, atesta o documento.

rncia de uma vontade dirigida imediatamente ao fim de estabelecer ou alterar certa situao jurdica, como completa o insigne mestre mineiro Orozimbo Nonato (Da coao como defeito do ato jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 1967, p. 16), quando da conceituao do ato jurdico. Darcy Bessone vaticina:
A declarao formulada sem vontade real, como quando resulta de erro ou dolo, no gera vnculos. Ocorrendo dissdio, o papel do juiz consiste, modestamente, em simples pesquisa da vontade real, preferindo-a sua prpria expresso material, se porventura no coincidirem (Aspectos da evoluo da teoria dos contratos, p. 101, n 55).

30 de outubro de 2003 pelo neto da doadora Frederico Guilherme Pardini Cardoso, tendo o laudo psiquitrico forense de f. 29/38, datado de 14 de junho de 2004, concludo que a
pericianda portadora de quadro demencial, padecendo de enfermidade mental que determina, atualmente, incapacidade absoluta para os atos da vida civil, tratando-se de patologia de carter permanente, progressiva, irreversvel luz dos conhecimentos mdicos atuais.

Assim, os atos jurdicos, para serem normais e regulares, precisam de que a vontade, ao se materializar, no padea de vcios que a distoram do propsito primitivo. As causas que podem perturbar a vontade, tornando irregular o processo de formao do consentimento em um negotium, so conhecidas como vcios de vontade ou vcios de consentimento. Encontramos, ento, a alterar o consentimento, vcios psquicos - que provocam a divergncia entre a vontade real e a vontade declarada - em que est o erro, o dolo, a coao, como poderemos deparar ainda com os vcios sociais - que configuram uma insubordinao da vontade s exigncias legais, quanto ao resultado pretendido, como a simulao e a fraude. Nesse ponto, convm frisar que a prova dos autos se apresenta de forma robusta na demonstrao de que a doadora, ao tempo da escritura de doao, ou seja, em 8 de novembro de 2004, no era capaz de conhecer e avaliar os efeitos e as conseqncias do seu ato de liberalidade, por estar, de algum modo, limitada em sua capacidade psquica, fato amplamente comprovado nos autos do Processo de Interdio de n 0024.03.102.896-2, que tramitou junto 1 Vara de Famlia da Capital. Naqueles autos, consta que a inicial da interdio foi autuada em 26.09.03, o termo de compromisso de curador provisrio assinado em 270
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Efetivamente, tm-se como ineficazes os atos negociais que apresentem alguma coisa incompatvel com o ordenamento jurdico, a ponto de no se poder conceber sua existncia dentro dessas regras legislativas, disso podendo depreender-se que a vontade s se consuma validamente se estiver submissa forma prescrita ou no defesa em lei. No presente caso, embora se reconhea a existncia de um documento que noticia uma suposta doao do imvel localizado na Rua Luz, n 18, apt. 201, do Edifcio Parano, na Capital, h que se levar em conta a expressa vontade da suposta doadora, restando patenteado nos autos que, ao tempo da doao, a doadora no era plenamente capaz de discernir o carter vinculante do ato em que voluntariamente participou, motivo pelo qual se deve manter o r. decisrio que vislumbrou defeito capaz de invalidar o ato jurdico. A jurisprudncia do egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais corrobora este entendimento:
Doao. Nulidade. Doadora incapaz. Impossibilidade da manifestao de vontade. Vcios insanveis na escritura de doao. - nula a doao de imvel realizada por pessoa comprovadamente incapaz de manifestar sua vontade, ainda que s tenha sido interditada em data posterior, mormente quando a escritura de doao se encontra eivada de vcios insanveis, como a assinatura de testemunhas que no estavam presentes no momento do ato (Apelao Cvel n 477.133-1 - Rel. Des. Fernando Caldeira Brant - j. em 31.03.05).

