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Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 58

v. 181

p. 1-621

abr./jun. 2007

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Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Antnio Hlio Silva Superintendente Adjunto Des. Geraldo Augusto de Almeida Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Leonardo Lcio Machado Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Silvana Couto Lessa Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Daysilane Alvarenga Ribeiro Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ceclia Maria Alves Costa Joo Dias de vila Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Marisa Martins Ferreira Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8766 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - codit@tjmg.gov.br
*Nota:

Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.

Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB

Enviamos em permuta - Enviamos en canje - Nous envoyons en change - Inviamo in cambio - We send in exchange - Wir senden in tausch
Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2007 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1768

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Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Presidente

Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO


Primeiro Vice-Presidente

Desembargador ISALINO ROMUALDO DA SILVA LISBA


Segundo Vice-Presidente

Desembargador ANTNIO HLIO SILVA


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador JOS FRANCISCO BUENO Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 01.06.2007)

Francisco de Assis Figueiredo Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves

Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires

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Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu

Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fenando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva

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Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas -

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

* Presidente da Cmara

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Nilo Schalcher Ventura) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Nilo Schalcher Ventura* Kildare Gonalves Carvalho Manuel Bravo Saramago Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa

Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Dorival Guimares Pereira) - Horrio: 13 horas -

Cludio Renato dos Santos Costa Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva Mauro Soares de Freitas

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos

* Presidente da Cmara

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat

Roney Oliveira* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto

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Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho

Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade* Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte lvares Cabral da Silva

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela* Marcelo Guimares Rodrigues

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida* Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Desembargadores

Desembargadores

Srgio Augusto Fortes Braga Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia

Valdez Leite Machado* Elias Camilo Sobrinho Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Renato Martins Jacob

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes

Francisco Batista de Abreu* Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Jos Nicolau Masselli

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Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Elpdio Donizetti Nunes Flvio Maia Viani

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Edelberto Lellis Santiago* Mrcia Maria Milanez Carneiro Eduardo Brum Vieira Chaves Judimar Martins Biber Sampaio Fernando Alvarenga Starling

Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires

Srgio Antnio de Resende Jane Ribeiro Silva* Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores

Desembargadores

Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais William Silvestrini Walter Pinto da Rocha

Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Antoninho Vieira de Brito* Hlcio Valentim de Andrade Filho Pedro Coelho Vergara

* Presidente da Cmara

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos

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Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Desembargadores

Orlando Ado Carvalho


Presidente

Jos Francisco Bueno


Corregedor-Geral de Justia

Isalino Romualdo da Silva Lisba


Primeiro Vice-Presidente

Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Vieira

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Francisco de Assis Figueiredo Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho


Presidente

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno
Corregedor-Geral de Justia

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Clio Csar Paduani


Vice-Corregedor-Geral de Justia

Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba


Primeiro Vice-Presidente

Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Geraldo Jos Duarte de Paula Alvimar de vila Antnio Marcos Alvim Soares

Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura


Presidente do TRE

Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

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Comisso de Divulgao e Jurisprudncia (em 26.06.2007) Desembargadores Antnio Hlio Silva - Presidente Kildare Gonalves Carvalho - 1, 2 e 3 Cveis Jos Carlos Moreira Diniz - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Tarcsio Martins Costa - 9, 10 e 11 Cveis Francisco Kupidlowski - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Beatriz Pinheiro Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais

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SUMRIO MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Jos Amrico Macedo - Nota Biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 A repercusso da promulgao da Lei urea no Tribunal da Relao de Ouro Preto - Nota Histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .17 DOUTRINA Dos emolumentos do protesto e as microempresas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19 MOACYR BORGES DE CASTRO FIGUEIRA As smulas dos tribunais como fonte formal do direito. Uma abordagem aps o advento das smulas vinculante e impeditiva de recurso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .30 RENATO CSAR JARDIM

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .37 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .419

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .531

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .551

NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .565

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .569

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Desembargador JOS AMRICO MACEDO

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Memria do Judicirio Mineiro

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Nota Biogrfica DESEMBARGADOR JOS AMRICO MACEDO * Centenrio de Nascimento Jos Amrico Macedo nasceu em 26 de abril de 1906, na cidade de Caxambu, Minas Gerais. Filho de Adelina Silveira de Macedo e de Amrico de Macedo, engenheiro que fez parte da comisso construtora da cidade de Belo Horizonte. Realizou os estudos secundrios no Ginsio Mineiro de Belo Horizonte. Bacharelou-se em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais em 25 de dezembro de 1929. No incio de sua carreira jurdica, foi promotor de justia, atuando em Sete Lagoas e Mariana. Aprovado em concurso pblico para juiz de direito, em 6 de maio de 1936, foi nomeado para a Comarca de Bocaiva, sendo na poca o mais novo Juiz de Direito do Estado. A pedido, foi removido para Alvinpolis em dezembro de 1939. Promovido por merecimento, transferiu-se para Ituiutaba (1941) e depois, sucessivamente, para as Comarcas de Ouro Fino (1949) e Ponte Nova (1952). Em 1953, assumiu como Juiz de Menores em Belo Horizonte, onde ocupou tambm a Primeira Vara Criminal. No governo do Desembargador Nsio Batista, como Interventor do Estado, foi designado por ele para Prefeito de Ituiutaba. Em 24 de setembro de 1960, foi promovido por antiguidade ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, para atuar na 2 Cmara Criminal. Integrou a comisso encarregada de elaborar o novo estatuto da Associao dos Magistrados Mineiros em 1972 e a comisso Examinadora do Concurso para provimento de cargo de Juiz de Direito de 1973. Foi Presidente do TRE, no binio 1967-1968, quando construiu a atual sede. Eleito Corregedor de Justia por unanimidade em Sesso Extraordinria do Tribunal Pleno, em fevereiro de 1975, cargo que ocupava ao aposentar-se, compulsoriamente, em maio de 1976, aps ter passado com reconhecido brilho por todos os postos da Magistratura mineira. Alm dos servios prestados magistratura, dedicou-se s questes de assistncia ao menor, sendo autor do anteprojeto de lei que criou o Departamento Social do Menor, hoje Fundao Estadual do Bem-Estar do Menor. Foi tambm membro dos Conselhos Estaduais de Sade e Assistncia e de Educao Moral e Cvica, Presidente da Fundao Educacional Caio Martins e Presidente da Sociedade dos Amigos dos Escoteiros.

* Autoria: Equipe da Assessoria da Memria do Judicirio Mineiro sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente.

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Casado com Gilka Marquez de Andrade Macedo, teve com ela duas filhas, Maritana e Denise, e quatro netos. Como maior herana, deixou para os descendentes seus princpios de dignidade, honra e lealdade, sua garra para vencer os novos desafios que lhe foram apresentados pela vida e seu carter brilhante como grande ser humano que foi.

Referncias bibliogrficas TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Livro de Matrcula de Desembargadores e Juzes de Direito N 1. Belo Horizonte, p.132-v. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Pasta Funcional. Belo Horizonte. MONTEIRO, Norma de Gis; MINAS GERAIS. Dicionrio biogrfico de Minas Gerais: perodo republicano, 1889 / 1991. Belo Horizonte: Alemg: UFMG, Centro de Estudos Mineiros, 1994. 2-v., p. 374 ISBN 858515702X (enc.) Nota de agradecimento Agradecemos famlia do Desembargador Jos Amrico Macedo pela gentileza em fornecernos informaes que auxiliaram a elaborao deste trabalho. -:::-

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A repercusso da promulgao da Lei urea no Tribunal da Relao de Ouro Preto* A Memria do Judicirio Mineiro abriga, em seu acervo, livros muito antigos e de grande valor histrico. Vrios so da poca do Tribunal da Relao de Ouro Preto, perodo compreendido entre 1874 e 1911. Dentre esses, os Livros de Atas Manuscritas revelam pensamentos e modo de vida de uma poca. Prova disso est na leitura do Livro de Atas referente ao perodo de 1888 a 1890. A pgina 25v. contm o registro de um aparte feito pelo Desembargador Joo Brulio Moinhos de Vilhena (18321909). No dia 15 de maio 1888, na Imperial Cidade de Ouro Preto, Capital da Provncia de Minas Geraes1, abre-se mais uma sesso do Tribunal da Relao:
(...) a hora do custume, presentes os Exmos. Senrs. Desembargadores Conselheiro Francisco Leite da Costa Belm, Presidente do Tribunal, Frederico Augusto Alvares da Silva, Jos Antonio Alves de Brito, Aurelio A. Pires de Figueiredo Camargo, Julio Accioli de Brito e Joo Brulio Moinhos de Vilhena2.

Em meio leitura de acrdos, distribuies, pareceres, despachos, sentenas, o Desembargador Joo Brulio faz duas solicitaes. A primeira - que se envie um telegrama Princesa Isabel por ocasio da promulgao da Lei urea. E a segunda - que se transmitam votos de pronto restabelecimento ao Imperador D. Pedro II, que se encontrava em viagem Europa. Em relao ao ato da Princesa Isabel (1846-1921), filha do Imperador Dom Pedro II, o Desembargador pediu a palavra e propz que se felicitasse a Sua Alteza a Princeza Imperial Regente pela promulgao da lei de 13 de Maio do corrente anno3. Ele se referia Lei urea, que aboliu a escravido no Brasil. Registre-se que, na poca, 95% dos afrodescendentes j eram livres ou libertos. Praticamente, a princesa formalizou algo que j ocorria na sociedade brasileira. A abolio j era reivindicada desde o perodo colonial, particularmente na Conjurao Baiana (1798), quando se defendia o fim do trabalho escravo. Contudo as discusses estenderam-se pelo perodo do Imprio, atingindo maior repercusso a partir de 1850, com a extino do trfico negreiro que ocorre sob presso da Inglaterra.

* Autoria: Equipe da Assessoria da Memria do Judicirio Mineiro sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente. 1 Livro de Ata do Tribunal da Relao de Ouro Preto. 1888-1890, f. 25-v. Arquivos da Memria do Judicirio Mineiro. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Belo Horizonte, MG. 2 Livro de Ata do Tribunal da Relao de Ouro Preto. 1888-1890, f. 25-v. Arquivos da Memria do Judicirio Mineiro. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Belo Horizonte, MG. 3 Livro de Ata do Tribunal da Relao de Ouro Preto. 1888-1890, f. 25-v. Arquivos da Memria do Judicirio Mineiro. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Belo Horizonte, MG.

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Nota Histrica

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Intelectuais, artistas, polticos, advogados, jornalistas, estudantes, escravos, libertos, empregados pblicos e operrios compunham um movimento que defendia a abolio mediante idias e aes como, por exemplo, arrecadao de fundos para pagar cartas de alforria. Em 1871, na primeira viagem de D. Pedro II Europa, a Princesa Isabel assume a Regncia. Nesse perodo, no dia 28 de setembro, foi declarada a Lei do Ventre-Livre, tornando livres os filhos de escravos que nascessem aps a promulgao da lei. Os negros com idade superior a 60 anos tambm foram beneficiados com a Lei Saraiva-Cotegipe, conhecida como Lei dos Sexagenrios, aprovada em 1885. Finalmente, em 13 de maio de 1888, data escolhida por ser aniversrio de seu bisav Dom Joo VI, a Princesa Isabel assina a Lei n 3.353, intitulada de Lei urea, extinguindo a escravido no Brasil e declarando a total liberdade dos negros. Sua assinatura foi em decorrncia de presses: o movimento abolicionista j bastante expressivo, as constantes fugas de negros, a recusa do exrcito em capturar os escravos fugidos e a viabilidade econmica da substituio do trabalho dos escravos pelos imigrantes, que constituam mo-de-obra abundante e barata. Tendo assinado duas leis referentes liberdade dos negros - Lei do Ventre-Livre e Lei urea -, a Princesa Isabel foi premiada pela segunda com a comenda Rosa de Ouro pelo Papa Leo XIII. Ressalte-se que o Brasil foi o ltimo pas independente do Ocidente a erradicar a escravatura e que a Lei urea no contribuiu para uma melhoria da condio social e econmica dos ex-escravos. Receberam a liberdade, mas no tiveram a garantia de alguns direitos fundamentais, pois faltou uma legislao complementar que vislumbrasse esses aspectos. A leitura do documento permite afirmar que a promulgao da Lei urea teve uma repercusso positiva junto aos desembargadores mineiros. H que se ressaltar que a escravido no estava em conformidade com os anseios de modernizao e civilizao to fortemente defendidos pela elite nacional4, da qual faziam parte os magistrados daquela Comarca. Ao mesmo tempo, o mesmo Desembargador felicita a princesa: pelas melhoras que Sua Majestade o Imperador tem obtido dos seus graves padecimentos5. Esses dois registros, encontrados na pgina 25-v. do livro Atas de Ouro Preto 1888-1890, reforam a importncia de pesquisar, registrar e divulgar fatos que contribuam para a construo de identidades e funcionem como elo entre passado, presente e futuro.

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4 Livro de Ata do Tribunal da Relao de Ouro Preto. 1888-1890, f. 25-v. Arquivos da Memria do Judicirio Mineiro. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Belo Horizonte, MG. 5 Livro de Ata do Tribunal da Relao de Ouro Preto. 1888-1890, f. 25-v. Arquivos da Memria do Judicirio Mineiro. Tribunal de Justia de Minas Gerais. Belo Horizonte, MG. Nota histrica Livro para os quadros da classificao dos escravos que tm que ser libertados pelo fundo de emancipao, elaborado pela Assessoria da MEJUD. Revista de Jurisprudncia, v. especial, n 171, ano 55, 2004.

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Dos emolumentos do protesto e as microempresas

Sumrio: 1 Introduo. 2 Requisitos para ser beneficirio do direito. 2.1 Enquadramento administrativo. 3 Natureza jurdica dos emolumentos. 4 Art. 73 da LC 123/06 - Iseno ou no-incidncia. 4.1Interpretao e aplicabilidade da norma tributria. 5 Constitucionalidade do art. 73 da LC 123/06. 6 A LC 123/06 frente lei mineira de emolumentos. 6.1 Atos que so passveis da aplicao da norma. 7 Lugar e momento da iseno. 8 Suspenso do direito. 9 Concluso. 10 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo Em 1 de julho do corrente ano de 2007, entrou em vigor a Lei Complementar 123/2006, que instituiu o Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, dando tratamento fiscal diferenciado quelas empresas que atenderem aos critrios ali especificados e aderirem ao novo modelo legal. Trata-se de matria de especial importncia aos Tabelionatos de Protestos e Outros Documentos de Dvida, uma vez que o instituto inova ao excluir incidncia de acrscimos legais aos emolumentos das empresas que se enquadrarem na nova sistemtica tributria de que trata o art. 73 do referido estatuto, se no vejamos:
Art. 73. O protesto de ttulo, quando o devedor for microempresrio ou empresa de pequeno porte, sujeito s seguintes condies: I - sobre os emolumentos do tabelio no incidiro quaisquer acrscimos a ttulo de taxas, custas e contribuies para o Estado ou Distrito Federal, carteira de previdncia, fundo de custeio de atos gratuitos, fundos especiais do Tribunal de Justia, bem como de associao de classe, criados ou que venham a ser criados sob qualquer ttulo ou denominao, ressalvada a cobrana do devedor das despesas de correio, conduo e publicao de edital para realizao da intimao; II - para o pagamento do ttulo em cartrio, no poder ser exigido cheque de emisso de estabelecimento bancrio, mas, feito o pagamento por meio de cheque, de emisso de estabelecimento bancrio ou no, a quitao dada pelo tabelionato de protesto ser condicionada efetiva liquidao do cheque; III - o cancelamento do registro de protesto, fundado no pagamento do ttulo, ser feito independentemente de declarao de anuncia do credor, salvo no caso de impossibilidade de apresentao do original protestado; IV - para os fins do disposto no caput e nos incisos I, II e III do caput deste artigo, o devedor dever provar sua qualidade de microempresa ou de empresa de pequeno porte perante o tabelionato de protestos de ttulos, mediante documento expedido pela Junta Comercial ou pelo Registro Civil das Pessoas Jurdicas, conforme o caso; V - quando o pagamento do ttulo ocorrer com cheque sem a devida proviso de fundos, sero automaticamente suspensos pelos cartrios de protesto, pelo prazo de 1 (um) ano, todos os benefcios previstos para o devedor neste artigo, independentemente da lavratura e registro do respectivo protesto.

Como se v, a Lei Complementar 123/06 determinou que as microempresas e as empresas de pequeno porte, exceo dos emolumentos devidos ao tabelio, no respondem

* Tabelio de Protesto de Ttulos e Documentos de Dvida da Comarca de Divinpolis/MG. Ex-Procurador da Fazenda Nacional e Representante da Advocacia-Geral da Unio em Minas Gerais.

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pelos acrscimos a ttulo de taxas, custas e contribuies para o Estado ou Distrito Federal, carteira de previdncia, fundo de custeio de atos gratuitos, fundos especiais do Tribunal de Justia, bem como de associao de classe, criados ou que venham a ser criados sob qualquer ttulo ou denominao.

2 Requisitos para ser beneficirio do direito De plano, necessrio verificar o critrio adotado pelo Estatuto para que uma empresa possa ser considerada microempresa ou empresa de pequeno porte, deferindo-lhe o direito ao benefcio ora analisado. A prpria lei complementar delineia, de forma inequvoca, em seu caput e incisos I e II do art. 3, que:
Art. 3 Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que: I - no caso das microempresas, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais); II - no caso das empresas de pequeno porte, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00 (dois milhes e quatrocentos mil reais).

J o 9 do supracitado artigo define o ano-calendrio como prazo de validade da concesso do benefcio, vejamos:
9 A empresa de pequeno porte que, no ano-calendrio, exceder o limite de receita bruta anual previsto no inciso II do caput deste artigo fica excluda, no ano-calendrio seguinte, do regime diferenciado e favorecido previsto por esta Lei Complementar para todos os efeitos legais.

2.1 Enquadramento administrativo Por sua vez, o Departamento Nacional de Registro do Comrcio baixou a Instruo Normativa 103, de 30 de abril de 2007, dispondo sobre o enquadramento, reenquadramento e desenquadramento de microempresa e empresa de pequeno porte, constantes da Lei Complementar n 123, determinando em seu art. 1 que:
Art. 1 O enquadramento, reenquadramento e desenquadramento de microempresa e empresa de pequeno porte pelas Juntas Comerciais ser efetuado, conforme o caso, mediante arquivamento de declarao procedida pelo empresrio ou sociedade em instrumento especfico para essa finalidade. Na falta de qualquer outra regulamentao, cabe ao interessado apresentar certido da Junta Comercial, comprobatria de seu enquadramento aos termos da Lei Complementar 123/2006, cuja validade, se no constar da prpria certido, ser a do calendrio fiscal.

3 Natureza jurdica dos emolumentos Outrossim, para que possamos adentrar o mrito da renncia tributria do art. 73 supratranscrito e estabelecermos seu alcance, faz-se necessrio definir a natureza jurdica dos emolumentos.

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Seriam os emolumentos taxa ou preo pblico? Na lio de Kiyoshi Harada (333/2007),


taxas de polcia e de servios (art. 145, II, da CF) so tributos vinculados atuao estatal: exerccio do poder de polcia ou prestao de servio pblico especfico e divisvel. Basta que o servio esteja disposio do contribuinte para o surgimento da obrigao tributria, por ser compulsria sua utilizao.

Alexandre de Morais (770/2006) nos ensina que taxas so tributos institudos em razo do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos sua disposio. Faz a diferenciao entre taxa e preo pblico, salientando
que no pode se confundir taxas com preos pblicos, pois, conforme apontou o Supremo Tribunal Federal, enquanto as taxas decorrem do poder de polcia do Estado, ou so de servio, resultante da utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos sua disposio, o preo pblico decorre da explorao, pelo particular, de um bem ou servio.

Walter Ceneviva disseca a questo, concluindo pela impossibilidade de os emolumentos serem classificados como preo pblico, ao argumento de que
emolumentos correspondem, na atividade privada, ao preo do servio. Na economia clssica, o montante em dinheiro a ser permutado pelo servio. Na atividade notarial e de registro, contudo, no h que se falar em preo, pois sua determinao no se equilibra entre as variaes da oferta e da procura, segundo critrios aplicados verticalmente pelo Poder Pblico e, assim, sem qualquer semelhana com as operaes de livre mercado.

De fato, os emolumentos so sempre fixados por lei, no admitindo qualquer negociao mercadolgica, como, por exemplo, negociaes de contratados ao argumento de desequilbrio financeiro do pactuado inicialmente, o que possibilita ao Poder Pblico, de forma meramente administrativa, autorizar a majorao do preo anteriormente estipulado. Na atual jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, j com a sua nova composio, os emolumentos foram considerados como taxa, conforme se depreende da deciso na ADI-MC 2129, Rel. Min. Eros Grau, Tribunal Pleno, verbis:
Ementa: Constitucional. Lei estadual que destina 3% dos emolumentos percebidos pelos servios notariais e registrais ao fundo para instalao, desenvolvimento e aperfeioamento das atividades dos Juizados Cveis e Criminais. - Os emolumentos tm natureza tributria e caracterizam-se como taxas remuneratrias de servios pblicos (no-incidncia do art. 167, inciso IV, da CF). - A cobrana de parcela do valor total desses emolumentos para a formao de fundo de desenvolvimento da Justia local cabvel, uma vez que o Poder Judicirio tem competncia constitucional de fiscalizar os atos praticados pelos notrios, oficiais de registro e prepostos. - Pedido de liminar indeferido.

4 Art. 73 da LC 123/06 - iseno ou no-incidncia A taxa est consagrada nos arts. 145, II, e 150, I, ambos da Constituio da Repblica; portanto alcanados pelo gnero tributo. Dessa feita, a renncia tributria de que trata o art. 73 do novo estatuto deve ser entendida como iseno ou caso de no-incidncia? Passemos anlise:

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Na lio de Hugo de Brito Machado,


distingue-se a iseno da no-incidncia. Iseno a excluso, por lei, de parcela da hiptese de incidncia, ou suporte ftico de norma de tributao, sendo objeto da iseno a parcela que a lei retira dos fatos que realizam a hiptese de incidncia da regra de tributao. A no-incidncia, diversamente, configura-se em face da prpria norma de tributao, sendo seu objeto todos os fatos que no esto abrangidos pela prpria definio legal da hiptese de incidncia.

Destarte, extrai-se da lio acima que, para haver a iseno, necessria a existncia anterior do tributo. A Lei Complementar 123/06 inibe a tributao daquelas contribuies j criadas pelos Estados em suas leis sobre cobrana de emolumentos, ao determinar que no incidiro quaisquer acrscimos a ttulo de taxas, custas e contribuies para o Estado ou Distrito Federal, carteira de previdncia, fundo de custeio de atos gratuitos, fundos especiais do Tribunal de Justia, bem como de associao de classe, criados ou que venham a ser criados sob qualquer ttulo ou denominao, sob o valor a ser pago pela microempresa ou empresa de pequeno porte quando tiver ttulo seu levado a protesto. A par da lei complementar em apreo usar a expresso no incidiro no inciso I do seu art. 73, os tributos sobre os atos de protesto e cancelamento j esto formalmente listados, ou seja, nos termos do referido inciso I, somente os tributos ali especificados, j existentes ou posteriormente criados so objeto da norma em apreo, no restando, pois, dvida de que estamos diante de uma iseno tributria. 4.1 Interpretao e aplicabilidade da norma tributria O CTN, em seu art. 111, inciso II, de forma expressa determina que a interpretao da norma tributria que isenta tributo deve ser sempre a literal, no permitindo ampliaes em suas condies, verbis:
Art. 111. Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre: I - suspenso ou excluso do crdito tributrio; II - outorga de iseno; III - dispensa do cumprimento de obrigaes tributrias acessrias.

Sobre o tema, o Superior Tribunal de Justia assevera de forma reiterada que a legislao tributria que outorga a iseno deve ser interpretada literalmente, valendo a pena, a ttulo ilustrativo, transcrever o acrdo do REsp 819747:
Processual civil e tributrio. Recurso especial. Violao do art. 535, II, do CPC. Inexistncia. Imposto de renda. Art. 6 da Lei n 7.713/88. Servidor pblico em atividade. Portador de cardiopatia grave. Inexistncia de iseno. Art. 111, inciso II, do CTN. Precedentes. 1. Inexiste ofensa ao art. 535, II, do CPC na hiptese em que todas as questes suscitadas foram examinadas no acrdo embargado. 2. A teor do que dispe o art. 6, XIV, da Lei n 7.713/88, o benefcio isencional do imposto de renda restrito aos aposentados portadores de molstia grave. 3. Segundo a exegese do art. 111, inciso II, do CTN, a legislao tributria que outorga a iseno deve ser interpretada literalmente. 4. Recurso especial parcialmente provido (Segunda Turma, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha).

Tendo em vista que as normas de outorga de iseno esto sujeitas regra do art. 111 do CTN, a melhor hermenutica autoriza a concluir que os acrscimos aos emolumentos alcanados pela exceo tributria do inciso I do art. 73 da LC 123/06 no comportam interpretao ampliativa, restringindo-se aos casos ali especificados.

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5 Constitucionalidade do art. 73 da LC 123/06 Definida a natureza jurdica dos emolumentos, passaremos anlise da constitucionalidade da renncia fiscal deferida pelo novo estatuto aos ttulos ou outros documentos de dvida levados a protesto. O art. 236 da Constituio Federal, no pargrafo segundo, determina que lei federal estabelea normas gerais sobre a fixao de emolumentos relativos aos servios notariais e de registro.
Art. 236. Os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. (Regulamento) (...) 2 - Lei federal estabelecer normas gerais para fixao de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro.
Doutrina

J o Ttulo VII da Carta Magna - Da Ordem Econmica e Financeira -, ao estabelecer os princpios gerais da atividade econmica, determina, no inciso IX do seu art. 170, tratamento diferenciado empresa de pequeno porte, verbis:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional 6/1995)

O consagrado constitucionalista Jos Afonso da Silva (798/2005) leciona que


O princpio do tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte consta do art. 170, IX, como dissemos. A Constituio no se contentou com o simples enunciado do princpio, pois j estabeleceu que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei (art. 179). Reconhece a dois tipos de pequenas empresas: as micro e as de pequeno porte, deixando lei defini-las e distingui-las (destaques apostos).

De outro passo, a Constituio de 1988 adotou, em seu art. 24, 2, a competncia no cumulativa ou vertical, de forma que a competncia da Unio est adstrita ao estabelecimento de normas gerais, devendo os Estados e o Distrito Federal especific-las, atravs de suas respectivas leis1 (destaque nosso). O saudoso Professor Raul Machado Horta (420/1995) preceitua, em sua ctedra, que
a legislao concorrente reclama regras ordenadoras de seu exerccio, para delimitar o campo prprio a cada ordenamento e impedir o conflito de competncias. A Constituio enunciou quatro regras. A primeira, precisando que no mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio

1 MORAIS, Alexandre de, obra citada, p. 281.

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limitar-ser- a estabelecer normas gerais (art. 24, 1). A segunda, dispondo que a competncia de normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. A terceira, para estabelecer que, inexistindo lei federal sobre a matria de legislao concorrente, os Estados exercero a legislao suplementar para atender a suas peculiaridades (art. 24, 3). A quarta, regulando a supervenincia da lei federal e a ineficcia da lei estadual quando conflitar com a lei federal.

Destrinchando o esprito da Constituio Democrtica de 1988 (366/1995), o mestre, com clareza solar, ensina que:
As Constituies federais passaram a explorar, com maior amplitude, a repartio vertical de competncia, que realiza a distribuio de idntica matria legislativa entre a Unio Federal e os Estados-membros, estabelecendo verdadeiro condomnio legislativo, consoante regras constitucionais de convivncia. A repartio vertical de competncia conduziu tcnica da legislao federal fundamental, de normas gerais e de diretrizes essenciais, que recai sobre determinada matria legislativa de eleio do constituinte federal. A legislao federal reveladora das linhas essenciais, enquanto a legislao local buscar preencher o claro que lhe ficou, afeioando a matria revelada na legislao de normas gerais s peculiaridades e s exigncias estaduais. A Lei Fundamental ou de princpios servir de molde legislao local. a Rahmengesetz, dos alemes; a Legge-cornice, dos italianos; a Loi de cadre, dos franceses; so as normas gerais do Direito Constitucional Brasileiro.

O Supremo Tribunal Federal, por diversas vezes, adotou esse entendimento, sendo que o acrdo da ADI-MC 1790/DF - Tribunal Pleno, relatada pelo Ministro Carlos Velloso, no deixa dvidas, verbis:
Ementa: Constitucional. Tributrio. Custas e emolumentos. Lei estadual que concede iseno: constitucionalidade. Lei 12.461, de 7.4.97, do Estado de Minas Gerais. I - Custas e emolumentos so espcies tributrias, classificando-se como taxas. Precedentes do STF. II - Unio, ao Estado-membro e ao Distrito Federal conferida competncia para legislar concorrentemente sobre custas dos servios forenses, restringindo-se a competncia da Unio, no mbito dessa legislao concorrente, ao estabelecimento de normas gerais, certo que, inexistindo tais normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades (CF, art. 24, IV, 1 e 3). III - Constitucionalidade da Lei 12.461/97, do Estado de Minas Gerais, que isenta entidades beneficentes de assistncia social do pagamento de emolumentos. IV - Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente.

O Pleno do Supremo Tribunal Federal, em acrdo da ADI 16240, relatada pelo Ministro Seplveda Pertence, ao analisar a constitucionalidade de artigo da Medida Provisria 1638-1/98, que criava limitaes cobrana de emolumentos pelos Estados s microempresas ou empresas de pequeno porte, assim se posicionou:
Ementa: Protesto cambial: Medida Provisria 1638-1/98: limitao de emolumentos relativos a protestos de que devedora microempresa ou empresa de pequeno porte (art. 6) e disciplina do fornecimento de certides dirias dos processos tirados e cancelamentos efetuados s entidades representativas da indstria ou do comrcio e aos servios de proteo do crdito (alterao, pelo art. 10, dos arts. 29 e 31 da Lei 9.492/97): alegada inconstitucionalidade por ofensa dos arts. 62, 236, 2, 5, X e XXXII, e 170, V, da Constituio: suspenso cautelar indeferida. 1. A idoneidade em tese da disciplina de matria tributria em medida provisria firme na jurisprudncia do Tribunal, de que decorre a validade de sua utilizao para editar norma geral sobre fixao de emolumentos cartorrios, que so taxas. 2. Afirmada em deciso recente (ADIN MC 1.800) a validade em princpio da iseno de emolumentos relativos a determinados registros por lei federal fundada no art. 236, 2, da Constituio,

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com mais razo parece legtima a norma legal da Unio que, em relao a determinados protestos, no isenta, mas submete a um limite, os respectivos emolumentos, mormente quando o conseqente benefcio s microempresas tem o respaldo do art. 170, IX, da Lei Fundamental. 3. A convivncia entre a proteo da privacidade e os chamados arquivos de consumo, mantidos pelo prprio fornecedor de crdito ou integrados em bancos de dados, tornou-se um imperativo da economia da sociedade de massas: de viabiliz-la cuidou o CDC, segundo o molde das legislaes mais avanadas: ao sistema institudo pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para prevenir ou reprimir abusos dos arquivos de consumo, ho de se submeter as informaes sobre os protestos lavrados, uma vez obtidas na forma prevista no edito impugnado e integradas aos bancos de dados das entidades credenciadas certido diria de que se cuida: o bastante a tornar duvidosa a densidade jurdica do apelo da argio garantia da privacidade, que h de harmonizar-se existncia de bancos de dados pessoais, cuja realidade a prpria Constituio reconhece (art. 5, LXXII, in fine) e entre os quais os arquivos de consumo so um dado inextirpvel da economia fundada nas relaes massificadas de crdito.

A constitucionalidade da Lei Complementar 123/2006, quanto iseno de que trata o caput do seu art. 73, est amparada pelos arts. 24, 1, 170, IX, e 236, 2, da Constituio Federal de 1988; o primeiro regra a repartio das competncias, que autoriza o legislador federal a estabelecer normas gerais de tributao; o segundo impe Unio obrigao de estabelecer poltica econmica em benefcio das microempresas e empresas de pequeno porte; o terceiro confere Unio poder de estabelecer norma geral sobre a fixao de emolumentos para os servios notariais e de registro. Destarte, a Unio, ao editar a Lei Complementar 123, de 2006, nada mais fez do que exercer seu direito/dever constitucional de criar normas gerais sobre os servios notariais e de registro, nos termos dos arts. 24, 1, 170, IX e 236, 2, da Constituio Federal, estabelecendo, desse modo, tratamento especial s microempresas e s de pequeno porte. 6 A LC 123/2006 frente lei mineira de emolumentos Aps constatarmos a constitucionalidade da norma criadora da iseno tributria, cabe, agora, identificar na legislao estadual mineira quais seriam os acrscimos aos emolumentos que foram atingidos pela renncia fiscal de que trata o art. 73 em questo. No mbito do Estado de Minas Gerais, a Lei 15.424/2004 que dispe sobre a fixao, contagem, cobrana e pagamento de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro, sendo certo que, nas tabelas de 1 (um) a 8 (oito) do seu anexo nico, detalham-se os valores cobrados para cada ato a ser praticado pelos respectivos servios, nos termos do art. 2 da legislao citada, verbis:
Art. 2 - Os emolumentos so a retribuio pecuniria por atos praticados pelo Notrio e pelo Registrador, no mbito de suas respectivas competncias, e tm como fato gerador a prtica de atos pelo Tabelio de Notas, Tabelio de Protesto de Ttulos, Oficial de Registro de Imveis, Oficial de Registro de Ttulos e Documentos, Oficial de Registro Civil das Pessoas Jurdicas, Oficial de Registro Civil das Pessoas Naturais e Oficial de Registro de Distribuio. 1 - Os emolumentos e a respectiva Taxa de Fiscalizao Judiciria fixados nas tabelas constantes no Anexo desta Lei sero pagos pelo interessado que solicitar o ato, no seu requerimento ou na apresentao do ttulo.

Na referida tabela remuneratria da lei mineira, esto especificados, para cada ato, apenas a taxa de fiscalizao judiciria e o fundo de custeio de atos gratuitos como acrscimos aos emolumentos, uma vez que as despesas de correio, conduo e publicao de editais foram expressamente imputadas aos usurios dos servios, no havendo qualquer tributao estadual sobre eles, conforme Notas I e II.

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J o fundo de custeio dos atos gratuitos, previsto no pargrafo nico do art. 31 da lei mineira, determina que 5,66% (cinco vrgula sessenta e seis por cento) do valor dos emolumentos devidos ao notrio ou registrador pelo ato praticado ser recolhido ao fundo de custeio dos atos gratuitos:
Art. 31 - Fica estabelecida, sem nus para o Estado, a compensao ao Oficial do Registro Civil das Pessoas Naturais pelos atos gratuitos por ele praticados, em decorrncia de lei, conforme o disposto no art. 8 da Lei Federal n 10.169, de 29 de dezembro de 2000. Pargrafo nico - A compensao de que trata o caput deste artigo ser realizada com recursos provenientes do recolhimento de quantia equivalente a 5,66% (cinco vrgula sessenta e seis por cento) do valor dos emolumentos recebidos pelo Notrio e pelo Registrador.

Sem adentrarmos na constitucionalidade dessa imposio legal, visto que, nos termos da Lei 8.935/94, que regulamentou o art. 236 da Constituio Federal, restou estabelecido em seu art. 28 que os notrios e registradores tm direito percepo dos emolumentos integrais pelos atos praticados na serventia, imperioso concluir que as isenes da Lei Complementar 123/06, em Minas Gerais, atingem apenas o pagamento da taxa judiciria e a compensao dos atos gratuitos. 6.1 Atos passveis aplicao da norma Noutro giro, fundamental identificarmos quais os atos praticados pela serventia de protesto esto sujeitos iseno do pagamento da taxa judiciria, bem como ao valor para a compensao dos atos gratuitos. Ao nosso sentir, apenas os atos concernentes ao pagamento do ttulo ou outro documento de dvida e ao cancelamento do respectivo protesto foram alcanados pela iseno contida no novo Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte. que os atos enumerados nos incisos II e III do citado art. 73 no so exemplificativos, mas sim taxativos, tendo em vista que a exegese da norma concessiva da iseno deve ser sempre a literal. Qualquer interpretao extensiva da iseno contida no multicitado art. 73 ataca o consagrado princpio constitucional da legalidade, j que fere de morte o que reza o art. 111 do Cdigo Tributrio Nacional. 7 Lugar e momento da iseno Para um remate mais completo do benefcio concedido pelo estatuto em anlise, faz-se necessrio identificar o lugar e o momento da iseno. Para tanto, importante trazer baila a seguinte questo: se o devedor efetuar o pagamento diretamente ao credor, na hiptese de o ttulo ou documento de dvida j tiver sido apresentado a protesto, estaria o Tabelio autorizado a no recolher os acrscimos da taxa de fiscalizao judiciria e do fundo de custeio de atos gratuitos, devolvendo ao apresentante tal diferena? Creio que no. Quando o caput do art. 73 do estatuto em questo usa a expresso o protesto de ttulo, no resta dvida de que se est referindo hiptese de que o ttulo ou outro documento de dvida j tenha sido apresentado ao tabelionato, no restando dvida de que, aps as suas protocolizaes, a iseno s poder ocorrer quando do pagamento efetuado na serventia. Tal assertiva encontra amparo na Lei 9.492/97, que disciplina o procedimento do protesto de ttulos e outros documentos de dvida e determina, de forma indene de dvidas, que, aps a proto-

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colizao do ttulo ou outro documento de dvida para protesto, o Tabelio expedir a intimao ao sacado ou ao emitente de cheque para que aceite ou pague2 , no prazo de trs dias (art. 12 da Lei 9.492/97), contados da protocolizao, para a lavratura e registro do protesto. Luiz Emygdio F. da Rosa Jr. leciona que
o art. 12 da LP fixa o prazo de 3 (trs) dias para o registro do protesto, contados da protocolizao do ttulo, e na contagem do prazo exclui-se o dia da protocolizao e inclui-se o do vencimento. Estes trs dias devem ser teis e, portanto, no se computam os feriados bancrios e quando no houver expediente normal no Tabelionato3.
Doutrina

E, mais, h to-somente duas hipteses de no ocorrer o registro do protesto sem o correspondente pagamento; a primeira com o pedido de retirada apresentado pelo credor ou seu representante legal (dentro do trduo legal), e a outra, por deciso judicial. O art. 16 da mesma Lei 9.492/97, taxativamente, determina que antes do protesto o apresentante poder retirar o ttulo, desde que pagos os emolumentos e demais despesas, verbis: Art. 16. Antes da lavratura do protesto, poder o apresentante retirar o ttulo ou documento de dvida, pagos os emolumentos e demais despesas. Ora, o apresentante do ttulo que receber diretamente do devedor e abrir mo da taxa de fiscalizao judiciria e do fundo de custeio aos atos gratuitos, por ele pagos quando da protocolizao do ttulo4 , no poder reclam-los, uma vez que o benefcio do devedor, personalssimo. Deflui, ainda, que somente o servio pblico delegado, conforme preceitua o art. 236 da Carta Magna c/c com a Lei 8.935/94 - Tabelionato de Protesto de Ttulo e Outros Documentos de Dvida -, pode, aps anlise da documentao comprobatria do direito iseno, conced-la, tendo em vista a norma cogente e restritiva do art. 73 da Lei Complementar 123/2006. Destarte, no sendo o ttulo ou documento de dvida liquidado diretamente no respectivo servio, o Tabelio no est autorizado a restituir ao credor os valores arcados por ele relativamente taxa de fiscalizao judiciria e com o fundo de custeio aos atos gratuitos, em cumprimento estrito aos termos do art. 73 da Lei Complementar 123/06. Quanto ao cancelamento, a lei abraa apenas a hiptese de que o ato privativo da serventia onde ocorreram a lavratura e o registro do protesto5 . 8 Suspenso do direito Por outro lado, relevante se torna a anlise da hiptese contemplada no inciso V do supracitado art. 73, que suspende, por 1(um) ano, o benefcio previsto para o devedor que pagar com cheque sem a devida proviso de fundos.

2 Art. 14. 3 Lei de Protesto n 9.492/97, 2 do art. 12. 4 Art. 37 da Lei 9.492/97. 5 Art. 26 da Lei 9.492/97.

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Tal penalidade imposta tem razo de ser, uma vez que a legislao em estudo visa privilegiar as empresas cumpridoras de suas obrigaes fiscais, em detrimento daquelas que no estiverem em dia com a Unio, Estado ou Municpio (art. 17, inciso V), e, por bvio, feriria, no mnimo, o bom senso e a isonomia permitir que uma empresa que lana cheque sem proviso de fundos continue usufruindo do citado benefcio. Como a legislao criadora do benefcio federal, a punio com a suspenso do direito iseno alcana aquele que emitiu o cheque sem a devida proviso de fundos em todos os servios de protesto do Pas. Assim, um cheque emitido e devolvido sem fundos, por exemplo, em Belo Horizonte, afetar o devedor no seu direito iseno em qualquer outro tabelionato de protesto do territrio nacional. Finalmente, cabe salientar que, apesar de o estatuto no especificar se a crtula deve ser do prprio devedor, entendemos no estar o Tabelio de protesto obrigado a aceitar cheques de terceiro, pois, quando a lei determina que no pode haver recusa para pagamento com cheque, ela est tratando da relao devedor/serventia - prestao de servio pblico delegado, e no de uma relao comercial pura e simples. 9 Concluso 1 A Lei Complementar 123/2006 instituiu o Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, dando tratamento fiscal diferenciado s empresas que aderirem ao novo modelo legal, dentro dos critrios ali estabelecidos, matria de especial importncia aos Tabelionatos de Protestos e Outros Documentos de Dvida, tendo em vista o tratamento tributrio dado pelo seu art. 73, relativamente s isenes dos acrscimos aos emolumentos dos ttulos ou outros documentos de dvida levados a protesto. 2 A renncia fiscal do art. 73 da LC 123/06 uma iseno, por isso sua aplicao deve ter como parmetro o art. 111 do Cdigo Tributrio Nacional, o qual consagra a aplicao do princpio da interpretao literal da norma tributria de outorga. 2.1 Somente os atos taxativamente previstos no referido art. 73 so passveis de ser alcanados pela iseno, ou seja, o ato de liquidao dos ttulos ou outros documentos de dvida, bem como o cancelamento do registro do protesto. 2.2 No Estado de Minas Gerais apenas, a Lei 15.424/2004 dispe sobre a fixao, contagem, cobrana e pagamento de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro, sendo que somente a taxa de fiscalizao judiciria e o fundo de custeio aos atos gratuitos foram alcanados pela iseno do supramencionado art. 73 da LC 123/06. 3 A Constituio Federal de 1988, em seus arts. 24, 1, 170, IX, e 236, 2, legitima a Unio a fixar norma geral sobre emolumentos dos servios notariais e de registro e impe mesma criar norma que d tratamento especial s microempresas e empresas de pequeno porte. 4 Somente o servio notarial de protesto, nas condies estabelecidas pela Lei Complementar 123/06, no seu art. 73, e demais atos administrativos pertinentes, est autorizado a isentar o devedor do ttulo ou do documento de dvida levado a protesto dos valores concernentes taxa de fiscalizao judiciria e do fundo de custeio aos atos gratuitos, desde que a liquidao do documento tenha ocorrido diretamente na serventia ou, aps o registro do protesto, quando do seu cancelamento.

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5 A iseno ora tratada fica suspensa, pelo prazo de um ano, em todo territrio nacional, caso o devedor oferea como pagamento do valor do ttulo ou do documento de dvida apresentado a protesto cheque sem a devida proviso de fundos. 10 Referncias bibliogrficas CENEVIVA, Walter. Lei dos Notrios e dos Registradores comentada. 5. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2006. HARADA, Kiyoshi. Direito financeiro e tributrio. 16. ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2007. HORTA, Raul Machado. Estudos de direito constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 1995. MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 28. ed. So Paulo: Malheiros Editora Ltda., 2006. MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2006. ROSA JR., Luiz Emygdio F. da. Ttulos de crdito. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 24. ed. So Paulo: Malheiros Editora Ltda., 2005. -:::-

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4.1 O credor ou representante legal do ttulo ou do documento de dvida no est autorizado pelo art. 73 da Lei Complementar 123/06 a isentar o beneficirio da norma das despesas devidas pela taxa de fiscalizao judiciria e do fundo de custeio aos atos gratuitos, e, caso o faa, no tem o credor amparo legal para reclamar do Tabelio a devoluo dos valores no percebidos por ato de mera liberalidade daquele, uma vez que o benefcio do devedor, e somente o servio pblico delegado pelo art. 236 da Carta Magna c/c com a Lei 8.935/94 - Tabelionato de Protesto de Ttulo e Documentos de Dvida - pode, aps anlise da documentao comprobatria do direito iseno, conced-la, tendo em vista a norma cogente e restritiva do art. 73 da Lei Complementar 123/2006.

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As smulas dos tribunais como fonte formal do direito. Uma abordagem aps o advento das smulas vinculante e impeditiva de recurso

Renato Csar Jardim*

Sumrio: 1 Introduo. 2 As smulas dos tribunais como fonte formal do direito. 3 A smula vinculante. 4 A smula impeditiva de recurso. 5 Concluso. 6 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo A catalogao das fontes formais do direito sempre foi fruto de divergncias entre os doutrinadores e operadores do direito. A incluso da doutrina, da jurisprudncia, do negcio jurdico e das smulas dos tribunais no rol das aludidas fontes sempre deu ensejo a calorosos debates. Sabemos que, por fora da regra insculpida no art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. No mesmo sentido, o art. 126 do Cdigo de Processo Civil, que traz em seu contedo o princpio de indeclinabilidade, pelo qual o juiz no poder deixar de sentenciar alegando lacunas ou obscuridades na lei, fonte formal por excelncia, caso em que dever recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito. No entanto, propusemo-nos neste artigo enfrentar especificamente a questo afeta incluso ou no das smulas dos tribunais no rol das fontes formais do direito. Na realidade, aps a instituio, no ordenamento jurdico ptrio, das chamadas smulas vinculante e impeditiva de recurso, entendemos que a questo ora trazida ao debate ganhou nova roupagem, porquanto, se, de um lado, as smulas hoje existentes sempre foram vistas como mera orientao jurisprudencial, por outro, o que poderemos dizer acerca daquelas que contm, inegavelmente, fora normativa, capaz de impedir o recebimento de um recurso? De qualquer forma, malgrado a existncia de opinies muitas vezes contrrias s sobreditas smulas, sob o argumento de que as mesmas afrontam a garantia do duplo grau de jurisdio, que decorre do princpio da ampla defesa, como tambm os princpios da separao dos Poderes e do livre convencimento do juiz, procuraremos abstrair do aspecto unicamente crtico para enfrentar a questo sob o prisma de estarem ou no as smulas inseridas no rol das fontes formais do direito.

2 As smulas dos tribunais como fonte formal do direito Sabemos que as fontes do direito so classificadas em materiais e formais. Enquanto as primeiras so entendidas como valores sociais que orientam o legislador na criao das leis, as segundas refletem a manifestao concreta do direito positivo. A lei a principal fonte formal, mesmo porque vivemos num Estado Democrtico de Direito, onde impera o princpio da legalidade. No entanto, a doutrina diverge acerca da classificao das fontes formais do direito.

* Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Arax. Professor de Teoria Geral do Processo e Direito Eleitoral do Centro Universitrio do Planalto de Arax UNIARAX. Especialista em Direito Empresarial pela Fundao Dom Cabral. Membro da Academia Araxaense de Letras.

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No h um consenso formado acerca da incluso das smulas dos tribunais no rol das fontes formais do direito, notadamente do direito processual, ctedra que abraamos no ofcio penoso, mas gratificante do magistrio. Em verdade, tem sido fruto de acaloradas discusses at mesmo a insero da jurisprudncia no indigitado rol. Como afirma a festejada doutrina:
... controvertida a incluso da jurisprudncia entre as fontes de direito: de um lado, encontram-se aqueles que, partindo da idia de que os juzes e tribunais apenas devem julgar de acordo com o direito j expresso por outras fontes, dele no se pode afastar; de outro lado, os que entendem que os prprios juzes e tribunais, atravs de suas decises, do expresso s normas jurdicas at ento no declaradas por qualquer das outras fontes (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO. 1999, p. 94).

De fato, se analisarmos a questo sob o ponto de vista poltico-ideolgico e tambm na seara da separao dos Poderes, chegaremos concluso de que ao Judicirio cumpre apenas aplicar a lei, e no criar normas abstratas e gerais. A misso do aludido Poder est na aplicao da lei diante dos casos concretos que lhe so submetidos. E, mais do que isso, devemos lembrar a regra consignada no art. 468 do CPC, no sentido de que a sentena que julgar total ou parcialmente a lide tem fora de lei nos limites da lide e das questes decididas. Assim, uma sentena transitada em julgado, ainda que tenha o processo de sua lavra tramitado em grau de recurso em outras instncias, dando ensejo a interpretaes divergentes, ter somente fora de lei entre as partes naquele caso concreto especfico. Todavia, a discusso ora trazida baila ganha conotao de maior relevo quando se perquire acerca da aceitao das smulas dos tribunais como fonte formal do direito. Em sua abalizada opinio, Jos de Albuquerque Rocha (2006, p. 58) assevera que,
... alm das fontes que acabamos de examinar, podemos mencionar ainda, como fonte formal do direito processual, as smulas dos tribunais. As smulas so formas de expresso de normas, a significar que so juridicamente obrigatrias para os tribunais que as elaboram nos casos de que tratem, at que sejam modificadas ou revogadas pelo mesmo procedimento seguido em sua constituio. Por conseguinte, as smulas dos tribunais, desde que tenham contedo processual, so fontes formais do direito processual, j que, segundo o ordenamento jurdico brasileiro, so uma das formas de expresso do direito.

De outra parte, muitos dos nossos tribunais no consideram as smulas como fonte do direito. J se decidiu que a smula da jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho no fonte formal ou material de direito, seno mera orientao jurisprudencial construda a partir do complexo de normas e princpios que compem o ordenamento jurdico ptrio (TRT, 9 Regio, 2002). A jurisprudncia isolada serve apenas como forma de se alcanar o contedo da norma jurdica, assim como ocorre com a doutrina. As smulas dos tribunais, pelo fato de trazerem sedimentado ou cristalizado o entendimento de uma determinada Corte sobre casos anlogos, reiteradamente decididos, criam para os aplicadores do direito uma orientao que muito de perto se aproxima de uma verdadeira fonte do direito. No se trata de um caso concreto apenas levado ao Poder Judicirio, mas de diversos casos idnticos com a mesma soluo, que acabam dando ensejo a uma interpretao consolidada pelos dispositivos legais existentes em nosso ordenamento jurdico. No h que se cogitar, pois, da aplicao do sobredito art. 468 do CPC. Entendemos que a edio de smulas no consubstancia um processo legislativo na acepo da palavra, mas, ao contrrio, apenas uma orientao acerca de determinado dispositivo legal. Assim, no devemos aceitar opinies no sentido de que as smulas dos tribunais, mesmo as vinculantes, tm o escopo de trazer tona a figura do judge made law, incompatvel com a tripartio dos Poderes, embora seus efeitos se aproximem dos da lei. De

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qualquer forma, no menos verdadeiro o fato de que, na maioria das vezes, as smulas quase sempre vinculam os magistrados em suas decises, mesmo no existindo o carter vinculante obrigatrio. Cabe aqui abrir um parntese para salientar que, na acepo tcnica, quando fazemos meno a determinada smula de um tribunal, o melhor dizer enunciado. Essa acepo, alis, foi regulamentada pelo Tribunal Superior do Trabalho atravs da Resoluo n 44, de 28 de junho de 1985. Assim, v.g., em vez de se dizer: Smula n 54 do TST, deve-se dizer Enunciado n 54 da Smula do TST. A smula seria o rol dos enunciados. A melhor doutrina esclarece que a smula a consolidao do resumo de teses jurdicas, atravs da edio de verbetes numerados, tambm chamados de enunciados (PORTO, 2000). Em que pesem as opinies em sentido contrrio, entendemos que, aps a instituio das chamadas smulas vinculante e impeditiva de recurso, a questo em debate no mais comporta discusses, conforme explanaremos a seguir. 3 A smula vinculante Quando se faz meno aos efeitos vinculantes das smulas, no se pode deixar de lembrar que, antes mesmo da promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004, que deu redao ao art. 103-A, da vigente Carta Republicana, j existiam em nosso ordenamento jurdico situaes que, indiscutivelmente, davam s smulas dos tribunais o chamado efeito vinculante. O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, em seus arts. 22, 1, e 56, pargrafo nico, permite ao Ministro Relator arquivar ou negar seguimento a eventual recurso que contrarie smula. Da mesma forma, o art. 557 do Cdigo de Processo Civil, com redao dada pela Lei n 9.756/98, estatui que o relator negar (vse que no faculdade) seguimento a recurso que contrarie smula ou jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal ou de Tribunal Superior. Tambm no diferente o art. 90, 2, da Lei Orgnica da Magistratura Nacional (Loman), que estabelece que o relator mandar arquivar ou negar provimento a recurso que contrarie smula do Supremo Tribunal Federal. de se depreender, portanto, que a opinio de Jos de Albuquerque Rocha, antes referenciada, encontra respaldo no efeito vinculante que as smulas j produziam antes mesmo do advento das smulas vinculante e impeditiva de recurso. Com a previso constitucional da smula vinculante, elencada no art. 103-A da Constituio da Repblica, regulamentada pela Lei n 11.417, de 19 de dezembro de 2006, cujos enunciados devem ser editados atravs do qurum qualificado de 2/3 dos membros do Supremo Tribunal Federal, todos os juzes do Pas estaro obrigados a decidir de conformidade com a sobredita smula, sob pena de sofrerem reclamao junto quela excelsa Corte. Aqueles que se colocam contrariamente smula vinculante cunharam expresses como engessamento da cincia jurdica, ditadura da jurisprudncia, hierarquizao militar do Poder Judicirio, mero aplicador de smulas, cerceamento da liberdade e independncia dos juzes, dentre outras. No entanto, sem querer aqui discutir a questo afeta pertinncia ou no da smula vinculante, o certo que a mesma deriva de comando constitucional e sua edio j uma realidade. Vale lembrar, entretanto, que
... a questo de os tribunais superiores, especialmente os de ltima instncia, receberem competncia para produzir norma geral com fora de precedente vinculante para a deciso de casos idnticos encontra integral apoio na doutrina de Hans Kelsen (LIMA, 2000, p. 53).

Se possui efeito vinculante, a ponto de no dar margem discricionria ao magistrado, bem como o condo de obstaculizar o seguimento de um recurso, no resta dvida de que a smula vinculante

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tem mesmo fora de lei. Em substancioso artigo, opondo-se veementemente instituio da smula vinculante, Fabrcio Veiga Costa deixou consignado que
em sua essncia, o poder vinculante confere s smulas efeitos gerais prprios de lei. (...) Tratase, pois, de um mecanismo que, simultaneamente, funciona como compartilhamento da funo legislativa pelo rgo judicirio (...) A smula com fora vinculante lei material. Tem efeitos erga omnes, conquanto no decorra do processo legislativo constitucional (COSTA, 2004).

Se a smula em questo possui efeito vinculante e se tem fora de lei, no se pode negar a ela a qualidade de fonte formal do direito. Em verdade, se formos buscar o sentido morfolgico do verbo vincular, teremos, dentre outras sinonmias: submeter a um domnio; sujeitar, obrigar (HOUAISS, 2001). Assim, se o juiz est obrigado a decidir de acordo com os enunciados da smula vinculante, esta chega realmente a beirar as raias da lei. A propsito, Gil Ferreira de Mesquita, ao trazer baila a opinio de Alexandre Freitas Cmara, acerca da classificao das fontes do direito processual, da qual no compartilha, assim se manifesta, verbis:
Assim, alguns autores chegam a afirmar que a diviso das fontes do direito processual em fonte formal e material existe, mas com outro significado. Seriam formais as fontes que possuem fora vinculante, sendo obrigatrias para todos (a lei) e responsveis pela criao do direito positivo. Seriam materiais aquelas que no tm fora vinculante, servindo apenas para esclarecer o verdadeiro sentido das fontes formais (MESQUITA, 2004).

guisa de elucidao, vale lembrar que os atuais enunciados comuns da smula do STF no podem ser considerados como vinculantes, uma vez que, para atingir tal status, necessitam ser referendados atravs do qurum qualificado de 2/3 dos membros daquele tribunal. Em recente deciso acerca desse mesmo tema, assim decidiu o STF:
As smulas anteriores do Supremo Tribunal Federal podero adquirir efeito vinculante, desde que votadas por dois teros dos ministros do Supremo Tribunal Federal. Tem-se, pois, que a Emenda Constitucional 45/2004 no conferiu efeito vinculante imediato s smulas j existentes do Supremo Tribunal Federal, dispondo apenas sobre a faculdade de o Tribunal assim faz-lo, desde que por voto de dois teros dos ministros, em procedimento em tudo assemelhado edio de uma nova smula (STF).

Dissertando sobre as fontes formais do Direito Processual, Misael Montenegro Filho, alm de considerar a prpria jurisprudncia como fonte formal, traz consolidado o entendimento de que a smula vinculante, tal como a lei, fonte formal primria. Colha-se o seu magistrio nesse mister:
A lei fonte primria do direito processual, visto que dela que emanam as regras necessrias soluo dos conflitos de interesses (...). A smula vinculante objetiva contribuir para a reduo de processos em curso na Justia nacional, sobretudo as aes previdencirias e tributrias (assentadas apenas em questes de direito, na grande parte dos casos), posicionando a jurisprudncia como fonte primria do direito, valorizando os precedentes emanados do STF (MONTENEGRO FILHO, 2007, p. 9 e 13).

A smula vinculante, portanto, constitui inegavelmente fonte formal do direito de origem estatal, tal como a lei, porque seus enunciados derivam do Poder Judicirio e porque a atividade jurisdicional uma atividade do Estado, um dos braos da soberania. Dentre as fontes no estatais, podemos citar a analogia, os costumes, o negcio jurdico e a doutrina, estes ltimos para quem os aceita como tais. Nesse mister, colha-se o magistrio de Maria Helena Diniz, verbis:

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... as fontes formais podem ser estatais e no estatais. As estatais subdividem-se em legislativas (leis, decretos, regulamentos, etc.), jurisprudenciais (sentenas, precedentes judiciais, smulas, etc.) e convencionais (tratados e convenes internacionais). As no estatais, por usa vez, abrangem o direito consuetudinrio (costume jurdico), o direito cientfico (a doutrina) e as convenes em geral ou negcios jurdicos (DINIZ, 2005, p. 22).

4 A smula impeditiva de recurso Tambm dentro do mesmo escopo de tornar clere a prestao jurisdicional e de uniformizar os procedimentos judiciais, veio tona, atravs da Lei n 11.276/2006, a chamada smula impeditiva de recurso, inserida no 1 do art. 518 do Cdigo de Processo Civil, vazado nos seguintes termos, verbis: O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. O dispositivo em questo veio autorizar ao juiz de primeiro grau, em exame de admissibilidade do recurso de apelao, negar o seguimento ao apelo se sua deciso estiver embasada em smula do STF ou do STJ. Cumpre lembrar que regra semelhante j existia em nosso direito, voltada, no entanto, para o segundo grau de jurisdio. o que se extrai do art. 557 do CPC, que estatui:
O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.

De tal sorte que, no caso da smula impeditiva de recurso, o magistrado no est obrigado a decidir com base nos enunciados dos indigitados tribunais, mesmo porque no se trata de smula vinculante, caso em que no haver discricionariedade para o juiz. De qualquer forma, se o julgador decidir escorado num dos verbetes das smulas do STJ ou STF, como si acontecer, o recurso interposto contra a sua deciso no ser recebido. Em verdade, a smula impeditiva acaba por conceder fora normativa aos enunciados das smulas do STF e do STJ, pois tem o condo de obstaculizar o seguimento do recurso a ser interposto contra deciso que a referendar. Dessarte, dentre os pressupostos de admissibilidade dos recursos, alm do preparo e da tempestividade, tem-se que o magistrado dever agora levar em conta a questo afeta ao apelo que visa hostilizar sentena fundamentada com base em enunciados da smula do STF ou do STJ. Importante tambm salientar que, na redao do art. 103-A da Constituio da Repblica, bem como na Lei n 11.417/2006, que dispem sobre a smula vinculante, no h qualquer meno quanto ao no-conhecimento de recurso aforado contra deciso que se tenha respaldado na sobredita smula. A disposio em questo vem estampada no 1 do art. 518 do CPC, antes transcrito. Ora, se no pode ser recebido o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smulas comuns do STF ou do STJ, com muito mais razo isso deve acontecer quando a deciso estiver em consonncia com a smula vinculante. Lembre-se, tambm, que o 3 do art. 103-A da CR estabelece que da deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, que poder cassar a mesma deciso e determinar que outra seja proferida, conforme o caso. Muitos crticos vislumbram na smula impeditiva uma afronta ao princpio do duplo grau de jurisdio, porquanto a mesma est a impedir a reapreciao do caso submetido ao Poder Judicirio. Como a smula impeditiva origina de uma lei ordinria, certamente muitas discusses acerca de sua constitucionalidade sero trazidas aos tribunais ptrios. Entretanto, como j asseveramos, nosso estudo no tem por finalidade adentrar nessa seara.

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Ao atribuir smula impeditiva de recurso fora normativa, a ponto de impedir o seguimento de um recurso, o 1 do art. 518 do CPC, em nosso entendimento, tambm galgou a multicitada smula ao patamar de fonte formal do direito. Por fim, deve ser salientado que, embora contenham fora normativa, as smulas vinculante e impeditiva de recurso no esto sujeitas argio de inconstitucionalidade ou de ilegalidade, haja vista que no podem ser tidas como lei no sentido formal desta. 5 Concluso Se, antes do advento, no ordenamento jurdico brasileiro, das smulas vinculante e impeditiva de recurso, podamos aceitar as opinies no sentido de que as smulas dos tribunais no se inserem no rol das fontes formais do direito, depois do surgimento daquelas o mesmo raciocnio no pode prevalecer. Revestida de eficcia normativa, com efeito erga omnes, a smula vinculante acaba por produzir os mesmos resultados da lei, no no aspecto formal, j que derivada do Poder Judicirio, tal como acontece nos sistemas da common law e da civil law, em que os precedentes vinculantes tm conotao de relevo. Aos que sustentam que a aplicao da aludida smula implicar violao ao princpio do duplo grau de jurisdio, devemos lembrar que, se o caso decidido com base num de seus enunciados porventura chegar ao Supremo Tribunal Federal, fatalmente a sentena primeva ser confirmada, com uma protelao indesejada, j que o instituto ora estudado vincula todos os tribunais e juzos do Pas. Da mesma forma, ainda que no vinculante, a smula impeditiva de recurso trouxe tambm eficcia normativa aos enunciados das smulas comuns do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia, notadamente quando os juzes aplicarem tais verbetes diante do caso concreto trazido ao crivo do Judicirio. Tanto isso verdade que, se o juiz decidir de acordo com qualquer um desses enunciados, o recurso eventualmente interposto no ser recebido. Da a fora normativa, embora no vinculante, antes referenciada. Dessarte, no h como negar que os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal, vinculantes ou no, e do Superior Tribunal de Justia, por fora das regras consignadas no art. 103-A da Constituio da Repblica e no 1 do art. 518 do CPC, ganharam indubitavelmente o status de fonte formal do direito, no cabendo mais sustentar que so apenas mera orientao jurisprudencial construda a partir da interpretao das normas que compem o nosso ordenamento jurdico. 6 Referncias bibliogrficas CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 94. COSTA, Fabrcio Veiga. Revista do Instituto dos Advogados de Minas Gerais, Belo Horizonte, n 10, 2004. DICIONRIO HOUAISS DA LNGUA PORTUGUESA. Rio de Janeiro: Editora Objetiva, 2001. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2005,1 v., p. 22. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo de Joo Batista Machado. So Paulo: Livraria Martins Fontes, 1995, p. 277-278 apud LIMA, Diomar Bezerra. Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil n 05, maio/jun. 2000, p. 53. MESQUITA, Gil Ferreira. Teoria geral do processo. Uberlndia: Ipedi, v. 1, 2004. MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de direito processual civil. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2007, p. 913.
Doutrina

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PORTO, Srgio Gilberto. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 6, 2000. ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria geral do processo. 8. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 58. Supremo Tribunal Federal. Emb. Decl. no Ag. Reg. no Agravo de Instrumento n 414.207-4 - Rio de Janeiro. Tribunal Regional do Trabalho. 9 Regio, RXOF 00301-2002, Rel. Juiz Gil El Rafihi, DJPR de 04.04.2003. -:::-

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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS


CORTE SUPERIOR DECLARAO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE - CONTROLE DIFUSO - RESERVA DE PLENRIO - CONCURSO PBLICO - RESERVA DE VAGA - DISCRIMINAO RACIAL IMPOSSIBILIDADE - PRINCPIO DA ISONOMIA - ART. 37, VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 - INAPLICABILIDADE Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Cotas em concurso pblico para pessoas de cor negra. Afronta aos princpios que asseguram a igualdade e recriminam o preconceito. Apropriao da regra do inciso VIII do art. 37 da CF para situao diversa. Impossibilidade. Inconstitucionalidade declarada. INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000.07.449458-4/000 - Comarca de Contagem - Requerente: Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Requerida: Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA INCONSTITUCIONALIDADE. Belo Horizonte, 23 de maio de 2007. Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Trata-se de incidente de inconstitucionalidade suscitado pela d. Relatora de reexame necessrio e apelao cvel em face de sentena proferida em mandado de segurana impetrado por Isabela Filardi Paim para ver obedecida a lista de classificao para o cargo de fonoaudilogo; a candidata argiu a inconstitucionalidade da reserva de cotas determinada no edital de concurso - Edital 01/2004 - para o provimento dos cargos efetivos dos servios da Famuc, que estipulou, no item 3.4, a reserva de 12% das vagas aos candidatos negros, segundo a Lei Municipal n 3.829/2004, juntada f. 46/47. A d. Relatora, no voto condutor, invocou o art. 97 da Constituio Federal, para que a questo relacionada com a inconstitucionalidade da norma fosse submetida ao rgo Especial e o fez acompanhada pelos demais membros - f. 224/232-TJ. O parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia no sentido da declarao da inconstitucionalidade da Lei Municipal do Municpio de Contagem de n 3.829/2004 - f. 242/252-TJ. O art. 1 da Lei Municipal de Contagem n 3.829/2004 dispe:
Art. 1 - Ficam reservadas aos negros 12% (doze por cento) das vagas oferecidas nos concursos pblicos efetuados pelo Poder Pblico Municipal para provimento de cargos efetivos (f. 46/47).

Em razo do comando da lei, o Edital n 01/2004, de concurso pblico de provas para provimento de cargos vagos nas classes do Quadro Permanente dos Servios da FAMUC, no item 3.4, disps que haveria a reserva de 12% (doze por cento) das vagas aos negros, em respeito ao que contm na Lei Municipal de n 3.829, de 7 de junho de 2004 - f. 23/28. Entre os princpios fundamentais contidos na norma constitucional, sobreleva o da promoo do bem comum, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao, segundo se colhe
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do art. 3, IV; e, no art. 5, o princpio foi inserido, corporificando-se a igualdade de todos perante a lei, dentre os direitos e garantias fundamentais. Os princpios esto imanentes nos dispositivos constitucionais e no podem ser desconsiderados, quando se faz a sua interpretao. Logo, a igualdade de todos perante a lei e a proibio do preconceito so a pedra angular do arcabouo constitucional. No se desconhece que o art. 37, VIII, da Constituio manda reservar percentual de cargos e empregos pblicos para pessoas portadoras de deficincia, definindo os critrios de sua admisso, mas tal disposio no afasta os princpios nem quebra a harmonia da Constituio. que se trata de dispositivo que faz considerao a pessoas que so desiguais na sua constituio fsica a justificar um tratamento desigual, que, ao contrrio de afrontar o princpio da igualdade, lhe d a verdadeira e indispensvel materializao. -:::-

A inovao na norma municipal torna desiguais os iguais e desrespeita e afronta os princpios que emanam da Constituio de 1988. Do exposto, declaro inconstitucional o art. 1 da Lei Municipal de Contagem n 3.829/04. Custas, a final. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Almeida Melo, Jos Antonino Baa Borges, Jos Francisco Bueno, Clio Csar Paduani, Kildare Carvalho, Jarbas Ladeira, Alvim Soares, Duarte de Paula, Alvimar de vila, Francisco Figueiredo, Edelberto Santiago, Antnio Hlio Silva, Cludio Costa, Isalino Lisba, Srgio Resende, Schalcher Ventura, Herculano Rodrigues, Carreira Machado, Mrcia Milanez, Jane Silva, Fernando Brulio e Edivaldo George dos Santos. Smula - DERAM PELA INCONSTITUCIONALIDADE.

MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR DESIGNADO - TTULO PRECRIO - ESTABILIDADE - DIREITO LQUIDO E CERTO - INEXISTNCIA - DENEGAO DA ORDEM Ementa: Mandado de segurana. Constitucional. Administrativo. Designados. Precariedade. Estabilidade anmala. Inexistncia. Direito lquido e certo. Ausncia. - No so destinatrios das garantias previstas nos arts. 105 e 106 do ADCT da Constituio Estadual, com a redao dada pela Emenda Constitucional 49/2001, os designados a ttulo precrio aps 1 de agosto de 1990, ademais de no se lhes aplicar o disposto no art. 108 do mesmo dispositivo. - O servidor designado para o exerccio de funo pblica pode ser dispensado ad nutum, em anlise de oportunidade e convenincia pela Administrao, no sendo titular de direito lquido e certo a permanecer no cargo. Ordem denegada. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.06.444658-6/000 - Comarca de Conselheiro Lafaiete - Impetrante: Carlos Alberto Barbosa - Autoridade coatora: Presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais - Relator: Des. CLUDIO COSTA 38

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Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A ORDEM. Belo Horizonte, 25 de abril de 2007. Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Cludio Costa - Trata-se de mandado de segurana com pedido de liminar impetrado por Carlos Alberto Barbosa contra ato do Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais que determinou a sua dispensa de cargo em funo pblica, que ocupava junto ao Poder Judicirio do Estado de Minas Gerais. Indeferi a medida liminar s f. 32/33-TJ por no vislumbrar a relevncia dos fundamentos do pedido nem a possibilidade de ineficcia da medida, se concedida a segurana ao final. As informaes foram prestadas pela autoridade dita coatora s f. 40/44-TJ, aduzindo a inexistncia de abuso ou ilegalidade ou inconstitucionalidade no ato combatido por no ser o impetrante destinatrio das garantias previstas nos arts. 105 e 106 do ADCT da Carta Estadual, pelo que no se lhe aplica o art. 108 do mesmo diploma, dado que era designado a ttulo precrio, no tendo sido protegido por qualquer forma extraordinria de estabilidade, no sendo, portando, titular de direito lquido e certo a ser protegido pela via estrita do writ. A douta Procuradoria-Geral de Justia emitiu parecer de f. 65/70-TJ, opinando pela ilegitimidade passiva da segunda autoridade indicada como coatora. No mrito, entendeu pela denegao da segurana, tudo conforme relatrio que passa a fazer parte deste voto. Mrito. O ato administrativo deve ser analisado sob o prisma da legalidade lato sensu, ou seja, no somente da vinculao do ato legalidade estrita, da conformidade dos atos com as nor-

mas em sentido estrito, mas tambm da conformidade dos atos com os princpios gerais de Direito, previstos, explcita ou implicitamente, na Constituio. O controle jurisdicional dos atos administrativos abrange, ento, o exame da conformidade dos elementos vinculados dos atos administrativos com a lei (controle de legalidade stricto sensu) e da compatibilidade dos elementos discricionrios com os princpios constitucionalmente expressos (controle da legalidade lato sensu), ressalvado o exame do mrito da atividade administrativa, que envolve a anlise de oportunidade e convenincia do ato. O exercente de cargo provido por designao no tem direito adquirido permanncia na funo, visto que tal cargo detm carter provisrio, sendo seu titular passvel de demisso ad nutum. No h ilegalidade ou inconstitucionalidade no assim chamado "Cronograma de Nomeao e Posse de Candidatos Aprovados no Concurso Pblico TJMG - Edital n 01/2005", editado pela autoridade indicada como coatora e que determina a dispensa automtica dos ocupantes de cargos designados, na data da posse dos concursados, dado que o ocupante de funo pblica no possui estabilidade. Assim, o ocupante de cargo por designao pode ser exonerado de acordo com a convenincia e a oportunidade da Administrao, porquanto no detm qualquer tipo de estabilidade. Ademais, no so destinatrios das garantias previstas nos arts. 105 e 106 do ADCT da Constituio Estadual, com a redao dada pela Emenda Constitucional 49/2001, os designados a ttulo precrio aps 1 de agosto de 1990, caso do impetrante, alm de no se lhes aplicar o disposto no art. 108 do mesmo dispositivo. Portanto, no resta demonstrado nos autos direito lquido e certo de que o impetrante seja titular.

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Direito lquido e certo direito subjetivo, que deflui de fatos incontroversos, provados, documentalmente, com a inicial. preciso colocar em destaque a premissa que o art. 5, inciso LXIX, da Constituio Federal, traz no seu bojo:
Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

marcha (in Do mandado de segurana. Ed. Forense, 1956, n 168, p. 354).

No mesmo sentido, Maria Sylvia Zanella Di Pietro:


Da o conceito de direito lquido e certo como o direito comprovado de plano, ou seja, direito comprovado juntamente com a petio inicial (Direito administrativo. 6. ed., n 16.5.4.4.2 - p. 510).

Em famosa lio, Hely Lopes Meirelles discorre:


Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais (in Mandado de segurana... 24. ed., Malheiros, 2002, p. 36 e 37).

No mesmo diapaso - mutatis mutandis - o art. 1 da Lei n 1.533, de 31.12.51, estabelecendo que:
Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.

Ora, conjugando-se, pois, a norma de direito constitucional com o dispositivo infraconstitucional, v-se que nenhum o direito lquido e certo dos apelantes, vislumbrvel no presente caso. Leciona Celso Agrcola Barbi: "A base da definio do que seja direito lquido e certo repousa na indiscutibilidade dos fatos e, conseqentemente, na questo probatria" e "no tocante aos meios de prova, entendimento pacfico que s admissvel a de natureza documental, dada a facilidade de produo e a maior certeza dela decorrente" e que, "se os fatos devem ser indiscutveis, conseqentemente no pode haver dvidas tambm" (Mandado de segurana. 3. ed. Ed. Forense,1980. ns 205 e 206, p. 235 e 236). L-se em Castro Nunes:
Direito lquido e certo direito provado de plano, documentalmente. No seria possvel completar-lhe a liquidez e certeza no processo de mandado, desvirtuando o remdio com incidentes de prova que lhe entravariam a

No caso concreto, restou demonstrada a precariedade do exerccio do cargo em designao pelo impetrante, a permitir seu afastamento do servio pblico em anlise de convenincia e oportunidade pela Administrao. Assim, clara a ausncia de direito lquido e certo do impetrante a ser protegido atravs do presente mandamus. Posto isso, em face da inexistncia de direito lquido e certo dos impetrantes, denego a segurana postulada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Roney Oliveira, Schalcher Ventura, Reynaldo Ximenes Carneiro, Herculano Rodrigues, Almeida Melo, Jos Antonino Baa Borges, Clio Csar Paduani,

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Hyparco Immesi, Kildare Carvalho, Dorival Guimares Pereira, Jarbas Ladeira, Jos Domingues Ferreira Esteves, Gudesteu Biber, Edelberto Santiago, Srgio Resende, Jane -:::-

Silva, Fernando Brulio, Duarte de Paula e Alvimar de vila. Smula - DENEGARAM A ORDEM.

Ementa: Servidor pblico. Contribuio destinada ao custeio da assistncia sade. Art. 85 da LC 64/02. Ilegalidade. - O art. 149 da Constituio Federal no confere ao Estado competncia para instituir contribuio para custeio sade, exigida compulsoriamente dos seus servidores. Dita contribuio, por no ser de natureza previdenciria, no possui carter de solidariedade, devendo, portanto, s ser cobrada por opo do servidor. Outrossim, aquele que opta pelo no-pagamento estar excludo do atendimento prestado pelo Ipsemg. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.06.445228-7/000 - Comarca de Belo Horizonte Impetrantes: Nely Nery de Moraes, Christina Costa Cruz Teixeira Fontes, Gilson Borges Margarida, Christine Ferreira Paiva Miranda, Rafael Guidugli - Autoridades coatoras: Presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais e Presidente do Ipsemg - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 23 de maio de 2007. Jarbas Ladeira Relator. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Orlando Carvalho) - Est impedido de participar deste julgamento o Des. Alvimar de vila. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Nely Nery de Moraes, Christina Costa Cruz Teixeira Fontes, Gilson Borges Margarida, Christine Ferreira Paiva Miranda e Rafael Guidugli impetram mandado de segurana contra ato do Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, alegando que so servidores pblicos lotados neste Tribunal, contribuindo mensalmente para o custeio sade, de forma compulsria, nos termos do art. 85 da LC n 64/2002. Por entenderem ser ilegtima a exigncia compulsria da mencionada contribuio, pretendem a suspenso do respectivo desconto. Argumentam que o art. 149, 1, da Constituio Federal sofreu alteraes pela Emenda n 41, de 19 de dezembro de 2003, no podendo os Estados, Distrito Federal e Municpios institurem contribuio compulsria para custeio de assistncia mdica. Em Minas, a LC Estadual n 64/2002, pelo art. 85, 5, instituiu a contribuio compulsria com a redao dada pela LC n 70/2003.

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SERVIDOR PBLICO - IPSEMG - CONTRIBUIO PARA CUSTEIO SADE - EXIGNCIA COMPULSRIA - ILEGALIDADE - ART. 85 DA LEI COMPLEMENTAR ESTADUAL 64/2002 INCONSTITUCIONALIDADE - ART. 149 DA CONSTITUIO FEDERAL - INTERPRETAO RESTRITIVA - MANDADO DE SEGURANA - CONCESSO DA ORDEM

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Est em andamento no STF a ADI n 3.106, que impugna os dispositivos estaduais instituidores de tal contribuio compulsria. O julgamento est suspenso, com pedido de vista, j havendo trs votos contra tal obrigatoriedade. No Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0000.05.426852-9.000, tendo como Relator o Desembargador Herculano Rodrigues, a Corte Superior deste TJMG decidiu que tal contribuio compulsria inconstitucional, ofendendo o art. 149, 1, da Carta Magna. Terminam requerendo liminar para que cesse a cobrana dos 3,2% referentes assistncia mdica, ao mesmo tempo concordando com a desonerao do Ipsemg de lhes prestar a assistncia mdica. Liminar concedida s f. 47/48. Nas informaes de f. 73/90, o Ipsemg alega ter-se operado a decadncia, nos termos do art. 18 da Lei n 1.533/51, que estabelece o prazo de 120 dias, contados da data do ato que lhe causou gravame, para impetrar o mandado de segurana. Alega tambm que incabvel mandado de segurana contra lei em tese. No mrito, alega que a cobrana da contribuio decorre do princpio da legalidade, pois, ao proced-la, aplicou o art. 24 da Lei n 9.380/86, com a redao original, posteriormente, com a modificao implementada pela Lei n 13.455/2000 e agora pelo art. 85 da LC n 64/2002. Sustenta, ainda, que a compulsoriedade da contribuio para o custeio da sade advm no s do fato de ter a mesma natureza tributria, mas tambm pelo fato de o financiamento da seguridade social ser baseado no princpio da solidariedade. Conclui, alegando que os impetrantes pretendem cobrar valores retroativos, o que no possvel em sede de mandado de segurana 42

e que, se concedida a segurana, no seja deferida a restituio dos valores pagos, que foram vertidos em servios mdico-hospitalares colocados disposio de todos os segurados. Caso seja ordenada a devoluo, que os juros sejam fixados em 0,5% a.m., a partir do trnsito em julgado da deciso. O Presidente do TJMG, nas informaes de f. 92/96, alega que o valor questionado, que vem sendo descontado da remunerao dos servidores, refere-se contribuio instituda pelo Ipsemg, cabendo-lhe, to-somente, recolher e repassar mensalmente o valor quele instituto, e se tal reteno feita em cumprimento ao que lhe imposto por lei e se o reconhecimento incidental da inconstitucionalidade, decidido por este Tribunal, em princpio no alcana os impetrantes, no h que se falar em ato abusivo ou ilegal de sua parte. Atualmente, em face do incidente de inconstitucionalidade mencionado, este Relator adotou o mesmo entendimento, como na Apelao n 1.0000.06.444839-2.00, concluindo que dita contribuio, por no ser de natureza previdenciria, no tem o carter de solidariedade, devendo, portanto, s ser exigida por opo do servidor. Por outro lado, aquele que optar pelo no-pagamento, estar excludo do atendimento prestado pelo Ipsemg. Este Tribunal, na Apelao n 1.0024.05.682394-1.002, em que foi Relator o Desembargador Clio Csar Paduani, com muita propriedade assim expressa:
[...] no h conceber que o sistema disponibilizado pelo Estado possa ser de carter contributivo-compulsrio, impondo ao servidor inativo e ao pensionista do Ipsemg sua filiao a essa espcie de plano de sade. A prpria autarquia confirma que esse plano de sade disponibilizado, mediante remunerao, nada mais do que uma associao, um plano de sade tal qual a qualquer outro plano de sade privado. Da, frisa-se, inadmissvel o seu carter contributivo-compulsrio.

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O art. 149, caput, da Constituio Federal define a competncia exclusiva da Unio para instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas. No confere ao Estado competncia para instituir contribuio para custeio sade, a ser exigida compulsoriamente dos seus servidores. Assim, o art. 85 da Lei Complementar n 64/02 afronta a Constituio Federal, revestindo-se de ilegalidade o desconto aqui discutido. Sobre a questo decide este Tribunal:
Ementa: Constitucional. Contribuio social compulsria dos servidores destinada ao custeio da sade. Impossibilidade. Interpretao restritiva do art. 149 da CF/88. O Estado no pode instituir contribuio social destinada ao custeio da sade, de acordo com interpretao restritiva da norma do art. 149 da CF, que atribui aos entes federados to-somente a competncia para instituio de contribuio destinada previdncia social (EC n 41/03). Precedente do STF (AC n 1.0024.04.409554-5/002, Rel. Des. Manuel Saramago, DJ de 1.04.2005).

O Sr. Des. Francisco Figueiredo - De acordo. O Sr. Des. Edelberto Santiago - De acordo. O Sr. Des. Cludio Costa - De acordo. O Sr. Des. Srgio Resende - De acordo. O Sr. Des. Schalcher Ventura - De acordo. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - De acordo. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA. -:::TJMG - Corte Superior

Por todo o exposto, concedo a segurana para ordenar a cessao dos descontos efetuados dos impetrantes, para o custeio sade, ficando o Ipsemg desobrigado de prestar-lhes servios de assistncia mdica e odontolgica, ou outras do gnero. Sem honorrios. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. O Sr. Des. Duarte de Paula - De acordo.

ARGIO DE INCONSTITUCIONALIDADE - RESERVA DE PLENRIO - ICMS - REPARTIO DA RECEITA TRIBUTRIA - MUNICPIOS - VALOR ADICIONADO FISCAL - LEI ESTADUAL 13.803/2000 - DECLARAO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE - ART. 158, IV, E PARGRAFO NICO, DA CONSTITUIO FEDERAL

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Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Supremo Tribunal Federal. Suscitante. Afetao Corte Superior. Reserva de plenrio. Relevncia. Conhecimento. Lei Estadual 13.803/00. Art. 3, 1 e 2, incisos I e II. Repartio de ICMS. Valor Adicionado Fiscal. Inconstitucionalidade reconhecida. Precedentes. Incidente acolhido. INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000.06.447437-2/000 - Comarca de Belo Horizonte - Requerente: Estado de Minas Gerais - Requerida: Corte Superior do TJMG - Relator: Des. CLUDIO COSTA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER O INCIDENTE. Belo Horizonte, 23 de maio de 2007. Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Cludio Costa - Trata-se de incidente de inconstitucionalidade suscitado pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Recurso Extraordinrio n 432.954-9 (f. 170/172), ao argumento de violao ao princpio da reserva de plenrio por este Tribunal no julgamento do mandado de segurana impetrado pelo Municpio de Cachoeira Dourada contra ato do Secretrio da Fazenda de Minas Gerais (f. 120/129), cujo acrdo afastou a aplicao da Lei Estadual n 13.893/00, com o reconhecimento de sua inconstitucionalidade. O STF deu provimento ao recurso extraordinrio (f. 170/172), com base no art. 557, 1 - A, do CPC, por deciso do Ministro Gilmar Mendes, que fundamenta que a declarao de inconstitucionalidade s pode ser feita pela Corte Superior deste TJMG, pelo que determinou o ... retorno dos autos ao Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, a fim de que o pleito seja submetido ao rgo competente. A Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se s f. 201/209, levantando preliminar pela rejeio do incidente, ao argumento de que o princpio da reserva de plenrio vai de encon44 tro ao sistema de controle de constitucionalidade incidenter tantum, que asseguraria a qualquer juiz ou tribunal e aos rgos fracionrios dizer sobre a inconstitucionalidade no caso concreto. No mrito, no entanto, opinou pelo acolhimento do incidente. Com efeito. Ao contrrio da tese esgrimida pela Procuradoria-Geral de Justia, conheo do incidente por verificar que, efetivamente, os tribunais s podem declarar a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo do Poder Pblico pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo Especial, nos termos dos arts. 97 da CF, e 481, pargrafo nico, do CPC. Rejeito a preliminar. Tenho, por outro lado, de reconhecer a relevncia da argio para realizar, de forma concentrada, o controle de constitucionalidade da Lei Estadual n 13.803/00, mesmo porque as aes diretas ajuizadas perante esta Corte como noticiado na certido do Cafes (f. 237) no chegaram ao julgamento do mrito. Da que conheo do incidente. De fato, o tema debatido no novo neste Tribunal, pelo que me filio corrente que entende inconstitucional a lei estadual que busca disciplinar a partilha do ICMS nas operaes resultantes da produo e venda de energia eltrica entre os municpios cujos territrios so parcialmente alagados pelos reservatrios de gua.