Retificao de escritura pblica. Doao. Ausncia de curador especial. Ausncia de manifestao de vontade do menor. Nulidade da doao. - A inexistncia dos atos jurdicos ocorre sempre quando o ato for to profundamente viciado que nem chega a existir, sendo sua existncia aparente. - Doao em que no consta a presena do curador especial torna-se viciada, pois no existe a concordncia do mesmo, nem a do incapaz, que no pode exercer sua vontade, aceitando a benesse (Apelao Cvel n 460.956-3 - Rel. Des. Mauro Soares de Freitas - j. em 16.01.105).

do doador foi viciada, ou que tenha sido de alguma forma induzido a erro ou a vcio de consentimento. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, confirmando a r. sentena prolatada por seus prprios fundamentos. Custas recursais, pelos apelantes, isentos por litigarem sob o plio da gratuidade de justia. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Selma Marques e Fernando Caldeira Brant. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Entendo, portanto, que no pode subsistir a suposta doao quando desponta que a vontade

ALIMENTOS - EXONERAO - FILHA - ESTADO CIVIL - INSUFICINCIA DE PROVA - MAIORIDADE - MERA ALEGAO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de exonerao de penso sob a alegao de um pai que no tem certeza do estado civil da filha e se a mesma trabalha ou no caso de frontal indeferimento. No se pede o que no se conhece, mesmo porque o simples fato do alcance maioridade no caso automtico de exonerao da obrigao de pensionar. APELAO CVEL N 1.0056.03.055293-1/001 - Comarca de Barbacena - Apelante: P.F.F. Apelada: C.L.F. - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de outubro de 2006. Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo Conheo da apelao por prpria e regularmente processada. O autor, ora apelante, prope ao de exonerao de alimentos ao nico fundamento de que a filha alcanou a maioridade. A simples leitura da pea exordial leva a ver que, realmente, estaria certo o Juiz a quo. Aps a coleta da prova, julgou improcedente a ao ao fundamento de que vrios outros aspectos - alm da maioridade - devem e tm de ser considerados: estudo, sade, etc. Voltando pea exordial, estribada num reconhecimento de paternidade judicial, o autor, que se qualifica diplomata, pede a citao da filha, dizendo presumivelmente solteira e de profisso ignorada. Mais no necessrio dizer sobre o relacionamento de um pai que no se interessou
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pela vida da filha menor, que, agora, atinge maioridade. Talvez por esse proceder do autor que as provas necessrias no foram carreadas por ele. Acresa-se a tudo que a me da menor, que sustentou a filha a duras penas, conseguiu a penso do pai na execuo dos alimentos da investigatria e aposentou-se por invalidez. A meu sentir, a sentena apreciou bem as provas dos autos - parcas por sinal por parte do autor - e bem decidiu a questo. verdade que o fato, puro e simples, de mera alegao da aquisio de maioridade da alimentada no caminho seguro, exonerativo da penso. Principalmente quando no se sabe se a filha ou no solteira (presumindo seu estado civil) e de profisso improvada!... Isso procedimento de pai que d penso por fora de ao investigatria e por coao da lei em execuo e... quanto sua atuao como pai, os autos no mencionam nada mais!... Nego provimento, com a anuncia da douta Procuradoria de Justia. O Sr. Des. Nilson Reis - Preliminar argida pelo apelante. Cerceamento de defesa. O recorrente, P.F.F., em suas razes recursais de f. 145/151, argi preliminar de cerceamento de defesa, afirmando que a sentena nula de pleno direito. Alega que houve julgamento antecipado da lide, tendo sido designada audincia de instruo e julgamento para 02.06.2005 (f. 108), e que somente dela foi intimado em 06.07.2005, mencionado f. 125-v. Ora, f. 125-v., v-se e l-se protocolo de n 257136, com data de 06.06.2005, tratando de certido do oficial de justia Alexandre Dias Mesquita, certificando que foi ao endereo constante do mandado e intimou o requerente em 11 e 12 de maio de 2005. -:::-