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Dispe o art. 3 da Lei n 13.803/00:


Art. 3 - Para se estabelecer o valor adicionado relativo produo e circulao de mercadorias e prestao de servios tributados pelo ICMS, quando o estabelecimento do contribuinte do imposto se estender pelos territrios de mais de um municpio, a apurao do valor adicionado ser feita proporcionalmente, mediante acordo celebrado entre os municpios envolvidos e homologado pela Secretaria de Estado da Fazenda. 1 - Com relao s operaes de circulao de energia eltrica, entendem-se como estabelecimento de usina hidreltrica as reas ocupadas pelo reservatrio de gua destinado gerao de energia, pela barragem e suas comportas, pelo vertedouro, pelos condutos forados, pela casa de mquinas e pela subestao elevatria. 2 - O valor adicionado relativo a usina hidreltrica cujo estabelecimento ocupe territrio de mais de um municpio ser creditado conforme os seguintes critrios: I - 50% (cinqenta por cento) ao municpio onde se localizarem a barragem e suas comportas, o vertedouro, os condutos forados, a casa de mquinas e a estao elevatria e, no caso de um ou alguns desses componentes se situarem em territrio de mais de um municpio, o percentual ser dividido em tantas partes iguais quantos forem os municpios envolvidos, a cada qual se atribuindo uma delas; II - 50% (cinqenta por cento) aos demais municpios, ao municpio sede a que se refere o inciso I inclusive, respeitada a proporo entre a rea do reservatrio localizada em territrio do Estado e a localizada em cada municpio, de acordo com o levantamento da Agncia Nacional de Energia Eltrica - Aneel -, sem prejuzo de termo de acordo a ser celebrado entre os municpios.

um pagamento que o municpio recebe por fomentar, em seu territrio, a circulao da mercadoria. Diante disso, se mostra inconstitucional a lei estadual que dispe de forma diversa daquela contida no texto constitucional. A propsito:
Tributrio e financeiro. Mandado de segurana. Energia eltrica. Repartio do ICMS. Valor Adicionado Fiscal (VAF). Critrio territorial. Local do fato gerador do imposto. Municpio sede da usina hidreltrica. Compensao aos municpios inundados, formadores do complexo de guas, atravs de royalties. - 1. O fato gerador do ICMS a sada do estabelecimento produtor da energia eltrica, e no a formao do lago. - 2. A utilizao de gua situada em municpio diverso daquele em que est a sede do estabelecimento onde ocorre a operao tributria no confere direito participao no ICMS a outra unidade da federao. - 3. inconfundvel a gerao de energia eltrica com a reserva de gua, eis que esta, represada, no revela fato econmico na rbita tributria. - 4. A compensao aos municpios inundados, pela perda de seus territrios, feita atravs de royalties. Precedentes. - 5. Recurso especial conhecido, a que se negou provimento (STJ, 1 T., REsp n 401.998/MG, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 24.03.2003).

E ainda:
ICMS. Gerao de energia. Local do fato gerador. Compensao. - O fato gerador a sada do estabelecimento produtor de energia eltrica, e no de formao do lago. A compensao aos Municpios, pela perda de seus territrios, feita atravs de royalties. - inconfundvel a usina geradora de energia eltrica com o reservatrio de gua. Recurso provido (STJ, 1 T., MS n 5.823-9/MG, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ de 04.09.1995).

Verifica-se a inconstitucionalidade dos dispositivos destacados ao confront-los com o art. 158, IV, pargrafo nico e inciso I, da CF/88, que estabelece pertencer aos municpios vinte e cinco por cento do produto da arrecadao do ICMS, sendo que, desse percentual, trs quartos, no mnimo, sero creditados ao municpio onde tiver ocorrido o aludido valor adicionado. Esse valor adicionado como se fosse

Neste Tribunal, o precedente de relatoria do Des. Pinheiro Lago, no MS n 1.0000.00.194558-

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3/000, reportando-se legislao estadual do mesmo teor da aqui discutida, assim consignou:
Dessarte, como no caso em tela o ora impetrante configura-se como municpio-sede da Usina Hidreltrica de Itumbiara, a Resoluo n 3.057/2000, baixada pelo Estado de Minas Gerais, est a lhe ferir direito lquido e certo, amparado por nossa Carta Magna, Constituio Estadual, bem como Lei Complementar n 63/90. Com tais consideraes, concedo a segurana pretendida, deixando de aplicar a Lei n 12.423/96, que, acrescentando ao art. 3 da Lei n 12.040/96 os 1 e 2, alterou o modo de clculo dos ndices do VAF, repercutindo na definio do montante do repasse de ICMS aos municpios mineiros, por consider-la inconstitucional, pela via difusa, declarando ainda a ilegalidade da Resoluo n 3.057/00.

O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - De acordo. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - De acordo. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - (Ausente) O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. O Sr. Des. Duarte de Paula - De acordo. O Sr. Des. Alvimar de vila - De acordo. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Tenho lembrana de que j foi apreciada ao direta de inconstitucionalidade de matria absolutamente idntica dos autos em julgamento, em sesso realizada em 26.01.2001, de Relatoria do prprio Desembargador Cludio Costa, Processo n 1.0000.00.162276-0/000, oportunidade em que o art. 5, 3, incisos I, II e III, da Resoluo n 2.901, de 16.03.1998, foi declarado incidenter tantum, incompatvel com a Constituio da Repblica, com publicao em 31.10.2001. No obstante, estou de acordo com o Relator ao acolher o presente incidente e declarar a inconstitucionalidade da Lei Estadual n 13.803/00. O Sr. Des. Edelberto Santiago - De acordo. O Sr. Des. Antnio Hlio Silva - Sr. Presidente. Dou-me por suspeito para participar deste julgamento. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo com o Relator.

Em conseqncia, perde a eficcia a Resoluo n 3.217, de 27 de dezembro de 2001, porque baseada naqueles dispositivos da Lei Estadual cuja inconstitucionalidade ora se declara. Pelo exposto, por constatar a patente divergncia entre o teor da Lei Estadual n 13.803/00, que estende a definio de apurao do adicional de valor, de modo a beneficiar os municpios em que se situam os reservatrios de gua, e os critrios de repartio das receitas previstos no art. 158 da CF, hei por bem acolher o incidente para declarar a inconstitucionalidade na Lei n 13.803/00. como voto. O Sr. Des. Srgio Resende - De acordo. O Sr. Des. Schalcher Ventura - De acordo. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo. O Sr. Des. Carreira Machado - De acordo. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo.

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A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. -:::-

O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. Smula - ACOLHERAM O INCIDENTE.

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INVESTIGAO DE PATERNIDADE - SUPOSTO PAI - MORTE - PATERNIDADE - PROVA - INVESTIGANTE - DIREITO HERANA - RESERVA DE BENS - MEDIDA CAUTELAR CONTRA ALIENAO DE BENS - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao investigatria de paternidade e medida cautelar contra alienao de bens. - Se procedente a investigao de paternidade, bvio que a parcela hereditria deve ser entregue. O simples acionamento dessa ao j sugere o bloqueio da parcela dos bens para aguardo da deciso. Ora, se procedente, o direito herana inquestionvel. Se os componentes do esplio tm conhecimento da proposio da investigatria e alienam bens, sem o resguardo da parcela que poder ser do investigante, configuram-se detentores de m-f. Nego provimento. APELAO CVEL n 1.0382.03.029172-0/001 em conexo com a APELAO CVEL n 1.0382.03.035091-4/004 - Comarca de Lavras - Apelantes: A.L.T.V. e outros, herdeiros de A.T.S. Apelado: A.T.S. - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. Belo Horizonte, 3 de abril de 2007. Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Manoel de Souza Barros Neto. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Ouvi, com toda ateno que sempre mereceu, o ilustre e abalizado advogado, Dr. Manoel de Souza Barros Neto. Meu voto o seguinte.

Conheo dos dois recursos (que sero apreciados neste voto), sendo o primeiro a ao de investigao de paternidade, e o segundo, pela ordem de julgamento, a medida cautelar contra alienao de bens, incidental na ao de investigao de paternidade (acima referida). A ao investigatria de paternidade, manejada pela apelada, continua sua pachorrenta via crucis. J houve ao investigatria de paternidade anulada pelo fato de no estar cumulada com o pedido anulatrio do nome do pai civil (e no biolgico). Em decorrncia, nova (a presente) ao investigatria de paternidade foi processada e, como a outra, julgada procedente. Agora, alm de a prova oral ter sido mantida robusta, ainda foi realizado o exame de DNA (f. 434), que conclui pela paternidade invocada, registrando-se o fato de que tal exame foi possvel por exumao cadavrica do investigado, visto que seus herdeiros se negaram a se submeter coleta de sangue para tal.

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A meu sentir, a ao foi perfeitamente conduzida, inclusive com a coleta de provas, e a deciso pareceu-me irretocvel. A par disso, tambm h a eficiente participao do rgo Ministerial, na pessoa do Promotor Dimas Messias de Carvalho. Decidida a questo investigatria, inclusive com o resultado do DNA, os herdeiros, ora apelantes, aduzem na pea recursal a preliminar de nulidade processual, pois os cnjuges dos herdeiros no foram citados. Essa preliminar curiosa e de aspecto totalmente procrastinatrio. Primeiro, porque a ao investigatria de ser movida contra os herdeiros, e no contra o esplio; segundo, porque a citao de todos est perfeita (f. 275v. e 300); terceiro, porque o autor no fez prova alguma de que so casados com comunho de bens, e, com a comunho parcial, os bens de herana no se comunicam. Logo, nenhum interesse traduz a preliminar. Os advogados dos herdeiros do investigado deveriam ter alegado poca certa ou agravado, e no o fizeram. verdade que tal argio pode ser feita em qualquer poca processual. Entretanto, in casu, ela no tem sustentao jurdica, razo pela qual a rejeito. No mrito, a questo de uma singeleza total. As provas oral, documental e pericial convergem para um mesmo ponto, que o reconhecimento da paternidade. O investigado era vivo; a me da autora, embora com dois filhos pequenos, passou a conviver com o investigado, que, inclusive, montou casa para ela. No se pode deixar de mencionar dois fatos: a me da investigante no teve contra ela nenhuma pecha de mau comportamento, e, se o investigante era homem de grande respeitabilidade e honradez na comarca, como disseram seus atentos advogados, por certo estava sabendo o que queria. Por fim, como p de cal na questo, o exame do DNA positivo. Assim, nego provimento apelao na parte recursal da ao investigatria de paternidade, mantendo a sentena. Com relao aos nus sucumbenciais e custas, incluindo-se as 50

despesas periciais, podero ser compensados at na parte da herana. Com relao medida cautelar contra alienao de bens incidental na ao investigatria de paternidade, apensa, a deciso mais do que simples decorrencial. Se a ao investigatria de paternidade foi julgada procedente, o direito herana, havendo essa, , como dito, decorrencial. Assim, nego provimento apelao dos herdeiros, mantendo a sentena, pois lgica de precauo e preveno, registrando que, nos dois recursos, a deciso que profiro, se acompanhado pelos meus ilustres Pares, tem a anuncia da douta Procuradoria de Justia. Sintetizando, nego provimento a ambas as apelaes. O Sr. Des. Nilson Reis - Sr. Presidente. Tambm ouvi com ateno a palavra do ilustre Dr. Manoel de Souza Barros, grande advogado, que enriquece a nobre classe dos advogados. Tambm rejeito a preliminar. Entendo que o juiz pode bloquear percentual de possvel herana do autor da ao de investigao de paternidade, at mesmo no poder geral de cautela, porquanto, se julgado procedente o pedido, j estaria garantida a herana. Se procedente, estar-se-ia operando a partilha entre os herdeiros naturais, no provocando prejuzo para qualquer das partes. Na esteira do entendimento doutrinrio e assentamentos jurisprudenciais, coloco-me de acordo com Vossa Excelncia. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Sr. Presidente. Tambm entendo que ficaram comprovadas as alegaes contidas na incial, no referente ao investigatria de paternidade, e tal ao vem se arrastando h muito tempo, no

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sendo possvel maior protelao, pelo que tambm nego provimento a ambas as apelaes na esteira do voto do eminente Relator. -:::-

Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES.

INDENIZAO - PLANO DE TELEFONE MVEL - MIGRAO - TITULAR DA LINHA AUSNCIA DE AUTORIZAO - IMPOSSIBILIDADE - SERASA - NOME DO CONSUMIDOR INSCRIO INDEVIDA - DANO MORAL - CARACTERIZAO - VALOR - FIXAO Ementa: Apelao. Ao de indenizao. Migrao de plano de telefone mvel sem autorizao da titular da linha. Impossibilidade. Inscrio indevida do nome do consumidor em rgo restritivo de crdito. Dano moral oriundo da mera incluso. Quantum indenizatrio. Prudente fixao pelo juiz. - Certo que a empresa prestadora de servio telefnico quem possui, consoante o princpio da aptido da prova, condies de provar que o usurio autorizou migrao de plano de seu celular. Assim, no tendo sido juntado documento em que conste a assinatura do autor requerendo o servio, deve responder a prestadora por eventual fraude ocorrida mediante o uso do nome do usurio, uma vez que deve arcar com os riscos de sua atividade. - Devida a indenizao por danos morais quele que tem seu nome negativado indevidamente perante os rgos protetivos do crdito, haja vista que em hiptese tal indubitavelmente houve leso sua honra, uma vez que lhe foi atribuda injustamente a pecha de mau pagador. - Objetivando a indenizao extrapatrimonial alcanar propsitos pedaggicos e no se tornar aviltante, ou mesmo fonte de enriquecimento do beneficirio, dever o magistrado valer-se da prudncia para arbitr-la. APELAO CVEL n 1.0035.05.054077-8/001 - Comarca de Araguari - Apelante: Adriana Gonalves do Amaral - Apeladas: Telemar Norte Leste S.A., TNL PCS S.A. - Relator: Des. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de junho de 2007. Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Trata-se de recurso de apelao aforado contra sentena da lavra do ilustre Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Araguari/MG (f. 156/164), proferida nos autos da ao de indenizao promovida por Adriana Gonalves do Amaral em face de Itaucard Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento, Telemar Norte Leste S.A. e TNL PCS S.A. Em suas razes, sustenta a recorrente que devem ser majorados os danos morais fixados contra a Telemar, devendo, ainda, ser julgados procedentes seus pedidos em relao r TNL PCS S.A., uma vez que no autorizou a transferncia de planos do celular que permutou com sua prima, mormente por no ter logrado regularizar referida permuta perante a 51
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prestadora de servios de telecomunicao mvel. Sustenta, assim, que sua inscrio na Serasa foi irregular, devendo ser indenizada por tal fato, bem como cancelada a dvida existente em seu nome perante referida suplicada. Recurso respondido pela Telemar Norte Leste S.A. s f. 185/192 e pela TNL PCS S.A. s f. 208/214. o breve relato. Em sede da preliminar, tecida nas contrarazes apresentadas pela Telemar Norte Leste S.A., de intempestividade do apelo, no vejo como acolh-la, uma vez que, ao contrrio do que foi afirmado pela recorrida, o apelo foi protocolado em 11.08.2006, e no em 17.08.2006, consoante se v da chancela mecnica de f. 165. Rejeito, portanto, a preliminar de intempestividade. Conheo, portanto, do recurso, pois que tempestivo e presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade; ausente o preparo, por estar a apelante a litigar sob o plio da justia gratuita. Examino, por primeiro, o pedido de declarao de inexistncia de dbito c/c indenizao dirigido contra a TNL PCS S.A. Argumenta a apelante que jamais autorizou a transferncia do plano Oi Controle para o plano convencional do celular habilitado em seu nome, tendo-o permutado com sua prima, sem, entretanto, formalizar a permuta, por exigir a prestadora de servios a presena de ambas as partes em seu estabelecimento. Requer, assim, a declarao de inexistncia da dvida gerada mediante a afamada mudana de plano, bem como a fixao dos danos morais que teria sofrido em razo da irregular inscrio de seu nome nos rgos de restrio ao crdito. 52

Cedio que a prestao dos servios de telecomunicao vem se tornando cada dia mais clere e menos onerosa. No se desconhece que tal celeridade e barateamento na atividade exercida pelas empresas prestadoras de servio telefnico se devem principalmente desburocratizao, primando essas empresas pelo informalismo na solicitao de qualquer espcie de servio, realizada por via de telefone. E no se pode perder de vista que essa eficiente prestao de servio atende tambm ao voraz apetite capitalista das empresas privadas, que auferiro mais lucros medida que mais clientes obtiverem. Dito isso, no caso dos autos, a apelada, consoante o princpio da aptido da prova, era a nica que possua condies de provar que a apelante efetivamente requisitou a migrao de seu plano Oi Controle para o plano convencional. Ora, a facilidade que a desburocratizao trouxe aos usurios criou, tambm, o problema da possibilidade de ocorrncia de fraude, com a indevida utilizao por outrem de nome e CPF para requisio de servios telefnicos. Dessa forma, somente a recorrida que possui condies de provar que conferiu os dados, os documentos e a assinatura da recorrente quando da alterao de planos. Portanto, caberia a ela, e somente a ela, a juntada aos autos do documento no qual constasse a assinatura da recorrente, uma vez que somente ela o possui, j que a apelante diz nunca ter autorizado referida alterao. Ademais, ao dispensar maiores formalidades na celebrao de contrato de prestao de servio, a recorrida deve assumir os riscos de sua atividade perante os consumidores, consoante o CDC.

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Isso posto, vale ressaltar, ainda, que a apelada presta servio pblico, sendo que a posio com a qual comungo no sentido de que a responsabilidade das empresas privadas prestadoras de servio pblico perante os usurios em casos tais objetiva, conforme o disposto no art. 37, 6, da CF/88. Nem se argumente que o fato de a autora ter celebrado uma permuta de seu celular com o de sua prima elida a responsabilidade da r pela desautorizada migrao de planos; isso porque bvio que os riscos assumidos pela suplicante ao realizar a aludida permuta se restringem situao de seu celular no momento em que o trocou com sua prima, ou seja, o que foi permutado foi um celular que opera com o plano Oi Controle. Ademais, se a troca no foi formalizada perante a TNL PCS S.A. justamente porque ambas as partes no estavam presentes, justo que se exigisse tambm a presena da apelante para a alterao de planos, j que o telefone continuava em seu nome quando foi alterado o plano para o convencional. Assim, induvidosa a necessidade de declarao de inexistncia de dbito da requerente perante a ora r, fazendo-se inarredvel tambm sua indenizao em virtude da indevida incluso de seu nome nos rgos restritivos de crdito. Com efeito, em face da ofensa imagem e ao bom nome daquele que teve seu nome indevidamente inscrito no rol dos maus pagadores, uma vez que no h nos autos prova de que requisitou o servio que originou a inscrio, restou caracterizada a ocorrncia de dano moral e o direito percepo de indenizao. Cedio , ademais, que a simples insero indevida do seu nome nos cadastros de restrio ao crdito faz presumir, por si s, o dano moral, consistente na honra arranhada e na vergonha resultante da atribuio quele que tem seu nome inserido na Serasa da pecha de inadimplente; ora, o prejuzo moral sofrido

pela parte se revela na desconfiana sobre sua honestidade, causando-lhe angstia e aflio. Dessarte, tenho que presentes se encontram os requisitos ensejadores da responsabilidade civil, lembrando-se que, por se tratar de responsabilidade objetiva, deve o causador responder pelo dano independentemente de culpa. Trago baila vasto jurisprudencial sobre o tema: entendimento

Consumidor - Danos morais - Solidariedade das empresas de telefonia (Brasil Telecom e Embratel) - Captao de clientela atravs de disponibilizao de contrato por atendimento telefnico - Call center - Celebrao de contrato entre a empresa e terceira pessoa, em nome do recorrido, que no tinha conhecimento do fato - Posterior negativao do nome do recorrido em virtude de dbitos decorrentes daquele contrato firmado entre a empresa e terceiro - Restries cadastrais decorrentes da negativao - Ausncia de notificao para a inscrio no cadastro Culpa exclusiva de terceiro no configurada Existncia de dano moral - Valor da indenizao. 1. Objetivando captao de clientela atravs de disponibilizao de contrato por atendimento telefnico, a recorrente Brasil Telecom celebrou com terceira pessoa, que no o recorrido, mas em nome deste, contrato de adeso de prestao de servios telefnicos sem o conhecimento daquele. 1.1. A recorrente Embratel, por seu turno, procedeu negativao do nome do recorrido diante da ausncia de pagamento pelos servios prestados e relativos quela linha telefnica. 1.2. Outrossim, o recorrido somente veio a saber que possua uma linha telefnica instalada quando necessitou de crdito junto praa, quando teve a infeliz notcia de que seu nome estava negativado, por determinao da segunda recorrente, por suposto dbito, proveniente de contrato firmado com a primeira recorrente de linha telefnica.

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2. Com o intuito de captar cada vez mais clientes, a recorrente Telecom instalou o servio call center, o que muito reduz os custos do negcio em funo da reduo de postos de atendimento. 2.1. Contudo, tal reduo inversamente proporcional aos srios danos causados aos consumidores, que, em funo de ato da recorrente e de terceiros, acabam sendo negativados indevidamente, faturas indevidas so-lhe apresentadas, etc. 3. A simples inscrio do nome do consumidor em malsinados rgos de proteo ao crdito sem comunicao prvia e por escrito rende ensejo reparao de danos morais. 4. O dano moral, ao contrrio do material, que exige prova estreme de dvidas e objetiva o restabelecimento das coisas ao status quo ante, no exige prova, bastando, apenas, a demonstrao do ilcito e injusto, mesmo porque seria subestimar por demais o amor inerente ao sentimento humano exigir que algum faa a prova de sua humilhao, constrangimento ou vexame, laborando em lamentvel equvoco aqueles que entendem o contrrio. 5. Para a fixao do quantum relativo aos danos morais, deve o juiz atentar s circunstncias da causa, ao grau de culpa do causador, s conseqncias do ato, s condies econmicas e financeiras das partes, objetivando compensar a vtima pelo sofrimento experimentado e servindo tambm de admoestao ao seu causador, procurando-se inibir repetio de situaes como a dos autos. 6. Sentena mantida por seus prprios e irrespondveis fundamentos (TJDF, Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do DF, Acrdo n 193474, Relator Joo Egmont Lencio Lopes, data de julgamento: 26.05.2004). Consumidor. Inscrio indevida no SPC. Dano moral. Cabimento. Indenizao. 1. Apesar de o Cdigo Civil consagrar a liberdade de contratar, incumbe ao fornecedor comprovar, quando suscitada dvida, a existncia efetiva de pacto entabulado com o consumidor. 2. A facilitao dos meios de contratao dos servios das empresas de telefonia, atravs de simples contato telefnico, arregimenta milhares de consumidores, mas propicia a ocorrncia de fraude, cujos danos decor-

rentes devem ser suportados por quem aufere os lucros. Ubi emolumentum, ibi onus. 3. Os Juizados Especiais no devem fixar indenizaes por danos morais em valores tmidos, principalmente quando o eg. TJDF as tem fixado no patamar de R$ 10.000,00 (dez mil reais) e o colendo STJ as tem arbitrado em R$ 20.000,00 (vinte mil reais), mesmo porque a busca por justia mais clere no pode significar a mitigao da dor e do sofrimento experimentado por quem se socorre dos Juizados Especiais. 4. A indenizao no valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais) suficiente para servir de lenitivo ao autor e ser desestimulante r (TJDF, Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do DF, Acrdo n 183221, Relator Gilberto Pereira de Oliveira, data de julgamento: 23.09.2003). Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais. Inscrio indevida em cadastro de inadimplentes. Responsabilidade civil configurada. - Disponibilizando a r aos consumidores a possibilidade de solicitarem a instalao de terminal telefnico ou outros servios que presta atravs de ligao telefnica, assume os riscos da advindos. - Demonstrado que a inscrio do apelado em cadastros de inadimplentes se deu com base em dvida que, ao que se denota da documentao acostada aos autos, era decorrente de contrato de prestao de servio que no se perfectibilizou, deve a apelante, que procedeu inscrio indevida, indenizar os prejuzos extrapatrimoniais advindos do registro desabonador. - Mantido o quantum indenizatrio, fixado de acordo com os parmetros adotados pelo Colegiado. Sentena mantida. Recursos improvidos (Tribunal de Justia do RS, Quinta Cmara Cvel, Apelao Cvel n 70006143143, Relatora Ana Maria Nedel Scalzilli, julgado em 13.05.2004).

No tocante fixao do dano moral, lembro que para tanto deve o magistrado valer-se da prudncia, para no aviltar a reparao ou enriquecer o beneficirio, em virtude de seu carter subjetivo e consolador, levando-se em conta, para tanto, a situao econmica dos envolvidos, em consonncia com a atual posio da jurisprudncia ptria.

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Como sabido, a dificuldade de mensurao dessa espcie de prejuzo advm, primeiramente, de sua prpria natureza, visto que decorre ele do sofrimento experimentado por algum, no corpo ou no esprito, ocasionado, direta ou indiretamente, por ato ilcito de outrem. Assim disciplina a jurisprudncia a questo:
O legislador no atribui parmetros para a fixao do dano moral. Frente a isso, doutrina e jurisprudncia tm-se posicionado na fixao de valores que no sejam irrisrios para o ofensor, nem causa de enriquecimento ilcito para o ofendido. Analisam-se, obviamente, as circunstncias e as conseqncias de cada caso posto a julgamento, para se chegar ao quantum debeatur (TJMG, 15 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 2.0000.00.496079-4/000, Rel. Des. Unias Silva, j. em 16.12.2005). O valor do dano moral deve ser arbitrado segundo os critrios da razoabilidade e da proporcionalidade, no podendo ser irrisrio para a parte que vai pagar nem consistir em fonte de enriquecimento sem causa para a vtima, exercendo as funes reparadora do prejuzo e preventiva da reincidncia do ru na conduta lesiva (TJMG, 14 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.04.513029-1/001, Rel. Des. Helosa Combat, j. em 22.09.2005).

Tambm entendo deva ser majorada a indenizao a ser paga pela Telemar Norte Leste S.A. para o valor de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais), pelos motivos acima expostos. Ante todo o exposto, dou provimento ao apelo, para declarar inexistente o dbito da autora perante a TNL PCS S.A., decorrente da migrao de planos no autorizada, declarando, ainda, inexistente qualquer contrato nesse sentido. Condeno a r, tambm, a retirar o nome da suplicante dos rgos restritivos de crdito, baixando as anotaes decorrentes dos fatos aqui narrados. Por fim, condeno as rs Telemar Norte Leste S.A. e TNL PCS S.A. ao pagamento autora de indenizao por danos morais no importe de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais) para cada uma delas, sobre o qual devero incidir juros de mora de 1% ao ms a partir do evento danoso, nos termos da Smula 54 do STJ, sem prejuzo da correo monetria, esta a partir da data do julgamento do presente recurso. Condeno as rs ao pagamento das custas processuais - inclusive recursais - e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 600,00 (seiscentos reais) para cada uma das requeridas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Elias Camilo e Hilda Teixeira da Costa. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO. -:::-

com base nesses argumentos que, com vistas a evitar a concesso de indenizao desmesurada, sem embargo dos manifestos danos ocasionados pela inscrio indevida nos cadastros restritivos de crdito do nome da suplicante, entendo consonante com a leso esfera tica da ofendida o pagamento de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais).

REEXAME NECESSRIO - MANDADO DE SEGURANA - VESTIBULAR - APROVAO MENOR DE 18 ANOS - EXAME SUPLETIVO - PEDIDO DE INSCRIO - RECUSA - IDADE MNIMA PRINCPIO DA RAZOABILIDADE - ENSINO - ACESSO A NVEIS MAIS ELEVADOS - ART. 208, V, DA CONSTITUIO FEDERAL

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Ementa: Reexame necessrio. Administrativo. Mandado de segurana. Menor de 18 anos. Aprovao em concurso vestibular. Exame supletivo. Ensino mdio. Inscrio. Recusa. Inoportunidade. Educao. Garantia constitucional. Possibilidade de realizao do exame. Confirmao da sentena. - Consoante a correta exegese, deve ser viabilizada ao adolescente j aprovado em concurso vestibular em instituio de ensino superior a realizao de exame supletivo de nvel mdio, no intuito de obteno do certificado de concluso do segundo grau, a uma porque assegurado aos estudantes o acesso aos nveis mais elevados de ensino segundo a capacidade individual (CF, art. 208, V); a duas porque dever do Estado garantir aos adolescentes, com absoluta prioridade, o direito educao e profissionalizao (CF, 227, caput). Confirma-se a sentena. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.573142-6/001 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Juiz de Direito da Vara de Infncia e Juventude da Comarca de Belo Horizonte - Autor: B.M.G.S., assistido pela me E.O.M. - Apelados: Diretora do Cesec - Centro Estadual Supletivo de Educao Continuada, Maria Vieira Barbosa - Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 10 de maio de 2007. Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Tratase de reexame necessrio da sentena de f. 62/65-TJ proferida pelo Juiz da Vara Cvel da Infncia e Juventude da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos do mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por B.M.G.S., assistido por sua me E.O.M., contra ato atribudo Diretora do Cesec Centro Estadual Supletivo de Educao Continuada, Maria Vieira Barbosa, confirmou a liminar e concedeu a segurana para reconhecer o direito de o impetrante prestar o exame supletivo especial junto ao Cesec para fins de ingresso em faculdade. 56
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Sem recurso voluntrio (f. 68-TJ), os autos vieram a este col. Tribunal para o reexame necessrio (f. 70-TJ). A d. Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 77/81-TJ, se manifestou pela confirmao da sentena no reexame necessrio. Fundamento e decido. Conheo da remessa oficial, em face do disposto no art. 12 da Lei n 1.533/51, apesar de o Sentenciante no ter remetido esses autos apreciao superior, presentes os pressupostos de admissibilidade. Deflui dos autos que o ora apelado impetrou mandado de segurana contra ato da Diretora do Cesec, com a finalidade de se submeter a exame de concluso do ensino mdio, a fim de possibilitar sua matrcula em curso universitrio. Deflui dos autos que fora aprovado em processo seletivo para ingresso na Universidade "UniverCidade", entretanto, por ainda no ter completado a 3 srie do ensino mdio, tentou realizar exame supletivo junto ao Cesec, para, com o diploma de concluso de referido ensino, matricular-se.

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Todavia, alega ter havido recusa por parte da impetrada em submet-lo realizao das aludidas provas para concluso do ensino mdio, tendo em vista no contar com dezoito anos completos, na forma do art. 38, 1, II, da Lei de Diretrizes e Bases (Lei n 9.394/96). Dessa forma, ou seja, com tal negativa, estaria impedido de matricular-se em curso universitrio, alhures salientado. O Magistrado a quo concedeu a segurana por entender que a restrio baseada em critrio etrio no se coaduna com o dever do Estado de assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito profissionalizao (art. 227 da CF/88), bem como por entender que tal restrio fere o princpio constitucional da isonomia. A matria singela e no demanda maiores elucubraes, visto tratar-se de questo j conhecida por esta augusta Corte de Justia. Pois bem. Nos termos dos arts. 205 e 206, ambos da Constituio da Repblica, a educao direito de todos e dever do Estado e da famlia, cuja transcrio legal orienta que:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola.

educao e profissionalizao, repita-se (CF, 227, caput). Por seu turno, o col. Superior Tribunal de Justia, em casos anlogos aos dos autos, j analisou a questo, sob o prisma do princpio da razoabilidade e necessidade de adoo de critrios que permitam avanos progressivos dos alunos, pela conjugao dos elementos de idade e aproveitamento; se no, vejamos:
Recurso especial. Exame supletivo especial. Estudante menor de 21 anos. Art. 26, 1, da Lei n 5.692/71. Inocorrncia de violao. Aplicabilidade do art. 38, 1, II, da Lei n 9.394/96. Novas diretrizes e bases para a educao. 1. No obstante seja necessria a existncia de uma legislao que normatize o acesso dos que no tiveram oportunamente a chance de cursar os cursos de 1 e 2 graus, deve-se tomar o cuidado de evitar ficar restrito ao sentido literal e abstrato do comando legal. preciso traz-lo, por meio da interpretao e atento ao princpio da razoabilidade, realidade, tendo as vistas voltadas para a concretude prtica. 2. Ainda que o art. 26, 1, da Lei 5.692/71 disponha como condio concluso do curso supletivo a complementao da idade mnima de 21 anos, esta mesma lei, em seu art. 14, 4, estatui que: Verificadas as necessrias condies, os sistemas de ensino podero admitir a adoo de critrios que permitam avanos progressivos dos alunos pela conjugao dos elementos de idade e aproveitamento; e a Lei n 9.394/96, em seu art. 38, 1, II, reduziu o limite de idade para fins de prestao do exame supletivo de 2 grau. 3. In casu, a estudante prestou o exame supletivo especial e efetivou a matrcula por fora da liminar concedida, j estando cursando provavelmente o 4 ou 5 perodo do Curso de Direito. No se deve reverter a situao consolidada sob pena de se contrariar o bom senso. Estando em conflito a lei e a Justia, o julgador deve estar atento ao atendimento desta ltima (1 T., REsp n 194782/ES, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 9.2.99, DJ de 29.3.99). Administrativo. Mandado de segurana. Curso supletivo. Idade mnima para o ingresso. Concluso. Aprovao em vestibular e

Visto isso, evidente que o direito lquido e certo do requerente restou efetivamente demonstrado, especialmente se considerarmos que assegurado aos estudantes o acesso aos nveis mais elevados de ensino segundo a capacidade individual (CF, art. 208, V). Alis, dever do Estado garantir aos adolescentes, com absoluta prioridade, o direito

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freqncia ao curso de Letras durante seis semestres. Situao jurdica irreversvel. Descabida a declarao de ineficcia do certificado de concluso do 2 grau. Provimento do recurso. I - Tendo a aluna ingressado no curso supletivo, quando faltava apenas uma semana para completar a idade mnima exigida, no admissvel declarar-se ineficaz o seu certificado de concluso do 2 grau, depois de j ter sido aprovada em vestibular e cursado seis semestres do curso de Letras, em universidade federal. II - Na hiptese, tendo percorrido a aluna penoso caminho para galgar aprovao no vestibular e cursos j realizados, estando to prxima da concluso de curso superior, descabida a imposio to rigorosa, verdadeira punio, que desestimula o acesso aos nveis mais elevados de ensino, segundo a capacidade de cada um, com inobservncia a preceito constitucional (art. 208, V, da CF). III - Recurso a que se d provimento, para conceder a segurana. Deciso unnime (1 T., ROMS n 8.353/RS, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, j. em 11.12.97, DJ de 02.03.98, p. 11).

bm a norma do art. 208, V, da CF/98 e do art. 14, 4, da Lei 5.592/71, que garantem o acesso aos nveis mais elevados do ensino, segundo a capacidade de cada um, como tambm incentivam avanos progressivos dos alunos pela conjugao dos elementos de idade e aproveitamento. A matrcula em curso de ensino superior, assegurada por deciso judicial, aps exame vestibular prestado h dois anos, sem prejuzo de terceiro, no deve ser revertida, em obsquio ao fato consumado e ao bom senso (Apelao Cvel n 2.0000.00.388898-2/000, Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, DJ de 15.10.2003).

Sendo assim, conforme salientado pela Procuradora-Geral de Justia em seu parecer:


... se o impetrante demonstrou condies para cursar o ensino de nvel superior, no se mostra lgico, justo, nem razovel tenha o mesmo restrito o seu acesso a exames que lhe possibilitariam a obteno de certificado de concluso do 2 grau. Ademais, dever do Estado garantir ao cidado o acesso aos nveis mais elevados de ensino (CF, art. 208, V), no especificando o texto constitucional a idade para a ascenso a tais nveis de escolaridade (sic). Confirmo a sentena.

No mesmo sentido, confira-se a orientao deste eg. Tribunal de Justia:


Mandado de segurana - Curso supletivo Legitimidade passiva ad causam - Idade mnima para exames - Aprovao em vestibular e freqncia ao curso superior - Situao jurdica irreversvel. - hoje pacfica a admissibilidade de mandado de segurana contra diretor de estabelecimento particular de ensino, no exerccio de funo delegada do Poder Pblico. Smula 510/STF. Na aplicao do art. 38, 1, II, da Lei 9.394/96, que estabelece a idade mnima de dezoito anos para exames supletivos, no se pode perder de vista o princpio da razoabilidade, como tam-

Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Audebert Delage e Drcio Lopardi Mendes. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA. -:::-

GUARDA DE MENOR - ME - ASSASSINATO DO PAI DOS MENORES - R CONFESSA AUSNCIA DE JULGAMENTO - AV PATERNA - GUARDA DEFINITIVA - PEDIDO IMPROCEDNCIA - INTERESSE DO MENOR - ME - EXERCCIO DO PTRIO PODER ESTUDOS PSICOSSOCIAIS FAVORVEIS Ementa: Ao de guarda. Genitora. R confessa do assassinato do pai dos menores. Crianas sob os cuidados da av paterna. Pedido de guarda definitiva. Improcedncia. Direito das crianas de viverem no seio da famlia natural e usufruir do convvio materno. Genitora que rene

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perfeitas condies de criar e educar os filhos, apesar da tragdia envolvendo a morte do companheiro. Crianas submetidas a fortes presses psicolgicas por parte da av paterna com relao me. Prejudicabilidade comprovada. Provimento. APELAO CVEL N 1.0672.02.080641-6/001 - Comarca de Sete Lagoas - Apelante: L.P.F. Apelada: M.J.S. - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA Acordo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maio de 2007. Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de ao de guarda instaurada pelo Ministrio Pblico, como substituto processual, em favor de M.J.S, contra L.P.F., pleiteando a guarda dos menores I.C.F.S. e J.P.F.S., netos da postulante. A sentena julgou procedente o pedido, para suspender o poder familiar que L.P.F. exercia sobre os menores para conceder a M.J.S. a guarda definitiva dos mesmos. Inconformada, L.P.F. interps o presente recurso de apelao pela reforma da sentena, a fim de que os menores permaneam sob a guarda da me, ora apelante, alegando, em sntese, que a deciso contraria o interesse dos menores, que, por diversas vezes, no decorrer da ao, manifestaram a vontade de ficar com a genitora, no sendo outra a opinio dos profissionais que atuaram na causa, conforme comprovam os laudos dos estudos psicossociais realizados. Em contra-razes, a apelada refuta as alegaes dos recorrentes, pugnando pela manuteno da sentena recorrida. A d. Procuradoria-Geral de Justia opina pelo provimento parcial do recurso. Em diligncia, este Relator determinou a baixa dos autos comarca de origem para que se proceda a um novo estudo psicossocial da infante I., cujo laudo se encontra acostado aos autos s f. 348/353. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Data maxima venia, tenho que est a merecer reforma a d. sentena recorrida. A doutrina do direito do menor busca preservar, prioritariamente, os interesses da criana, dispensando especial ateno sua formao e integridade fsica e moral. Tem-se que, no exame da guarda do menor, deve prevalecer, sobre quaisquer direitos dos pais, o seu bem-estar. A preocupao de melhor atender aos interesses da criana deve ser a nica inspirao do julgador em situaes como esta. Neste contexto, no tenho dvidas de que o que melhor atende aos interesses dos menores I.C.F.S e J.P.F.S estarem sob os cuidados da genitora, ora apelante. Analisei minuciosamente os autos, assim como a documentao nele acostada e no encontrei razes para suspender o ptrio poder da apelante e impedir que os menores sejam criados e educados pela prpria me.

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O fato de a recorrente estar sendo processada pelo assassinato confesso de seu marido, pai dos menores, no a impede de exercer a maternidade com sabedoria, amor e responsabilidade. No obstante tenha admitido a culpa, a apelante ainda no foi condenada e pode, inclusive, no vir a ser; no me parecendo justo, nem tampouco razovel, manter crianas de idades to tenras afastadas do convvio e do aconchego materno, fundado no temor de a genitora, eventualmente, no futuro, vir a ser condenada e ter restringido o seu direito de liberdade. O conjunto probatrio dos autos revela que a apelante sempre se portou como uma me amvel, zelosa, dedicada aos filhos, no deixando, dentro de suas possibilidades, nada lhes faltar. Os estudos psicossociais realizados no decorrer da ao sempre se mostraram favorveis ao exerccio da guarda pela apelante, acreditando que sua presena seja salutar para os filhos (f. 26/27, 89, 166/167), e, muito embora tenha, ao final, decidido pela suspenso do ptrio poder familiar, o ilustre Sentenciante deixou consignada, no corpo da sentena (f. 268), a certeza quanto s qualidades da recorrente como me. Se no, vejamos:
(...) Por tudo isso, ainda que, por hiptese, L. fosse ou seja, em plenrio do Jri, condenada, este juzo no descartaria, ainda assim, a viabilidade de se lhe conceder a guarda dos filhos, j que - nos autos - pode-se bem dizer que ningum duvida do carinho, do apreo e do cuidado que L. dedica aos filhos. Relativamente quelas declaraes e ressentimentos, a princpio, nada se pode atribuir aos menores, que, ao contrrio, demonstram carinho pela me, embora sentimentos confusos e compreensivelmente contraditrios se lhes abatam, em razo das igualmente contraditrias verses que cada parte lhes impe. (...)

tado de uma vida conjugal tumultuada pelas agresses que a recorrente sofria do marido, ao que tudo indica, usurio de lcool e drogas e com uma vasta lista de antecedentes criminais No estou aqui, em absoluto, querendo justificar o erro cometido pela apelante, apenas contextualiz-lo. No se trata, evidncia, de uma marginal, de uma pessoa que vive no mundo do crime, desprovida de valores e capaz de colocar em risco a vida e a formao moral dos filhos. Quem no foi uma boa esposa pode ser, sim, uma excelente me. E esta a realidade que os autos nos trazem: a de uma me trabalhadora, dedicada, preocupada com o bem-estar fsico e emocional dos filhos, enfim, uma mulher equilibrada, que, sobretudo, ama os filhos, reunindo, portanto, todas as condies para o exerccio do ptrio poder. Como se no bastassem as razes acima expostas, extrai-se dos autos que no outro o desejo das crianas, seno o de estarem sob os cuidados da me. Os sentimentos so, compreensivelmente, confusos. No poderia mesmo ser diferente, afinal, vivem num ambiente dominado pela mgoa e pelo ressentimento que a av paterna e os tios nutrem pela sua genitora, o que, a meu ver, por si s, j o suficiente para o indeferimento do pedido inicial, data venia. Em todos os estudos sociais realizados no decorrer da ao - e foram vrios -, os profissionais foram categricos ao ressaltarem os prejuzos de ordem emocional que vm suportando os menores por viverem dentro de um ambiente cheio de amargura, chegando a sugerir, inclusive, que as crianas ficassem sob os cuidados de alguma pessoa da famlia materna (f. 229/233). Recentemente, determinei que os autos fossem baixados em diligncia e realizado novo

Pelo que se extrai dos autos, o crime cometido pela apelante foi um ato isolado, resul60
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estudo social (f. 348/353), a fim de melhor avaliar a situao atual das partes e das crianas, assim concludo:
(...) Observamos, ao estudar os autos, em entrevista com as crianas e em visita domiciliar, que I. e J.P. - no presentes no momento da visita, pois estavam em Curvelo com sua genitora vivenciam, desde a morte de seu genitor, um ambiente de ressentimentos desfavorvel ao seu bom desenvolvimento psquico e social, o que tambm j foi observado por outros tcnicos, conforme acima ilustrado. Cabe ressaltar que as crianas ainda possuem pouca idade: 06 e 07 anos, estando a nosso ver prejudicadas emocionalmente diante das colocaes sobre a morte do pai, por parte da av paterna. Motivo este que poderia levar I. ao comportamento de apatia, tristeza e disperso relatado pela escola onde estuda, na pessoa da professora Creusa, f. 344. A Sr. M.J. deprecia a genitora de seus netos na presena dos mesmos, alm de tambm demonstrar uma preferncia por J.P., chegando a chamar a neta de burra: ele inteligente que s vendo. Agora ela burra, no sabe nem fazer os para casa da escola. Na oportunidade, ressaltamos as qualidades dos dois, sem predileo a I. ou J.P., no intuito de que a menina no se sentisse inferior ao irmo. (...)

usufruindo dos benefcios do aconchego e do carinho materno, salutares para os infantes, mormente depois da tragdia envolvendo a morte do pai. Dessa forma, renovando o pedido de vnia, tenho que o ilustre Colega laborou em erro ao manter duas crianas to novas ( poca o menor J.P. contava com apenas dois anos de idade) afastadas da genitora, que uma me exemplar, pelo receio de que a mesma, eventualmente, possa vir a ser condenada e, por conseqncia, recolhida priso.
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A apelante possui residncia fixa, exerce atividade remunerada, quer ter os filhos consigo, porque os ama verdadeiramente, pelo que no vejo razo para impedi-la de exercer o ptrio poder. Se, no futuro, vier a ser condenada, a, sim, ser o momento de entreg-los aos cuidados de terceiros, de preferncia, da famlia materna, pelas razes acima mencionadas. Com essas consideraes, estou a dar provimento ao apelo, para reformar a d. sentena recorrida e julgar improcedente o pedido de guarda formulado por M.J.S. Sem custas.

Por todo o exposto, no restam dvidas de que a ausncia da figura materna, somada ao nefasto convvio com a famlia do genitor, vem causando prejuzos imensurveis aos menores, que, injustamente, esto afastados da me desde 2002, quando poderiam estar -:::-

Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Kildare Carvalho e Manuel Saramago. Smula - DERAM PROVIMENTO.

PROPRIEDADE - AQUISIO ORIGINRIA - PEDIDO - ABANDONO DE LVEO CARACTERIZAO DA AQUISIO ORIGINRIA - AUSNCIA - DECRETO FEDERAL N 24.643/34 (CDIGO DE GUAS) Ementa: Pedido de aquisio originria de propriedade com base em abandono de lveo. Ausncia de caracterizao da aquisio originria. Recurso desprovido. - Quando o lveo resulta de aluvio imprpria e limitado por uma estrada pblica, esses acrscimos sero pblicos dominicais, nos termos do art. 17, pargrafo nico, do Decreto Federal 24.643/34.

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APELAO CVEL N 1.0024.04.392925-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Mauro Rodrigues de Lima e sua mulher - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2007. Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, apelantes, o Dr. Maurcio Franco Alves. pelos Resta como ponto incontroverso que o Ribeiro Arrudas foi alvo de obras de saneamento para construo da Av. Tereza Cristina. Pelo que se infere do laudo pericial de f. 192/207, tais obras provocaram mudana no traado primitivo do leito do referido rio, causando um aumento de 201 metros quadrados adjacentes ao terreno dos apelantes. Contudo, ao contrrio do alegado no bojo das razes recursais, no est caracterizada a figura do lveo abandonado prevista pelo art. 1.252 do Cdigo Civil, mas da aluvio imprpria ou aterro, segundo os arts. 16 a 18 do Cdigo de guas, haja vista que, conforme bem destacou o MM. Juiz de 1 grau, o leito do rio foi afundado artificialmente, com retrao das margens, implantao de muro de conteno, aterramento e pavimentao posterior canalizao. No obstante a figura da aluvio imprpria tambm possa conferir a aquisio originria de propriedade nos termos do que dispe o art. 17, caput, do Decreto Federal 24.643/34, a mesma norma, em seu pargrafo nico, prev uma excepcionalidade que a hiptese de o lveo ser limitado por uma estrada pblica, o que acarretar a esses acrscimos a condio de bens pblicos dominicais. Veja-se: De incio, afasto a preliminar de nulidade da sentena, pois no foi extra petita, apenas fundamentou a improcedncia do pedido no entendimento de que a rea descrita na inicial no se trata de lveo abandonado e sim de aluvio imprpria, o que tambm no autoriza a declarao de aquisio originria da propriedade, em virtude da peculiaridade do caso em tela. No mrito, tambm no merece reparo a r. sentena objurgada.

O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Ouvi, com ateno, a manifestao do douto advogado em prol dos apelantes. Meu voto o seguinte: Trata-se de apelao apresentada por Mauro Rodrigues de Lima e sua esposa contra a r. sentena de f. 216/228, que julgou improcedente o pedido proposto em face do Municpio de Belo Horizonte, no sentido de declarao de aquisio originria de propriedade de rea remanescente ou lveo abandonado, por conta da abertura da Av. Tereza Cristina. Mediante as razes recursais de f. 224/237, os apelantes alegam, em sntese, que a sentena nula por ser extra petita e que a rea de 108,54 metros quadrados descrita na inicial poro de terra que tem origem no lveo abandonado do Ribeiro Arrudas, em terreno adjacente propriedade que lhes pertence, de forma que merecem a aquisio originria de tal rea com fulcro nos arts. 1.252 do Cdigo Civil e 27 do Cdigo de guas. Conheo do recurso, porque atendidos seus pressupostos de admissibilidade.

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Art. 17. Os acrscimos por aluvio formados s margens das correntes comuns, ou das correntes pblicas de uso comum a que se refere o art. 12, pertencem aos proprietrios marginais, nessa segunda hiptese, mantida, porm, a servido de trnsito constantes do mesmo artigo, recuada a faixa respectiva, na proporo do terreno conquistado. Pargrafo nico. Se o lveo for limitado por uma estrada pblica, esses acrscimos sero pblicos dominicais, com ressalva idntica da ltima parte do 1 do artigo anterior.

meno ocorrido, que teria simplesmente havido um abandono de lveo, e no aluvio, porque no havia limitao com a via pblica, mas, exatamente, quer me parecer que essa a questo que se prendeu, sobretudo, nas melhores condies e na prpria realizao da via pblica. Por isso, acho que perfeitamente aplicvel o pargrafo nico do art. 17 ao caso,configurando uma verdadeira aluvio estabelecida pelo simples fato de o Municpio haver adquirido o domnio pela proximidade de uma via pblica. Portanto, acompanho V. Ex. e nego provimento ao recurso. O Sr. Des. Edilson Fernandes - Sr. Presidente.

Assim, com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. O Sr. Presidente. Des. Ernane Fidlis Sr.

A matria, realmente, demanda um pouco de indagao, principalmente no que se refere distino do abandono de lveo e aluvio. Conforme V. Ex. bem apreendeu, entendo que o pensamento do digno Juiz de 1 grau e de V. Ex. reflete com mais fidelidade a concluso a que se chegou no primeiro grau, porque no me convence em absoluto afirmar, em razo do abandono da aluvio ou do fen-:::-

Ouvi, com ateno, a brilhante e objetiva sustentao oral e dediquei a mesma ateno ao memorial que me foi encaminhado. Entretanto, do exame que fiz dos autos, cheguei mesma concluso de V. Ex. e, adotando os fundamentos do voto proferido nesta assentada, tambm nego provimento ao recurso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

AO DE COBRANA - IMVEL RESIDENCIAL - USUFRUTO - EX-CNJUGE OBRIGAO PROPTER REM - ALUGUEL - EXIGIBILIDADE - VALOR - FIXAO - SENTENA LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO Ementa: Ao de cobrana de aluguel. Usufruto. Utilizao exclusiva do imvel por um dos usufruturios. Comunho dos frutos e despesas. Ausncia de pedido certo e elementos bastantes nos autos. Liquidao por arbitramento. - Se existe impedimento concreto para a utilizao conjunta do bem por ambos os usufruturios, alternativa no resta seno a imposio da obrigao de pagar aluguel por aquele que o utiliza com exclusividade.

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Com efeito, o lveo pleiteado pelos apelantes originrio do movimento de terra para construo da Av. Tereza Cristina, uma estrada pblica.

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- Lado outro, do mesmo modo que o usufrutrio preterido tem direito aos frutos provenientes da utilizao do bem, deve tambm arcar com os encargos inerentes ao uso e gozo do bem. - Verificada a no-incidncia da vedao constante no art. 459, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil e inexistindo elementos suficientes nos autos para possibilitar a fixao do aluguel com a deduo da compensao devida, nada obsta a que se postergue para a fase da liquidao de setena por arbitramento a anlise do valor do aluguel. APELAO CVEL N. 1.0024.05.738333-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Leopoldo Crisstomo de Castro Filho - Apelada: Carla Eutalia Coelho - Relatora: Des. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E, NO MRITO, DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maio de 2007. Cludia Maia Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Manoel de Souza Barros Neto. A Sr. Des. Cludia Maia - Trata-se de recurso de apelao interposto por Leopoldo Crisstomo de Castro Filho contra a r. sentena de f. 151/152, que, nos autos de ao ordinria com pedido de antecipao de tutela ajuizada em face de Carla Eutalia Coelho, julgou improcedente o pedido, condenando o autor a pagar custas processuais e honorrios advocatcios no valor de R$ 1.000,00 (mil reais). Nas razes recursais de f. 158/174, o apelante esclarece que pretende receber valor mensal a ttulo de aluguel, em razo da separao do casal e da permanncia da varoa no imvel. Afirma que, apesar de tambm lhe ser assegurado o usufruto vitalcio, apenas a apelada estaria no uso e gozo do referido imvel. Sustenta a ocorrncia de enriquecimento sem causa pela apelada e invoca a aplicabilidade do 64 art. 1.394 do Cdigo Civil. Aduz que o descumprimento das obrigaes alimentcias quanto sua filha no lhe retiraria o direito de receber a importncia devida pela utilizao do imvel. Ressalta que as questes ligadas ao direito de famlia fogem da discusso posta nos autos. Suscita preliminares de nulidade da sentena por cerceamento de defesa e por no ter procedido anlise de questes de fato indispensveis. Por fim, requer seja anulada a sentena, acolhendo as preliminares suscitadas, e, eventualmente, a reforma da sentena, julgando procedente o pedido inicial. A apelada apresenta contra-razes recursais, f. 179/190, alegando que a sentena conteria fundamentao suficiente e no incorreu em qualquer omisso. Refuta a preliminar de cerceamento de defesa, porquanto seria desnecessria a coleta das provas pretendidas. No mrito, sustenta que o usufruto do pai sobre o bem do filho no geraria qualquer obrigao de pagar aluguel, mormente quando este possui a guarda do menor. Aduz, ainda, que o apelante no cumpriu o seu nus de produzir provas suficientes do seu pretenso crdito. Pugna pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Primeiramente, urge registrar que as preliminares suscitadas no apelo no merecem surtir efeito, tendo em vista o disposto no art.

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249, 2, do Cdigo de Processo Civil (Quandopuder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao de nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta). Ademais, em se tratando de pedido ilquido, nada obsta a que o juiz decida a questo de direito apresentada e deixe para a fase de liquidao a apurao do quantum devido. Trata-se de ao de cobrana ajuizada pelo apelante em face da apelada, na qual se discute o cabimento do arbitramento de aluguel em virtude da utilizao exclusiva do imvel por um dos usufruturios. Com razo o apelante. Em que pesem as consideraes tecidas na sentena hostilizada referentes ao Direito de Famlia, o fato inexorvel que a apelada utiliza com exclusividade um imvel, no qual h reserva de usufruto vitalcio para ambas as partes. Com a decretao do divrcio (f. 13/16), de fato no existe razo para que apenas um dos consortes usufrua o bem em detrimento do outro. Se existe impedimento concreto para a utilizao conjunta do bem por ambos os usufruturios, como ocorre no caso dos autos, alternativa no resta seno a imposio da obrigao de pagar aluguel por aquele que o utiliza com exclusividade. Entender o contrrio importaria em manifesto enriquecimento sem causa, o que deve ser repelido. Em casos tais, cabe avocar o velho princpio de justia suum cuique tribuere, dar a cada um o que seu. Tal concluso perfeitamente amparada pelos arts. 1.319 e 1.326 do Cdigo Civil, se no, veja-se:
Art. 1.319. Cada condmino responde aos outros pelos frutos que percebeu da coisa e pelo dano que lhe causou. Art. 1.326. Os frutos da coisa comum, no havendo em contrrio estipulao ou disposio de ltima vontade, sero partilhadosna proporo dos quinhes.

Sobre o tema, elucidativa a lio de Washington de Barros Monteiro:


Usando a coisa, pode o condmino nela instalar-se desde que se trate de imvel, contanto que no arrede, evidentemente, os demais consortes [...]. Se se tratar de prdio urbano, pode ocup-lo para a sua moradia. Discutese, a propsito, se os demais condminos podem ou no exigir-lhe aluguel. A questo tem sido resolvida de modo contraditrio, mas predomina a opinio de que aquele que residir em prdio comum obrigado a pagar aluguel aos demais condminos (Curso de direito civil, direito das coisas. 33. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, v. 3, p. 197).

Nesse sentido, veja a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:


Recurso especial. Civil. Ao de cobrana de aluguel. Utilizao exclusiva de imvel em condomnio. Possibilidade. - possvel a cobrana de alugueres pelo uso exclusivo de imvel em condomnio quando houver resistncia do ocupante fruio concomitante do imvel. - Igualmente factvel essa cobrana, quando a simples ocupao do bem por um dos consortes representar impedimento de cunho concreto, ou mesmo psicolgico, utilizao simultnea pelos demais condminos, circunstncia exemplificada na utilizao de imvel comum por cnjuge aps a separao e antes da partilha, situao que representa bvio impedimento prtico ao usufruto comum do bem. - Na ausncia dessas possibilidades, o que ocorre no caso concreto, caracteriza-se o desinteresse dos condminos no-ocupantes em usufruir da coisa em comum, o que inviabiliza a posterior cobrana de alugueres. - Recurso especial provido (STJ, REsp 622472/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 19.08.2004, DJ de 20.09.2004). Separao judicial. Bem do casal. Partilha. Condomnio. Ocupao de imvel pelo cnjuge-varo. Cobrana de aluguel pela mulher. - Cada consorte corresponde aos outros pelos frutos da coisa comum (Cd. Civil, art.

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627). Na propriedade em comum, no se pode us-la em detrimento do direito dos demais condminos (REsp - 14.913, DJ de 16.12.91). Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp 130605/DF, Rel. Min. Paulo Costa Leite, j. em 22.09.1998, DJ de 1.03.1999).

do certo, j que deixou de quantificar o valor do aluguel pretendido. Ante o julgamento prematuro do feito, tambm no h nos autos elementos suficientes para que se possa fixar com segurana e preciso os valores devidos. Assim, considerada a no-incidncia da vedao constante no art. 459, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, nada obsta a que se postergue para a fase da liquidao de sentena por arbitramento a anlise do valor do aluguel. Ao revs, a bem da verdade, de todo recomendvel que se proceda dessa maneira, com vistas a preservar os princpios da economia e da celeridade processual. Em caso anlogo, veja deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
Prova. Ao indenizatria. Percia. Desnecessidade. Possibilidade de apurao do quantum em fase de liquidao. - Por sua onerosidade e demora, pouco recomendada se mostra a realizao de percia - que objetiva apenas a apurao dos valores da indenizao - no curso do processo de conhecimento, sendo mais indicado releg-la para liquidao de sentena, mormente considerando que o pedido da inicial incerto. E no h qualquer inadequao processual nisso. Nas aes de indenizao por ato ilcito, quando no se conhece o quantum debeatur, como na hiptese, admite-se o pedido genrico. Todavia, ainda que o autor formule pedido certo, pode o juiz proferir sentena ilquida (TJRS, AI n 70012860532, Rel. a Des. Marilene Bonzanini Bernardi, j. em 21.09.2005, DJ de 30.09.2005).

Convm salientar, ainda, que o fato de a filha das partes tambm residir no imvel em nada altera as consideraes volvidas. Isso porque ela detm apenas a propriedade do imvel, e no o direito de uso e gozo advindo do usufruto. No caso, entende-se no ser possvel confundir a matria tratada nestes autos, atrelada ao Direito das Obrigaes, com a penso alimentcia fixada pelo Juzo de Famlia. Em momento algum restou consignada nos autos a cesso do uso e gozo do imvel filha e tampouco h prova de que foram levados em considerao na fixao da penso alimentcia os gastos j efetuados com moradia. Por outro lado, de fundamental importncia ressaltar que, do mesmo modo que o apelante tem direito aos frutos provenientes da utilizao do bem, deve tambm arcar com os encargos inerentes ao uso e gozo do bem. Para que no haja beneficiamento de algum dos usufruturios, faz-se imperioso que ambos arquem com as despesas propter rem, isto , aquelas vinculadas ao imvel, tais como condomnio e IPTU. Dessa forma, merece prosperar o argumento deduzido na contestao de compensao no valor a ser arbitrado a ttulo de aluguel das despesas pagas exclusivamente pela apelada e que independam do uso e gozo do bem. Portanto, configurado o direito do apelante de receber os aluguis por no estar no uso e gozo da parte que lhe cabe no imvel, operandose a compensao nos termos descritos, h que se passar ao arbitramento do valor do aluguel. Pela anlise da petio inicial, computase que o autor, ora apelante, no formulou pedi66

Diante do exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, dou parcial provimento ao apelo para reformar a sentena, condenando a apelada ao pagamento de 50% do aluguel devido pela utilizao do imvel, operando-se a compensao com as obrigaes propter rem (IPTU e taxas condominiais), postergando a apurao dos valores para a fase de liquidao de sentena por arbitramento.

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Custas recursais em igual proporo, suspensa a exigibilidade quanto apelada por litigar sob o plio da assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Ficam sucumbncia. invertidos os nus de

A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida Ouvi com ateno a sustentao oral produzida pelo Dr. Manoel de Souza Barros Neto e, data venia, acompanho a eminente Relatora em seu judicioso voto. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E, NO MRITO, DERAM PARCIAL PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

O Sr. Des. Srgio Braga - De acordo com a Relatora.

IPVA - ISENO - DEFICIENTE FSICO - VECULO - ADAPTAO - RGO DE TRNSITO - EXIGNCIA - CUMPRIMENTO - MANDADO DE SEGURANA - CONCESSO Ementa: Mandado de segurana. Concesso da ordem. Iseno de IPVA. Deficiente fsico. - Comprovando-se ser o impetrante portador de deficincia fsica e ser necessria a adaptao do veculo por exigncia do rgo de trnsito, impe-se a confirmao da sentena que concedeu a segurana pleiteada. Sentena confirmada em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.879823-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara de Feitos Tributrios do Estado, da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Nilza Bueno Camatta - Autoridade coatora: Delegada Fiscal de Belo Horizonte - Relator: Des. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 28 de junho de 2007. Fernando Brulio Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Brulio - Trata-se de reexame necessrio e apelao interposta pelo Estado de Minas Gerais contra sentena proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara de Feitos Tributrios do Estado de Minas Gerais, que concedeu a segurana pleiteada por NilzaBueno Camatta, para a concesso de iseno de IPVA em decorrncia da deficincia fsica que acomete a impetrante. Alega o apelante, em sntese, que o veculo passvel de iseno do IPVA somente aquele que foi adaptado, segundo exigncia do rgo de trnsito, mediante modificaes das suas caractersticas normais de fabricao, para atender deficincia fsica especfica do seu proprietrio e condutor; que a direo hidrulica equipamento normal, ainda que oferecido como opcional, no sendo alcanado pela iseno do IPVA. 67

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Contra-razes apresentadas s f. 48/54 dos autos pela manuteno da r. sentena. Parecer do ilustre Procurador de Justia Renato Topan pela confirmao da sentena em reexame necessrio, restando prejudicado o recurso voluntrio (f. 61/65-TJ). Conheo da remessa de ofcio e do recurso voluntrio, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. No caso em tela, o art. 3 da Lei Estadual n 14.937/2003, bem como o art. 7 do Decreto Estadual n 43.709, de 2003, isentam do IPVA os proprietrios de veculos quando presentes dois requisitos, a saber: ser o mesmo portador de deficincia fsica e ser necessria a adaptao do veculo por exigncia do rgo de trnsito. Dessa forma, uma vez comprovadas pela apelada a sua condio de deficiente fsico, -:::-

portadora de quadrantectomia de mama esquerda mais esvaziamento axilar, bem como a necessidade de adaptao de seu veculo consistente em direo hidrulica, conforme documentos de f. 08/13 dos autos, restou configurado o preenchimento dos requisitos legais exigidos para a concesso do benefcio fiscal da iseno tributria de IPVA, impondo-se a confirmao da sentena, em reexame necessrio. Com esses fundamentos, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Silas Vieira e Edgard Penna Amorim. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

TOMBAMENTO - DESCONSTITUIO - DETERIORAO DO BEM - PROPRIETRIO AUSNCIA DE RECURSOS - RESTAURAO - NUS - NEGATIVA DO MUNICPIO Ementa: Tombamento. Cancelamento. Deteriorao do bem. Falta de recursos do proprietrio. Negativa do Municpio de arcar com a restaurao. - Admite a lei a desconstituio do tombamento sobre o bem, quando se comprova que o mesmo carece de reparaes urgentes, o proprietrio no tem como faz-lo e o Municpio se recusa a tal. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0081.04.000712-2/001 - Comarca de Bonfim - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Bonfim - Apelante: Municpio de Bonfim - Apelante adesiva: Maria Marlene Pereira Andrade - Apelados: Maria Marlene Pereira Andrade, Municpio de Bonfim - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO 68
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REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 24 de abril de 2007. Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - Reexame necessrio:

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A autora proprietria de um imvel tombado no Municpio de Bonfim e ingressa em juzo pleiteando o devido cancelamento, atravs de uma sentena desconstitutiva. Segundo a inicial, o imvel tombado estaria necessitando de urgentes reparos, inclusive para evitar a sua completa runa, e a autora no teria como arcar com as despesas. Nesse caso, socorreu-se ao Municpio, que deixou de atender a notificao para as reparaes, pelo que requereu o cancelamento do tombamento. O Municpio contestou o pedido, alegando que nenhuma oposio foi feita pelos primitivos proprietrios contra o tombamento; que a autora tem meios de fazer a reparao; que aluga parte do imvel e dele usufrui em perfeita normalidade. Foi feito exame pericial e ficou comprovado que o imvel carece, realmente, de necessrios reparos, tornado-se at antieconmico faz-los. A percia chega a sugerir at a desocupao do imvel. Em preliminar de razes anteriormente sentena, o ru chegou a dizer-se cerceado, porque o Juiz negava resposta da percia sobre o valor real do imvel, mas, com a vnia devida, no que interessa, tal valor no tem o menor significado, porque, afinal de contas, o que se questiona sobre valor de reparos e possibilidade ou no de faz-los. Tambm no h que se falar em falta de fundamentao da sentena, j que a mesma abordou todos os pontos necessrios ao deslinde da lide. Comprovada tambm est a insuficincia econmica da autora para as despesas de reparao, e o fato de estar usando parte do prdio para locaes e outras rendas no desnatura a necessidade real de se fazerem servios de conservao. Na realidade prtica, no se pode negar que o tombamento, se no traz desvalorizao -:::-

ao imvel, pelo menos, dificulta sua comercializao e, se no bem estruturado, chega a afetar os atributos do direito de propriedade. Sendo unssonas a doutrina e a jurisprudncia em que todas as Constituies posteriores absorveram o Decreto-lei n 25/37, as condies do art. 19, se satisfeitas, autorizam pedido de cancelamento, nos termos de seu 2. O argumento do ru de que, se pretendesse a autora fazer a venda do imvel, como parece, que lhe desse a oportunidade do direito de preferncia, previsto em lei, mas esta no a questo, mesmo porque, se o Municpio tiver real interesse na aquisio, poder usar do direito de desapropriar. A verdade que, com o tombamento, razoavelmente, a venda torna-se mais difcil. Nesse caso, quem poderia ser beneficiado por suposta disputa de preferncia seria a prpria entidade pblica, aproveitando-se da melhor oferta e podendo trazer prejuzo proprietria, no seu direito de propriedade, direito bsico na Constituio Federal. O Decreto-lei n 25/37, que faz referncia ao tombamento, com incluso do Municpio, aplica-se, pois, espcie, e, em face da comprovao do preenchimento dos requisitos do art. 19, impe-se, pois, sua desconstituio, pelo que confirmo a sentena, em reexame necessrio, prejudicados os recursos voluntrios. Custas, pelo Municpio. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edilson Fernandes e Maurcio Barros. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.

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DIREITO HEREDITRIO - CESSO - CDIGO CIVIL/1916 - VIGNCIA - ESCRITURA PBLICA NO-OBRIGATORIEDADE Ementa: Agravo de instrumento. Cesso de direitos hereditrios. Escritura pblica. Desnecessidade formal do ato na poca em que foi realizado. Inexistncia de previso legal da exigncia no Cdigo Civil de 1916. Provimento do recurso. AGRAVO N 1.0621.03.003394-1/001 - Comarca de So Gotardo - Agravante: Esplio de Izaltino Soares de Souza, representado por Jair Rodrigues Soares - Relator: Des. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, em dar provimento ao recurso. Belo Horizonte, 21 de junho de 2007. Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Roney Oliveira - Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo inventariante Jair Rodrigues Soares contra deciso do Juiz da Vara nica da Comarca de So Gotardo, que, nos autos da ao de inventrio dos bens deixados por Izaltino Soares de Souza, indeferiu o pedido de lavratura do termo de cesso de direitos hereditrios. Pleiteia o agravante o provimento do recurso, para que seja determinada a lavratura dos termos de cesso de direitos hereditrios, sem a exigncia da escritura pblica, com posterior remessa dos autos ao Fisco para tributao. A inicial foi acompanhada dos documentos de f. 11/129-TJ. No houve pedido de efeito suspensivo (f. 134-TJ). As informaes esto s f. 139/140-TJ, seguidas do r. parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia pelo conhecimento e desprovimento do recurso (f. 142/146-TJ). , em sntese, o relatrio. 70
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Conheo do agravo de instrumento. A questo objeto do presente recurso por demais simples, uma vez que se limita exigncia ou no da escritura pblica para o ato de transferncia dos direitos hereditrios. Apesar de constar dos termos a palavra "desistncia" (f. 30-TJ e f. 31-TJ), trata-se, na verdade, de cesso de direitos hereditrios, por sua expressa destinao, e no de renncia, que, por sua vez, representa o ato translativo sem indicao do destinatrio. A r. deciso impugnada de primeiro grau (f. 27/28-TJ) baseou-se na atual sistemtica do Cdigo Civil/2002, ou seja, na exigncia de escritura pblica no caso de cesso de direitos hereditrios, conforme disciplina do art. 1.793 do referido diploma. Ocorre que ambos os termos levados aos autos do inventrio (f. 30-TJ e f. 31-TJ) so datados de setembro de 1985, ou seja, ainda na vigncia do Cdigo Civil de 1916, quando inexistia a obrigatoriedade de escritura pblica para o ato, facultado por termo judicial no feito. Nesse sentido, clssicos ensinamentos de Orlando de Souza, in verbis: (...) A renncia, propriamente dita, chamada
renncia pura e simples, no se confunde com a desistncia a favor de determinada pessoa, o que importa em doao, em cesso de direitos; e dever constar, expressamente, de instrumento pblico, ou termo judicial, que poder ser lavrado nos prprios autos do inventrio. (...) A renncia a favor de determinada pessoa, importando, pois, em doao,

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est sujeita a impostos (...) (SOUZA, Orlando de. Inventrios e partilhas: doutrina, jurisprudncia e formulrios. 3. ed. Ed. Sugestes Literrias S.A. ,1967, p. 115).

Ademais, a finalidade de tais disposies exclusivamente tributria, situao no objeto do recurso, mas presente na fala do agravante que admite e reconhece a necessidade da tributao, argumento que tambm favorece o provimento do agravo. Acresce-se tambm o risco, diante da exigncia, de inviabilizar a formalizao do ato objeto de discusso, principalmente pelo tempo decorrido entre a assinatura dos termos (f. 30TJ e f. 31-TJ) e a r. deciso impugnada (f. 27/28-TJ), protelando ainda mais o encerramento do inventrio e gerando insegurana para as partes envolvidas.

Destaque-se, por derradeiro, que a regra do art. 1.793, caput, do CC/2002 no encontra correspondncia no Cdigo Civil de 1916, este ltimo vigente na poca em que os termos foram trazidos aos autos, no sendo de se exigir disciplina diferente para o ato. Pelo exposto, pedindo vnia aos entendimentos divergentes, dou provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fernando Brulio e Edgard Penna Amorim. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

-:::-

EMBARGOS DO DEVEDOR - CDULA DE CRDITO RURAL - REGULARIDADE NA CONTRATAO - TTULO EXECUTIVO - JUROS DE MORA - LIMITE - MULTA MORATRIA CAPITALIZAO SEMESTRAL Ementa: Embargos de execuo. Cdula de crdito rural. Regularidade na contratao. Ttulo executivo. Juros moratrios. Limite. Comisso de permanncia. Impossibilidade. Multa moratria. Capitalizao semestral. - A cdula de crdito rural ttulo executivo por fora do art.10 do Decreto-lei n 167/67, cujos requisitos formais se encontram no art.14 do citado diploma legal. - Afasta-se, por potestativa, a pactuao no sentido de incidir a comisso de permanncia taxa de mercado, visto que os encargos incidentes sobre o dbito devem ser previamente ajustados pelas partes. Ademais, no est prevista no Decreto-lei n 167/67 a cobrana de comisso de permanncia. APELAO CVEL N 1.0441.05.004398-9/001 - Comarca de Muzambinho - Apelantes: Rmulo Durante e outros - Apelada: Agrocredi - Cooperativa de Crdito Rural dos Cafeicultores em Guaxup Ltda. - Relator: Des. UNIAS SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO.
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Belo Horizonte, 27 de abril de 2007. Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelada, a Dr. Cristina Nolasco Barcelos. O Sr. Des. Unias Silva - Sr. Presidente, ouvi com ateno as palavras da ilustre advogada, que discorreu muito bem sobre o processo. Conheo do recurso, visto que presentes os requisitos de sua admisso. Trata-se de embargos que Rmulo Durante, Ana Maria Durante e Antnio Roberto Durante interpuseram execuo que lhes move Agrocredi - Cooperativa de Crdito Rural dos Cafeicultores em Guaxup Ltda. Pela sentena de f. 16/20, os pedidos iniciais foram julgados improcedentes. Inconformados, recorrem os embargantes atravs das razes de f. 21/27, em que se aventa preliminar de cerceamento de defesa, visto no terem sido designadas audincia, prova pericial contbil, tolhendo at mesmo a possibilidade de acordo entre as partes. Asseveram que competia ao credor instruir a inicial com demonstrativo do dbito, porm neste caso o requisito legal no foi respeitado. Alegam que a cdula rural que esteia a execuo no pode servir como ttulo executivo certo, lquido e exigvel e que no se fazem presentes os requisitos do art. 25 do Decreto-lei n 167/67. Afirmam que so abusivos juros de 18% ao ano e capitalizados, no inadimplemento, atualizao do dbito, comisso de permanncia, juros de mora de 36% ao ano e multa de 2%. Sendo invivel a cumulao de comisso de permanncia mais correo monetria e juros capitalizados. 72
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Pugnam ao final pelo provimento do apelo. Contra-razes s f. 29/34. Este o relatrio. Passo deciso. Da preliminar de cerceamento de defesa. Conforme j relatado, entendem os apelantes que a sentena nula, uma vez que incorreu o Magistrado em cerceamento de defesa. Sabe-se que, em se tratando de embargos oferecidos pelo devedor e sendo de direito e de fato, o julgamento antecipado da lide se impe, por imperativo legal (pargrafo nico do art. 741 do Cdigo de Processo Civil), situao essa dos autos, abraada pela jurisprudncia, verbis:
A necessidade da produo de prova em audincia h de ficar evidenciada para que o julgamento antecipado da lide implique cerceamento de defesa. A antecipao legtima se os aspectos decisivos da causa esto suficientemente lquidos para embasar o convencimento do magistrado (STF/RE n 101.171, Rel. Min. Francisco Rezek, in RTJ 115/789).

Ora, tendo em vista o valor da execuo, no poderiam os devedores pretender se valer de prova exclusivamente testemunhal, conforme preceito do art. 401 do CPC. Em relao questo de acordo, tambm no justificaria um suposto cerceamento de defesa, j que as partes tm a possibilidade de transigir em qualquer fase do processo. Dessa feita, no h que se falar em cerceamento de defesa, pelo que rejeito a preliminar. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - Estou de acordo. O Sr. Des. Elpdio Donizetti - De acordo. O Sr. Des. Unias Silva - Preliminar de inpcia da inicial.

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Entendem os apelantes que a cdula de crdito rural que instrui o feito executivo no preenche os requisitos legais do art. 25 do Decreto-lei n 167/67. Tenho que sem razo os apelantes, visto que a cdula de crdito rural ttulo executivo por fora do art.10 do Decreto-lei n 167/67, cujos requisitos formais se encontram no art.14 do citado diploma legal, os quais, diga-se de passagem, esto presentes nos autos. Rejeito, pois, a preliminar. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - De acordo. O Sr. Des. Elpdio Donizetti - De acordo. O Sr. Des. Unias Silva - Preliminar de nulidade do processo. Ausncia de memria de clculo. Rejeito, igualmente, a preliminar de nulidade da execuo, por falta da apresentao do demonstrativo atualizado do dbito de maneira pormenorizada, exigido pelo art. 614, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Contm o demonstrativo apresentado pela credora as informaes suficientes para se conhecerem os motivos pelos quais conseguiu se apurar o valor devido at a data do ajuizamento da execuo, mesmo porque os embargantes no demonstraram, em momento algum, que os clculos estariam errados ou exorbitantes. Ocorre, alm disso, que esse demonstrativo s teria a sua razo de ser se o executado pretendesse pagar, no prazo de vinte e quatro horas, contado da data da citao, o valor integral da sua dvida. Passado esse momento, tal demonstrativo no tinha mais razo de ser, porque novo clculo do valor da dvida, agora j desatualizado, ter que ser elaborado na data em que vier a ser feita a sua liquidao. Como dito, rejeito, pois, a preliminar. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - De acordo.

O Sr. Des. Elpdio Donizetti - De acordo. O Sr. Des. Unias Silva - Do mrito. Ab initio, em se tratando de operao do crdito rural, firmou-se a jurisprudncia do STJ no sentido de que, em relao aos juros remuneratrios ou compensatrios, deve ser observado o limite da Lei de Usura, inexistindo autorizao do Conselho Monetrio Nacional para a estipulao de taxa superior a este limite. Sabe-se, ainda, que, nos mtuos rurais, em caso de inadimplncia, a taxa de juros somente poder ser elevada no mximo em 1% (um por cento), consoante disposto no pargrafo nico do art. 5 do Decreto-lei n 167/67, devendo ser cobrados estes a ttulo de mora, e no como feito pela cooperativa/apelada. Os juros moratrios representam uma forma de sano pelo no-pagamento no termo devido. Os juros remuneratrios so fatores de mera remunerao do capital mutuado. Em decorrncia da natureza dos juros remuneratrios e dos decorrentes da mora, extrai-se a concluso de que aqueles, os remuneratrios, devem-se mostrar invariveis em funo da eventual inadimplncia ou impontualidade. Clusula que disponha em sentido contrrio, prevendo a variao dos juros remuneratrios em caso de inadimplncia, clusula que visa a burlar a disciplina legal, fazendo incidir, sob as vestes de juros remuneratrios, autnticos juros moratrios em nveis superiores aos permitidos pela legislao que rege o crdito rural,data venia, sendo que neste caso os juros no perodo da inadimplncia tiveram um aumento de 100%, visto que, de 18% ao ano, foram para 36% ao ano. Passando em muito o permitido em lei. Sobre a comisso de permanncia, tenho que, quando fixada taxa de mercado, nula de pleno direito. evidente que a clusula que coloca a opo de escolha de uma taxa ao arbtrio exclusivo de uma das partes, por ser potestativa, nula de pleno direito, a teor do art. 115 do
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Cdigo Civil de 1916, atual art. 122. Mesmo que nula no fosse apenas pela potestatividade (o que seria negar vigncia ao art. 122 do CCB), seria nula em face da resoluo que a permite, no, porm, na extenso pretendida. A potestatividade realada pelos termos da clusula, que confere inaceitvel privilgio, que deixa a escolha da taxa a critrio da apelada, o que no se compadece sequer com o nosso sistema financeiro nacional, que exerce vigilncia rgida sobre as taxas utilizadas pelas entidades de crdito, que no podem ter a liberdade que reconhecida pela mencionada clusula. Como se v, perfeitamente possvel a reviso de clusulas contratuais, seja em razo da irregularidade das mesmas, seja em razo de sua potestatividade, a teor do Cdigo Civil. Alm do mais, em se tratando de crdito rural, o limite dos encargos financeiros estabelecido no Decreto-lei n 167/67, de forma que a comisso de permanncia no poderia ser avenada. Nesse sentido temos:
Inobstante a possibilidade de cobrana da comisso de permanncia em contratos estabelecidos pelos bancos, a cdula rural pignoratcia e hipotecria tem disciplina especfica no Decreto-lei n 167/67, art. 5, pargrafo nico, que prev somente a cobrana de juros e multa no caso de inadimplemento. Ademais, ainda que convencionada, a incidncia cumulada com a correo monetria, multa ou juros moratrios - estes ltimos estipulados in casu - encontra bice na prpria norma instituidora (Resoluo n 1.129/86 do Bacen) (Superior Tribunal de Justia - REsp 330110/MG Relator Ministro Aldir Passarinho Jnior 18.10.2001).

na lei a cobrana de comisso de permanncia. - Recurso no conhecido (STJ - REsp 182322/MG - Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar).

Portanto, para assegurar o poder aquisitivo do capital colocado disposio dos apelantes, esta comisso dever ser substituda pelo INPC. Ressalte-se que a correo monetria no se presta remunerao do capital, tratando-se de mera atualizao do valor originrio da moeda, estando a questo pacificada na Smula n 16, que estabelece: "A legislao sobre o crdito rural no veda a incidncia da correo monetria". No que diz respeito multa contratada, est ela de acordo com a lei. Sobre a capitalizao dos juros, esclareo que de fato a mesma, regra geral, vedada, salvo em casos especiais como o presente. Contudo, passei a entender que referida capitalizao deve ser semestral, e no mensal, consoante art. 4 do Decreto 22.626/33 c/c art. 5, caput, do Decreto-lei 413/69. Pelo exposto, rejeito as preliminares e dou parcial provimento ao recurso, para determinar que os juros moratrios fiquem limitados ao patamar de 1% ao ms, seja substituda a comisso de permanncia pela correo monetria e isso conforme os ndices oficiais fornecidos pela eg. Corregedoria de Justia deste Estado, seja a capitalizao dos juros semestral, e no mais mensal. Ficam inalterados os demais termos da r. sentena recorrida. Custas processuais e recursais em 50% para cada uma das partes, a teor do que determina o art. 21 do CPC. Dever a cooperativa pagar aos advogados dos autores honorrios, que fixo em 10% sobre o valor que ser diminudo na dvida. Por sua vez, devero os embargantes pagar aos patronos da cooperativa honorrios de 10% sobre o montante efeti-

E mais:
O Decreto-lei n 167/67 prev, como conseqncia da inadimplncia, a elevao dos juros (art. 5, pargrafo nico) e multa (art. 71), a que se acrescenta a possibilidade de correo monetria do dbito, nos termos de jurisprudncia pacificada. No est prevista

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vamente devido, conforme ser apurado na fase de execuo. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - Estou acompanhando o Relator. O Sr. Des. Elpdio Donizetti - Sr. Presidente, tambm estou acompanhando o Relator. Em deferncia ilustre advogada, Dr. Cristina Nolasco Barcelos, que fez brilhante sustentao oral, gostaria de tecer alguns comentrios. Quanto aos juros cobrados pela Agrocredi, de 18 % ao ano, neste Pas, cujos bancos cobram em torno de 10 a 15% ao ms, esta taxa poderia at parecer irrisria. Entretanto, este Tribunal tem compromisso com o direito que emerge principalmente da lei, e a lei brasileira, no as resolues do Banco Central, desautoriza a cobrana de juros acima de 12% a.a. Nos termos dos arts. 406 e 591 do Cdigo Civil, os juros, em qualquer circunstn-:::-

cia, no podem ultrapassar a taxa de 1% a.m ou 12% a.a. E assim ser, at que se mude a lei. Essa a razo por que estou acompanhando o Relator e, por conseguinte, fixando os juros em 1% (um por cento) ao ms ou 12% (doze por cento) ao ano. Quanto capitalizao mensal, no desconheo a interpretao do STJ, fixando o entendimento de que nas clulas de crdito rural pode haver capitalizao mensal. Entretanto, por mais esforo exegtico que se faa, no possvel extrair essa interpretao da leitura do Decreto-lei 167. De forma que, no obstante a jurisprudncia citada pela ilustre advogada da Agrocredi, entendo que a capitalizao deva ser semestral. Em sntese, acompanho o Relator. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO.

NEGCIO JURDICO - AGENTE INCAPAZ - MANDATO - NULIDADE - ESCRITURA PBLICA ANULAO - REGISTRO IMOBILIRIO - CANCELAMENTO - DOENA - PSICOSE ESQUIZOFRNICA - CURATELA PROVISRIA Ementa: Direito civil. Negcio jurdico. Incapacidade comprovada do agente poca dos fatos. Ausncia de requisito essencial para validade do ato. Nulidade. Sentena reformada. Recurso provido. Ementa: Direito civil. Negcio jurdico. Incapacidade comprovada do agente poca dos fatos. Ausncia de requisito essencial para validade do ato. Nulidade. Sentena reformada. Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0407.04.006436-9/001 - Comarca de Mateus Leme - Apelante: Antnio Renato Mendes - Apelado: Demetrius Silva Marra - Relator: Des. ISALINO LISBA

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos

e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Belo Horizonte, 26 de abril de 2007. Isalino Lisba - Relator. 75

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Isalino Lisba (convocado) Conheo da apelao. Cuidam os autos de ao de nulidade de mandato c/c pedido de anulao de escritura pblica e cancelamento no registro imobilirio, movida por Antnio Renato Mendes, em face de Demetrius Silva Marra. A respeitvel sentena julgou improcedente o pedido, fundando-se em que a curatela do autor fora deferida em data posterior efetivao do ato jurdico que se pretende anular. Vislumbra-se do conjunto probatrio acostado no processo ter o apelante, em 1992, outorgado mandato por instrumento pblico ao apelado, para que este efetuasse a venda de seus imveis localizados no Municpio de Juatuba/MG. No ano de 2003, o apelado fazendo uso da procurao mencionada, datada de 1992, formalizou uma escritura de compra e venda, transferindo os bens do autor para si prprio, levando a registro imobilirio. Tal fato veio a ser descoberto pela genitora do apelante, que, aps ter quitado os tributos cobrados em 2002 pela Prefeitura de Juatuba, passou a no receber mais as guias para pagamento. O apelante comprovou nos autos que, desde os idos de 1989, fora acometido pela doena psicose esquisofrnica do tipo catatnico e que seu tratamento neurolgico teve incio no mesmo ano, no tendo surtido efeito. Provou ainda que, no ano de 1994, inapto a reassumir suas funes junto do Instituto de Servidores Pblicos de MG - Ipsemg, onde ocupava o cargo de escriturrio, foi aposentado. A curatela, por sua genitora, restou deferida de forma provisria no ano de 2004. 76
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Lado outro, o apelado se defendeu, argindo que adquiriu os imveis atravs da Imobiliria Expresso Ltda., mas nada trouxe aos autos a comprovar sua alegao. Ademais, verifica-se a falsidade da mesma, ao confront-la com o documento de f. 50, que comprova a existncia da aludida procurao denunciada na exordial, datada de 11 de agosto de 1992, na qual o apelante outorgou poderes especiais ao apelado para este vender a quem quisesse e como conviesse os imveis ali descritos de propriedade daquele. Assim, ante as provas documentais colacionadas nos autos, induvidoso assistir razo ao apelante, no tendo a respeitvel sentena monocrtica dado a valorao devida s mesmas, por isso estando a merecer a reforma pretendida. Ora, conforme ilustrado na manifestao ministerial de f. 101, desde os idos de 1989, estava o apelante acometido da doena psicose esquisofrnica do tipo catatnico, em que os fenmenos psicopatolgicos mais importantes ao entendimento da medicina incluem no paciente o eco do pensamento, a imposio ou o roubo do pensamento, a divulgao do pensamento, a percepo delirante, idias delirantes de controle, de influncia ou de passividade, vozes alucinatrias que comentam ou discutem com o paciente na terceira pessoa, transtornos do pensamento e sintomas negativos. Vislumbra-se que a procurao de f. 50 foi outorgada ao apelado, quando o apelante j se encontrava doente, em tratamento ambulatorial e sem a presena de testemunhas. Outrossim, no veio nenhum comprovante, pelo recorrido, da quitao dos imveis, ao menos para demonstrar sua boa-f, que tanto alegou. Como mandatrio ou comprador dos imveis, essencial demonstrar, por meio de documentao idnea, a prestao de contas das vendas efetuadas ou recibo de quitao, provando que pagou pelos imveis.

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A simples alegao de que a curatela se deu em 2004, tentando impor capacidade pessoa do apelante, no pode ser aceita, em vista da robusta prova documental anexada ao processo, a qual atesta justamente o contrrio. Tambm das alegaes constantes da exordial, na qual o apelante afirmou ter outorgado procurao a uma pessoa desconhecida, ou seja, pessoa do apelado, no sofreu qualquer impugnao deste, que nem sequer tentou demonstrar o contrrio, no restando dvidas de que o recorrente, na ocasio dos fatos, era portador da molstia mencionada, no possuindo capacidade para exercer os atos civis, sendo nulos de pleno direito os atos por ele praticados e reclamados na inicial. Sabido em nosso ordenamento jurdico que a capacidade do agente, a possibilidade e determinabilidade do objeto e a forma prescrita so requisitos essenciais validade do ato jurdico, podendo, ausente um deles, levar sua nulidade ou anulabilidade. -:::-

Ante o deduzido, em reformando a respeitvel deciso monocrtica, dou provimento ao recurso, julgo procedente o pedido e declaro a nulidade da procurao de f. 50, lavrada perante o Cartrio do 8 Ofcio de Notas desta Capital, bem como da escritura de f. 15, lavrada perante o Cartrio de Registro Civil e Notas da Comarca de Juatuba, e o cancelamento dos registros imobilirios de f. 16 e 17, efetuados no Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Mateus Leme. Condeno o ru nas custas e honorrios, que arbitro em 20% sobre o valor dado causa. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fernando Brulio e Silas Vieira. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR.
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COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO - COMPOSIO - PROPORCIONALIDADE PARTIDRIA - ART. 58, 1, DA CONSTITUIO FEDERAL - MANDADO DE SEGURANA Ementa: Constitucional. Mandado de segurana. Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI). Proporcionalidade dos partidos polticos na sua composio. Art. 58, 1, CF. - Reveste-se de ato ilegal, amparado por mandado de segurana, a instaurao de Comisso Parlamentar de Inqurito sem que seja observada a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa Legislativa. REEXAME NECESSRIO N 1.0569.06.007763-7/001 - Comarca de Sacramento - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Sacramento - Autor: Luis Constantino Bizinoto - Ru: Presidente da Cmara Municipal de Sacramento - Relator: Des. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 19 de junho de 2007. Edilson Fernandes - Relator. 77

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de reexame necessrio r. sentena de f. 133/139, proferida nos autos do mandado de segurana impetrado por Luis Constantino Bizinoto contra ato do Presidente da Cmara Municipal de Sacramento, que concedeu a ordem para declarar a ilegalidade do ato perpetrado pela autoridade coatora, que no observou a proporcionalidade partidria na composio da Comisso Parlamentar de Inqurito, garantindo ao impetrante o direito de ocupar uma das vagas como representante do PMDB, observada a composio partidria em 17.04.2006. O autor, na qualidade de vereador do Municpio de Sacramento, impetrou o presente mandado de segurana, alegando que o Presidente da Cmara instaurou Comisso Parlamentar de Inqurito para apurar eventuais irregularidades no uso de recursos materiais e humanos pertencentes ao Executivo local, sem obedecer proporcionalidade dos partidos polticos com representao, violando o seu direito lquido e certo de fazer parte dos trabalhos investigativos da comisso, pelo que requer a concesso da segurana (f. 02/09). Devidamente notificada, a autoridade coatora prestou informaes, alegando, como fato impeditivo do direito do impetrante, que a nomeao dos membros matria afeta ao Presidente da Cmara, conforme disposio expressa do regimento interno (f. 84/92). Sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, sendo que da mesma no foi interposto recurso voluntrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da remessa necessria, nos termos do art. 12, pargrafo nico, da Lei n 1.533/51. Segundo consta dos autos, foi instaurada pelo Presidente da Cmara Municipal de Sacramento, por fora de deciso judicial (f. 12/20), Comisso Parlamentar de Inqurito

para apurar a utilizao de recursos humanos e materiais da Prefeitura Municipal na realizao de obras e servios em bem particular de propriedade ou posse do Prefeito e seus familiares (f. 22/23). Ao tratar das comisses a serem implementadas pelo Poder Legislativo, a Constituio Federal, em seu art. 58, 1, dispe que:
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa.

O ordenamento constitucional brasileiro consagrou, dentro das funes fiscalizatrias do Poder Legislativo, a instaurao de Comisses Parlamentares de Inqurito, visando a questionar os atos do Poder Executivo, tendo, para tanto, poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos no regimento interno da respectiva Casa, mediante o requerimento de um tero de seus membros, para apurao de fato determinado e por prazo certo (art. 58, 3, CF). Em relao amplitude de seu campo de atuao, registro que o poder conferido ao Legislativo de realizar investigaes no ilimitado, devendo concentrar-se em fatos especficos, definidos e relacionados ao Poder Pblico. A par dessas limitaes, incide sobre as CPIs, a denominada "clusula de reserva de jurisdio", que consiste na expressa previso constitucional de competncia exclusiva dos rgos do Poder Judicirio para a prtica de determinados atos, que lhes so prprios. A esse respeito, vale destacar trecho do voto proferido pelo eminente Ministro Celso de

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Mello, no julgamento do Mandado de Segurana n 23.452/RJ (j. em 16.09.1999):


... assiste ao Poder Judicirio no apenas o direito de proferir a ltima palavra, mas, sobretudo, a prerrogativa de dizer, desde logo, a primeira palavra, excluindo-se, desse modo, por fora e autoridade do que dispe a prpria Constituio, a possibilidade do exerccio de iguais atribuies, por parte de quaisquer outros rgos ou autoridades do Estado.

traduzem a observncia obrigatria pelo Legislativo, no que concerne ao poder de fiscalizao, dos requisitos para a instaurao das Comisses Parlamentares de Inqurito. Outrossim, a prerrogativa institucional de investigar deferida ao Parlamento, especialmente aos grupos minoritrios, no pode ser comprometida pelo bloco majoritrio existente na respectiva Casa, que, no raras vezes, de forma intencional, recusa-se a indicar membros para determinada CPI, ainda que fundado em razes de estrita convenincia poltico-partidria, e acaba por frustrar, de modo inaceitvel e arbitrrio, o exerccio pelo Legislativo (e pelas minorias que o integram) do poder constitucional de fiscalizao e de investigao, notadamente daqueles que se estruturam na esfera orgnica do Poder Executivo. Desse modo, havendo requerimento de um tero dos membros da Casa Legislativa, a proporcionalidade na composio da comisso, embora no se trate de exigncia absoluta, mas de representao proporcional, de forma a viabilizar a representao de um maior nmero de partidos ou blocos partidrios, somente deixar de ser observada quando no for possvel. No presente caso, ao nomear os membros da CPI para investigar os fatos aqui noticiados, o Presidente da Cmara Municipal indicou como componentes os seguintes vereadores com as respectivas filiaes partidrias: Luiz Antnio Sinhoreli (PDT), Jos Maria Sobrinho (PL), Marcos Jernimo Borges (PFL), Jos Carlos Basso de Santi Vieira (PSDB) e Hlio Nunes de Aguiar (PP) (f. 40). Acontece que a proporcionalidade exigida pela norma de regncia no foi respeitada, visto que, na data do requerimento para criao da respectiva CPI, a filiao partidria dos edis com assento na Cmara era composta por Alex Vincio Bovi (sem partido), Dr. Aristcles Borges da Matta (PDT), Dr. Bruno Scalon Cordeiro (PFL), Hlio Nunes de Aguiar (PL), Dr. Jos Carlos Basso de Santi Vieira (PSDB), Dr. Jos Maria Sobrinho (PL), Luiz Antnio Sinhoreli

A Cmara ter comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma do Regimento Interno, com as atribuies nele previstas, ou as constantes do ato de sua criao. 1 Na constituio de cada comisso, observar-se- a regra do art. 35, 4, desta Lei. Art. 35 (...) 4 Na composio da Mesa Diretora, ser assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos polticos ou dos blocos parlamentares que participam da Cmara.

Ao tratar da Comisso Parlamentar de Inqurito, o Regimento Interno da edilidade local dispe que:
Art. 73 - A Comisso de Inqurito ser constituda mediante requerimento subscrito por, no mnimo, um tero dos membros da Cmara e aprovado por maioria absoluta dos Vereadores. (...) Art. 74 - Apresentado o requerimento, o Presidente da Cmara nomear, de imediato, os membros da Comisso Especial de Inqurito, respeitando, sempre que possvel, a representao partidria.

Como se v, os dispositivos constitucionais e materialmente constitucionais citados

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Tendo em vista que referido texto constitucional traa diretrizes estruturais do Poder Legislativo, tal fato consiste em norma de repetio obrigatria a ser observada pelo legislador derivado, a exemplo do disposto no art. 60, 1, da Constituio Estadual e, por simetria, na Lei Orgnica do Municpio de Sacramento, que, por sua vez, estabelece que:

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(PDT), Luiz Constantino Bizinoto (PMDB) e Marcos Jernimo Borges (PFL) (f. 42). Diante desse quadro, havendo dois vereadores com a mesma filiao partidria e existindo somente o impetrante como o nico vereador filiado ao PMDB, evidencio que se reveste de ilegalidade o ato impugnado, uma vez que vulnerou a representao proporcional dos partidos polticos na composio da CPI e, por conseqncia, a norma de regncia. Sobre o tema controvertido, a egrgia Primeira Cmara Cvel deste Tribunal j concluiu que:
Comisso Parlamentar de Inqurito Formao - Proporcionalidade dos partidos ou dos blocos parlamentares, garantida pelo art. 58, 1, da CF/88, sob pena de nulidade na sua constituio e funcionamento, declarvel e garantvel na via judicial, mediante mandado de segurana (AC n 1.0000.00.218592-4/000, Rel. Des. Orlando Carvalho, j. em 25.06.2001).

Por fim, apenas para argumentar, registro que a troca de partido efetuada pelo vereador Hlio Nunes de Aguiar (f. 44) no possui o condo de alterar a representao proporcional dos partidos polticos ou dos blocos parlamentares que participam da Cmara, uma vez que, conforme ressaltado, a proporcionalidade partidria deve ser aferida por ocasio do requerimento para a instalao da Comisso Parlamentar de Inqurito. Em reexame necessrio, confirmo a sentena. Custas, na forma lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maurcio Barros e Antnio Srvulo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA. -:::-

INDENIZAO - OBRA ARTSTICA - CONTRATAO PELO MUNICPIO - LIQUIDAO POR ARTIGOS - HOMOLOGAO - LAUDO DE AVALIAO - CONCLUSO - AFASTAMENTO VALOR - FIXAO DE FORMA SUBJETIVA - PERCIA TCNICA - NECESSIDADE - PROCESSO DE CONHECIMENTO - CONTRARIEDADE - IMPOSSIBILIDADE - HONORRIOS IMUTABILIDADE - COISA JULGADA Ementa: Ao de indenizao. Liquidao por artigos. Deciso homologatria. Afastamento da concluso do laudo. Valor fixado de forma subjetiva. Necessidade de prova tcnica. Contrariedade ao processo de conhecimento. Impossibilidade. Verba honorria. Imutabilidade. Coisa julgada. - Encontrando-se o douto julgador ainda sem convico ou em estado de perplexidade, mesmo aps determinar a realizao de nova prova pericial, no pode concluir a respeito do quantum debeatur, de forma aleatria e sem respaldo nas provas produzidas. - Quando a prova tcnica realizada deriva de fatos concretos e objetivos, expondo com clareza os motivos que levaram os peritos a concluir de determinada forma, no pode ser afastada pelo magistrado que decide valendo-se de conhecimentos pessoais. - A deciso prolatada na fase de liquidao de sentena deve se pautar pelo absoluto respeito aos termos em que a sentena do processo de conhecimento definiu a obrigao, mormente no que diz respeito verba honorria sucumbencial, que nem sequer objeto da liquidao.

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AGRAVO N 1.0439.02.009198-9/001 - Comarca de Muria - Agravante: Srgio Luiz de Souza Campos - Agravado: Municpio de Muria - Relator: Des. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO EM PARTE O 2 VOGAL, QUE, DE OFCIO, ANULAVA PARCIALMENTE O PROCESSO. Belo Horizonte, 10 de maio de 2007. Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, o Dr. Olavo Tostes. O Sr. Des. Silas Vieira - Trata-se de agravo de instrumento respeitvel deciso de f. 44/50, proferida pela MM. Juza de Direito da 2 Vara da Comarca de Muria, que, nos autos da liquidao de sentena por artigos ajuizada por Srgio Luiz de Souza Campos, ora agravante, contra o Municpio de Muria, declarou lquida a condenao, fixando-se o valor da indenizao devida ao recorrente em R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), afirmando a possibilidade de o Juiz decidir sem ficar restrito ao laudo pericial, nos termos do art. 436 do CPC, alterando, ainda, a verba honorria sucumbencial. Desta deciso o agravante interps embargos declaratrios que no foram acolhidos, f. 42/43. Sustenta o recorrente o equvoco da douta Magistrada quando afirmou que fixava o valor da condenao em R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), afastando-se do laudo pericial realizado na fase instrutria do processo de conhecimento, que apontou para a importncia de R$ 6.300.000,00 (seis milhes e trezentos mil reais), como indenizao a ser paga pelo agravado, valor este que foi atualizado por nova percia realizada na fase da liquidao, chegando-se ao valor atual de R$ 10.322.702,44 (dez milhes trezentos e vinte e dois mil setecentos e dois reais e quarenta e quatro centavos). Afirma o recorrente ter a douta Magistrada, ao julgar, se utilizado de "critrios subjetivistas, extrajurdicos, externos aos autos e anticonstitucionais", ao singelo argumento de que a sentena de liquidao no estaria adstrita aos laudos tcnicos realizados nos autos, nos termos do art. 436 do CPC. O agravante, citando Dworkin, afirma a funo garantidora e no criadora do magistrado, alegando ter a douta Magistrada substitudo o direito positivo por valores individuais, decidindo sem qualquer base tcnica sobre temas complexos, tais como poltica municipal, prioridades sociais, mercado de arte, situao dos artistas, dentre outros, "chegando a concluses diletantes e inusitadas". Aduz, ainda, ter o Municpio permanecido silente aps a realizao daquelas provas tcnicas e que, quanto a esse fato processual de graves conseqncias, teria concludo a Magistrada em sua deciso: "o fato de o Municpio ter se quedado inerte quanto ao valor apurado no laudo pericial de f. 841/922 somente faz com que me preocupe ainda mais com a situao", concluso com a qual o recorrente discorda afirmando: "A deciso criticada transformou, data venia, a livre valorao da prova em arbtrio judicial". Por derradeiro, insurge-se o agravante quanto inovao feita pela d. Magistrada, no tocante verba honorria sucumbencial, que no processo de conhecimento foi fixada em 20% sobre o valor da condenao e reduzida, por ela, para 20% sobre o valor da causa, o que no se admite, por afronta coisa julgada material, tendo em vista que a r. sentena proferida no processo de conhecimento foi confirmada por este Tribunal em reexame necessrio. Diante destes fatos, pugna pela total reforma da r. deciso recorrida, "com o
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objetivo de fixar uma indenizao justa e legal, obedecidos os parmetros das provas tcnicas constantes dos autos" (f. 26). O recurso foi recebido f. 546. Embora intimado, o Municpio no apresentou resposta no momento prprio, como se infere da certido de f. 598, se manifestando, no entanto, s f. 604/606. O MM. Juiz da causa prestou informaes s f. 593/596. Sem remessa d. Procuradoria-Geral de Justia, por fora da Recomendao n. 01 de 03.09.2001, do Conselho Superior do Ministrio Pblico. Conheo do recurso - nos termos do art. 475-H do CPC - uma vez presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de liquidao, por artigos, da sentena de f. 513/518 - confirmada pelo acrdo de f. 519/523 - via da qual Srgio Luiz de Souza Campos, artista plstico, busca a fixao do valor correto da indenizao a que faz jus, pela execuo de um trabalho artstico encomendado pelo Municpio de Muria, h cerca de 20 anos, composto de uma escultura (fotos de f. 247/253) denominada "Exaltao ao Trabalhador", cuja obrigao indenizatria do Municpio foi reconhecida no processo de conhecimento. Aps a realizao de nova percia (f. 123/199), j na fase de liquidao, confirmou-se o valor da obra criada pelo artista, atualizado at julho de 2006, com a reduo dos valores gastos pelo Municpio, para a sua edificao (f. 144/145), inclusive com acrscimo de 15%, em prol do mesmo Municpio, hoje seu proprietrio, "em caso de venda da obra" (f. 147-TJ), tendo a Sra. Perita, inclusive, analisado eventuais fatos novos assinalados pelo MM. Juiz a quo, prolator da r. sentena no processo de conhe82

cimento (f. 151), chegando-se ao valor total de R$ 10.322.702,44 (dez milhes trezentos e vinte e dois mil setecentos e dois reais e quarenta e quatro centavos), laudo este que no foi considerado pela MM. Juza, que houve por bem utilizar-se do disposto no art. 436 do CPC, ao assim decidir:
O valor encontrado alto por demais e possibilitaria ao Municpio construir diversas obras pblicas, inclusive de necessidade bsica da populao, como casas populares, escolas, creches e postos de sade. O interesse pblico sempre deve prevalecer em relao ao interesse particular, o que me impede chancelar o valor encontrado pela perita do juzo. Claro que o autor, devidamente contratado e que j tem seu direito reconhecido pelo Poder Judicirio, deve receber por seus servios, no se podendo olvidar que, conforme muito bem apurado pelo exame pericial realizado na fase de conhecimento, o trabalho foi muito bem feito e muito demorado, constituindo, inclusive, obra indita no Brasil e no mundo. Aqui no estou para negar a ele o seu mrito, mas, sim, para sopesar a situao em que o trabalho se encontra. Deferir mais que R$ 200.000,00, que, a propsito, considero suficiente, levando-se em considerao o mercado (interior de Minas Gerais, em uma cidade em que a populao no tem alto poder aquisitivo - ao contrrio, pois apenas uma pequenssima minoria o tem), seria o mesmo que negar aos muncipes direitos bsicos, pois com certeza faltaria numerrio para vrias despesas municipais, bem como levando em considerao o valor de outras obras descritas nos autos...

Diante da veemente insurgncia do agravante contra esta deciso, faz-se necessria uma anlise mais aprofundada da r. sentena proferida no processo de conhecimento, que remeteu as partes fase de liquidao de sentena por artigos, de onde se extrai, verbis:
A outra percia (f. 714/726) teve por escopo a apurao dos valores despendidos pelo Municpio-ru na construo do monumento, bem como sua respectiva atualizao. Portanto, tambm no apurou o valor dos

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servios prestados pelo autor e postulados na pea de ingresso. Decorre da que somente na liquidao de sentena, que dever ser por artigos (art. 608 do CPC), poder ser apurado o real montante da indenizao devida ao artista. E ser por artigos ante a necessidade de alegao e prova de fatos novos (f. 517-TJ).

Depreende-se, de uma atenta leitura da r. sentena proferida no processo de conhecimento ( f. 517), que o fato novo sinalizado pelo d. Julgador seria a apurao do real montante da indenizao devida ao artista, aps o desconto do custo atualizado dos materiais fornecidos e pagos pelo Municpio, o que foi feito pela percia suplementar de f. 714/726 dos autos originais, mas dependente de atualizao. Com efeito, a apurao dos custos feitos pelo Municpio na efetivao da obra e a necessidade de atualizao do valor encontrado na percia realizada no processo de conhecimento caracteriza o "fato novo" mencionado naquele dispositivo, apto a levar liquidao por artigos, conceituando-o assim a doutrina:
Por fato novo se deve entender apenas aquele conjunto ftico que possa ter reflexo na determinao do quantum da obrigao... (WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDIDA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 122).

Diante disso, tenho que inteira razo assiste ao agravante quando afirma ter a douta Magistrada se utilizado de "critrios subjetivistas, extrajurdicos, externos aos autos e anticonstitucionais", ao singelo argumento de que a sentena de liquidao no estaria adstrita aos laudos tcnicos realizados nos autos, nos termos do art. 436 do CPC. Com efeito, para se afastar da concluso de laudos tcnicos to minuciosos e taxativos, derivados de fatos concretos e dados objetivos, como os dois laudos realizados nestes autos sob os quais nem mesmo o Municpio se insurgiu -, no poderia a Magistrada utilizar-se de critrios subjetivos, como fez para chegar ao quantum, verbis:
Deferir mais que R$ 200.000,00, que, a propsito, considero suficiente, levando-se em considerao o mercado (interior de Minas Gerais, em uma cidade em que a populao no tem alto poder aquisitivo - ao contrrio, pois apenas uma pequenssima minoria o tem), seria o mesmo que negar aos muncipes direitos bsicos, pois com certeza faltaria numerrio para vrias despesas municipais...

Por outro lado, verifica-se que a percia realizada na fase de liquidao da sentena, f. 123/199, alm de atualizar os valores encontra-

Necessrio assinalar aqui o teor do mesmo art. 436 do CPC, pelo qual se extrai que, embora no esteja o magistrado adstrito ao laudo pericial, poder formar a sua convico "com outros elementos ou fatos provados nos autos", o que aqui no ocorreu.
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Necessrio aqui ressaltar que, desde o ms de junho de 2006, entrou em vigor a Lei 11.232/2005, que alterou de forma significativa os procedimentos da liquidao e da execuo de sentenas proferidas em processos de conhecimento, como aqui ocorre. Atualmente o art. 608 do CPC, citado pelo MM. Juiz a quo, corresponde ao art. 475-E do CPC, praticamente com o mesmo texto, pelo qual se extrai que, para a realizao de liquidao por artigos, com o escopo de determinar-se o valor da condenao, existe a necessidade de se provar e alegar fato novo.

dos pelo perito judicial - que atuou na fase de conhecimento - at julho de 2006, decotou do valor as despesas arcadas comprovadamente pelo Municpio de Muria (f. 144/145-TJ), respondendo ao quesito do autor em que mencionava a ocorrncia de fato novo (f. 151), tendo inclusive descontado - em prol do Municpio - o percentual de 15% relativo ao lucro deste, em caso de eventual venda da obra, que de sua propriedade, alm de impostos que eventualmente seriam gastos nesta possvel negociao (f. 147-TJ), justificando, sobremaneira, o valor final encontrado, que se encontra f. 148-TJ.

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Partiu a MM. Juza de premissas subjetivas, sem qualquer respaldo nos autos, para proferir a deciso recorrida. Diante disso, correto se mostra o recorrente quando afirma ter a douta Magistrada substitudo o direito positivo por valores individuais, decidindo sem qualquer base tcnica sobre temas complexos, tais como poltica municipal, prioridades sociais, mercado de arte, situao dos artistas, dentre outros. Com efeito, a matria em debate - indenizao por obra artstica realizada e contratada por Municpio - daquelas que demandam a realizao de percia tcnica para o seu desate, diante das suas peculiaridades. Alis, fcil chegar a essa concluso, basta analisar o teor da enorme e minuciosa percia realizada na fase de conhecimento, para se perceber que tal matria no poderia ser deslindada sem os conhecimentos tcnicos necessrios, afastandose a aplicao do art. 335 do CPC ao caso. Ainda assim, decidiu a d. Magistrada, f. 48, verbis:
...como j afirmado alhures, mas no se pode impingir aos muncipes que paguem por uma obra to grandiosa se lhes faltam tantas pequenas obras a serem realizadas pelo Municpio, que se revertero em benefcio de milhares de pessoas, no apenas de uma.

quem o subscreve, mas pelas razes em que se funda a concluso (Prova judiciria no cvel e no comercial, v. 5, n. 176, p. 289).

No mesmo sentido a jurisprudncia: "No pode o magistrado valer-se de conhecimentos pessoais, de natureza tcnica, para dispensar a percia" (RT 606/199). Tambm com razo o recorrente quando se insurge quanto inovao feita pela d. Magistrada, no tocante verba honorria sucumbencial, que no processo de conhecimento foi fixada em 20% sobre o valor da condenao e reduzida, por ela, para 20% sobre o valor da causa. Observo que o MM. Juiz, prolator da sentena no processo de conhecimento, se referiu a percentual sobre o valor da causa, quando arbitrou a verba honorria devida na medida cautelar incidental, o que levou a d. Magistrada, de forma equivocada, a prolatar a r. deciso de f. 42-TJ. No processo de conhecimento, a verba honorria foi fixada em percentual sobre o valor da condenao. Para assim concluir, basta verificar o teor da parte dispositiva de f. 518, por via da qual o MM. Juiz fixou a verba honorria sucumbencial, no processo de conhecimento, em "20% (vinte inteiros por cento) do valor da condenao, que dever prevalecer, sob pena de ofensa coisa julgada material. Diante disso, dou provimento ao agravo para reformar a r. deciso recorrida, declarando o valor liquidando como sendo aquele encontrado pela percia realizada na fase de liquidao, cuja concluso se encontra f. 149TJ, mantendo-se a verba honorria no percentual fixado sobre o valor da condenao, nos moldes da sentena de f. 513/518-TJ. Custas, ex lege. como voto. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim Senhor Presidente.

Apesar de reconhecer que o parecer do perito meramente opinativo, in casu observei que a prova pericial levada a efeito derivou de fatos concretos e objetivos, expondo com clareza os motivos que levaram ambos os peritos a concluir daquela forma. Tanto que foi elogiada pelos Magistrados que atuaram nestes autos. Moacyr Amaral dos Santos, citando Pedro Batista Martins, leciona:
O laudo pericial uma concluso que deve derivar de fatos concretos, de dados objetivos. Para que a concluso do perito possa ter autoridade, isto , para que o juiz possa reconhecer-lhe fora persuasiva, necessrio que venha precedido da exposio dos motivos que a teriam determinado. O laudo no vale pela autoridade de

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Anoto a presena do ilustre advogado, Dr. Olavo Tostes, nesta sesso, para assistir ao julgamento, tanto quanto registro ter recebido de S. Ex., na tarde de ontem, alentado memorial em prol dos interesses de seu constituinte, o ora agravante. Ao exame que fiz da matria, conclu exatamente na esteira do eminente Relator e a seu judicioso voto nada teria a acrescentar. Permito-me, porm, fazer um registro brevssimo, qual seja o da obrigao que temos, os juzes, de atender aos fins sociais a que a lei se destina, com olhos postos na realidade, e de fazer, tanto quanto possvel, dos processos um instrumento de realizao da justia. Tal poderdever no afasta a obrigao, que tambm temos, de observar o devido processo legal e julgar conforme a realidade dos autos. Se verdade, como entendeu a ilustre Juza prolatora da deciso objurgada, que a quantia encontrada pela percia oficial para arbitramento do valor da indenizao - inequivocamente devida ao agravante - de tal vulto que permite a realizao de inmeras obras ou a prestao de vrios servios pblicos, no menos verdade que ao Municpio, por meio de seus representantes judiciais, incumbe a plena defesa dos interesses da Administrao, no cabendo ao Judicirio supri-los, sobretudo, superando indevidamente o instituto da precluso e o da vinculao ao julgar os elementos objetivos estampados nos autos. Nestes termos, acompanho o eminente Relator e dou provimento ao recurso. O Sr. Des. Roney Oliveira - Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O SEGUNDO VOGAL. O RELATOR E O PRIMEIRO VOGAL DAVAM PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Jos Olavo Tostes. O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 19.04.07, a meu pedido, aps votarem o

Relator e o Primeiro Vogal dando provimento ao recurso. Meu voto o seguinte. Pedi vista dos autos na Sesso de 3 de maio ltimo, para melhor apreciao da matria. Apesar da convergncia dos votos precedentes, ambos provendo o recurso, julguei de bom alvitre um pedido de vista, pela excelncia do memorial e da sustentao oral, produzidos pelo Dr. Jos Olavo Tostes, patrono do agravante, e pela complexidade da matria e as altssimas cifras questionadas. Salta aos olhos, num primeiro exame, ainda que perfunctrio, que a sentena, confirmada em grau recursal, ao dar pela procedncia do pleito reparatrio, no pode mais ser questionada sobre os eventuais acertos ou desacertos, sendo irrelevante, a esta altura, discutir sobre a existncia ou inexistncia de licitao ou sobre o eventual parentesco ou a eventual afinidade do artista - agravante - com um ex-prefeito, do Municpio responsvel pela encomenda da obra artstica. A obra existe, fincada em via pblica municipal, incorporada ao patrimnio pblico, mas resta impaga, o que implica dizer que, preferencialmente numa mesa de negociao (conciliao), busque o devedor (agravado) uma composio com o credor (agravante), pondo fim interminvel novela do "devo, no nego, pagarei quando puder". Talvez a conciliao d vexata quaestio uma resposta mais clere e eficaz do que a desgastante e interminvel contenda, em que o terar armas pode produzir peas de incomensurvel valor literrio e jurdico, sem, no entanto, equacionar o que, em priscas eras, Ovdio de Abreu to bem sintetizou: "No basta despachar o papel; preciso resolver o negcio". Por isso, e porque, no dizer de Rui Barbosa, "justia tardonha sinnimo de injustia", h que se chegar a um porto seguro, em que o artista receba pela sua obra, cuja
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paga se reveste de carter alimentar, sem que isso implique falncia das burras municipais. Feitas tais consideraes, chegamos ao buslis: a inadequao da via eleita (liquidao por artigos) para se atingir o desiderato do ganhador da demanda primeva, ora exeqente e agravante. Com efeito, reza o art. 475-E do CPC:
Art. 475-E. Far-se- a liquidao por artigos quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo.

Pela ausncia da alegao e da comprovao de fato novo, outra deve ser a via executria a ser perseguida. Frente ao exposto, anulo, de ofcio, o processo, a partir do pedido de "liquidao por artigos", at a deciso que, dando por sua acolhida, mas com substancial reduo dos valores encontrados pela percia, foi questionada pelo presente agravo, recurso hbil e adequado para tal questionamento, consoante o disposto no art. 475-H do Digesto Processual Civil, da o seu escorreito conhecimento. como voto. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO EM PARTE O 2 VOGAL, QUE, DE OFCIO, ANULAVA PARCIALMENTE O PROCESSO.

Depreende-se, de tal leitura, sem grande esforo mental, que, em inexistindo fato novo, ps-sentencial, na fase executria do ttulo judicial, no se far a liquidao por artigos.

-:::-

ALIENAO FIDUCIRIA - VECULO - TRANSFERNCIA A TERCEIRO - PAGAMENTO CRDITO TRABALHISTA - POSSE - ANIMUS DOMINI - PRAZO DE CINCO ANOS IMPLEMENTAO - USUCAPIO - RECONHECIMENTO Ementa: Alienao fiduciria. Veculo passado a terceiro como pagamento de crdito trabalhista. Usucapio. Posse igual ou superior a 5 anos. Requisitos. - Tratando-se de posse de coisa mvel com lapso temporal igual ou superior a 5 anos, adquirirlhe- o domnio, mediante usucapio, aquele que a exercer com animus domini, de forma contnua e inconteste, independentemente de justo ttulo e boa-f. - A causa da posse que o apelado exerce sobre o veculo objeto da usucapio fora o pagamento de seu crdito trabalhista, sendo, portanto, geradora do animus domini. - O contrato de alienao fiduciria existente entre o apelante - Banco Santander - e a Embrasa no obsta o reconhecimento dos requisitos da usucapio discutida nestes autos, visto que dispensados o justo ttulo e a boa-f, alm de se tratar de modo originrio de aquisio da propriedade. APELAO CVEL N 1.0620.05.012829-2/001 - Comarca de So Gonalo do Sapuca Apelante: Banco Santander Banespa S.A., sucessor do Banco Santander Brasil S.A. - Apelado: Antnio Jos Ribeiro - Relator: Des. MOTA E SILVA 86

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de junho de 2007. Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Mota e Silva - Ao de usucapio ajuizada por Antnio Jos Ribeiro contra Empresa Brasileira de Saneamento S.A. Embrasa - e Banco Santander Brasil S.A. Na inicial, de f. 02/07, aduziu o autor que h mais de 05 anos se encontra na posse mansa, pacfica e ininterrupta do veculo VW Kombi, ano 1995, placa CBK 9150, que se encontra em nome da Embrasa, com alienao fiduciria passada em favor do Banco Noroeste, que fora sucedido pelo Banco Santander. Atestou que entrou na posse do veculo em 28.02.1999, tendo-o recebido da r Embrasa como pagamento de indenizao trabalhista a que fazia jus, tendo referida empresa se comprometido a lhe entregar o recibo de transferncia num prazo de 05 meses, sob a alegao de que ainda faltava pagar 03 parcelas do financiamento. Reportou-se legislao e jurisprudncia. Ao final, pediu a procedncia do pedido. O ru Banco Santander Brasil S.A. apresentou contestao de f. 45/56, argindo preliminar de indeferimento da inicial por falta de documento necessrio prova do alegado, bem como por impossibilidade jurdica do pedido, ao argumento de que bens gravados com clusula de inalienabilidade so insuscetveis de usucapio. No mrito, afirmou que o autor no provou o tempo que se encontra com o veculo. Atestou que a posse no mansa nem pacfica, tendo em vista o gravame de inalienabilidade constante do documento do veculo. Assim, pediu o acolhimento das preliminares e, caso ultrapassadas, improcedncia do pedido. Devidamente citada, conforme f. 67-v.68, a r Embrasa no contestou a ao.

O MM. Juiz a quo proferiu sentena, de f. 101/104, julgando procedente o pedido contido na inicial. Inconformado, o ru aviou recurso de apelao, de f. 105/109, reiterando os argumentos da contestao. Ao final, pede provimento ao recurso. Contra-razes foram apresentadas s f. 117/120. o relatrio. Passo a decidir. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Dispem os arts. 1.260 e 1.261 do Cdigo Civil:
Art. 1.260 - Aquele que possuir coisa mvel como sua, contnua e incontestadamente durante 3 (trs) anos, com justo ttulo e boaf, adquirir-lhe- a propriedade. Art. 1.261 - Se a posse da coisa mvel se prolongar por 5 (cinco) anos, produzir usucapio, independentemente de ttulo ou boaf.
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Dos dispositivos legais acima transcritos, depreende-se que, tratando-se de posse de coisa mvel com lapso temporal igual ou superior a 5 anos, adquirir-lhe- o domnio, mediante usucapio, aquele que a exercer com animus domini, de forma contnua e inconteste, independentemente de justo ttulo e boa-f. Ao exame dos autos, constata-se que o autor afirmou e provou que, em 28.02.1999, recebera o veculo Kombi, ano 1995, placa CBK 9150, como forma de pagamento de seu acerto trabalhista com a empresa Embrasa, veculo este que se encontra com alienao fiduciria passada em favor do apelante - Banco Santander Brasil S.A. (sucessor do Banco Noroeste S.A.). A prova da data em que o apelado entrou na posse do referido veculo est no documento de f. 10, onde se constata que a resciso de seu contrato de trabalho com a empresa Embrasa se dera em 28.02.1999. Tambm os documentos juntados s f. 12/31 demonstram a posse do veculo, pois trata-se de todos os doJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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cumentos relativos ao veculo, desde 1999, tais como certificados de registro e licenciamento de veculo e comprovantes de pagamento do IPVA, seguro obrigatrio e taxa de licenciamento. No bastasse, a prova testemunhal ratifica o que os documentos demonstram. Vejamos: Testemunha Jos Antnio Aires Pinto, ouvida s f. 86/87:
que o autor possui o veculo usucapiendo h uns 10 ou 11 anos mais ou menos; ... que ningum nunca tentou tomar o veculo usucapiendo do autor; que o depoente sempre acreditou que o veculo usucapiendo pertencia ao autor; que o autor sempre deu manuteno e pagou os impostos incidentes sobre o veculo usucapiendo.

transcritos. Ressalte-se que o apelante no alegou, em momento algum, que se tenha utilizado de algum meio para efetivar a retomada do veculo, o que ratifica a forma inconteste em que o apelado possuiu o bem. Por fim, ressalto que, a meu sentir, o contrato de alienao fiduciria existente entre o apelante - Banco Santander - e a Embrasa no obsta o reconhecimento dos requisitos da usucapio discutida nestes autos, visto que dispensados o justo ttulo e a boa-f, alm de se tratar de modo originrio de aquisio da propriedade. Pelo exposto, considerando tudo quanto foi visto, nego provimento ao recurso, mantendo-se inalterada a bem-lanada sentena hostilizada. Custas recursais, pelo apelante. O Sr. Des. Maurlio Gabriel - Tambm entendo que, independentemente de justo ttulo e boa-f, possvel deferir pretenso de aquisio originria da propriedade quando j implementado o prazo de cinco anos de posse direta decorrente de contrato de alienao fiduciria. A inrcia da instituio financeira em reaver o bem de sua propriedade enseja o reconhecimento da posse ad usucapionem (ac. un. da 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul na Apelao Cvel 70009337395, Rel. Des. Walda Maria Melo Pierro, j. aos 23 de maio de 2006). Por isso, acompanho o voto do em. Relator para igualmente negar provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. O Sr. Des. Bitencourt Marcondes - De acordo com o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Testemunha Jos Antnio Ribeiro de Melo, ouvida s f. 88/89:


que o autor possui o veculo usucapiendo h uns sete anos mais ou menos; que o autor adquiriu o veculo em pagamento de direitos trabalhistas da empresa em que trabalhava...

Com efeito, tem-se por provada a posse exercida pelo autor por lapso temporal superior a 5 (cinco) anos. Resta-nos, pois, a anlise dos demais requisitos, ou seja, o exerccio da posse com animus domini, de forma contnua e inconteste. O animus domini, em meu entendimento, est configurado, tendo em vista que o apelado recebera o veculo sub judice como pagamento de seu crdito trabalhista. Em outras palavras, o apelado recebera o veculo com o escopo de integrar seu patrimnio, pois toda e qualquer indenizao recebida passa a integrar o patrimnio de quem a recebe. Nesse contexto, tem-se que a causa da posse que o apelado exerce sobre o veculo objeto da usucapio fora o pagamento de seu crdito trabalhista, sendo, portanto, geradora do animus domini. A forma contnua e inconteste est provada nos depoimentos das testemunhas, acima

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REGISTRO - AVERBAO - ALIENAO DE IMVEL - IMPEDIMENTO - TERRAS DEVOLUTAS - AO DISCRIMINATRIA - IMPROCEDNCIA - TRNSITO EM JULGADO - CANCELAMENTO ANTERIOR - IMPOSSIBILIDADE Ementa: Direito processual civil. Direito registral. Apelao. Impedimento de alienao de imvel, em razo de ajuizamento de ao discriminatria de terras devolutas estaduais. Sentena que julga improcedente a ao. Cancelamento da averbao antes do trnsito em julgado. Impossibilidade jurdica do pedido. - A teor do disposto nos arts. 246 e seguintes da Lei 6.015/73, somente aps o trnsito em julgado da deciso judicial que julga improcedente ao discriminatria de terras devolutas, poder ser realizado o cancelamento parcial ou total de ato constante do registro pblico de imveis. APELAO CVEL N 1.0710.06.012921-4/001 - Comarca de Vazante - Apelantes: Eli Bernardes Dias e sua mulher - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: Des. MOREIRA DINIZ

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de maio de 2007. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas Proferiu susutentao oral, pelo apelante, o Dr. Bernardo Cmara. O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de apelao contra sentena do MM. Juiz da Comarca de Vazante, que indeferiu a petio inicial de uma "ao de cumprimento de sentena" ajuizada por Eli Bernardes Dias e sua mulher contra o Estado de Minas Gerais. A sentena extinguiu o processo, sem a soluo do mrito, nos termos do art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, ante o entendimento de que o cancelamento de registro requerido pelos autores somente pode ser realizado aps o trnsito em julgado da deciso que julgou improcedente ao discriminatria de terra devoluta estadual.

Os apelantes alegam que, em 18.03.02, o Estado de Minas Gerais ajuizou ao discriminatria de terra devoluta estadual; que, quando do recebimento da referida ao pelo Juiz, o Oficial do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Vazante foi intimado para que se abstivesse de efetuar registro, averbao e anotao envolvendo a rea discriminada, sob pena de crime de prevaricao; que o pedido formulado na ao discriminatria de terras devolutas foi julgado improcedente, sendo a sentena confirmada em sede de reexame necessrio; que no existe restrio legal para que a sentena produza os seus efeitos; que ao caso dos autos se aplica o procedimento definido na Lei 6.383/76; que o incio do cumprimento da sentena, por execuo provisria, advm de determinao do Tribunal de Justia, quando confirmou a sentena que julgou improcedente a ao discriminatria; que o pedido formulado na "ao de cumprimento de sentena" juridicamente possvel; que a sentena aplicou a Lei 6.015/73 em detrimento da Lei 6.386/76, que regula o procedimento da ao discriminatria de terras devolutas e autoriza a execuo provisria; que no se trata de averbao de questes atinentes a direitos reais, realizada pela vontade dos interessados do ato notarial, mas de uma ordem judicial de averbao, referente a um processo no qual o pedido do Estado de Minas foi indeferido, e cujo recurso de apelao possui somente efeito
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devolutivo; que a execuo provisria, como instrumento processual capaz de impor efetividade ao comando da deciso judicial, no pode ter sua aplicao negada. Pugna pelo provimento do recurso, para que, em sede de tutela antecipatria recursal, seja tornada "sem efeito a determinao constante da averbao AV-42200, de 21.08.2002, da matrcula 2.200, afastando qualquer ordem de restrio de venda sobre o imvel registrado" (f. 97). Observo que foram satisfeitos os requisitos de admissibilidade, motivo pelo qual conheo do recurso. De incio, ressalto que, ao contrrio do que alegam os apelantes, quando da confirmao da sentena que julgou improcedente a ao discriminatria, no houve, por parte deste Tribunal, reconhecimento da possibilidade jurdica do pedido de expedio de mandado judicial para tornar sem efeito a restrio de venda do imvel determinada pelo Juiz de primeiro grau. Naquele julgamento, apenas informei ao procurador dos ora apelantes que o requerimento de expedio de ofcio deveria ser realizado em primeiro grau, porque a medida continha natureza executria; assim, naquele julgamento, o Tribunal no tinha competncia para apreciar um julgado ainda no concludo (f. 59/60). Por outro lado, no foi realizado juzo de mrito acerca de quando poderia ser ajuizada a execuo provisria, mesmo porque, conforme mencionado, o Tribunal no tinha competncia para apreciar a referida questo. No mais, verificada a incompetncia do Tribunal para apreciar o requerimento formulado pelos ora apelantes, estes ajuizaram, na Comarca de Vazante, "ao de cumprimento de sentena", requerendo o cancelamento da averbao que restringia a venda de seu imvel. O Juiz entendeu que havia impossibilidade jurdica do pedido, porque o cancelamento da averbao somente poderia ser realizado 90

aps o trnsito em julgado da sentena, nos termos do art. 259 da Lei 6.015/73, e, assim, indeferiu a petio inicial. A sentena no merece reparo. O Captulo VIII do Ttulo V da Lei 6.015/73, que dispe sobre a averbao e o cancelamento dos registros de imveis, no deixa dvida de que, somente aps o trnsito em julgado da deciso judicial, poder ser realizado o cancelamento parcial ou total de ato constante do registro pblico de imveis. Confira-se:
Art. 246 - Alm dos casos expressamente indicados no item II do art. 167, sero averbadas na matrcula as sub-rogaes e outras ocorrncias que, por qualquer modo, alterem o registro. Art. 247 - Averbar-se-, tambm, na matrcula, a declarao de indisponibilidade de bens, na forma prevista na Lei. Art. 248 - O cancelamento efetuar-se- mediante averbao, assinada pelo oficial, seu substituto legal ou escrevente autorizado, e declarar o motivo que o determinou, bem como o ttulo em virtude do qual foi feito. Art. 249 - O cancelamento poder ser total ou parcial e referir-se a qualquer dos atos do registro. Art. 250 - Far-se- o cancelamento: I - em cumprimento de deciso judicial transitada em julgado.

Nesse ponto, h que se dizer que os dispositivos mencionados no confrontam com o art. 21 da Lei 6.383/76, segundo o qual da sentena proferida em ao discriminatria de terras devolutas "caber apelao somente no efeito devolutivo, facultada a execuo provisria". Em primeiro lugar, porque a referida lei no revogou ou alterou a Lei de Registros Pblicos. Em segundo lugar, porque a interpretao a ser dada ao art. 21 da Lei 6.383/76 que, das sentenas que julgam procedente a ao discriminatria de terras devolutas, caber apelao somente no efeito devolutivo, facultada a execuo provisria. A essa concluso se chega pela leitura do art. 22 da mesma lei. Confira-se:

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A demarcao da rea ser procedida, ainda que em execuo provisria da sentena, valendo esta, para efeitos de registro, como ttulo de propriedade.

Com a palavra o Desembargador Drcio Lopardi Mendes. O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes Trata-se de apelao interposta por Eli Bernardes Dias e sua mulher contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Vazante, que, nos autos da ao de cumprimento de sentena anulatria proposta, indeferiu a pretenso inicial, por impossibilidade jurdica do pedido, e extinguiu o feito, nos termos do art. 267, VI, do CPC. Em suas razes, o apelante alega que o pedido juridicamente possvel e no existe qualquer causa para indeferimento da petio inicial. Aduz que no se aplicam na presente lide as regras previstas na Lei de Registro Pblico, pois a restrio constante da averbao advm de uma determinao judicial, e no da vontade das partes. Ressalta que a deciso proferida um retrocesso e um obstculo prpria efetivao do processo, destacando que se aplicam, no presente caso, os arts. 20 e 21 da Lei 6.383/79. Ao final, pugna pela tutela recursal. Assim como o ilustre Relator, conheo do recurso, porquanto presentes seus pressupostos legais de admissibilidade, e nego provimento, apresentando, to-somente, as seguintes razes: A controvrsia dos autos reside em estabelecer se possvel o cancelamento, atravs de execuo provisria, de averbao de registro pblico antes do trnsito em julgado da deciso da ao discriminatria de terras devolutas que julgou improcedente o pedido. De acordo com inciso I do art. 250 da Lei de Registro Pblico n 6.015/73, o cancelamento da averbao no registro s pode ocorrer aps deciso transitada em julgado. Por oportuno, transcrevo:

Na verdade, a sentena que julga improcedente a ao discriminatria de terras devolutas no pode ser provisoriamente executada, mesmo porque est sujeita a reexame necessrio. No se trata de "retrocesso e obstculo prpria efetivao do processo", conforme alegam os apelantes, mas de observncia da legislao e dos princpios que regem os registros pblicos. Enfim, enquanto no transitada em julgado a deciso que julgou improcedente a ao discriminatria, impossvel o pedido formulado pelos apelantes, no sentido de que seja cancelada a averbao que impede a alienao de seu imvel. Dessa forma, correta a sentena que indeferiu a petio inicial e, em conseqncia, extinguiu o processo, sem a resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. Por outro lado, ausente o direito dos apelantes, no h que se falar em tutela antecipatria recursal. Com tais apontamentos, nego provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes. O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS O RELATOR NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Bernardo Cmara. O Sr. Presidente (Des. Almeida Melo) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 03.05.2007, a pedido do Revisor, aps votar o Relator, negando provimento ao recurso.

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Art. 250 - Far-se- o cancelamento: I - em cumprimento de deciso judicial transitada em julgado.

Dessa forma, a lei expressa quanto permisso de alterao do registro pblico, que s pode ocorrer por deciso judicial transitada em julgada, isso porque as informaes constantes do registro pblico detm a presuno de veracidade, s podendo ser alteradas ou canceladas, no caso, aps passar pelo crivo do Judicirio, sem qualquer possibilidade de reviso do julgado. Isso se d pela segurana jurdica das relaes sociais, pois sabemos que, para se ter a possibilidade de o ser humano conviver em sociedade, necessria a ordem e o Direito, que quem viabiliza a disciplina, estabelecendo limites, assegurando direitos e atribuindo obrigaes. Nesse diapaso, importante citar Walter Cruz Swesson, que, na introduo de sua obra Lei de Registros Pblicos anotada, Ed. Juarez de Oliveira, 2002, pontua:
No ordenamento jurdico, cabe ao Direito Civil disciplinar o relacionamento entre os particulares, para que estes possam manter, na medida do possvel, uma convivncia pacfica e harmoniosa de uns com os outros, visando ao bem comum e ao progresso. (...) Traou, assim, a legislao civil as regras gerais a serem atendidas quando do exerccio da administrao pblica dos interesses privados. E, para implementar tal exerccio, foi editada a Lei de Registros Pblicos.

de discriminao de terras devolutas; contudo, tenho que, no presente caso, sua aplicao no compromete a vigncia e a conformao com a Lei de Registros Pblicos, vejamos. Ora, o art. 21 citado pelo autor para pleitear a execuo provisria, com vistas a permitir o cancelamento da averbao registral, no se aplica ao caso, isso porque, como se pode ver da exegese da Lei de Discriminao de Terras Devolutas, a possibilidade de execuo provisria de sentena s ocorre quando o pedido feito pelo rgo competente julgado procedente. Tal fato ocorre porque a ao tem como prerrogativa a defesa do interesse da coletividade, para difundir e possibilitar a funo social da propriedade, no podendo estender os seus efeitos ao pleito particular. Dessa forma, cumpre citar os arts. 21 e 22 da Lei de Discriminao de Terras Devolutas, pois pela interpretao gramatical e teleolgica a concluso lgica: caber execuo provisria somente quando o pedido for julgado procedente, pois a demarcao de rea s pode ser pleiteada pelos rgos competentes para interpor a ao de discriminao, e isso s ser feito em caso de deferimento do pedido:
Art. 21 - Da sentena proferida caber apelao somente no efeito devolutivo, facultada a execuo provisria. Art. 22 - A demarcao da rea ser procedida, ainda que em execuo provisria da sentena, valendo esta, para efeitos de registro, como ttulo de propriedade.

Dessa forma, tem-se a importncia de presuno de veracidade dos registros pblicos, sendo importante a previso da lei em relao a sua alterao, de forma taxativa, qual seja: por deciso judicial, vontade das partes envolvidas ou requerimento do interessado instrudo com documento hbil. No obstante, de nosso conhecimento a Lei 6.383/76, que disciplina acerca da ao 92
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Assim, em consonncia com o voto do ilustre Colega, tenho que a sentena que julga improcedente a ao discriminatria no pode ser objeto de execuo provisria, pois est sujeita, obrigatoriamente, ao reexame necessrio. Ademais, cedio que a Lei de Registro Pblico no foi, em nenhum momento, revogada pela Lei de Discriminao de Terras Devolutas.

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Cumpre, ainda, citar o art. 259 da Lei de Registros Pblicos, que de forma expressa assevera que "o cancelamento no pode ser feito em virtude de sentena sujeita, ainda, a recurso", que justamente o caso dos autos, pois a ao encontra-se em grau de recurso e est sujeita ao reexame necessrio. Nesse sentido, Walter Ceneviva, em sua obra Lei dos Registros Pblicos comentada, 8. ed., Editora Saraiva, 1993, p. 450, que, ao falar sobre o cancelamento ou averbao do registro pblico, explica:
Entre ns se abrandou o rigor germnico da presuno absoluta de validade do registro, ao se admitir forma de sua retificabilidade, limitada pela obrigatria exausto de todos os recursos eventualmente opostos ao pedido de cancelamento, at o extraordinrio. A modo de no pr em risco os requisitos de autenticidade, segurana e de eficcia que lhe so prprios, por ataque de sentena sujeita a qualquer espcie de reexame judicial.

transitada em julgado (LRP 250-I) ou, o que a mesma coisa, no pode ser feito em virtude de sentena sujeita, ainda, a recurso (LRP 259).

Assim, ausente previso, em qualquer norma jurdica do pedido do autor, de se reconhecer a impossibilidade jurdica do pedido, sendo pertinente, nesta seara, a citao dos ensinamentos de Humberto Theodoro Jnior, in Curso de direito processual civil, 18. ed., Editora Forense, 1996, v. I, p. 53 e seguintes:
Pela impossibilidade jurdica, indica-se a exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs da ao. Esse requisito, de tal sorte, consiste na prvia verificao que incumbe ao juiz fazer sobre a viabilidade jurdica da pretenso deduzida pela parte em face do direito positivo em vigor. O exame realiza-se, assim, abstrata e idealmente, diante do ordenamento jurdico.

Corrobora os ensinamentos Theotonio Negro, in Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 37. ed., Saraiva, 2005, p. 702:
Quanto ao registro de imveis, o cancelamento total ou parcial de qualquer ato pode ser feito em cumprimento de deciso judicial

Isso posto, na esteira do voto do ilustre Relator, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

AO ANULATRIA - IMVEL - ALIENAO - FRAO IDEAL DO CONDOMNIO NOTIFICAO DO CONDMINO - OBRIGATORIEDADE - ART. 504 DO CDIGO CIVIL - DIREITO DE PREFERNCIA - DEPSITO DO PREO - ANULAO DO NEGCIO Ementa: Ao anulatria. Direito de preferncia. Condomnio. Alienao de parte do imvel. Ausncia de notificao do condmino. Art. 504 do Cdigo Civil. Depsito do preo. Anulao do negcio. Transmisso do bem ao consorte. - Encontrando-se o bem em estado de indiviso, o condmino que desejar alienar sua frao ideal do condomnio deve obrigatoriamente notificar os demais condminos para que possam exercer o direito de preferncia na aquisio, nos termos do art. 504 do Cdigo Civil. - O condmino que no teve a oportunidade de exercer o direito de preferncia poder faz-lo

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aps a alienao do imvel, depositando o preo e havendo para si a parte vendida sem seu conhecimento. APELAO CVEL n 1.0508.06.001559-3/001 - Comarca de Piranga - Apelantes: Erci Vidigal Silva Maia e outros - Apelados: Raimundo Santana Maia e outra - Relator: Des. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de maio de 2007. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvimar de vila - Trata-se de recurso de apelao interposto por Erci Vidigal Silva Maia e outros, nos autos da ao anulatria de ato jurdico combinada com direito de preferncia movida por Raimundo Santana e por sua esposa, Maria Lgia Vidigal Maia, contra deciso que julgou procedente o pedido inicial, declarando nula a compra e venda realizada entre os requeridos, e determinou a adjudicao, aos autores, da rea objeto do negcio jurdico (f. 98/109). Em suas razes, alegam os apelantes, preliminarmente, cerceamento de defesa pelo julgamento antecipado da lide; a nulidade do processo, por ausncia de citao da esposa do Sr. Argemiro Umbelino da Silva; e a extino da ao, por impossibilidade de cumulao dos pedidos. No mrito, sustentam que o imvel divisvel, inexistindo o direito de preferncia em favor do condmino; que a argio de anulao do ato por vcio de consentimento no foi analisada pela r. deciso recorrida; que no se aplica o direito de preferncia no caso de cesso do direito hereditrio para habilitao em inventrio; que a pretenso de aquisio do imvel, pelos recorridos, perde o objeto com a anulao do negcio; que os autores no comprovaram a indivisibilidade do imvel (f. 111/119). 94 Contra-razes (f. 127/136) pela manuteno da r. sentena recorrida, sustentando os apelados, preliminarmente, a ausncia de interesse em recorrer e a irregularidade de representao dos recorrentes. Inicialmente, passa-se ao exame da preliminar de ausncia de interesse de recorrer argida pelos recorridos. Sustentam os requerentes que, tendo sido julgados procedentes os pedidos formulados em sua inicial e considerando que os requeridos no sofrero qualquer prejuzo decorrente do reconhecimento do direito de preferncia, pois os vendedores receberam o valor pela alienao do imvel e o comprador ser reembolsado do montante por ele despendido atravs da quantia depositada judicialmente, inexiste o interesse em recorrer por parte dos apelantes. Tem-se que o interesse em recorrer decorre do prejuzo advindo da deciso hostilizada. No caso dos autos, julgado procedente o pedido de anulao do ato jurdico e determinada a adjudicao do imvel objeto do contrato aos autores, no resta dvida quanto ao interesse dos requeridos, sucumbentes, em recorrer, a fim de ver reconhecida a existncia e a validade do instrumento contratual, em razo da divisibilidade do imvel, bem como sua manuteno. Nas lies de Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery:
Tem interesse em recorrer aquele que no obteve do processo tudo o que poderia ter obtido. Deve demonstrar necessidade + utilidade em interpor o recurso, como o nico meio para obter, naquele processo, algum proveito do ponto de vista prtico. Se a parte puder obter o benefcio por outro meio que

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no o recurso, no ter interesse em recorrer (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003).

ressaltar que incumbe parte prejudicada argir a eventual falsidade, e no aos recorridos. Por fim, cumpre ressaltar que a eventual afronta ao Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil dever ser suscitada pela parte interessada, que se sentir prejudicada, perante a comisso disciplinar da entidade, no incumbindo a este Tribunal apurar a suposta irregularidade na constituio do procurador. Dessa forma, afastada a alegao de irregularidade na constituio dos procuradores e de ausncia de poderes para interposio do recurso, rejeita-se a preliminar. Passa-se ao exame das preliminares argidas pelos recorrentes. Em primeira preliminar, alegam os apelantes que a sentena recorrida nula, pois foi proferida antes de produzida a prova pericial e testemunhal expressamente solicitada. Contudo, tem-se que o julgamento antecipado da lide era perfeitamente possvel na hiptese dos autos, diante do que prescreve o art. 330, I, do Cdigo de Processo Civil:
Art. 330 - O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia.
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A jurisprudncia j assentou que:


Para recorrer, no basta ter legitimidade: preciso tambm ter interesse (RT 471/167), e este decorre do prejuzo que a deciso, a sentena ou o acrdo possam ter causado (RTJ 66/204, 71/749, 72/574, 74/391, 76/512, 104/779, 148/928, 156/1.018; STF-JTA 62/220; RTFR 71/102, RT 604/78, JTA 94/295) (NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 28. ed. So Paulo: Saraiva, p. 382).

Assim, rejeita-se a preliminar e conhecese do recurso, por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Em segunda preliminar, alegam os recorridos que os dois primeiros apelantes outorgaram procurao to-somente para apresentao de contestao e que o terceiro recorrente j possua procurador nos autos, no podendo o instrumento de f. 121 anular o anterior, razo pela qual a representao nos autos se encontra defeituosa. Entretanto, analisando o instrumento de procurao de f. 68, verifica-se que os vendedores do imvel outorgaram amplos e ilimitados poderes aos seus procuradores para represent-los nos autos, dentre eles o de interpor recursos, e no s para apresentao da defesa. Ainda, observa-se que o Sr. Argemiro Umbelino da Silva, atravs da procurao de f. 121, constituiu regularmente os procuradores que subscrevem a pea recursal aviada em seu nome. O erro ao transcrever o nmero da ao na procurao, por si s, no capaz de ocasionar sua invalidade. Ademais, apesar de a assinatura constante no instrumento de f. 121 no corresponder quela constante na procurao de f. 76, temse que no demonstraram os recorridos qualquer irregularidade capaz de ensejar a realizao de percia grafotcnica, sendo importante

As provas acostadas ao processo foram suficientes para proferir sentena definitiva, estando em perfeita consonncia com a segunda parte do inciso I do referido artigo. que, se o juiz, ante as peculiaridades da espcie, se convence da possibilidade do julgamento antecipado da lide e, no estado em que o processo se encontra, profere sentena, desprezando a dilao probatria, no h que se falar em cerceamento de defesa, visto a manifesta inutilidade ou o claro intuito protelatrio da coleta de prova. J decidiu o Superior Tribunal de Justia:

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Presentes as condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do juiz, e no mera faculdade, assim proceder (4 T., REsp 2.832-RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU de 17.09.90).

Descabida, portanto, a alegao genrica de cerceamento de defesa se o processo foi regido com estrita observncia do princpio do devido processo legal, motivo pelo qual se rejeita a preliminar. Em segunda preliminar, alegam que o processo nulo, pois a esposa do adquirente do imvel no foi citada para integrar o plo passivo do processo, conforme previsto no art. 10, 1, I, do Cdigo de Processo Civil. Razo no lhes assiste. Tratando-se de ao onde se visa resciso do contrato de compra e venda firmado pelos recorrentes, com o intuito de exercerem os apelados seu direito de preferncia, tem-se que o caso presente no se enquadra em qualquer das hipteses mencionadas nos incisos I a IV do 1 do art. 10 do Cdigo de Processo Civil, sendo desnecessria a citao do cnjuge do adquirente, por se tratar de direito pessoal. Nesse sentido:
Sentena - Ao de resciso contratual Nulidade - Omisso, falta de citao e notificao Preliminares rejeitadas Arrependimento - Possibilidade - Art. 1.088 do Cdigo Civil de 1916. - No obstante a impreciso acerca da matria supostamente omitida na sentena, no h se falar em nulidade do decisum, haja visto ter o magistrado primevo acolhido integralmente o pedido inicial. - Salvo as hipteses previstas no 1 do art. 10 do CPC, no h necessidade da citao compulsria do cnjuge, ainda mais no caso dos autos, em que a ao no versa sobre direitos reais imobilirios, mas, sim, acerca de compromisso de compra e venda de imvel. - No sendo o pedido de resoluo baseado em inexecuo culposa de contrato, desnecessria a interpelao do ru para constitu-lo em mora, porquanto no o inadimplemento o fundamento do pedido.

- Consoante o art. 1.088 do Cdigo Civil pretrito, possvel o arrependimento de promessa de compra e venda de unidade imobiliria (TAMG, 8 Cmara Cvel, Ap. Cvel n 2.0000.00.409913-6/000, Rel. Juiz Mauro Soares de Freitas, j. em 05.03.2004, DJ de 17.03.2004). Quebra do compromisso de compra e venda Citao do cnjuge - Desnecessidade Natureza pessoal. - Em rescisria contratual de contrato de compra e venda de imvel, por se tratar de direito pessoal, no se exige a citao do cnjuge do contratante (TAMG, 5 Cmara Cvel, Ap. Cvel n 2.0000.00.455034-9/000, Rel. Juza Eulina do Carmo Almeida, j. em 17.02.2005, DJ de 09.03.2005).

Importante ainda observar que o contrato foi firmado somente pelo terceiro apelante, sem a interveno de sua esposa. Considerando que o contrato somente produz efeitos entre as partes, contratantes, tem-se, como desnecessria a citao do cnjuge, que no ir suportar os efeitos da resciso contratual. Corroborando tal entendimento, cita-se o seguinte julgado deste Tribunal:
Apelao - Cobrana - Contrato particular de compra e venda - Cnjuge que no participou da avena - Ilegitimidade passiva Cerceamento de defesa descaracterizado Infrao contratual - Prazo para o comprador providenciar transferncia de titularidade de financiamento - Adimplemento - Multa devida - Recurso provido. - O requerimento de cobrana de multa contratual, ainda que se refira a contrato de compra e venda de imvel, possui natureza de direito pessoal, razo pela qual se faz dispensada a citao do cnjuge, mesmo porque nem sequer participou da avena, no se aplicando o inciso I do 1 do art. 10 do Cdigo de Processo Civil. - A tese de cerceamento de defesa se descaracteriza quando se debate tema advindo de interpretao de clusulas de contratos presentes nos autos. - Providenciada a transferncia do financiamento do imvel dentro do prazo previsto, resta descaracterizado o inadimplemento contratual noticiado na exordial, pelo que

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incabvel a multa ora requerida (TAMG, 9 Cmara Cvel, Ap. Cvel n 2.0000.00.466981-0/000, Rel. Juiz Irmar Ferreira Campos, j. em 22.10.2004, DJ de 11.11.2004).

Assim, afastada a necessidade de citao do cnjuge do Sr. Argemiro no presente feito, no h como ser acolhida a preliminar. Finalmente, alegam os apelantes a impossibilidade de cumulao da ao anulatria de ato jurdico com o direito de preferncia. Entretanto, tem-se que, para que o direito de preferncia postulado pelos apelados possa ser acolhido, faz-se necessrio, primeiramente, que seja declarada a invalidade do negcio jurdico entabulado entre as partes, no havendo bice cumulao dos pedidos, que, ao contrrio do que alegam os recorrentes, no so incompatveis. Com esses fundamentos, rejeita-se a preliminar. Passa-se ao exame do mrito. Cuidam os autos de uma ao de preferncia ajuizada pelos apelados, objetivando a aquisio, mediante o respectivo depsito do preo, da parcela do imvel do qual so condminos, vendida pelos primeiros requeridos ao segundo. Alegam que so co-proprietrios do bem, uma vez que nenhum dos condminos providenciou a diviso do terreno e que deveriam ter sido notificados acerca da venda, para que pudessem exercer o direito de preferncia. Inicialmente, torna-se importante esclarecer que a certido de f. 24/27 comprova que os autores e os primeiros requeridos adquiriram, por testamento, o terreno de 9,0750 ha situado no lugar denominado "Pasto do Pio", na cidade de Piranga/MG, na proporo de 1/3 para cada, constituindo assim o condomnio sobre o imvel. Nas lies de Caio Mrio da Silva Pereira, acerca do condomnio:
D-se condomnio, quando a mesma coisa pertence a mais de uma pessoa, cabendo a

cada uma delas igual direito, idealmente, sobre o todo e cada uma de suas partes. (...) A cada condmino assegurada uma quota ou frao ideal da coisa, e no uma parcela material desta. Cada cota ou frao no significa que a cada um dos co-proprietrios se reconhece a plenitude dominial sobre um fragmento fsico do bem, mas que todos os comunheiros tm direitos qualitativamente iguais sobre a totalidade dele, limitados contudo na proporo quantitativa em que concorre com os outros co-proprietrios na titularidade sobre o conjunto (Instituies de direito civil. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 4, p.175/176).
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Dessa forma, comprovado o condomnio estabelecido entre os autores e os primeiros requeridos sob o imvel em tela, para que a venda a terceiros ocorresse, deveriam os alienantes ter notificado os condminos acerca do negcio que pretendiam realizar, nos termos do art. 504 do Cdigo Civil, que assim dispe:
Art. 504 - No pode um condmino em coisa indivisvel vender a sua parte a estranhos, se outro consorte a quiser, tanto por tanto. O condmino, a quem no se der conhecimento da venda, poder, depositando o preo, haver para si a parte vendida a estranhos, se o requerer no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, sob pena de decadncia.

No obstante, aps minuciosa anlise dos autos, extrai-se que no houve notificao ou qualquer comunicao aos requerentes por parte da Sr. Erci Vidigal da Silva Maia ou de seu marido, quando da venda da frao do imvel ao terceiro recorrente, restando sobejamente demonstrado que no foi dada a oportunidade aos autores de exercerem o direito de preferncia. Em sua defesa, alegaram os vendedores que o Cdigo Civil assegura ao condmino o direito de preferncia somente quando a aquisio se referir coisa indivisvel, no devendo ser aplicado no caso dos autos, pois trata-se de cesso de direito hereditrio, passvel de diviso. Entretanto, razo no lhes assiste, pois, independentemente de o bem ser divisvel ou de 97

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ter sido objeto de cesso de direito hereditrio, entende-se que, encontrando-se o mesmo em estado de indiviso no momento da alienao (f. 17/18), deveriam os primeiros recorrentes ter notificado os autores, condminos, para que pudessem exercer o direito de preferncia, no intuito de adquirir a frao do imvel. Nesse sentido:
Direito civil. Cesso de direitos hereditrios. Direito de prelao. Aplicabilidade do disposto no art. 1.139, CC. Precedentes (REsp 4180-SP E 9934-SP). Recurso provido. I - Os co-herdeiros, antes de ultimada a partilha, exercem compropriedade sobre os bens que integram o acervo hereditrio pro indiviso, sendo exigvel, daquele que pretenda ceder ou alhear seu(s) quinho(es), conferir aos demais oportunidade para o exerccio de preferncia na aquisio, nos moldes do que preceitua o art. 1.139, CC. II - Tal exigncia de inafastvel aplicabilidade a todos os casos de cesso de direitos hereditrios, de alienao de frao ou cota ideal da herana indivisa, no havendo que se excepcionarem situaes casusticas (como, por exemplo, a de serem divisveis os bens que a integrem), tendo em vista as vicissitudes prprias do processo de inventrio, que podem conduzir a imprevisveis perplexidades e inconvenientes. III - Em que pese a controvrsia existente no tema, merece ser prestigiado o entendimento segundo o qual a venda e a cesso de direitos hereditrios, em se tratando de bem indivisvel, se subordinam regra do art. 1.139 do Cdigo Civil, que reclama seja dada preferncia ao condmino co-herdeiro. IV - Em linha de princpio, a orientao legal no sentido de evitar o ingresso de estranho no condomnio, preservando-o de futuros litgios e inconvenientes. V - A interpretao meramente literal deve ceder passo quando colidente com outros mtodos exegticos de maior robustez e cientificidade (STJ, Quarta Turma, REsp n 50226/BA, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 23.08.1994, DJ de 19.09.1994, p. 247). Civil. Recurso especial. Condomnio. Alienao de parte ideal por condmino.

Estado de indiviso do bem. Direito de preferncia dos demais condminos. - Na hiptese de o bem se encontrar em estado de indiviso, seja ele divisvel ou indivisvel, o condmino que desejar alienar sua frao ideal do condomnio deve obrigatoriamente notificar os demais condminos para que possam exercer o direito de preferncia na aquisio, nos termos do art. 1.139 do CC/1916. Precedentes da Quarta Turma. Recurso especial conhecido e provido (STJ, 2 Seo, REsp n 489860/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 27.10.2004, DJ de 13.12.2004, p. 212).

Logo, no tendo ocorrido a notificao dos autores acerca da compra e venda realizada entre os rus, e demonstrado que o imvel encontrava-se em estado de indiviso no momento da alienao (f. 17/18), no resta dvida quanto procedncia dos pedidos anulatrios e de preferncia dos condminos, que depositaram previamente o preo (f. 44), para a aquisio do bem, conforme preceitua o art. 504 do Cdigo Civil de 2002. Convm salientar que, ao contrrio do que alegam os recorrentes, a procedncia do pedido anulatrio no resulta na perda de objeto do direito de preferncia, pois, conforme bem disps o ilustre Magistrado a quo, a anulao do negcio no desobriga o alienante de realizar a transferncia do imvel ao condmino, sob pena de dar-se guarida ao abuso de direito por parte dos condminos que quisessem alienar suas propriedade em desacordo com as normas do Cdigo Civil vigente. Finalmente, entende-se que no h como ser acolhida a alegao de omisso da sentena, pois em momento algum foi argida a anulao do ato em razo de vcio de consentimento. Pelo exposto, rejeitam-se as preliminares e nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. deciso monocrtica por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelos apelantes.

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Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Saldanha da Fonseca e Domingos Coelho.

Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

-:::EXECUO POR TTULO JUDICIAL - HONORRIOS DE ADVOGADO - EMBARGOS DO DEVEDOR - IMVEL RURAL - MDULO RURAL - IMPENHORABILIDADE - LITIGNCIA DE M-F - NO-CARACTERIZAO Ementa: Apelao cvel. Embargos do devedor. Execuo de sentena. Honorrios de advogado. Executados no beneficirios da justia gratuita. Ttulo exigvel. Imvel rural. Impenhorabilidade. Mdulo rural. Litigncia de m-f. Recurso parcialmente provido. - exigvel o crdito referente a honorrios de sucumbncia arbitrados no processo de conhecimento quando a parte que sucumbiu no estava sob o plio da justia gratuita. - O imvel rural absolutamente impenhorvel quando a sua rea inferior a um mdulo rural e tambm o nico de que dispem os executados. - Ao litigante em processo judicial assegurado o direito de questionar o que julgar necessrio ampla defesa dos seus direitos, no constituindo o exerccio de direito litigncia de m-f, que no pode ser presumida. APELAO CVEL N 1.0481.03.024015-6/001 - Comarca de Patrocnio - Apelante: Edson de Oliveira - Apelados: Paulo Antnio Henrique da Silva e outra - Relator: Des. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL E FAZER RECOMENDAES. Belo Horizonte, 16 de maio de 2007. Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Joo Batista de Campos Rocha. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida - Sr. Presidente. Ouvi atentamente a sustentao oral proferida da tribuna pelo ilustre causdico. Edson de Oliveira interpe recurso de apelao contra a sentena de f. 64/67, que, nos autos de embargos execuo de sentena ajuizados por Paulo Antnio Henrique da Silva e Vera Inez Machado, julgou-os parcialmente procedentes para declarar a impenhorabilidade do imvel constrito em garantia na ao de execuo e tambm "a inexeqibilidade dos valores executados a ttulo de honorrios de sucumbncia" (sic), sob o fundamento de que os apelados esto sob o plio da justia gratuita. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo de ambos os recursos. A controvrsia posta nos autos diz respeito a uma ao de embargos execuo de honorrios advocatcios, arbitrados em ao de resciso de contrato, em que se discute nesse
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recurso a exigibilidade ou no do ttulo executivo judicial, bem como a aplicabilidade ou no da Lei n 8.009/90 sobre o imvel penhorado. Na petio de f. 231/232, o apelante requereu a execuo dos honorrios advocatcios arbitrados na sentena da ao de resciso de contrato c/c perdas e danos proposta pela apelante sob o fundamento de que
o presente feito transitou em julgado, conforme pode ser visto pela certido de f. 221, em 1 de novembro de 2000, entretanto at a presente data, os executados no se dispuseram ao pagamento das custas e honorrios (f. 243 - sic).

O Colegiado negou provimento ao recurso sob a alegao de que


impe-se o indeferimento dos benefcios da assistncia judiciria quando os termos da declarao de pobreza no estiverem consoantes com a situao ftica demonstrada nos autos (f. 241/244 - autos da execuo).

Ainda, o MM. Juiz de Direito na sentena condenou os apelados ao pagamento da verba de sucumbncia na ao principal e na reconveno, inclusive com a ressalva de que continuava indeferindo a concesso dos benefcios da justia gratuita. Os apelados efetuaram o preparo no ato da interposio do recurso de apelao, conforme se pode ver f. 186. Logo, as provas constantes dos autos demonstram que o apelante dispe de ttulo executivo hbil propositura da execuo de sentena, porquanto os apelados no estavam sob o plio da justia gratuita durante a tramitao do processo de conhecimento (CPC, art. 586). Por outro lado, o apelante ainda se insurge contra a impenhorabilidade do imvel dado em garantia pelos apelados sob o fundamento de que a Lei n 8.009/90 inaplicvel ao caso, porque objetiva proteger o imvel residencial, e no propriedade rural, bem como no se encontram satisfeitos os requisitos constantes no inciso XXVI do art. 5 da Constituio Federal. Todavia, pertinente ressaltar que a proteo constitucional de que goza a pequena propriedade rural no exclui a aplicao da legislao processual e especial, ou seja, alm do art. 5, inciso XXVI, da CR/88, devem ser observados o art. 649, X, do Cdigo de Processo Civil e o art. 4, 2, da Lei n 8.009/90. Isso porque, partindo de premissas diferentes, os dispositivos legais tm por objetivo

V-se que os apelados requereram os benefcios da justia gratuita na petio inicial do processo de conhecimento, nos seguintes termos: Requerem, finalmente, os benefcios da justia gratuita, por encontrarem-se os requerentes em situao financeira que no lhes permite arcar com os custos da presente ao sem que haja desfalque ao necessrio sobrevivncia (f. 06 - sic). O MM. Juiz ao despach-la indeferiu esse pedido sob o fundamento de que
os autores so fazendeiros, a natureza do negcio jurdico e a contratao de advogados particulares fazem presumir que possuem eles plenas condies de arcar com as custas do processo (f. 30 - sic).

Contra essa deciso foi interposto recurso de agravo de instrumento distribudo ao eminente Des. Manuel Saramago, integrante da 2 Cmara Cvel no extinto Tribunal de Alada, que, ao analisar o pedido de concesso de efeito suspensivo, deixou consignado que:
Defiro o pedido liminar apenas com relao ao recebimento do recurso desprovido de preparo, porquanto fica deferida a assistncia judiciria, cuja concesso, nos termos da Lei n 1.060/50, prescinde de simples declarao da parte interessada. Quanto antecipao da tutela, indefiro o pretendido efeito suspensivo, por no vislumbrar a hiptese do art. 558 do Cdigo de Processo Civil (f. 48 - sic).

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comum resguardar a propriedade rural que tem carter de residncia da entidade familiar e de meio de subsistncia. Confira-se o que dispem as legislaes citadas: - Constituio Federal:
Art. 5 (...) XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento.

los rurais situados na regio do Municpio de Serra do Salitre/MG conforme critrios legais, para que se possa determinar a impenhorabilidade ou no do imvel dos apelados. Verifica-se, a partir de informaes obtidas junto a rgos oficiais como o IBGE Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica, Incra - Instituto Nacional da Reforma Agrria e Faemg - Federao da Agricultura e Pecuria do Estado de Minas Gerais, que o conceito de mdulo rural derivado do conceito de propriedade familiar e consiste em uma unidade de medida expressa em hectares que objetiva exprimir a interdependncia entre a dimenso, a situao geogrfica dos imveis rurais e a forma e condies do seu aproveitamento econmico (v.www.ibge.gov.br, www.incra.gov.br e www.faemg.org.br). Por outro lado, o mdulo fiscal serve de parmetro para classificao do imvel rural quanto ao tamanho, na forma da Lei n 8.629, de 25 de fevereiro de 1993, e a pequena propriedade rural est definida nesse diploma legal como o imvel rural de rea compreendida entre 1 (um) e 4 (quatro) mdulos fiscais. O Municpio de Serra do Salitre classifica-se como Zona Tpica de Mdulo A3, em que o mdulo fiscal corresponde a 40 hectares (www.faemg.or.br/arquivos/incramf.doc). Assim, a gleba de terras impenhorvel, porque, segundo as provas dos autos, o nico imvel de propriedade dos apelados e a rea no chega sequer a medir a metade de um mdulo fiscal. pertinente salientar que o fato de a gleba de terras estar arrendada para o pai do apelado no desconstitui a sua impenhorabilidade, pois essa renda proveniente do arrendamento lhe garante a moradia em outro imvel, em observncia ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.
Processual civil. Locao. Agravo regimental no agravo de instrumento. Ao de despejo. Bem de famlia. Impenhorabilidade. O entendimento predominante nesta Corte

- Lei n 8.009/90:
Art. 4 (...) 2 Quando a residncia familiar constituir-se em imvel rural, a impenhorabilidade restringir-se- sede de moradia, com os respectivos bens mveis, e, nos casos do art. 5, inciso XXVI, da Constituio, rea limitada como pequena propriedade rural.

- Cdigo de Processo Civil:


Art. 649 - So absolutamente impenhorveis: (...) X - o imvel rural, de at um mdulo, desde que este seja o nico de que disponha o devedor, ressalvada a hipoteca para fins de financiamento agropecurio.

A interpretao sistemtica desses dispositivos legais leva concluso de que o imvel rural de at um mdulo, sendo o nico de que dispe o devedor e servindo-lhe de residncia, impenhorvel, independentemente da natureza da dvida. No caso, a penhora na ao de execuo de sentena recaiu sobre 19.63.00 hectares de terras de cultura restantes da matrcula R-417.691, tiradas na gleba maior de 49.63.00 hectares de terras de cultura, situada na Fazenda Guariba, Municpio de Serra do Salitre/MG (f. 276 - autos da execuo). Diante da relevncia do tema, faz-se necessria a apurao da extenso dos mdu-

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no sentido de que a impenhorabilidade do bem de famlia, prevista no art. 1 da Lei n 8.009/90, se estende ao nico imvel do devedor, ainda que este se encontre locado a terceiros, por gerar frutos que possibilitam famlia constituir moradia em outro bem alugado ou mesmo para garantir a sua subsistncia. Precedentes. Agravo regimental desprovido (STJ - AgRg no Ag 679.695/DF, Rel. Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em 11.10.2005, DJ de 28.11.2005, p. 328).