Outrossim, encontra-se, f. 127, requisio da Juza de Direito, Dr. Elizabeth C. Amarante B. Minar, dirigida ao Diretor do Departamento de Pessoal do Ministrio das Relaes Exteriores, para que o recorrente comparecesse audincia em 02.06.2005, s 15h, datada de 04.05.2005, com a cincia aposta em 30.05.2005. f. 108, no termo de audincia da Central de Conciliao da Comarca de Barbacena, realizada em 31.03.05, est escrito que o apelante dela esteve ausente, mas presente o seu procurador, com a redesignao da audincia para 02.06.2005. Pelo termo de audincia de f. 110, observase que nem o apelante nem seu procurador estiveram presentes continuidade desta, em 02.06.2005, embora aquele (procurador) j tivesse cincia da realizao da mesma, como tambm que no houve comparecimento de testemunhas. Acresce, mais, que o apelante, s f. 130/131, apresentou as suas alegaes finais, datadas de 1.06.2005, portando-se silente quanto alegao de cerceamento de defesa, vindo, aps, alegaes do Ministrio Pblico, que opinou pela improcedncia do pedido de exonerao de pagamento de penso alimentcia (f. 133/138), e, somente s f. 139/142, a sentena recorrida, que julgou improcedente o pedido. Tenho que, mesmo desprezando os termos de audincia quanto referncia da ausncia do apelante, embora ciente o seu ilustre procurador, a apresentao das alegaes finais sanou qualquer irregularidade e at poder-se-ia dizer que se operou a precluso. Assim sendo, rejeito a preliminar e acompanho o culto voto do eminente Relator. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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IPSEMG - SERVIDOR PBLICO ESTADUAL - INCLUSO DE DEPENDENTE - ASSISTNCIA MDICA - PAI DE SEGURADO - POSSIBILIDADE - ART. 7, 6, DA LEI ESTADUAL N 9.380/86 Ementa: Direito previdencirio. Servidor pblico estadual. Incluso de dependente. Assistncia mdica. - A norma inserta no art. 7, 6, da Lei Estadual n 9.380/86 autoriza o servidor segurado a incluir seu genitor no rol de seus dependentes, ainda que seu filho j conste como tal, excepcionalmente para fins de percepo da assistncia mdica, hospitalar, farmacutica, odontolgica e complementar, desde que viva a suas expensas e no tenha meios de subsistncia prprios. APELAO CVEL N 1.0024.05.582064-1/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ipsemg - Apelada: Kelly Cristine Silva - Relatora: Des. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2006. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Maria Elza - Trata-se de ao de rito ordinrio, com pedido de antecipao dos efeitos da tutela, ajuizada por Kelly Cristine Silva, servidora pblica estadual, contra o Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais - Ipsemg, na qual se busca a incluso do pai da autora como seu dependente para fins de prestao de assistncia mdica pelo instituto ru. Pedido de tutela de urgncia indeferido pela deciso de f. 15-TJ. Na sentena de f. 49/54-TJ, entendeu o Magistrado sentenciante, com base na legislao estadual aplicvel ao caso, juntamente com a anlise das provas colacionadas aos autos, em julgar procedente o pedido inicial, condenando o ru a efetivar a incluso do pai da autora como seu dependente. Condenou o ru, ainda, ao pagamenTJMG - Jurisprudncia Cvel

to dos honorrios advocatcios de sucumbncia, que foram arbitrados em R$ 1.000,00 (mil reais). Inconformada, a autarquia r interpe recurso de apelao (f. 73/77-TJ), em que requer a reforma da sentena. Alega que, dentre os princpios que norteiam a atividade da Administrao Pblica, se destaca o princpio da legalidade e que, em observncia a tal princpio, teria sido indeferido o pedido de inscrio do pai da autora como seu dependente para fins de assistncia mdica. Sustenta que o indeferimento do pedido se deu em cumprimento ao disposto pela Lei Complementar Estadual n 64/2002, que vedaria a incluso de ascendente como beneficirio do servidor se j existente outro dependente inscrito. Impugna a deciso, ainda, quanto aos honorrios advocatcios de sucumbncia arbitrados. Contra-razes ao recurso de apelao apresentadas s f. 79/82-TJ. Eis o relato dos fatos relevantes. Passase a decidir. Ainda que o Magistrado sentenciante no tenha submetido sua deciso ao duplo grau obrigatrio de jurisdio, dele se conhece de ofcio, em respeito ao disposto pelo art. 475, I, do CPC. E, por estarem presentes os requisitos legais, conhece-se, igualmente, do recurso de apelao. Da anlise do pedido inicial, depreende-se que a autora, na qualidade de servidora pblica estadual e compulsoriamente filiada ao regime
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prprio de previdncia, requereu a incluso de seu genitor como beneficirio da assistncia mdica prestada pelo Ipsemg queles que sustentam a qualidade de dependentes dos servidores estaduais. Seu pedido foi indeferido na esfera administrativa, ao argumento central da incompatibilidade entre o pedido de inscrio do pai da autora e o fato de o filho da mesma j figurar como seu dependente - tal como demonstra a defesa da autarquia previdenciria estadual - na medida em que a inscrio de um excluiria a possibilidade de inscrio do outro. A respeito da prestao de assistncia mdica aos dependentes dos servidores pblicos do Estado de Minas Gerais filiados ao regime de previdncia prestado pelo Ipsemg, em pleno vigor a Lei Estadual n 9.380/86. Nesse aspecto, tal lei no foi alterada pelo advento da Lei Complementar Estadual n 64/2002, que dispe a respeito dos dependentes do servidor pblico estadual apenas para fins de recebimento dos benefcios de penso por morte e auxlio-recluso. Sendo assim, dispe a Lei Estadual n 9.380/86, com as alteraes sofridas por leis posteriores, a respeito dos dependentes do servidor segurado:
Art. 7 - Consideram-se dependentes do segurado, para os efeitos desta Lei: I - a esposa e o marido, a companheira e o companheiro mantidos h mais de cinco anos, os filhos de qualquer condio menores de 21 anos ou invlidos; II - a pessoa designada que, se do sexo masculino, s poder ser menor de dezoito (18) anos ou maior de sessenta (60) anos, ou invlida; III - o pai invlido e a me; IV - os irmos de qualquer condio, menores de dezoito (18) anos ou invlidos, e as irms solteiras de qualquer condio, menores de vinte e um (21) anos ou invlidas. 1 - A existncia de dependente de qualquer das classes enumeradas nos incisos I e II deste artigo exclui do direito s prestaes os dependentes relacionados nos incisos subseqentes. (...) 5 - Mediante declarao escrita do segurado, os dependentes mencionados no inciso III deste artigo podero concorrer com a esposa