Condeno as partes ao pagamento das custas processuais e recursais meio a meio e honorrios advocatcios em reciprocidade, que arbitro em R$ 700,00 (setecentos reais), com fundamento no 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil (Smula 306 do STJ). Em relao aos apelados, fica suspensa a exigibilidade mediante a condio prevista no art. 12 da Lei n 1.060/50. O Sr. Des. Nilo Lacerda - Tambm, Sr. Relator, do exame que fiz dos autos, cheguei s mesmas concluses e estou acompanhando inteiramente o voto proferido por Vossa Excelncia. O Sr. Des. Alvimar de vila - Sr. Presidente. No posso simplesmente apor o meu de acordo ao voto do ilustre Relator. Como todos os trabalhos de Sua Excelncia, existem alguns que extrapolam do julgamento comum que temos visto e presenciado. Esse um dos fatos que merecem o estudo acurado pelo trabalho exaustivo, profundo e inteligente que o ilustre Des. Jos Flvio empreendeu para elaborao desse voto. No s acompanho, como requeiro de Vossa Excelncia a publicao do mesmo, na sua ntegra, porque tenho absoluta convico de que a maioria dos Colegas e at mesmo dos advogados desconhecem esses fatos e esses dados que o ilustre Relator foi buscar junto aos institutos referidos em seu voto, no IBGE no Incra, na Federao da Agricultura e Pecuria do Estado de Minas Gerais para se chegar a uma concluso da impenhorabilidade do mdulo rural. Eu desconhecia este assunto com esta profundidade que o voto tratou. De maneira que eu acompanho integralmente o voto do ilustre Des. Relator, Jos Flvio de Almeida, que tanto ilustra esta Casa e o Poder Judicirio de nosso Estado. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL E FIZERAM RECOMENDAES. -:::-

Por ltimo, quanto litigncia de m-f, ponderam Theotnio Negro e Jos Roberto Ferreira Gouva:
Para a condenao em litigncia de m-f, faz-se necessrio o preenchimento de trs requisitos, quais sejam: que a conduta da parte se subsuma a uma das hipteses taxativamente elencadas no art. 17 do CPC; que parte tenha sido oferecida oportunidade de defesa (CF, art. 5, LV) e que da sua conduta resulte prejuzo processual parte adversa (RSTJ 135/187,146/136) (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 37.ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2005, p. 133).

O colendo Superior Tribunal de Justia decidiu:


Na litigncia temerria, a m-f no se presume, mas exige prova satisfatria, no s de sua existncia, mas da caracterizao do dano processual a que a condenao consignada na lei visa a compensar (REsp n 76.234-RS, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, DJU de 30.06.97, p. 30.890).

No caso, entendo que no esto configuradas as hipteses elencadas no art. 17 do Cdigo de Processo Civil, pois somente se configuram mediante a prova satisfatria da conduta temerria da parte. Diante do exposto, com fundamento no inciso IX do art. 93 da Constituio Federal e do art. 131 do Cdigo de Processo Civil, dou parcial provimento ao recurso de apelao, para reformar a sentena, em parte, e reconhecer que o apelante dispe de ttulo judicial. Fica mantida a sentena quanto ao mais.

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EMBARGOS DE TERCEIRO - BEM DE FAMLIA - IMVEL DE USO MISTO - CMODO NO RESIDENCIAL - PENHORABILIDADE - MEAO RESPEITADA Ementa: Embargos de terceiros. Bem de famlia. Cmodo comercial. Penhorabilidade. Meao respeitada. - Tratando-se de imvel de uso misto, a impenhorabilidade prevista na Lei 8.009/90 no invalida a penhora que recai sobre 50% da unidade no residencial, ainda que no tenha sido formalizado o condomnio. APELAO CVEL N 1.0035.03.029929-7/001 - Comarca de Araguari - Apelantes: Clia Donizete de Meira e outros - Apelado: Aguiar Alves Rabelo - Relator: Des. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 27 de abril de 2007. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Trata-se de apelao contra a sentena que julgou improcedentes os embargos de terceiro aviados pelos apelantes, Clia Donizete de Meira e outros, contra o apelado, Aguiar Alves Rabelo, entendendo que a parte comercial do imvel onde residem os apelantes no constitui bem de famlia e pode ser penhorada. Inconformados, os embargantes sustentam que o fato de existir diviso interna do imvel, sendo parte residencial, parte comercial, no descaracteriza o bem de famlia, j que, como um todo, compe o nico bem capaz de prover as necessidades da famlia e, ainda, que o imvel indivisvel, por no possuir rea suficiente que atenda s exigncias da legislao aplicvel. Recurso prprio, tempestivo e isento de preparo.

Dele conheo. O inconformismo dos apelantes no merece prosperar em quaisquer dos aspectos por eles levantados. Como se pode ver da penhora ocorrida nos autos da execuo (f. 19 do apenso 1), a constrio recaiu sobre 50% de um cmodo comercial, respeitada a meao da primeira apelante. Os apelantes, entretando, pretendem ver desconstituda a penhora tambm da parte destinada ao comrcio, ao argumento de que a utilizao comum, sendo impossvel a sua diviso. Conforme se extrai do auto de penhora e tambm da prpria inicial dos embargos, o imvel tem parte destinada residncia da famlia e parte destinada ao comrcio, portanto permite a separao em unidades autnomas, sem prejuzo moradia da famlia. Quanto ao argumento dos apelantes de que o imvel indivisvel, por no existir possibilidade de diviso at por no possuir rea suficiente a atender s exigncias da legislao vigente e aplicvel espcie, tambm no merece acolhida. Conforme certido de f. 12, o lote onde est edificada a casa residencial e o cmodo coJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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mercial possui 10,00 metros nas linhas de frente e de fundo, por 24,00 metros nas linhas laterais, sendo que se trata de imvel de esquina. Pelo auto de penhora, o cmodo comercial penhorado possui 90 m, com frente para a Rua 31. A prova testemunhal tambm foi unssona em dizer que o cmodo de comrcio independente da casa. Assim, perfeitamente possvel o desmembramento do cmodo comercial sem atingir a unidade residencial, mediante posterior elaborao de conveno de condomnio sem ofensa lei municipal e legislao federal de parcelamento do solo urbano. Nesse sentido, a jurisprudncia, verbis:
Processual civil e civil. Inexistncia de coisa julgada. Responsabilidade de scio. Ausncia de prequestionamento. Execuo fiscal. Embargos de terceiro. Imvel residencial e prdio comercial distintos edificados sobre terreno transcrito em uma nica matrcula. Penhora. Lei n 8.009/90. (...) - 4. A Lei 8.009/90 tem por finalidade garantir a moradia da famlia. Cuidando-se de imvel desdobrado em dois pavimentos, mesmo que se encontrem em linha horizontal, um utilizado para moradia familiar, outro para utilizao de comrcio, nada impede que sobre o ltimo recaia a penhora e que seja feito, posterior-

mente, o devido desdobramento. - 5. Recurso no provido (REsp 356966/RS, Rel. Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, julgamento em 05.02.2002, pub. no DJ de 8.03.2002, p. 184). A impenhorabilidade de que cuida a Lei 8.009/90 se refere a imvel sobre o qual se assentam a construo, destinada residncia da famlia, plantao, benfeitorias e mveis que guarnecem a casa, mas no abrange outras reas, quando possvel o desmembramento, sem prejuzo da parte residencial (Apelao Cvel n 5076/95, TACivRJ, Rel. Juiz Fabrcio Paulo Bandeira Filho, j. em 06.09.95, JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 11, sem destaque no original).

Resumindo, possvel que a penhora recaia sobre parte do imvel destinado ao comrcio, se a sua transformao em unidade autnoma no prejudica a parte residencial do imvel. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes, mas suspensa sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Unias Silva e D. Vioso Rodrigues. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

INDENIZAO - DANO MORAL - ATO ILCITO - PROVA - INEXISTNCIA - AUTARQUIA MUNICIPAL - SMULA 227 DO STJ - INAPLICABILIDADE - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Civil. Indenizao. Conflito entre autarquia municipal e a Cemig. Instalao de fonte de energia eltrica em nova estao de tratamento de gua e esgoto. Demora na execuo do servio. Dano moral. No-caracterizao. - Conquanto a Smula n 227 do Superior Tribunal de Justia reconhea que a pessoa jurdica pode sofrer dano moral, no cabvel que uma autarquia municipal, que gere com exclusividade o servio de gua e esgoto, reclame indenizao da Cemig S.A. por atraso na execuo de servio de fornecimento de energia eltrica.

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- Hiptese na qual a pessoa jurdica de direito pblico no concorre com outra entidade similar na prestao do servio, e, por conseguinte, no se pode presumir que ter sua imagem afetada pelo suposto infortnio derivado de relao contratual. APELAO CVEL n 1.0637.05.032786-4/001 - Comarca de So Loureno - Apelante: Cemig Distribuio S.A. - Apelado: Servio Autnomo de gua e Esgoto do Municpio de So Loureno SAAE - Relator: Des. ALBERTO VILAS BOAS

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2007. Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, a Dr. Luciana de Castro Machado. O Sr. Des. Alberto Vilas Boas - Conheo do recurso. O apelado ajuizou ao indenizatria contra a apelante objetivando o ressarcimento de danos materiais e morais derivados da demora na instalao de fonte de energia eltrica que propiciaria o funcionamento de estao elevatria subterrnea para bombeamento de esgoto no Municpio de So Loureno. Sob a tica do autor, os danos materiais decorreram de infiltrao gerada pela falta de energia eltrica necessria para o funcionamento da bomba automtica de esgoto existente em estao elevatria compacta subterrnea e que foi adquirida mediante processo licitatrio. Os danos morais, por conseguinte, seriam oriundos das cobranas pblicas feitas em face da Comisso responsvel pela realizao da aludida obra e que atingiram a credibilidade da autarquia municipal.

A discusso concentra-se, inicialmente, sobre a possibilidade de a pessoa jurdica de direito pblico reclamar dano moral em face de conduta de outrem que exponha sua credibilidade e imagem perante a coletividade. Conquanto a Smula n 227 do Superior Tribunal de Justia esclarea que "a pessoa jurdica pode sofrer dano moral" e no estabelea distino entre a pessoa jurdica de direito pblico e a de direito privado, preciso considerar a natureza da entidade poltica e a forma como o servio pblico prestado para que possa ser possvel formar juzo de valor sobre o direito de ser indenizada por dano moral. Com efeito, a doutrina enfatiza que a pessoa jurdica pode sofrer dano moral quando, em razo de uma conduta ilcita praticada por terceiro, expuser seu bom nome e credibilidade perante o pblico, circunstncia que poder afetar suas atividades e prticas, geralmente comerciais e similares. No entanto, uma autarquia criada para gerenciar o servio de gua e esgoto de uma determinada comunidade o faz de forma exclusiva, e, independentemente da qualidade do servio prestado, no h outra opo para o consumidor que a submisso quilo que lhe destinado.

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O pedido foi julgado parcialmente procedente, porquanto a autoridade judiciria somente considerou caracterizado o dano moral, pois o retardo na execuo do servio a cargo da apelante gerou desconfortos e constrangimentos graves imagem da pessoa jurdica, circunstncia que justificou a indenizao em 50 salrios mnimos.

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A restrio momentnea de sua capacidade de ampli-lo, de modo a que a coletividade seja melhor atendida, pode ensejar aborrecimentos naturais de quem consome o servio, mas no a ponto de permitir que a autarquia se coloque em posio similar pessoa jurdica de direito privado, que, por viver em prol do mercado e de seus consumidores em regime de intensa competio, poder ter seu prestgio seriamente abalado em fato de ato ilcito praticado por terceiro. Na espcie em exame, o autor autarquia municipal que gera, com exclusividade, o servio de gua e esgoto em So Loureno; a demora na execuo de obra destinada a melhorar a qualidade do servio, imputvel Cemig em razo da demora no aparelhamento eltrico do empreendimento pblico, no circunstncia que afeta a imagem do apelado, mesmo porque o nico que fornece o aludido servio. Houvesse, no caso em julgamento, possibilidade de o consumidor optar pelo servio prestado pela autarquia ou por outro colocado sua disposio no mesmo Municpio por pessoa jurdica distinta, seria possvel reconhecer a possibilidade de incidncia da Smula n 227 do STJ. No entanto, tal no ocorre, e, dessa forma, no se vislumbra a possibilidade de a obrigao de indenizar ser atribuda apelante. Outrossim, conveniente salientar que a prova dos autos no atesta a existncia de prtica de ato ilcito atribuvel Cemig S.A., nem mesmo que tenha ocorrido repercusso negativa da imagem do autor junto comunidade. -:::-

Nesse sentido confira-se parte do depoimento da testemunha Hemerson Jader Cunha (f. 108):
... que o depoente afirma que a comisso de fiscalizao do fundo cobrou a empresa autora por diversas vezes com relao ao trmino da obra; que somente a comisso fez cobranas empresa autora, sem que mais nenhuma outra pessoa da comunidade tenha reclamado...

Demais disso, o Juiz a quo somente ponderou os aspectos subjetivos do suposto dano moral, porquanto levou em considerao dados vinculados a quem dirige a empresa, e no os aspectos relativos imagem da pessoa jurdica, consoante se observa de f. 137/138. Fundado nessas consideraes, dou provimento ao apelo para julgar improcedente o pedido pelo autor no que concerne aos danos morais, invertidos os nus da sucumbncia. O Sr. Des. Eduardo Andrade Acompanho o eminente Des. Relator, pois entendo que no se trata de caso de dano moral questo como a ora aventada, da por que tambm dou provimento ao recurso. O Sr. Des. Geraldo Augusto - Sr. Presidente. Tambm estou inteiramente de acordo com o voto do Des. Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO.

AO POPULAR - AGENTES POLTICOS - LITISCONSRCIO NECESSRIO - CITAO INDISPENSABILIDADE - PROCESSO - EXTINO - JULGAMENTO DO MRITO - AUSNCIA SUCUMBNCIA - ISENO Ementa: Ao popular. Litisconsrcio necessrio. Agentes polticos. Citao. Indispensabilidade. Processo. Extino. Julgamento do mrito. Ausncia. nus sucumbenciais. Inadmissibilidade. 106

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- Tendo os contratos impugnados sido assinados por diferentes agentes polticos, deve o autor, quando intimado para tanto, providenciar a citao de todos eles, sob pena de extino da ao popular sem julgamento do mrito. - O autor da ao popular est isento do pagamento dos nus de sucumbncia, salvo comprovada m-f. APELAO CVEL n 1.0699.05.046070-7/001 - Comarca de Ub - Apelante: Irani Vieira Barbosa - Apelados: Municpio de Guidoval e outro, Cia. Fora e Luz Cataguases Leopoldina e outros - Relator: Des. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR EM PARTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 12 de junho de 2007. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Srvulo - Trata-se de recurso de apelao interposto por Irani Vieira Barbosa, nos autos da ao popular por ele promovida em desfavor do Municpio de Guidoval e de seu prefeito, lio Lopes dos Santos, e da Companhia Fora e Luz Cataguases Leopoldina, bem como de seu diretor presidente e de seu diretor, respectivamente, Manoel Otoni Neiva e Maurcio Perez Botelho, em que o Magistrado singular, f. 1.099, extinguiu o processo, sem julgamento do mrito, nos termos do art. 47, pargrafo nico, c/c o 267, IV, ambos do CPC, por no ter o autor promovido a citao dos litisconsortes necessrios, tendo-o condenado nas custas e em honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 1.500,00. Atravs das razes recursais de f. 1.107/1.117, sustenta o autor, em apertada sntese, que promoveu a citao das pessoas que entendia responsveis pelo dano ao patrimnio pblico em questo, sendo que, se o processo se refere a cobrana a maior de iluminao pblica do Municpio, pode muito bem prosseguir apenas contra a Cia. Fora e Luz Cataguases Leopoldina, no havendo necessidade da citao de seus atuais diretores, como entendeu o rgo Ministerial. Acrescenta que se assim entendeu o Ministrio Pblico, a ele que competia providenciar tal citao, conforme o art. 6, 4, da Lei 4.717/65. Conheo da apelao, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Em que pese no ter havido o recurso ex officio, dele conheo nesta oportunidade, haja vista o disposto no art. 19 da Lei 4.717/65, pois que a matria em questo tambm diz respeito carncia de ao. O autor promoveu a presente ao popular sob o fundamento de que o Municpio de Guidoval, nos ltimos 20 anos, vem firmando contrato de fornecimento de energia eltrica para iluminao pblica, pelo que vem cobrando o equivalente a 12 horas dirias de consumo por cada lmpada, sendo que, de acordo com percias realizadas em outros municpios, as lmpadas s ficam acesas por um perodo de 11h08, motivo pelo qual a Cia. Fora e Luz Cataguases Leopoldina tem cobrado, por ponto de energia, 52 minutos a mais do errio. Postulou a anulao da clusula contratual que prev a cobrana das 12 horas dirias e a condenao da Cia. Fora e Luz Cataguases Leopoldina a devolver todos os valores cobrados indevidamente, acrescidos de juros de mora e correo monetria. 107

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Foram citados, a pedido do autor, aqui apelante, o Municpio de Guidoval, seu prefeito, a Cia. Fora e Luz Cataguases Leopoldina, seu diretor presidente e seu diretor, signatrios do ltimo contrato. A representante do Ministrio Pblico entendeu que
em se tratando de litisconsrcio passivo necessrio deveriam figurar no plo passivo as autoridades e administradores que firmaram o contrato de prestao de servios em questo e aquelas que as sucederam e mantiveram em vigor o referido contrato, o que dever ser providenciado pelo requerente, tendo em vista que sequer foram citados os atuais diretores da Companhia Fora e Luz, sob pena de indeferimento da inicial (f. 1.088).

vao, sejam os terceiros que dele tenham diretamente se beneficiado. Realmente, consoante o art. 6, caput, da Lei 4.717/65, in verbis:
A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no artigo 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omisso, tiveram dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo.

A leitura desta parte do parecer ministerial deixa claro que a pretenso da Promotora era a de que fossem citados no s os atuais diretores da Cia. Fora e Luz Cataguases Leopoldina, mas tambm todas as autoridades e administradores que firmaram o contrato em questo, que sucederam aquele ou aqueles que o firmaram inicialmente, bem como aqueles que o mantiveram em vigor, ou seja, todos os prefeitos ou autoridades administrativas responsveis por tais atos, alm dos seus beneficirios. O Juiz singular determinou que o autor procedesse conforme o parecer do Ministrio Pblico, intimando-o para que, em 30 dias, providenciasse a citao dos litisconsortes necessrios (f. 1.099/verso). Quedando-se inerte o autor, o feito voltou ao Ministrio Pblico e, aps, foi extinto sem julgamento do mrito, por descumprimento da ordem de citao dos litisconsortes necessrios. Pois bem. A legitimidade passiva, na ao popular, mltipla, envolvendo todas as pessoas que tiveram participao no ato, seja a pessoa jurdica da qual ele promanou, seja o agente poltico e/ou os servidores que de qualquer modo tenham contribudo para a sua efeti108
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A leitura do artigo, a meu sentir, no deixa dvida de que as autoridades, funcionrios ou administradores a que se refere so aqueles pertencentes aos quadros das pessoas pblicas ou privadas e das entidades referidas no art. 1. Em outras palavras, daquelas que foram lesadas, e no das pessoas jurdicas que foram beneficiadas. A legitimidade passiva das pessoas que participaram da operao lesiva como beneficirias est descrita na parte final do artigo e limita-se queles que foram diretamente beneficiados, no comportando, pois, em princpio, frise-se, a figura do simples administrador da empresa beneficiria. A propsito, confira-se a lio de Hely Lopes Meirelles, para quem:
Devero ser citadas para a ao, obrigatoriamente, as pessoas jurdicas, pblicas ou privadas, em nome das quais foi praticado o ato a ser anulado e mais as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado pessoalmente o ato ou firmado o contrato impugnado, ou que, por omissos, tiverem dado oportunidade leso, como, tambm, os beneficirios diretos do mesmo ato ou contrato (Mandado de segurana. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 140/141).

Mais adiante, completa:


Em qualquer caso, a ao dever ser dirigida contra a entidade lesada, os autores e partici-

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pantes do ato e os beneficirios do ato ou contrato lesivo ao patrimnio pblico. o que se infere do disposto no art. 6, 2 (op. cit., p. 141).

sem a citao de todos os litisconsortes, conforme dispe o art. 47, caput, do CPC. Por isso que o pargrafo nico do art. 47 dispe que "o juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo assinalado, sob pena de declarar extinto o processo", at porque, como se sabe, a falta de citao de quaisquer das partes implica ausncia de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo (art. 267, IV, do CPC). A bem da verdade, antes disso, a ausncia de tais pessoas no plo passivo da presente demanda, vcio que poderia ter sido sanado com a citao deles, resulta tambm em carncia da ao popular por parte do autor, ante a inexistncia da legitimidade passiva ad causam. Observe-se, por oportuno, a seguinte anotao de Hely Lopes Meirelles:
2. A hiptese de litisconsrcio passivo necessrio, e a falta de citao de qualquer dos funcionrios ou autoridades partcipes do ato ou contrato impugnado causa de nulidade do processo (TJSC, ApC n. 01.0012303, Rel. Des. Csar Abreu, RT 796/392) (op. cit., p. 140).

E a lio de Jos Afonso da Silva, colacionada no RE n 116.750, no discrepa, se no veja-se:


Qualquer autoridade, portanto diz ele que houver participado do ato impugnado autorizando-o, aprovando-o, ratificando-o ou praticando-o dever ser citada para a demanda popular, que vise anul-lo. Assim, desde as autoridades mais elevadas at as de menor gabarito esto sujeitas a figurarem como rs no processo da ao popular. Nem mesmo o Presidente da Repblica, ou o do Supremo Tribunal Federal, ou do Congresso Nacional est imune de ser ru, nesse processo (Ao popular constitucional, 1968, p. 197) (STF, 2 Turma, RE n 116.750, p. em 25.11.1988).

Da leitura dos fundamentos expendidos na inicial, a nica suposta beneficiada pelos atos que o autor diz terem sido lesivos ao patrimnio do Municpio de Guidoval foi a Companhia Fora e Luz Cataguases Leopoldina, no tendo os seus diretores, segundo a narrativa do autor, tido qualquer benefcio, nem indireto, quanto mais direto com a assinatura dos contratos. Assim sendo, no h por que integrarem o plo passivo da ao. Todavia, da leitura de tais narrativas, verifica-se que vrios agentes polticos participaram da assinatura dos contratos de fornecimento de energia, caso em que a citao de todos eles, no perodo assinalado pelo apelante na inicial, era medida que se impunha, tendo essa medida, inclusive, constando do parecer ministerial, conforme acima ressaltado. A necessidade dessas citaes foi convalidada pelo Julgador singular na deciso de f. 1.099/verso, a qual no foi cumprida pelo apelante. O litisconsrcio, entretanto, necessrio, o que significa que a sentena no ter eficcia

Ento, tendo sido intimado para tanto, incumbia mesmo ao autor providenciar a citao de todos os litisconsortes necessrios, e, no o tendo feito, a extino do processo sem o julgamento do mrito era corolrio lgico de sua omisso. O argumento de que incumbia ao Ministrio Pblico providenciar as citaes irrelevante, pois que ele teve vista dos autos aps a omisso do apelante e tambm se quedou inerte. De qualquer forma, se o autor popular no abandonou a ao, como na espcie, no obrigao do Ministrio Pblico promover a citao dos litisconsortes, muito menos do juiz, que, diferentemente do alegado pelo apelante, no tem autorizao da LAP para agir de ofcio nesse caso. 109

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No tocante s custas e honorrios de advogado, o autor da ao popular realmente est isento, tendo em vista os expressos comandos emanados da norma do art. 5, inciso LXXIII, de nossa Carta Magna, in verbis:
Qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.

Dessarte e, ante a clareza do acima transcrito dispositivo constitucional, a condenao do autor nos nus de sucumbncia est adstrita comprovao de sua m-f, situao no demonstrada na espcie. A propsito, coadunveis arestos, in verbis:
Ao popular - Indeferimento da inicial Ausncia de comprovao de renda do autor para fins de gratuidade judiciria Desnecessidade - Art. 5, LXXIII, da Constituio Federal - Necessidade de comprovada m-f para exigibilidade das custas e nus processuais (TJMG, Processo n 1.0231.03.007004-0/001, Rel. Des. Brando Teixeira, DJMG de 20.04.2005). Ao popular - Inexistncia de lesividade no ato impugnado - Carncia de ao -

Honorrios advocatcios - Descabimento. - A ao constitucional tem por escopo a desconstituio dos atos lesivos ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural do pas (Constituio Federal, art. 5, inciso. LXXIII). Inexistente lesividade no ato impugnado, de se decretar a carncia da ao, mngua do interesse de agir (Cdigo de Processo Civil, art. 267, inciso VI). Salvo comprovada m-f do autor, so indevidos honorrios advocatcios em ao popular (TJMG, Processo n 1.0000.00.156151-3/000, Rel. Des. Corra de Marins, DJMG de 10.02.2000).

Mediante tais consideraes, no reexame necessrio, reformo em parte a sentena, apenas para isentar o apelante dos nus sucumbenciais, mantendo-a, em tudo mais, prejudicado o recurso voluntrio. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Domingues Ferreira Esteves e Edilson Fernandes. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM EM PARTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-

LOTEAMENTO - REGISTRO SUPERIOR A 30 ANOS - CONSTRUO - PEDIDO DE LICENA REA DE PRESERVAO PERMANENTE - NICO LOTE - INSTITUIO - IMPOSSIBILIDADE REAS CONTGUAS EDIFICADAS - PRINCPIO DA ISONOMIA - CONTRARIEDADE - DIREITO DE PROPRIEDADE - PREVALNCIA Ementa: Agravo de instrumento. Loteamento devidamente registrado h mais de 30 anos. Instituio de rea de preservao ambiental em apenas um lote. reas contguas edificadas. Impossibilidade. Contrariedade aos princpios da isonomia, segurana jurdica e boa-f do proprietrio. - Se o loteamento foi devidamente aprovado e registrado h mais de trinta anos, no se pode pretender a instituio de rea de preservao permanente em somente um dos lotes do empreendimento, sendo que a rea contgua ao lote se encontra edificada e o prprio loteamento como um todo se apresenta urbanizado.

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- O indeferimento do pedido de licena para construo somente ao agravado contraria a isonomia, prevalecendo, no caso, o direito de propriedade, para assegurar a segurana jurdica em respaldo, ainda, boa-f da autora/proprietria do imvel. AGRAVO N 1.0188.06.050134-6/001 - Comarca de Nova Lima - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Agravada: Juliana de Rezende Bartolomeo - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2007. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, nos autos da ao ordinria, deferiu a tutela antecipada pleiteada pela autora para autoriz-la a intervir no imvel, a fim de dar incio s obras de construo de sua casa, ressalvando a possibilidade de adoo de todas as medidas necessrias para tanto, respeitadas as normas legais (f. 18/19). Inconformado, o agravante, Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, sustenta, em sntese, que a rea ocupada pelo imvel da agravada se classifica como rea de preservao permanente, tendo em vista a inclinao acentuada que apresenta, sendo, portanto, vedada sua explorao. Aduz que a legislao veda o parcelamento do solo como nos casos do imvel da agravada, no havendo que se falar em direito adquirido, em virtude do descumprimento legal. Alega, ainda, que o direito de propriedade no pode mais ser entendido de maneira absoluta, quando a propriedade no cumpra sua funo social, como no caso, em que a explorao do imvel contribuir para a

degradao ambiental. Requer, assim, o provimento do recurso com a reforma da deciso. f. 67/TJ, foi indeferido o pedido de concesso de efeito suspensivo. Regularmente intimada, a agravada apresentou contraminuta, pugnando, preliminarmente, pela ilegitimidade do Ministrio Pblico e, no mrito, pela manuteno da deciso agravada (f. 70/79). Remetidos os Geral de Justia, Ministrio Pblico, Carvalhaes, opinou recurso. autos d. Procuradoriao i. representante do Dr. Roberto Cerqueira pelo desprovimento do
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Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. De incio, cumpre a anlise da preliminar de ilegitimidade do Ministrio Pblico. Como bem destacou o ilustre Procurador de Justia, Dr. Roberto Cerqueira Carvalhaes:
A questo no mais suscita debates em nossos tribunais, pois, como bem salientou a ilustre representante do Ministrio Pblico, a legitimidade est respaldada pelo art. 129 da Constituio Federal e pela legislao infraconstitucional. A matria, em tese, envolve rea de preservao permanente, o que, por si s, justifica a interveno ministerial.

Os prejuzos que eventualmente possam advir ao meio ambiente autorizam efetivamente a atuao do Ministrio Pblico. Rejeito a preliminar. 111

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Infere-se dos autos que a agravada ajuizou ao ordinria pretendendo a concesso de tutela antecipada para que lhe fosse autorizado intervir no imvel descrito na inicial, na forma como requerida junto ao IEF. Extrai-se, ainda, do processado que o pedido da ao foi motivado no indeferimento da requisio feita junto Secretaria do Meio Ambiente do Municpio de Nova Lima e do Instituto Estadual de Florestas, que negou a aprovao do projeto de construo apresentado pela agravada. O indeferimento do projeto se baseou no fundamento de que a rea em que se situa o lote considerada rea de preservao permanente, tendo em vista que o terreno possui inclinao superior a 45 (quarenta e cinco graus), sendo vedado o parcelamento do solo. Conforme dispe o art. 273 do CPC, para a concesso de tutela antecipada, necessria a existncia de prova inequvoca para o convencimento da verossimilhana da alegao e que haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou que fique caracterizado o abuso do direito de defesa ou a manifesta inteno de protelar. Vale dizer que o autor da ao dever demonstrar as suas alegaes ftico-jurdicas ao magistrado, de maneira cabal, por intermdio de prova inequvoca efetivamente hbil formao de um juzo de verossimilhana, s quais, necessariamente, haver de somar-se, no caso concreto, o requisito especfico, definido como fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Conforme ensina o eminente processualista Des. Ernane Fidlis dos Santos, em sua obra Novos perfis do processo civil brasileiro (1996):
Conclui-se, pois, que, para a tutela antecipatria, diz-se que convencimento de verossimilhana nada mais do que um juzo de certeza, de efeitos processuais provisrios, sobre os fatos em que se fundamenta a pretenso, em razo de inexistncia de

qualquer motivo de crena em sentido contrrio. Provas existentes, pois, que tornam o fato, pelo menos provisoriamente, indene de qualquer dvida (p. 30-31).

J em sua obra Manual de direito processual civil (5. ed., 1997, v. 1), tem-se o seguinte:
Prova inequvoca no prova pr-constituda, mas a que permite, por si s ou em conexo necessria com outras tambm j existentes, pelo menos em juzo provisrio, definir o fato, isto , t-lo por verdadeiro. (...) (p. 333).

Foroso admitir que prova inequvoca consiste na demonstrao dos fatos articulados na pea vestibular, por intermdio de prova idnea suficientemente forte, capaz de convencer o juiz da causa acerca da verossimilhana das alegaes, aliada ao fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Com efeito, na tutela antecipada, mais do que em qualquer outro caso, est consagrado o princpio do livre convencimento do juiz. E, com os elementos trazidos aos presentes autos, verifica-se, de plano, a existncia de prova inequvoca, capaz de convencer da verossimilhana das alegaes, presente ainda o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Isso porque as provas constantes dos autos demonstram, em princpio, que faz jus a agravada autorizao para a construo em seu imvel. Ora, v-se que o imvel se encontra situado em loteamento devidamente aprovado e implantado pelo Municpio de Nova Lima, h mais de 30 anos, com inmeras edificaes, com rea urbanizada e vias pavimentadas. Verifica-se, ainda, que o lote da agravada se encontra em meio a diversas construes, inclusive, em rea contgua do imvel (f. 105). Desse modo, pela simples constatao da situao ftica, j, de plano, se verificaria um tratamento desigual entre os proprietrios de

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lotes, visto que, a alguns lhes foi autorizada a construo, ao passo que a outros, em tese, em mesma situao, foi-lhes vedada. Ademais, seria um tanto quanto desproporcional a instituio de rea de preservao ambiental em, apenas, um lote, de aproximadamente mil metros quadrados, sendo que a loteada e contgua do imvel residencial se encontra toda edificada. Nesse diapaso, verificar-se-ia que, do loteamento j implantado h mais de 30 anos, somente uma rea de mil metros seria considerada de preservao permanente. Assim, por isonomia, no se pode vedar agravada o direito de fruio de sua propriedade, sendo que as alegaes de ilegalidade do prprio loteamento como um todo, bem como do projeto de ampliao, no podem ser objeto de anlise na ao principal, muito menos nos limites certos e estreitos deste recurso. Por fim, como asseverou o douto Procurador de Justia:
Ademais, in casu, at mesmo o grau de declividade do lote controvertido, sendo certo que, pela atual situao da rea, j

urbanizada, o incio da construo, conforme autorizado pela deciso agravada, no acarretar os efeitos alegados pelo IEF (f. 142).

Neste momento, no h qualquer restrio quanto ao loteamento ou ao registro do imvel, sendo-lhe autorizada a utilizao do lote, em respaldo ao seu direito de propriedade. O registro do loteamento, bem como do lote, e o descaso do Poder Pblico, que, somente agora, mais de 30 anos aps a implantao do loteamento, pretende impugnar a utilizao de rea tida como de preservao permanente, ao lado de reas, em tese, de mesma caracterstica, porm j edificadas, revelam, em princpio, a prevalncia, no caso concreto, do direito de propriedade, em respaldo segurana jurdica e boa-f da autora proprietria do lote, sendo, portanto, de se confirmar a deciso concessiva da tutela antecipada. Com tais razes, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Geraldo Augusto e Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

PROPRIEDADE INDUSTRIAL - CONTRATO - NORMAS DE PROTEO - MEDIDA CAUTELAR INOMINADA - LIMINAR - REQUISITOS - PRESENA - CONCESSO Ementa: Agravo de instrumento. Propriedade industrial. Medida cautelar inominada. Liminar. Requisitos. Concesso. - A concesso de liminar, em ao cautelar, exige a presena de dois requisitos: fumus boni iuris e periculum in mora. Versando o processo sobre uso de marca, tem-se que o periculum in mora est caracterizado no fato de que os contratos firmados fixam tempo determinado para explorar a confeco e comercializao de produtos utilizando as marcas, sendo que a empresa que contratou as autorizaes, com exclusividade, vem sofrendo prejuzos com a concorrncia de outras que no possuem os mesmos nus na explorao dos produtos por estarem em situao ilegal. Por outro lado, o fumus boni juris encontra base nos contratos firmados dispondo sobre o uso das marcas e a fabricao e venda dos produtos que as utilizam.

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AGRAVO n 1.0481.06.054001-2/001 - Comarca de Patrocnio - Agravante: Ducks Indstria e Comrcio Ltda. - Agravadas: Arte Final Uniformes e outras, GGM Esportes Ltda. e outras, Savassi Calados e outras - Relator: Des. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de abril de 2007. Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento pela agravante a Dr. Letcia Mara Ferreira. O Sr. Des. Jos Affonso da Costa Crtes - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de recurso de agravo de instrumento contra a deciso colacionada s f. 41/42 destes autos, que indeferiu a liminar pleiteada na medida cautelar ajuizada pela agravante, entendendo que os contratos por esta firmados so ofensivos s normas do Cdigo do Consumidor. A contraminuta foi apresentada s f. 66/95, acompanhada dos documentos de f. 96/146, rebatendo, de forma extensa, as alegaes apresentadas pela recorrente. f. 148 encontra-se a renovao do pedido de reconsiderao da deciso de f. 48. A reconsiderao foi admitida f. 63, negando efeito suspensivo ao recurso. A Juza de primeiro grau prestou informaes f. 152, no sentido de que foi cumprido o disposto no art. 526 do CPC, de que a deciso foi mantida e de que foi instaurado procedimento administrativo pelo Ministrio Pblico visando investigar o comportamento da autora e das escolas com quem firmou contrato, tendo em vista o CDC. 114
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O Ministrio Pblico se manifestou s f. 156/161 no sentido de que inexiste "interesse ministerial para a interveno no feito". Inconformada com a deciso que negou o pedido liminar na medida cautelar inominada, recorre a autora afirmando que busca a suspenso da venda e fabricao de uniformes escolares pelas empresas agravadas, pois firmou contratos de exclusividade com as empresas que detm o direito pleno das marcas. Afirma que o caso em questo no trata de relao de consumo, mas de direito contratual. Aduz que, atravs de contratos que preenchem todos os requisitos do art. 104 do CC, a recorrente obteve o direito de cesso das marcas das empresas para fabricar e comercializar uniformes para os alunos destas, assumindo compromisso de qualidade e quantidade que as demais empresas no possuem. Sustenta que o periculum in mora est consubstanciado no prejuzo patrimonial que a manuteno da deciso ir lhe causar e que o fumus boni juris est muito bem caracterizado nos contratos firmados, preenchendo, assim, os requisitos ensejadores da liminar pretendida. Requerendo a reforma da deciso agravada, pede a suspenso da fabricao e venda dos uniformes em questo e o arbitramento de multa diria para o caso de descumprimento. Analisando o contedo dos autos, podese constatar que o cerne da questo se localiza no fato de que as agravadas esto fabricando e comercializando uniformes de escolas que firmaram contratos com a agravante, tendo como objeto a exclusividade na confeco e comercializao de seus uniformes.

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Verifica-se, portanto, que as partes envolvidas na lide so empresas que litigam pelo direito de fabricar e vender uniformes escolares. Sendo assim, no h que se falar em aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor ao presente caso, em que se discutem questes de direito privado atinentes a contratos e s normas de proteo propriedade industrial. Por esse motivo, nem mesmo o procedimento administrativo que analisa a conduta da autora e das escolas com quem firmou contrato interfere na soluo da lide. A propriedade industrial encontra garantia na Constituio Federal de 1988, verbis:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas.

(...) Art. 189. Comete crime contra registro de marca quem: I - reproduz, sem autorizao do titular, no todo ou em parte, marca registrada, ou imitaa de modo que possa induzir confuso; (...) Art. 190. Comete crime contra registro de marca quem importa, exporta, vende, oferece ou expe venda, oculta ou tem em estoque: I - produto assinalado com marca ilicitamente reproduzida ou imitada, de outrem, no todo ou em parte.

Na fabricao e venda dos uniformes h, indiscutivelmente, a utilizao da marca das escolas, o que licitamente possvel somente com a autorizao destas. Nos documentos de f. 19/33, restou devidamente comprovado o direito da agravante de fazer uso das marcas das escolas que com ela firmaram contratos, estabelecendo limites e especificaes para esse uso, fixando um preo, o que no pode causar qualquer prejuzo validade do que foi pactuado, pois envolvem relaes de natureza privada e comercial. Sendo assim, encontrando-se amparada pelos contratos firmados, a agravante se viu prejudicada quando passou a concorrer de forma desigual com empresas que, sem qualquer amparo legal, passaram a confeccionar e comercializar o mesmo produto de que detm direito exclusivo. E vale ressaltar que essas empresas, por no terem firmado contrato com os titulares das marcas, esto livres dos limites e nus impostos por estes empresa agravante. Dessa forma, em que pese a preocupao da Juza de primeira instncia em evitar prejuzo ao consumidor enquanto ente coletivo, entendo que tal discusso no encontra lugar neste processo e, portanto, no h que se falar 115

Estabelece a Lei 9.279/96, que trata da propriedade industrial, que:


Art. 130. Ao titular da marca ou ao depositante ainda assegurado o direito de: I - ceder seu registro ou pedido de registro; II - licenciar seu uso; III - zelar pela sua integridade material ou reputao. (...) Art. 139. O titular de registro ou o depositante de pedido de registro poder celebrar contrato de licena para uso da marca, sem prejuzo de seu direito de exercer controle efetivo sobre as especificaes, natureza e qualidade dos respectivos produtos ou servios. Pargrafo nico. O licenciado poder ser investido pelo titular de todos os poderes para agir em defesa da marca, sem prejuzo dos seus prprios direitos.

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Observa-se atravs dos dispositivos citados que somente pode fazer uso da marca aquele a quem o titular cedeu ou licenciou o direito atravs de contrato, sob pena da prtica de crime contra o registro de marca.

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em conflito de normas com a prevalncia da norma de ordem pblica. E, em apoio a esse entendimento, encontram-se, nos autos, as manifestaes do Ministrio Pblico (39/40 e 156/161), sempre no sentido de inexistir interesse ministerial para a sua interveno no feito. Assim, afastadas as razes de indeferimento da liminar, examina-se, sob novo enfoque, a presena dos requisitos ensejadores de sua concesso. Examinando-se o processo, tem-se que o periculum in mora est caracterizado no fato de que a agravante firmou contrato por tempo determinado com as escolas para explorar a comercializao de seus uniformes e vem sofrendo prejuzos com a concorrncia das agravadas, que no possuem os mesmos nus na explorao dos produtos por estarem em situao ilegal. Por outro lado, o fumus boni juris encontra base nos contratos firmados pela recorrente dispondo sobre o uso da marca, a fabricao e venda dos produtos. Segundo a jurisprudncia:
Ementa: Agravo de instrumento - Ao cautelar - Liminar - Requisitos - Presena Deferimento - Recurso provido.

1. A liminar, em ao cautelar, exige a presena embora provisoriamente de dois requisitos: fumus boni iuris e periculum in mora. 2. Presente a prvia comprovao dos dois requisitos, revela-se incorreta a deciso indeferindo a liminar pleiteada. 3. Agravo de instrumento conhecido e provido (Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, Agravo de Instrumento n 352.660-5, Relator Juiz Caetano Levi Lopes, p. em 15.12.2001).

Por todo o exposto, revelam-se presentes os requisitos autorizadores da concesso da liminar pretendida, razo pela qual dou provimento ao recurso para reformar a deciso atacada deferindo o pedido liminar para que as agravadas se abstenham de confeccionar e comercializar os uniformes que so objetos de contratos que concederam a exclusividade de tais atos agravante, sob pena de multa diria no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), para cada uma. Dever ser expedido o competente mandado de intimao na instncia a qua. Custas, ex lege. O Sr. Des. Mota e Silva - De acordo. O Sr. Des. Wagner Wilson - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

DESPEJO - CITAO REGULAR - REVELIA - EFEITOS - APLICABILIDADE - IMVEL - DIREITO DE RETENO - IMPOSSIBILIDADE - MOMENTO - CONTESTAO - SENTENA - OMISSO NO-OCORRNCIA Ementa: Apelao cvel. Processual civil. Ao de despejo. Revelia. Pedido de reteno do imvel. Impossibilidade. Omisso no caracterizada. - A ausncia de resposta autoriza a aplicao de todos os efeitos da revelia, inclusive a presuno de veracidade dos fatos articulados pelo autor e o julgamento antecipado da lide, como corolrio do princpio da eventualidade (inteligncia dos arts. 319 e 330, inciso II, ambos do CPC). - Tratando-se de ao de despejo, o direito de reteno somente pode ser alegado na contestao, para que possa ser reconhecido na sentena, se devidamente comprovado nos autos,

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sendo impossvel o exerccio de tal pretenso em sede de execuo de sentena proferida em ao de despejo, que tem carter executrio. - Nos termos do art. 460 do CPC, o julgador deve manter-se adstrito aos limites da controvrsia, no podendo pronunciar-se sobre questes no deduzidas pelas partes no pedido e na pea de defesa, exceto com relao s matrias de ordem pblica, uma vez que o comando sentencial oferece uma resposta s questes em debate. APELAO CVEL N 1.0114.05.059290-5/001 - Comarca de Ibirit - Apelante: Packing Minas Ltda. - Apelada: Elizabeth Bernardi Campos - Relatora: Des. HILDA TEIXEIRA DA COSTA

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENA, ACOLHER A DE IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de maio de 2007. Hilda Teixeira da Costa Relatora. Notas taquigrficas A Sr Des Hilda Teixeira da Costa Trata-se de recurso de apelao interposto por Packing Minas Ltda., inconformada com a r. sentena de f. 35/36, que nos autos da ao de despejo, proposta por Elizabeth Bernardi Campos, julgou procedente o pedido inicial, declarando rescindido o contrato existente entre as partes e decretando o despejo, concedendo inquilina o prazo de trinta dias para a desocupao espontnea do imvel, sob pena de faz-lo compulsoriamente, e condenando a requerida ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 800,00. Opostos embargos declaratrios, foi mantida em sua integralidade a sentena, uma vez que, citada, a r no contestou o pedido, razo pela qual no havia de ser decidida eventual indenizao por benfeitorias. Alega a apelante, pelas razes de f. 42/49, que ocupa o imvel em questo h quase dez anos, sendo que o ex-scio da

Esclarece que, com a sada do Sr. Geraldo da empresa, este deixou diversas dvidas, ficando acordado entre os novos scios que no haveria necessidade de pagamento do imvel at que tais dvidas fossem quitadas, avena qual a apelada anuiu, insistindo em que a palavra dada deve ser cumprida. Ressalta que investiu no imvel edificando acesses necessrias consecuo de suas atividades, conforme fotografias anexadas aos autos, que do a exata dimenso do locupletamento pretendido pela apelada. Alega que a sentena omissa no que tange ao seu direito de reteno e indenizao preconizadas tanto na Lei de Locao, quanto no Cdigo Civil, acrescentando que os acrscimos ao imvel so incontestes, uma vez que mencionados pela prpria apelada nos autos. Entende que lhe assiste o direito reteno do imvel, a fim de que seja reconhecido seu direito ao pagamento integral de indenizao pelas acesses nele realizadas, tendo em vista a vedao legal de enriquecimento sem causa. Invoca os princpios da boa-f contratual e da lealdade, que devem nortear as partes contratantes; requer a concesso de efeito suspensivo ao recurso interposto e a reforma da sentena, reconhecendo-se o direito da apelante reteno pelas benfeitorias e junta aos autos os documentos de f. 50/95.
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empresa, Sr. Geraldo Fausto Lino de Campos, marido da apelada, razo pela qual, na realidade, nunca houve de fato locao do terreno, que foi cedido apelante a ttulo de comodato.

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Intimada, a apelada apresentou contrarazes de f. 101/107, no sentido de que o presente recurso meramente protelatrio, uma vez que a apelante no contestou a ao proposta, tornando-se revel. Aduz que o contrato de locao firmado entre as partes claro quanto existncia de vrias construes, e na clusula 5 h expressa disposio a respeito da automtica incorporao ao imvel de toda e qualquer benfeitoria, ainda que til ou necessria, autorizada pela locadora, sendo que referida clusula deve ser interpretada de forma a abranger tambm as acesses. Acrescenta que no h direito indenizao por construo realizada sem autorizao do proprietrio e que o contrato, expressamente, prev a sua incorporao ao imvel, acrescentando, mais, que a indenizao por acesses no pode ser pedida em ao de despejo, nem possibilita a reteno do imvel pela locatria, que deve pleite-la pela via processual prpria, razo pela qual juridicamente impossvel o pedido da apelante. Por outro lado, alega que no h prova nos autos com relao s referidas acesses e que inverdica a alegao de que o contrato entre as partes era de comodato, uma vez que a locao se encontra provada pelo contrato e pelas notificaes judiciais juntadas aos autos. Informa que o contrato entre as partes por tempo indeterminado, que no mais se interessa pela sua continuidade, requerendo, ao final, seja negado provimento ao recurso. Conheo do recurso porque prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. (f. 96) Preliminarmente.

reteno, sem razo a requerida/apelante, uma vez que, regularmente citada, no contestou o pedido, conforme certificado f. 33/verso. Nos termos do art. 460 do CPC, o julgador deve manter-se adstrito aos limites da controvrsia, no podendo pronunciar-se sobre questes no deduzidas pelas partes no pedido e na pea de defesa, exceto com relao s matrias de ordem pblica, uma vez que o comando sentencial oferece uma resposta s questes em debate. Assim, no tendo sido a questo relativa s acesses referidas nas razes do recurso objeto de debate, no h que se falar em omisso da sentena, como bem decidiu o MM. Juiz a quo nos embargos declaratrios. Nesse sentido, parte da ementa que se transcreve:
Ementa: Apelao. Despejo c/c cobrana. Revelia. Irrelevncia. Pagamento parcial do dbito. Reconhecimento. Reembolso pelos danos verificados aps a devoluo do imvel. Ausncia de pedido na exordial. Sucumbncia mnima. Inocorrncia. Art. 1.531 do CC/1916. Inaplicabilidade. M-f. Ausncia de comprovao. Multa moratria. Reduo. Possibilidade. Indenizao por benfeitorias realizadas no imvel. Pedido prprio tecido na defesa. Revelia. Inviabilidade. Renncia expressa do locatrio a esse direito. [...] - Ocorrendo revelia, invivel o exame do pedido do ru de indenizao por benfeitorias, uma vez que o reconhecimento de tal direito s pode se dar mediante formulao de pedido prprio do suplicado, tecido em sua defesa. - Ainda que assim no fosse, havendo o locatrio expressamente renunciado, em clusula do contrato de aluguel, indenizao por benfeitorias, no h que se falar em reconhecimento de tal direito (Apel. Cvel n 1.0024.05.649727-4/001(1), Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula, pub. em 24.05.2006).

Rejeito a argio de omisso da sentena. Embora argidas implicitamente, h questes postas pelas partes que devem ser analisadas em sede de preliminar, ainda que se confundam com o mrito. 1 - Quanto alegada omisso da sentena recorrida no que tange ao direito de 118
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2 - Quanto questo da impossibilidade jurdica do pedido de reteno do imvel formulado pela apelante, razo assiste apelada, uma vez que, em se tratando de ao de despejo, o direito de reteno somente pode ser alegado na contestao, para que possa ser

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reconhecido na sentena, se devidamente comprovado nos autos, sendo impossvel o exerccio de tal pretenso em sede de execuo de sentena proferida em ao de despejo, cuja sentena de carter executrio, cumprindo-se com a expedio do mandado competente. Nesse sentido a lio sempre oportuna de Humberto Theodoro Jnior, a qual se transcreve:
Como no h embargos nessas execues, o direito de reteno que acaso beneficie o devedor haver de ser postulado na contestao, sob pena de decair de seu exerccio. Nas aes de despejo e de reintegrao de posse, embora haja sentena que condene entrega da coisa certa (prestao de dar ou de restituir), a execuo de seus decisrios no segue o procedimento comum dos arts. 621 e segs. que essas aes, alm de condenatrias, so preponderantemente executivas, no dizer de Pontes de Miranda, de maneira que j tendem execuo de suas sentenas independentemente do processo prprio da execuo forada. Assim, no despejo, o locatrio, aps a sentena de procedncia, ser simplesmente notificado a desocupar o prdio e, findo o prazo da notificao, ser de logo expedido o mandado de evacuando, sem sequer haver oportunidade para embargos do executado. Da mesma forma, na reintegrao de posse a execuo da sentena faz-se por simples mandado e no comporta embargos do executado. Tratase, como j ficou dito, de aes executivas lato sensu, de modo que sua execuo sua fora, e no s efeito da sentena condenatria. Como no h embargos nessas execues, o direito de reteno que acaso beneficie o devedor haver de ser postulado na contestao, sob pena de decair de seu exerccio (Processo de execuo. 3. ed. So Paulo: Leud, p. 220-221).

da apelada pelo no-pagamento dos aluguis, aps a sada de seu marido da empresa apelante. Ademais, no se pode deixar de aplicar ao apelante os efeitos da revelia, uma vez que, regularmente citado, no se defendeu, deixando de desincumbir-se do nus que lhe competia a respeito de fatos impeditivos, modificativos e extintivos do direito pleiteado pela autora. pacfico o entendimento de nossos tribunais no sentido de que:
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Pelo princpio da eventualidade, todas as alegaes e dedues devem ser apresentadas ao mesmo tempo em contestao, sob pena de precluso, de modo que, transcorrido o prazo, no mais lcito aduzi-las (RT 613/95). Ao de despejo por falta de pagamento cumulada com cobrana de aluguis. Carncia da ao afastada. Citao regular. Revelia. Defesa na fase recursal. Precluso. - Ocorrendo necessidade de se dirimir conflito locatcio instalado entre as partes, evidenciado se mostra o legtimo interesse de agir, no havendo que se falar em carncia da ao, visto que inexiste essa condio somente no caso de se prescindir totalmente da tutela jurdica ante a ausncia de qualquer obstculo criado ao direito do demandante e se for possvel alcanar, por si mesmo, a finalidade da pretenso posta em juzo. - A certido exarada por oficial de justia, com a declarao de haver cumprido mandado judicial de citao do locador, encontra-se imbuda de f pblica, merecendo ipso facto prevalecer se inexiste prova em contrrio com fora a descaracteriz-la, o que nus da parte interessada. - Certo que incumbe ao ru apresentar na pea contestatria todos os argumentos de fato e de direito com que impugna o pedido do autor, sob pena de, no oferecendo, oportunamente, resposta, ser julgado revelia, sendo-lhe vedado debat-los posteriormente, j que no se pode agitar aps o saneador matria que no tenha sido percutida na devi-

Assim, no tendo a apelante contestado a ao, seu pedido de reteno do imvel pelas acesses realizadas juridicamente impossvel, pelo que acolho a argio da apelada. No mrito. O contrato firmado pelas partes encontra-se s f. 8/10, no havendo prova do alegado comodato e muito menos da concordncia

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da oportunidade processual, em virtude de se encontrar acobertada pela precluso. Inteligncia do artigo 245 c/c artigo 330 do CPC ( Apel. Cvel n 2.0000.00.360964-3/000(1), Rel. Des. Vieira Brito, pub.no MG de 09.05.2002).

Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Renato Martins Jacob e Valdez Leite Machado. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENA, ACOLHERAM A DE IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO PROVIMENTO. -:::-

Em face do exposto, rejeito a preliminar argida pelo apelante, acolho a argida pela apelada quanto impossibilidade jurdica do pedido de reteno do imvel e nego provimento ao apelo.

CONDOMNIO - PRDIO - ANIMAL - CRIAO - CONVENO DE CONDOMNIO AUTORIZAO - PERTURBAO DO SOSSEGO ALHEIO - NO-OCORRNCIA - REA ONDE VIVEM OS ANIMAIS - LIMPEZA - INFILTRAO - DANO - PERIGO - COMPROVAO AUSNCIA - TUTELA ANTECIPADA PARA RETIRADA DOS ANIMAIS - DILAO PROBATRIA - NECESSIDADE - VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES - PROVA INEQUVOCA INEXISTNCIA - CONCESSO - IMPOSSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Tutela antecipada concedida para retirada de ces da unidade condominial. Exigncia de prova inequvoca da verossimilhana das alegaes. Alto grau de probabilidade. Inocorrncia. Necessidade de dilao probatria. Perigo de irreversibilidade da medida. - Para deferimento da tutela antecipada, exige-se que o juiz esteja convencido da verossimilhana das alegaes da parte requerente, diante de prova inequvoca, ou seja, que visualize forte probabilidade de que os fatos ali narrados sejam verdadeiros. - Se a conveno condominial autoriza a criao de cachorros no edifcio e o agravado no consegue comprovar, ainda que sob um juzo de cognio sumria, que os referidos animais perturbam o sossego e a sade dos demais moradores, no se justifica a determinao antecipada para retirada dos animais. Refora tal posicionamento o fato de que a providncia pretendida parece ineficaz para solucionar o problema da infiltrao mencionado nos autos. Ausente, portanto, a prova inequvoca, no possvel a concesso da antecipao de tutela. AGRAVO N 1.0024.06.061898-0/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Margarida Maria Siffert Andrade Loureiro e seu marido - Agravado: Condomnio Edifcio Maria Emlia - Relator: Des. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de abril de 2007. Renato Martins Jacob - Relator. 120
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Notas taquigrficas O Sr. Des. Renato Martins Jacob - Tratase de agravo de instrumento interposto por Margarida Maria Siffert Andrade Loureiro e seu marido em face da respeitvel deciso de f. 241/242-TJ, proferida pelo douto Juiz de Direito da 15 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte - Minas Gerais, nos autos de ao ordinria que lhe move o Condomnio Edifcio Maria Emlia.

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Dirige-se o inconformismo deciso que deferiu parcialmente a antecipao de tutela pretendida pelos agravados, determinando aos recorrentes que retirassem do apartamento os quatro ces que nele so mantidos, no prazo de dez dias, sob pena de multa diria de R$100,00 (cem reais). Entendeu o il. Magistrado que a prova inequvoca da verossimilhana das alegaes est consubstanciada no laudo tcnico trazido com a inicial, que demonstra que as guas utilizadas para limpeza da rea, na qual os animais vivem, infiltram-se pela laje e corroem o concreto, acrescentando, ainda, a vedao constante da conveno de condomnio. Constou, tambm, do despacho guerreado a existncia do perigo de dano, j que h possibilidade de estragos aos veculos estacionados na garagem. Irresignados, sustentam os agravantes que, ao se mudarem para o apartamento, colocaram, aps avaliao tcnica de engenharia, bandejas coletoras em toda a extenso das infiltraes, acrescentando que, naquela oportunidade, foram informados pelo antigo sndico de que a mantena dos ces no representaria problema para o condomnio. Alegam, tambm, que no possuem outro local para abrigar os ces, notadamente por se tratar de animais em idade avanada e j integrados ao convvio da famlia h mais de doze anos. Ressaltam que o prprio Julgador reconheceu que no existiam provas suficientes de que os danos decorreriam diretamente da presena dos animais no citado imvel. Destacam que a deciso hostilizada interfere no direito de propriedade sem motivo justo para tanto, salientando, na seqncia, que a jurisprudncia tem mitigado a vedao constante da conveno condominial. Asseveram que o laudo acostado exordial no foi feito na rea do apartamento, sendo certo que as infiltraes relatadas esto loca-

lizadas em rea comum externa, ou seja, sujeita a chuvas. Pedem, ao final, a concesso de efeito suspensivo e, no mrito, o provimento do agravo. Admitido o processamento do agravo, restou deferido o efeito suspensivo (f. 260/263-TJ). Ao agravo regimental, foi negado conhecimento, consoante acrdo de f. 301/305-TJ. Em sede de contraminuta, os recorridos pugnaram pelo desprovimento do agravo. Noticiou o ilustre Sentenciante o cumprimento do disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil e a mantena da deciso hostilizada. Recurso regularmente processado. Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. Da ausncia dos requisitos insculpidos no art. 273 do Cdigo de Processo Civil. Data venia, a deciso atacada merece ser reformada, porquanto no se faz presente um dos requisitos ensejadores da antecipao de tutela. Com efeito, para deferimento da medida, exige-se que o juiz esteja convencido da verossimilhana das alegaes da parte requerente, diante de prova inequvoca, ou seja, que visualize forte probabilidade de que os fatos ali narrados sejam verdadeiros. Esclarecendo a William Santos Ferreira: questo, assevera
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A forte probabilidade nada mais do que algo muito prximo 'convico' para o momento processual da concesso da tutela antecipada, com duas caractersticas: a) a convico do juiz para a concesso da tutela antecipada no tem a mesma carga da

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convico do momento em que julga definitivamente a ao, pois seria exigir do magistrado algo impossvel, ante a primeira tratar-se de cognio parcial; b) os elementos (argumentos e provas) que permitem ao julgador conceder a tutela antecipada (cognio parcial) no precisam, necessariamente, ser os mesmos que o habilitem a prolatar a sentena (cognio plena e exauriente); mas, neste momento, no antever o julgador argumentos e provas que o levem a outra concluso (Tutela antecipada no mbito recursal. So Paulo: RT, 2000, p. 144).

na medida em que os proprietrios podero perseverar no mtodo de limpeza que vm adotando, independentemente da presena dos animais no local. Logo, necessria a produo de prova robusta no sentido de que as infiltraes decorrem direta e exclusivamente da presena dos cachorros, o que, contudo, no restou induvidosamente demonstrado, tal como consignado no Agravo de Instrumento de n 1.0024.06.061898-0/001, cuja irresignao se referia tambm deciso ora hostilizada. Ora, se a questo demanda dilao probatria, porque duvidosas e controvertidas as alegaes constantes da pea inicial, no se afigura recomendvel o deferimento da providncia antecipatria. Sob tal fundamento, no h como prosperar o decisum fustigado. Forte no lineamento exposto, dou provimento ao agravo de instrumento para revogar a antecipao de tutela deferida s f. 241/242-TJ pelo Juzo a quo. Custas recursais, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Valdez Leite Machado e Elias Camilo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Primeiramente, importante registrar que a clusula oitava da conveno condominial permite a criao de animais, desde que no prejudiquem o sossego ou a higiene do edifcio. Sucede que, diante do conjunto probatrio constante do instrumento, no se pode extrair a presena da prova inequvoca apta a convencer que os cachorros, mantidos pelos agravantes, estejam realmente perturbando a tranqilidade ou causem prejuzos sade dos demais moradores. A insurgncia manifestada nos autos limita-se forma utilizada pelos agravantes na execuo das providncias de limpeza da rea interna do apartamento, de sorte que a retirada dos ces (restrio do direito de propriedade) no importar, ao que parece, em soluo para o problema de infiltrao alegado, data venia,

-:::-

MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL - LICENA SEM REMUNERAO - PRAZO INDETERMINADO - ACOMPANHAMENTO DE CNJUGE - PEDIDO DE PRORROGAO INDEFERIMENTO - AUTONOMIA DO MUNICPIO - DIREITO LQUIDO E CERTO - AUSNCIA Ementa: Mandado de segurana. Licena por prazo indeterminado, sem remunerao, para acompanhar o cnjuge, militar do Exrcito, transferido para a Capital do Estado. Indeferimento da prorrogao do pedido. Autonomia do Municpio. Ausncia de direito lquido e certo. - O Municpio, ente pblico autnomo, nos termos da Constituio Federal, ex vi de seu art. 18, possui competncia para definir, em seu mbito, as licenas a que seus servidores tm direito.

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- Existente regramento de licena para trato de assuntos particulares e inexistente dispositivo sobre licena para acompanhar cnjuge, necessria a motivao razovel do ato, no sendo de se aplicar texto similar da legislao federal (art. 84, 1 e 2, da Lei 8.112/90) quando a incidncia implicar ofensa a princpio sensvel da Constituio Federal, no caso, a autonomia dos Municpios. - O 2 do art. 84 da Lei 8.112/90 tem aplicao aos servidores pblicos federais, sob pena de violao ao art. 18 da CF/88. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0647.06.062393-9/001 - Comarca de So Sebastio do Paraso - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de So Sebastio do Paraso - Apelante: Prefeito Municipal de So Sebastio do Paraso - Apelada: urea Cristina de Mello Rodrigues - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2007. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Em mos, reexame necessrio e apelao cvel da r. sentena de f. 70/77, que, nos autos de mandado de segurana com pedido de liminar proposta por urea Cristina de Mello Rodrigues contra ato reputado ilegal e abusivo praticado pelo Prefeito Municipal de So Sebastio do Paraso, Sr. Mauro Lcio da Cunha Zanin, julgou procedente o pedido determinando ao ru que concedesse a licena para acompanhar cnjuge impetrante, sem remunerao, por prazo indeterminado. O i. Magistrado, ratificando a liminar, concedeu a segurana pleiteada ao fundamento central de que no se estava ferindo a autonomia municipal, porque, tendo a legislao local deixado de tratar a matria, abrira oportunidade para que, na falta de lei especfica, fosse utilizada a norma federal (art. 84, caput e 1, da

Lei 8.112/90). O i. Magistrado acrescentou ainda que:


... no caso de observar supremacia do interesse pblico frente ao direito individual da impetrante. Ocorre que, conforme j ressaltado no despacho de liminar, nenhum prejuzo sofrer o Poder Pblico, j que a impetrante no ser remunerada durante o perodo de licena e, na sua ausncia, permite-se a contratao temporria de outro servidor (sic, f. 73).

O impetrado, inconformado com a r. sentena, interps o presente recurso de apelao. O apelante sustenta violao aos arts. 18 e 37, caput, ambos da CF/88, asseverando, em sntese, trs ordens de idias: a) da competncia do Municpio legislar sobre assuntos de interesse local, a destacar as normas regentes do funcionalismo pblico municipal, pois no cabe ao Poder Judicirio, ao argumento de que h lacuna na lei municipal que rege a matria, supri-la com a Lei 8.112/90, que no diploma nacional, mas sim da Unio, vinculando, portando, soemnte este ente federativo; b) a conduta do administrador pblico deve subordinar-se lei, ou seja, nenhum benefcio pode ser concedido a servidor, sem expressa disposio de lei; c) e, por fim, a negativa da licena pleiteada no constitui ofensa ao princpio da proteo da famlia (81/87).
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A apelada apresentou contra-razes de f. 91/93. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do ilustre Procurador de Justia Roberto Cerqueira Carvalhaes, opinou, em reexame, pela confirmao da sentena. Conheo do reexame necessrio por fora do disposto no art. 12, pargrafo nico, da Lei n 1.533/1951 e do recurso voluntrio, presentes os requisitos. Mrito. Consta dos autos que a impetrante fora admitida no servio pblico municipal, por meio de concurso pblico, tendo sido nomeada em 10.06.2000, sendo casada com o Sr. Washington Lus Ribeiro Cardoso Pires, servidor pblico militar do Exrcito. Este fora transferido a bem do servio pblico em 15 de dezembro de 2003 para a cidade de Belo Horizonte, onde se encontra at o presente momento. Por ocasio da referida transferncia, a impetrante requereu licena para tratamento de assuntos particulares, em virtude da inexistncia de parmetro legal no estatuto dos servidores municipais para acompanhar o cnjuge. Vencido o prazo, a impetrante protocolizou em 15.12.2005 pedido administrativo com objetivo de prorrogar sua licena sem vencimento para que pudesse continuar com seu cnjuge e famlia, hoje composta pelo marido e trs filhos. O indeferimento do pedido da impetrante se dera com fundamento no Parecer n 001/06 acostado s f. 17/19. Referido parecer ressalta, dentre outros motivos, o fato de que a existncia de licena no remunerada a servidor para acompanhar cnjuge, nos estatutos federal e estadual decorre da "convenincia do servio pblico", que, nestes casos, segundo sustenta, pode ser prestado em outras localidades de interesse da Administrao Pblica, o que no ocorre com a administrao municipal, cujos servios no podem ser fracionados em outras unidades federativas. Eis a espcie. 124
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Data venia da respeitvel sentena do i. Magistrado, tenho que a mesma merece reforma. Para compor raciocnio apenas, transcrevo o art. 84, caput e 1 e 2, da Lei Federal 8.112/90, cujo texto foi invocado na inicial (sic, f. 03), contestado nas informaes (sic, f. 46), utilizado como base de sustentao do Parquet (sic, f. 68) e, por fim, tomado como fundamento da r. sentena, ora sob reexame. Veja-se:
Art. 84. Poder ser concedida licena ao servidor para acompanhar cnjuge ou companheiro que foi deslocado para outro ponto do territrio nacional, para o exterior ou para o exerccio de mandato eletivo dos Poderes Executivo e Legislativo. 1. A licena ser por prazo indeterminado e sem remunerao. 2. No deslocamento de servidor cujo cnjuge ou companheiro tambm seja servidor pblico, civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, poder haver exerccio provisrio em rgo ou entidade da Administrao Federal direta, autrquica ou fundacional, desde que para o exerccio de atividade compatvel com o seu cargo. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97) (vide: http:// www. planalto. gov. br/ ccivil03/Leis/L8112compilado.htm).

sabido que a licena enquanto gnero se constitui em direito dos servidores pblico durante certo tempo. O servidor pode afastar-se do servio nos seguintes casos: a) licena para tratamento de sade; b) doena em pessoa da famlia; c) para acompanhar cnjuge em deslocao; d) para o servio militar; e) para exercer atividade poltica; f) para curso de capacitao; g) para tratar de interesses particulares (in OLIVEIRA, Regis Fernandes de. Servidores pblicos. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 128). Como visto acima, o primeiro pedido de licena requerido pela impetrante respaldado na premissa de tratar de assuntos particulares fora deferido pela Municipalidade. Somente por ocasio de seu segundo pedido, agora fundado no deslocamento de cnjuge, que o Municpio indeferira o pedido. Ora, o fato subjacente ao pedido, ou seja, a mudana de domiclio de seu

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marido, militar do Exrcito, para a cidade de Belo Horizonte, juntamente com seus trs filhos, , sim, relevante, sob o aspecto familiar, porm no encontra repercusso na legislao municipal. Acontece que a especial proteo constitucional deferida famlia (art. 226 da CF/88) no pode ser invocada, quando esta norma confrontar com outra norma constitucional. Como adiante ser demonstrado, a norma protetiva deve sim ser aplicada aos casos concretos, com a mxima carga normativa possvel, porm deve, por outro lado, respeitar, e no vulnerar princpio sensvel tambm disposto na prpria Constituio Federal, como no caso, a autonomia dos Municpios. Em verdade, e tendo em conta os argumentos acima, v-se que, no caso em exame, h violao autonomia municipal quando, na ausncia de dispositivo legal municipal, aplicase preceito de outro ente federativo. Corrobora a tese de preservao da autonomia municipal o seguinte aresto do eg. STF. Veja-se:
A autonomia constitucional reconhecida ao Distrito Federal, que lhe confere a prerrogativa de dispor, em sede normativa prpria, sobre o regime jurdico dos seus servidores civis, impede que se estendam, automaticamente, ao plano local os efeitos pertinentes poltica de remunerao estabelecida pela Unio Federal em favor dos seus agentes pblicos (RE 177.599, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 30.08.94, DJ de 20.04.95) (in: www.stf.gov.br).

argumento aqui exposto. Contudo, consoante os argumentos acima, a aplicao do art. 84, caput e 1 e 2, da Lei Federal n 8.112/90 somente se torna razovel quando o requerente interessado em licenciar-se para acompanhar pessoalmente cnjuge ou companheiro seja servidor pblico federal. Logo, tendo em mira esta questo ftica, impecvel a interpretao de arestos como o referido abaixo. Veja-se:
Constitucional e administrativo - Servidor pblico - Licena para acompanhar cnjuge Prorrogao - Arts. 84 da Lei n 8.112/90, 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, 226 e 227 da Constituio Federal. - I - O art. 84 da Lei n 8.112/90, em sua redao anterior e posterior da Lei n 9.527/97, prev que a licena por motivo de deslocamento do cnjuge ser por prazo indeterminado e sem remunerao, no estabelecendo, como requisito para sua concesso, a qualidade de servidor pblico do cnjuge ou companheiro ou a ocorrncia do deslocamento no interesse da Administrao. - II - O 2 do aludido art. 84 da Lei n 8.112/90 - que permitia que, no caso do deslocamento do cnjuge ou companheiro, o servidor fosse lotado, provisoriamente, em repartio da administrao federal direta, autrquica ou fundacional, desde que para o exerccio de atividade compatvel com o seu cargo - passou a possibilitar, na nova redao que lhe deu a Lei n 9.527/97, exerccio provisrio, naqueles rgos ou entidades, apenas na hiptese em que o cnjuge ou companheiro tambm seja servidor pblico civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. - III - poca em que deferida a licena autora para acompanhar cnjuge, com lotao provisria na Universidade Federal do Rio Grande do Sul, assim como na data em que convocada para reassumir suas funes de Professora Auxiliar, na Universidade Federal do Mato Grosso, o art. 84 da Lei n 8.112/90 vigorava na redao primitiva, sendo certo que, mesmo em face da alterao promovida pela Lei n 9.527/97, exercendo seu marido o cargo de Professor Adjunto, com dedicao exclusiva, sob o regime da Lei n 8.112/90, na UFRS, e manifestando-se esta Universidade no sentido de ser imprescindvel a permanncia da autora no Departamento de Pediatria e Puericultura de sua Faculdade de

Logo, tendo em conta a preservao da autonomia municipal, somente se poder admitir a aplicao de norma federal quando esta no contrariar princpio ou regra constitucional. O sistema federativo brasileiro comporta a criao legislativa em seus trs nveis (Unio, Estados Federados, Distrito Federal e Municpios), distinguindo, quando possvel, a lei nacional da lei federal. A compatibilizao entre a proteo da famlia e a licena por deslocamento de cnjuge tem guarida e soluo no plano federal. No plano municipal, esta compatibilizao no se aperfeioa, diante da autonomia municipal. Por isso, no se desconhece, a existncia de entendimento em contrrio ao

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Medicina, faz ela jus continuidade de sua licena - assegurada, legalmente, por prazo indeterminado - para acompanhar cnjuge, com lotao provisria no citado Departamento, especialmente em face dos fins sociais aos quais se dirige a norma (art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil) e do disposto nos arts. 226 e 227 da Constituio Federal, que estabelecem ter a famlia especial proteo do Estado, que tem o dever de assegurar criana o direito convivncia familiar. IV Apelao provida (AC 1998.01.00.089982-3/MT, Rel. Juza Assusete Magalhes, Segunda Turma, DJ de 25.02.2002, p. 27).

outro ente federativo para, substituindo a convenincia do administrador pblico, conced-la, violando a autonomia municipal. Com esses fundamentos, em reexame necessrio, reformo a r. sentena. Concluso. Pelo exposto, com fundamento no art. 12 da Lei Federal 1.533/51, reformo, em reexame necessrio, a r. sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Sem sucumbncia, Smulas 512 do STF e 105 do STJ. Custas, ex lege, isento. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Caetano Levi Lopes e Francisco Figueiredo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-

Acontece que o legislador ordinrio, ao acrescentar o 2 ao artigo 84, na redao dada pela Lei Federal 9.527/97, apenas assumiu responsabilidade para a Unio como um dos entes federativos, e no para os outros. A licena para tratar de interesses particulares depende, para sua fruio, da convenincia da Administrao, no cabendo ao Poder Judicirio, sob fundamento de especial proteo da famlia, invocar texto normativo de

INDENIZAO - DANO MORAL - INTERNET - ANNCIO DE SERVIOS SEXUAIS - LEGITIMIDADE ATIVA - LEGITIMIDADE PASSIVA - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - LEI DE IMPRENSA - APLICAO POR ANALOGIA Ementa: Ao de indenizao. Dano moral. Internet. Anncio de servios sexuais. Legitimidade ativa. Legitimidade passiva. Responsabilidade solidria. Lei de Imprensa. Aplicao. - Caracteriza-se como dano moral o anncio de cunho sexual divulgado em pgina da internet, respondendo, solidariamente, todas as partes envolvidas, tanto o titular do portal quanto do endereo eletrnico. - Havendo meno do nome do autor com o nmero de seu telefone comercial, sem possibilidade de identificao de homnimo, caracteriza-se a legitimidade ativa. - Por analogia, aplicam-se as disposies da Lei de Imprensa falta de legislao especfica a regular a matria, ainda mais em face da natureza das atividades desenvolvidas. Agravo retido no provido, preliminares rejeitadas e apelaes no providas. APELAO CVEL N 1.0145.03.062723-9/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) TV Juiz de Fora Ltda., 2) Mdia 1 Publicidade, Propaganda e Marketing Ltda. - Apelada: Clia Marisa de Andrade Costa - Relator: Des. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO S APELAES. Belo Horizonte, 22 de maio de 2007. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela primeira apelante, o Dr. Manoel de Souza Barros Neto. O Sr. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Ouvi atentamente a exposio feita da tribuna pelo ilustre advogado, Dr. Manoel de Souza Barros Neto, e registro que recebi e examinei o memorial encaminhado. Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo dos recursos. Pretende a apelante TV Juiz de Fora Ltda. a reforma da deciso proferida, alegando, em preliminar, sua ilegitimidade passiva e, no mrito, sustenta que a veiculao do anncio se deu no endereo eletrnico www.oclick.com.br, e no naquele por ela administrado. Destaca que todo acesso ao endereo eletrnico, inclusive a incluso de anncios feita sem sua interferncia, e ainda que no houve a prtica de qualquer ato afrontoso imagem da apelada ou a incluso de qualquer anncio ou reportagem por parte de seus prepostos. Pretende a apelante Mdia 1 Publicidade Propaganda e Marketing Ltda. a reforma da deciso proferida, argindo preliminarmente sua ilegitimidade passiva, assim como a ilegitimidade ativa da apelada.

No mrito, sustenta a inocorrncia de dano moral, no existindo prova de que a pessoa do anncio seja a mesma da apelada. Destaca que a repercusso do anncio somente poderia verificar-se se a prpria apelada confirmasse ser ela a pessoa do anncio, destacando ainda o excesso do valor arbitrado para a indenizao. Agravo retido. Preliminares. Inicialmente, constato que as razes aduzidas no agravo retido de f. 132/134 se confundem com as preliminares de ilegitimidade passiva e ativa, suscitadas pela segunda apelante, Mdia 1 Publicidade Propaganda e Marketing Ltda., razo pela qual sero apreciadas conjuntamente. A questo da legitimidade ativa da apelada/agravada parece-me evidente, j que patente seu interesse de agir. O anncio veiculado atravs das apelantes, demonstrado f. 24, cujo teor tenho como aviltante para as pessoas de boa ndole, motivo suficiente para caracterizar o interesse de agir. Na mesma linha, constato do referido documento que o telefone veiculado no anncio o mesmo do local de trabalho da apelada/agravada, consoante se infere f. 17. Tal situao, aliada ao fato de ter sido veiculado nome idntico ao da autora, sem possibilidade de distino de homnimo, suficiente ao reconhecimento de seu interesse processual como tambm de sua legitimidade para pleitear o que entende ser o seu direito. Por outro lado, o reles fato de o anncio ter sido veiculado no endereo eletrnico patrocinado pela apelante/agravante suficiente para o reconhecimento de sua legitimidade passiva ad causam.

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No que concerne alegao de ilegitimidade passiva da primeira apelante, entendo que melhor sorte no lhe reservada. Em sua contestao, reconhece a titularidade do domnio ipanorama.com e a relao jurdica mantida com a segunda apelante, para insero de material de divulgao diverso, atravs deste, advindo evidentemente deste fato sua legitimidade passiva. A alegao de que o anncio teria sido veiculado em endereo eletrnico que no de sua administrao e ainda sem interferncia sua ou de seus prepostos tambm no pode prosperar. Restou evidenciado nos autos que o mencionado anncio foi veiculado no endereo eletrnico mantido pela segunda apelante no domnio eletrnico de propriedade da suscitante. E, mais, o contrato celebrado entre as apelantes, trazido aos autos s f. 36/42, estabelece inclusive a diviso da receita lquida decorrente da parceria comercial estabelecida entre as partes. O Cdigo Civil, em seu art. 927, estabelece que:
Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causa dano a outrem, fica obrigado a reparlo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

autos, inclusive com divulgao de fotos e vdeos, o que vem demonstrar que, no obstante o avano tecnolgico alcanado, as administradoras dos portais e endereos eletrnicos tm sido negligentes na conduo de suas atividades, permitindo danos a terceiros. Eventual responsabilidade contratual estabelecida entre as empresas parceiras dever ser apurada pela via processual adequada e em sede de regresso. Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial, consubstanciado pelos Acrdos n 433758-0 e n 430599-9, Relatores, respectivamente, os Desembargadores Tereza Cristina da Cunha Peixoto e Alberto Vilas Boas:
Ementa: Ao de indenizao por danos morais - Provedora de internet - Hospedagem de sites - Invaso de hackers - Fotos pornogrficas - Abalo na imagem da pessoa jurdica - Responsabilidade contratual Indenizao. - Provados o dano ou prejuzo sofrido pela vtima, a culpa do agente e o nexo causal, surge a obrigao de indenizar, que s ser afastada em hipteses de caso fortuito ou fora maior, ou se a responsabilidade pelo evento danoso for exclusiva da parte lesada. - Se, por um lado, a conduta dos hackers considerada previsvel e evitvel, atualmente, dependendo apenas da evoluo tecnolgica, no havendo como se aplicar a excludente de fora maior, por outro, a apurao da responsabilidade das empresas prestadoras de servios de acesso rede mundial depende do caso concreto. - A publicidade amplamente divulgada garantindo segurana aos assinantes da provedora implica responsabilidade da empresa nos exatos termos da oferta apresentada, j que respondem os provedores pelos servios prestados aos usurios por fora de obrigao contratual. - Em questo de responsabilizao, h de se ter em conta se a empresa veiculou publicidade quanto existncia de segurana para a hospedagem dos sites, ou se comprovou ter informado a seus clientes, de maneira transparente, sobre as questes relativas s invases dos hackers. A ausncia de qualquer informao nesse sentido pode dar ensejo responsabilidade da provedora.

Dessa forma, no pode a apelante tentar se eximir de sua responsabilidade, que decorre no s do contrato trazido aos autos, mas tambm do prprio exerccio de sua atividade empresarial. Sob esta tica, mister que se destaque que, nos ltimos tempos, a mdia tem divulgado inmeros casos semelhantes ao descrito nos 128
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Ementa: Ao de indenizao. Danos morais. Anncio de servios sexuais. Equvoco no nmero do telefone publicado. Violao de direitos personalssimos. Danos morais presumidos. - cabvel a condenao de empresa responsvel pela publicao de jornal que veicula anncio de servio sexual com nmero de telefone errado. - O dano moral presumido quando se trata de violao da intimidade, privacidade e honra, por tratar-se de direitos personalssimos. - Primeira apelao provida e segunda no provida.

No mrito, destaco que melhor sorte no reservada s apelantes. O dano experimentado pela apelada parece-me evidente, visto que exposta a uma situao extremamente vexatria, em seu local de trabalho, no qual exerce funo de gerncia, atravs da veiculao de anncio com oferta de servios de ordem sexual. As apelantes foram negligentes ao extremo ao anurem com a veiculao de anncio de tal ordem, sem proceder a qualquer averiguao prvia que pudesse constatar sua veracidade, ainda mais quando consta para contato telefone comercial. Por outro lado, a prova oral coletada por ocasio da instruo processual farta no sentido de demonstrar que a apelada foi sistematicamente importunada em seu local de trabalho, por diversas vezes, por pessoas que atendiam ao anncio veiculado, o que, por si s, basta para o reconhecimento da configurao do dano e a imposio do dever de indenizar. No se demonstrou em momento algum que a apelada tivesse contribudo de qualquer forma para divulgao dos fatos, pelo contrrio, o que se sabe que buscou de todas as formas restringir sua divulgao. Para configurao do dano moral que justifique o pagamento da respectiva indenizao, irrelevante a demonstrao de dano efetivo; alis, este aspecto da deciso proferida nem sequer foi objeto de recurso por parte do apelante. O art. 5, X, da Constituio Federal de 1988 dispe que:
so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

Sem mais delongas, nego provimento s razes do agravo retido e rejeito as preliminares suscitadas. O Sr. Des. Pereira da Silva - Tambm nego provimento ao agravo retido. O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira Sr. Presidente. Gostaria de registrar que recebi o memorial. De acordo com o Relator. O Sr. Des. Pereira da Silva - Peo vista. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS NEGAREM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E REJEITAREM AS PRELIMINARES. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo primeiro apelante, o Dr. Manoel de Souza Barros Neto. O Sr. Des. Presidente - Este feito veio adiado a pedido do Des. Revisor. O Relator rejeitava as preliminares e negava provimento ao agravo retido. O Sr. Des. Pereira da Silva - Pedi vista na ltima sesso para exame dos autos. Pacificada a minha conscincia, estou acompanhando o voto de V. Ex., rejeitando tambm as preliminares. O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira De acordo. O Sr. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Questo principal.

Oportuna a lio de Alexandre de Moraes in Direito constitucional, 17. ed., Editora Atlas, p. 44/45:
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A Constituio Federal prev o direito de indenizao por dano material, moral e imagem, consagrando, no inciso V, art. 5, ao ofendido total reparabilidade em virtude dos prejuzos sofridos.

desempenhadas e a inexistncia de legislao especfica quanto matria culminam com a aplicao dessa legislao especial em face da similitude da matria. Tanto que o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais, ao apreciar a matria, posicionou-se da seguinte forma no Acrdo de n 424419-9, Relator o Desembargador Pedro Bernardes:
Ementa: Exceo de incompetncia - Ao ordinria declaratria c/c reparao de dano Uso da internet - Aplicao dos dispositivos da Lei de Imprensa - Competncia em caso de reparao de dano se firma no local do fato ou ato. (...) - Informao veiculada pela internet tem uma origem. Ela foi escrita e gravada em um local, como um jornal, ou como um estdio de TV ou de rdio. Por o agravado ter domiclio em Campo Grande/MS, entende-se que, nesta comarca, ocorreu a origem da informao da pgina da internet.

A norma pretende a reparao da ordem jurdica lesada, seja por meio de ressarcimento econmico, seja por outros meios, por exemplo, o direito de resposta. O art. 5, V, no permite qualquer dvida sobre a obrigatoriedade da indenizao por dano moral, inclusive a cumulatividade dessa com a indenizao por danos materiais. Como decidiu o Superior Tribunal de Justia, "sobrevindo, em razo de ato ilcito, perturbaes nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de indenizao", inclusive em relao aos danos estticos. Como ensina Rui Stocco,
pacificado, hoje, o entendimento de que o dano moral indenizvel e afastadas as restries, o preconceito e a m vontade que a doutrina ptria e a aliengena impunham tese, com o advento da nova ordem constitucional (CF/88), nenhum bice se pode, a priori, antepor indenizabilidade cumulada.

Quanto divulgao de material em pgina da internet, o douto Relator destacou a lio de Carlos Roberto Gonalves, in Responsabilidade civil, 8. ed., Editora Saraiva, 2003, p. 119:
Havendo ofensa intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, podem ser responsabilizados no somente os autores da ofensa como tambm os que contriburam para a sua divulgao. Caracterizado o ilcito civil, com a demonstrao da existncia de relao de causalidade entre o ato e o dano causado, poder haver aplicao, em qualquer caso, dos dispositivos da Lei de Imprensa.

Limongi Frana traz-nos o conceito de dano moral, afirmando ser


aquele em que, direta ou indiretamente, a pessoa fsica ou jurdica, bem assim a coletividade, sofre no aspecto no econmico dos seus bens jurdicos.

Quanto aos critrios de fixao dos danos, entendo que melhor sorte no reservada s apelantes. Destaco que a aplicao analgica das diretrizes da Lei de Imprensa, Lei 5.250/60, foi procedida de forma extremamente oportuna pelo MM. Juiz da causa. De fato, o objeto social das apelantes, assim como a natureza das atividades por elas 130
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A indenizao por danos morais objetiva compensar a vtima pelos dissabores experimentados em decorrncia da ao do autor e, por outro lado, servir de medida educativa, de forma a alertar o agente causador do dano quanto ocorrncia de novos fatos. No caso vertente, constato que essa regra foi sobejamente aplicada, no comportando a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa qualquer censura.

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Posto isso, nego provimento apelao interposta, mantendo integralmente a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa. Custas, pelas apelantes. O Sr. Des. Pereira da Silva - Tambm nego provimento a ambas as apelaes. -:::-

O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO S APELAES.

AO MONITRIA - CHEQUES PRESCRITOS - TTULOS HBEIS - CPIAS AUTENTICADAS POSSIBILIDADE - VALOR INDEVIDO - DEVEDOR - NUS DA PROVA Ementa: Ao monitria. Cpias autenticadas de cheques. Possibilidade. Depsito posterior dos originais no cofre da secretaria. Cheques prescritos. Ttulos hbeis a instruir a ao. Ru. nus de provar que o valor no devido. No-comprovao. - perfeitamente possvel a instruo de ao monitria com as cpias autnticas dos documentos aos quais se pretende imprimir fora executiva. Isso, porque a autenticao de cpia de documento gera presuno relativa de conformidade desta com o original. Contudo, esta discusso perdeu relevo nos autos, diante do depsito dos originais dos cheques no cofre da secretaria, procedimento comum em casos similares, que visa garantir a segurana dos ttulos e, conseqentemente, o interesse de ambas as partes litigantes. - Os cheques prescritos so documentos hbeis a instruir ao monitria, cabendo ao devedor, se o desejar, demonstrar que o valor inscrito nos ttulos no devido, nos termos do art. 333, II, do CPC. APELAO CVEL N 1.0027.05.065979-9/001 - Comarca de Betim - Apelante: Francisco de Arajo Moreira Gontijo - Apelada: Leila de Lourdes Barros de Melo - Relator: Des. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamento e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 26 de abril de 2007. Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha Trata a espcie de ao monitria ajuizada por Requereu a expedio de mandado monitrio, citando-se o requerido para pagamento da quantia de R$ 53.068,61, equivalente
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Leila de Lourdes Barros de Melo em face de Francisco de Arajo Moreira Gontijo. Alegou que credora do requerido da importncia histrica de R$ 16.000,00, representada pelos cheques n 759223 e 759234, emitidos por aquele e sacados pelo Banco do Brasil S.A. Relatou que os aludidos cheques se encontram prescritos, porm constituem prova escrita hbil a instruir ao monitria.

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ao montante da dvida, acrescida de juros e correo monetria desde a emisso dos ttulos, at a data do ajuizamento da ao. Em sua defesa, a r argiu, preliminarmente, a necessidade de extino do processo, tendo em vista que no foram anexados aos autos os originais dos cheques descritos na inicial. Observou que os cheques esto prescritos, no podendo ser objeto de execuo. Consignou que j efetuou pagamentos que totalizam R$1.560,00, valores que no foram abatidos pela autora, apesar de admitidos na inicial (f. 03). Pleiteou a improcedncia da demanda. Na audincia de f. 25, frustrada a tentativa de conciliao em virtude da ausncia da requerente, manifestou-se o requerido no sentido de que no possua mais provas a produzir. Na sentena, o Juiz a quo julgou parcialmente procedentes os embargos, para converter os documentos escritos em ttulo executivo judicial no importe de R$16.000,00, decotada a quantia de R$1.500,00 do dbito, incidindo a correo monetria pela tabela da CJ, desde a emisso dos cheques e juros de 0.5% a.m., a partir da citao (1.9.2005). Foram interpostos embargos declaratrios pela autora s f. 30/31, consignando que o valor a ser excludo da condenao era de R$1.560,00. O Julgador primevo acolheu os embargos, para esclarecer que o decote deveria ser de R$1.560,00, e no R$1.500,00 (f. 38-v.). Inconformado, o ru apelou, suscitando preliminar de extino do processo, ao argumento de que no foram anexados aos autos os originais dos cheques descritos na inicial. Aduziu, ainda, que os cheques esto prescritos, no podendo ser objeto de execuo. Requereu a reforma da sentena. A apelada apresentou contra-razes, tecendo argumentos em prol da manuteno da deciso monocrtica. 132
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Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, afasto a alegao do apelante de que o feito deveria ser extinto em razo de no terem sido juntados aos autos os originais dos cheques descritos na inicial. Verifica-se dos autos que a autora instruiu a pea de ingresso com a cpia autenticada dos cheques (f. 7), tendo, posteriormente, depositado na secretaria os respectivos originais (certido de f. 25-v.). Ora, perfeitamente possvel a instruo de ao monitria com as cpias autnticas dos documentos escritos. A uma, porque os cheques prescritos no so ttulos executivos, circulando por simples endosso. A duas, porque a autenticao das cpias dos documentos gera presuno relativa de sua conformidade com os originais. A trs, porque os originais vieram a ser depositados no cofre da secretaria do Juzo. Esta Corte, por diversas vezes, j reconheceu a possibilidade de instruo de ao monitria com cpias autenticadas de documentos:
Monitria - Notas fiscais/faturas acompanhadas dos instrumentos de protesto de duplicatas e dos comprovantes da entrega das mercadorias - Cpias autenticadas Existncia de prova escrita apta a viabilizar a ao - nus da prova. - As cpias autenticadas de notas fiscais/faturas acompanhadas dos instrumentos de protesto de duplicatas e dos comprovantes da entrega das mercadorias podem ser consideradas como prova escrita apta a viabilizar ao monitria. - A ao monitria no apresenta novidade alguma quanto ao nus da prova, incumbindo ao ru a prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (TJMG - AC n 2.0000.00.440640-4/000, Relator Des. Osmando Almeida, j. em 15.03.2005).

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Ao monitria. Ausncia de ttulo executivo. Documentos autenticados. Desnecessidade de apresentao dos originais. -(...) As cpias devidamente autenticadas substituem os documentos originais e geram presuno relativa de veracidade. - A nossa sistemtica processual determina parte a comprovao de suas alegaes. No se desincumbindo de tal mister, a conseqncia a sua derrota na demanda ajuizada. Preliminares rejeitadas e recurso no provido (TJMG - AC n 2.0000.00.377592-8/000, Relator Des. Pereira da Silva, j. em 25.02.2003). Apelao cvel - Ao monitria - Prova escrita - Dvida lquida e certa - Cpia autenticada de cheque - Confisso de dvida - Documento hbil - Justia gratuita - Sucumbncia Suspenso da exigibilidade - Art. 12 da Lei 1.060/50. - A ao monitria deve estar instruda de documento escrito comprobatrio de dvida lquida e certa, despida de fora executiva. - Constitui prova escrita necessria e suficiente a apresentao de cpia autenticada de cheque emitido pelo requerido, nos termos do art. 1.102a do CPC. - Suspendemse os efeitos da condenao quanto s custas e honorrios se o condenado est sob o amparo da gratuidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50 (TJMG - AC n 406772-3, Rel. Des. Armando Freire, j. em 06.11.2003)

procedimento monitrio o comando inserto no art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil (TJMG - AC n 1.0024.04.325606-4/001, Relator Des. Renato Martins Jacob, j. em 09.03.2006).

Dessarte, rejeito a preliminar de extino do processo por ausncia de apresentao dos originais dos ttulos descritos na inicial. Melhor sorte no assiste ao apelante no tocante preliminar de prescrio dos cheques, os quais no podem ser objeto de execuo. Ora, no caso dos autos, no se trata de execuo, mas sim de ao monitria, cujo ajuizamento busca justamente imprimir fora executiva aos cheques de f. 7, que a perderam em virtude da prescrio cambial. Sobre a ao monitria, trago a lume as lies de Ernane Fidlis dos Santos, em sua novssima obra Ao monitria:
As cambiais e os ttulos cambiariformes sujeitam-se, de modo geral, a prazos prescricionais reduzidos, mas a doutrina e a jurisprudncia consagraram o entendimento de que o negcio subjacente, quer dizer, a causa remota da crtula, nada tem a ver com a prescrio cambial. (...) Em razo da fora probante dos ttulos cambiais, ainda que prescritos, ou mesmo que a ausncia de algum requisito os desnature como ttulo executivo, tm sido admitidos como prova escrita do procedimento monitrio, mas, em sincronia com o procedimento comum, de cobrana, a jurisprudncia tem insistido na perfeita descrio da causa debendi. (...) H manifesto equvoco nas decises. A sincronia da monitria deve estabelecer-se, exclusiva e necessariamente, entre a prova escrita (ttulo monitrio), o pedido e o mandato, no havendo como no identific-los, um com o outro, de forma tal que apenas se pede o pagamento ou transformao em ttulo judicial do que se contm no ttulo, considerado hbil para, por ele s, com a pressuposio da noimpugnao, receber a caracterstica executria. Toda e qualquer questo impugnatria, sem importar em necessria inverso de nus de prova, como querem alguns, se levanta nos embargos incidentes, pelo prprio embargante. interessante observar que, se

Contudo, esta discusso perdeu relevo nos autos, diante do depsito dos originais dos cheques no cofre da secretaria, procedimento comum em casos similares, que visa garantir a segurana dos ttulos e, conseqentemente, o interesse das partes litigantes. A propsito:
Ao monitria - Cheque prescrito Prescrio vintenria - Documento hbil Publicidade dos autos - Originais - Cofre Interesse das partes - Art. 333, II, do CPC Inobservncia. - O cheque prescrito documento hbil a ensejar o procedimento de injuno, sendo o nico requisito exigido pelo art. 1.102a do Cdigo de Processo Civil. Ante a publicidade dos autos, as secretarias de juzo tm como praxe guardar os originais dos ttulos cambirios e outros documentos importantes em cofres, visando resguardar os interesses das prprias partes. - Aplica-se ao

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o chamado negcio subjacente, quando denunciado em procedimento comum, vai ter a declarao vazia do ttulo cambial como incio de prova, de tal forma que o prprio negcio precisa ser alegado para ser provado, na monitria sobretudo, pela finalidade da fase inicial, contenta-se com a prova declaratria da dvida to-somente e, em conseqncia, com a exclusiva descrio do ttulo, sendo irrelevante que, impugnada a dvida em embargos, ao embargado j se obriguem a alegao e a prova da causa debendi (Ao monitria, Del Rey, 2000, p. 69/70).

4 Turma - REsp n 575027/RS - Relator Ministro Aldir Passarinho - j. em 19.02.2004 DJ de 15.03.2004). Cheque prescrito. Documento escrito. Prova da dvida. Ao monitria. Documento. Existncia da dvida. Prova escrita. - O cheque, mesmo que prescrito para o ajuizamento da ao de locupletamento, documento escrito capaz de fazer prova da dvida, portanto hbil para instruir o procedimento monitrio. (...) (TJMG AC n 2.0000.00.484611-1/000, Relator Des. Irmar Ferreira Campos, j. em 11.03.2005). Ao monitria - Prova escrita - Cheque prescrito - Art. 1.102 do CPC - Possibilidade. - A ao monitria, a teor do art. 1.102 a do CPC, tem base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. considerado prova escrita o documento que, embora no prove diretamente o fato constitutivo do direito, possibilita ao juiz presumir a existncia do direito alegado. - O cheque prescrito prova escrita hbil para fundamentar a ao monitria (TJMG - AC n 1.0079.03.106184-3/001, Relator Des. Alvimar de vila, j. em 30.08.2006).

Nelson Nery Junior registra, a propsito, que 'por documento escrito deve-se entender qualquer documento que seja merecedor de f quanto sua autenticidade e eficcia probatria'..." (REsp 173028/MG, STJ-4 Turma, Rel. Min. Barros Monteiro, DJ de14.12.98, p. 249, LEX-STJ 118/267, RSTJ 118/324). A jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia e desta Corte pacfica, no sentido de que a ao monitria pode ser instruda com cheques prescritos:
Processual civil - Recurso especial Deficincia na fundamentao - Smula 284/STF - Ao monitria - Cheque prescrito at para ao de locupletamento - (...) - O cheque prescrito serve como instrumento de ao monitria, mesmo vencido o prazo de dois anos para a ao de enriquecimento (Lei do Cheque, art. 61), pois o art. 1.102a do CPC exige apenas prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, sem qualquer necessidade de demonstrao da causa debendi. (...) (STJ - REsp 365061/MG, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros, j. em 21.02.2006, DJ de 20.03.2006, p. 263). Processual civil. Ao monitria. Cheque prescrito. Documento hbil instruo do pedido. Impugnao. Inicial. Descrio da causa debendi. Desnecessidade. - I. A jurisprudncia do STJ assente em admitir como prova hbil comprovao do crdito vindicado em ao monitria cheque emitido pelo ru, cuja prescrio se tornou impeditiva da sua cobrana pela via executiva. - II. Para a propositura de aes que tais, despicienda a descrio da causa da dvida. - III. Recurso especial conhecido e provido (STJ -

Assim, evidente que o fato de estarem os cheques que instruem a inicial prescritos no induz extino da ao monitria, que visa justamente a lhe atribuir fora executiva. Ante o exposto, rejeito mais esta preliminar. No mrito, no merece reforma a sentena que julgou procedente o pedido monitrio, constituindo ttulo executivo em favor da autora. que o ru no se desincumbiu do nus de comprovar o pagamento integral da dvida cobrada ou qualquer outro fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito da requerente. Ressalte-se que o pagamento parcial do dbito no valor de R$1.560,00 foi devidamente reconhecido na sentena, que o decotou do montante devido. Dessarte, no tendo o ru se desincumbido de demonstrar a inexigibilidade da in-

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tegralidade do valor pleiteado, expresso nos cheques que instruem a pea de ingresso, impe-se o desprovimento do apelo. Em situaes similares, j decidiu esta Corte:
Ao monitria - Cheque prescrito Cerceamento de defesa - Prova escrita idnea - No-desconstituio pelo devedor Embargos rejeitados - Manuteno do decisum. - O cheque prescrito constitui prova escrita apta a autorizar o ajuizamento de ao monitria, sendo irrelevante a relao subjacente que causou sua emisso. - Cabe ao embargante, na ao monitria, comprovar a inexistncia da dvida ou qualquer fato extintivo ou modificativo do direito do autor, no se prestando para tal fim meras alegaes desprovidas de quaisquer comprovaes nos autos (TJMG - AC n 2.0000.00.456125-

9/000, Relatora Des. Selma Marques, j. em 17.11.2004).

Ante todo o exposto, entendo deva ser negado provimento ao apelo, mantendo-se a sentena. Com tais razes de decidir, nego provimento apelao. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Irmar Ferreira Campos e Luciano Pinto. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO APELAO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

DIVRCIO DIRETO - SEPARAO DE FATO - BINIO FACTUAL - BOLETIM DE OCORRNCIA PROVA VLIDA DE TEMPO - NOME DE CASADA - MANUTENO - ART. 25, II, DA LEI 6.515/77 - ALIMENTOS - FILHOS - FIXAO Ementa: Direito civil. Divrcio direto. Separao de fato. Prova do binio factual. Boletins de ocorrncia no elididos por outra prova vlida. Nome de casada. Manuteno. Art. 25, II, da Lei 6.515/77. Alimentos em favor dos filhos. Fixao. Apelao provida. - O boletim de ocorrncia, como documento pblico que , goza de presuno de veracidade juris tantum, devendo ser elidido por prova em contrrio. - No elidida, vale como prova do tempo mnimo de separao de fato, necessrio ao divrcio direto, tal como exige o art. 226, 6, da CF. - Se, ao deixar a mulher de usar o nome de casada, ocorrer manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida, o art. 25 da Lei 6.515/77 autorizalhe continuar usando o nome de famlia do ex-marido. - Os alimentos devem ser fixados segundo o binmio possibilidade do alimentante/necessidade do alimentando. APELAO CVEL n 1.0525.05.071978-6/001 - Comarca de Pouso Alegre - Apelante: L.M.J.P.O. - Apelado: J.P.O.N. - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado

de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO.
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Belo Horizonte, 3 de maio de 2007. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Trata-se de apelao (f. 277/281), interposta por L. M. J. P. O., em face da sentena (f. 273/276), via da qual o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Pouso Alegre, considerando que no ficara provado o transcurso de dois anos da separao de fato, julgou improcedente o pedido na ao de divrcio, que, ali, props, contra J. P. O. N. Para a apelante, entretanto, os boletins de ocorrncia que tanto ela quanto o apelado juntaram aos autos, somados ao depoimento das testemunhas, provam, sim, o transcurso do prazo de 2 (dois) anos, necessrios ao divrcio. Tambm, requer a fixao dos alimentos, em favor dos filhos do casal. Embora intimado, o apelado no contrarazoou. A Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Conforme relatado, o MM. Juiz, ao julgar improcedente o pedido de divrcio e revogar a execuo dos alimentos provisionais ento fixados, assim o fez por entender que a autora/apelante no logrou provar o tempo mnimo de 2 (dois) anos de separao de fato, necessrios ao divrcio direto (art. 226, 6, CF). Contudo, penso diversamente, data venia, pois os carreados boletins de ocorrncia (so vrios, juntados tanto por um quanto pelo outro) somados ausncia de contraprova do ru, provam, suficientemente, o requisito da separao de fato, pelo tempo mnimo de 2 anos, tal como exigido constitucionalmente. 136
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Segundo o art. 364 do CPC,


o documento pblico faz prova no s da sua formao, mas tambm dos fatos que o escrivo, o tabelio, ou o funcionrio declarar que ocorreram em sua presena.

Com efeito, por se tratar de documento pblico elaborado por policial civil, o Boletim de Ocorrncia desfruta da presuno juris tantum de veracidade, cumprindo parte interessada o nus de elidi-la, produzindo prova em sentido contrrio, se assim entender necessrio. A propsito, Carlos Roberto Gonalves ensina que:
O boletim de ocorrncia, como j se viu (retro, n. 122), goza de presuno de veracidade do que nele contm. Essa presuno no absoluta, mas relativa, isto , juris tantum. Cede lugar, pois, quando infirmada por outros elementos constantes dos autos. Cumpre, pois, ao ru o nus de elidi-la, produzindo prova em sentido contrrio (Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 660).

E, do antigo Tribunal de Alada do Estado, destaco, da lavra da Juza Jurema Miranda, hoje, em. Desembargadora, verbis:
Acidente de trnsito - Boletim de ocorrncia Presuno relativa de veracidade - nus da prova - Responsabilidade civil - Coliso contra traseira - Presuno de culpa. - Nos acidentes de trnsito, o boletim de ocorrncia, por se tratar de documento pblico, elaborado por agente da autoridade, desfruta da presuno juris tantum de veracidade, produzindo efeitos jurdicos quanto ao seu contexto se no houver prova concreta em sentido contrrio (Ap. Cvel n. 2.0000.00.307760-5/000, Rel. Juza Jurema Miranda, j. em 10.05.2000).

Tanto a autora como o ru anexaram vrios boletins de ocorrncia (f. 17, 20, 21/22, 156, 157/158 e 159), que demonstram no s o litgio entre o casal e a desunio familiar como a separao de fato, deles, por mais de 2 anos. Assim que, no boletim de ocorrncia, de 10.08.2002, a autora alega que esto "em fase de separao judicial" (f. 20). Expresso seme-

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lhante est no boletim de f. 17, este de autoria do varo, aqui ru, quando ele, narrando os fatos, diz que "atualmente esto separados de corpos". Este ltimo boletim de 8 de maio de 2003. Tendo a presente ao de divrcio sido proposta em 1 de junho de 2005 (f. 01), teria ficado provado, sim, j a essa data, o tempo mnimo necessrio ao divrcio. Assim, impe-se dar procedncia ao apelo, para fixar o divrcio das partes. Segundo o pargrafo nico do art. 25 da Lei 6.515/77 - aqui aplicado -, "a sentena de converso determinar que a mulher volte a usar o nome que tinha antes de contrair matrimnio, s conservando o nome de famlia do ex-marido se a alterao prevista neste artigo acarretar: (...); II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida". o caso, pois todos os 5 (cinco) filhos nascidos da unio entre as partes tm como nome de famlia apenas o do pai, isto "P. O.". Assim, retornando a me ao nome de solteira, seus filhos no tero seu nome de famlia, o que atrai a norma supra. Tanto que, assim, vem decidindo o Superior Tribunal de Justia, verbis:
Civil. Separao consensual. Mulher. Nome de casada. Manuteno. Art. 25, pargrafo nico, inciso II, da Lei n 6.515/77. 1 - Reconhecido pela instncia originria (ordinria) que, ao deixar a mulher de usar o nome de casada, ocorrer manifesta distino entre o seu nome de famlia e dos filhos havidos da unio dissolvida, no tem fora bastante o fundamento da maioridade da prole, invocado pelo acrdo para reformar a sentena, porquanto se trata de requisito no contemplado pela lei de regncia. Precedente da Quarta Turma - REsp 358.598-PR. 2 - Recurso especial conhecido em parte e, nesta extenso, provido (REsp 247949/SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. em 11.05.2004).

Assim, poder a autora/apelante continuar a usar o nome de famlia do varo/apelado. Quanto partilha dos bens, a prpria autora, em sua apelao, cuidou de aduzir que concordava que ela fosse postergada, atitude que encontra respaldo no art. 1.581 do Cdigo Civil, segundo o qual "O divrcio pode ser concedido sem que haja prvia partilha de bens". Quanto aos alimentos, penso que a prova dos autos autoriza fix-los em 10 (dez) salrios mnimos, para a prole, como, alis, definido provisoriamente (f. 133/v.). Isso porque a autora provou que o varo tem duas empresas (f. 25/39 e 199) bem como o valor de seu patrimnio (f. 40/42), o que no foi infirmado por ele, que se limitou a alegar sem provar - que no tem condies de pagar. Tambm restou provada a necessidade dos filhos, um deles, alis, cursando faculdade, outra, em vias disto e os outros trs, menores, todos estudando. Com tais argumentos e fundamentos, dou provimento apelao, para decretar o divrcio das partes, autorizando que a autora continue a utilizar o nome de famlia do ru (P.O.), e fixar os alimentos, em favor dos filhos, em 10 (dez) salrios mnimos, invertida a sucumbncia. Custas recursais, pelo apelado. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mauro Soares de Freitas e Cludio Costa. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

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AUTORIZAO JUDICIAL - INTERRUPO DE GRAVIDEZ - M-FORMAO DO FETO SOBREVIVNCIA EXTRA-UTERINA - INVIABILIDADE - CONSTATAO MDICA - ABORTO EUGNICO - POSSIBILIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Autorizao judicial. Interrupo da gravidez. M-formao do feto. Constatao tcnica e mdica. Impossibilidade de sobrevivncia extra-uterina. - A ausncia de previso autorizativa para o aborto eugnico no art. 128 do Cdigo Penal no impede que o Judicirio analise o caso concreto e o resolva luz do bom senso, da dignidade e da igualdade humana, preocupando-se com o bem-estar da gestante. - Havendo constatao mdica de m formao irreversvel do nascituro, de molstia incurvel e de inviabilidade de vida aps o parto, dada a ausncia de previso legal, pode o Judicirio autorizar a interrupo da gravidez. APELAO CVEL n 1.0342.07.087867-9/001 - Comarca de Ituiutaba - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: J.C.A. e outro - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de junho de 2007. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra a r. sentena de f. 42/49, proferida pela MM. Juza de Direito da Vara Criminal, Infncia e Juventude, Execuo Penal e Precatria da Comarca de Ituiutaba, que, nos autos do pedido de autorizao judicial manejado por J.C.A. e seu companheiro D.W.C.S., ora apelados, deferiu o pedido formulado na inicial, autorizando a realizao, na autora, da cirurgia de aborto, que dever ser efetuada por um mdico obstetra do SUS local. Em suas razes recursais de f. 52/66 alega o apelante que "a prtica do aborto criminosa no Brasil, imputando-se ampla responsabilidade ao mdico" e que
por sua vez, o art. 128 do Cdigo Penal estipula somente dois casos e excludentes punitivas da interrupo da gestao: a primeira a teraputica, vista do risco de vida da gestante (aborto necessrio); a segunda, no caso de gravidez resultante de estupro, com firme motivao humanitria.

Afirma que
o caso gravita em torno de uma terceira possvel exceo, o 'aborto eugnico', ou seja, relativo ao bom desenvolvimento do feto; em verdade, quando configurada a m formao fetal, implicando, por conseguinte, a inviabilidade daquela vida em prospeco.

Traz a lume a deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal nos autos da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF n 54-8/DF), que tratou de abortamento de feto anenceflico, tendo aquele Sodalcio se pronunciado desfavorvel ao pedido. Aduz que "o Direito Brasileiro concede uma ampla proteo ao indivduo" e que "a Constituio Federal reservou um Ttulo inteiro para a abordagem dos direitos e garantias fundamentais, utilizando doze longos artigos para tratar do tema". Salienta que "desde a concepo o nascituro j existe (...), possuindo a expectativa de adquirir direitos...".

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Discorre acerca das conseqncias jurdicas do nascimento com vida, dentre elas a aquisio de personalidade. Registra que, "conforme se verifica do relatrio mdico de f. 28, 'o feto poder ter morte intra-uterina ou sobrevida aps o nascimento de horas ou minutos". Argumenta que
a par da presumida impossibilidade de sobrevida, resta confirmada a possibilidade de nascimento com vida, o que atrai imediatamente as diversas conseqncias jurdicas...

Pleiteia a autora autorizao judicial para a interrupo de gravidez, tendo em vista os resultados dos exames de ultra-sonografia de f. 13 e 16, que revelam inmeras anomalias na formao do feto, cujas concluses supedanearam o relatrio de f. 28, elaborado pela mdica ginecologista que acompanha a gravidez da autora, do qual se extrai que "... segundo as malformaes relatadas ao ultrasom, o feto poder ter morte intra-uterina ou sobrevida aps o nascimento de horas ou minutos". No depoimento de f. 40/41, de maneira mais detalhada, explicita a ilustrada facultativa as condies e as anomalias constatadas, afirmando que, alm das inmeras e graves deformidades observadas,
a condio respiratria da criana aps o nascimento seria mnima, pois seus pulmes no se desenvolveriam, permaneceriam bem atrofiados, no conseguindo oxigenar o organismo, sendo esta uma funo vital.

Ressalta que a questo dos autos se coloca entre dois plos:


... de um lado, o direito vida a todos assegurado aps a concepo, tal como tradicional e cientificamente aceito; e, de outro, o direito dignidade, expressamente consagrado na Constituio e que busca pr a vida humana a salvo de todo tipo de dor e injustia. No basta viver, necessrio viver com dignidade. Direitos que naturalmente se completam, agora se conflitam, reclamando conciliao por parte do intrprete e operador do Direito...

Conclui afirmando que "deve prevalecer o direito do feto com anomalias de viver, ainda que somente de forma intra-uterina ou por alguns instantes aps o parto" e que "a vida deve sempre prevalecer, porquanto sem vida no h falar-se em sociedade, ou mesmo em Direito de espcie alguma". Reafirma que
de suma importncia o reconhecimento de que a pretenso esposada pelos apelados no se enquadra nas hipteses legais em que se admite a interrupo da gravidez.

De fato, ressai do relatrio de f. 16, efetuado com fulcro no exame de ultra-som, a existncia de "abertura da parede abdominal, com sada do fgado e estmago", "reduo da circunferncia torxica", "a coluna vertebral apresenta sinais de abertura em sua poro distal", tendo sido identificado apenas um membro inferior, com sinais de p torto congnito. Registra o referido exame que "o quadro ultra-sonogrfico fala a favor de sndrome gentica", havendo "sinais compatveis com Sndrome de Regresso Caudal de mau prognstico", apontando ainda a presena de meningocele, sendo esta uma grave anomalia da coluna vertebral. Ressalta a mdica no depoimento de f. 40 que "o estmago est fora da cavidade abdominal, e tambm no existe possibilidade de se fechar porque a leso extensa". Acrescenta f. 41 que,
apesar do laudo afirmar que o mesmo poder sobreviver algumas horas ou minutos aps o

Em suas contra-razes, s f. 73/79, os apelados refutam os argumentos expendidos na apelao, pleiteando pela manuteno da r. sentena na sua integralidade. Conheo dos recursos, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade.

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nascimento, a depoente pode afirmar com certeza que no existe possibilidade de sobrevivncia, pois ainda que o mesmo estivesse entubado para respirar mecanicamente por algumas horas, no poderia ser submetido a uma anestesia geral necessria a uma cirurgia desse porte.

Como se v, so profundas e extensas as ms-formaes registradas pelo exame de ultra-sonografia e confirmadas pela mdica ginecologista, tendo esta afirmado a inviabilidade da vida aps o nascimento, mesmo que a gestao consiga atingir o perodo completo, havendo a possibilidade de morte ainda na fase uterina. Pois bem. Como cedio, a lei brasileira prev duas hipteses em que se permite a interrupo da gravidez. A primeira est descrita no art. 128, I, do Cdigo Penal e diz respeito possibilidade de no haver outro meio de salvar a vida da genitora. J a segunda hiptese insculpida no inciso seguinte do mesmo artigo e se refere ao caso de a gravidez ter sido conseqncia de um estupro, sem que haja o consentimento da gestante, ou, se esta for incapaz, de seu representante legal. Observe-se que num caso a lei se preocupa estritamente com o direito vida da gestante, enquanto noutro caso a lei se atm especificamente ao aspecto de ordem moral. Existe ainda um outro tipo de aborto, como no caso dos autos, sobre o qual a legislao brasileira silente. Trata-se do aborto eugensico ou eugnico. Essa espcie de aborto ocorre quando h iminente perigo para o feto, em virtude de robusta predisposio hereditria, seja por doenas maternas ou por qualquer outro fator externo que resultem para o nascituro enfermidades de ordem psquica ou corporal gravssimas. Observa-se que as duas situaes, da gravidez resultante de estupro e da gestao de um feto sem possibilidades de sobrevida fora do tero, no que tange ao perodo gestacional, produzem semelhante aflio psicolgica na mulher. 140

A primeira, porque os nove meses de gestao representam uma suprema exigncia e sofrimento da me, que a cada instante estar revendo as cenas traumticas que produziram essa gravidez. A segunda, porque a cada dia estar vendo o desenvolvimento de um ser para o qual a medicina afirma a total impossibilidade de vida extra-uterina. No h distino possvel no mbito destas duas situaes do ponto de vista dos valores jurdicos a serem preservados. Trata-se de situaes de grande aflio, como no caso, devendo merecer idntico tratamento do direito. Se no se pode faz-lo mngua de previso legal especfica, cumpre reconhecer, na hiptese, uma situao de causa supralegal de excluso da ilicitude. que o direito, em casos de tal jaez, no pode ficar adstrito a uma interpretao estreitamente positivista, mas deve transcender a norma para buscar seu sentido, esclarecendo a fundamentao pela qual uma determinada conduta pode ser permitida perante o sistema de controle social. Analisando a situao dos autos, verificase claramente que estamos diante de uma situao em que a evoluo da cincia mdica permite um diagnstico preciso e seguro a respeito da inviabilidade da sobrevida. Por outro lado, o estgio de evoluo da sociedade permite equiparar a inquietao derivada desta gestao quela sofrida pela gestante estuprada. Assim, transparece estreme de dvidas a necessidade de reconhecimento da causa supralegal de excluso da antijuridicidade. Do ponto de vista mdico, convm referir, ainda que estejamos vivendo um momento de considerveis avanos tecnolgicos, tendo a medicina diagnstica e a tcnica mdica alcanado patamares exponencialmente mais importantes do que h poucas dcadas, certo que ainda no chegamos possibilidade de reverso de determinados quadros clnicos. Lado outro, no se pode olvidar que, em todo o mundo, a questo pertinente ao trata-

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mento jurdico dispensado interrupo da gravidez desperta polmicas intensas e at passionais, colocando em campos opostos os defensores do direito de escolha da mulher e os que se batem pelo direito vida do nascituro. As divergncias chegam a tal ponto que no se circunscrevem aos argumentos jurdicos, morais ou de sade pblica, adentrando no campo das convices religiosas. No nosso ordenamento no diferente. Dentre ns, a matria est presente e regulada no vetusto Cdigo Penal, editado nos idos de 1940, quando optou pela criminalizao do aborto, tal qual inserido nos seus arts. 124 a 128, como bem salienta Daniel Sarmento em sua obra Legalizao do aborto e Constituio (Lumen Juris Editora). A rigidez at ento adotada na criminalizao do aborto tem levado, todos os anos, milhares e milhares de mulheres em todo o Brasil, sobretudo as mais desprovidas de recursos e conhecimentos, a se submeterem a procedimentos clandestinos e perigosos, realizados sem as mnimas condies de segurana e higiene, constatando-se que as seqelas decorrentes destas condutas representam hoje a quinta maior causa de mortalidade materna no Pas, ceifando cotidianamente vidas de jovens mulheres, que poderiam e deveriam ser poupadas. No necessita ser um expert para descobrir o perfil dessas vtimas: so quase invariavelmente mulheres pobres e freqentemente negras. O quadro que se desenha diante dos olhos profundamente desalentador, mas ao mesmo tempo tambm muito claro: a proibio do aborto no salva vida de fetos, mas mata muitas mulheres e impe graves seqelas a outras tantas. Impende ressaltar que, nos pases onde a interrupo voluntria da gravidez foi legalizada, no se constatou aumento do nmero de abortos, no se podendo dizer que entre ns seria diferente.

J se disse que quase nenhuma mulher deixa de praticar o aborto voluntrio em razo da proibio legal. Nem por isso o nmero de condenaes criminais deixa de ser desprezvel, pois, se assim no fosse, seria necessrio transformar todo o Pas numa imensa priso, para comportar as milhares de brasileiras que j praticaram abortos fora das hipteses legalmente permitidas. Como conclui o j referenciado mestre Daniel Sarmento, na mesma obra citada:
... do ponto de vista prtico, a criminalizao do aborto tem produzido como principal conseqncia, ao longo dos anos, a exposio da sade e da vida das mulheres brasileiras em idade frtil, sobretudo as mais pobres, a riscos gravssimos, que poderiam ser perfeitamente evitados atravs da adoo depoltica pblica mais racional. Portanto, a legislao em vigor no 'salva' a vida potencial de fetos e embries, mas antes retira a vida e compromete a sade de muitas mulheres.

No se pode negar e muito menos desconhecer que assistimos, desde o sculo passado, em todo o mundo, ao fenmeno da liberalizao da legislao sobre aborto, decorrente dos novos valores sociais e dos direitos fundamentais das mulheres. Podemos constatar que legisladores e tribunais constitucionais, de inmeros pases, como Frana, Canad, Inglaterra, Alemanha, Estados Unidos, Espanha, entre inmeros outros, tm promovido significativas mudanas em suas legislaes, legalizando a interrupo voluntria da gravidez, para tanto estabelecendo prazos, parmetros e condies indicadas. Assim, podemos afirmar, sem receio de erro, com fincas na doutrina e no ordenamento jurdico de outras naes que, nesse contexto, a legislao brasileira caracteriza-se hoje como das mais severas, rigorosas e anacrnicas de todo o mundo. O processo de emancipao da mulher e o avano na laicizao dos Estados, o que se deu a partir da dcada de 60, dentre outros faJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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tores, desencadearam uma tendncia muito forte na liberalizao da legislao sobre o aborto. Aqui no comporta abordar detalhadamente o que se passou nos inmeros pases que modificaram suas legislaes nestas ltimas dcadas. Entretanto, pode-se afirmar que isto ocorreu e as dinmicas variaram de pas para pas. Nos Estados Unidos, a questo do aborto no est diretamente regulada pela Constituio daquele pas. Entretanto, a Suprema Corte daquela Nao do norte, em julgamento de grande repercusso, por 7 votos a 2, declarou a inconstitucionalidade de uma lei do Estado do Texas, que criminalizava a prtica do aborto, a no ser nos casos em que este fosse realizado para salvar a vida da gestante. Daquela deciso, redigida pelo Juiz Harry Blackmun, oportuno transcrever a seguinte parte:
O direito de privacidade (...) amplo o suficiente para compreender a deciso da mulher sobre interromper ou no sua gravidez. A restrio que o Estado imporia sobre a gestante ao negar-lhe esta escolha manifesta. Danos especficos e diretos, medicamente diagnosticveis at o incio da gestao, podem estar envolvidos. A maternidade ou a prole adicional podem impor mulher uma vida ou futuro infeliz. O dano psicolgico pode ser iminente. A sade fsica e mental pode ser penalizada pelo cuidado com o filho. H tambm a angstia, para todos os envolvidos, associada criana indesejada e tambm o problema de trazer uma criana para uma famlia inapta, psicologicamente ou por qualquer outra razo, para cri-la. Em outros casos, como no presente, a dificuldade adicional e o estigma permanente da maternidade fora do casamento podem estar envolvidos (...). O Estado pode corretamente defender interesses importantes na salvaguarda da sade, na manuteno de padres mdicos e na proteo da vida potencial. Em algum ponto da gravidez, estes interesses tornam-se suficientemente fortes para sustentar a regulao dos fatores que governam a deciso sobre o aborto (...).

Ns assim conclumos que o direito de privacidade inclui a deciso sobre o aborto, mas que este direito no incondicionado e deve ser sopesado em face daqueles importantes interesses estatais.

Naquele julgamento, a Suprema Corte definiu os parmetros que os Estados deveriam necessariamente seguir ao legislarem sobre o aborto. O legislador francs permitiu a realizao, por mdico, da interrupo voluntria da gravidez, em qualquer poca da gestao, quando haja risco vida da gestante ou sade, ou exista forte probabilidade de que o feto gestado venha a sofrer, aps o nascimento, de "doena particularmente grave, reconhecida como incurvel no momento do diagnstico". A lei italiana autorizou a realizao do aborto, em qualquer tempo, quando a gravidez ou o parto representem grave risco de vida para a gestante, ou quando se verifiquem processos patolgicos, dentre os quais relevantes anomalias fetais, que gerem grave perigo sade fsica ou psquica da mulher. A Corte Constitucional da Alemanha Ocidental, antes da unificao, proibia e criminalizava o aborto, em regra, mas contemplava diversas excees ligadas no s ao risco sade e vida da me, mas tambm a casos de patologias fetais, violao, incesto e razes sociais e econmicas. Em Portugal, o aborto s legal em casos especficos, de risco de vida ou sade materna, m-formao ou doena incurvel do feto e gravidez decorrente de violncia sexual. Pela legislao da Espanha, tem prevalecido um conceito muito amplo de risco sade psquica da mulher, elastecendo com isso as possibilidades de aborto legal.

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Realadas essas passagens pelo Direito Comparado, no se pode deixar de questionar se a interrupo voluntria da gravidez, que implica a eliminao da vida, recebe a proteo da nossa ordem constitucional. No se nega que a vida intra-uterina tambm protegida pela Constituio, porm, com intensidade menor do que a vida de quem j nasceu. Inconteste a idia de que a proteo vida do nascituro no equivalente quela proporcionada aps o nascimento, como j est presente, com absoluta clareza, em nosso ordenamento ptrio. Faamos uma comparao. Vejamos, por exemplo, a pena prevista para a gestante pela prtica do aborto - 1 a 3 anos de deteno (art. 124 do Cdigo Penal). O mesmo diploma legal (art. 121) prev uma sano de 6 a 20 anos de recluso para o crime de homicdio simples. Assim, penso que possvel concluir que a ordem constitucional brasileira protege a vida intra-uterina, porm com menos intensidade do que aquela assegurada vida das pessoas nascidas, podendo ceder, diante de uma ponderao de interesses, frente aos direitos fundamentais da gestante. Em que pese a tutela constitucional conferida vida pr-natal, no razovel impor mulher o nus de prosseguir numa gestao que pode lhe comprometer a sade fsica e psquica. Devidamente comprovada a m-formao fetal, a doena incurvel do feto, a nopossibilidade de vida extra-uterina e o risco de perda do tero da gestante e, por via de conseqncia, a sua incapacidade de procriar, deve ela, gestante, ter o direito de optar pela interrupo da gestao, no af de salvaguardar sua prpria higidez fsica e psquica.

Todas as patologias acima referidas esto presentes na prova carreada aos presentes autos. Aqui, cumpre salientar que a idia de sade, qual se atrela o correspectivo direito fundamental, bastante ampla e compreensiva, sendo oportuno invocar a definio adotada pela Organizao Mundial de Sade, segundo a qual "sade um estado de completo bemestar fsico-mental e social e no apenas a ausncia de doena ou enfermidade". Ao longo desta minha manifestao, tomei por emprstimo os ensinamentos do Professor Daniel Sarmento, na sua obra Legalizao do aborto e Constituio. No gostaria de concluir as minhas convices sem antes transcrever parte das Concluses Finais do valioso trabalho daquele insigne mestre, quando ele assim encerra sua judiciosa obra:
certo que a interrupo voluntria da gravidez no deve ser tratada como mtodo anticoncepcional. Ela providncia muito mais grave, no s porque impede o nascimento de uma pessoa, como tambm por constituir, no geral, motivo de profunda tristeza para as mulheres que o praticam. De qualquer forma, uma constatao parece inafastvel: um sistema to repressivo como o nosso d lugar a um nmero enorme de abortos clandestinos, que pem em risco a vida e a sade da mulher, sem proteger, na prtica, o interesse contraposto na manuteno da vida pr-natal. Assim, no s a Constituio, mas tambm a moral e a racionalidade nos indicam que preciso reformar a lei, tornando-a mais compatvel com o iderio de um Estado laico e pluralista, que, sem negligenciar da vida dos nascituros, leve tambm a srio os direitos das mulheres, porque, afinal de contas, so eles tambm direitos humanos. E preciso faz-lo logo, para evitar mais mortes e traumas desnecessrios.

Todo o contexto probante contido nestes autos coloca a salvo e pacifica a minha conscincia, fortalecendo a minha convico para acolher a splica do casal colocada na pea madrugadora, como o fez a ilustrada Magistrada primeva.
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O lamentvel estado em que se encontra o feto em formao, conforme detalhadamente diagnosticado pela profissional da medicina que assiste a gestante, no nos permite outra concluso, nem retardar a medida postulada. Por mais dodo que possa ser, diante da impossibilidade da vida extra-uterina do nascituro e da possibilidade de a gestante, aos 18 anos de idade, correr o risco de perder o tero e ficar impossibilitada de realizar, num futuro prximo, o grande sonho de ser me, com os olhos voltados para a prestao jurisdicional buscada com a urgncia que o caso requer, com o abalizado aval da douta Procuradoria-:::-

Geral de Justia e com fincas nas razes aqui expendidas, nego provimento ao recurso, confirmando em todos os seus termos a bemlanada sentena de primeiro grau, concedendo e determinando que se expea a autorizao perquerida. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Pedro Bernardes e Jos Antnio Braga. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

INDENIZAO - DANO MORAL - TELEFONE CELULAR - DEFEITO - FASE DE GARANTIA FABRICANTE E VENDEDOR - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - ARTS. 13 E 18 DO CDC DECISO ULTRA PETITA - DECOTE DO EXCESSO - NULIDADE AFASTADA - VALOR DA INDENIZAO - ARBITRAMENTO - CRITRIO Ementa: Apelao. Ao de indenizao. Dano moral. Aquisio de aparelho celular. Defeito apresentado em fase de garantia. Responsabilidade solidria do fabricante e vendedor. Arts. 13 e 18 do CDC. Sentena ultra petita. Decote do excesso. Nulidade afastada. Valor da indenizao. Critrio de arbitramento. Sentena parcialmente reformada. - A sentena ultra petita, diversamente da extra petita, no nula, cabendo apenas ao julgador, ao verificar a sua ocorrncia, decotar o excesso, reduzindo-se a deciso aos limites do pedido. - Conforme preceitua o art. 18 do CDC, o comerciante responde solidariamente com o fabricante perante o consumidor pelos defeitos dos produtos colocados em circulao, mormente se restar comprovado que ele no diligenciou a contento no sentido de substituir e reparar o bem que se apresentou imprprio para o consumo. - O instituto da responsabilidade civil composto por trs elementos inseparveis: ato ilcito, dano e nexo de causalidade, impondo-se o dever de indenizar se presentes todos esses elementos, mormente em inexistindo prova de concorrncia do autor para a ocorrncia do evento danoso. - Na fixao do dano moral, dever o magistrado valer-se da prudncia para no aviltar a reparao ou enriquecer o beneficirio. - O montante pleiteado a ttulo de danos morais no constitui critrio para a fixao da sucumbncia de cada parte, uma vez que se trata de parcela cujo arbtrio fica a critrio do julgador. APELAO CVEL N 1.0701.04.091717-4/001 - Comarca de Uberaba - Apelantes: Werlaine Cristina Flix Moura, CTBC Celular S.A., Motorola Industrial Ltda. - Apeladas: As mesmas - Relator: Des. ANTNIO DE PDUA

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES. NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA APELAO E DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA E TERCEIRA APELAES. Belo Horizonte, 6 de fevereiro de 2007. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio de Pdua - Trata-se de ao de indenizao por perdas e danos morais, cumulada com resciso contratual e restituio de valor movida por Werlaine Cristina Flix Moura contra CTBC Celular S.A., Motorola Industrial Ltda., Cellfix Rio Preto Telecomunicaes e Comrcio de Peas Ltda. e Digital Comrcio Assistncia Ltda., perante o Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, objetivando a condenao das rs ao pagamento em dobro do valor pago pelo telefone celular Motorola C353, bem como o valor (tambm em dobro) das ligaes feitas para consecuo de assistncia tcnica pelos inmeros defeitos pela referido aparelho; cancelamento da linha e devoluo em dobro dos valores pagos pelo aparelho, que, na verdade, no teria funcionado; indenizao por danos morais na ordem de R$ 30.000,00, tudo com juros e correo monetria, custas processuais e verba honorria fixada em 20% sobre o valor corrigido da causa. Citadas, todas as rs argiram, a ttulo de preliminar, a sua ilegitimidade passiva para figurarem no plo passivo da relao formal e, quanto ao mrito, postularam a improcedncia dos pedidos iniciais, com reduo do valor pleiteado a ttulo de dano moral. Aps os trmites regulares do processo, sobreveio a r. sentena de f. 322/329, afastan-

do da lide as co-rs Cellfix Rio Preto Telecomunicaes e Comrcio de Peas Ltda. e Digital Comrcio e Assistncia Tcnica Ltda., por consider-las partes ilegtimas passivas ad causam, de vez que so apenas empresas prestadoras de servios de assistncia tcnica, no podendo, por conseqncia, ser responsabilizadas por defeito originrio do aparelho, para o qual no concorreram. Relativamente s co-rs CTBC Celular S.A. e Motorola Industrial Ltda., a sentena acolheu, em parte, o pedido inicial, para conden-las ao pagamento de uma indenizao na ordem de R$ 2.000,00 para a autora, a ttulo de dano moral, e R$10.000,00 para a Creche Comunitria Dona Marta Carneiro, situada na Rua Alves Silva, n 71, em Uberaba/MG, valores acrescidos de correo monetria, juros de mora de 1% ao ms a partir da data da sentena. A sentena condenou ainda as mencionadas rs, solidariamente, devoluo do valor relativo aquisio do aparelho defeituoso, com juros moratrios de 1% ao ms, contados do dia em que, pela primeira vez, o aparelho foi levado oficina para reparo. O decisum declarou tambm nulo o contrato firmado com a CTBC, afastada a ocorrncia de qualquer dbito dele advindo, impondo, por fim, s requeridas o pagamento das custas processuais e da verba honorria fixada em R$ 1.500,00, acrescidos de juros moratrios e correo monetria na forma legal. Houve interposio de embargos declaratrios por parte da co-r Motorola Industrial Ltda. (f. 338/339), que foram rejeitados pela deciso de f. 340. Inconformadas, apelam a autora e as rs. A primeira apelante, ao desenvolver as razes de f. 342/345, argi a preliminar de nulidade da sentena, por haver decidido de forma diversa da pedida, uma vez que postulou a indenizao para si, na ordem de R$30.000,00, e
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o MM. Juiz somente lhe concedeu a quantia de R$2.000,00, doando R$10.000,00 da condenao a uma creche que, em momento algum, participou do feito, em qualquer de seus plos. Postula a reforma da sentena, para que o pedido seja julgado totalmente procedente, com a conseqente condenao das rs ao valor indenizatrio pleiteado na exordial, bem como para que a devoluo do aparelho celular defeituoso lhe seja feito pelo valor dobrado. A segunda apelante, CTBC Celular S.A., desenvolve as razes recursais de f. 347/360, em que, primeiro, reedita a preliminar de ilegitimidade passiva ad causam, uma vez que, a teor dos arts. 12 e 13 do CDC, a responsabilidade por defeitos de fabricao do fabricante e que ela, recorrente, na qualidade de comerciante do produto, seria responsvel quando ocorrentes quaisquer das hipteses previstas nos incisos I, II e III do art. 13 do mencionado diploma legal. Assim, pondera a segunda apelante, tendo sido apenas a vendedora do aparelho, que a eventual ocorrncia de defeitos por ele apresentados de responsabilidade do fabricante, motivo pelo qual somente a Motorola, fabricante, pode ser considerada parte legtima para figurar no plo passivo da relao formal. Quanto ao mrito, insurge-se a segunda apelante, com a declarao de inexistncia de dbito, argumentando para tanto que a linha, mesmo com os defeitos apresentados, foi utilizada pela autora (primeira apelante), conforme se evidencia dos documentos pertinentes acostados aos autos. Dirige tambm o seu inconformismo contra a determinao de que ela e a co-r Motorola devolvam autora o valor correspondente aquisio do telefone. Combate, igualmente, o segundo apelante o dano moral, tanto em sua substncia quanto em sua extenso, pleiteando a improcedncia do pedido, ou, pelo menos, a sua reduo, ao argumento de que o valor arbitrado exagerado e 146

incondizente com o suposto dano sofrido pela autora. Sem observncia da ordem processual adequada, postula na parte final do seu recurso a nulidade da sentena, por violao ao art. 460 do CPC, tachando-a de extra petita, uma vez que o Julgador dividiu a indenizao em duas partes, destinando a maior, na ordem de R$10.000,00, creche Comunitria Dona Marta Carneiro, que em momento algum foi parte no processo, restando, desse modo, induvidoso que o MM. Juiz no comps a lide nos termos em que foi colocada em juzo. Argumenta, mais, que no sendo considerada a sentena como extra petita, dever s-lo forosamente como ultra petita, impondose em decorrncia que se anule a sentena ou que dela se retire a parte concernente condenao posta em favor da mencionada creche. Postula a segunda apelante o acolhimento, em sede de preliminar, de sua ilegitimidade passiva ad causam, ou a nulidade da sentena por infringncia ao art. 460 do CPC. E, quanto ao mrito, que seja julgado improcedente o pedido inicial, ou que, pelo menos, seja reduzida a verba indenizatria, com a iseno das custas processuais. A terceira apelante, Motorola Industrial Ltda., por sua vez, argi, a ttulo de preliminar, a nulidade da sentena, ao argumento de que houve ofensa aos arts. 128 e 460 do CPC, uma vez que o MM. Juiz de primeiro grau teria, ao que afirma, decidido de modo diverso do que foi pleiteado, ao conceder creche Comunitria Dona Marta Carneiro indenizao na ordem de R$10.000,00, sem jamais ter a beneficiria participado da relao processual em qualquer de seus plos. No tocante ao crdito, argumenta a terceira apelante inexistir, no presente caso, ato ilcito a justificar a sua condenao a indenizar dano moral, por no ter a autora sofrido qualquer abalo intrnseco, no tendo havido descrio de nenhuma situao vexatria por que ela teria passado.

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Argumenta, mais, a terceira apelante que, mesmo na hiptese de se reconhecer a existncia de dano na espcie dos autos, o valor arbitrado mostra-se elevado em relao autora e inteiramente desarrazoado em relao mencionada creche, figura estranha aos autos. Os recursos foram respondidos. O preparo realizado pela segunda apelante (CTBC) se acha comprovado f. 361, enquanto que o apresentado pela segunda apelante (Motorola) se acha comprovado f. 375. A primeira apelante acha-se sob o plio da gratuidade judiciria, dispensada, portanto, do preparo. Conheo de todos os recursos, presentes suas condies de admissibilidade. Preliminar: ilegitimidade passiva ad causam, argida pela segunda apelante. Invocando o art. 13 do CDC, pretende a segunda apelante, na qualidade de comerciante, ver-se excluda da lide e, portanto, afastada a sua responsabilidade indenizatria, ao argumento primacial de que a responsabilidade exclusiva, in casu, da fabricante do produto, no caso, a terceira apelante, Motorola Industrial Ltda. Passando, assim, ao exame da preliminar em referncia, ensina Jos Frederico Marques:
A legitimao para agir (legitimatio ad causam) diz respeito titularidade ativa e passiva da ao. a pertinncia subjetiva da ao, como diz Buzaid. A ao somente pode ser proposta por aquele que titular do interesse que se afirma prevalente na pretenso, e contra aquele cujo interesse se exige que fique subordinado ao do autor. Desde que falte um desses requisitos, h carncia de ao por ausncia de legitimatio ad causam. S os titulares do direito em conflito tm o direito de obter uma deciso sobre a pretenso levada a juzo atravs da ao. So eles,

portanto, os nicos legitimados a conseguir os efeitos jurdicos decorrentes do direito de ao (Instituies de direito processual civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense,1966, v. 2, p. 41).

No destoa a lio de Moacyr Amaral Santos:


A terceira condio do direito de ao a qualidade para agir, legitimidade ou legitimao para agir (legitimatio ad causam). O autor deve ter ttulo em relao ao interesse que pretende seja tutelado. Por outras palavras, o autor dever ser titular do interesse que se contm na sua pretenso com relao ao ru. Assim, legitimao para agir em relao ao ru deve corresponder a legitimao para contradizer deste em relao quele. Ali, legitimao ativa; aqui, legitimao passiva (Primeiras linhas de direito processual civil. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1977, v. 1, p. 146).

Nunca demais citar os magistrais ensinamentos de Pontes de Miranda (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 483-489):
O art. 267, VI, de modo nenhum desce ao direito material, que assunto do art. 269. Quando o juiz acolhe ou rejeita o pedido do autor, examinou se havia direito, pretenso e ao (de direito material), e de modo nenhum, se trata, a, de 'qualquer das condies da ao, como possibilidade jurdica, a legitimidade (processual) das partes e o interesse processual' (art. 267, IV). Todos os comentadores que no atendem diferena entre ao (de direito material) e 'ao' (de direito processual) incidem em grave erro, que alis se propagou no Brasil.

Prossegue:
A chamada legitimidade das partes concerne 'ao' (de direito processual): pode ser autor, ou pode ser ru, ou pode intervir no processo. A erronia dos que vm no art. 267, VI, legitimidade de titular do direito, da pretenso e da ao, confundem, imperdoavelmente, legitimidade de direito material (figurantes da relao jurdica de direito material) e legitimidade de direito processual (partes no processo).

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Conclui:
A legitimao processual legitimao a ser parte nas aes - ser autor ou ser ru, ou quem a algum deles se equipare ou se ligue. Pode algum ser legitimado processual a ser julgado sem legitimao de direito material. Aquela sempre de direito pblico; essa, nem sempre, e poucas vezes. Quem prope a ao h de ser processualmente legitimado a faz-lo, posto que para isso tenha de alegar ter direito prprio, no sentido do direito material. A legitimao a agir tanto de quem pode propor a ao como de quem pode contradizer. inconfundvel com a legitimatio ad processum a legitimatio ad causum. No que foi posto no pedido, o juiz julga o mrito; no que apenas diz respeito legitimao a agir e contradizer, o juiz julga sem julgar o mrito: fica no plano do direito processual.

solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua naturezas, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas.

Comentando Zelmo Denari:

tal

dispositivo,

ensina

Diversamente do que sustenta a segunda apelante, tem ela legitimidade para figurar no plo passivo da relao formal inerente ao ressarcitria em tela, pois foi ela que vendeu o aparelho celular modelo C355-V, que restou comprovadamente defeituoso, sendo certo que, consoante farta documentao acostada aos autos, a autora, ora primeira apelante, tentou por todos os meios solucionar o problema, no logrando xito, quer junto fabricante, quer junto comerciante e tambm s empresas de assistncia tcnica, at que se viu na contingncia de aforar a ao em tela. A verdade que tanto antes quanto depois do ajuizamento da ao em foco, no se vem nos autos gestos efetivos da segunda e terceira apelantes no sentido de dar uma soluo definitiva questo, o que se me afigura de extrema singeleza, pois tanto uma como a outra empresa poderiam perfeitamente ter substitudo o aparelho adquirido pela autora, ainda que em modelo diverso, providncia que no tomaram, preferindo a via do contencioso. O art. 13 do CDC no pode ser analisado isoladamente, como pretende a segunda apelante, para ver-se excluda da lide, mas em harmonia com outros dispositivos do mesmo cdigo, no caso o art. 18, que estabelece:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem

Preambularmente, importa esclarecer que no plo passivo desta relao de responsabilidade se encontram todas as espcies de fornecedores, coobrigados e solidariamente responsveis pelo ressarcimento dos vcios de qualidade e quantidade eventualmente apurados no fornecimento de bens ou servios. Assim, o consumidor poder, sua escolha, exercitar sua pretenso contra todos os fornecedores ou contra alguns, se no quiser dirigi-la apenas contra um. Prevalecem, in casu, as regras da solidariedade passiva, e, por isso, a escolha no induz concentrao do dbito: se o escolhido no ressarcir integralmente os danos, o consumidor poder voltar-se contra os demais, conjunta ou isoladamente. Por um critrio de comodidade e convenincia, o consumidor, certamente, dirigir sua pretenso contra o fornecedor imediato, quer se trate de industrial, produtor, comerciante ou simples prestador de servios. Se o comerciante, em primeira inteno, responder pelos vcios de qualidade ou quantidade - nos termos previstos no 1 do art. 18 -, poder exercitar seus direitos regressivos contra o fabricante, produtor ou importador, no mbito da relao interna que se instaura aps o pagamento, com vistas recomposio do status quo ante (GRINOVER, Ada Pellegrini e outros. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, p. 99-100).

Tenho, portanto, como irretocvel a deciso censurada no que se refere ao afastamento da preliminar invocada pela segunda

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apelante em sua pea de resistncia e, agora, revigorada no recurso sob exame. Rejeito a preliminar. Preliminar: nulidade da sentena por infringncia aos arts. 128 e 460 do CPC, levantadas pela primeira e pela segunda apelantes. Dizem a primeira apelante (autora) e a terceira (Motorola) que a sentena objurgada deve ser declarada nula, por haver afrontado diretamente os arts. 128 e 460 do CPC, segundo os quais: O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte (art. 128) e defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado (art. 460 do mesmo codex). O inconformismo de ambas as recorrentes, nesse aspecto, se traduz nas assertivas de que a sentena, ao julgar parcialmente o pedido inicial e fixar a indenizao em R$12.000,00, dividindo-a em duas parcelas, uma de R$ 2.000,00 em favor da autora e outra de R$10.000,00 em favor da Creche Comunitria Dona Marta Carneiro, decidiu diversamente do que foi postulado, haja vista que a mencionada creche no parte no feito; da o absurdo da sentena, ao benefici-la com tal indenizao. Realmente, no h como compreender, por mais que se esforce, a extenso da condenao indenizatria creche, muito embora no se questione, aqui, a idoneidade da instituio, que deve necessitar e merecer o benefcio, o qual, todavia, no lhe pode ser conferido nos moldes em que ocorreu. De fato, no tendo ela participado do plo ativo da relao processual, a sentena jamais poderia t-la alcanado. Entretanto, a hiptese no da nulidade da sentena, mas de supresso da condenao, porque, na verdade, no configura

deciso diversa da pedida, j que o pleito , em essncia, de natureza ressarcitria, e assim foi decidido, s que alcanando indevidamente a aludida creche. Trata-se, assim, de sentena ultra petita, cujo excesso deve ser decotado. Rejeito as preliminares conjuntamente argidas pela primeira e terceira apelantes. Mrito. Examino, em primeiro plano, as apelaes interpostas pelas segunda e terceira apelantes, por conterem questo prejudicial, j que postulam a improcedncia do pedido ressarcitrio. Conforme j decidido em sede de preliminar, a sentena restou confirmada em relao responsabilidade solidria de ambas as apelantes, por fora do disposto nos arts. 13 e 18 do CDC. Esclarecido esse aspecto, de se dizer que no lhes assiste razo quando postulam a reforma do decisum para que se declare a improcedncia do pleito indenizatrio. Com efeito, conforme vm reiteradamente decidindo os tribunais ptrios, a negativa do fabricante ou da vendedora de substituir aparelho de telefonia celular defeituoso e irrecupervel, levando o consumidor a recorrer ao Procon e depois ao Judicirio, para obteno da substituio do produto, acarreta aborrecimentos, incertezas e abalos emocionais, que afetam direito material do consumidor, provocando-lhe dano moral indenizvel. Os elementos de convico presentes nos autos no deixam dvida de que, in casu, acham-se presentes todos os requisitos configuratrios do ato ilcito, o qual se perfaz efetivamente com o fato lesivo causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, bem como o nexo etiolgico entre a ao e a omisso do agente provocador e o dano sofrido pela vtima, formando, dessarte, a trilogia estrutural exigida pelo instituto da responsabilidade civil, assim entendida como a prtica do ilcito, o dano e o nexo causal entre ambos.
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No presente caso, restou imune de controvrsia que o aparelho celular descrito na pea de ingresso foi produzido pela terceira apelante e comercializado pela segunda, assim como, apresentando-se defeituoso, no foi consertado ou substitudo pelas rs, ou por suas contratadas que operam na rea de assistncia tcnica, apesar da luta traada pela autora, retratada de forma fiel pelos inmeros e-mails acostados inicial. Correta, por isso, a sentena ao determinar a devoluo do valor despendido para compra do aparelho e a condenao das rs solidariamente ao pagamento de uma verba indenizatria a ttulo de dano moral. Entendo, todavia, que a sentena, ao ampliar a condenao, estendendo-a Creche Comunitria Dona Marta Carneiro, situada no Municpio de Uberaba, ultrapassou os limites da postulao, beneficiando quem no participou da relao formal, impondo-se, assim, que se decote da sentena a parte relativa doao conferida aludida creche. Embora o douto Magistrado de primeiro grau no tenha explicitado sua deciso, d-se a entender que ele determinou a quantia de R$10.000,00 para a creche, consubstanciado no art. 883, pargrafo nico, do vigente Cdigo Civil, segundo os quais:
Art. 883 - No ter direito repetio aquele que deu alguma coisa para obter fim ilcito, imoral ou proibido por lei. Pargrafo nico. No caso deste artigo, o que se deu reverter em favor de estabelecimento local de beneficncia, a critrio do juiz.

moral puro e simples, pelo fato do produto, tal como disciplinado no Codecon. O art. 883 objetiva refrear o nimo de quem por acaso pretenda oferecer algo a outrem para ser alcanado objetivo ilcito, imoral ou proibido por lei, vedando o ordenamento jurdico a repetio do que foi dado nessas condies. Isso vale tanto para os casos em que o accipiens cumpre o que lhe foi cometido como nas hipteses em que simplesmente embolsa a prestao e nada faz daquilo que era pretendido pela parte adversa. Tampouco importa circunstncia de o accipiens ignorar o carter ilcito, imoral ou proibido do ato que lhe foi reclamado; mesmo no caso de conluio entre os envolvidos, ficar obstada a repetio em favor do que pagou, pois o objetivo do legislador vetar atividades desse jaez e reprimir iniciativas que a elas visem. Para o deslinde da questo, despiciendo o comportamento daquele que recebe o dinheiro ou a coisa em pagamento; relevante, isso sim, a circunstncia de que o desiderato visado pelo solvens contraria as normas legais ou os princpios bsicos da moralidade, sendo, portanto, judiricamente inaceitvel. Nisso que reside o elemento fundamental da vedao prevista no artigo em estudo (in MATIELLO, Fabrcio Zamprogna. Cdigo Civil comentado. LTR, 2003). Somente em casos dessa natureza que o pargrafo nico do citado artigo autoriza ao juiz doar o valor a uma instituio de beneficncia, para que nenhum daquele que agiu contrariamente lei embolse o valor que deveria ser repetido.
Sopesada a ilegalidade, imoralidade ou proibio que marca o fim almejado pelo pagador, e independentemente de a parte adversa conhecer essa situao, determina o ordenamento jurdico que o contedo da prestao seja revertido em favor de estabelecimento local de beneficncia, a critrio do juiz... (obra citada).

Todavia, laborou em equvoco o douto Magistrado, porquanto tais dispositivos esto insertos no Captulo III do CC, que trata do pagamento indevido, dispondo o art. 876 que "todo aquele que recebeu o que no lhe era devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio". No caso sub judice, no se discute qualquer tipo de pagamento indevido, muito menos oferta de coisa para obter fins ilcitos, mas dano 150
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Assim, a r. sentena deve ser reformada quanto a esse aspecto.

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Passando anlise da primeira apelao, interposta pela autora, tenho que ela deve cingir-se ao seu pedido de ampliao da verba indenizatria, fixada em R$2.000,00, uma vez que a preliminar de nulidade da sentena por ela erigida, quanto extenso da condenao beneficiando a creche, j que foi examinada em conjunto com a preliminar levantada pela terceira apelante, questo que j restou dirimida com o afastamento da argio de nulidade, mas com sua apreciao no mrito. Quanto pretenso da primeira apelante de ampliao do valor indenizatrio, tenho que lhe assiste parcial razo, pois, se de um lado, os R$ 30.000,00 pretendidos por ela se afiguram exagerados, de outro, os R$ 2.000,00 arbitrados na sentena se evidenciam nfimos e em descompasso com as decises desta Cmara. Um aparelho celular de boa qualidade hoje em dia custa em torno de R$1.500,00. E, considerando ainda a via crucis percorrida pela primeira apelante para restaurar o seu direito, atingido de forma inescrupulosa pela 2 e pela 3 apelantes, entendo que o dano moral deva ser fixado em R$5.000,00, considerando-se para sua fixao, ante seu carter subjetivo e consolador, a prudncia que deve nortear o magistrado, para no aviltar a reparao ou enriquecer o beneficirio, levando-se em conta, ainda, a situao econmica dos envolvidos. Nesse sentido, o julgado do extinto TAMG, do qual foi Relator o hoje Des. Domingos Coelho na Apelao Cvel n 350.561-9, publicado no DJ de 4.4.2002:
Indenizao - Dano moral - Critrio de fixao - Dano material - Prova - Litisconsrcio Recurso - Prazo. (...) - A fixao do quantum devido a ttulo de danos morais, falta de critrio objetivo, h de ser prudente critrio que oferea compensao pela dor sofrida, sem que se torne causa de indevido enriquecimento por parte do ofendido.

vista do exposto, nego provimento segunda apelao; dou parcial provimento primeira apelao para ampliar a verba indenizatria a ttulo de dano moral, de R$ 2.000,00 para R$5.000,00, e dou provimento terceira apelao para excluir da condenao a verba indenizatria estendida Creche Comunitria Dona Marta Carneiro, mantendo quanto ao mais a r sentena. Custas recursais, pela segunda apelante. O Sr. Des. Jos Antnio Braga Acompanho o voto do em. Des. Relator, pois o caso em anlise no se enquadra na previso do art. 883, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002. A deliberao do Juiz singular, fixando quantia a ttulo de danos morais e destinando parcela da condenao entidade scia, no caso em apreo, no encontra respaldo no ordenamento jurdico. O Sr. Des. Generoso Filho - De acordo. Smula REJEITARAM PRELIMINARES. NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA E TERCEIRA APELAES. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

Ainda nesse sentido:

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Ementa: Indenizao - Cerceamento de defesa - Inocorrncia - Inpcia da inicial no caracterizada - Dano moral - Pessoa jurdica Possibilidade - Protesto indevido de ttulo j quitado - Reduo do quantum indenizatrio. (...) - Para fixao dos danos morais, devem-se levar em conta as condies econmicas das partes, as circunstncias em que ocorreu o fato, o grau de culpa do ofensor, a intensidade do sofrimento, devendo-se ainda considerar o carter repressivo e pedaggico da reparao, alm de se propiciar vtima uma satisfao, sem caracterizar enriquecimento ilcito (TAMG - 3 Cmara Cvel - Apelao Cvel 331.563-1, Relatora Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, data de julgamento: 28.3.2001).

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EMBARGOS DO DEVEDOR - FACTORING - DIREITO DE REGRESSO - INAPLICABILIDADE NOTA PROMISSRIA - GARANTIA - REQUISITOS DE EXIGIBILIDADE - AUSNCIA - NULIDADE DA EXECUO Ementa: Embargos execuo. Contrato de factoring. Direito de regresso. Inaplicabilidade . Nota promissria. Emisso em garantia. Ttulo inexigvel. Nulidade da execuo. - Nos contratos de fomento mercantil, o facturizado cede seus crditos ao factor, que assume os riscos de seu recebimento, no sendo cabvel o direito de regresso. No tem fora executiva a nota promissria emitida com o intuito de garantir operao de factoring, atividade cujo risco, pela natureza jurdica, do faturizador. No preenchendo o ttulo os requisitos de exigibilidade, torna-se nula a execuo por ele instruda, nos termos do art. 618, I, do CPC. APELAO CVEL n 1.0145.03.095768-5/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: Argos Confeces Ltda. e outros - Apelada: Athenas S.A. Fomento Mercantil - Relatora: Des. EULINA DO CARMO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de abril de 2007. Eulina do Carmo Almeida - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida Cuida a espcie de apelo interposto por Argos Confeces Ltda., Celso Eveling Caetano, Elizabeth Eveling Caetano e Gilda Eveling Caetano Teixeira, em virtude da r. sentena, f. 116/122, que, nos autos dos embargos execuo aforados contra Athenas S.A. Fomento Mercantil, julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, nos seguintes termos:
Ante o exposto, julgo improcedentes os embargos, nos termos do art. 269, I, CPC. Condeno os embargantes ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, os quais arbitro em R$ 500,00 (quinhentos reais), com base no art. 20, 4, do CPC. Suspendo, no entanto, tal pagamento, na forma do art. 12 da Lei 1.060/50, uma vez que os postulantes se encontram sob o plio da justia gratuita.

Em suas razes recursais, f. 125/134, os apelantes afirmam que restou sobejamente comprovado nos autos que a executria aforada pela suplicada est calcada em ttulo manifestamente nulo, pois o contrato de fomento mercantil que ensejou a cobrana das notas promissrias em apreo no faculta a imposio ao cedente de reconhecimento do direito de regresso, nem tampouco exige garantia por emisso da referida crtula ou por onerao em bens imveis, porque, nas atividades decorrentes dessa modalidade de negcio jurdico, o faturizador assume os riscos pela insolvncia do sacado. Alegam, ainda, que a cambial objeto da execuo ilquida e inexigvel, j que o valor reclamado superior ao quantum lanado no instrumento de confisso de dvida, pugnando, por isso, pela reforma in totum do provimento hostilizado. Contra-razes s f. 137/143. Recurso recebido em ambos os efeitos, f. 135-v., do qual conheo porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Argos Confeces Ltda., Celso Eveling Caetano, Elizabeth Eveling Caetano, Gilda Eveling Caetano, Kraft Fomento Mercantil Ltda. ajuizaram os presentes embargos do devedor em desfavor de Athenas S.A. Fomento Mercan-

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til, pretendendo desconstituir os ttulos extrajudiciais que embasam a executria que lhes foi oposta, em razo da ausncia dos requisitos do art. 586 do CPC, bem como da abusividade das clusulas contratuais que impem ao faturizado o reconhecimento do direito de regresso e que exigem garantia por emisso de notas promissrias, e por onerao em bens mveis. O MM. Juiz a quo julgou improcedente o pedido inicial, nos termos j transcritos, ensejando a irresignao em apreo. A teor do disposto no art. 586 c/c inciso I do art. 618 do CPC, o ttulo que sustenta a execuo deve ter os atributos da liquidez, certeza e exigibilidade, sob pena de sua nulidade. Pelo conjunto probatrio dos autos, evidencia-se que a relao estabelecida entre os apelantes e a r, ora recorrida, se consubstancia em contrato de faturizao. Em negcios dessa natureza, uma sociedade de fomento mercantil (faturizador ou factor) aparece como cessionria de crditos mediante endosso do chamado faturizado. Por essa intervenincia, cobra-se determinada taxa na qual vem embutido risco de inadimplncia do emitente do ttulo, caracterizando-se a empresa de factoring como autntica adquirente do faturamento do cedente. Pelo contrato, h transmisso do ttulo mediante operao especial de compra e venda de ativo financeiro, ocorrendo a desvinculao cambial do primitivo favorecido, sendo responsabilizado apenas em caso de ilegalidade do crdito. Nos demais casos, o factor assume os riscos, advindo da sua liberdade para selecionar os crditos que queira comprar. Em pacto dessa espcie, existe uma negociao do crdito em si e no apenas da crtula, sendo, por isso, seu contedo mais complexo que o da simples cesso, elucidando Arnaldo Rizzardo que:
No se est diante de um emprstimo, de abertura de crdito, de desconto de duplicata, de cesso de crdito, de uma compra de

duplicatas, de um endosso de ttulos. Existem proximidades e aspectos comuns vrios. Mas diverge de todas as figuras jurdicas existentes, no contorno que se apresentou e constituiu cenrio jurdico (Factoring. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 74).

Fran Martins ressalta ainda que:


caracterstica essencial do contrato de faturizao a iseno do faturizado da responsabilidade de pagar o crdito cedido caso o comprador das mercadorias no o faa - o que torna o contrato de factoring uma operao de risco, portanto, especulativa, e no uma operao de crdito, como so as operaes bancrias (Contratos e obrigaes comerciais. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense,1990, p. 119).

A hiptese versada nos autos trata de verdadeira compra e venda de crditos, envolvendo o quantum correspondente ao risco, constituindo, portanto, uma figura jurdica prpria, peculiar, que exige uma anlise detida, vista de suas particularidades. Dessa forma, caracterizado o factoring, configura-se abusiva a clusula contratual que exige que o cedente assuma os riscos pelo no-pagamento por parte de terceiros devedores dos ttulos transferidos, pois viola a essncia do referido negcio. entendimento deste Sodalcio:
No sendo o faturizado responsvel pela inadimplncia dos seus devedores, no pode ser responsabilizado pelo pagamento de ttulos negociados sob contrato de factoring, onde cedeu ao faturizador seus crditos, tudo em troca de um pagamento que embute o risco por tal insucesso na cobrana de tais valores. Ora, sendo o risco de tais operaes de factoring a caracterstica essencial desse negcio, mostra-se abusiva e absurda a clusula de recompra, que mantm com o faturizado os riscos da operao... (8 CC., Ap. n 000.254.507-7/00, Rel. Des. Srgio Braga, j. em 26.08.2002).

Diante dessas consideraes, deveria a apelada procurar satisfazer seus haveres perante os emitentes ttulos, uma vez que no possui direito de regresso contra os apelantes,
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o que obsta proceder cobrana direta, pelo que as crtulas que instruram a inicial, f. 23/139, so imprestveis para liquidar o montante pleiteado. Ademais, impende salientar que, embora a nota promissria represente um ttulo de crdito autnomo e abstrato, independente do negcio que lhe deu causa, essas caractersticas no inviabilizam que o devedor levante discusso sobre a causa debendi, se demonstrada a presena de vcio ocorrido em sua emisso. Com efeito, a referida cambial, pela sua natureza jurdica, no se presta a servir como garantia, especialmente em relao a contrato de fomento mercantil, pois essa modalidade de acordo comporta, apenas, a figura do aval. No presente caso, os ttulos de crdito que se pretende executar foram emitidos pelos requerentes para assegurar o negcio jurdico firmado entre a empresa Athenas S.A. Fomento Mercantil e a Argos Confeces Ltda., o que torna indiscutvel a imprestabilidade daqueles para aparelhar ao executiva em apenso. Nesse sentido a jurisprudncia:
No se reveste de fora executiva a nota promissria emitida como garantia de ope-

rao de factoring, atividade cujo risco, pela sua prpria natureza jurdica, do faturizador (TJMG, 12 CC., Ap. n 1.0701.03.0523347/001, Rel. Des. Domingos Coelho, j. em 12.06.2006).

Os fatos narrados, com certeza, levam ao acolhimento dos embargos e conseqente extino da execuo, no podendo prosperar os fundamentos adotados no decisum. Mediante essas consideraes, dou provimento ao recurso, para reformar a v. sentena hostilizada, julgando procedentes os embargos do devedor e extinguindo o feito executivo. Por conseguinte, inverto os nus sucumbenciais, que passam a ser suportados, na forma fixada no Juzo a quo, pela apelada, Athenas S.A. Fomento Mercantil, que responder, ainda, pelas custas recursais. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Francisco Kupidlowski e Adilson Lamounier. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

REGISTRO DE BITO - RETIFICAO - FILHOS PR-MORTOS DO DE CUJUS - SUPRESSO DO NOME NO REGISTRO - PEDIDO - PREJUZO A TERCEIROS - NO-OCORRNCIA ADMISSIBILIDADE Ementa: Retificao de registro de bito. Registro em que consta, indevidamente, que o de cujus deixou filhos solteiros j falecidos. Supresso do nome destes. Ausncia de prejuzo a terceiros. Admissibilidade. - Legtimo o pedido de retificao no assento de bito da genitora do autor, relativamente supresso dos nomes dos filhos solteiros pretendidos, visto que faleceram anteriormente genitora, desde que no prejudique terceiros, ajustando-o realidade. - Nos termos do item 10 do art. 80 da Lei 6.015/73, somente o nome e a idade dos filhos que tenham sobrevivido ao falecido que necessariamente devero constar em seu registro de bito. APELAO CVEL N 1.0024.06.148025-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: F. R. - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maio de 2007. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr.Gilson Corra do Bomfim. O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhecese do recurso, presentes os requisitos exigidos sua admissibilidade. Trata-se de apelao interposta contra a sentena (f. 21/22), que julgou procedente o pedido inicial, para determinar a retificao do registro de bito de N.S.R., excluindo do rol de filhos deixados pela falecida os nomes de J.O. e W. Inconformado, recorre o Ministrio Pblico (f. 24/28), pretendendo a reforma da sentena a qua, ao argumento, em resumo, de que o fim da personalidade civil no exclui o indivduo do mundo jurdico; que o falecimento no comporta a cessao do estado filial da prole pr-morta; que a morte autoriza a abertura de sucesso definitiva, que ter implicaes, inclusive, em relao aos herdeiros pr-mortos, que, caso possuam descendentes, adquiriro a quota-parte pertencente a eles; que os filhos pr-mortos no se encontram excludos, a priori, da sucesso; que o art. 80 da Lei 6.015/73 determina que os nomes dos filhos do falecido devem constar no assento de bito, no fazendo qualquer distino entre vivos e mortos. Contra-razes, em sntese, pela manuteno da sentena recorrida (f. 30/32). Parecer da d. Procuradoria de Justia, em sntese, pelo desprovimento do recurso (f. 40/41). Examina-se o recurso.

Ao exame dos autos, v-se que a pretenso do autor/apelado, de fato, no encontra bices na Lei 6.015/73 - Lei de Registros Pblicos, bem como a pretendida alterao tambm no prejudicar terceiros. Observa-se que o art. 80 da Lei 6.015/73 relaciona todas as informaes que devem constar no assento de bito. Dentre as diversas informaes, a lei exige que conste se o de cujus deixou bens e herdeiros menores ou interditos (item 10). Na espcie em exame, foi informado na certido de bito de N.S.R. (genitora do autor/apelado) que a mesma deixou sete filhos maiores (f. 06). Entretanto, foi feito constarem indevidamente os nomes de dois filhos, W.R. e J.O., uma vez que faleceram anteriormente sua genitora, conforme registros de bitos colacionados s f. 07 e 08. Diante disso, pretende o autor/apelado a supresso dos nomes de W.R. e J.O. da certido de bito de sua genitora N.S.R. Em que pese o inconformismo do i. Representante do Ministrio Pblico, razo no assiste ao mesmo. Conforme salientou o MM. Juiz de Direito a quo f. 21, a determinao do item 10 do art. 80 da Lei 6.015/73 refere-se aos filhos vivos deixados, uma vez que "a morte extingue a personalidade e no se pode falar que deixou algum que no mais existe no mundo jurdico". Logo, somente o nome e a idade dos filhos que tenham sobrevivido ao falecido que necessariamente devero constar em seu registro de bito. Ademais, a definio/condio de herdeiro no se faz com base na insero ou no de seu nome no registro de bito. V-se, portanto, que est presente o erro, e a irresignao merece amparo. Inexistindo dispositivo legal que vede a retificao do registro em anlise e observando que os autos tratam de procedimento de jurisdio voluntria, impe-se que o Judicirio, desJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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de que tomadas as cautelas indispensveis para o resguardo de interesse de terceiros, no negue o direito subjetivo do apelado de ver suprimidos os nomes de W.R. e J.O. da certido de bito de sua genitora N.S.R. Com tais razes, nega-se provimento apelao, mantendo-se a d. sentena hostilizada. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Sr. Presidente. De incio, pensei at em decidir pela falta de interesse de ao, tendo em vista que entendi que no estava bem -:::-

demonstrado esse interesse, mas, por fim, entendi que a melhor soluo foi a dada pelo eminente Relator, que est chegando, realmente, prestao jurisdicional, e se, posteriormente, alguma coisa aparecesse em contrrio, o voto, de qualquer jeito, est decidindo a matria, razo pela qual acompanho o eminente Relator. O Sr. Des. Armando Freire - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

DIPLOMA - UNIVERSIDADE ESTRANGEIRA - PEDIDO DE REVALIDAO AUTOMTICA DIREITO ADQUIRIDO - INEXISTNCIA - DECRETO 80.419/77 - REVOGAO PELO DECRETO 3.007/99 - COLAO DE GRAU POSTERIOR - EXPECTATIVA DE DIREITO Ementa: Ao ordinria. Pedido de revalidao de diploma. Curso de medicina concludo na Universidad Tcnica Privada Cosmos - UNITEPC - Bolvia. Inocorrncia de direito adquirido. Decreto-lei que permitia a revalidao revogado antes da concluso do curso. Expectativa de direito. Pedido julgado improcedente. Sentena mantida. - O aluno brasileiro que concluiu o curso superior em instituio de ensino situada no exterior no possui direito adquirido revalidao automtica de diploma se, na data da colao de grau, no vigia mais o Decreto 80.419/77, que promulgou a Conveno Regional sobre o Reconhecimento de Estudos, Ttulos e Diplomas de Ensino Superior na Amrica Latina e no Caribe e que foi revogado pelo Decreto n 3.007/99. Em tais circunstncias, o aluno possui apenas expectativa de direito, que no pode se transmudar em direito adquirido, em virtude da revogao do aludido decreto. - Para que sejam nacionalmente reconhecidos, os diplomas expedidos por universidades estrangeiras devem ser revalidados, tal como previsto pelo art. 48, 2, da Lei 9.394/96. APELAO CVEL N 1.0433.05.153826-5/001 - Comarca de Montes Claros - Apelante: Alcibelo Madureira Freire - Apelada: Universidade Estadual de Montes Claros - Unimontes - Relator: Des. ARMANDO FREIRE

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. 156
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Belo Horizonte, 8 de maio de 2007. Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Armando Freire - Trata-se de recurso de apelao aviado contra a sentena de f. 222/225, por meio da qual o digno Juiz da

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1 Vara da Fazenda Pblica e Registros Pblicos da Comarca de Montes Claros julgou improcedente o pedido formulado na inicial para revalidao de diploma do autor, ora apelante, que sustentou existir direito adquirido. Por conseguinte, condenou o apelante ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, estes fixados no percentual de 15% sobre o valor atribudo causa, observando os termos dos arts. 4 e 12 da LAJ. O douto Juiz discorreu na sentena que o pedido do autor no seria vivel pelos motivos a seguir transcritos:
1 - Por no haver comprovao de que a Bolvia fosse um dos Estados contratantes da Conveno Regional sobre Reconhecimento de Estudos, Ttulos e Diplomas de Ensino Superior na Amrica Latina e no Caribe, pois referidas convenes regionais, criadas normalmente sob a gide da Unesco, no levam ao reconhecimento automtico por todos os pases que fazem parte daquela regio determinada, devendo os pases signatrios reconhecer os dispositivos constantes, ratificando, no mbito nacional, a referida conveno. 2 - Por outro lado, h que se observar a autonomia universitria, o que possibilita universidade realizar exames para aferir a proficincia dos profissionais mdicos que tm a inteno de trabalhar - em rea delicadssima, diga-se de passagem - no territrio nacional, no havendo direito lquido e certo revalidao automtica dos respectivos diplomas. 3 - Por fim, no visualizo direito adquirido, pois o requerente graduou-se no curso de medicina oferecido pela Universidad Tcnica Privada Cosmos - UNITEPC em 22.10.2003, poca posterior revogao do Dec. n 80.419/77 pelo Dec. 3.007/99, data esta em que no possua o autor diploma a ser reconhecido.

ao benefcio legal ento vigente, consistente na revalidao automtica de seu diploma de mdico perante universidades pblicas brasileiras (Lei de Diretrizes e Bases do Ensino n 9.394/96), j estava incorporado ao seu patrimnio jurdico por fora do art. 5, XXXVI, da CF. O apelante noticia que o Conselho Nacional de Educao, por meio da sua Cmara de Educao Superior, editou a Resoluo CNE/CSE n 1, de 28.01.2002, estabelecendo normas para a revalidao de diplomas de graduao expedidos por estabelecimentos estrangeiros de ensino superior. Ademais, noticia que os mdicos graduados pela Universidad Cristiana de Bolvia em fevereiro de 2003 ingressaram com um mandado de segurana contra a necessidade de exame para revalidar os diplomas, sendo que o Juiz da 4 Vara Federal catarinense considerou ilegal a exigncia de qualquer avaliao de diplomas conferidos por universidades estrangeiras, por falta de previso na lei de diretrizes e bases da educao e na resoluo do Conselho Nacional de Educao que regulamentam a matria. Por fim, aduz que, diante do acordo de cooperao educacional firmado entre o Brasil e a Bolvia em 2002, no h como negar ao apelante, que foi diplomado no ano de 2003, o direito revalidao automtica do seu diploma. Requer o provimento do apelo e a reforma da sentena. O recurso foi recebido f. 232. Conforme contra-razes de f. 234/237, a apelada pugna pela manuteno da sentena. A douta Procuradoria de Justia, atravs da sua ilustre Procuradora de Justia, Dr. Elaine Martins Parise, em cota f. 244, manifestou-se no sentido de no ser necessria a interveno do Ministrio Pblico no presente feito. Diante da concesso dos benefcios da justia gratuita ao recorrente (f. 192), no se exige o preparo.
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Consoante as razes recursais de f. 226/231, o autor discorreu que, com base no Decreto 80.419/77, que ratificou o Decreto 66/77, que vigorava poca em que iniciou o curso de Medicina na Bolvia, pas ento conveniado com o Brasil em termos de equivalncia de diplomas e ttulos de ensino superior; o referido decreto foi revogado pelo Decreto 3.007/99, poca em que o seu direito adquirido

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Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. O apelante graduou-se em medicina pela Universidad Tcnica Privada Cosmos UNITEPC - de Cochabamba, na Bolvia, aos 22 de outubro de 2003 (f.19). Na poca em que iniciou o referido curso, vigorava o Decreto n 80.419/77, que promulgou a Conveno Regional sobre o Reconhecimento de Estudos, Ttulos e Diplomas de Ensino Superior na Amrica Latina e no Caribe. Todavia, quando o apelante colou grau no curso, tal decreto j havia sido revogado pelo Decreto 3.007/99. Ora, quando o autor ingressou no curso de medicina apenas dispunha de expectativa de direito ao pretendido reconhecimento de diploma que no se transformou em direito adquirido por fora da superveniente revogao do mencionado decreto. Ele no era formado poca em que a legislao brasileira que regia a matria j havia sido alterada, de modo que no h suporte normativo para se reconhecer o alegado direito adquirido revalidao automtica de diploma, ainda que haja ele iniciado seus estudos sob a gide do Decreto 80.419/77. Dito de outro modo, o direito adquirido do autor apenas estaria resguardado se ele tivesse concludo o curso de medicina na vigncia do Decreto 80.419/77. O fato narrado no se amolda hiptese de direito adquirido, instituto jurdico alado categoria de garantia constitucional (art. 5, XXXVI, da Constituio Brasileira de 1988). A este respeito, a 3 Turma do TRF da 4 Regio pronunciou:
A pactuao firmada entre os Estados-Partes da Conveno Regional sobre o Reconhecimento de Estudos, Ttulos e Diplomas de Ensino Superior na Amrica Latina e no Caribe albergou to-somente as situaes jurdicas constitudas desde ento; modo diverso, far-se-ia a retroao da norma para abarcar diplomas universitrios obtidos sem a garantia de valimento imediata fora das fronteiras do pas em que localizada a instituio que o outorgou, mais

precisamente junto aos pases signatrios do acordo multilateral (Agravo de Instrumento n 257129/RS (200404010544956), 3 Turma do TRF da 4 Regio, Rel. Juiz Luiz Carlos de Castro Lugon, j. em 08.03.2005, unnime, DJU de 04.05.2005).