ou o marido, a companheira ou o companheiro ou a pessoa designada, salvo se existir filho com direito s prestaes.

Observa-se, pois, que tanto os filhos do segurado quanto seus pais so considerados dependentes para fins dos benefcios prestados pelo Ipsemg. Porm, encontram-se os mesmos em relao de preferncia, ou seja, havendo qualquer dependente constante do rol do art. 7, inciso I, so excludos os dependentes enquadrados nos demais incisos. Idntico tratamento foi dispensado pela Lei Complementar Estadual n 64/2002, nos termos do disposto pelo seu art. 4, 2. Na espcie, tornou-se incontroverso que o filho da autora consta como seu dependente para efeito dos benefcios previdencirios prestados pelo ru, fato este que, em razo da legislao em comento, seria suficiente para afastar a pretenso inicial. Ocorre que, em relao prestao de assistncia mdica, continua o mesmo art. 7 da Lei Estadual n 9.380/86:
Art. 7 - Consideram-se dependentes do segurado, para os efeitos desta Lei: (...) 6 - Observado o disposto no artigo 8, apenas para efeito de percepo da assistncia mdica, hospitalar, farmacutica, odontolgica e complementar, poder o segurado inscrever como dependentes, desde que vivam s suas expensas e no tenham meios de subsistncia: 1 - o pai invlido e a me; (...) Art. 8 - A dependncia econmica das pessoas indicadas no inciso I do artigo 7 presumida e a das demais deve ser declarada pelo segurado, facultando-se ao Ipsemg verificar, atravs de sindicncia, em qualquer tempo, a comprovao da dependncia.

A norma inserta no pargrafo sexto do artigo transcrito autoriza o servidor segurado a incluir seu genitor como seu dependente, ainda que tenha includo como dependente outra pessoa, excepcionalmente para fins de percepo da assistncia mdica, hospitalar, farmacutica, odontolgica e complementar, desde que viva a

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suas expensas e no tenha meios de subsistncia prprios. Portanto, para que seja deferido o pedido da autora, a legislao previdenciria estadual no impe qualquer impedimento, bastando que seja comprovada a dependncia econmica de seu pai, que no deve ter a possibilidade de arcar com seu prprio sustento. No caso em apreo, consoante a anlise acurada feita pelo Magistrado a quo, entende esta Relatora que restou comprovado que o pai da autora dela depende economicamente, recebendo proventos insignificantes, o que autoriza sua incluso na qualidade de dependente da servidora estadual. De fato, assim o demonstram os documentos juntados com a inicial (f. 09, 11 e 12), meios de prova estes que em nenhum momento foram contestados pelo ru, sendo que o Ipsemg tambm no cuidou de apresentar elementos hbeis a afastar o estado de dependncia econmica entre a autora e seu genitor. Frise-se que, para se configurar a relao de dependncia, no se exige a comprovao de miserabilidade do dependente, mas sim a ausncia de condies de arcar com as despesas mnimas essenc