Alis, a revalidao de diploma de nvel superior obtido no exterior regulamentada pelo art. 48 da Lei n 9.394/96, que assim dispe:
Art. 48 - Os diplomas de cursos superiores reconhecidos, quando registrados, tero validade nacional como prova da formao recebida por seu titular. 1 - Os diplomas expedidos pelas universidades sero por elas prprias registrados, e aqueles conferidos por instituies no-universitrias sero registrados em universidades indicadas pelo Conselho Nacional de Educao. 2 - Os diplomas de graduao expedidos por universidades estrangeiras sero revalidados por universidades pblicas que tenham curso do mesmo nvel e rea ou equivalente, respeitando-se os acordos internacionais de reciprocidade ou equiparao. 3 - Os diplomas de mestrado e de doutorado expedidos por universidades estrangeiras s podero ser reconhecidos por universidades que possuam cursos de ps-graduao reconhecidos e avaliados, na mesma rea de conhecimento e em nvel equivalente ou superior.

No existe mais a revalidao automtica. Para que seja nacionalmente reconhecido, o diploma de curso superior obtido em pas estrangeiro deve ser revalidado por universidade pblica brasileira, de acordo com a diretriz traada pelo art. 48, 2, da Lei 9.394/96 e da Resoluo 1/2002, editada pelo Conselho Nacional de Educao. No mesmo sentido, este eg. Tribunal decidiu, consoante ementas a seguir transcritas:
Apelao cvel. Ao ordinria declaratria e constitutiva. Pretenso do autor revalidao de diploma de medicina obtido no exterior (Bolvia). Alegao de direito adquirido revalidao. Inobservncia de tal direito de plano. Deciso que julgou improcedente o pe-

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dido mantida. - No h que se falar em direito adquirido revalidao de diploma de mdico, quando tal alegao se encontra estribada em norma revogada, datando o novo decreto de antes da colao de grau no curso superior. Existncia de simples expectativa de direito. - Recurso a que se nega provimento (Apelao Cvel n 1.0433.04.133895-8/002, 2 Cmara Cvel do TJMG, Montes Claros, Rel. Jarbas Ladeira, j. em 18.10.2005, unnime, pub. em 18.11.2005). Ao ordinria. Revalidao automtica de diploma de nvel superior de medicina obtido no exterior. Legislao revogada. - invivel a revalidao automtica de diploma de nvel superior obtido no exterior, quando se observa que, no momento da concluso do curso de medicina pelo autor, a legislao que a permitia achava-se revogada. Houve apenas expectativa de direito, que no se transformou em direito adquirido, pela revogao da norma. - Rejeita-se a preliminar e nega-se provimento apelao (Apelao Cvel n 1.0433.04.133893-3/002, 4 Cmara Cvel do TJMG, Montes Claros, Rel. Almeida Melo, j. em 22.09.2005, unnime, pub. em 11.10.2005).

Ao ordinria - Diploma obtido em universidade estrangeira - Direito revalidao automtica - Ausncia. - As universidades pblicas brasileiras tm autonomia para realizar exames para aferir a proficincia dos candidatos revalidao de diplomas obtidos em universidades estrangeiras, no havendo direito lquido e certo revalidao automtica (Apelao Cvel n 1.0433.04.1281646/002 - Comarca de Montes Claros - Rel. Des. Eduardo Andrade - Acrdo de 25.10.2005 Publicado em 11.11.2005).

Diante do exposto, no havendo direito adquirido aludida revalidao automtica, a sentena deve ser mantida. Nego provimento ao apelo. Custas, ex lege. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alberto Vilas Boas e Eduardo Andrade. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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ALIMENTOS - EXONERAO - EX-CNJUGE - ALIMENTADA - CONSTITUIO DE UNIO ESTVEL - PROVA - CESSAO DO DEVER - REPETIO DE INDBITO - IMPOSSIBILIDADE Ementa: Exonerao de alimentos. Ex-cnjuge. Alimentada. Constituio de unio estvel. Art. 1.708 do Cdigo Civil. Repetio de indbito. Impossibilidade. - Provada nos autos a constituio de unio estvel pelo cnjuge credor dos alimentos, impese a procedncia do pedido de exonerao da penso paga pelo cnjuge alimentante. Aplicao do art. 1.708 do Cdigo Civil. - No h falar em devoluo dos valores pagos a ttulo de penso alimentcia, visto que os alimentos prestados so irrepetveis. Nega-se provimento aos agravos retidos e d-se parcial provimento ao recurso. APELAO CVEL N 1.0024.03.184192-7/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: V.L.H. - Apelado: A.C.R. - Relator: Des. KILDARE CARVALHO

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS E DAR PROVIMENTO PARCIAL APELAO. Belo Horizonte, 19 de abril de 2007. Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, a Dr. Maria Celeste Massara. O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de apelao interposta por V.L.H. contra a r. sentena que julgou parcialmente procedente o pedido de exonerao de alimentos c/c repetio de indbito formulado por A.C.R. O MM. Julgador singular exonerou o autor da penso alimentcia em questo e condenou a requerida repetio dos valores recebidos, a ttulo de alimentos, desde a data da citao. Apela a requerida ratificando, preliminarmente, os agravos retidos de f. 526 e 553/557. No tocante apelao, argi a nulidade do feito a partir da f. 363, alegando ausncia de citao para responder aos termos da ao de repetio de indbito. No mrito, aduz que o fato de possuir namorado no lhe retira a necessidade de percepo dos alimentos; que no possui rendimentos suficientes para sua mantena e que as provas juntadas aos autos so anteriores ao ajuizamento da ao. Sustenta ainda a impossibilidade de cumulao dos pedidos de exonerao de alimentos e repetio de indbito. Pugna, ao final, pela declarao de nulidade da sentena, determinando-se o retorno dos autos origem, restabelecendo-se, imediatamente, o desconto da penso em seu favor. 160
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Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admisso. Versam os autos sobre ao de exonerao de alimentos c/c repetio de indbito movida pelo apelado contra sua ex-mulher, cujo pedido foi julgado parcialmente procedente, exonerado-o da penso alimentcia e determinando-se a restituio dos valores recebidos desde a citao. Analiso os agravos retidos interpostos pela recorrente ressaltando, a propsito, que a questo h de ser examinada luz dos arts. 522 e 523 do Cdigo de Processo Civil, com redao anterior edio da Lei n 11.187/05, respeitando-se a eficcia dos atos processuais j realizados, vale dizer, a fase procedimental j superada. Ambos os recursos so contra decises proferidas em audincia de instruo de julgamento do dia 07.10.2005, materializadas f. 526. O primeiro agravo retido diz respeito ao indeferimento de suspenso da exibio de vdeo apresentado pelo autor da demanda. A irresignao da agravante consiste na alegao de que o despacho que deferiu a referida exibio no teria sido publicado. Labora em equvoco a recorrente. Isso porque o deferimento do pedido para exibio de vdeo se deu na mesma deciso de designao da audincia de instruo e julgamento, da qual foi a agravante devidamente cientificada, como se v da f. 505-TJ. Dessa forma, o comparecimento da agravante nos autos, tomando cincia do noticiado despacho, supre eventual ausncia de publicao. Nego, portanto, provimento ao primeiro agravo retido. O outro agravo retido (f. 553/557-TJ) diz respeito designao de nova data para continuar a audincia, devido ausncia de testemunhas arroladas pelo agravado.

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De igual forma, melhor sorte no possui a agravante. Isso porque, nos termos do art. 453, II, do Cdigo de Processo Civil, a audincia poder ser adiada se as testemunhas no puderem comparecer, por motivo justificado. E, como se colhe dos autos, a testemunha W.B.M., de fato, no foi intimada para comparecer audincia (f. 522-TJ). A despeito de a testemunha G.T.S. no ter comparecido audincia, embora regularmente citado, como bem lanado pelo Juiz de origem, a continuao da audincia em data futura, por si, no motivo suficiente para ocasionar prejuzo agravante, haja vista que a testemunha da r tambm seria ouvida na mesma oportunidade (f. 526-TJ). Vale frisar ainda que o processo deve ser conduzido de forma que se busque a verdade real, no se podendo, assim, desconsiderar a oitiva de testemunhas, imprescindveis para o deslinde da causa. Ressalte-se, por fim, que o prosseguimento da audincia para o dia prximo encontra respaldo no art. 455 do Cdigo de Processo Civil, quando no for possvel concluir, num s dia, a instruo, o debate e o julgamento. Nego provimento ao agravo retido, cujas razes recursais se encontram s f. 553/557-TJ. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula De acordo com o Relator. O Sr. Des. Kildare Carvalho - No tocante ao recurso de apelao, a apelante suscita preliminar de nulidade do feito, ao argumento de que no fora regularmente citada para os termos da ao de repetio de indbito. Considerando o disposto no art. 249, 2, do Cdigo de Processo Civil, tal questo

deixa de ser examinada, pois o recurso, neste ponto, est sendo provido. Pois bem. Duas so as questes envolvendo o mrito da apelao, quais sejam o acolhimento da exonerao da penso e a condenao devoluo dos valores recebidos. No tocante ao pedido exoneratrio, razo no assiste recorrente. Isso porque, diante do conjunto probatrio dos autos, pode-se dizer que a questo mesmo de aplicao do art. 1.708, segundo o qual, "com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor, cessa o dever de prestar alimentos". A uma anlise acurada da farta documentao que instrui o processado, restou incontroverso que a apelante estabeleceu com o senhor W.B.M., com objetivo de constituio de famlia, uma relao duradoura, pblica e contnua. Para tanto, os diversos depoimentos abaixo transcritos confirmam o relacionamento ora apontado. Confira-se:
(...) que aconteceu em abril /2005 a depoente quebrou o pulso e W. lhe fez companhia na sua casa, pois estava com o brao engessado; (...) e com o namorado Wilson vai a cinemas, teatros, restaurantes e etc.; (f. 529/530TJ: depoimento da apelante). Que j viu o varo retratado nas f. 95, 109 na casa; (...) que algumas vezes viu aquela pessoa naquela residncia; que em torno de dois anos tem visto aquele cidado naquela residncia; que caminha entre 06:00 e 08:00 horas e viu aquele cidado saindo daquela residncia neste mesmo horrio; que viu sair de carro; que nunca viu este cidado com V.; que no horrio que passa apenas v saindo e no entrar; (f. 532-TJ). (...) que eventualmente o namorado pernoita na casa da r.; que no sabe com que freqncia; (f. 595-TJ).

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(...) que sua me namora W. aproximadamente dois anos; que eventualmente W. pernoita em casa de sua me; (f. 596-TJ). (...) que sua me tem presso alta e os filhos dormem na casa e eventualmente W. pernoita na casa; que W. convive com os filhos da depoente; que as crianas chamam W. de vov como fazem com qualquer velhinho; que h cerca de oito anos passados seu irmo arrumou um computador para W.; que a partir de ento se reencontraram; que o namoro ocorreu aps isso; (f. 597-TJ). (...) que W. namorado de V.; que eventualmente W. pernoita na casa de V.; que o namoro comeou quando W. pediu ao depoente que montasse um computador, que assim o fez; (...) que no sabe h quanto tempo W. namora sua me e pernoita na casa dela; que calcula mais de trs anos; (f. 598TJ).

Isso porque j pacfico na jurisprudncia ptria o entendimento de que as relaes alimentcias so regidas pelo princpio da irrepetibilidade e, conforme leciona Yussef Said Cahali: "Os alimentos provisionais ou definitivos, uma vez prestados, so irrepetveis" (in Dos Alimentos. 4.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 124). Ora, se aos alimentos dada proteo pelo princpio da irrepetibilidade, no possvel determinar a restituio da penso definitiva, chancelada que est por acordo homologado entre as partes ou deciso judicial. Vale dizer, a penso alimentcia no pode ser vista como uma espcie de poupana ou meio de enriquecimento. Serve, sim, para suprir as necessidades da pessoa alimentada, de modo que a retroao dos efeitos da exonerao criaria, automaticamente, uma dvida, para a qual no estaria a alimentada preparada, por estar, at ento, respaldada por uma sentena. Cite-se, por oportuno, Superior Tribunal de Justia: julgado do

luz, portanto, das transcries acima, no restam dvidas quanto unio estvel estabelecida pela recorrente, fator esse, por si s, suficiente exonerao de alimentos prestados pelo ex-marido, aqui apelado, sob a permissibilidade do art. 1.708 do Cdigo Civil. Dessa forma, inegvel que o recebimento dos alimentos pela recorrente no pode mais ser considerado dever do apelado. Como se no bastasse, extrai-se dos autos que a apelante aufere rendimentos prprios, provenientes do exerccio da profisso de arquiteta junto Fhemig, alm da prestao de trabalhos espordicos, fato este confirmado pela prova testemunhal produzida no feito. A propsito, importante ressaltar que, somente depois de julgada a causa que demonstrou elidido o direito aos alimentos pela requerida, que se pode ter como extinta a obrigao. Contudo, impossvel a restituio dos alimentos j pagos. Assim sendo, quanto devoluo dos valores recebidos pela apelante, a sentena deve ser reformada. 162
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Civil e processual. Ao de reviso e exonerao de alimentos. Recurso especial. Prequestionamento. Insuficincia. Matria de fato. Reviso. Impossibilidade. Smulas ns. 5 e 7-STJ. Efeitos da sentena que cancela os alimentos. Pedido de retroao at a data da publicao da deciso de 1 grau. Acrdo que defere poca da citao. Ofensa ao princpio da irrepetibilidade. Lei n. 5.478/68, art. 13. Exegese. (...) III. Ofende o princpio da irrepetibilidade a retroao, data da citao, dos efeitos da ao de reviso para reduo ou exonerao da penso alimentcia. (...) (REsp 513645/SP, Relator Min. Aldir Passarinho Junior, data da publicao: 20.10.2003).

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Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso para, to-somente, excluir a condenao da recorrente devoluo dos alimentos pagos, mantendo-a, portanto, no ponto referente exonerao do apelado. Custas, na proporo de 50% (cinqenta por cento) para cada um dos litigantes. O Sr. Des. Manuel Saramago - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS NEGAREM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS E VOTAR O RELATOR DANDO PROVIMENTO PARCIAL APELAO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Marcos Gouva. O Sr. Presidente (Des. Kildare Carvalho) - O julgamento deste feito, aps negarem provi-

mento aos agravos retidos, foi adiado na sesso do dia 12.04.2007, a pedido do Revisor, depois de votar o Relator, dando provimento parcial apelao. Com a palavra o Des. Manuel Saramago. O Sr. Des. Manuel Saramago - Sr. Presidente. Tive acesso aos autos e cheguei mesma concluso de Vossa Excelncia, motivo por que, tambm, dou parcial provimento apelao. O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Sr. Presidente. Acompanho o douto Relator e anoto ter recebido memorial do escritrio do Dr. Marcos Gouva, ao qual dei a devida ateno. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS E DERAM PROVIMENTO PARCIAL APELAO.
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AO NEGATRIA DE PATERNIDADE - ANULAO DE REGISTRO DE NASCIMENTO EXONERAO DE ALIMENTOS - CUMULAO DE AES - DNA - PATERNIDADE SOCIOAFETIVA - REGISTRO ANULADO Ementa: Cvel. Negatria de paternidade cumulada com anulao de registro de nascimento. DNA. Paternidade socioafetiva. Registro anulado. - O reconhecimento voluntrio de paternidade de filhos havidos fora do casamento poder ser desconstitudo, desde que comprovado que a criana no era mesmo filha biolgica daquele que a registrou. - O exame de DNA, que atesta que a criana no era filha biolgica daquele que a registrou, autoriza a anulao do assento de nascimento, desde que tambm no seja provada a existncia de paternidade socioafetiva. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0079.05.197727-4/001 - Comarca de Contagem - Apelante: E.L.A., representada pela me M.L.L.A. - Apelado: N.M.S. - Relator: Des. NILSON REIS 163

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de maio de 2007. Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilson Reis - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao interposta por E.L.A., representada por sua me M.L.L.A., contra a r. sentena, de f. 45/47, nos autos da ao negatria de paternidade, cumulada com anulao de registro de nascimento e exonerao de alimentos, ajuizada por N.M.S., que julgou procedente o pedido inicial. Inconformada, a r interps o apelo de f. 50/51, afirmando que hoje conta oito anos de idade e que sempre teve N. como seu pai. Alegou questes de cunho social. Pede a reforma da sentena para que prevalea a paternidade socioafetiva. O recorrido apresentou contra-razes, f. 53/56, afirmando que a prova pericial suficiente para concluir que ele no pai biolgico da apelante. Negou a existncia de paternidade socioafetiva. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer, de f. 62/66, opinou pelo improvimento do recurso. o relatrio. Decido. Tenho que a sentena no merece censura. Pontes de Miranda, em sua obra Tratado de Direito de Famlia, atualizada por Vilson Rodrigues Alves, Campinas: Bookseller, 2001, 164
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v. III, no Captulo IV, que trata das relaes entre pais e filhos havidos fora da relao do casamento, doutrina, em seu 218, pgina 100, que o reconhecimento da paternidade de filhos havidos fora do casamento pode ser voluntrio ou forado. Feito o reconhecimento, ele no pode ser revogado, como menciona pgina 133:
228. Irrevogabilidade do reconhecimento. 1. Irrevogabilidade, impugnabilidade. O ato de reconhecimento irrevogvel, isto , o seu autor no pode retirar a expresso que motivou o ato do reconhecimento de paternidade, ou maternidade, nem se desdizer, com o fim de pedir o seu cancelamento. O nico meio a alegao de nulidade, anulabilidade ou ineficcia, como vimos no pargrafo anterior.

Essa lio doutrinria, que trata do reconhecimento inexistente, nulo e anulvel, p. 130 e seguintes, em suma, literaliza que ser: - inexistente, quando a pessoa reconhecida ou a que reconheceu no existirem; - nulo, quando feito por pessoa incapaz; quando no seguir as formalidades legais; quando terceiro reconhecer, aps mulher ou homem casado considerar o filho como havido na constncia do casamento; e quando feito sem o consentimento do reconhecido, aps a maioridade deste. Por fim, na p. 132, ao tratar do reconhecimento anulvel, ensina que:
3. Anulvel. a) anulvel o reconhecimento: por vcio resultante de dolo, ou coao, ou simulao (art. 147, II). b) ineficaz quando o no aceite o reconhecido, ao atingir a maioridade, ou suplementao. c) impugnvel quando contrrio verdade. (...) A inverdade, prevista em c), pode ser alegada por qualquer pessoa que tenha justo interesse. O Cdigo Civil, no art. 365 (Qualquer pessoa, que justo interesse tenha, pode contestar a ao de investigao da paternidade, ou maternidade), d a qualquer pessoa justamente interessada a resposta a ao de investigao de paternidade, ou maternidade; de tirar-se, portanto, que igual

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resposta lhe assiste, quanto ao reconhecimento voluntrio.

ao conclurem que o recorrido no pai biolgico da apelante. Dessa forma, em princpio, possvel anular o assento de nascimento da apelante. Contudo, a tendncia atual do direito, quando se trata de filiao, privilegiar a paternidade socioafetiva sobre a biolgica, sob o entendimento de que pai aquele d afeto e participa ativamente na vida da criana. o que ensina Paulo Luiz Netto Lobo, no artigo Direito ao estado de filiao e direito origem: uma distino necessria, constante dos Anais do IV Congresso Brasileiro de Direito de Famlia, Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 515:
No que concerne ao estado de filiao, devese ter presente que, alm do mandamento constitucional de absoluta prioridade dos direitos da criana e do adolescente (art. 227), a Conveno Internacional dos Direitos da Criana, da ONU, de 1989, passou a integrar o direito interno brasileiro desde 1990. O art. 3.1 da Conveno estabelece que todas as aes relativas aos menores devem considerar, primordialmente, o interesse maior da criana, abrangente do que a lei brasileira (ECA) considera adolescente. (...) O princpio no uma recomendao tica, mas uma diretriz determinante nas relaes da criana e do adolescente com seus pais, com sua famlia, com a sociedade e com o Estado.
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Esse entendimento do jurista Pontes de Miranda o dominante na doutrina. Tambm o jurista e professor Caio Mrio da Silva Pereira, em sua obra Instituies de direito civil, atualizada por sua filha, a professora Tnia da Silva Pereira, 14. ed., So Paulo: Forense, 2004, v. 5, p. 328, ao comentar o art. 1.604 do Cdigo Civil de 2002, conjugando-o com a Lei n 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos), mostra a possibilidade legal da anulao de registro de nascimento daquele que foi reconhecido voluntariamente como filho, baseando-se na falsidade da declarao contida no registro, diante da comprovao da inexistncia de vnculo biolgico entre o que registrou e o registrado.
Determinava o art. 348, recepcionado pelo art. 1.604 do Cdigo de 2002, que ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta do registro de nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do registro. Previu, tambm, o art. 1 da Lei 8.560/92 a irrevogabilidade do reconhecimento voluntrio dos filhos nascidos fora do casamento. No entanto, o art. 113 da Lei n 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos) prev a possibilidade de as questes de filiao serem decididas em processo contencioso para anulao ou reforma do assento. Assim, a ao que visa desconstituir a paternidade ou maternidade inscrita no registro ou reforma do assento de nascimento tem fundamentos prprios. Exige-se que se prove erro ou falsidade das declaraes nele contidas, conforme determinam os arts. 1.604 e 1.608.

E continua na pgina 517:


O princpio inverte a ordem de prioridade: antes no conflito entra a filiao biolgica e a no-biolgica ou socioafetiva, resultante de posse de estado de filiao, a prtica do direito tendia para a primeira, enxergando o interesse dos pais biolgicos como determinantes e raramente contemplando os do filho. (...) O princpio impe a predominncia do interesse do filho, que nortear o julgador, o qual, ante o caso concreto, decidir se a realizao pessoal do menor estar assegurada entre os pais biolgicos ou entre os pais no biolgicos.

Ento, inquestionvel, concessa venia, que, existindo provas de que a criana no seja filha biolgica daquele que a registrou como pai, o assento de nascimento poder ser anulado independentemente de o reconhecimento ter sido voluntrio ou no, e, portanto, isso se deve ao fato de que a realidade jurdica deve retratar a realidade biolgica, ou seja, o registro pblico deve exprimir aquilo que verdadeiro. No caso dos autos, existem dois exames de DNA (f. 05/09 e 35/38), que so categricos

Ento, preciso verificar, se, no caso concreto, existe ou no a paternidade socioafetiva, que dever preponderar sobre a biolgica.
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Pelo depoimento pessoal do recorrido e das testemunhas, de se concluir que o contato entre os apelantes sempre foi espordico, no existindo participao ativa do apelado na vida da recorrente. A testemunha D.R.C., em seu depoimento de f. 38, afirmou que no conhece a recorrente, que nunca a viu com o apelado. A testemunha J.A.C., f. 39, disse que s viu a apelante uma nica vez, quando o recorrido foi busc-la para visitao, que isso ocorreu em meados de 2005 e que nunca mais a viu com o apelado. Sabe-se que a prova tem a finalidade de demonstrao da verdade para formar a convico do julgador e, segundo Mittermayer, citado por Jnatas Milhomens em sua obra A prova no processo, Rio de Janeiro: Ed. Forense, 1982, p. 25: "Prova a soma dos meios produtores da certeza". Ainda da lio do lcido Jnatas Milhomens, em sua supracitada obra, p. 170171, colhemos:
Teve razo Kisch, ao dizer que a necessidade de provar, para vencer, chama-se nus da prova. Se no se logra convencer o juiz da verdade dos fatos, estes no so tidos como verdadeiros na sentena, e sofre prejuzo aquele em cujo favor haveriam de produzir efeitos jurdicos os que ficaram sem comprovao. Temos como certo, portanto, que os fatos trazidos pelas partes a discusso devem ser provados para que o juiz na sentena os leve em conta; que h necessidade de provar, definindo-se, assim, o onus probandi.

1998, v. 2, p. 451, discorrendo sobre o nus da prova e os fatos constitutivos e impeditivos, em relao repartio do nus da prova, escreve:
O autor deve provar os fatos constitutivos, isto , os fatos que normalmente produzem determinados efeitos jurdicos; o ru deve provar os fatos impeditivos, isto , a falta daqueles fatos que normalmente concorrem com os fatos constitutivos, falta que impede a estes de produzir o efeito que lhes natural.

E continua na p. 453:
Princpio de justia distributiva, que reparte o nus da prova, se influi exatamente na considerao do que normal e anormal, regra e exceo, no regular caso por caso, ter presente esta relao.

A meu sentir, pelo cenrio dos autos, considerando a instruo probatria, a apelante no conseguiu demonstrar a existncia da alegada paternidade socioafetiva, que autorize a reforma da sentena. Portanto, a r. sentena que anulou o registro de nascimento da recorrente, na parte que consta o nome do apelado como pai da recorrente, retirando-o do assento de nascimento e exonerando-o do encargo de pagar alimentos, est correta em todos os seus fundamentos. Assim sendo, com tais fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jarbas Ladeira e Caetano Levi Lopes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Guiseppe Chiovenda, em Instituies de direito processual civil, Campinas: Bookseller,

INDENIZAO - DANO MATERIAL - DANO MORAL - BEM IMVEL - COMPRA E VENDA TRIBUTO - OBRIGAO DE PAGAR - DESCUMPRIMENTO - CONDENAO - QUANTIA CERTA - ASTREINTE - NO-CABIMENTO

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Ementa: Direito civil e processual civil. Compra e venda de imvel. Obrigao da compradora de pagar os tributos relativos ao mesmo, expressamente pactuada. Venda posterior a terceiro. Res inter alios em relao primitiva vendedora, a quem devida indenizao por danos morais e materiais, por ter ela suportado a execuo fiscal relativa aos tributos devidos pela compradora. Condenao ao pagamento de quantia certa. Descabimento de astreintes. - A compradora de um imvel que se obrigou ao pagamento de todos os tributos relativos ao mesmo, a partir do momento da aquisio, no pode se eximir de sua obrigao, assumida perante a vendedora, sob a alegao de que vendeu o bem a terceiro. A vendedora faz jus a indenizao por danos morais se tem contra ela proposta execuo fiscal para cobrana dos referidos tributos e, outrossim, se, para ver-se indenizada em razo de danos materiais, obrigada a ajuizar demanda judicial contra a compradora do imvel. Tratando-se de condenao ao pagamento de quantia certa, no so cabveis astreintes, sendo estas cabveis apenas em casos de preceitos cominatrios, nos termos do art. 287 do CPC.
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APELAO CVEL N 1.0702.05.262673-7/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Santa Mnica Empreendimentos Ltda. - Apelada: Aparecida Ferreira de Lima - Relator: Des. ADILSON LAMOUNIER

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 19 de abril de 2007. Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Adilson Lamounier - Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Santa Mnica Empreendimentos Ltda. contra a sentena de f. 52/57, atravs da qual a MM. Juza de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia julgou procedente o pedido deduzido pela apelante em face da apelada, condenando aquela
a regularizar a situao do imvel em questo ao DMAE, bem como a pagar autora o valor de R$ 594,46 (quinhentos e noventa e quatro reais e quarenta e seis centavos), a ser cor-

rigido pelos ndices adotados pela Corregedoria do Tribunal de Justia de Minas Gerais a partir do vencimento de cada parcela, mais juros legais a partir da citao, mais o pagamento de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais) a ttulo de danos morais, a ser corrigido pelos mesmos ndices j referidos, a partir da publicao desta deciso, no prazo de 30 (trinta) dias do trnsito em julgado da presente deciso, sob pena de pagamento de multa no valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais) por dia de atraso, na forma do art. 461 do Cdigo de Processo Civil (f. 57).

Em suas razes de recurso (f. 60/65), alega a apelante no ter a recorrida comprovado o sofrimento de danos morais. Afirma, ainda, que, "quando o imvel foi vendido autora, ora apelada, o mesmo no tinha ligao de gua; logo, se foi a mesma que utilizou o servio, a ela cabe o pagamento pelo servio prestado, tampouco, quando da formalizao do contrato de retrovenda, dever-se-ia ter dirigido ao DMAE e pedir a baixa das contas de gua em seu nome, e no a r, ora apelante, que nem sequer tinha condies de saber se qualquer ligao de gua havia sido realizada e muito menos cadastrada no nome da autora-apelada" (f. 61). Por fim, sustenta que, "como no se trata de obrigao de fazer, mas sim de indenizao e, por tal razo, completamente descabida a multa cominatria fixada, mormente 167

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se se atentar para valor to elevado" (f. 65). Pede, assim, a procedncia do recurso para que sejam julgados improcedentes os pedidos. Contra-razes, s f. 67/69, pelo desprovimento do recurso. O recurso merece apenas parcial provimento, no tocante ao pedido de decote da multa fixada na sentena. Quanto aos demais captulos, o julgado no merece qualquer reparo, mas somente uma ressalva, como se ver. A apelante, ao contestar os pedidos contra ela deduzidos pela apelada, no negou os fatos afirmados na inicial, limitando-se a aduzir que, por ter vendido o imvel a terceiro, em 30.04.1999, no seria responsvel pelo dbito cobrado pela Prefeitura de Uberlndia recorrida. imperioso frisar que, no presente caso, no est em discusso a responsabilidade tributria pelo pagamento das taxas de gua e esgoto ao Municpio de Uberlndia, mas o cumprimento da obrigao expressamente firmada entre as litigantes. Com efeito, ao firmarem a retrovenda, pactuaram as partes que a recorrente ficaria responsvel pelo pagamento dos tributos relativos ao imvel, incidentes a partir daquela data, conforme se v do instrumento do contrato, f. 07. Assim, no resta qualquer mnima dvida de que a apelante deve ser obrigada a indenizar a recorrida pelo que esta pagar (ou j houver pagado) na execuo fiscal que lhe move o Municpio da Uberlndia, uma vez que a dvida se refere a tributos incidentes a partir de junho de 1999. O nobre Juiz a quo andou muito bem ao assentar que a alienao do imvel pela apelante, aps a retrovenda firmada com a apelada, constitui res inter alios em relao a esta ltima e em nada obsta a responsabilidade civil daquela. Ao adquirir o imvel, responsabilizou-se a apelante pelo pagamento dos tributos relativos a ele e, se no agiu de forma a evitar que 168
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a cobrana dos mesmos recasse sobre a apelada, foi negligente, devendo ser obrigada a indenizar. Se foi a apelante ou no quem se utilizou dos servios de fornecimento de gua e esgoto, trata-se de questo absolutamente alheia controvrsia, que em nada obsta a procedncia do pedido. No se nega, aqui, a responsabilidade tributria da recorrida. Mas, uma vez exigido dela o pagamento do dbito, tem ela o direito de ressarcir-se contra a apelante, a fim de reclamar o cumprimento da clusula expressa no contrato de retrovenda entre elas firmado. Ressalvo apenas que o pagamento do valor dos tributos, pela apelante apelada, ficar condicionado prova do pagamento, por esta ltima, Fazenda Pblica Municipal. Frise-se que tal ressalva no torna condicional a sentena, o que seria vedado pelo pargrafo nico do art. 460 do CPC. Condicional, in casu, apenas a obrigao material litigiosa, o que absolutamente admissvel Quanto aos danos morais, tambm no merece amparo a irresignao recursal. O fato de uma pessoa ver-se domandada em juzo por uma obrigao de que se pensava imune, por si s, presume-se, gera transtornos e aborrecimentos que abalam a sua integridade psquica. E, se no bastasse, a apelada precisou ainda ajuizar a presente demanda para ver-se indenizada pelos danos materiais sofridos ou evitar o seu empobrecimento, o que tambm, presume-se facilmente, gera desconforto e intranqilidade indenizveis. Quanto ao montante da indenizao, tambm foi fixado de forma razovel, no merecendo reparos, visto que, a par de compensar a vtima, a indenizao por danos morais no pode se ressentir de seu escopo pedaggico, qual seja desestimular o ofensor da prtica futura de atos semelhantes.

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Considerando que, para simples casos de protesto indevido de ttulos ou de inscrio indevida do nome de consumidores em cadastros restritivos de crdito, este Tribunal tem julgado que o valor das indenizaes por danos morais deva ser estabelecido em valor equivalente a 20 (vinte) salrios mnimos; o quantum fixado na sentena se revela at mesmo mdico, levando-se em conta que o desassossego experimentado pela apelada presumivelmente superior quele sentido pelas vtimas, naqueles outros casos. Reduzir o valor estabelecido na sentena, portanto, implicaria renunciar ao escopo pedaggico da indenizao, o que no se pode admitir, mormente se considerado que a apelante julga que o cumprimento de sua obrigao constitui mera caridade para com a apelada. Por fim, como se disse, o recurso s merece provimento na parte em que pede o decote do pagamento da multa fixada no julgado para o caso de descumprimento da condenao por danos morais. que a condenao, in casu, de pagamento de quantia certa, s sendo cabvel a multa, nos termos do art. 287 do CPC, no caso de preceitos cominatrios. Nesse sentido, a jurisprudncia do egrgio STJ assente, v.g. e mutatis mutandis:
Processual civil. Fazenda Pblica. Obrigao de pagar quantia certa. Astreintes. No-cabimento. Precedente. Divergncia jurisprudencial no demonstrada. - 1. Consoante a jurisprudncia do STJ, em se tratando de obrigao de fazer (art. 461, 4,

Pelo exposto, dou parcial provimento apelao apenas para decotar da sentena a multa fixada para o caso de atraso no pagamento da indenizao por danos morais e condicionar a exigncia do pagamento da indenizao por danos materiais efetiva comprovao da quitao da dvida fiscal, pela apelada. Custas processuais e honorrios advocatcios de sucumbncia, como da sentena. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Cludia Maia e Eulina do Carmo Almeida. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO.

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PENSO PREVIDENCIRIA - IPSM - POLICIAL MILITAR - MORTE - EX-CNJUGE - DIVRCIO - DEPENDNCIA ECONMICA - ADMISSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Ao ordinria. Tutela antecipada. Mulher divorciada. Penso por falecimento de ex-marido. 169

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do CPC), bem como de entrega de coisa (art. 461-A, 3, do CPC), o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode fixar multa cominatria contra a Fazenda Pblica para for-la ao cumprimento da obrigao no prazo determinado. - 2. No entanto, na hiptese de obrigao de pagar quantia certa, predomina no STJ o entendimento de que a multa meio executivo de coao, no aplicvel a obrigaes de pagar quantia, que atua sobre a vontade do demandado a fim de compeli-lo a satisfazer, ele prprio, a obrigao decorrente da deciso judicial. [...] Em se tratando da Fazenda Pblica, qualquer obrigao de pagar quantia, ainda que decorrente da converso de obrigao de fazer ou de entregar coisa, est sujeita a rito prprio (CPC, art. 730, e CF, art. 100) (REsp n 784.188/RS, Rel. Min. Teori Zavascki, DJ de 14.11.2005) [...] (REsp 371.004/RS - Rel. Min. Joo Otvio de Noronha - Segunda Turma - j. em 07.03.2006 - DJ de 06.04.2006, p. 254).

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- Se a mulher divorciada recebia penso alimentcia do ex-marido, vindo este a falecer, tem ela direito penso previdenciria na mesma proporo que percebia anteriormente data do falecimento. AGRAVO N 1.0024.06.266760-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de Minas Gerais - IPSM - Agravada: Terezinha Ornelas - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de junho de 2007. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Cuidase de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 29/31-TJ, a qual nos autos da ao ordinria com pedido de antecipao de tutela para que a agravada fosse integrada imediatamente aos quadros de beneficiria do IPSM, bem como, tendo direito assistncia sade, com a entrega da carteira de sade pelo IPSM, de seu ex-marido Cludio Gomes Ferreira, cabo da reserva dos quadros da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, falecido no dia 13.11.2006, teve a medida parcialmente deferida para determinar a incluso no prazo de cinco (05) dias como dependente do ex-militar, com o respectivo pagamento do benefcio em valor correspondente a um (01) salrio mnimo, conforme j deferido em penso alimentcia, sob pena de multa diria de R$ 1.000.00 (mil reais). Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo da deciso agravada, visto entender irrelevante seu fundamento jurdico de pedir, haja vista os prprios articulados da deciso agravada, que assim se vaza:
Vale ressaltar que, para efeitos previdencirios, o ex-cnjuge no perde a qualidade de dependente pela simples extino do matrimnio. O fato de o art. 10, I, da Lei n 10.366/90, a qual dispe sobre o Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de Minas Gerais, no prever a incluso de ex-esposa ou divorciada para fins de prestao previdenciria no retira da requerente o direito de ser beneficiria de pensionamento junto ao referido Instituto, mesmo porque a autora j fazia jus penso alimentcia, antes mesmo do falecimento do ex-marido.

Foram requisitadas informaes e intimados os advogados da agravada para resposta, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida, foi aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia. Requisitadas informaes, o Magistrado a quo fl. 92-TJ mantm a deciso agravada. Intimada para resposta, a agravada deixa de manifestar-se, conforme se infere da certido de f. 93-TJ. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta, por seu procurador Alceu Jos Torres Marques, f. 95-TJ, deixa de opinar, visto entender que nos autos no se faz necessria a interveno do Ministrio Pblico. Conheo do recurso. Com o presente recurso pugna o agravante contra a deciso agravada, que deferiu parcialmente a medida antecipatria para que a agravada fosse includa no prazo de cinco (05) dias como dependente do ex-militar, com o respectivo pagamento do benefcio em valor correspondente a 1 (um) salrio mnimo, con-

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forme j havia sido deferido em penso alimentcia, sendo que a penso alimentcia de dois salrios mnimos pretendida pela agravada e acordada na ao de separao era dividida com a filha menor. Todavia, argi ainda o agravante sobre a impossibilidade da tutela antecipada ao argumento de que o ex-segurado requereu a sua excluso de seu rol de dependentes e que o IPSM no paga penso alimentcia, mas sim previdenciria, nos termos da legislao em vigor; que o ex-militar faleceu na condio de divorciado; que a agravada funda seus pedidos no fato de que anteriormente era alimentada pelo de cujus; que a penso alimentcia, fruto da obrigao de mtua assistncia prevista no art. 231, III, do CC/1916, proveniente do casamento, caracteriza-se por ser personalssima, conseqentemente, intransmissvel. Assim, a morte do ex-segurado fez cessar a obrigao existente. Contudo, no comungo da pretenso do agravante, visto entender que o Magistrado a quo, ao deferir parcialmente a tutela antecipada, levou em conta o preceituado no art. 273 do CPC, ou seja, a existncia de prova inequvoca que convena da verossimilhana dos fatos alegados pelo autor, bem como o fundado receio de dano irreparvel e de difcil reparao. J com relao prova inequvoca, veja a seguinte doutrina de Cndido Rangel Dinamarco (in A reforma do Cdigo de Processo Civil. 3. ed. Malheiros, 1996, p. 145):
O art. 273 condiciona a antecipao da tutela existncia de prova inequvoca suficiente para que o juiz se convena da verossimilhana da alegao. A dar peso ao sentido literal do texto, seria difcil interpret-lo satisfatoriamente porque prova inequvoca prova to robusta que no permite equvocos ou dvidas, infundindo no esprito do juiz o sentimento de certeza, e no mera verossimilhana. Convencer-se da verossimilhana, ao contrrio, no poderia significar mais do que se imbuir do sentimento de que a realidade ftica pode ser como a descreve o autor. Aproximadas as duas locues formalmente contraditrias contidas no art. 273 do Cdigo

de Processo Civil (prova inequvoca e convencer-se da verossimilhana), chega-se ao conceito de probabilidade, portador de maior segurana do que a mera verossimilhana. Probabilidade a situao decorrente da preponderncia dos motivos convergentes aceitao de determinada proposio sobre os motivos divergentes. As afirmativas pesando mais sobre o esprito da pessoa, o fato provvel; pesando mais as negativas, ele improvvel (Malatesta). A probabilidade, assim conceituada, menos que a certeza, porque l os motivos divergentes no ficam afastados, mas somente suplantados; e mais que a credibilidade, ou verossimilhana, pela qual na mente do observador os motivos convergentes e os divergentes comparecem em situao de equivalncia e, se o esprito no se anima a afirmar, tambm no ousa negar. O grau dessa probabilidade ser apreciado pelo juiz, prudentemente e atento gravidade da medida a conceder. A exigncia da prova inequvoca significa que a mera aparncia no basta e que a verossimilhana exigida mais do que o fumus boni iuris exigido para a tutela cautelar.

O Cdigo de Processo Civil, com a redao que lhe foi dada pela Lei n 8.952, de 13.12.94, introduziu a tutela antecipada no processo de conhecimento, mas fixou os requisitos para a concesso da medida. O dispositivo estabelece a necessidade da existncia de prova inequvoca do fato, do qual decorre o direito do autor, e da verificao da verossimilhana da alegao, que se consubstancia na probabilidade mnima, nas palavras de Malatesta. Mas o dispositivo no se satisfaz com os requisitos mencionados, exigindo, ainda, o receio de dano irreparvel, ou abuso do direito de defesa. Esto contidos nos incisos I e II do art. 273 do CPC os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora. Dessarte, veja a lio do eminente Des. Ernane Fidlis dos Santos (in Novssimos perfis do processo civil brasileiro, p. 25), verbis:
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... tendo a medida antecipada, qualitativamente, reflexos do mesmo contedo do que se pretende no pedido, atravs do julgamento definitivo, para sua concesso no se admite a simples probabilidade de bom xito do que se almeja com o pedido feito ou a se fazer, mas a prova que, por sua prpria estrutura, gere convico plena dos fatos e juzo de certeza da definio jurdica respectiva.

AC 340320-1, publicao do acrdo em 14.8.2003). Penso previdenciria - Ex-esposa divorciada - Pensionamento - Dependncia. - A mulher que vem percebendo penso na condio de ex-esposa pode desfrutar de idntico benefcio por morte de seu ex-marido, apesar de divorciada, ainda que a lei estadual no inclua a ex-esposa dentre os beneficirios da penso. O que se deve buscar a condio de dependente (Des. Antnio Hlio Silva, AC 171440-1, acrdo publicado em 11.12.2000). Ementa: Penso previdenciria - Falecimento do alimentante - Recebimento da penso Direito da divorciada - Admissibilidade. - A mulher, mantendo o direito penso alimentcia devida pelo ex-marido quando do divrcio, ter direito de participar da penso previdenciria deixada por morte daquele, no mesmo valor fixado por ocasio do divrcio (Apelao Cvel n 141.829-2. Relator: Exmo. Sr. Des. Garcia Leo).

Com relao prova inequvoca, veja a seguinte deciso do STJ:


Prova inequvoca aquela a respeito da qual no mais se admite qualquer discusso. A simples demora na soluo da demanda no pode, de modo genrico, ser considerada como caracterizao da existncia de fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, salvo em situaes excepcionalssimas (STJ - REsp113368PR, Rel. Min. Jos Delgado, in DJU de 19.05.97).

Ora, estou perfeitamente acorde com a manifestao da deciso agravada quando muito bem esclarece que:
para os efeitos previdencirios, o ex-cnjuge no perde a qualidade de dependente pela simples extino do matrimnio. O fato de o art. 10, I, da Lei n 10.366/90, a qual dispe sobre o IPSMG, no prever a incluso de exesposa ou divorciada para fins de prestao previdenciria no retira da requerente o direito de ser beneficiria de pensionamento junto ao referido instituto, mesmo porque a autora j fazia jus penso alimentcia, antes mesmo do falecimento do ex-marido.

vlido acrescentar ainda o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:


O s fato de a recorrente ter-se divorciado do falecido e, poca, dispensado os alimentos no a probe de requerer a penso por morte, uma vez devidamente comprovada a necessidade e, in casu, at mesmo a sua dependncia econmica enquanto estavam separados. Precedentes anlogos. Recurso conhecido e provido (STJ - REsp 472742/RJ, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJ de 31.03.2003, p. 00259).

Assim, se a ex-mulher j recebia penso alimentcia do ex-marido, falecendo esse, permanece o direito da primeira de continuar recebendo aquela penso, agora sob guarida da penso deixada pelo segurado. No mesmo sentido, vejam-se as seguintes jurisprudncias deste Tribunal de Justia.
Servidor pblico - Militar - Penso - Ex-mulher - Comprovao de dependncia econmica Sentena mantida. - devida a penso por morte ao cnjuge divorciado dependente em vida do segurado falecido (Des. Alvim Soares,

Assim, a penso alimentcia dever ser mantida, porque a mulher separada ou divorciada por determinao legal tem direito de continuar percebendo os alimentos na proporo que foram fixados por ocasio do divrcio. Fao aqui aluso ao ensinamento de Yussef Said Cahali:
se a divorciada recebia penso alimentcia do ex-marido, vindo este a falecer, tem ela direito penso previdenciria, cujo pagamento deve ser na mesma proporo do que ela percebia, anteriormente, pelo falecido militar, aplicando-se, por analogia, as disposies da

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Lei Estadual n 8.284/82 (Jurisprudncia Mineira 119/139).

Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Helosa Combat e Alvim Soares. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Por tais fundamentos, que ao agravo nego provimento.

-:::MASSA FALIDA - AUTOR - AO ORDINRIA - COMPETNCIA - JUZO CVEL - PRINCPIO DA INDIVISIBILIDADE FALIMENTAR - VIS ATTRACTIVA - NO-OCORRNCIA - ART. 76 DA LEI 11.101/2005 - EXCEO
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Ementa: Agravo de instrumento. Massa falida. Ao em que a massa autora. Competncia. Juzo Comum. Exceo ao princpio da indivisibilidade falimentar. - A competncia para apreciar e julgar as aes em que a massa falida figurar como autora ou litisconsorte ativa do Juzo Comum. Trata-se de exceo ao princpio da unidade ou indivisibilidade do Juzo Falimentar. - Inteligncia do art. 76 da Lei 11.101/2005. AGRAVO n 1.0024.06.278635-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Massa Falida Uniauto Adm. de Consrcio Ltda. repda. pelo sndico Srgio Mouro Correa Lima e outros - Agravada: Consavel Adm. de Consrcios Ltda. - Relator: Des. MAURCIO BARROS

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maio de 2007. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelos agravantes, o Dr. Srgio Mouro Correa Lima. O Sr. Des. Maurcio Barros - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso proferida nos autos de uma ao ordinria movida por Massa Falida de Uniauto

Administradora de Consrcios Ltda. e Massa Falida do Consrcio Nacional Liderauto Ltda. contra Consavel Administradora de Consrcios Ltda, que declinou da competncia para o processamento e julgamento da aludida ao para uma das Varas Cveis da Comarca de Belo Horizonte, determinando a sua redistribuio (f. 264-TJMG). As agravantes sustentam, em sntese, que a ao ordinria versa sobre a validade ou a eficcia dos atos praticados durante as liquidaes extrajudiciais das falidas (dentro do termo legal da quebra), os quais implicaram a transferncia no onerosa da clientela (ativo) das empresas recorrentes, atravs de instrumento particular de contrato de transferncia de documentos e fundos concernentes administrao de grupos de consrcio, com condio suspensiva e outras avenas (cpia f. 77/90), reduzindo a quase nada as massas falidas, acarJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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retando, conseqentemente, prejuzo para os credores. Afirmam a necessidade de aplicao do disposto no art. 7, 2, do Decreto-lei 7.661/1945, que preconiza o princpio da universalidade do Juzo Falimentar. O recurso foi recebido nos efeitos devolutivo e suspensivo, nos termos do despacho de f. 278. No h contraminuta, tendo em vista que no se completou a formao da relao processual. A douta Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de f. 284/285, manifestou-se pelo improvimento do agravo. Conheo do recurso, por estarem presentes os pressupostos de admissibilidade. As agravantes ajuizaram ao ordinria visando declarao da obrigao da agravada de arcar com o passivo perante os grupos dos consorciados, ou a cobrana do valor correspondente clientela transferida sem nus recorrida, a ser apurado atravs de percia, em decorrncia de contrato de transferncia (cpia s f. 77/90). O MM. Juiz da 1 Vara Empresarial declinou da competncia para uma das Varas Cveis da Comarca de Belo Horizonte, sob o fundamento de que, sendo as massas falidas as autoras da referida ao, o Juzo Falimentar no competente para o processamento e julgamento do feito, nos termos do art. 7, 3, do Decreto-lei 7.661/1945, reproduzido pelo art. 76, caput, da Lei 11.101/2005. Como se v, incontroverso que a demanda diz respeito a negcios e interesses da Massa Falida. O art. 76 da Lei 11.101/2005, que repete a regra contida no art. 7, 2, do revogado Decreto-lei 7.661/1945, dispe que:
O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no

reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo.

Verifica-se, pois, que a regra geral a competncia do Juzo Falimentar para todas as aes propostas aps a declarao de falncia, nas quais se discuta a respeito de bens, interesses e negcios da Massa. A exceo, vista claramente no art. 76 da Lei 11.101/2005, est correlacionada s aes no reguladas na lei falimentar, em que a Massa Falida seja autora ou litisconsorte ativa. Nesse sentido a lio de Rubens Requio:
O princpio da unicidade ou indivisibilidade do juzo falimentar sofre, entretanto, por motivos de ordem pblica, algumas limitaes e excees, determinadas em lei, e que merecem ser referidas desde j. a) O 3 do art. 7 determina que no prevalecer a indivisibilidade do juzo da falncia quando se tratar de aes no reguladas na prpria Lei de Falncias, em que a massa falida seja autora ou litisconsorte. Sendo a massa falida promotora, em seu interesse, da ao contra terceiro, no se justifica que o demandado seja acionado em juzo fora de seu domiclio. Abre-se, nesse caso, exceo ao princpio da unidade falimentar, bem como quando a massa falida comparecer em juzo como litisconsorte, de outra parte, com ela dividindo a posio de autora. 'As aes no reguladas pela Lei de Falncias, nas quais a massa falida autora ou litisconsorte, no so atradas pelo foro do processo falimentar (TJRS, 2 Cm. Civ., Bol. Jur. Adcoas, n 36.963/75)' (Curso de direito falimentar. 16. ed. So Paulo: Saraiva, v. I, p. 87).

Assim, o exame dos autos permite concluir que se est diante de uma exceo ao princpio da universalidade do Juzo Falimentar. Figurando massa falida no plo ativo e no estando regulada pela Lei de Falncias, a ao no atrada pelo foro do processo falimentar. A propsito, a jurisprudncia deste Tribunal:

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Conflito - Competncia - Vara Cvel/Vara Falimentar - Massa falida - Parte autora Incorrncia da vis attractiva - Inteligncia do art. 7, 3, do Decreto-lei 7661/1945. - A vis attractiva no prevalece se a massa falida autora ou litisconsorte (8 Cmara Cvel, Conflito Negativo de Competncia n 000.329.721-5/00, Rel. Des. Pedro Henriques, j. em 26.06.2003); Ao de cobrana - Falncia - Competncia do juzo cvel - Custas diferidas para o final do processo, nos termos do art. 124, 1, c/c 208, 1, do Decreto-lei 7.661/45. - A competncia do juzo cvel para julgar ao de cobrana em razo da matria e, por isso, absoluta, motivo pelo qual no h que ser aplicada a regra do art. 7, 2, do Decretolei 7.661/45, mas sim a norma de seu 3 (...) (2 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n

368.972-7, Rel. Des. Roberto Borges de Oliveira, j. em 18.06.2002).

Enfim, no tm razo as recorrentes. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ao final. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. O Sr. Des. Mauro Soares de Freitas - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - CANDIDATO - APROVAO - DOENA - AIDS - EDITAL - PREVISO - AUSNCIA - NEGATIVA DE POSSE - PRINCPIO DA ISONOMIA PRINCPIO DA LEGALIDADE - VIOLAO - CONCESSO DA ORDEM Ementa: Remessa oficial. Ao de mandado de segurana. Concurso pblico. Candidato portador doena no constante de edital como eliminatria. Negativa de posse. Princpio constitucional da isonomia e regras do edital violados. Segurana concedida. Sentena confirmada. - O art. 5 da Constituio da Repblica veda a discriminao entre as pessoas e garante o direito igualdade. - O edital constitui a lei do concurso e a investidura do candidato est limitada s suas exigncias. - A negativa de investidura de candidato decorrente de ser ele portador de doena no considerada eliminatria irregular, porque representa tratamento discriminatrio vedado na Constituio da Repblica, alm de violar as regras do edital. Remessa oficial conhecida. Sentena confirmada em reexame necessrio. REEXAME NECESSRIO N 1.0145.06.307435-8/001 - Comarca de Juiz de Fora - Remetente: Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica e Autarquias Municipais da Comarca de Juiz de Fora Autor: Carlos Roberto Evangelista - Ru: Diretor-Geral do Departamento Municipal de Limpeza Urbana de Juiz de Fora - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 22 de maio de 2007. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes Conheo da remessa oficial porque presentes os requisitos de admissibilidade. O apelado aforou a presente ao de mandado de segurana contra ato do Diretor do Departamento Municipal de Limpeza Urbana de Juiz de Fora - Demlurb. Aduziu que prestou concurso para o cargo de auxiliar de servios, foi aprovado e convocado para o exame mdico admissional, e o exame hematolgico constatou que ele era soropositivo para o vrus HIV. Afirmou que obteve indicao favorvel do mdico para a posse no cargo, mas o impetrado negou-se a praticar o ato. Entende que houve discriminao, vedada pelo princpio constitucional da isonomia e que foi violado o direito lquido e certo dele de acesso ao trabalho. O impetrado defendeu a legalidade do ato. Pela r. sentena de f. 78/82, a segurana foi concedida. Remessa oficial. O thema decidendum consiste em verificar se a negativa de investidura do impetrado em cargo pblico fere seu direito lquido e certo. Anoto que o apelado carreou com a petio inicial os documentos de f. 12/37. Destaco os de f. 4 e 5 comprovando que ele foi aprovado em concurso pblico e convocado para comparecer ao Departamento de Pessoal. Merecem ateno o exame hematolgico de f. 34, com resultado reagente para HIV, bem 176
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como o parecer mdico de f. 36, pelo qual no h contra-indicao para o servio almejado pelo paciente. A autoridade impetrada juntou, com as informaes, cpia do edital de concurso de f. 52/71. Estes os fatos. Quanto ao direito, sabe-se que o writ concedido para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso do poder, algum sofrer violao por parte de autoridade. Uma das caractersticas fundamentais do mandamus a existncia de direito lquido e certo. Este o que no padece de dvida no momento da impetrao. Nesse sentido, ensina Hely Lopes Meirelles, na obra Mandado de segurana, ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno, habeas data, 15. ed., So Paulo: Malheiros, 1994, p. 25:
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercido no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa, se sua extenso ainda no estiver delimitada, se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais.

Por outro norte, o Estado lato sensu, em sua atividade, inclusive quando promove o concurso pblico, deve observar os princpios constitucionais que regem a Administrao Pblica e, dentre eles, os princpios da isonomia e da legalidade. O princpio da isonomia consiste na proibio de dispensar tratamento desigual aos destinatrios, tanto na elaborao da lei como na sua aplicao, conforme lio de Alexandre de Moraes, em Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional, So Paulo: Atlas, 2002, p. 181:

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O princpio da igualdade consagrado pela Constituio opera em dois planos distintos. De uma parte, diante do legislador ou do prprio Executivo, na edio, respectivamente, de leis, atos normativos e medidas provisrias, impedindo que eles possam criar tratamentos abusivamente diferenciados a pessoas que se encontram em situaes idnticas. Em outro plano, na obrigatoriedade do intrprete, basicamente, a autoridade pblica, de aplicar a lei e os atos normativos de maneira igualitria, sem estabelecimento de diferenciaes em razo de sexo, religio, convices filosficas ou polticas, raa, classe social. A desigualdade na lei produz-se quando a norma distingue de forma no razovel ou arbitrria um tratamento especfico a pessoas diversas. Para que as diferenciaes normativas possam ser consideradas no discriminatrias, torna-se indispensvel que exista uma justificativa objetiva e razovel, de acordo com critrios e juzos valorativos genericamente aceitos, cuja exigncia deve aplicar-se em relao finalidade e efeitos da medida considerada, devendo estar presente por isso razovel relao de proporcionalidade entre os meios empregados e a finalidade perseguida, sempre em conformidade com os direitos e garantias constitucionalmente protegidos.

2) como interdio ao legislador de editar leis que possibilitem tratamento desigual a situaes iguais ou tratamento igual a situaes desiguais por parte da Justia. O ato administrativo, portanto, deve revestir-se de legalidade estrita. o que preleciona Jos Cretella Jnior, em Tratado de direito administrativo, Rio de Janeiro: Forense, 1966, v. I, p. 17:
O exerccio da funo administrativa dominado pelo princpio bsico denominado princpio da legalidade ou da legalitariedade, adotado expressamente pelo nosso direito positivo, como, alis, pelo dos diversos pases do mundo. Expresso por um juzo categrico e necessrio, segundo o qual a Administrao tambm est submetida lei (suporta a prpria lei que fizeste legem patere quam fecisti), o princpio da legalidade assume vital importncia no mbito do direito pblico, assinalando que as autoridades administrativas, nas decises que tomam, tm de conformarse lei ou, mais precisamente, legalidade, formada por um conjunto de regras de direito, consubstanciadas, em sua maior parte, nas leis formais. Quer as decises administrativas individuais, quer os atos administrativos regulamentares, isto , medidas particulares ou gerais, enfim, todas as atividades das autoridades administrativas devem obedecer a regras gerais prtraadas. o grande princpio que domina a atividade administrativa - o da submisso da Administrao legalidade lato sensu, sentido tradicional da antiga expresso Estado legal.

No mesmo sentido, a lio de Jos Afonso da Silva em Curso de direito constitucional positivo, 20. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 217:
A concepo de que o princpio da igualdade perante a lei se dirige primariamente ao legislador avulta a importncia da igualdade jurisdicional. Pois, se o princpio se dirigisse apenas ao aplicador da lei, bastaria a este respeitar o princpio da legalidade e o da igualdade estaria tambm salvo. No sentido da concepo exposta, que a correta e pacificamente aceita, o princpio da igualdade consubstancia uma limitao ao legislador, que, sendo violada, importa na inconstitucionalidade da lei, em termos que especificaremos mais adiante.(...).

Na mesma esteira, acrescenta, ainda, Hely Lopes Meirelles, em Direito administrativo brasileiro, 27. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 86:
Na Administrao Pblica no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza. A lei para o particular significa 'pode fazer assim'; para o

O princpio da igualdade jurisdicional ou perante o juiz apresenta-se, portanto, sob dois prismas: 1) como interdio ao juiz de fazer distines entre situaes iguais, ao aplicar a lei;

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administrador pblico significa 'deve fazer assim'. As leis administrativas so, normalmente, de ordem pblica e seus preceitos no podem ser descumpridos, nem mesmo por acordo ou vontade conjunta de seus aplicadores e destinatrios, uma vez que contm verdadeiros poderes-deveres, irrelegveis pelos agentes pblicos. Por outras palavras, a natureza da funo pblica e a finalidade do Estado impedem que seus agentes deixem de exercitar os poderes e de cumprir os deveres que a lei lhes impe.

rncia dos efeitos da doena, que o impediriam de exercer plenamente a funo. Entretanto, o parecer mdico de f. 36, expressamente, informa que "... no h contra-indicao para o servio almejado pelo paciente do ponto de vista HIV-AIDS...". Portanto, houve mesmo afronta s regras do edital e tratamento discriminatrio contra o candidato, malferindo os princpios constitucionais da legalidade e da isonomia. Fora concluir que houve ofensa ao direito lquido e certo do impetrante, o que torna correta a ordem concedida. Com esses fundamentos, confirmo a sentena em reexame necessrio. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Francisco Figueiredo e Nilson Reis. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA.

Na espcie em anlise, o apelado foi aprovado em concurso pblico e convocado para os exames admissionais. O edital de concurso prev apenas a exigncia de atestado mdico, firmado por mdicos particulares ou conveniados, em data posterior publicao da lista de aprovados, informando que o candidato est apto a realizar a prova de capacitao fsica (f. 65). Aqui, a autoridade impetrada, nas informaes, afirma f. 49 que a negativa de investidura no conseqncia do fato de ser o apelado portador do vrus HIV, mas em decor-

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AO ANULATRIA - EXECUO EXTRAJUDICIAL - SFH - DL 70/66 - CONSTITUCIONALIDADE DEVEDOR - NOTIFICAO - AUSNCIA - NULIDADE DA EXECUO EXTRAJUDICIAL Ementa: Anulatria. Execuo extrajudicial. DL 70/66. Constitucionalidade. Falta de notificao do devedor. Nulidade. - Segundo precedentes do Supremo Tribunal Federal, o Decreto-lei 70/66 foi recepcionado pela Constituio Federal; contudo, suas determinaes devem ser estritamente observadas para a validade do leilo extrajudicial. - A falta da notificao prevista no 1 do art. 31 do Decreto-lei 70/66 acarreta a nulidade da execuo extrajudicial. Recurso provido. APELAO CVEL n 1.0024.04.333676-7/003 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Edmilson Tavares de Souza - Apelados: Banco de Desenvolvimento de Minas Gerais S.A. - BDMG, Estado de Minas Gerais - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE 178
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de abril de 2007. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Audebert Delage - Trata-se de apelao interposta por Edmilson Tavares de Souza em face da sentena de f. 403/406, que, nos autos de ao anulatria proposta contra o Banco de Desenvolvimento de Minas Gerais BDMG e o Estado de Minas Gerais, aps extinguir o processo em relao ao BDMG, nos termos do art. 267, VI, do CPC, julgou improcedente o pedido inicial, condenando ainda o apelante nos nus sucumbenciais, suspensa a exigibilidade da verba em virtude da assistncia judiciria deferida. Noticiam os autos que o apelante aforou ao anulatria relatando ser muturio do Sistema Financeiro de Habitao - SFH e que, em face dos reajustes elevados, tornou-se inadimplente, sendo que o imvel foi levado a leilo extrajudicial, nos moldes do Decreto-lei 70/66. Busca a declarao de nulidade do referido leilo. Nas razes recursais de f. 409/437, o apelante preliminarmente aponta a legitimidade do BDMG para figurar no plo passivo da lide, a nulidade do processo diante da inexistncia de audincia de conciliao, bem como diante da ocorrncia de cerceamento de defesa em face da ausncia de dilao probatria no tocante regularidade do leilo judicial, alm da ausncia de oportunidade para a apresentao de memoriais. Quanto ao mrito alega que no foi intimado a tempo e modo do leilo extrajudicial, no bastando a cincia de sua esposa, argumentando ainda que a eleio do

agente fiducirio foi unilateral, em ofensa norma do art. 30 do DL 70/66. Alm disso, assevera que no h nos autos prova de que teriam sido entregues os dois avisos de dbito, nos termos do art. 31, inciso IV, do DL 70/66. Aponta ainda a inconstitucionalidade do Decreto-lei 70/66, ante a impossibilidade do exerccio da ampla defesa e do contraditrio e tambm pela limitao da apreciao da matria pelo Judicirio, que, nos moldes preconizados, s poder apreciar a matria depois de efetivada a transcrio no Registro de Imveis da carta de arrematao. Aponta ainda a impossibilidade de discusso acerca da formao, certeza e liquidez do dbito. Assevera ainda que, in casu, sequer as determinaes do Decreto-lei 70/66 foram observadas, j que a eleio do agente fiducirio foi feita de forma unilateral, em afronta s disposies do art. 30, 2, do DL 70/66, tendo o Estado de Minas Gerais apresentado documentos sem qualquer comprovao quanto autenticidade. Informa que nenhuma das duas cartas de cobrana foi enviada, conforme determinado pelo art. 31, inciso IV, do DL 70/66, e que no houve notificao pessoal do muturio de que o imvel iria ser praceado. Alega ainda que os editais foram publicados de maneira irregular, no respeitando o prazo e modo. Tambm no reconhece como lquido, certo e exigvel o dbito objeto da execuo, pois no fora respeitada a periodicidade e eqidade com que foi reajustado seu salrio. Bate-se ao final pela nulidade parcial do feito, a nulidade do leilo ou a iliquidez do contrato de financiamento. Como relatrio adoto ainda o da r. deciso, acrescentando que as contra-razes foram devidamente apresentadas. A douta Procuradoria de Justia com vista dos autos manifestou-se pela desnecessidade de interveno no feito. Conheo do recurso, pois que preenchidos seus pressupostos de admissibilidade. Inicialmente, improcedente a tese dos apelantes de ser o BDMG parte legtima para figurar no plo passivo da ao. 179

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De fato, o contrato em discusso foi celebrado entre os autores e o Banco do Estado de Minas Gerais S.A. - Bemge. Com a privatizao deste ltimo, o Estado de Minas Gerais foi sub-rogado em todos os direitos e, em passo seguinte, por fora do Decreto 39.819/98, foi lhe estendida a gesto dos ttulos cedidos. Tal conveno apenas visou a administrao dos ttulos, no foi o BDMG contemplado com a outorga da titularidade do negcio, o que, por certo, no sinaliza para qualquer hiptese de legitimidade passiva daquela entidade financeira na presente discusso. Assim, rejeito a preliminar. Alega ainda o recorrente, em preliminar, a nulidade parcial do feito diante da ausncia de designao da audincia de conciliao, nos termos do art. 331 do CPC. Tenho que no merece prosperar a tese, pois que, conforme vem reiteradamente decidindo a jurisprudncia, a no-realizao da referida audincia, por si s, no gera a nulidade do processo, porquanto s partes permitido transacionar a qualquer tempo, mesmo aps a prolao da sentena. Alm disso, no restou demonstrada a ocorrncia de qualquer prejuzo capaz de ensejar a nulidade do feito, pois que, caso fosse intento do apelante transacionar por fim demanda, poderia faz-lo independentemente da realizao do referido ato. Nesse sentido a jurisprudncia:
Recurso especial. Processual civil. Servidor estadual aposentado. Ao ordinria. Audincia de conciliao inexistente. Art. 331 do CPC. Violao no caracterizada. Conforme entendimento desta Corte, a norma do dispositivo supracitado tem como objetivo dar maior agilidade ao processo, mas, em verdade, as partes podem transigir a qualquer momento. Assim, a no-realizao da audincia de conciliao no deve importar em nulidade do processo, o que s acarretaria prejuzos, de toda a sorte, para ambas as partes. Violao no caracterizada. Recurso desprovido (STJ, Quinta Turma, REsp 252400/AM, Relator: Min. Jos Arnaldo da

Fonseca, j. em 13.09.2000, 23.10.2000, p. 166).

DJ

de

Audincia de conciliao. Apresentao do rol de testemunhas. Nulidade. - No importa nulidade do processo a no-realizao da audincia de conciliao, uma vez que a norma contida no art. 331 do CPC visa a dar maior agilidade ao processo, e as partes podem transigir a qualquer momento... (STJ, Terceira Turma, Relator: Min. Eduardo Ribeiro, REsp 242322/SP, j. em 21.02.2000, DJ de 15.05.2000, p. 161).

Assim, rejeito a preliminar. Aponta o apelante a ocorrncia de cerceamento de defesa diante da ausncia de oportunidade de dilao probatria no tocante ao leilo extrajudicial. A meu sentir, o cerceamento de defesa apontado no merece acolhida. Ocorre que, instado a dizer, de forma justificada, as provas que pretendia produzir, o apelante foi expresso ao requerer a produo da prova pericial, conforme se v f. 365. Alm disso, f. 399 expressamente admitiu:
Destarte, o autor entende que a prova pericial produzida prova de iliquidez do dbito ao momento da execuo extrajudicial, no sendo necessria produo de quaisquer outras provas...

Assim, nenhuma nulidade contamina a instruo do feito. O apelante expressamente manifestou a suficincia da prova pericial produzida, dispensando a produo de qualquer outra espcie probatria. Dessa forma, no h que se falar em ocorrncia de cerceamento de defesa. Preliminar rejeitada. Ainda em sede preliminar, aponta o apelante a ocorrncia de cerceamento de defesa, ante a ausncia de oportunidade para a apresentao de alegaes finais pelas partes. Igualmente no trouxe a parte a demonstrao de qualquer prejuzo diante da no-apresenta-

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o do memorial, no se observando no feito qualquer ofensa ao contraditrio. Nesse sentido a jurisprudncia deste Tribunal:
Quando nada se acrescentar ao processo que exija a realizao dos debates finais antes da sentena e tendo sido respeitado amplamente o contraditrio no decorrer do feito, no h que se falar em cerceamento de defesa pela ausncia de apresentao de memorial, ante a falta de demonstrao de qualquer prejuzo s partes interessadas, que pudesse conduzir nulidade da sentena. Ocorrendo a alienao de bem do devedor ao tempo em que contra o mesmo havia sido ajuizada execuo, capaz de reduzi-lo insolvncia, caracterizada est a fraude execuo, independentemente de se perquirir acerca da boa ou m-f do adquirente (Apelao Cvel n 0314674-5/2000, Rel. Des. Edilson Fernandes, j. em 23.08.2000, unnime). Nulidade - Prejuzo - Ausncia. - No se decreta nulidade decorrente de falta de vista para alegaes finais se a parte interessada no alega nem demonstra prejuzo (Apelao Cvel n 284221-3, Rel. Des. Vanessa Verdolim Andrade, j. em 15.06.1999, unnime).

riori, da venda do imvel objeto da garantia pelo agente fiducirio, no impede que eventual ilegalidade perpetrada no curso do procedimento seja reprimida, logo, pelos meios processuais adequados. Recurso conhecido e provido (STF, 1 Turma, RE 223.075-DF, Rel. Min. Ilmar Galvo, j. em 23.06.1998).

Contudo, verifico que o procedimento extrajudicial adotado pelo apelado se encontra eivado de irregularidades. Inicialmente, saliento que o art. 29 do Decreto-lei 70/66 assegura ao agente financeiro e credor, em caso de inadimplncia do devedor, duas opes: executar o dbito na forma do Cdigo de Processo Civil ou na forma nele prevista, podendo, ainda, utilizar-se do procedimento especial previsto na Lei 5.741/71. Caso adote a execuo extrajudicial, o devedor dever ser notificado para o pagamento do dbito, o qual, no ocorrendo, autoriza o credor a publicar os editais de leilo do imvel hipotecado. A sistemtica consagrada no art. 31 do Decreto-lei 70/66 d conta de que a notificao dos devedores deve ser pessoal, por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos. Apenas na hiptese de o devedor encontrar-se em lugar incerto ou no sabido que estar o agente fiducirio autorizado a promover a notificao por edital e, nesse caso, mister haja certido do oficial detalhando essa circunstncia. A simples ocultao do devedor no d direito notificao via edital, sendo imprescindvel para tanto o total desconhecimento do paradeiro do credor, sob pena de nulidade do ato, e, conseqentemente, do leilo porventura realizado. In casu, no existem provas de que tenha sido tentada a notificao pessoal do devedor, antes da realizao do leilo, para eventual purgao de mora, de acordo com a exigncia prevista no 1 do art. 31 do Decretolei 70/66, in verbis:
Art. 31. Vencida e no paga a dvida hipotecria, no todo ou em parte, o credor que houver preferido execut-la de acordo com este Decreto-lei formalizar ao agente fiducirio a solicitao de execuo da dvida, instruindo-a com os seguintes documentos:

Assim, rejeito a preliminar. Quanto ao mrito. Inicialmente, consigno que, ao contrrio das lanadas no apelo, tem-se que a execuo extrajudicial prevista no Decreto-lei 70/66 foi recepcionada pela CF 88, uma vez que todas as suas fases podem ser apreciadas pelo Judicirio, no havendo que se falar em quebra dos princpios da ampla defesa e do contraditrio, uma vez que facultada parte a argio judicial de todas as etapas do procedimento extrajudicial. O STF tambm j se manifestou acerca da constitucionalidade do referido decreto:
Ementa: Execuo extrajudicial. Decreto-lei 70/66. Constitucionalidade. - Compatibilidade do aludido diploma legal com a Carta da Repblica, visto que, alm de prever uma fase de controle judicial, conquanto a poste-

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(...) 1 Recebida a solicitao da execuo da dvida, o agente fiducirio, nos dez dias subseqentes, promover a notificao do devedor, por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos, concedendo-lhe o prazo de vinte dias para a purgao da mora. 2 Quando o devedor se encontrar em lugar incerto ou no sabido, o oficial certificar o fato, cabendo, ento, ao agente fiducirio promover a notificao por edital, publicado por trs dias, pelo menos, em um dos jornais de maior circulao local, ou noutro de comarca de fcil acesso, se no local no houver imprensa diria.

especfica. Artigo 302 do CPC. Ausncia. Efeitos. - (...) - Impe-se a declarao de nulidade do leilo extrajudicial de imvel hipotecado, se no verificado o cumprimento dos exatos e precisos termos do procedimento inscrito no Decreto-lei 70/66, especialmente em seus arts. 31 e seguintes (1 CC TAMG, AC n 339.774-6, Rel. Juiz Silas Vieira, j. em 28.06.2001).

Diante de tal alegao, cabia ao apelado, nos termos do inciso II do art. 333 do CPC, a prova da possvel notificao. Mas tal providncia no foi demonstrada, sendo trazidos aos autos apenas os editais e a carta de cincia referentes realizao do leilo. Tal formalidade essencial e sua inobservncia acarreta a nulidade da execuo extrajudicial. Nesse sentido:
Ao anulatria de leilo extrajudicial. Cautelar. Decreto-Lei 70/66. Impugnao

Ante tais consideraes, dou provimento ao recurso, para julgar procedente o pedido inicial e decretar a nulidade da execuo extrajudicial, bem como dos efeitos dela decorrentes. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Moreira Diniz e Drcio Lopardi Mendes. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO. -:::-

EXECUO DE ALUGUIS - EMBARGOS DO DEVEDOR - FIADOR - ACORDO SEM ANUNCIA - NOVAO - INEXISTNCIA - EXONERAO DE FIANA - ENTREGA DAS CHAVES Ementa: Execuo de aluguis. Embargos do devedor. Fiador. Acordo sem anuncia. Novao. Inexistncia. Responsabilidade. Entrega das chaves. - Acordando locador e locatrio apenas sobre as condies de pagamento do dbito e reparos no imvel, no h que se falar em novao e conseqente exonerao de fiana, uma vez que no houve a substituio da relao jurdica, com mudana do devedor, do credor ou do objeto de prestao. - A teor do disposto no art. 39 da Lei 8.245/91, a fiana se estende at a efetiva devoluo do imvel, considerando-se a mesma efetivada quando da entrega das chaves, principalmente quando tal estipulado em contrato. APELAO CVEL N 2.0000.00.495128-8/000 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Mauro Vieira de Assis, Lcia Helena Resende Vieira de Assis, Osvaldo Eustquio de Queiroz, Eliana Guimares de Queiroz - Apelado: Jos Torres Franco - Relator: Des. VALDEZ LEITE MACHADO 182
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maio de 2007. Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Valdez Leite Machado - Mauro Vieira de Assis e sua esposa Lcia Helena Resende Vieira de Assis, Osvaldo Eustquio de Queiroz e sua esposa Eliana Guimares de Queiroz ajuizaram embargos do devedor em face de Jos Torres Franco, que lhes move execuo por ttulo executivo extrajudicial. Argiram, preliminarmente, que h ausncia de ttulo executivo, visto que o embargado no especifica em qual ttulo se baseia a execuo. No mrito, alegaram que houve novao entre o embargado e o locatrio por meio de declarao recproca, na qual as partes fixaram novas obrigaes sem comunicao e anuncia dos fiadores, ora embargantes. Aduziram que, se o locador firmou novo contrato com o embargado, entregando-lhe as chaves do imvel e renegociando o valor da dvida, os fiadores no podem ser responsabilizados. Afirmaram que a clusula penal nula. Requereram a extino da execuo. O embargado apresentou impugnao s f. 18/25, alegando que a execuo se baseia no contrato de locao, assinado pelo locatrio, pelos fiadores, ora embargantes, e pelas testemunhas. Aduziu que a declarao recproca no constituiu novao, uma vez que no houve

nimo das partes para extinguir a primeira obrigao pela segunda. Asseverou que o Cdigo de Defesa do Consumidor no aplicvel ao caso em julgamento. s f. 30/34, sobreveio aos autos a r. sentena, em que o MM. Juiz julgou os embargos improcedentes, condenando os embargantes a pagar as custas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor total do dbito. Inconformados com a r. sentena, os embargantes apelaram, argindo, preliminarmente, que no possuem legitimidade passiva ad causam, requerendo excluso da lide, alegando que, no documento denominado declarao recproca, acostado aos autos, eles, que eram fiadores, no tiveram conhecimento de clusulas e condies de efetiva entrega do imvel. Aduziram que o locador promoveu uma novao sobre a locao e ao mesmo tempo manteve ntegro o contrato anterior. Afirmaram que a prpria inicial da execuo exclui da planilha de dbito parcela recebida em face da transao feita. Disseram que o MM. Juiz afirmou que o locatrio tentou quitar o dbito de uma forma mais gil, sem majorar o valor da dvida, no entanto, foi atravs do documento que recebeu, confessadamente, a quantia de R$5.000,00, excluda da execuo, alm de cheques e notas promissrias, que efetivamente substituram as obrigaes decorrentes do contrato. Asseveraram que o locador abriu mo da participao dos fiadores na avena, conforme declarao recproca, mas condicionou o retorno dos mesmos s obrigaes anteriores, sem o consentimento deles. No mrito, alegaram que o mesmo se confunde com a preliminar, uma vez que o cerne da questo a validade ou no do adiantamento contratual, denominado declaraJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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o recproca, celebrada entre o locador e o locatrio. Aduziram que o locador recebeu as chaves do imvel no dia em que foi assinada a "declarao recproca". Prequestionaram o alegado no recurso, nos termos da Smula 214 do STJ. Colacionaram arestos que entenderam atinentes ao caso em julgamento. Requereram que fosse dado provimento ao recurso, modificando-se a r. sentena recorrida. s f. 58/66, o apelado apresentou as contra-razes, batendo-se pela manuteno da r. sentena. Presentes os requisitos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Inicialmente, conforme argido pelos prprios apelantes, tenho que a preliminar de ilegitimidade passiva levantada pelos mesmos se confunde com mrito, pelo que passarei direto anlise do mrito. Como preliminar, rejeito a mesma. No tocante argio dos fiadores, ora apelantes, de ocorrncia de novao do contrato locatcio e conseqente excluso dos mesmos da execuo, pelo fato de no terem participado da alegada "declarao recproca" de f. 16/17, dos autos de execuo, tenho que por si s no lhes d o direito de serem excludos da responsabilidade decorrente da fiana, pois em citado documento h apenas um acordo acerca de parcelamento da dvida e reparos no imvel locado, o que no se confunde com novao, pois, enquanto esta ocorre quando h substituio da relao jurdica, com mudana do devedor, do credor ou do objeto da prestao, o parcelamento da dvida altera to-somente as condies de pagamento. Assim, no se aplica ao caso em julgamento o disposto no art. 366 do CC/02 (art. 1.006 do CC/1916), o qual exonera o fiador em caso de novao. 184

A jurisprudncia no mesmo sentido:


O parcelamento no se confunde com a novao, que implica substituio da relao jurdica, com mudana do devedor, do credor ou do objeto da prestao; o parcelamento, ao contrrio, mantm a relao jurdica e repercute apenas nas condies de pagamento. - 2. A obrigao contrada de que tratam os autos simplesmente confirma a obrigao primitiva, o que no constitui novao, visto que ficou caracterizado que o credor apenas concedeu ao devedor avalista forma de parcelamento da dvida, objeto da ao de execuo. - 3. Recurso improvido (TAMG - AI 0292136-4 - 2 CC - Rel. Juiz Batista Franco j. em 09.11.99).

Alm de meu entendimento ser no sentido de no ter ocorrido novao, tenho que os fiadores realmente devem ser responsabilizados por dvidas decorrentes do contrato de locao, uma vez que os mesmos afirmam que a entrega das chaves se deu no dia da assinatura da "declarao recproca" (30.10.1999); no havendo provas nos autos de entrega das chaves em data anterior, portanto, devem ser responsabilizados por todos os dbitos executados anteriormente citada data. Depreende-se, do contrato de locao (f. 10/13, autos de execuo), em clusula 7, que a responsabilidade dos fiadores at a entrega das chaves:
Clusula 7: Da Fiana - Ficam os fiadores solidrios a todas as obrigaes assumidas neste contrato pelo locatrio afianado, at a efetiva entrega das chaves do imvel locado, renunciando os fiadores a quaisquer direitos explcitos em lei civil.

Observa-se da memria de clculo de f. 05 dos autos de execuo que os dbitos locatcios executados so referentes aos meses de fevereiro de 1999 a outubro do mesmo ano; portanto a responsabilidade dos fiadores, embargantes, referente a todos os dbitos, considerando-se que a entrega das chaves se deu em 30.10.1999, conforme esposado supra.

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Com uma avena to clara, realmente no h como os fiadores no serem responsabilizados no caso em comento, visto que claro no contrato que a responsabilidade dos mesmos at a entrega das chaves, restando, tambm, claro nos autos que a entrega das chaves ocorreu aps os dbitos executados, pois, caso contrrio, de nada valeriam as contrataes. O art. 39 da Lei 8.245/91 de clareza meridiana ao dispor: "Salvo disposio contratual em contrrio, qualquer das garantias da locao se estende at a efetiva devoluo do imvel". Nesse passo, deve o fiador cumprir o prometido e arcar solidariamente com o pagamento dos aluguis e demais encargos at a entrega das chaves. O Superior Tribunal de Justia, no REsp/SP n 40374-0, atravs de sua 6 Turma, decidiu:
Locao. Fiana. Contrato prorrogado. Clusula contratual em que os fiadores, de modo expresso, se responsabilizam at a entrega das chaves e abrem mo, de modo expresso, dos benefcios do art. 1.500 do Cdigo Civil. Validade. - A inovao nesse aspecto, trazida pela Lei 8.245/91 em relao Lei 6.649/79, foi a de que esta ltima norma legal, no caso de prorrogao da fiana, juntamente com o contrato de locao, por tempo indeterminado, determinava a necessidade de expressa previso no termo ajustado entre as partes para a vigncia da garantia at a devoluo do imvel, o que se verifica no caso em tela, na clusula contratual relativa fiana (f. 12), mostrando-se indiferente, no entanto, a utilizao da legislao atual ou da vetusta que regulava a espcie.

Quando, pelo contrato de locao, o fiador se obriga at a restituio das chaves do imvel locado, tem-se, conseqentemente, que a fiana foi assinada sem limitao de tempo, atendendo-se prorrogao da locao ex vi legis (in Adcoas, 1980, n 74.596).

Sendo assim, tenho que a r. sentena primeva deve ser mantida, uma vez que a improcedncia dos embargos execuo realmente se impe. Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena recorrida. Custas recursais, pelos apelantes. O Sr. Des. Elias Camilo - Com relao matria debatida nos autos, gostaria apenas de ressaltar que, na hiptese dos autos, a locao foi pactuada pelo prazo de 30 (trinta) meses no perodo de 10 de janeiro de 1999 a 10 de julho de 2002 -, conforme contrato de f. 07/13 dos autos de execuo em apensos, sendo que os aluguis e encargos da locao objeto de execuo abrangem o perodo de fevereiro de 1999 a outubro de 1999 (f. 05/06). Portanto, conclui-se que os aluguis e encargos se mostram, indiscutivelmente, de responsabilidade solidria dos fiadores que firmaram o contrato de locao. Com essas observaes, acompanho o douto Relator. A Sr. Des. Hilda Teixeira da Costa Acompanho o eminente Relator, concordando com as observaes do eminente Desembargador Revisor. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

Esse o entendimento de outros tribunais do Pas:

HOSPITAL - TRATAMENTO MDICO - UTI - INTERNAO - SOGRA - PRESTAO DE SERVIO - CONTRATO - NORA - ASSINATURA - DESPESA - COBRANA -

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ESTADO DE PERIGO - MANIFESTAO DE VONTADE - VCIO DE CONSENTIMENTO ANULABILIDADE - PARENTESCO POR AFINIDADE - ART. 156 DO CDIGO CIVIL - APLICABILIDADE - INTERESSE SOCIAL - PREVALNCIA - VOTO VENCIDO Ementa: Cobrana. Despesas de internao hospitalar e unidade de terapia intensiva. Estado de perigo. Vcio na manifestao de vontade. - No procede a cobrana de despesas hospitalares e de internao em unidade de terapia intensiva se o contrato de prestao de servios foi firmado por pessoa abalada emocionalmente, uma vez que a manifestao de vontade ofertada por quem se encontra em estado de perigo no pode ser vinculada ao negcio jurdico. APELAO CVEL N 1.0024.04.507713-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Lifecenter Sistema Sade S.A. - Apelada: Deize Lopes dos Reis - Relator: Des. OTVIO PORTES

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O VOGAL. Belo Horizonte, 2 de maio de 2007. Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Otvio Portes - Reunidos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade recursal, conhece-se do apelo. Trata-se de ao de cobrana proposta por Lifecenter Sistema de Sade S.A. em face de Deize Lopes dos Reis, em que pretende receber a quantia de R$ 6.043,70 (seis mil e quarenta e trs reais e setenta centavos), relativa ao tratamento mdico dispensado Sr. Neide Filomena Alves, inclusive internao em unidade de terapia intensiva. O MM. Juiz monocrtico julgou improcedente o pedido inicial (f. 150/158), sob o fundamento de que o contrato firmado entre os litigantes padece de vcio, denominado estado de perigo, o que causa a anulabilidade do negcio, condenando a autora ao pagamento das custas 186
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processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$1.200,00 (mil e duzentos reais). Inconformada, apela Lifecenter Sistema de Sade S.A. (f. 160/165), alegando que o estado de perigo no restou comprovado, mormente se se considerar que a apelada no parente de Neide Filomena Alves, mas apenas sua nora, situao esta no prevista pela norma do art. 156 do Cdigo Civil, cabendo recorrida arcar com as despesas mdico-hospitalares que assumira, estando a merecer reparos a r. sentena proferida em primeiro grau. Contra-razes recursais s f. 168/170. Revelam os autos que Lifecenter Sistema de Sade S.A. pretende a satisfao de crdito proveniente de despesas de internao de Neide Filomena Alves, sogra da apelada, no valor total de R$ 6.043,70 (seis mil e quarenta e trs reais e setenta centavos), embasando seu pedido no "Contrato de Prestao de Servios Hospitalares" de f. 64/66, assinado pela recorrida no ato da internao. Dessa feita, nota-se que a relao jurdica estabelecida entre as partes tem amparo no Estatuto Consumerista - Lei 8.078/90 -, que, em seu art. 46, assegura que "os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu

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contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance", e no art. 51, inciso IV, prev a possibilidade de se declarar a nulidade das clusulas contratuais abusivas, que onerem em demasia o consumidor, colocando-o em desvantagem exagerada em face do prestador de servio, ou as que sejam incompatveis com os princpios da boaf e da eqidade. Em observncia aos referidos princpios, o novo Cdigo Civil - Lei n 10.406, de 10.01.02, em vigor desde 12.01.03 - instituiu o chamado "estado de perigo", definindo-o como aquele em que
quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.

damente as prestaes (in MARTINS, Fernando R. Estado de perigo no Cdigo Civil. Saraiva, 2007, p. 167).

Maria Helena Diniz, a seu turno, elucida que:


no estado de perigo haver temor de grave dano moral ou material pessoa que compele o declarante a concluir contrato, mediante prestao exorbitante. Pelo art. 156 do Cdigo Civil, ter-se- estado de perigo quando algum, premido pela necessidade de salvar-se, ou pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa (in MARTINS, Fernando R. Estado de perigo no Cdigo Civil. Saraiva, 2007, p. 167).

Nos dizeres de Fernando R. Martins, "o estado de perigo erigido tendo por base trs valores fundantes, os quais, alm de essenciais sua compreenso, ao mesmo tempo justificam a racionalidade sempre investigada no sistema, especialmente quando da interao havida entre a Constituio Federal e o Cdigo Civil (...) Da os valores fundantes do estado de perigo: dignidade da pessoa humana, boa-f e funo social do contrato" (Estado de perigo no Cdigo Civil, Saraiva, 2007, p. 105), e se define como
uma autoleso patrimonial por parte do devedor (seja indivduo ou grupo), j que ele quem perfaz a declarao pelo negcio jurdico, comprometendo notavelmente seu patrimnio, devido existncia de uma dano grave, real ou imaginrio, que na realidade nem precisa ocorrer na prtica, mas sobrevive na conscincia do promitente e no conhecimento da contraparte, a qual restar altamente beneficiada ante uma contraprestao tmida e desproporcional (op. cit., p. 166).

O recorrente recebeu em suas dependncias, em 09.03.2004, a paciente Neide Filomena Alves, sogra da apelada, tendo a famlia, no momento da internao, solicitado seu cadastramento na Central de Leitos do SUS, sendo que a recorrida se responsabilizou pelo pagamento particular das despesas da referida enferma, atravs de um contrato de prestao de servios, uma vez que o hospital no credenciado ao Sistema de Sade Pblica. Importante assinalar que a sogra da requerida foi atendida no pronto-socorro do hospital autor em razo de ter-se sentido mal em um laboratrio que funciona no mesmo prdio do referido nosocmio, tendo a famlia informado sobre a impossibilidade de arcar com as despesas de internao, permanecendo a doente sob os cuidados do recorrente at o seu bito em razo da falta de leitos disponveis em UTI na rede pblica. Dessa feita, incontestvel que a apelada, quando da assinatura do contrato de prestao de servios firmado com a apelante, se encontrava em situao de desespero ante a enfermidade de sua sogra, com o progressivo agravamento do seu estado de sade, que, inclusive, a levou a bito apenas 02 (dois) dias depois da internao na UTI do hospital apelado, no se podendo validar o negcio jurdico existente entre os litigantes, j que a manifestao de vontade est viciada.
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Para Renan Lotufo,


h momentos em que o indivduo, pela angstia e para preservar bem maior ou alheio, capaz de um auto-sacrifcio patrimonial, alm de sua solvabilidade, desequilibrando profun-

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O certo que o negcio jurdico concludo em estado de perigo anulvel, uma vez que a vontade manifestada no atende funo econmico-social do contrato e, passado o perigo sob cuja iminncia foi celebrado o negcio jurdico, o vcio permanece, sendo passvel de anulao. Surpreendente e totalmente descabida a assertiva da recorrente de que no resta caracterizado o estado de perigo em razo de a paciente ser apenas sogra da apelada, no havendo nenhum parentesco a justificar a aplicao da norma do art. 156 do Cdigo Civil. Isso porque, no pargrafo nico do referido art. 156, veio embutida numa noo de clusula geral a possibilidade de a anulabilidade ser estendida a terceiros que no o declarante nem seus parentes, mormente se se considerar que o grave dano previsto na norma dirigido pessoa. A propsito, esclarece que: Fernando R. Martins

O Sr. Des. Batista de Abreu - Peo vista. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL. O RELATOR E O REVISOR NEGAVAM PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas O Sr. Des. Presidente Batista de Abreu O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 25.04.2007, a meu pedido, aps o Relator e o Revisor negarem provimento apelao. Nesta oportunidade, ouso divergir dos votos que me antecederam, para dar provimento apelao. Trata-se de um pedido de cobrana que o Hospital Lifecenter ofereceu em face de recusa da apelada porque esta internou sua sogra para tratamento, no hospital. Terminado o tratamento, apresentou-se a conta, de R$ 6.000,00 (seis mil reais), e a responsvel pelo tratamento, a nora, uma enfermeira, auxiliar de enfermagem, negou-se a fazer o pagamento. O pedido inicial foi julgado procedente, aplicando-se, no caso, o conhecido e famoso estado de perigo. Divirjo, data venia, para dar provimento apelao. Na exonerao da obrigao, alm de ser demonstrado o estado de perigo, a obrigao anulvel h de ser excessiva. No qualquer internao que gera o estado de perigo, porque, de modo geral, todas so e requerem cuidados. E o preo h de ser excessivo, o que no aconteceu no presente caso. Assim sendo, com essas ligeiras fundamentaes, dou provimento apelao, para julgar procedente o pedido inicial, condenando a apelada ao pagamento da dvida descrita na inicial, invertendo o nus da sucumbncia. Custas, pela apelada. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O VOGAL. -:::-

bem pudera referida determinao, considerando que, se o objetivo modela-se preservao da pessoa humana, no seria justo restringi-la somente ao declarante e seus familiares (Estado de perigo no Cdigo Civil. Saraiva, 2007, p. 176).

Dessa feita, a atitude do apelante de promover cobrana demasiada fundada em manifestao de vontade viciada pelas circunstncias em que foi ofertada no merece prosperar, haja vista que, havendo conflito entre a vontade exarada e o interesse social, deve este prevalecer, afastando da ordem jurdica qualquer tentativa de cobrana abusiva. Mediante tais consideraes, nega-se provimento ao recurso, mantendo integralmente a deciso proferida em primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. O Sr. Des. Nicolau Masselli - De acordo.

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AO DE COBRANA - PLANO DE SADE - VALORES PAGOS - REEMBOLSO - PROCEDIMENTOS SEM EXCLUSO EXPRESSA - NEGATIVA DE AUTORIZAO - INADMISSIBILIDADE - CLUSULA CONTRATUAL - REDAO DBIA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICAO Ementa: Ao de cobrana. Plano de sade. Reembolso dos valores pagos. Procedimentos no excludos expressamente. Redao dbia de clusulas. Alegao do consumidor. No-comprovao do plano de sade. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Ao consumidor que contratou plano de sade para resguardar-se de eventual necessidade de tratamento e assistncia mdico-hospitalares e que paga as mensalidades devidas em dia no pode ser negada cobertura de cirurgia e tratamento de urgncia, sem que haja expressa restrio no contrato firmado. - No havendo nos autos prova expressa de negativa, a presuno da cobertura milita em favor do consumidor, seja por ser a parte hipossuficiente, seja porque a obrigao da operadora contratada era de oferecer tratamento e assistncia sade. APELAO CVEL N 1.0024.04.532310-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Unimed-BH - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. - Apelados: Dirce Diniz Mendes e outro - Relator: Des. PEDRO BERNARDES

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM, USANDO DE PRERROGATIVA REGIMENTAL, REJEITAR PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de abril de 2007. Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pedro Bernardes - Trata-se de ao de cobrana ajuizada por Joo Mendes em face de Unimed-BH - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda., em que o MM. Juiz a quo, nas f. 273/275, julgou procedente o pedido inicial, para condenar a requerida ao pagamento da quantia de R$ 7.198,36 (reembolso das despesas mdicas e hospitalares). Inconformado com a r. sentena, a r interps apelao (f. 289/303), alegando, preliminarmente, que no foi feita a substituio processual aps o bito do autor; que a sen-

tena deve ser declarada nula, tendo em vista que no houve a regularizao da representao processual. No mrito, alega que o apelado celebrou contrato de prestao de servios mdico-hospitalares com a apelante, em 1995, no regulamentado pela Lei 9.656/98; que, de acordo com a clusula 8, o, os servios contratados pelo apelado compreendem aqueles especificados na tabela de honorrios mdicos da Unimed, que fornecida pela apelante como parte integrante do contrato; que, corroborando a informao, a clusula 4, c, do contrato dispe claramente que so cobertos exames de laboratrio e de RX nos locais designados e constantes da Tabela de Honorrios Mdicos da Unimed-BH; que os exames excludos da tabela e realizados pelo apelado no possuem cobertura contratual; que o contrato celebrado entre as partes expressamente exclui, em sua clusula 8, cobertura para radioterapia, sendo que tal clusula foi redigida em destaque e de fcil compreenso; que existem vrios julgados que respaldam o apelo da parte r; que o contrato celebrado entre as partes atende a todas as disposies do CDC, no havendo qualquer nulidade; que o CDC permite a insero de clusulas restritivas de direito, desde que redi189

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gidas de forma clara, em destaque, permitindo seu fcil entendimento pelo consumidor; que o CDC foi concebido para proteo ao consumidor, mas essa proteo no absoluta a ponto de desorganizar a vida social e econmica, para gerar o rompimento do ponto de equilbrio financeiro do contrato; que, quando a apelante calcula o valor das prestaes a serem pagas pelo consumidor, assume que aquele valor suficiente para manter o ponto de equilbrio financeiro, respeitando-se as carncias e as clusulas contratuais; que, como a cirurgia e o exame pretendidos pelo apelado no possuem cobertura contratual, a obrigao imposta apelante de arcar com os custos dos mesmos desequilibra o contrato a favor do consumidor; que, se a apelante tiver que reembolsar os procedimentos mdicos pretendidos pelo apelado, tal reembolso deve obedecer ao valor constante da Tabela de Honorrios da UnimedBH, visto que o atendimento dos procedimentos de forma particular possui valor muito superior aos praticados na referida tabela. O apelado apresentou contra-razes (f. 306/311), alegando que, nos termos do art. 265, 1, b, do CPC, o processo s se suspender a partir da publicao da sentena para a substituio processual em caso de morte; que, no caso dos autos, no houve qualquer irregularidade. No mrito, alega que, nos contratos de adeso, as clusulas limitativas do direito do consumidor devem vir redigidas em destaque, estando eivada de vcios e de nulidade a clusula 8, o; que o contrato era de adeso, sendo que o consumidor no tem a opo de escolha das condies a que deseja aderir; que no h rompimento do equilbrio contratual em face da nulidade e abusividade da mencionada clusula contratual; que o pedido de reembolso apenas dos valores da tabela est desprovido de fundamentos, porque os valores dos recibos demonstram os valores pagos e porque a apelante no acostou os valores que seriam devidos conforme a referida tabela. Preparo devidamente efetivado f. 304. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. 190
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Preliminar de nulidade da sentena por irregularidade de representao. Compulsando os autos, verifica-se o falecimento do autor, noticiado f. 278, juntamente com a certido de bito de f. 279 e o pedido de habilitao, juntamente com a procurao dos herdeiros. Ressalte-se que tais documentos foram juntados aps a publicao da sentena, no havendo qualquer motivo para declarar sua nulidade. Por outro lado, o incidente de habilitao foi regularmente instaurado e decidido, conforme f. 321/325, sem que fosse interposto qualquer recurso da referida deciso. Rejeito, pois, a preliminar. Mrito. Inicialmente, impende ressaltar que a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor relao sub judice incontestvel, enquadrando-se a apelante perfeitamente no conceito de fornecedora, conforme dispe o art. 3, 2, da Lei n 8.078/90, e o autor na qualidade de consumidor do servio prestado.
O contrato adesivo que coloca no mercado planos de sade, avena regulada atravs de um contrato de prestao de servios mdicos, na sua execuo, est sujeito aplicao do Estatuto Consumerista, visto que evidenciada a condio de fornecedora de servios da cooperativa contratada, tendo figurado como destinatria a consumidora final, elementos que caracterizam uma relao de consumo, nos moldes dos arts. 2 e 3 do CDC. A sade, bem relevante vida e dignidade da pessoa humana, foi elevada na atual Constituio Federal condio de direito fundamental, no podendo ser, portanto, caracterizada como simples mercadoria, nem pode ser confundida com outras atividades econmicas. Sendo detectada a natureza abusiva de clusula contratual, possibilita ao Judicirio declarar a sua ineficcia (TAMG - Apelao Cvel n 324.266-6 - Rel. Juiz Edlson Fernandes - DJ de 14.02.01).

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Assim, tal contrato deve ser interpretado em favor do consumidor, ainda mais, no presente caso, em que a apelante no juntou qualquer prova de suas alegaes. Verifica-se que a apelante juntou apenas um documento: o Anexo I da Resoluo Normativa n 82, que, segundo consta, trata-se da lista de cobertura obrigatria nos planos de assistncia sade, nos termos do art. 10 da Lei 9.656/98. Ocorre que tal documento no tem qualquer relao com a matria discutida nos presentes autos, at porque a primeira alegao de mrito no recurso no sentido de que a referida lei no aplicvel ao contrato em tela. Portanto, o contrato que deve ser analisado apenas o colacionado pela parte autora, qual seja o aditivo contratual de f. 13/14v. Isso porque consta do referido aditivo que,
Pelo presente termo de aditamento contratual, as partes, j qualificadas no instrumento principal, de comum acordo, resolvem ampliar o contrato de prestao de servios assistenciais que celebraram em 21.12.95, prevalecendo as alteraes a partir de 1.02.96, e o fazem mediante as seguintes clusulas e condies: o de servios assistenciais que celebraram em 21.12.95, prevalecendo as alteraes de prestao apelante.

c) servios de enfermagem durante o perodo de internao hospitalar; d) taxas de utilizao de instrumentais e de salas de cirurgia e parto; e) servio de anestesia e analgesia; f) medicamentos prescritos pelos mdicos assistentes e necessrios recuperao dos usurios, enquanto internados, desde que constem das tabelas oficiais de medicamentos; g) servios especializados prescritos pelos mdicos assistentes e necessrios recuperao dos usurios, enquanto internados, observados os limites da Tabela de Honorrios Mdicos da Unimed-BH [...].
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Veja-se que o contrato em tela, para cada clusula que garanta uma determinada cobertura, faz a excluso em razo da referida tabela ou da disponibilidade da rede contratada, ou de tabelas oficiais de medicamentos, ou de alguma outra condio. Como tais condies ou termos de tabelas no esto expressos no contrato, na verdade, o aderente no poderia saber o que estava contratando, sendo que, a meu ver, como bem ressaltado na sentena, tal fato permite a alterao unilateral da prestao de servios contratada por parte da apelante. A prestao de servios contratada foi em grande risco, sendo que, quando instada a autorizar os procedimentos que o autor necessitava, a apelante negou cada item do tratamento recomendado, conforme podemos ver nas f. 17/18. Ora,
O objeto principal destes contratos a transferncia (onerosa e contratual) de riscos referentes futura necessidade de assistncia mdica ou hospitalar. A efetiva cobertura (reembolso, no caso dos seguros de reembolso) dos riscos futuros sua sade e de seus dependentes, a adequada prestao direta ou indireta dos servios de assistncia mdica (no caso dos seguros pr-pagamento ou de planos de sade semelhantes) o que objetivam os consumidores que contratam com estas empresas (MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, p. 192-193).
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Nos termos da clusula 4.2 (f. 13),


a Unimed-BH assegurar ao contratante e seus dependentes legais a internao hospitalar, em quarto privativo ou apartamento, para tratamento clnico ou cirrgico limitada a 10 dias/ano por usurio (...).

J a clusula 4.3 expressamente estipula que:


Estaro, tambm, assegurados aos usurios os seguintes servios e direitos, desde que solicitados em decorrncia de atendimento no plano previsto: a) unidade de terapia intensiva dentro da disponibilidade da rede contratada; b) hospitalizao de urgncia (internao) por equipes de planto, em qualquer nvel de gravidade, dia e hora de ocorrncia nos hospitais conveniados, respeitando-se suas limitaes tcnicas e operacionais;

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Da narrativa, na inicial, constata-se que, depois de constatado o tumor cerebral no dia 22.10.2004, o suplicante foi internado no Hospital Evanglico no dia 23.10.2004 e operado em carter de urgncia no dia 24.10.2004. Portanto, est caracterizada a urgncia, a necessidade de interveno cirrgica e a necessidade de prestao imediata de servios especializados prescritos pelos mdicos assistentes e necessrios recuperao dos usurios, exatamente nos termos das clusulas supratranscritas. Por outro lado, o contrato (f. 13-v.) fez algumas restries de cobertura, que, a meu ver, no abarcam a situao dos autos. Tenho que as clusulas contratuais conjuntamente analisadas favorecem interpretao dbia, omissa, e trazem insegurana, pois, nos termos em que foram redigidas, o contratante acredita e cria a expectativa de cobertura, quando esta ltima fica excluda por tabelas, que vo sendo publicadas alheias ao contrato e de acordo com a exclusiva vontade da r. Da obra Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, extrai-se a seguinte lio:
REDAO CLARA E COMPREENSVEL - O Cdigo exige que a redao das clusulas contratuais seja feita de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor para que a obrigao por ele assumida para com o fornecedor possa ser exigvel. O cuidado que se deve ter na redao das clusulas contratuais, especialmente das clusulas contratuais gerais que precedem futuro contrato de adeso, compreende a necessidade de desenvolver-se a redao na linguagem direta, cuja lgica facilita sobremodo sua compreenso. De outra parte, deve-se evitar, tanto quanto possvel, a utilizao de termos lingsticos muito elevados, expresses tcnicas no usuais e palavras em outro idioma [...]. preciso tambm que o sentido das clusulas seja claro e de fcil compreenso. De contrrio, no haver exigibilidade do comando emergente dessa clusula, desonerando-se da obrigao o consumidor (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 6. ed. Rio de Janeiro:

Editora Forense Universitria - Comentrios de Nelson Nery Junior ao artigo 46, p. 474475).

O artigo 47 do CDC reza, expressamente, que: As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. Como se verifica nos autos, no h qualquer prova de que houve a restrio expressa para os procedimentos negados s f. 17/18. A presuno milita em favor do consumidor, seja por ser a parte hipossuficiente, seja porque a obrigao de prestao de assistncia sade o que se contratou e no h como arrimar-se em restries no contratadas ou no provadas. Nesse sentido, este Tribunal assim j decidiu:
Seguro. Clusula excludente. Clareza. Necessidade. Abrangncia por demais ampla. Evento no excludo especificadamente. Interpretao benfica ao segurado. - A clusula excludente de cobertura deve ter interpretao restritiva, no se aplicando seno aos eventos diretamente ligados aos fatos excludos, mantendo-se a cobertura de eventos outros, ainda que de alguma forma ligados quele, se a ligao for remota ou indireta. - Na dvida sobre a extenso da clusula, aplica-se o art. 1.443 do CC, que obriga tanto o segurado como o segurador a guardarem boa-f e veracidade se inclui a obrigao da seguradora de ser clara e precisa em suas clusulas, mormente as que excepcionam a cobertura, sob pena de a clusula, na dvida sobre a sua extenso, ser interpretada em favor do segurado. - No se desincumbindo a seguradora de comprovar que se trata de doena preexistente ou mesmo de comprovar o liame direto entre o evento que causou a morte do segurado e aquele excludo atravs de clusula de abrangncia demasiadamente ampla, decidese em favor do segurado (Embargos Infringentes n 251684-9/01, 1 Cm. Cvel do TAMG, Rel. Juza Vanessa Verdolim, j. em 23.03.99).

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Consumidor. Unimed. Plano de sade Contrato de prestao de servios de sade. Clusula de no-cobertura de transplante. Ausncia de fundamento de validade na Constituio Federal, no Cdigo de Defesa do Consumidor e nas leis de mercado. Peculiaridades fticas e jurdicas do caso. - A sade, como bem intrinsecamente relevante vida e dignidade humana, foi elevada pela atual Constituio Federal condio de direito fundamental do homem. Assim, ela no pode ser caracterizada como simples mercadoria nem pode ser confundida com outras atividades econmicas. - O particular que presta uma atividade econmica correlacionada com servios mdicos e de sade possui os mesmos deveres do Estado, ou seja, os de prestar assistncia mdica e integral para os consumidores dos seus servios. Esse entendimento no se sustenta somente no texto constitucional ou no Cdigo de Defesa do Consumidor, mas, tambm, e, principalmente, na lei de mercado de que quanto maior o lucro, maior tambm o risco. Em razo das peculiaridades fticas e jurdicas do caso, deve o plano de sade ressarcir o consumidor das despesas mdico-hospitalares decorrentes de transplante de fgado (TAMG - Ap. 0264003-9 - 4 Cm. Cv. Rel. Juza Maria Elza - DJMG de 12.05.99).

tando-se no princpio da boa-f objetiva e na funo social do contrato. Nesse sentido:


Ementa: Plano de sade. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. No-atendimento na rede credenciada. Ausncia de pagamento pelo plano. Resciso contratual. Devoluo das prestaes. Danos materiais. Danos morais. Constrangimento evidenciado. - Evidenciada a relao de consumo entre as partes, h de se aplicar o Cdigo de Defesa do Consumidor, com inverso do nus da prova e adoo da responsabilidade objetiva do fornecedor de servios, e, em se tratando de normas de ordem pblica e de interesse social, por isso cogentes, podem ser ajustadas de ofcio pelo juiz, conforme disposto no art. 1 da Lei 8.078/90. - Comprovando-se que a resciso do contrato de prestao de servios mdico-hospitalares se deu em decorrncia da recusa de atendimento, por culpa da contratada, h de se deferir a devoluo de todas as prestaes pagas a ttulo de mensalidade. - A quebra da expectativa de atendimento mdico de qualidade, quando para isso contribui o consumidor, gera constrangimentos e sofrimentos, que devem ser indenizados a ttulo de danos morais (Apel. Cvel n 443.838-6 - Rel. Des. Evangelina Castinho Duarte - TJMG).

Ainda que no fosse aplicvel ao presente caso o Cdigo de Defesa do Consumidor, a negativa de cobertura do parto atentaria contra a boa-f objetiva e contra a funo social, nos termos do Cdigo Civil, e contra a dignidade da pessoa humana, princpio maior da CF/88. Isso porque a cobertura de plano de sade para uma pessoa que faleceu, em 2005, aos 65 anos de idade, tendo contratado prestao de servios assistenciais em grande risco e j contribua desde 1995, deve cobrir a cirurgia de urgncia de que necessitou. Aps a publicao do novo Cdigo Civil e na procura do equilbrio contratual, o direito destaca o papel da lei como limitadora e como verdadeira legitimadora da autonomia da vontade, havendo um intervencionismo cada vez maior do Estado nas relaes contratuais, pau-

Noutro giro, a apelante alega, em seu recurso, que no se poderia aplicar a Lei 9.656/98, haja vista que o plano mencionado anterior a ela. Entretanto, sobreleva ressaltar, por oportuno, que irrelevante a discusso acerca da aplicao ou no da Lei 9.656/98 aos planos de sade anteriores chamada Lei de Plano e Seguro Sade, porquanto a sade fora tutelada pelo legislador constituinte, sendo elevada a cnone mximo da garantia existncia humana digna e em consonncia com os demais postulados previstos na Carta Poltica, conforme posicionamento adotado pela eg. Terceira Cmara Cvel no julgamento da Apelao Cvel n 406.208-8, Relator Juiz Mauro Soares de Freitas, em 19.11.03. O objetivo precpuo da assistncia mdica contratada o de restabelecer a sade do paciente atravs, inclusive, dos meios tcnicos
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existentes no mercado, no devendo prevalecer, portanto, clusula contratual que impea a cobertura do procedimento cirrgico na forma indicada pelo mdico como sendo o tratamento adequado. da jurisprudncia:
O objetivo contratual da assistncia mdica comunica-se, necessariamente, com a obrigao de restabelecer ou procurar restabelecer, atravs dos meios tcnicos possveis, a sade do paciente, confrontando-se com os princpios mencionados qualquer limitao contratual que impea a prestao do servio mdico-hospitalar na forma pleiteada (TAMG AC n 402.122-7 - 7 Cmara Cvel - Rel. Juiz Unias Silva - j. em 26.06.03).

credenciados, em razo da sua injustificvel recusa, que no pode ser premiada, fazendo com que a parte autora arque com todos aqueles valores que j despendeu antecipadamente. A tabela s seria aplicvel se tivesse havido a cobertura. O reembolso do valor das notas fiscais apresentadas, e no dos valores constantes na tabela de referncia da contratada. Outrossim, se a pretenso de que, para o reembolso, h de se observarem os limites das tabelas que adota, ficou a apelante com o nus de trazer aos autos cpia das mesmas, o que no ocorreu, e, assim, fica obrigada a efetuar o pagamento do reembolso de acordo com os recibos apresentados pela parte autora. Com isso, no se pode imaginar que uma pessoa pague as prestaes de um plano de sade no consiga dele se valer por recusa injustificada, socorra-se de servios particulares, e, no momento do reembolso, receba o valor que o plano de sade entende adequado. Ademais, as notas fiscais juntadas pela parte apelada no contm vcio que desabone o pedido de reembolso e no foram objeto de impugnao quanto a seu teor. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, para manter a sentena nos moldes em que foi proferida. Custas recursais, pela apelante. O Sr. Des. Tarcsio Martins Costa - Peo vista. Notas taquigrficas O Sr. Des. Presidente - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Des. Revisor, quando, ento, rejeitaram preliminar e o Relator negava provimento. O Sr. Des. Tarcsio Martins Costa - Pedi vista dos autos para melhor anlise do processado e, rogando vnia ao em. Des. Pedro Bernardes, lano divergncia parcial, como passo a expor.

Assim, a r no trouxe para os autos, como lhe competia trazer, nenhuma prova de que havia restrio expressa aos procedimentos necessitados pelo autor; no juntou a tabela a que aludiu por diversas vezes, o contrato ou qualquer outro documento que se relacionasse com a causa em comento. A confirmao da bem-lanada sentena prolatada pelo MM. Juiz singular, que condenou a apelante no pagamento das despesas, medida que se impe. Ora, tendo em mente que o apelado aderiu ao contrato de adeso e que o CDC busca justamente proteger a parte vulnervel na relao de consumo, deve-se desconsiderar a alegao de que o contrato excluiria a cobertura de microcirurgia de tumor cerebral, tendo em vista a falta de comprovao da referida alegao. Finalmente, conclui-se que, no tendo constado no contrato a excluso de cobertura para os procedimentos necessitados pelo autor, tenho que deve ser devolvido parte autora o valor indicado pela sentena. Quanto ao pedido de reembolso dos valores da tabela da Unimed, tambm no assiste razo apelante. No caso em comento, no foi possvel a utilizao dos servios da apelante ou de seus 194
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Manifesto a minha concordncia com o direito ao reembolso. A usuria Dirce Diniz Mendes, substituta processual de Joo Mendes, ainda que realizando os exames requisitados por mdico no credenciado, dever receber da Unimed determinada quantia. Alternativamente a apelante requer que,
se tiver que reembolsar os procedimentos mdicos pretendidos pela apelada, tal reembolso deve obedecer ao valor constante da Tabela de Honorrios da Unimed-BH, posto que o atendimento dos procedimentos de forma particular possui valor muito superior aos praticados na referida Tabela.

Para isso, ousando me distanciar do em. Relator, entendo que h um limite para o reembolso: aquele praticado na tabela da Unimed. Este Tribunal, em mais de uma vez, j enfrentou casos similares e decidiu pela limitao do reembolso. Seguem alguns julgados acolhendo a pretenso, limitando os valores queles constantes na tabela para cobertura de despesas:
Ementa: Ao de indenizao. Plano de sade. Disponibilizao, no mercado, de plano com cobertura mais abrangente. Ausncia de comunicao ao consumidor. Despesas com tratamento de sade em hospital de categoria superior, no acobertado pelo plano contratado. Ressarcimento de todo o valor despendido. Descabimento. Indenizao. Valor previsto na tabela correspondente ao plano contratado. Procedncia parcial. - O Cdigo de Defesa do Consumidor, ao determinar que seja prestada ao consumidor informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios (art. 6, III), objetiva que o consumidor possa ser esclarecido, no momento da contratao, sobre todos os produtos disponveis no mercado para que tenha a chance de escolha. No pretende o CDC, com a referida norma, que o prestador de servios continuados, como o caso dos planos de sade, esteja sempre informando seus clientes sobre os novos produtos que

Ementa: Plano de sade. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. Internao em hospital no credenciado. Tratamento de urgncia. Possibilidade. Reembolso das despesas devido. Valores. Tabela. - devido o reembolso das despesas mdicas e hospitalares efetuadas pelo paciente, quando se conjugar a ocorrncia de uma situao de urgncia ou emergncia - o reembolso dos valores gastos pela parte contratante deve ser o previsto na tabela da contratada, sob pena de desequilbrio do contrato. Smula: Negaram provimento a ambos os apelos (Processo n 1.471.03.014289-0/001 Rel. Des. Jos Flvio de Almeida j. em 24.05.06 publ. em 22.07.06). Ementa: Civil. Ao cominatria. Cumprimento de contrato de prestao de servios mdicos. Unimed-BH. Internao em hospital conveniado Unimed-paulista, praticamente de tabela majorada prpria. Existncia de especialista na rea de cobertura da Unimed-BH [...] Emergncia no provada. CDC. Aplicabilidade no que couber. Reembolso. Cabimento parcial. Valor. Tabela da Unimed-BH. Sentena mantida. Recurso no provido. - Nos contratos de natureza consumerista, as partes tm liberdade parcial na elaborao

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disponibiliza no mercado, cabendo ao consumidor buscar o produto que atenda s suas necessidades. - Os contratos de plano de sade, por sua natureza, equiparam-se aos contratos de seguro, sendo que em ambos h a limitao e particularizao dos riscos, o que reflete diretamente no preo na mensalidade, de forma que a r no pode ser compelida a fornecer um servio pelo qual no recebeu a devida contraprestao. - Se o consumidor realiza tratamento mdico em hospital no acobertado pelo plano de sade por ele contratado, no faz ele jus ao reembolso da quantia total despendida, mas apenas do valor que teria o plano de sade desembolsado se o tratamento tivesse se realizado em um hospital includo na cobertura. Smula: Deram parcial provimento (Processo n 1.0040.99.000021-4/001 Rel. Des. Helosa Combat - j. em 31.08.06 publ. em 11.10.06).

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das clusulas, para no ferir direitos personalssimos protegidos na CF. - Nos contratos de plano de sade, as clusulas restritivas devem ser interpretadas de modo a proteger a vida e a dignidade da pessoa humana, para que o contratante/segurado no se veja em situao de risco iminente, ao necessitar de internao ou tratamento emergencial. - Nos contratos de prestao de servio mdico, em caso de atendimento do contratante em hospital conveniado de Unimed co-irm do Sistema, a cooperativa contratada deve-se limitar a reembolsar o valor previsto em sua tabela, sob pena de desequilbrio do contrato. Smula: Negaram provimento (Processo n 2.0000.00.507634-4/000 - Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino - j. em 20.10.05 - publ. em 1.12.05).

A parte apelada pagar 40% das custas processuais e das custas recursais, suspensa a exigibilidade em razo da assistncia judiciria. O Sr. Des. Jos Antnio Braga - Acessei os autos e cheguei mesma concluso do em. Des. Revisor. Admitir o reembolso de quantias alm daquelas permitidas pela tabela da Unimed quebrar a isonomia, pois, se o usurio do plano de sade est sujeito a uma limitao, deve ser extensiva a todos. O Sr. Des. Pedro Bernardes - Sr. Presidente, pela ordem. Conhecendo os fundamentos dos eminentes Revisor e Vogal, vejo que tm razo Suas Excelncias, no sentido da limitao ao reembolso tabela da apelante. De modo que tambm estou, em reposicionamento, dando parcial provimento, nos termos do voto dos eminentes Revisor e Vogal. Smula - USANDO DE PRERROGATIVA REGIMENTAL, REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO. -:::-

Com tais consideraes, d-se parcial provimento ao apelo da Unimed-BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. para acolher a pretenso recursal que estabelece como limite, para reembolso, os valores constantes da tabela da Unimed-BH. Em razo da sucumbncia parcial, pagar a apelante 60% das custas processuais, das custas recursais e honorrios advocatcios de 15% sobre o valor da condenao.

AO DEMOLITRIA - PRDIO - REA COMUM - EDIFICAO - NO-AUTORIZAO UNIDADE AUTNOMA - CONDOMNIO - LEI 4.591/64 E NORMAS MUNICIPAIS - VIOLAO DEMOLIO - IMPOSIO Ementa: Ao demolitria. Alterao da fachada do prdio. Construo edificada no terrao da unidade autnoma. Conveno de Condomnio, Lei 4.591/64 e normas municipais. Violao. Autorizao dos condminos. Ausncia. Procedncia dos pedidos iniciais. - Tendo o conjunto probatrio demonstrado saciedade que a construo erguida no terrao da unidade autnoma pelo ru feriu a Conveno de Condomnio, a Lei 4.591/64 e as normas municipais, de se deferir o pedido de demolio. APELAO CVEL n 1.0024.05.626467-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Luiz Alberto Tellechea Costa - Apelado: Condomnio Residencial So Bento - Relator: Des. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado 196
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de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de

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votos, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 11 de abril de 2007. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Cuidase de recurso de apelao interposto por Luiz Alberto Tellechea Costa em face da r. sentena de f. 312/316, que, nos autos da ao demolitria ajuizada pelo Condomnio Residencial So Bento, julgou procedentes os pedidos iniciais para determinar a demolio total da construo realizada sobre a loja 83, 2 piso do condomnio comercial Center So Bento, no prazo de vinte dias, sob pena de ser realizada pelo autor, a expensas do ru, assim como ao pagamento das custas processuais e honorrios sucumbenciais. Irresignado, requer o apelante o julgamento do agravo retido de f. 169. Suscita, em sede de preliminar, nulidade do julgado por cerceamento de defesa e julgamento citra petita, bem como carncia de ao por falta de interesse processual. No mrito, alega que a obra erguida sobre sua loja no compromete o conjunto arquitetnico do condomnio, no altera a fachada do prdio e no causa prejuzo ao autor. Pleiteia a cassao ou reforma da deciso objurgada. Nas contra-razes de f. 338/353, o autor bate pela manuteno da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Agravo retido. Durante a audincia de instruo e julgamento (f. 168/171), o Juzo monocrtico indeferiu o requerimento de assistncia judiciria pleiteado pelo agravante, ao argumento de que o ru no comprovou, atravs de contracheque ou declarao de rendimento, que preenchia os requisitos insertos no inciso LXXIV do art. 5 da Constituio Federal.

Tenho que, diversamente do decidido pelo Juzo a quo, o pedido de gratuidade deve ser deferido ao ru. que se encontra pacificado neste Tribunal que declarao assinada pelo requerente em que conste expressamente que no possui condies financeiras suficientes para arcar com as custas do processo sem prejuzo prprio e de sua famlia, como a colacionada f. 120 dos autos, possui presuno juris tantum, podendo ser repelida somente por prova contrria contundente, o que no se verifica no caso vertente. Nesta linha de conta, o inciso LXXIV do art. 5 da Constituio Federal, ao meu viso, no revogou o art. 4 da Lei 1.060/50. Assim, defiro ao agravante os benefcios da assistncia judiciria, retroativos audincia de instruo e julgamento, realizada em 5 de setembro de 2005. Preliminares. Cerceamento de defesa. Aduz o apelante que a r. sentena hostilizada nula, porquanto consubstanciado o cerceamento de defesa. Como cedio, ocorre cerceamento de defesa quando o magistrado impede que as partes produzam as provas necessrias para aferio de aspectos relevantes da causa, em violao aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Contudo, nada h na espcie a autorizar entendimento de que o Juzo a quo cerceou o direito de defesa do apelante. Pelo contrrio, o que se depreende dos autos uma instruo processual plena e completa, inclusive com realizao de prova pericial em que se oportunizou a todos os destinatrios do provimento, autor e ru, a ampla possibilidade de deduzir e discutir suas teses jurdicas. 197
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A alegao de que "a imprudncia do Magistrado singular impediu a contemplao do contraditrio" no prospera, pois o apelante poderia, a tempo e modo oportunos, ter recorrido da deciso que determinou a apresentao do comprovante de rendimentos. Ao quedar-se inerte, at a data da audincia de instruo e julgamento, quando poderia, inclusive, ter agravado de instrumento para ter a pretenso de produzir prova testemunhal, sem o recolhimento das custas, dirimida desde logo, viu precluir seu direito. Ainda que assim no fosse, o ru poderia ter levado as testemunhas a juzo independentemente da intimao judicial para produzir a sua prova, j que devida e oportunamente arroladas. de se ver, ainda, que a instruo processual abordou com exatido todos os pontos necessrios para um resultado vlido, servindo de base para formar a convico do juzo, na forma do art. 436 do Cdigo Processual Civil. Em suma, no vejo qualquer mcula a amparar o pedido vindicado, pelo que rejeito a preliminar. Julgamento citra petita - carncia de ao. Cumpre analisar a alegao de deciso citra petita formulada pelo apelante. Como de sabena, a deciso infra petita quando no examina todas as questes propostas pelas partes. Alega o recorrente que o Juiz sentenciante no apreciou a preliminar de carncia de ao por falta de interesse processual, levantada na pea de defesa. Com efeito, o Magistrado primevo, ao proferir o despacho saneador de f. 136, decidiu que a preliminar de carncia de ao por falta de interesse processual se confundia com o mrito, e como tal seria analisada no decisum final. Desta feita, observa-se que o defeito jurdico de sentena citra petita no ocorreu no 198
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caso em anlise, havendo perfeita harmonia entre os pedidos, o que foi invocado pelo ru em sua defesa e o que ficou decidido. Registre-se, por oportuno, que o interesse processual do autor restou sobejamente demonstrado no caso em tela, consubstanciado no binmio necessidade-utilidade da entrega da prestao jurisdicional. Isso posto, rejeito as preludiais de nulidade da deciso por julgamento citra petita e carncia de ao. Mrito. Compulsando os autos, observo que o autor, ora apelado, buscou uma prestao jurisdicional de preceito cominatrio com o fito de fazer o apelante demolir a construo erguida sobre a sua loja no condomnio Center So Bento, feita em ofensa Conveno de Condomnio do referido edifcio, s normas municipais e Lei n 4.591/64. De fato, e como bem ressaltado pelo autor, da leitura conjugada do art. 3 da Lei n 4.591/64 - que dispe sobre o condomnio em edificaes - com a Conveno de Condomnio, ressai que o terrao do edifcio insuscetvel de utilizao exclusiva por qualquer condmino, pertencendo ao condomnio, de forma inalienvel e indivisvel. A propsito, registra-se que o art. 1.314 do Cdigo Civil/2002 determina que
Cada condmino pode usar da coisa conforme sua destinao, sobre ela exercer todos os direitos compatveis com a indiviso, reivindic-la de terceiro, defender sua posse e alhear a respectiva frao ideal ou grav-la.

Estabelece o pargrafo nico da mesma norma que "Nenhum dos condminos pode alterar a destinao da coisa comum, nem dar posse, uso ou gozo dela a estranhos, sem o consentimento dos outros". Restou sobejamente evidenciado in casu que na rea do terrao correspondente loja do

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ru foi erguida uma espcie de sto, de aproximadamente 21m, em seu proveito prprio, que est em desacordo com a Conveno de Condomnio, com a Lei n 4.591/64 e com as normas municipais. de se notar que a Conveno de Condomnio colacionada s f. 19/78 estabelece que a realizao de obras que impliquem modificao da fachada do prdio pode ser concedida por deliberao tomada por 3/4 do total dos condminos das unidades autnomas, nestes termos:
Art. 33 - pargrafo segundo - Ser exigida a votao favorvel de condminos que representem, no mnimo, 3/4 (trs quartos) do total das unidades autnomas que compem o segmento comercial ou o segmento residencial, conforme o caso, para aprovao de obras que impliquem modificaes na fachada do prdio, ou benfeitorias meramente volupturias, de seu exclusivo interesse (f. 40).

Tudo em total consonncia com o art. 10 da Lei n 4.591/64, in verbis:


Art. 10. defeso a qualquer condmino: I - alterar a forma externa da fachada. (...) 2 O proprietrio ou titular de direito aquisio de unidade poder fazer obra que (VETADO) ou modifique sua fachada, se obtiver a aquiescncia da unanimidade dos condminos.

construda no terrao est prevista e se foram obedecidas as normas da Conveno do Condomnio em questo. - No. A obra no estava prevista. A conveno de condomnio no contempla obras especficas. (...) QUESITO 5: Queira o Sr. Perito informar se a obra realizada interfere, compromete a fachada, bem como a esttica do projeto arquitetnico original do Condomnio. - A edificao foi construda na fachada posterior e s vista pela rua Prof. Jos Renault. Essa fachada apresenta elementos que a descaracterizam, aos quais, agora, se associa a nova edificao. Os efeitos estticos podem ser mensurados nas fotografias que se seguem, e seu juzo de valor, por tratar-se de questo de mrito, no ser avaliado por este perito, uma vez que foge competncia. QUESITO 6: A construo foi realizada dentro da rea construda ou houve majorao da mesma? Foi obedecida a legislao municipal? Houve aprovao do projeto anteriormente construo? - A construo constitui acrscimo de rea. No foi obedecida a legislao municipal. No houve aprovao do projeto pela municipalidade (f. 241/243).

Inobstante, dentre os documentos carreados aos autos no se encontra a aprovao da assemblia para construo da edcula pelo ru, o que nem sequer foi corroborado pelas demais provas produzidas. Com efeito, a prova tcnica realizada pelo perito do juzo rebate uma a uma as alegaes do apelante, visto que comprovou, saciedade, que a construo erguida sobre a loja 83 do 2 piso do condomnio - parte comercial - alterou a fachada do prdio pela Rua Professor Jos Renault e comprometeu o conjunto arquitetnico. Vejamos:
QUESITO 1: Uma vez que se trata de rea comum, pedese ao perito do Juiz que informe se a obra

Ressalte-se que a assertiva do ru de que a edificao da edcula teve como finalidade evitar infiltraes na loja caiu por terra com as colocaes postas pelo expert:
Quesito 2: Se se trata de obra feita para sanar infiltrao na loja, segundo alegaes do seu proprietrio, pode o Sr. Perito informar se a construo, tal como realizada, era o meio correto e necessrio para resolver aludida infiltrao? E mais, quais as medidas adequadas a serem tomadas no caso em exame? - De fato, verificou-se, por ocasio dos exames, a existncia de uma infiltrao junto a uma das vigas mestras. Obviamente existem meios diversos para se sanar uma infiltrao. O meio encontrado resolveu, em parte, o problema da infiltrao, uma vez que as infil-

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traes oriundas de fissuras na manta utilizada na impermeabilizao da rea imediata loja persistem (f. 241).

Quanto aos argumentos de que a construo no obstaculizou a utilizao das demais unidades, viso, ventilao, passagem de luz, hall, escadas e demais reas internas do edifcio Center So Bento ou no causou danos estruturais ao edifcio, apesar de verdadeiros, so irrelevantes para o julgamento desta apelao, tendo em vista que a discusso se cinge, neste grau recursal, exclusivamente alterao da parte externa, e no da parte interna do edifcio. Como o apelante no tinha autorizao para promover, de forma unilateral e imprpria, as alteraes na fachada externa do edifcio e rea comum do condomnio, a edificao mostra-se irregular. Em caso anlogo ao dos autos, confirase a orientao jurisprudencial:

934, II, CPC - Impossibilidade de modificao da rea comum de edifcio atravs de construo no autorizada pelo condomnio. Ademais, a alterao da estrutura do prdio sem prvio estudo de engenharia traz srios riscos para a incolumidade pblica. Ainda assim, o condomnio soberano para autorizar ou no a pretendida construo. Sentena mantida. Recurso desprovido (TJRJ, 15 C. Cvel, Apelao Cvel 13373/2001, Rel. Des. Jos Pimentel Marques, j. em 07.11.01).

Pode-se concluir, ainda, sem muito esforo, em face da clareza do laudo pericial, que a construo que se fez no terrao no teve projeto aprovado pela Prefeitura, sendo, portanto, clandestina. Quanto clandestinidade da construo, o professor Hely Lopes Meirelles assim lecionou:
A construo clandestina, assim considerada a obra realizada sem licena, uma atividade ilcita, por contrria norma editalcia que condiciona a edificao licena prvia da Prefeitura. Quem a executa sem projeto regularmente aprovado, ou dele se afasta na execuo dos trabalhos, sujeita-se sano administrativa correspondente (Direito de construir. 7. ed., p. 251).

Ementa: Ao demolitria - Edificao no autorizada em rea comum do condomnio Sentena que determina o desfazimento Recurso desprovido. - A realizao de obra por condmino em rea comum do condomnio, alterando a fachada externa do prdio, infringe o disposto no art. 10 da Lei 4.591/65, que rege a espcie, bem como a respectiva conveno, impondo-se, pois, o seu desfazimento, afigurando-se incensurvel a sentena que assim o determina (TJMG, 9 Cmara Cvel, AC 457.783-5, Rel. Antnio de Pdua). Civil - Condomnio em edificao Construo de edcula - Alterao da fachada - Demolio impositiva - Inteligncia do art. 10 da Lei n 4.591/64. - No pode o condmino, salvo com a aquiescncia de todos os demais condminos, edificar obra que altere a forma externa da fachada do edifcio. Recurso improvido (TJSC, 2 C. Cvel, Apelao Cvel 98.014344-6, Rel. Des. Vanderlei Romer, j. em 15.02.01). Apelao cvel - Direitos civil e processual civil - Ao de nunciao de obra nova - Art.

Dessarte, se a obra foi erguida sem qualquer aprovao de projeto arquitetnico, sem obedincia ao Cdigo de Postura Municipal e sem a prvia licena de construo ou anuncia dos condminos, no pode ser interpretada como de boa-f. Nesse passo, como bem entendido pelo douto Juiz de primeiro grau, tenho como inafastvel o desfazimento da obra em questo como soluo que deve ser dada ao assunto. Ao impulso de tais consideraes, dou provimento ao agravo retido para deferir a assistncia judiciria ao agravante, desde a audincia de instruo e julgamento, realizada aos 5 de setembro de 2005. Rejeito as preliminares eriadas pelo apelante e, no mrito, nego

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provimento apelao, para menter a sentena primeva por seus prprios fundamentos. Mantenho a condenao nas custas processuais e honorrios sucumbenciais, incluindo as recursais, contudo, suspendo sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. -:::-

Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Domingos Coelho e Nilo Lacerda. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

Ementa: Corretagem. Ajuste verbal. Intermediao e autorizao comprovadas. Honorrios. Arbitramento. Natureza do negcio e usos locais. Inscrio no Creci. - Sero devidos honorrios de corretagem sem contrato escrito, quando a parte comprovar efetiva intermediao e finalizao do negcio de compra e venda, embora no regularmente inscrita no Creci. APELAO CVEL N 1.0024.02.801019-7/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Esplio de Nagib Jabour e outros, representado pela inventariante Lucola Corra Moreira Jabour Apelado: Milton Frauzine Fusco - Relator: Des. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de maio de 2007. Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Tarcsio Flores Pereira. O Sr. Des. Mauro Soares de Freitas Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conhece-se do apelo. Extrai-se dos autos que Milton Frauzine Fusco ajuizou ao ordinria visando ao arbitramento de honorrios de corretagem e cobrana do respectivo valor, em face do esplio de Nagib Jabour, seus herdeiros e de Gilberto Ciro Ferreira, alegando ter sido contratado pelo falecido, verbalmente, para avaliar e vender o imvel constitudo pela casa n 1.444, com rea construda e benfeitorias, situada na Rua Jos Patrocnio Pontes, Bairro Mangabeiras, Belo Horizonte-MG, registrado sob o nmero de matrcula 250880, no livro 02 do Cartrio do 2 Ofcio de Registro de Imveis da Capital, afirmando que, aps a concluso do negcio, no lhe foi paga a comisso acordada. Aps frustradas algumas citaes, o autor desistiu da ao contra os herdeiros Adhemar Gonalves Moreira Jabour, Patrcia Moreira Jabour e Juliana Moreira Jabour, devidamente homologada, f. 92, prosseguindo o feito contra o esplio, representado pela viuva/
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CORRETAGEM - HONORRIOS - ARBITRAMENTO - CONTRATO ESCRITO - AUSNCIA INTERMEDIAO - FINALIZAO DO NEGCIO - PROVA - CRECI - INSCRIO INEXIGIBILIDADE

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inventariante, o herdeiro Luiz Carlos Moreira Jabour e Gilberto Ciro Ferreira. Instrudo o feito, o ilustre Juiz da causa decidiu por excluir todos os herdeiros da lide, julgando improcedentes os pedidos formulados contra Gilberto Ciro Ferreira e parcialmente procedentes os pedidos aduzidos contra o esplio de Nagib Jabour, condenando-o a pagar ao autor os honorrios de corretagem no importe de R$ 78.000,00 (setenta e oito mil reais), correspondente a 6% (seis por cento) do valor real do negcio, R$ 1.300.000,00 (um milho e trezentos mil reais), acrescido de juros e correo desde a data da assinatura do contrato de promessa de compra e venda. Inconformados, recorrem o esplio, por sua inventariante, e o herdeiro excludo ao final da lide, Luiz Carlos Moreira Jabour. Inicialmente, cumpre a anlise da preliminar de carncia de ao, por ilegitimidade passiva do esplio e litisconsrcio passivo necessrio dos herdeiros, erigida pelos apelantes. Com efeito, no h provas acerca do contrato verbal celebrado entre o autor e o falecido Nagib Jabour, restando tal assertiva ao plano das alegaes do apelado, veementemente impugnadas pelos recorrentes. Impende solucionar, portanto, de quem seria a legitimidade passiva na ao de cobrana fundada em negcio de que no participou o de cujus, mas celebrado post mortem. Para tanto, mister esclarecer que a alienao do bem pertencente ao esplio foi autorizada pelo juzo competente, mediante alvar judicial, reproduzido f. 28, no qual se l:
... Hei por bem autorizar a requerente Luciola Corra Moreira Jabour, brasileira, viva, do lar, (...) assinar escritura definitiva da compra e venda, transmitir posse, domnio, direito e ao, responder por evico, tudo em favor de quem a mesma vier indicar, (...). No uso dos poderes conferidos pelo presente alvar, sero praticados todos e quaisquer

atos que se tornarem precisos ou implcitos ao seu cabal desempenho e embora no aqui expressamente consignados.

Assim, em que pese a ausncia de provas acerca da autorizao do falecido intermediao do requerente na compra e venda do imvel, de certo que a contratao, se existente, caberia viva, na qualidade de inventariante e detentora dos poderes de alienao e outros atos necessrios consecuo da venda, conferidos pelo mencionado alvar. Dessa forma, legtima a presena do esplio de Nagib Jabour, representado pela inventariante, para figurar no plo passivo da demanda, visto que a universalidade dos bens, ainda indivisos, dever suportar o nus de uma possvel condenao. Por via de conseqncia, mostra-se correta a excluso dos herdeiros, por no ser caso de litisconsrcio passivo necessrio. A esses argumentos, rejeito a prefacial. Adentrando no mrito do recurso, tem-se por oportuno destacar que iterativa jurisprudncia vem admitindo a comprovao do trabalho de corretagem, atravs de prova concreta, convincente e cabal, da existncia de intermediao na compra e venda do imvel, mngua de contrato escrito, sendo devida a comisso. In casu, a prova colacionada aos autos demonstra, seguramente, a intermediao feita pelo apelado, o qual aproximou o comprador Gilberto Ciro Ferreira da vendedora, forte nas correspondncias trocadas entre corretor e comprador, f. 14/16, na promessa de compra e venda em que o autor figura como testemunha, f. 21/24, nos documentos enviados por fax da empresa de propriedade do esplio, f. 26/28, e, principalmente, pelos recibos de pagamento, nos quais h explcita meno ao trabalho do corretor, f. 30. De se ressaltar que os apelantes, em momento algum, impugnaram a autenticidade dos mencionados documentos, alguns dos quais possuem reconhecimento de firma em cartrio, limitando-se a argumentar que os mes-

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mos no possuem valor probante, apontando a apocrificidade do compromisso de pagamento enviado por fax, f. 26. Ocorre que, como cedio, a remunerao devida ao corretor, caso no ajustada previamente, observar, para fins de arbitramento, a natureza do negcio e os usos locais, valendo ressaltar que a comprovao do trabalho realizado pelo recorrido se deu por todo o acervo probatrio, no somente pelo documento de f. 26. E, de acordo com a tabela de honorrios estabelecida pelo Sindicato dos Corretores de Imveis de Minas Gerais e o Conselho Regional dos Corretores de Imveis - Creci-MG, o profissional receber uma comisso compreendida entre 6 (seis) e 8% (oito por cento) do valor da transao, nas intermediaes de imveis urbanos, percentuais esses que correspondem praxe do mercado local, considerando-se outros casos desse jaez. Da mesma forma, no h de prosperar o pedido de improcedncia fundado na ausncia de comprovao, pelo autor, de sua regular inscrio no Creci-MG, porquanto nossos tribunais tm dispensado tal prova, bastando a evidncia da autorizao para mediar e o efetivo cumprimento desse mister pelo profissional, seja atravs de contrato escrito ou verbal. Nesse sentido:
Ao sumria de arbitramento de honorrios por servio de corretagem - Ilegitimidade ativa - Comisso - Ausncia de registro no Conselho Regional de Corretores de Imveis - Inexigibilidade - nus da prova - Inteligncia do art. 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. - Nas hipteses em que demonstrada a efetiva intermediao na compra e venda de imveis, caracterizado o exerccio da corretagem, ainda que no inscrito no Conselho Regional de Corretores de Imveis (Creci), tem direito de pleitear a comisso devida em virtude do trabalho exercido aquele que, mediante autorizao para mediar, leva a xito o negcio pretendido pelas partes contratantes. - 'Para a intermediao do negcio,

desnecessria a inscrio no Conselho Regional de Corretores de Imveis, Creci. Por tratar-se de contrato informal, e comprovada a participao do autor na realizao negocial, torna-se devida a comisso pleiteada'. - (...) TAMG, AC n 356.918-2, 1 Cmara Cvel, Rel. Gouva Rios, j. em 25.6.2002).

Lado outro, quanto ao termo inicial para a incidncia de juros moratrios e correo monetria, v-se que razo assiste, em parte, aos apelantes. Isso porque, em se tratando de contrato verbal de corretagem, em que no se fixou o dia do pagamento, a mora s pode se constituir mediante interpelao judicial ou extrajudicial, conforme dispunha o art. 960 do Cdigo Civil de 1916, aplicvel espcie. Trata-se, pois, de mora ex persona. E o exame dos autos revela que o apelado cuidou de providenciar a necessria notificao cartorial (f. 52), demonstrando, dessa forma, preocupao em garantir a real eficcia daquele ato, em atendimento ao comando da lei civil, sendo certo que o dies a quo dos juros e correes ser 06.12.2001. o entendimento da jurisprudncia, para quem:
Ao de cobrana - Mora ex persona Constituio do devedor em mora - Comisso de corretagem - Contrato verbal - nus da prova - Voto parcialmente vencido. Configura-se a mora ex persona se no houver estipulao do prazo certo para a execuo da obrigao, sendo imprescindvel que o credor constitua o devedor em mora mediante notificao, interpelao ou protesto (TAMG, AC n 343.755-0, Rel. Edlson Fernandes, j. em 14.11.01).

Finalmente, quanto ao nus sucumbencial, no h razo para reforma do decisum, porquanto o autor teve xito em parte significativa de seus pedidos, devendo ser mantida a distribuio feita pelo i. Sentenciante. Dessarte, sero devidos honorrios de corretagem sem contrato escrito, quando a parte comprovar efetiva intermediao e finaliJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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zao do negcio de compra e venda, embora no regularmente inscrita no Creci. Forte em tais argumentos, dou parcial provimento ao recurso para, to-somente, fixar a data de incio da aplicao dos juros e correes em 6 de dezembro de 2001, dia em que recebida a notificao extrajudicial pelo ru. Custas recursais, pelos apelantes, em conformidade com art. 21, pargrafo nico, do CPC. -:::-

O Sr. Des. Batista de Abreu - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Jos Amncio - De acordo com o Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

INDENIZAO - DANOS MATERIAIS E MORAIS - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO TEORIA DO RISCO ADMINISTRATIVO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - NEXO DE CAUSALIDADE - NO-OCORRNCIA - FORA MAIOR - CARACTERIZAO - ADMINISTRAO PBLICA - ESCOAMENTO DE GUA PLUVIAL - CONDUTA OMISSIVA - AUSNCIA DE PROVA Ementa: Ao de indenizao por danos materiais e morais. Chuva torrencial. Falta do servio de escoamento de guas pluviais. Responsabilidade civil do Estado. Objetividade. Nexo de causalidade inexistente. Caso fortuito ou fora maior. - A responsabilidade civil do Estado objetiva, bastando para a sua configurao a comprovao do dano, do fato administrativo e do nexo de causalidade entre eles; sendo que, inexistente o nexo no caso dos autos, demonstrada, ao contrrio, a ocorrncia de fora maior, relacionada chuva imprevisvel e anormal, a improcedncia do pedido medida que se impe, no havendo que se falar em pagamento de indenizao. APELAO CVEL N 1.0024.05.826969-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Rosana de Oliveira Reis - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relatora: Des. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 10 de maio de 2007. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Conheo do recurso, j que preenchidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. 204
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Trata-se de ao de indenizao por danos materiais e morais proposta por Rosana de Oliveira Reis em face do Municpio de Belo Horizonte, afirmando que, em 04.04.2004, a cidade de Belo Horizonte enfrentou uma chuva torrencial que veio a alagar vrios de seus pontos, sendo que "encontrava-se em sua casa aps o dia de trabalho, quando a chuva comeou a cair, por volta das 21 horas. (...) O Corpo de Bombeiros fora chamado, mas teve de permanecer, juntamente com a Polcia, no alto do viaduto que d acesso ao Bairro Santa Tereza, j que as guas j subiam muito depressa", aduzindo que foi atingida por uma torrente de gua ocasionada pelo rompimento das tubulaes da rua e que "caiu e um pedao de muro atingiu seu peito, para aps prender o seu p, tendo a mesma permanecido debaixo

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d'gua por alguns segundos at que seu irmo a encontrou e a ajudou a levantar a pedra para que ela pudesse subir superfcie e respirar, evitando o afogamento", sendo submetida a uma operao que lhe deixou seqelas, requerendo a procedncia do pedido, condenando-se a Municipalidade ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais, ao prudente arbtrio do magistrado. O MM. Juiz de primeiro grau, aps rejeitar as preliminares de ausncia de pressuposto de constituio vlido e regular do processo e de ilegitimidade passiva, julgou improcedente o pedido inicial (f. 82/89), ao fundamento de que "a autora no se desincumbiu do nus de provar que foi a omisso do Municpio que deu causa aos danos decorrentes da chuva e de que os mesmos danos no teriam ocorrido se as obras tivessem sido realizadas", consignando que a responsabilidade da Administrao em razo da falta de obras de canalizao somente leva responsabilidade civil em uma situao de normalidade e previsibilidade, inocorrendo em eventos excepcionais imprevisveis como no caso de precipitao pluviomtrica. Inconformada, apelou a autora (f. 90/102), sustentando, em resumo, que demonstrou o fato, o dano e o nexo de causalidade entre eles, alegando que "seria obrigao do Municpio a limpeza das bocas-de-lobo, mas ele mesmo confessa que no o fez", que "est comprovado nos autos pelos relatos jornalsticos (tornando o fato inclusive pblico e notrio) que o Governo Municipal tinha cincia dos reiterados problemas na regio com as chuvas, tanto que a obra j estava no oramento participativo desde 1999" e que "est claro que foi necessria a morte de uma cidad para que, somente a, as devidas obras fossem realizadas, no sem antes terem ocorrido outras muitas perdas materiais", requerendo o provimento do recurso. Contra-razes apresentadas s f. 104/114. Revelam os autos que Rosana de Oliveira Reis ajuizou ao de indenizao por

danos materiais e morais em face do Municpio de Belo Horizonte, assertiva de que lhe foram causados danos em razo da chuva torrencial ocorrida no dia 04 de abril de 2004, restando caracterizada a responsabilidade do ente pblico em vista de conduta negligente, na medida em que deixou de providenciar a limpeza de bocas-de-lobo e as obras necessrias manuteno do sistema de esgoto que serve a regio de sua residncia, tendo o Magistrado de primeiro grau julgado improcedente o pedido inicial, o que motivou a presente irresignao. No que concerne preliminar de ilegitimidade passiva levantada novamente pela Municipalidade em sede de contra-razes, ao fundamento de que "eventual dano deve ser debitado Sudecap, autarquia municipal com personalidade jurdica prpria", anota-se que, assim como consignou o Sentenciante, eventual responsabilidade da Superintendncia de Desenvolvimento da Capital - Sudecap - na execuo de obras, em geral, com fulcro no Decreto Municipal n 1.857/70, no exime a responsabilidade do Municpio de Belo Horizonte por danos supostamente decorrentes da omisso da Administrao Pblica pela falta do servio de escoamento de guas pluviais. Pelo exposto, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva, passando anlise meritria propriamente dita. Especificamente sobre a responsabilidade civil do Estado, a considerado o Municpio, estipula o 6 do art. 37 da CR/88 que "As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa", redao praticamente repetida pelo art. 43 do CC/02, correspondente ao art. 15 do CC/16, que estabelece que "As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo".
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Hely Lopes Meirelles, entendendo aplicvel responsabilidade civil da Administrao Pblica a teoria do risco administrativo, preleciona:
A teoria do risco administrativo faz surgir a obrigao de indenizar o dano do s ato lesivo e injusto causado vtima pela Administrao. No se exige qualquer falta do servio pblico, nem culpa de seus agentes. Basta a leso, sem o concurso do lesado. Na teoria da culpa administrativa, exige-se a falta do servio; na teoria do risco administrativo, exige-se, apenas, o fato do servio. Naquela, a culpa presumida da falta administrativa; nesta, inferida do fato lesivo da Administrao. Aqui no se cogita da culpa da Administrao ou de seus agentes, bastando que a vtima demonstre o fato danoso e injusto ocasionado por ao ou omisso do Poder Pblico. Tal teoria, como o nome est a indicar, baseia-se no risco que a atividade pblica gera para os administrados e na possibilidade de acarretar dano a certos membros da comunidade, impondo-lhes um nus no suportado pelos demais (in Direito administrativo brasileiro. 30. ed., So Paulo:Malheiros Editores, 2005, p. 631).

Por sua vez, esclarece Odete Medauar:


Informada pela teoria do risco, a responsabilidade do Estado apresenta-se, hoje, na maioria dos ordenamentos, como responsabilidade objetiva. Nessa linha, no mais se invoca o dolo ou culpa do agente, o mau funcionamento ou falha da Administrao. Necessrio se torna existir relao de causa e efeito entre ao ou omisso administrativa e dano sofrido pela vtima. o chamado nexo causal ou nexo de causalidade. Deixa-se de lado, para fins de ressarcimento do dano, o questionamento da licitude ou ilicitude da conduta, o questionamento do bom ou mau funcionamento da Administrao. Demonstrado o nexo de causalidade, o Estado deve ressarcir (in Direito administrativo moderno. 9. ed., So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2005, p. 430).

Para configurar-se esse tipo de responsabilidade, bastam trs pressupostos. O primeiro deles a ocorrncia do fato administrativo, assim considerado como qualquer forma de conduta, comissiva ou omissiva, legtima ou ilegtima, singular ou coletiva, atribuda ao Poder Pblico. (...) O segundo pressuposto o dano. J vimos que no h falar em responsabilidade civil sem que a conduta haja provocado um dano. No importa a natureza do dano, tanto indenizvel o dano patrimonial como o dano moral. (...) O ltimo pressuposto o nexo causal (ou relao de causalidade) entre o fato administrativo e o dano. Significa dizer que ao lesado cabe apenas demonstrar que o prejuzo sofrido se originou da conduta estatal, sem qualquer considerao sobre o dolo ou culpa. (...) O nexo de causalidade fator de fundamental importncia para a atribuio de responsabilidade civil do Estado (...) O Estado causa danos a particulares por ao ou por omisso. Quando o fato administrativo comissivo, podem ser gerados por conduta culposa ou no. A responsabilidade objetiva do Estado se dar pela presena dos seus pressupostos - o fato administrativo, o dano e o nexo causal (in Manual de direito administrativo. 14. ed. Lumen Juris Editora, 2005, p. 448 e p. 454).

Das lies doutrinrias transcritas, resta patente que, para a configurao da responsabilidade do Estado, necessria se faz a comprovao do dano, do fato administrativo e do nexo de causalidade entre eles. Registre-se que, com relao ao dano moral requerido na exordial, alm de encontrar esse dever indenizatrio nsito na legislao comum, tornou-se o mesmo consagrado pela Constituio da Repblica de 1988, uma vez que, em diversas oportunidades, a norma constitucional considerou a vida privada, a honra e a imagem das pessoas como direitos inviolveis, passveis de serem indenizados por dano decorrente de sua transgresso, nos termos do art. 5, incisos V e X. Assim, o equilbrio moral das pessoas foi includo no rol dos direitos fundamentais, concluindo-se, induvidosamente, ser vedada qual-

Jos dos Santos Carvalho Filho, ao tratar da responsabilidade do Estado, tambm consigna: 206

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quer ao que importe em leso ou ameaa a valores protegidos como aspectos bsicos da personalidade humana, sendo certo que o acentuado desconforto espiritual, a profunda mgoa, o constrangimento, o sofrimento e a tristeza resultantes de ofensa ao patrimnio moral, advindos de abalos nas relaes sociais e pblicas ho de ser objeto de ressarcimento por parte do ofensor. In casu, da detida anlise dos documentos acostados aos autos, observa-se que houve a demonstrao dos danos materiais e morais apontados pela autora, relativos destruio de sua residncia, localizada na Rua Amrico Turci, n 311, Bairro Santa Efigncia, BH/MG (f. 17 e 25/28), bem como ao fato de ter sido submetida cirurgia e enxerto (f. 18/21), em razo de "leso traumtica em m.i.d. que infectou" (f. 19), ficando hospitalizada durante o perodo de um ms, alm de permanecer em seguida sob tratamento domiciliar e medicamentoso, incapacitada para o trabalho habitual entre 04.04.04 a 15.08.04, conforme o atestado mdico de f. 19. Nesse diapaso, anota-se que, por mais que se admita que houve a demonstrao do fato administrativo, consistente na falta do servio de escoamento de guas pluviais, constando das reportagens de noticirios locais acostadas aos autos o problema recorrente que acomete a regio (f. 23, 24, 67/70), extraindose, inclusive, da pgina da internet do jornal Hoje em Dia de 07.04.2004 que
Os moradores da Avenida Mem de S, no Bairro Santa Efignia, Regio Leste de Belo Horizonte, voltaram a viver momentos de pnico com a chuva forte de ontem tarde, antes mesmo de terminarem a limpeza de suas casas, inundadas durante o temporal do ltimo domingo. (...) Muitos moradores e comerciantes foram para as ruas para desobstruir os bueiros, retirando entulho e pedaos de asfalto, ou mesmo levantando as pesadas tampas. (...) A recuperao da Avenidade Mem de S, Bairro Santa Efignia, Regio Leste de BH, dever ser concluda em 180 dias, informou ontem o secretrio municipal de Estrutura Urbana, Paulo Roberto Takahashi. Segundo ele, ser refeito todo o canal subterrneo estourado e, em seguida, a pavimentao. Tero que ser abertas 12

janelas na pista, por onde entraro os operrios para fazer a recuperao do canal. Ser feita uma melhoria hidrulica na juno da Rua Maria Carmem Valadares com Avenida Mem de S. (...) O secretrio tambm disse que h um projeto de recuperao da parte superior da Mem de S, um fundo de vale por onde passa o Crrego do Cardoso, a cu aberto, com a finalidade de diminuir a vazo da gua de chuva. Segundo Roberto Takahashi, a licitao j foi feita. O primeiro projeto, aprovado pelo Oramento Participativo de 1999, previa a construo de uma avenida sanitria no local, a um custo inicial de R$ 1,5 milho (f. 69/70),

tenho que inexistente o nexo de causalidade entre os danos e o fato administrativo. Explico. No h nos autos nenhuma prova que evidencie que os danos causados autora se deram, no por conseqncia de uma chuva atpica, mas por conseqncia da conduta omissiva da Administrao Pblica, deixando a postulante de instar a manifestao do Corpo de Bombeiros ou da Defesa Civil, nesse mister, ou mesmo de providenciar a realizao de prova pericial de engenharia ou de prova testemunhal, a demonstrar que a ausncia de limpeza das bocas-de-lobo e de manuteno do sistema de esgoto foi responsvel pela destruio de sua residncia e pela leso traumtica atestada f. 19, verificando-se, mesmo, que em fase de especificao de provas pugnou a autora pelo julgamento antecipado da lide (f. 80). A propsito, consta da Certido n 040/05, expedida pelo Instituto Nacional de Metereologia que
De acordo com os registros obtidos da Estao Climatolgica Principal de Belo Horizonte, na noite do dia 04 de abril de 2004, mais precisamente 18:35h, ocorreu uma pancada de chuva relativamente forte com durao de 5 minutos, totalizando 5 mm de precipitao. Aps isso, a chuva diminuiu de intensidade, mas continuou por mais 30 minutos, acumulando mais 3,8 mm. A partir das 20:50h, nova pancada de chuva atingiu a regio onde est localizada a estao, perma-

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necendo chovendo at s 24:00h, do anteriormente citado dia. Entretanto, cumpre informar que entre 21:40h a intensidade da chuva aumentou a ponto de ser registrado um total de 30 mm em 20 minutos, o que corresponde a uma chuva muito forte. O total registrado nesta noite entre 18:35h e 24:00h foi de 57 mm (f. 63),

causas excludentes da responsabilidade do Estado. Sobre o tema j decidiu esta egrgia Corte de Justia:
Ao de indenizao por danos de responsabilidade civil. Enchente. Reparao de danos morais e materiais. Responsabilidade objetiva. Existncia de causa excludente de responsabilidade municipal. - 1. Constatandose a inexistncia de prtica omissiva da Administrao Pblica municipal no evento danoso, ausente o nexo de causalidade entre a ao do Municpio e o dano sofrido pelo lesado. - 2. O Municpio no tem o poder de adivinhar sobre fenmenos da natureza, que se apresentam com o trao de inevitabilidade, mesmo diante das possibilidades tcnicas de nossos dias, impotente para evitar-lhes os efeitos. - 3. Apelo improvido (Processo n 1.0000.00.277918-9/000, Rel. Des. Clio Csar Paduani, j. em 09.12.2002). Indenizao. Responsabilidade objetiva. Fora maior. Inexistncia do nexo de causalidade. Improcedncia. - A responsabilidade da Administrao Pblica assenta-se na teoria objetiva, nos termos do art. 37, 6, da Constituio da Repblica de 1988, porm necessria a comprovao do nexo de causalidade entre o fato imputvel ao ente pblico e o dano causado, sob pena de excluso de responsabilidade do Municpio de indenizar a parte, caso seja provado que aquele se deu em decorrncia de fora maior. Apelo improvido (Processo n 1.0024.04.4600831/001, Rel. Des. Delmival de Almeida Campos, j. em 08.11.2005).

informando o Sr. Jos Carlos Lana Peixoto, Gerente Regional de Manuteno Leste (GERMA-L/SCOMGER-L), que:
A chuva ocorrida na data informada foi muito superior ao volume esperado. De acordo com a reportagem folha 20, a precipitao ocorrida foi de 141 milmetros em apenas 1 hora - para todo o ms de abril a previso normal de 61 milmetros. Essa precipitao violenta incidiu sobre o aglomerado da Serra e acabou resultando em um escoamento para a regio Leste em volume de guas absurdo e inusitado que ganhou uma fora e velocidade tal que no poderiam ser suportadas por qualquer obra de engenharia de vazo hidrulica dentro dos parmetros tcnicos usuais. H inclusive nas reportagens anexas depoimento dos moradores que l vivem h mais de 30 anos de que nunca viram um fenmeno semelhante. O caso foi totalmente atpico e conseqncia de fatos naturais irregulares e imprevisveis que ultrapassam o padro comum de engenharia. A Sudecap promoveu vistorias, relatrios e respostas tcnicas sobre o ocorrido na rea (f. 66).

Ora, foi possvel averiguar que a chuva ocorrida no dia 4 de abril de 2004 foi atpica, registrando o especialista Jos Carlos Lana Peixoto que o volume de guas, "absurdo e inusitado", no poderia ser suportado por obra de engenharia de vazo hidrulica regular, afirmao que no foi infirmada pela parte contrria, concluindo-se, pois, que os danos derivaram de situao imprevisvel e anormal, na forma como consignou o Magistrado, restando configurada a ocorrncia de fora maior, considerada pela maioria da doutrina como o evento produzido pela natureza, ao contrrio do caso fortuito, que produzido pelo homem, presente, deste modo, uma das

Conseqentemente, no tendo sido demonstrados os requisitos necessrios para a configurao da responsabilidade do Estado, evidenciada, ao contrrio, a ocorrncia de fora maior, o desprovimento do recurso medida que se impe. Com tais consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, incidindo na regra do art. 12 da Lei n 1.060/50.

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Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Roney Oliveira e Fernando Brulio. -:::-

Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

PROMESSA DE COMPRA E VENDA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - DISTRATO PARCELAS QUITADAS - RESTITUIO - PERCENTUAL - DIREITO RETENO SUCUMBNCIA - HONORRIOS - COMPENSAO Ementa: Contrato de promessa de compra e venda. Cdigo de Defesa do Consumidor. Distrato. Restituio das parcelas quitadas. Direito reteno de percentual. Sucumbncia mnima. Compensao dos honorrios. Recurso conhecido e parcialmente provido. - O Cdigo de Defesa do Consumidor se aplica aos casos em que a relao jurdica travada entre as partes se caracteriza como tpica relao de consumo. - nula de pleno direito a clusula que impe ao consumidor o recebimento de carta de crdito a ser utilizada exclusivamente para a compra de outro imvel pertencente construtora. Inteligncia do art. 51, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Construtora que no entrega o imvel na data pactuada no faz jus reteno de qualquer percentual sobre as quantias pagas pelo promitente comprador, em decorrncia do princpio da exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus). - No h falar-se em sucumbncia mnima, a ensejar a aplicao do disposto no pargrafo nico do art. 21 do Cdigo de Processo Civil, quando apenas um dos pedidos formulados na inicial acolhido. - Havendo sucumbncia recproca, os honorrios advocatcios devem ser compensados, nos termos da Smula n 306 do Superior Tribunal de Justia. APELAO CVEL N 1.0024.05.827236-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Construtora Tenda S.A. - Apelado: Geraldo Soares - Relator: Des. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de abril de 2007. Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Bitencourt Marcondes - Cuidase de recurso de apelao interposto pela Sustenta que as partes acordaram extinguir o contrato de promessa de compra e venda por meio de instrumento de distrato, no qual Construtora Tenda S.A. em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Senra Delgado, da 24 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao ordinria ajuizada por Geraldo Soares, julgou procedente a ao, para condenar a r, ora apelante, ao pagamento da quantia de R$ 2.526,91 (dois mil quinhentos e vinte e seis reais e noventa e um centavos), corrigida monetariamente, desde o ajuizamento da ao e com a incidncia de juros moratrios de 1% ao ms, a partir da citao.

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consta no somente a devoluo dos valores ao apelado atravs de carta de crdito, como tambm a quitao plena e irrevogvel em relao ao contrato anteriormente celebrado. Aduz que, ao celebrarem o distrato, as partes realizaram transao, mediante concesses mtuas, o que caracteriza ato jurdico perfeito e faz coisa julgada. Coloca que o apelado, ao firmar o distrato, tinha plena conscincia de que o valor inserto na carta de crdito deveria ser usado para aquisio de outro imvel construdo, bem como que, no caso de resgate da carta, seria retido percentual a ttulo de multa pela resciso contratual. Alega, em decorrncia do princpio da eventualidade, que, no caso de se entender pela devoluo dos valores ao apelado, tem direito reteno de 30%, ou, no mnimo 20%, a ttulo de multa pelo descumprimento do contrato, a ser calculada com base no valor efetivamente pago pelo apelado, isto , R$ 2.389,65, e no R$ 2.526,91, como fixado na sentena. Sustenta que, em razo da sucumbncia recproca, o MM. Juiz a quo deveria ter determinado o rateio das custas e honorrios advocatcios entre as partes, nos termos do art. 21 do Cdigo de Processo Civil, bem como a compensao da verba honorria, a teor do disposto na Smula n 306 do Superior Tribunal de Justia. Contra-razes s f. 114/121. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. I - Do objeto do recurso. Pleiteia a apelante a reforma da sentena que a condenou restituio dos valores pagos pelo apelante, a ttulo de prestaes mensais, no mbito do contrato de promessa de compra 210
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e venda de imvel, ao argumento de que, no instrumento de distrato celebrado entre as partes, ficou acordada a devoluo dos valores por meio de carta de crdito. O apelado ajuizou ao de cobrana, pleiteando a devoluo das prestaes pagas apelante, bem como a condenao ao pagamento de multa, ao argumento de que o imvel objeto do contrato no foi entregue na data prevista. Narra o apelado que, embora tenha quitado vrias prestaes, inclusive com antecipao de pagamento em relao a algumas delas, no recebeu o apartamento na data ajustada, razo pela qual props o desfazimento do negcio. Aduz que a apelante no promoveu a devoluo das prestaes j pagas, limitandose a entregar carta de crdito, cujo valor inferior quele efetivamente desembolsado e somente pode ser utilizado na compra de imvel da construtora em at dois anos. Por outro lado, a apelante sustenta que o distrato perfeitamente vlido e produz efeito de coisa julgada. O MM. Juiz a quo julgou parcialmente procedente a ao, condenando a r, ora apelada, ao pagamento da quantia de R$ 2.526,91, sob o fundamento de que a clusula do distrato que estabelece a devoluo dos valores j pagos por meio de carta de crdito leonina, porquanto beneficia a construtora em detrimento do autor e importa em enriquecimento indevido, contrariando o Cdigo de Defesa do Consumidor. a) Da aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Inicialmente, cumpre esclarecer que o presente caso deve ser analisado luz da legislao consumerista, que se aplica por fora do disposto nos arts. 2 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis:
Art. 2 - Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.

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Art. 3 - Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestaes de servios.

apelante, nulo, porque a beneficia demasiadamente em detrimento do consumidor, colocando-o em desvantagem exagerada, nos termos do art. 51, inciso IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis:
Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...) IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade.

b) Do contrato e distrato celebrados entre as partes. O negcio jurdico em apreo consiste no contrato de promessa de compra e venda firmado entre Geraldo Soares, na condio de adquirente, e Construtora Tenda S.A., na condio de vendedora, cujo objeto o apartamento n 203, bloco 03, do Residencial Toronto, situado na Rua Hungria, n 565, Bairro Nova Pampulha, em Ribeiro das Neves/MG. Conforme se verifica pelos documentos acostados s f. 09/10, referido contrato foi extinto por meio de instrumento de distrato, pelo qual ficou estabelecido que o apelado receberia a importncia de R$ 2.389,65, representada por carta de crdito, vlida somente para compra de imvel da apelante, pelo perodo de 24 meses, sendo que, havendo interesse em resgatar o crdito, seriam aplicadas as clusulas previstas no contrato de compra e venda para a hiptese de resciso. Desse modo, tenho que a primeira questo que se coloca diz respeito validade do distrato acima mencionado. Nesse contexto, vislumbro que referido instrumento, ao vincular o recebimento dos valores j pagos no mbito do negcio extinto aquisio de outro imvel construdo pela

Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

Desse modo, de se convir que a legislao civil ptria impe aos contratantes a adoo de conduta pautada pela probidade e boa-f, a fim de que o contrato atinja sua funo social e, ao mesmo tempo, atenda s legtimas expectativas das partes. Nesse particular, vale transcrever os ensinamentos de Orlando Gomes:
Nos contratos, h sempre interesses opostos das partes contratantes, mas sua harmonizao constitui o objetivo mesmo da relao jurdica contratual. Assim, h uma imposio tica que domina toda a matria contratual, vedando o emprego da astcia e da deslealdade e impondo a observncia da boa-f e lealdade, tanto na manifestao da vontade (criao do negcio jurdico) como, principalmente, na interpretao e execuo do contrato (GOMES, Orlando. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 42).

Contudo, no presente caso, a atitude da apelante no sentido de condicionar a restituio


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Com efeito, a relao jurdica travada entre as partes caracteriza-se como tpica relao de consumo, pois, se, por um lado, o apelado se apresenta como consumidor final, por outro, a apelante se enquadra na definio de fornecedor dada pelo art. 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, j que exerce atividade expressamente elencada na referida norma, isto , construo.

inegvel que as partes detm a faculdade de extinguir contrato de comum acordo, no entanto, no se pode olvidar que, tanto na celebrao quanto na extino dos negcios jurdicos, dever dos contratantes a observncia dos princpios da boa-f e probidade, conforme preceitua o art. 422 do Cdigo Civil:

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dos valores pagos pelo apelado aquisio de outro imvel vai de encontro com os princpios acima mencionados, pois obsta o exerccio do direito do comprador devoluo da quantia que desembolsou, alm de representar ofensa ao princpio que veda o enriquecimento sem causa, bem como ao princpio do equilbrio contratual. Conclui-se, portanto, que a clusula que estabelece a "restituio" dos valores pagos por meio da carta de crdito nula, pois subtrai do consumidor a opo de reembolso dessas quantias, nos termos do art. 51, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...) II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos neste Cdigo.

realizada nos termos das clusulas contratuais que disciplinam a hiptese de resciso, as quais estabelecem a reteno de 40% do valor pago, alm da quantia equivalente a 5% do valor do imvel (3% para corretagem e 2% para publicidade e propaganda). No se pode negar o direito de o promitente vendedor reter percentual para o ressarcimento das despesas administrativas efetuadas com a venda do imvel (publicidade, corretagem, etc.), bem como dos prejuzos decorrentes do desfazimento do negcio, contudo, tal direito somente pode ser exercido nos casos de resciso por ato imputvel ao promitente comprador, como ocorre, v.g., nas hipteses de inadimplemento. No caso em testilha, o apelado aduz que o imvel no foi entregue na data prevista, isto , julho de 2003. A apelada, por sua vez, no contesta tal fato. Pela anlise do contrato de promessa de compra e venda (f. 51/55), verifica-se que a entrega do imvel foi marcada para o dia 31 de julho de 2003, no entanto a clusula dcima quarta do contrato estabelece prazo de tolerncia de 120 (cento e vinte) dias contados da expirao do prazo de entrega para realizao de obras de arremate. Diante disso, poder-se-ia dizer que no ficou configurado o inadimplemento contratual por parte da construtora, j que, no momento da celebrao do distrato - 07 de outubro de 2003 - no havia transcorrido o prazo de tolerncia estabelecido no contrato. Entretanto, conforme se verifica f. 08, a recorrente veiculou proposta na qual est prevista a entrega do imvel em julho de 2003, de forma que, mesmo diante do disposto na clusula acima citada, a apelante no pode se eximir da obrigao de entregar o bem na data prevista na proposta, na medida em que todas as informaes ou publicidades veiculadas pelo fornecedor integram o contrato, nos termos do art. 30 do CDC, in verbis:

Nesse sentido, j decidiu o extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais:


Ementa: Apelao cvel. Distrato. Cdigo de Defesa do Consumidor. Reembolso das parcelas pagas. Direito de reteno. Percentual. - Embora vlido um acordo de vontades a fim de se ajustar um distrato, podem ser revistas as condies que representam ofensa ao ordenamento jurdico em vigor. O art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor arrola como hiptese de clusula abusiva nula de pleno direito, dentre outras, aquela que subtrai ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, situao em que se enquadra a clusula que imps ao consumidor o recebimento de uma carta de crdito a ser utilizada exclusivamente para a compra de outro imvel pertencente construtora. Como penalidade pelo descumprimento parcial da obrigao assumida e compensao das despesas com a administrao do negcio, deve-se reconhecer o direito de reteno, pela construtora, de parte da quantia a ser restituda ao promissrio comprador (TAMG. Apelao Cvel n 447.188-7. 3 CC. Rel. Juza Albergaria Costa. DJ de 04.12.2004).

certo que o distrato prev o resgate do crdito inserto na carta, no entanto, de se observar que, nesse caso, a restituio ser 212
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Art. 30 - Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado.

Diante desses elementos, tenho que a apelada no cumpriu sua obrigao contratual no prazo estipulado, de forma que no faz jus reteno de qualquer percentual sobre as quantias pagas pelo apelado, em decorrncia do princpio da exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus), consagrado no art. 476 do Cdigo Civil de 2002, in verbis:
Art. 476: Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da outra.

De acordo com Nelson Nery Junior:


Nos contratos bilaterais sinalagmticos, ambos os contratantes tm o dever de cumprir, recproca e concomitantemente, as prestaes e obrigaes por eles assumidas. Nenhum deles pode exigir, isoladamente, que o outro cumpra a prestao, sem a contrapartida respectiva. S quem cumpre a sua parte na avena pode pode exigir o cumprimento da parte do outro (NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo Civil anotado e legislao extravagante. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2003, p. 357).

Quanto ao valor a ser restitudo, a apelante sustenta que deve corresponder ao que foi efetivamente pago pelo apelado, isto , R$ 2.389,65. Com efeito, o documento juntado pela apelante s f. 57/59 ("extrato do cliente"), aponta a quantia de R$ 2.389,65, como valor pago pelo apelado, e a existncia de parcela em aberto no valor de R$ 240,58, relativo parcela "S07". Entretanto, o comprovante de pagamento de f. 28 demonstra que referida parcela foi quitada pelo apelante.

Dessa forma, no h que se falar em direito de reteno por resciso unilateral do contrato, uma vez que a construtora no cumpriu sua obrigao, qual seja entregar o imvel na data pactuada entre as partes, no podendo exigir cumprimento do contrato por parte dos apelados.

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Ademais, vislumbro que a apelada no realizou prova em contrrio, quer dizer, no demonstrou o cumprimento do prazo de entrega fixado na proposta, ou mesmo a existncia de motivo de fora maior a ensejar o atraso nas obras de construo, no se desincumbindo, portanto, do nus que lhe cabia, nos termos do art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil.

Com efeito, conforme exposto alhures, o direito de reteno somente se justifica nos casos em que a resciso do contrato fruto de desistncia do negcio jurdico por parte do promitente comprador, ainda quando se verifica a inadimplncia, desde que justificada, na esteira da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Ementa: Processual civil. Embargos de declarao recebidos como agravo regimental. Efeitos infringentes. Contrato de compra e venda. Resciso judicial. Reteno de 25% das parcelas pagas. Precedentes. Agravo regimental improvido. - I. A c. 2 Seo do STJ, em posio adotada por maioria, admite a possibilidade de resilio do compromisso de compra e venda por iniciativa do devedor, se este no mais rene condies econmicas para suportar o pagamento das prestaes avenadas com a empresa vendedora do imvel (EREsp n 59.870/SP, Rel. Min. Barros Monteiro, DJU de 09.12.2002). - II. O desfazimento do contrato d ao comprador o direito restituio das parcelas pagas, porm no em sua integralidade. Percentual de reteno que se eleva a 25%, para compatibiliz-lo com a orientao jurisprudencial mais recente do STJ, a fim de melhor ressarcir as despesas administrativas e operacionais da empresa vendedora. - III. Embargos declaratrios recebidos como agravo regimental, improvido este (STJ. AgRg no Ag 650401/MG. 4 Turma. Rel. Min. Aldir Passarinho Junior. DJ de 1.07.2005).

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Dessa forma, o apelado faz jus restituio integral dos valores efetivamente pagos no mbito do contrato. Ressalte-se que a soma dos valores pagos, de acordo com os recibos acostados inicial, superior ao pleiteado pelo apelado, no entanto, em decorrncia dos princpios dispositivo e non reformatio in peius, tenho que a apelante deve ser condenada restituio dos valores nos exatos termos apontados na pea exordial. c) Da sucumbncia recproca e compensao dos honorrios. A apelante sustenta que, em razo da sucumbncia recproca, o MM. Juiz a quo deveria ter determinado o rateio das custas e honorrios advocatcios entre as partes, nos termos do art. 21 do Cdigo de Processo Civil, bem como a compensao da verba honorria, a teor do disposto na Smula n 306 do Superior Tribunal de Justia. Razo assiste apelante.

no decaiu de parte mnima dos pedidos inicialmente formulados. Assim, no h falar-se na aplicao da norma inserta no pargrafo nico do art. 21 do Cdigo de Processo Civil, pois no ficou configurada a hiptese de sucumbncia mnima. Quanto compensao dos honorrios, a Smula n 306 do Superior Tribunal de Justia assim dispe:
Smula n 306 - Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte.

II - Concluso. Assim, dou provimento parcial ao recurso, apenas para determinar a compensao dos honorrios advocatcios devidos aos procuradores das partes. Custas, ex lege.

Isso porque o apelado ajuizou ao ordinria, pleiteando a condenao da apelada restituio da quantia de R$ 2.526,91, bem como ao pagamento de multa em razo da resciso do contrato, contudo somente logrou xito quanto ao primeiro pedido, de forma que

Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Affonso da Costa Crtes e Mota e Silva. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

-:::AO DECLARATRIA - VECULO - VENDA - DETRAN - COMUNICAO - AUSNCIA - IPVA OBRIGAO TRIBUTRIA - VENDEDOR - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - ART. 134 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO - APLICABILIDADE Ementa: Tributrio e processual civil. Ao declaratria. Alienao de veculo. IPVA. Ausncia de comunicao da transferncia aos rgos competentes. Responsabilidade solidria do antigo proprietrio. Termo da obrigao tributria. Citao. Impossibilidade. Improcedncia do pedido. Inteligncia do art. 134 do CTB e do art. 219, caput, do CPC. - Se o antigo proprietrio de veculo no comunica ao rgo de trnsito estadual a transferncia de propriedade, ocorrida na vigncia do atual Cdigo de Trnsito Brasileiro, ser responsvel solidrio pelo pagamento do imposto incidente sobre o bem.

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- O termo da responsabilidade tributria do antigo proprietrio do automotor no pode ser o da citao para a lide que visa desconstituir aquela relao, quer seja porque o ordenamento processual no possibilita dito alcance para aquele ato, quer seja porque h lei especial dispondo sobre a forma da extino daquele encargo. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0421.06.000867-7/001 - Comarca de Miradouro - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Miradouro - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Estevam Gomes Ferreira - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E REFORMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 21 de junho de 2007. Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Da sentena de f. 61/64-TJ, sujeita ao duplo grau de jurisdio, proferida nestes autos de ao declaratria ajuizada por Estevam Gomes Ferreira em desfavor do Estado de Minas Gerais, que julgou parcialmente procedentes os pedidos vestibulares, para declarar que no mais figura o autor como proprietrio do veculo VW/GOL, Placa GUM-4976, a partir da cincia da negociao pelo requerido nestes autos, quando, ento, cessa sua responsabilidade pelo pagamento do IPVA, acarretou a interposio de apelao pelo ru. E, como motivos justificadores do acolhimento de sua splica recursal, suscita, em preliminar, a nulidade do decisum monocrtico por ausncia de citao dos litisconsortes necessrios e, quanto ao mrito, alega, resumidamente, que o fato de o art. 134 do CTB no estar em vigor poca da transferncia do veculo no retira a obrigao tributria do requerente, que deve comunicar a alienao do bem para se desonerar da responsabilidade do pagamento do IPVA, pugnando, ainda, pela sua reforma no tocante imposio dos nus sucumbenciais, observando-se o princpio da causalidade, tudo consoante as argumentaes desenvolvidas nas razes de f. 66/78-TJ. Ab initio, registra-se que o recorrente, em suas razes recursais, assevera que o julgado fustigado deixou de aplicar o novo Cdigo de Trnsito Brasileiro, por ter a alienao do veculo ocorrido anteriormente sua vigncia, determinando-lhe, ainda, o pagamento dos nus sucumbenciais, com o que ditas insurgncias no correspondem realidade ftica dos autos, o que poderia imputar ofensa aos requisitos de admissibilidade recursal, por conter as razes fundamentos dissociados da lide. Todavia, parte da irresignao recursal, notadamente com relao prefacial suscitada, guarda pertinncia com a presente demanda, razo pela qual conheo da remessa necessria, bem como do recurso voluntrio, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Assim, passo ao exame da preliminar de nulidade da sentena monocrtica, por ausncia de citao dos litisconsortes necessrios. No estou a vislumbrar, contudo, a configurao deste instituto, sobretudo, com o carter necessrio, como se deflui do disposto no art. 47 do CPC, in verbis:
Art. 47 - H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.
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Ora, como por demais sabido, e ante o enunciado constante do referido dispositivo, o litisconsrcio necessrio s se evidencia quando o juiz for proferir sentena que venha alcanar mais de uma pessoa, e, consoante o contexto da relao processual, sua citao de rigor, sob pena de restar contaminado o processo a partir de ento, a acarretar, como conseqncia, sua ineficcia. Na espcie, dita situao no se configura, notadamente porque o objeto da lide a declarao de inexistncia de relao jurdica de responsabilidade pelo pagamento do IPVA; portanto, os efeitos da sentena sero limitados ao contribuinte indicado pelo Fisco como responsvel tributrio e o Ente Estatal. Rejeito, pois, a prefacial. Circa meritum causae, cinge-se a controvrsia instaurada nesta actio responsabilidade tributria pelo pagamento do IPVA, aps a alienao do veculo, observando-se que a anlise da questo ser feita j sob a gide do atual Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei n 9.503/1997), uma vez que o prprio autor afirmou em sua pea vestibular que o bem foi alienado em junho de 2004. Com efeito, a norma em vigor prev a responsabilidade do proprietrio alienante, nos termos do art. 134 do CTB, que assim dispe:
Art. 134. No caso de transferncia de propriedade, o proprietrio antigo dever encaminhar ao rgo executivo de trnsito do Estado, dentro de um prazo de trinta dias, cpia autenticada do comprovante de transferncia de propriedade, devidamente assinado e datado, sob pena de ter que se responsabilizar solidariamente pelas penalidades impostas e suas reincidncias at a data da comunicao.

do crdito tributrio diretamente do alienante desidioso (REsp n 868.246/DF, Rel. Min. Francisco Falco, j. em 28.11.2006, DJ de 18.12.2006, p. 342). Dessa forma, se o requerente no comunicou aos rgos de trnsito do Estado a transferncia do bem, ser ele responsvel, solidariamente, pelo pagamento do imposto sobre ele incidente, como assim determinado pelo ilustre Julgador monocrtico. A propsito, esse o entendimento emanado por este colendo Sodalcio, como se v dos arestos adiante colacionados:
Direito processual civil. Direito tributrio. Reexame necessrio. Direito controvertido que no supera sessenta salrios mnimos. No-conhecimento. IPVA. Transferncia do veculo. Ausncia de comunicao ao rgo de trnsito. Descumprimento de obrigao acessria. Responsabilidade solidria pelo recolhimento do imposto. - No se conhece do reexame necessrio, nos casos em que, vencida a Fazenda Pblica, o direito controvertido for de valor certo inferior a sessenta salrios mnimos, aplicando-se a exceo prevista no 2 do art. 475 do Cdigo de Processo Civil. - Em se constatando que a transferncia do veculo no foi comunicada ao rgo de trnsito estadual, o antigo proprietrio responsvel solidrio pelo recolhimento do IPVA e penalidades at que se efetive a comunicao (4 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0701.05.106174-8/001, Rel. Des. Moreira Diniz, j. em 14.12.2006, DJ de 16.01.2007). Agravo de instrumento. Pedido de tutela antecipada de suspenso de medidas administrativas dos rgos de trnsito contra alienante de veculo cuja transferncia no lhe foi comunicada. Art. 134 do CTB. - O rgo de trnsito no est obrigado a dispensar tributao ou multa sobre veculo cuja transferncia no lhe foi comunicada pelo alienante no prazo de trinta dias como recomenda o art. 134 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. - Agravo a que se nega provimento (16 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n 1.0319.06.024940-0/001, Rel. Des. Sebastio Pereira de Souza, j. em 28.02.2007, DJ de 23.03.2007).

De fato, o colendo Superior Tribunal de Justia, j na gide do dispositivo retrotranscrito, asseverou que,no contrato de compra e venda direta, que importa na sua concluso em transferncia da propriedade, h a possibilidade de o Estado buscar a satisfao 216

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Ao declaratria. Venda de veculo. Adquirente que no efetuou a transferncia do bem. Pedido de retificao do registro e de cancelamento do dbito relativo aos tributos vencidos a partir da alienao. Transao anterior entrada em vigor do CTB. Procedncia do pedido. - A comprovao de que o autor vendeu veculo para terceira pessoa, a qual no providenciou a transferncia do bem, como lhe competia, justifica a retificao do registro no rgo competente, para que deixe de constar o nome do autor como sendo o proprietrio do bem. - No pode recair sobre o alienante de veculo o dever de pagar tributos relativos a perodo posterior alienao, se esta foi efetivada quando ainda no estava em vigor o CTB, que passou a impor ao antigo proprietrio responsabilidade solidria com o adquirente em caso de no-comprovao da transferncia do bem, sob pena de ofensa ao princpio da legalidade e ao art. 5, II, da CF/88, que consagra que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (7 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.05.729692-3/001, Rel. Des. Helosa Combat, j. em 30.01.2007, DJ de 13.03.2007). Ao visando declarao de inexistncia de relao jurdica oriunda de cobrana de dbitos referentes ao no-pagamento de multa, IPVA e seguro obrigatrio. Transferncia de bem mvel se realiza com a tradio. - No se aplica a norma constante do art. 134 do CTB se a venda do veculo foi realizada anteriormente sua vigncia. - A obrigao de o alienante encaminhar comprovante de transferncia de propriedade do veculo ao rgo executivo de trnsito do Estado, sob pena de se responsabilizar solidariamente pelas eventuais futuras penalidades impostas, decorre de lei, consistindo caso de solidariedade legal, no podendo ser exigida quando ainda no se encontrava vigente (4 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0000.00.318454-6/000, Rel. Des. Audebert Delage, j. em 11.09.2003, DJ de 12.06.2003).

que deve ser responsvel pelo pagamento do IPVA incidente sobre o veculo, pelo menos quanto ao imposto vencido at o ajuizamento da ao e a citao do Estado de Minas Gerais (litteris, f. 62-TJ).

Nesse contexto, merece censura o decisum fustigado, visto que,


no caso de transferncia de propriedade, o proprietrio antigo dever encaminhar ao rgo executivo de trnsito do Estado, dentro de um prazo de trinta dias, cpia autenticada do comprovante de transferncia de propriedade, devidamente assinado e datado (art. 134 do CTB).

Com essas consideraes, rejeito a prefacial e reformo, in totum, a sentena hostilizada para, em conseqncia, julgar inteiramente improcedentes os pedidos vestibulares, mantendo-se inalterados os nus sucumbenciais que j foram impostos ao autor, com observncia ao disposto no art. 20 do CPC, prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maria Elza e Nepomuceno Silva. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E REFORMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

Lado outro, no que concerne ao termo da responsabilidade do antigo proprietrio, ora apelado, entendeu o digno Julgador de origem

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Ocorre que os efeitos da citao vlida, previstos no art. 219 do CPC, limitam-se constituio em mora do devedor e interrupo da prescrio, no podendo, portanto, o juiz utilizar-se de dito ato processual como termo para extinguir responsabilidade tributria, notadamente, quando a lei prescreve a forma de sua extino.

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AO MONITRIA - PETIO INICIAL - INPCIA - AUSNCIA - INTERESSE DE AGIR PRESENA - CARNCIA DA AO - INEXISTNCIA - CHEQUE PRESCRITO - AGIOTAGEM USURA - DEFESA PARA OBSTAR A CONSTITUIO DE TTULO EXECUTIVO - INVERSO DO NUS DA PROVA - DESCABIMENTO - ART. 3 DA MEDIDA PROVISRIA 2.172-32/2001 INAPLICABILIDADE - JUROS ABUSIVOS - ORIGEM ESPRIA DA DVIDA - COMPROVAO PROVA ESCRITA SEM EFICCIA DE TTULO EXECUTIVO - INVALIDADE - EMBARGOS MONITRIOS - ACOLHIMENTO - QUANTIA INDEVIDAMENTE DEMANDADA - INDENIZAO PEDIDO FORMULADO NOS EMBARGOS - IMPOSSIBILIDADE - RECONVENO - AO DIRETA - VIA PROCESSUAL ADEQUADA - LITIGNCIA DE M-F - INOCORRNCIA ASSISTNCIA JUDICIRIA - DESPESAS PROCESSUAIS - CONDENAO - SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE - ART. 12 DA LEI 1.050/50 - APLICABILIDADE Ementa: Ao monitria. Inpcia da inicial. Interesse processual. Inverso do nus da prova. Agiotagem. Prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. Indenizao pela quantia indevidamente demandada. Pretenso formulada em embargos monitrios. Litigncia de m-f. Assistncia judiciria. Suspenso da exigibilidade. - Considera-se processualmente apta a petio inicial inteligvel e em que h congruncia entre causa de pedir e pedido. - O interesse processual deve ser compreendido sob dois enfoques distintos, a saber: a necessidade da tutela jurisdicional para assegurar o interesse a que supostamente se ope resistncia e a utilidade da via procedimental escolhida para que se alcance a pretenso deduzida em juzo. - A inverso do nus da prova com fundamento no art. 3 da Medida Provisria 2.172-32, de 23 de agosto de 2001, somente tem aplicabilidade aos casos em que a usura alegada para fins de declarao de nulidade de negcio jurdico, e no como defesa para obstar a constituio definitiva de mandado executivo em sede de ao monitria. - Restando demonstrado nos autos que os cheques que instruem a inicial se referem a juros abusivos, em clara e condenvel prtica de agiotagem, devem-se acolher os embargos monitrios, porquanto fica invalidada a prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. - No possvel pretender, em embargos monitrios, o recebimento de indenizao correspondente ao dobro da quantia indevidamente demandada, visto que, por no se tratar de defesa oponvel pretenso da parte contrria, deve ser deduzida por meio de reconveno ou mesmo de ao direta. - Inexistindo qualquer comportamento que caracterize a violao de dever processual, afastase a ocorrncia de litigncia de m-f. - Concedida a assistncia judiciria, deve a exigibilidade das despesas processuais ser suspensa pelo prazo de cinco anos, no se justificando a ausncia de condenao quanto a tais parcelas. APELAO CVEL N 1.0177.04.001049-4/001 - Comarca de Conceio do Rio Verde Apelante: Enylson Castro Carneiro - Apelado: Esplio de Darcy de Andrade Rodrigues, representado por Wagner Azevedo Rodrigues - Relator: Des. FBIO MAIA VIANI

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 3 de maio de 2007. Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Joo Batista Miranda. O Sr. Des. Fbio Maia Viani (convocado) - Trata-se de apelao interposta por Enylson Castro Carneiro da sentena (f. 555/559 e 562/563), que, nos autos da ao monitria que lhe move o esplio de Darcy Andrade Rodrigues, rejeitou os embargos monitrios, constituindo, de pleno direito, o ttulo executivo judicial. O embargante interps apelao (f. 564/584), requerendo, preliminarmente (f. 568), sejam conhecidos e providos os agravos retidos de f. 159 e 513/517. No mrito da apelao propriamente dito, alega, em sntese, que: a) os cheques que instruem o feito foram fraudulentamente emitidos, pois as datas neles apostas so posteriores ao falecimento de Darcy Andrade Rodrigues; b) os referidos cheques foram dados em branco ao falecido para pagamento de juros de 10% ao ms, configurando-se, por conseguinte, a ilcita prtica de usura; c) a impugnao apresentada no infirmou efetivamente a narrativa articulada nos embargos monitrios, razo pela qual se deve reconhecer que a emisso das crtulas realmente se deu para garantir dvida oriunda da prtica de agiotagem, bem como [se deve reconhecer] a ilicitude do objeto e, por conseqncia, da prpria operao, descaracterizando-se os ttulos (f.

571); d) em no se reconhecendo a agiotagem, deve-se, pelo menos, considerar que houve o pagamento do capital emprestado; e) restou caracterizada a litigncia de m-f, impondo-se, pois, a aplicao de multa a esse ttulo; f) deve o embargado ser condenado ao pagamento de indenizao correspondente ao dobro da quantia indevidamente demandada; g) se no houve por bem reconhecer a descaracterizao dos ttulos ou mesmo que nada seria devido pelo embargante [...], nada impedia que pelo menos reconhecesse e relevasse o MM. Juiz a quo os pagamentos comprovados atravs da prova documental, reconhecendo-se pelo menos pagamento parcial (f. 581); h) a correo monetria foi fixada na sentena desde a emisso das crtulas, o que se afigura inadmissvel, visto que o embargado pediu o valor literal inscrito nos ttulos, sem atualizao; i) em virtude da assistncia judiciria concedida, no deve haver condenao ao pagamento de custas e honorrios advocatcios, pois o art. 12 da Lei 1.060/50, que prev a suspenso da exigibilidade de tais parcelas, no foi recepcionado pela CF/88. Desse modo, pede a reforma da sentena, para que seja julgado improcedente o pedido inicial ou, eventualmente, a modificao da referida deciso nos termos mencionados acima. O esplio embargado, por sua vez, apresentou contra-razes (f. 591/595), pugnando pela manuteno da sentena por seus prprios fundamentos e pedindo o desentranhamento do documento de f. 585/589, por haver sido intempestivamente apresentado. Juzo de admissibilidade recursal. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao, bem como dos agravos retidos. Antes, contudo, de se passar anlise do mrito dos recursos, destaca-se que no se faz necessrio o desentranhamento do documento juntado com a apelao (f. 585/589), pois, na verdade, trata-se de mera cpia de 219

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acrdo do extinto TAMG, que nada traz de novo aos autos, prestando-se apenas a corroborar as teses apresentadas pelo apelante para fundamentar sua pretenso recursal. Deve-se, pois, indeferir tal requerimento deduzido pelo apelado, passando-se, a seguir, a discorrer sobre o mrito recursal. Primeiro agravo retido (f. 159). Em face da deciso saneadora em que se rejeitaram as preliminares de inpcia da inicial e carncia da ao (f. 158), o apelante interps agravo retido oral, alegando que, alm de o pedido inicial ser indeterminado, no se mencionou quando se iniciara a mora, inexistindo notificao premonitria ou mesmo prova de que os cheques foram apresentados para compensao (f. 159). Para que se solucione a matria debatida no primeiro agravo retido interposto pelo apelante, assevera-se que processualmente apta a petio inicial que no incorra em qualquer dos vcios enumerados no pargrafo nico do art. 295 do CPC, os quais, em sntese, dizem respeito inteligibilidade e congruncia da causa de pedir e do pedido, dois dos requisitos da inicial (art. 282 do CPC). No caso sob julgamento, percebe-se que, embora concisa, a petio inicial no apresenta qualquer vcio que lhe implique o reconhecimento da inpcia, porquanto a causa de pedir (existncia de crdito no adimplido amparado em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo) e o pedido (constituio de ttulo executivo judicial para futura satisfao desse crdito) esto bem delineados, devendo-se, pois, afastar tal alegao. Quanto suposta carncia da ao, conquanto o apelante no mencione isso de forma expressa, percebe-se que pretende, mais especificamente, o reconhecimento da falta de interesse processual, condio da ao que pode ser compreendida sob dois enfoques distintos, quais sejam a necessidade da tutela jurisdicional para assegurar o interesse a que

supostamente se ope resistncia e a utilidade da via procedimental escolhida para que se alcance a pretenso deduzida em juzo. Ora, a par de o ingresso em juzo ser absolutamente necessrio para o resguardo dos interesses do esplio apelado, verifica-se que a via procedimental por ele eleita a adequada para a satisfao desses interesses considerando-se que o procedimento da ao monitria tem por finalidade justamente constituir ttulo executivo judicial com base em prova escrita que at ento no tinha eficcia executiva -, razo pela qual tambm se afasta a assertiva de carncia da ao. A propsito, de se registrar que todas as alegaes apresentadas nas razes do primeiro agravo retido nada tm a ver com inpcia da inicial ou carncia da ao por falta de interesse de agir, pois estas consistem em matrias de cunho eminentemente processual, que devem, via de conseqncia, ser analisadas nos exatos termos mencionados anteriormente. Ademais, a notificao premonitria ou mesmo a apresentao dos cheques para compensao so absolutamente desnecessrias para constituio em mora nas hipteses, como a que se vislumbra nos autos, de dvida positiva e lquida com termo para pagamento. Enfim, deve-se rejeitar o primeiro agravo retido, em virtude de a petio inicial ser apta e de estarem presentes as condies da ao. Segundo agravo retido (f. 513/517). Em face da deciso interlocutria em que o Juiz de primeiro grau indeferiu a inverso do nus da prova pretendida pelo apelante (f. 474 e 488), este interps novo agravo retido (f. 513/517), sob a alegao de que cabvel a referida inverso, com fundamento em sucessivas medidas provisrias, ante a verossimilhana da alegao de prtica de agiotagem por parte do falecido Darcy Andrade Rodrigues, no se discutindo a aplicao ou no da inverso prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor.

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Inicialmente, destaca-se que, de fato, como alega o apelante, a discusso acerca da inverso do nus da prova passa longe da aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, porquanto no foi alegada, em momento algum nos autos, a existncia de eventual relao de consumo entre o apelante e Darcy Andrade Rodrigues. Por conseguinte, no tem cabimento afastar a inverso do nus da prova por inexistncia de relao de consumo, um dos fundamentos expostos, equivocadamente, na deciso interlocutria combatida por meio do segundo agravo retido. Por outro lado, tambm no sustentvel o argumento do Juiz de primeiro grau no sentido de que, tendo o suplicado embargado o pedido monitrio, acabou chamando para si o nus da prova, no se falando, portanto, em inverso desse nus (f. 488). Isso porque seria desarrazoado imaginar que tivesse que se quedar inerte - constituindo-se definitivamente o ttulo executivo judicial e convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo (art. 1.102c, caput, do CPC) -, para, somente depois, inutilmente pretender a referida inverso. Entretanto, ainda que no sejam corretos os fundamentos adotados na deciso interlocutria de que ora se trata, verifica-se que a soluo nela adotada se afigura correta, na medida em que a inverso do nus da prova realmente no cabvel no caso sob julgamento. Com efeito, o art. 3 da Medida Provisria 2.172-32, de 23 de agosto de 2001, que se incorporou definitivamente ao ordenamento jurdico brasileiro por fora da Emenda Constitucional 32/01, prev a inverso do nus da prova somente na hiptese de serem ajuizadas aes que visem declarao de nulidade de estipulaes com amparo no disposto nesta Medida Provisria, o que, entretanto, no se vislumbra nestes autos. que a pretenso deduzida em juzo pelo apelado tem natureza constitutiva - a saber: formao de ttulo executivo -, sendo eventual declarao incidenter tantum acerca da agiotagem pertinente apenas resistncia contra tal pretenso.

Nessa linha de raciocnio, uma vez que a norma versada no art. 3 da referida medida provisria excepciona regra geral de distribuio do nus da prova (art. 333 do CPC), deve haver interpretao restritiva, aplicandose a aludida norma, por conseqncia, somente aos casos em que a usura alegada para fins de declarao de nulidade de negcio jurdico, e no como defesa para obstar a constituio de ttulo executivo. Assim, embora por fundamentos distintos dos adotados pelo Juiz de primeiro grau, no h que se falar em inverso do nus da prova, pelo que se deve rejeitar tambm o segundo agravo retido. Agiotagem. No mrito da apelao, destaca-se, inicialmente, que, em razo da incorporao dos direitos e deveres nos ttulos de crdito, aceitase o cheque prescrito como prova escrita sem eficcia de ttulo executivo para o fim de propor ao monitria (art. 1.102a do CPC), afigurando-se desnecessria a meno ao negcio jurdico subjacente. Nesse sentido:
Processo civil. Ao monitria. Cheque prescrito. Documento hbil. Causa debendi. Indicao na inicial. Desnecessidade. Precedentes. Recurso provido. - Na linha da orientao das Turmas da Segunda Seo, o cheque prescrito prova suficiente a ensejar o ajuizamento de ao monitria, pouco importando a origem da dvida (STJ, 4 Turma, REsp 419.477/RS, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 04.06.02, DJ de 02.09.02, p. 199).

Desse modo, conquanto no mais se trate de ttulo executivo extrajudicial, entendese que o cheque prescrito prova suficiente da existncia de um direito de crdito do tomador em face do emitente, para o fim de ajuizamento de ao monitria. Por outro lado, a validade do ttulo prescrito, sem referncia causa debendi, somente subsiste, no caso de serem opostos

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embargos monitrios, se o embargante - no caso, o apelante - no desconstituir a presuno da existncia de relao jurdica entre as partes, presuno essa que decorre justamente da apresentao do cheque em juzo. Feitas essas consideraes iniciais, menciona-se que invlida a assertiva deduzida na inicial no sentido de que o crdito proveniente de emprstimos realizados pelo de cujus ao suplicado em datas constantes dos referidos cheques de sua emisso (f. 3). Isso porque o mutuante faleceu em 22.04.00 (f. 32), ao passo que todos os cheques que instruem a inicial da monitria tm datas de emisso posteriores do falecimento (f. 6/7). Contudo, o equvoco constante da inicial quanto s datas em que se realizaram os supostos emprstimos em nada impossibilita o aproveitamento das crtulas como prova escrita para fins de constituio de ttulo executivo judicial em sede de ao monitria. Trata-se de mero erro de ordem cronolgica, sem qualquer conseqncia no mundo jurdico, porquanto, ainda que em datas distintas das constantes dos ttulos, subsiste a prova escrita pr-constituda - passvel, ressalve-se, de ser infirmada por provas em sentido contrrio - quanto existncia de crdito a favor do esplio apelado. No que tange alegada prtica de agiotagem por parte do falecido, fato extintivo do direito do esplio apelado, destaca-se que, realmente, tal prtica restou devidamente comprovada nos autos, desincumbindo-se o apelante do nus que lhe cabia, consoante o disposto no inciso II do art. 333 do CPC. Para que se chegue a tal concluso, deve-se ter em mente, antes de qualquer outra providncia, que, nos embargos monitrios, o apelante alegou explicitamente que os cheques que instruem a inicial se referem garantia por ele prestada quanto ao emprstimo com juros remuneratrios de 10% ao ms contrado por seu pai com o falecido (f. 20). O esplio apelado, por sua vez, ao impugnar os embargos (f. 107/112), no se pronunciou especificamente sobre a cobrana de juros abusivos, sendo de 222
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se aplicar ao caso o art. 334, III, do CPC, segundo o qual independem de prova os fatos tidos por incontroversos nos autos. Acrescente-se que, mesmo que no se tratasse de fato incontroverso, no haveria como se afastar da concluso de que a dvida inscrita nos cheques em nome do apelante refere-se estipulao de juros muito acima dos legalmente permitidos no ordenamento jurdico brasileiro (art. 1, caput, do Decreto 22.626/33 Lei de Usura). que, a despeito de o inventariante do esplio haver afirmado que Darcy vivia da aposentadoria e dos aluguis e que emprestava dinheiro para as pessoas conhecidas (f. 485), restou devidamente comprovado nos autos que o falecido concedia, profissionalmente, emprstimos a taxas de juros abusivas e ilegais. Ora, claro que quem empresta dinheiro a conhecidos de maneira ocasional no o faz no montante pretendido pelo apelado - R$ 172.000,00 (f. 3) - ou mesmo nos vultosos valores dos cheques deixados pelo falecido a seus herdeiros (f. 41/43), cheques esses que foram emitidos por diversas pessoas e que, certamente, at mesmo pelo fato de serem seqenciados, tambm dizem respeito pactuao de juros ilegais. Por oportuno, deve-se registrar que, pela prova testemunhal emprestada dos autos da ao monitria, que o esplio apelado move em face do irmo do apelante (autos na origem n 0177.04.001214-4), tambm restou devidamente comprovada a prtica de agiotagem por parte do falecido.
[...] era freqentador assduo da residncia do falecido Darcy; Darcy chegou a trocar vrios cheques para o depoente; o depoente chegou a colher cheques das pessoas de Cludio Barreiro e Furlan para trocar com o falecido Darcy; quando Darcy desconfiava do emitente do cheque, exigia do depoente que deixasse um cheque seu em garantia; se acaso o cheque a ser trocado fosse devolvido, Darcy contava com a garantia do cheque do depoente; os juros cobrados eram embutidos, ou seja, s emprestava o valor lquido; [...] tem conhecimento de que o pai do suplicado,

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(e que tambm o pai do apelante) chegou a pedir emprstimos ao falecido Darcy, mas Jos Arildo, no; Darcy Darcy no celebrou negcio apenas com o depoente e o pai do suplicado, o fez tambm com Zita Arsnio, Pedro Cip e outros; [...] os juros cobrados do pai de Jos Arildo eram de dez por cento ao ms; Darcy tinha a posse de cheques emitidos por Jos Arildo e por Enilson [ora apelante], em garantia dos emprstimos feitos para Guido Carneiro; Guido, durante uns cinco anos, tomou emprstimos nas mos de Darcy [...] (Ricardo Alves Carneiro, f. 538). [...] Darcy era agiota e cobrava juros altos; o depoente chegou, por vrias vezes, a trocar cheques com o falecido Darcy; os juros cobrados variavam entre 10% e 13% e eram descontados no ato dos emprstimos; [...] Darcy fazia emprstimo para muitas pessoas; era agiota forte em Caxambu; [...] Darcy chegou a comentar com o depoente que fazia emprstimos para o pai do suplicado, ou seja, para Guido Carneiro; os juros cobrados de Guido eram em torno de 10% a 13%, [...] (Ricardo Rgis Dias Silveira, f. 539).

Assim, restando demonstrado nos autos que a dvida sob discusso se refere a juros abusivos em relao a contrato de emprstimo celebrado com o pai do apelante, em clara e condenvel prtica de agiotagem, devem-se acolher os embargos monitrios, para julgar totalmente improcedente o pedido formulado na inicial da ao monitria. Em casos semelhantes, j se decidiu que:
Na hiptese dos autos, como defesa de mrito, a embargante, ora apelada, suscita a prtica de agiotagem realizada pelo ora apelante. Da anlise do conjunto probatrio, tem-se que no restou provado o negcio jurdico que deu causa s notas promissrias e ao cheque, juntados com a exordial. Em verdade, houve a comprovao de que o ora apelante praticava emprstimo de dinheiro com cobrana de juros extorsivos, prtica no autorizada, desvalidando, assim, eventual relao jurdica a sustentar os ttulos cobrados (TAMG, 8 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 422.749-4, Rel. Juiz Mauro Soares de Freitas, j. em 06.08.04, trecho extrado do voto do Relator). Ementa: Ao monitria. Cheques prescritos. Cabimento, em tese. Demonstrao convincente, atravs de prova direta e indiciria, da origem espria da dvida, resultante da prtica da agiotagem. Procedncia dos embargos de devedor. Apelao improvida. - No obstante cabvel, em tese, a ao monitria para a cobrana de quantia representada por cheque prescrito, de acordo com a orientao majoritria da jurisprudncia deste e de outros tribunais do Pas, o pedido do autor no pode prosperar em tal ao, quando demonstrada, atravs de prova direta e indiciria, a origem espria da dvida, por ser oriunda de agiotagem, uma vez que, diversamente do que ocorre na execuo, em que o ttulo executivo extrajudicial dispensa a investigao da origem do dbito, a ao monitria, sujeita ao processo de conhecimento, a qual tem por objeto a atribuio da eficcia executiva a escrito de dvida que no a tenha, comporta a produo de prova ampla, necessria demonstrao da licitude do negcio que lhe deu origem (TAMG, 7 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 311.513-5, Rel. Juiz Fernando Brulio, j. em 28.09.00).

A propsito, vale ressalvar, para que se evitem quaisquer questionamentos futuros, que, conquanto as cpias dos depoimentos das testemunhas ouvidas na ao monitria movida em face do irmo do apelante somente hajam sido juntadas com o memorial apresentado por este no primeiro grau de jurisdio (f. 527/535), a utilizao de tais provas como um dos fundamentos do convencimento externado neste julgamento no afronta o princpio do contraditrio. Isso porque o esplio apelado delas teve vista oportunamente, quando da apresentao do respectivo memorial em alegaes finais, conforme comprova o seguinte excerto extrado da referida petio:
Diante disso, tudo o mais que foi falado, nas mais diversas manifestaes embargantes, no passa mesmo de lucubraes estreis, inclusive quando tenta valer-se de expresses contidas no depoimento pessoal do representante do esplio ou de manifestaes das testemunhas, alis bem instrudas, mas com evidente interesse no desfecho da questo, quando buscam incriminar o de cujus com expresses desairosas [...] (f. 545/546).

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Por fim, ressalva-se que no h que se falar em constituio de ttulo executivo judicial nem mesmo quanto ao valor original do dinheiro mutuado acrescido de juros dentro dos limites legais, porquanto, em razo da clandestinidade em que a prtica de agiotagem ocorreu, no possvel sequer definir qual seja o valor devido em patamares lcitos. Indenizao pela cobrana indevida. No que tange pretenso do apelante de receber indenizao correspondente ao dobro da quantia indevidamente demandada, deve-se destacar que no possvel dela tratar dentro dos limites da lide tal qual posta apreciao jurisdicional, visto que, por no consistir defesa oponvel pretenso do apelado, deveria haver sido deduzida por meio de reconveno - admitida no procedimento da monitria (Smula 292 do STJ) - ou mesmo de ao direta, mas no por meio de embargos monitrios. Assim, deve-se negar provimento apelao quanto a tal pretenso. Litigncia de m-f. Quanto ao requerimento acerca da litigncia de m-f deduzido nas razes de apelao, deve-se destacar que o fato de o apelado no lograr xito em juzo ou mesmo de pretender o recebimento de quantia referente a prtica ilcita no caracteriza a litigncia de mf, que se trata de comportamento antitico dentro da relao processual. Com efeito, no restou caracterizado alis, nem sequer foi alegado de forma incisiva pelo apelante - qualquer comportamento imputvel ao apelado que atente contra os deveres processuais (art. 14 do CPC) e que, via de conseqncia, possa ser enquadrado como litigncia de m-f (art. 17 do CPC), razo pela qual no h que se falar em qualquer condenao a esse ttulo. -:::-

Destarte, quanto ao requerimento de que ora se trata, tambm se deve negar provimento apelao. Assistncia judiciria. Por fim, quanto ao benefcio da assistncia judiciria, deve-se destacar que o art. 12 da Lei 1.060/50 foi plenamente recepcionado pela CF/88 - visto que no conflita com a vigente ordem constitucional -, de modo que o referido benefcio deve ser concebido nos exatos termos previstos na sentena (f. 558), isto , deve a exigibilidade das despesas processuais ser suspensa pelo prazo de cinco anos em favor do beneficirio, pois, passando este a ostentar melhores condies econmicas, dever arcar com as despesas processuais, a fim de no se quebrar o princpio da isonomia. Desse modo, no que concerne a esse captulo da sentena, no h que se falar em provimento da apelao. Concluso. Pelo exposto, dou parcial provimento apelao, a fim de, reformando-se parcialmente a sentena, acolher os embargos monitrios, para julgar improcedente o pedido inicial. Considerando-se que o apelante logrou xito quanto ao mrito da causa, somente sucumbindo quanto a pretenses de somenos importncia, condeno o esplio apelado ao pagamento da integralidade de custas processuais - inclusive recursais - e honorrios advocatcios, que, nos termos do art. 20, 4, do CPC, fixo em R$ 15.000,00 (quinze mil reais). O Sr. Des. Adilson Lamounier - De acordo. A Sr. Des. Cludia Maia - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS E DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO.

AO CIVIL PBLICA - MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE ATIVA - INDENIZAO - DANO - ERRIO - IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - NO-OCORRNCIA - MADEIRA 224

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DOAO - RGO PBLICO - VENDA - APROPRIAO INDBITA - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - PRINCPIO DA LEGALIDADE - PRINCPIO DA MORALIDADE - PRINCPIO DA PROBIDADE - VIOLAO - C-RU - EXCLUSO - CONDENAO - ABRANDAMENTO NO-ACOLHIMENTO - INDIVIDUALIZAO DA PENA Ementa: Ao civil pblica. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa ad causam. Improbidade administrativa. Corte de rvores. Legalidade e moralidade. Comutatividade das penas. Princpio da individualizao. - A Constituio da Repblica de 1988, ao definir o Ministrio Pblico, em seu art. 127, como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, atribui a ele "a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis". - A viabilidade de propositura da ao civil pblica vem sendo, ao longo dos anos, ampliada pela legislao especfica, sendo possvel, hoje, falar-se em sua adequao tutela de interesses individuais indisponveis, como o caso da proteo ao patrimnio pblico. - Nos termos da Lei de Improbidade Administrativa, constituem atos de improbidade administrativa aqueles que importem na violao aos princpios administrativos e prejuzo ao errio, devendo o agente pblico infrator ser submetido s penalidades cominadas no art. 12 da referida lei. - Na aplicao da lei, o magistrado no dispe de discricionariedade e carece de respaldo legal para o afastamento da cumulatividade das penas, que devem ser aplicadas exatamente nos termos da Lei 8.429/92 e do 4 do art. 37 da Constituio da Repblica, podendo sofrer abrandamento, todavia, em certas situaes, em adequao aos princpios constitucionais da individualizao da pena e da proporcionalidade. APELAO CVEL N 1.0620.03.001766-4/001 - Comarca de So Gonalo do Sapuca Apelante: Nelson Costa Ribeiro - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de maio de 2007. Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes Trata-se de apelao interposta por Nelson Costa Ribeiro, contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de So Gonalo do Sapuca, que, nos autos da ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, julgou procedente o pedido inicial para condenar o ru: a ressarcir integralmente o dano causado ao Municpio de So Gonalo do Sapuca; a pagar multa no valor de trs vezes o prejuzo sofrido pelo errio municipal; perda da funo pblica que por ventura estiver exercendo at o trnsito em julgado da deciso; suspender seus poderes polticos pelo perodo de 8 anos; proibi-lo de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente. Determinou, ainda, que o ru arque com metade das custas e despesas processuais. 225

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Em suas razes recursais de f. 544/549, o apelante aduz, em preliminar, a impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que a ao civil pblica de que trata a Lei n 7.347/85 no prpria para os fins de ressarcimento de possveis danos ao errio. No mrito, assevera que no existe nos autos prova de que o apelante se tenha beneficiado com o corte das rvores de eucalipto, afirmando que toda madeira foi utilizada em prol do Municpio e de pessoas carentes. Destaca os balancetes de f. 277/279 e os recibos de f. 269/276, que comprovam a utilizao da madeira pela Fundecar na construo de cercas e vendas de recursos destinados manuteno da fundao, bem como a venda de parte da lenha e de moures para custear o prprio corte e a retirada das rvores. Salienta, ainda, que foram utilizadas madeiras para duplicao da Rodovia Ferno Dias, como informa o Dr. Srgio Aparecido Marques, f. 165. Aduz que foi celebrado com o co-ru Eli Radin Alferand, s f. 298/300, termo de ajustamento de conduta, envolvendo 3 aes civis pblicas, incluindo a presente lide, comprometendo-se o co-ru a pagar a quantia de R$ 15.939,48, em 12 parcelas mensais, como forma de reparao dos danos que teria causado ao patrimnio pblico, motivo que levou extino do processo com relao a ele. Afirma que no lhe foi oferecida nenhuma oportunidade de acordo, embora tenha manifestado o interesse em uma composio amigvel. Ressalta que no pode ser o apelante condenado a ressarcir integralmente o dano, se eram dois rus responsveis; isso seria uma afronta ao princpio da eqidade, pois o apelante sempre agiu sob as ordens do co-ru. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 568/585, pugnando pelo no-provimento. Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. 226
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I - Preliminar: No que diz respeito preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, certo que a Constituio da Repblica de 1988, ao definir o Ministrio Pblico, em seu art. 127, como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, atribui a ele "a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis". Tambm elenca dentre suas funes institucionais, no art. 129, a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica para proteger o patrimnio pblico e social, o meio ambiente e outros interesses difusos e coletivos. Outrossim, o Cdigo de Defesa do Consumidor, ao estabelecer, em seu art. 81, a categoria dos interesses ou direitos individuais homogneos, estendeu a esses direitos a proteo por meio da ao civil pblica, embora no prevista na Lei n 7.347/85. Posteriormente, outras leis tambm asseguraram o uso da ao civil pblica para a defesa dos deficientes fsicos, dos investidores no mercado de capitais, dos idosos, da criana e do adolescente. Na esteira do art. 127 da Constituio da Repblica de 1988, restou consagrada a atuao do Ministrio Pblico na proteo dos interesses individuais indisponveis, conferindo-lhes, em razo de sua indisponibilidade, aspecto social e coletivo. Portanto, certo de que a legislao especial no poder restringir o sentido da norma constitucional supracitada, reduzindo o mbito de atuao do Parquet, entendo, lado outro, plenamente razovel a ampliao de suas atribuies, desde que de forma compatvel com os objetivos a que se destina a instituio, ou seja, de forma a aumentar a proteo dos direitos indisponveis consagrados pela ordem jurdica vigente.

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Assim, tenho que a ao civil pblica meio procedimental adequado para a defesa do direito pleiteado, mormente se considerada a importncia do patrimnio pblico social na ordem jurdica vigente. No se pode restringir a esfera de atuao do Ministrio Pblico por meio da ao civil pblica, sob pena de se negar vigncia ao texto constitucional, que dispe que o Parquet deve primar pela defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, dentre os quais se insere o patrimnio pblico. Ante ao exposto, rejeito a preliminar. II - Mrito: No mrito, inegvel que a conduta do apelante, enquanto estava no exerccio de cargo pblico, afronta os princpios constitucionais regentes da atividade pblica e no encontra amparo no ordenamento jurdico ptrio. Estabelece o art. 37 da Constituio da Repblica de 1988 que:
A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia...

aqueles que atentam contra os princpios da administrao pblica, nos termos do art. 11, estando previstas no artigo as penas cominadas a cada forma de improbidade. A boa tcnica recomenda analisar se o ato praticado pelo agente est em consonncia com os princpios administrativos que devem nortear a atividade estatal e, em um segundo momento, a ocorrncia de outros efeitos, como o dano ao patrimnio pblico e o enriquecimento ilcito, passando-se aplicao das sanes previstas.
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Como ensinam Emerson Garcia e Rogrio Pacheco, na obra Improbidade administrativa, 2. ed., Editora Lumen Juris, 2004:
(...) os desvios comportamentais que infrinjam a normatividade estatal ou os valores morais de determinado setor em troca de uma vantagem correlata, manifestar-se-o como formas de degradao dos padres tico-jurdicos que devem reger o comportamento individual nas esferas pblica e privada (p. 03).

Continua o mesmo autor:


Especificamente em relao esfera estatal, a corrupo indica o uso ou a omisso, pelo agente pblico, do poder que a lei lhe outorgou, em busca da obteno de uma vantagem indevida para si ou para terceiros, relegando a plano secundrio os legtimos fins contemplados na norma. Desvio de poder e enriquecimento ilcito so elementos caractersticos da corrupo (p. 07).

Como cedio, trata-se de normas fundamentais e inarredveis do exerccio das atividades administrativas, consistindo, assim, em parmetros de validade da conduta administrativa. Por disposio expressa da Lei de Improbidade Administrativa (art. 4), dever de todos os agentes pblicos, de qualquer nvel e esfera hierrquica, exercer as suas funes com observncia dos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade, tendo em vista sempre o interesse pblico e o bem-estar social. Descreve a Lei 8.429/92 como atos de improbidade administrativa no somente aqueles que importam em enriquecimento ilcito (art. 9) e prejuzo ao errio (art. 10), como tambm

Na hiptese vertente, a conduta do apelante sobressai pela afronta ao princpio da legalidade, pois beneficiou a si e a terceiros, atravs da apropriao indevida de madeiras doadas pelo DNER ao Municpio de So Gonalo do Sapuca. Tal fato consiste em conduta ilcita, visto que no possui previso e autorizao legal, sendo que, por esse princpio, na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, "... toda e qualquer atividade administrativa deve ser autorizada por lei. No o sendo, a atividade ilcita" (in Manual de direito administrativo, 15. ed., p. 16). 227

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Segundo constato na percia e na investigao, o nmero de rvores doadas pelo DNER foi muito menor do que as efetivamente cortadas pelo apelante, sendo que as realmente autorizadas foram utilizadas pelo Municpio e em prol de pessoas carentes, contudo as demais foram vendidas pelo apelante, ficando com ele o valor arrecadado. Para tal empreitada, o apelante contou com o apoio do ex-prefeito, Eli Radin Allerando, que, inclusive emprestou maquinrios da Prefeitura. Como prova do desvio e de que o apelante se apoderou do dinheiro resultante da venda da madeira, temos os depoimentos de Jos Bento Resende Vilela de Valias (f.113/114 do inqurito civil), Valdir Gonalves Teixeira (f. 150), Osvaldo Henrique Vilela (f.172), Vincius Domingues de Carvalho (f.185), Evandro Nogueira Junqueira (f.186), Pedro Passos Mariano (f. 192), entre outros. Com relao s alegaes de que o dinheiro foi doado Fundecar, tal fato no restou comprovado nos autos, nem sequer houve indcios, motivo pelo qual no procede. Tem-se ainda que o recorrente no agiu com a razoabilidade e a eficincia esperadas, deixando de ponderar acerca da coerncia e da adequao entre a situao ftica instalada e o ato praticado, que, ao final, obviedade, no alcanou os fins almejados, mostrando-se fora dos padres de aceitabilidade e injustificado. Alm de violar o ordenamento jurdico, causou prejuzo aos cofres pblicos, j que as madeiras cortadas tinham finalidade especfica, qual seja elas deveriam ser usadas para doao s pessoas carentes. Assim, ao vender as madeiras cortadas e se apropriar de parte da quantia arrecadada, alm de ofensa ao princpio da legalidade, ofendeu tambm o da moralidade e o da probidade, mormente porque nem sequer prestou contas dos recursos financeiros recebidos. Ressalte-se que o recorrente deixa claro no processo que agiu de forma livre e cons228
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ciente, ao vender as madeiras de finalidade especfica e arrecadar dinheiro para quitar dvidas da fundao em que era presidente, sem, contudo, comprovar tal fato. Portanto, a conduta se amolda perfeitamente hiptese de violao aos princpios da administrao pblica previstos na Lei de Improbidade Administrativa. Assim, mesmo o apelante no sendo agente pblico, como ressaltado pelo MM. Juiz monocrtico, o mesmo concorreu para o ato de improbidade e dele se beneficiou de forma direta, devendo, pois, ser julgados procedentes os pedidos iniciais. Com relao ao pedido de abrandamento da condenao, em virtude da excluso do ex-Prefeito da lide, tal pretenso no merece acolhimento, tendo em vista o carter individual da pena. Alm disso, o magistrado no dispe de discricionariedade e carece de respaldo legal para o afastamento da cumulatividade das penas, que devem ser aplicadas exatamente nos termos da Lei 8.429/92 e do 4 do art. 37 da Constituio da Repblica. Acerca do tema, leciona Emerson Garcia, na obra Improbidade administrativa:
Regulamentando o preceito constitucional, estabelece o art. 12 da Lei n 8.429/92, em cada um de seus trs incisos, as sanes que sero aplicadas s diferentes formas de improbidade, elenco este que se encontra previsto de forma aglutinativa, separado por vrgulas e cuja ltima sano cominada foi unida ao todo pela conjuntiva e. Em razo de tal tcnica legislativa, inclinamonos, como regra geral, pela imperativa cumulatividade das sanes, restando ao rgo jurisdicional a discricionariedade de delimitar aquelas cuja previso foi posta em termos relativos, (...) (f. 533).

Lado outro, o que se pretende na aplicao das penas o carter pedaggico para reprimir novos acontecimentos, pois, se aplicarmos somente a pena de devoluo da quantia apropriada indevidamente, estaria, to-somente

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voltando ao status anterior, e no coibindo novos acontecimentos. Assim, tenho que as penalidades foram fixadas em seus patamares condizentes com a aplicao dos princpios constitucionais da individualizao da pena e da proporcionalidade. Ante o exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. -:::-

Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Almeida Melo e Clio Csar Paduani. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

Ementa: Processual civil. Ao anulatria cumulada com reparao de danos. Duplicata simulada. Endosso translatcio. Banco. Legitimidade passiva ad causam. Protesto indevido. Dano moral configurado. Endossatrio. Direito de regresso assegurado. - O banco que recebe, por meio de contrato para desconto de ttulos, duplicatas frias e as leva a protesto sem verificar previamente a regularidade de sua emisso possui legitimidade para figurar no plo passivo da ao anulatria de ttulo de crdito e de cancelamento de protesto. - O protesto de duplicata simulada pelo banco endossatrio indevido, uma vez que este no se valeu das cautelas necessrias para a verificao da relao jurdica que deu origem ao ttulo. - O protesto indevido de ttulo acarreta dano moral pessoa jurdica, haja vista a mcula de sua origem perante os seus clientes, fornecedores e instituies de crdito. - A declarao de inexigibilidade do ttulo em relao empresa autora, diante da ausncia de causa debendi, no frustra o direito de regresso do apelante em relao empresa sacadora da duplicata, a ser requerido em ao prpria. - Os honorrios advocatcios so devidos se houver litgio e sucumbncia, ainda que em sede de processo cautelar, nos termos do art. 20, caput, do CPC. APELAO CVEL N 1.0024.06.002788-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco do Brasil S.A. - Apelada: Trans Wells Expresso Rodovirio Ltda. - Relator: Des. D. VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de abril de 2007. - D. Vioso Rodrigues - Relator.
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AO ANULATRIA - TTULO DE CRDITO - CANCELAMENTO DE PROTESTO - REPARAO DE DANOS - CUMULAO DE PEDIDOS - DUPLICATA - ENDOSSO TRANSLATIVO - BANCO LEGITIMIDADE DE PARTE - PROTESTO INDEVIDO - DANO MORAL - CONFIGURAO ENDOSSATRIO - DIREITO DE REGRESSO ASSEGURADO - HONORRIOS DE ADVOGADO

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Notas taquigrficas O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - Trata-se de recurso de apelao aviado por Banco do Brasil S.A. contra r. sentena prolatada pelo Juiz de Direito da 14 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao anulatria de ttulo de crdito c/c cancelamento de protesto e seus efeitos c/c reparao de danos movida por Trans Wells Expresso Rodovirio Ltda., julgou parcialmente procedente o pedido inicial, a fim de declarar nulos os documentos sub judice, determinando o cancelamento definitivo do protesto e condenando o Banco do Brasil S.A. e a Empresa Multicon Administrao e Servios Ltda. ao pagamento da importncia de R$ 6.000,00 (seis mil reais) a ttulo de danos morais, corrigidos pelo ndice da CorregedoriaGeral de Justia de Minas Gerais, e juros de mora de 1% ao ms, a partir da deciso. Irresignado, insurge-se o apelante contra r. deciso suscitando em preliminar a sua ilegitimidade passiva ad causam, uma vez que no o sacador, nem o emitente das duplicatas objeto do protesto, sendo mero financiador da empresa sacadora dos ttulos. Afirma que pactuou com a empresa Multicon Administrao e Servios Ltda. um contrato de prestao de servios de cobrana, que prev em sua clusula 13 a iseno de responsabilidade por parte do ora apelante quanto autenticidade das informaes prestadas pela empresa financiada. Sustenta que a nica obrigao do apelante descontar o ttulo e liberar o valor antecipadamente ao financiado, que transfere todos os direitos inerentes ao ttulo para o banco, que, por sua vez, tem o direito de cobrar o valor constante naquele, inclusive procedendo ao seu protesto em caso de inadimplemento. Quanto ao mrito, aduz que as duplicatas foram descontadas junto ao banco mediante endosso translativo e, como no se trata de endosso-mandato, a causa debendi no interessa ao apelante, que no parte na relao negocial. 230
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Dessa forma, quando protestou as duplicatas, agiu na defesa de seu direito e dever de diligenciar a cobrana, pois, na qualidade de proprietrio daquelas, possui legtimo interesse em protest-las para assegurar o direito de regresso contra o endossante. Assevera que no restou comprovada por parte da apelada a existncia de dano que atingisse a sua honra, imagem e reputao que possui no mercado em que atua, no ensejando, assim, qualquer reparao a ttulo de dano moral. Pelo princpio da eventualidade, alega que o quantum fixado a ttulo de indenizao se mostrou absurdo, devendo ser reduzido para patamares razoveis, devendo ainda ser determinada a quantia com que o apelante e a empresa Multicon Administrao e Servios Ltda. devero arcar. No que tange ao cautelar de sustao de protesto, afirma que no concorda em efetuar o pagamento das custas e honorrios advocatcios, haja vista que no o responsvel pela emisso das duplicatas, sendo que agiu dentro do seu direito enquanto endossatrio, devendo a empresa Multicon Administrao e Servios Ltda. ser condenada a arcar sozinha com tais custas. Requer, por fim, seja reconhecido o seu direito de regresso contra a empresa Multicon Administrao e Servios Ltda. Pugna pelo provimento do recurso, buscando o acolhimento da preliminar suscitada e, quanto ao mrito, seja reformada a sentena prolatada em instncia primeva, para julgar improcedente o pedido inicial. Pelo princpio da eventualidade, caso no seja o entendimento deste Tribunal, requer seja reduzido o valor da indenizao a ttulo de danos morais, bem como a definio da quantia que lhe incumbe pagar. Contra-razes s f. 199/212, buscando a manuteno da deciso.

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Este o relatrio. Decido. Conheo do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminar: ilegitimidade passiva ad causam. Em que pese o entendimento do apelante, entendo que a presente preliminar merece ser rejeitada, pelos fundamentos que passo a expor. Primeiramente, cumpre ressaltar que, no que tange questo da legitimidade, luz dos princpios processuais e normas jurdicas vigentes, sabe-se que a ao, como direito de provocar a atuao do Poder Judicirio, exige por parte do autor e do ru o preenchimento de determinados requisitos denominados, doutrinariamente, de condies da ao. Dentre tais condies, estaria a legitimao das partes, que conceitua Liebman da seguinte forma:
Legitimao para agir (legitimatio ad causam) a titularidade (ativa ou passiva) da ao. O problema da legitimao consiste em individualizar a pessoa com referncia qual ele existe; em outras palavras, um problema que decorre da distino entre a existncia objetiva do interesse de agir e a sua pertinncia subjetiva... entre esses dois quesitos, ou seja, a existncia do interesse de agir e sua pertinncia subjetiva, o segundo que deve ter precedncia, porque s em presena dos dois interessados diretos que o juiz pode examinar se o interesse exposto pelo autor efetivamente existe e se ele apresenta os requisitos necessrios (Manual de direito processual civil. Trad. de Cndido Dinamarco. Forense, p. 157).

se trava entre o possvel titular do direito pretendido (legitimao ativa) e o sujeito que estaria obrigado a suportar os efeitos oriundos de uma sentena que julgue procedente o pedido inicial (legitimao passiva). Sabe-se que h vrios tipos de endosso, como o endosso pleno ou translatcio, o endosso-mandato e o endosso-cauo, que tm implicaes diversas na circulao do ttulo e na responsabilidade de cada um que integra a cadeia de transferncia do mesmo. Quando o endosso efetuado o chamado pleno ou translatcio, a transferncia do ttulo completa, de todos os direitos dele advindos, possuindo o efeito de obrigar o endossante a responder pela aceitao e pelo pagamento do ttulo, sendo comum a realizao de tal endosso em operaes de desconto de ttulos feitos pelas instituies financeiras. Acerca de tais operaes, elucida-se:
Desconto de ttulos. operao comercial, notadamente bancria, consistente na cesso do ttulo, por endosso, a certa pessoa, em virtude do qual o proprietrio dele recebe por antecipao o valor do mesmo, com o desconto dos juros ou prmios estipulados para efetividade do contrato. (...) Na operao de desconto de ttulos, em regra, o simples endosso, sem qualquer restrio, o meio de realiz-lo. E, por ele, o descontador torna-se o legtimo proprietrio do ttulo, com o direito de exigir do aceitante e dos coobrigados o seu pagamento no dia de seu vencimento. O vendedor, pelo endosso, que se diz cedente ou descontante, permanece coobrigado ao ttulo, at que seja resgatado pelo aceitante, ou pelos endossatrios que o antecedem na obrigao (DE PLCIDO E SILVA. Vocabulrio jurdico. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 442).

Com efeito, so legitimados ao processo os sujeitos da lide, isto , os titulares dos interesses em conflito, sendo certo que a titularidade ativa da ao deve ser procurada apenas com relao ao prprio interesse constante da pretenso do autor, sob pena de se adentrar o mrito da causa precocemente, antes de encerrada a instruo processual. Assim, basta que inicialmente seja demonstrado que a relao processual litigiosa

No caso em tela, o banco/endossatrio assumiu a titularidade das duplicatas viciadas e encaminhou-as para protesto sem verificar previamente a sua existncia ou regularidade, 231

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restando, assim, evidente a sua legitimidade para figurar no plo passivo da ao. Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Duplicata - Anulao e sustao de protesto Operao de desconto realizada por instituio financeira - Legitimidade de parte Existncia do negcio jurdico subjacente Matria de prova. - Tem legitimidade para figurar no plo passivo da ao de nulidade de ttulo e sustao de protesto o banco que recebe, em operao de desconto, duplicata fria e a leva a protesto. - Existncia do negcio jurdico subjacente a depender do reexame de matria ftico-probatria. - Incidncia da Smula n 7 do STJ. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp 541460/RS, Min. Rel. Barros Monteiro, Quarta Turma, julgado em 18.08.2005).

chamavam de abstratos, mas cuja abstrao nada tem que ver com a vinculao maior ou menor relao fundamental), a duplicata no pode ser sacada em qualquer hiptese segundo a vontade das partes interessadas. Somente quando o pressuposto de fato escolhido pelo legislador - a compra e venda mercantil - se encontra presente, que se autoriza a emisso do ttulo (COELHO, Ulhoa Fbio. Manual de direito comercial. 13. ed. rev. e atual. de acordo com o novo Cdigo Civil (Lei 10.406, de 10.01.2002). So Paulo: Saraiva, 2002, p. 285).

O apelante entende que no responsvel pela verificao do lastro das duplicatas que lhe so transferidas por endosso translativo quando celebra operao de desconto dos referidos ttulos com seus clientes. Contudo, tenho que seu entendimento equivocado, pois a instituio financeira, a meu juzo, tem o dever de verificar a idoneidade dos ttulos cuja titularidade lhe transferida em razo da operao de desconto.
Por intermdio do contrato de desconto bancrio, h a transferncia do ttulo de crdito e, dessa forma, necessrio se faz o registro do protesto para fins de exerccio do direito de regresso. Entretanto, responde o banco pelos danos decorrentes do protesto indevido. Sendo a duplicata ttulo causal, deve a instituio financeira, ao promover o desconto bancrio, preocupar-se em examinar se a mesma possui lastro, mormente se no consta o aceite do devedor originrio (TAMG - Ap. Cv. 400.304-1).

Diante do exposto, rejeito a preliminar. Mrito. A duplicata mercantil um ttulo emitido a partir do estabelecimento de uma relao jurdica que se compe, de um lado, pelo fornecedor de um bem ou servio, e de outro, pelo adquirente desse bem ou servio. Trata-se, portanto, de um ttulo intrinsecamente relacionado a uma determinada causa debendi, qual seja uma compra e venda ou prestao de servio. De acordo com o art. 15, inciso II, da Lei 5.474/68, sendo a duplicata um ttulo causal, o negcio subjacente prova-se com aceite ou comprovante de entrega da mercadoria ou do servio. A emisso do ttulo pressupe o ajuste de vontade das partes no sentido de celebrar um negcio jurdico imaculado de qualquer vcio. Nesse sentido, a lio de Fbio Ulhoa Coelho:
A duplicata mercantil um ttulo causal (...) sua emisso somente possvel para representar crdito decorrente de uma determinada causa prevista em lei. Ao contrrio dos ttulos no-causais (que alguns tambm

A causa de emisso da duplicata pode ser comprovada pelo aceite do sacado ou pelo comprovante de entrega da mercadoria. Poder tambm ser demonstrada por qualquer meio idneo capaz de atestar, de forma inequvoca, a relao subjacente ao ttulo de crdito. Compulsando os autos, no vislumbro qualquer documento que seja capaz de permitir a este Julgador formar um juzo de convencimento no sentido de que o apelante, ao tempo da realizao da operao financeira, tomou as devidas cautelas, verificando a consistncia das crtulas que foram descontadas.

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Nessa ordem de idias, no resta dvida de que o protesto do ttulo se deu de forma indevida, uma vez que o sacado no deu causa emisso do documento, nem sequer tinha conhecimento da sua existncia. O apelante, ao objetivar resguardar com o protesto o direito de regresso contra o endossante, nos termos do art. 13, 4, da Lei Federal n 5.474/68, causou dano imagem da empresa apelada, que, em momento algum, contribuiu para a celeuma descrita nestes autos. O apelante, alm de no verificar a higidez dos documentos que negociou, promoveu o protesto do ttulo, a meu juzo, de maneira equivocada, causando constrangimentos empresa apelada. A jurisprudncia acompanha o entendimento ora esposado, a saber:
Ao de sustao de protesto cumulada com declaratria de inexigibilidade de dbito e perdas e danos - Banco - Operao de desconto - Legitimidade - Culpa - Dano moral - Prova Fixao - Liquidao de sentena. - A instituio financeira que recebe duplicata fria, por endosso translativo, descontando-a, torna-se titular dos direitos emergentes da letra e, como tal, responde pelo pedido de sustao de protesto, inexigibilidade de dbito e perdas e danos. - Age negligentemente o banco que, ao receber duplicata sem aceite e, principalmente ao remet-la a protesto, no toma os cuidados mnimos necessrios, tais como exigir as notas fiscais respectivas e a prova da entrega das supostas mercadorias, devendo responder, civilmente, quando lesa terceiro que nada deve, ao denegrir sua imagem perante a sociedade. - O protesto indevido de ttulo implica ofensa imagem da pessoa, pois leva a conhecimento pblico a equivocada premissa de que a mesma no est apta a honrar seus compromissos, ocasionando-lhe, por consectrio, danos morais, os quais decorrem, to-s, da inscrio irregular, dispensando comprovao a respeito (extinto TAMG - AC n 340.330-1 Primeira Cmara Cvel - Rel. Silas Vieira - DJ de 20.11.2001).

Cumpre salientar que o protesto indevido de ttulo inviabiliza a captao de recurso junto ao mercado financeiro, o que gera incontestvel prejuzo a quem tem de suportar a restrio de crdito, razo pela qual entendo ser devida a indenizao por danos morais. Nesse sentido:
Civil - Ao anulatria de ttulo c/c indenizatria - Protesto indevido - Endosso - Duplicata sem aceite - Responsabilidade do banco Ressarcimento devido - Valor razovel Ausncia de enriquecimento sem causa. I. Procedendo o banco a protesto indevido de duplicata sem aceite, responde ele pelos danos morais causados, os quais, na espcie, foram fixados pelo Tribunal estadual em parmetro razovel, compatvel com a leso. II. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp n 503.220/MG, Rel. Aldir Passarinho Jnior, Quarta Turma, julgado em 20.4.2006, DJ de 22.5.2006, p. 204). Agravo regimental - Ao anulatria de ttulo c/c pedido de indenizao - Duplicata sem aceite - Protesto indevido - Responsabilidade do banco endossatrio - Dano moral. 1. O banco que recebe para desconto duplicata sem lastro e a leva a protesto responde por perdas e danos. 2. O protesto indevido de duplicata enseja indenizao por danos morais, sendo dispensvel a prova do prejuzo. Precedentes. 3. O valor da indenizao por dano moral sujeita-se ao controle desta Corte, mas somente quando a quantia arbitrada revelar-se irrisria ou exagerada, o que no ocorre na espcie. 4. Agravo regimental improvido (STJ, AgRg no Ag n 284.676/SP, Rel. Min. Barros Monteiro, Quarta Turma, julgado em 14.2.2006, DJ de10.4.2006, p. 193).

Contudo, necessrio ressaltar que a declarao de inexigibilidade do ttulo em relao apelada, diante da ausncia de causa debendi, no frustra o direito de regresso do apelante em relao empresa sacadora da duplicata, a ser requerido em ao prpria. A relao estabelecida entre a sacadora do ttulo e o sacado distinta da que se estaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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belece entre o endossante e o endossatrio, em face da operao de desconto celebrada. Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Comercial - Duplicata - Simulao - Ao de anulao - Acordo entre as partes Insurgncia do banco que recebeu o ttulo em endosso translativo - Pretenso de protesto descabida por reconhecida falta de higidez da crtula - Direito de regresso assegurado. I. Configurada a falta de higidez da duplicata emitida contra a autora, improcede a resistncia oferecida pelo banco que a recebeu em endosso translativo de levar a protesto o ttulo viciado, porquanto seu direito de regresso de todo modo assegurado contra a empresa sacadora, r da ao anulatria. II. Recurso especial conhecido e improvido (STJ - REsp 190894/SP, 4 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 14.03.2006). Duplicata sem causa - Protesto - Endosso Responsabilidade do banco endossatrio. - O banco que recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto responde pelo dano que causa ao indicado devedor e pelas despesas processuais com as aes que o terceiro foi obrigado a promover, ressalvado o direito do banco de agir contra o seu cliente. Precedentes. Recurso conhecido e provido (STJ - REsp 327828/MG, 4 Turma, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 07.02.2002).

Oportuno lembrar a lio de Maria Helena Diniz (Curso de direito civil brasileiro. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 1990, v. 7 Responsabilidade civil, p. 78):
A fixao do quantum competir ao prudente arbtrio do magistrado de acordo com o estabelecido em lei, e, nos casos de dano moral no contemplado legalmente, a reparao correspondente ser fixada por arbitramento (CC, art. 1.553, RTJ 69: 276, 67: 277).

Portanto, em se tratando de indenizao por dano moral, o critrio de fixao conferido ao juiz, que dever arbitrar subjetivamente, levando em conta fatores como a gravidade da leso e sua repercusso, a capacidade econmica das partes, as circunstncias do caso. A meu juzo, o valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais), arbitrado pela sentena primeva se mostra adequado, na medida em que cumpre sua dupla funo, ao compensar os dissabores suportados pela autora e desestimular a repetio dos fatos noticiados nos autos, razo pela qual o mantenho, devendo os rus arcar com o pagamento da indenizao de forma solidria. Por fim, no que tange ao cautelar de sustao de protesto, pretende o apelante seja a empresa Multicon Administrao e Servios Ltda. condenada a arcar sozinha com o pagamento das custas e honorrios advocatcios, sustentando que no o responsvel pela emisso das duplicatas e que agiu dentro do seu direito como endossatrio. Contudo, razo mais uma vez no lhe assiste. O art. 20 do Cdigo de Processo Civil estabelece como regra geral que a parte derrotada nos litgios judiciais deve arcar com as custas do processo e honorrios advocatcios. Tendo o apelante resistido pretenso deduzida em juzo e a sentena de mrito considerado que o pedido formulado pela apelada era procedente, entendo que restou configurada

Analisando a questo da fixao do quantum da indenizao do dano moral, entendo que esta deve resultar de um equilibrado estudo das repercusses patrimoniais da pena imposta ao agente do ato lesivo, especialmente, sem exageros ou excessos, mas sem que se torne, em contrapartida, inqua ou insignificante ao domnio do que lesa. Sabe-se que, em se tratando de dano moral, o conceito de ressarcimento abrange duas foras: uma de carter compensatrio, visto que, uma vez causado o dano, no h como repar-lo, mas sim compensar o abalo esfera tica do indivduo; outra de carter punitivo, visando desestimular a repetio de condutas ilcitas que atinjam o patrimnio tico das pessoas.

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a sucumbncia que autoriza a condenao da recorrente no pagamento dos honorrios advocatcios. Mesmo que se queira atribuir carter cautelar pretenso, ainda assim os encargos de sucumbncia so devidos, j que houve resistncia por parte da apelante, dando ensejo ao litgio. Por essas razes, deve o banco, juntamente com a empresa requerida, arcar com a sucumbncia total devida ao autor, conforme estabelecido na douta deciso de primeiro grau. Diante do exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. O Sr. Des. Elpdio Donizetti - Em se tratando de contrato de desconto bancrio, os ttulos de crdito so transferidos instituio financeira mediante endosso pleno. Conforme esclarece Fbio Ulhoa Coelho:
importante acentuar que, embora o endosso seja ato indispensvel perfeio do desconto de ttulo de crdito, relaes juridicamente diversas h que se podem estabelecer entre banco e cliente pelo endosso de ttulos, sem a configurao do desconto bancrio. Em outras palavras, no pode ocorrer desconto de ttulos de crdito sem endosso do cliente em favor do banco, mas este pode existir sem aquele. Note-se que podem ser divisadas pelo menos trs situaes em que o banco recebe, por endosso, ttulos de crdito de seus clientes. Numa primeira hiptese, o cliente apenas contrata o servio de cobrana prestado pela instituio financeira, praticando um endosso-mandato, mediante o qual a investe na qualidade de mandatria para o recebimento do crdito devido por terceiro. Noutra hiptese, o cliente contrai um mtuo bancrio e oferece em penhor os crditos por ele titularizados, praticando o endosso-cauo, que investe o banco na qualidade de credor pignoratcio. Por fim, o cliente transfere o seu crdito ao banco, que passa a titulariz-lo em virtude do endosso prprio praticado. Somente nesta ltima situao pode haver desconto bancrio (COE-

LHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 463).

Dessarte, afigura-se evidente que o direito representado pela duplicata protestada foi cedido ao apelante por meio de endosso pleno ou translatcio. Definida a condio jurdica do apelante, constata-se, a princpio, que o apontamento do ttulo para protesto pelo portador, quando dirigido a esse fim especfico, sem abuso de direito, trata de prova insubstituvel da apresentao do ttulo ao devedor, o que se faz necessrio, por exemplo, para fins de resguardar o direito de regresso em face dos demais coobrigados da crtula, interromper a prescrio e requerer a falncia do devedor principal. Nesse sentido, dispe o 4 do art. 13 da Lei 5.474/68 que:
Art. 13. A duplicata protestvel por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento. (...) 4 O portador que no tirar o protesto da duplicata, em forma regular e dentro do prazo de 30 (trinta) dias, contado da data de seu vencimento, perder o direito de regresso contra os endossantes e respectivos avalistas.

Assim, em tratando o apelante de endossatrio da duplicata, em regra, constitui exerccio regular de direito o envio da cambial para protesto, uma vez que tal ato necessrio para efetuar determinadas provas exigidas em lei. Todavia, no se pode admitir que o credor, no exerccio de tal direito, proceda cobrana indevida de crdito que sabe inexistir. o que se depreende da lio de Wille Duarte Costa:
O protesto cambial um direito conferido ao possuidor do ttulo que, para assegurar ao de regresso contra os demais coobrigados, pretende requerer a falncia do devedor comerciante ou efetuar outra prova prevista em lei. Mas, de um direito que , em muitos casos, passa a consistir em protesto abusivo, como nos casos de <> (e no duplicatas, como insinua Celso Barbi Filho) sem lastro,

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sem corresponder a uma real venda de mercadoria ou prestao de servios a prazo (COSTA, Wille Duarte. Ttulos de crdito de acordo com o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. p. 248).

No caso sob julgamento, o apelante no procurou se inteirar da origem do ttulo, tratando de cobr-lo da apelada de forma intimidatria, ou seja, por meio do protesto. Nesse contexto, cumpre ressaltar que a necessidade de efetuao do protesto para garantir o direito de regresso em face dos demais coobrigados do ttulo de crdito no pode, de qualquer forma, prevalecer sobre o direito que o sacado na duplicata fria possui de ver preservado o seu nome e crdito nas relaes civis e comerciais. Assim, a despeito da existncia de previso legal expressa permitindo o protesto, no se pode admitir que o endossatrio, ciente da inexistncia de lastro da duplicata, proceda ao protesto inconseqentemente, fazendo tbua rasa do direito honra e ao bom nome do suposto devedor. Por tais razes, permite-se asseverar que, nas hipteses em que o endossatrio tem cincia de ser possuidor de duplicata fria, no lhe lcito proceder ao protesto, por configurar tal ato abuso de direito. Obviamente, poder o endossatrio, malgrado faltar-lhe a prova de que apresentou o ttulo ao devedor da cambial, ajuizar ao de ressarcimento em face do sacador da duplicata, uma vez que a ningum dado enriquecer-se s custas de outrem, conforme art. 884 do CC/02. -:::-

Esclarea-se, por fim, que a realizao do protesto para garantir o direito de regresso deve ser admitida apenas nos casos em que se tratar de duplicata sacada legalmente, ou seja, com lastro em negcio jurdico efetivamente realizado entre sacador e sacado. Quando se tratar de duplicata fria, a sistemtica legal de envio do ttulo para protesto torna-se desarrazoada, visto que, conquanto a crtula se tenha desvinculado da sua origem no momento em que circulou, o direito do portador somente proporcionado s custas da violao de direitos do sacado, que nem sequer participou da formao do ttulo. Nesta ltima hiptese, portanto, no se pode admitir o protesto, ressaltandose, como mencionado, que o portador do ttulo poder se voltar contra o endossante, de modo a evitar o enriquecimento sem causa deste. guisa de concluso, entende-se que, uma vez que o apelante tinha conhecimento da inexistncia de causa debendi da duplicata, deve-se responsabiliz-lo solidariamente com a r endossante pelos prejuzos causados apelada em virtude do protesto indevido. Por conseguinte, acompanho o voto proferido pelo eminente Relator. O Sr. Des. Fbio Maia Viani - De acordo com o Des. Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

EMBARGOS DO DEVEDOR - DUPLICATA SEM ACEITE - EXECUO - POSSIBILIDADE PROTESTO - ENTREGA DE MERCADORIA - NUS DA PROVA - EXECUTIVIDADE PAGAMENTO - RECUSA - MOTIVO - FUNDAMENTAO - AUSNCIA Ementa: Embargos do devedor. Duplicata sem aceite. Execuo. Possibilidade. nus. Instrumento de protesto. Comprovante de entrega de mercadorias. Executividade. nus de provar a existncia de motivo suficiente para recusa do pagamento. Ausncia de demonstrao. Recurso improvido. - possvel a execuo de duplicata no aceita, desde que acompanhada do instrumento de protesto e do comprovante de entregas das mercadorias. 236
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- nus do devedor sacado comprovar que a mercadoria foi entregue pelo sacado a pessoa estranha relao jurdica existente entre eles, sob pena de as notas fiscais devidamente assinadas suprirem a falta de aceite lanada na duplicata, como o foi neste caso concreto. - A duplicata no aceita que se faz acompanhar de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria ttulo dotado de fora executiva. - nus do devedor provar as alegaes que visam desconstituio do ttulo exeqendo, nos termos do art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil. Apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0534.06.005741-9/001 - Comarca de Presidente Olegrio - Apelante: Jos Alves da Silva - Apelada: Distribuidora de Peas Carvalho Ltda. - Relator: Des. CABRAL DA SILVA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de junho de 2007. Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Cabral da Silva - Trata-se de apelao interposta contra r. sentena do Juiz da Vara nica da Comarca de Presidente Olegrio, que julgou improcedente o pedido feito nos embargos execuo, tendo determinado que a penhora realizada nos autos era vlida; que se trata de ttulos dotados de fora executiva; que no foram cobrados juros excessivos, uma vez que no havia provas em contrrio; e que fosse procedido o regular prosseguimento da execuo em apenso. Alegou o apelante que no houve protesto vlido do ttulo executado e, ainda, que no houve comprovao do recebimento das mercadorias. Ao final, requereu que fosse dado provimento ao recurso, com a devida reforma da r. sentena, com a conseqente extino da execuo em apenso e a devida inverso do nus da sucumbncia, com a condenao da apelada nas sanes de estilo.

Contra-razes de f. 81/85-TJ, nas quais a apelada alegou que os ttulos de crdito em questo foram formalizados em estrita observncia Lei de Duplicatas e ao contrato firmado entre as partes, uma vez que entregou as mercadorias no local e para a pessoa que lhe fora indicada. Argiu, ainda, que a confeco de duplicatas no exige a qualificao completa do devedor, pois, por exemplo, estado civil e profisso no influenciam na validade do ttulo. Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do recurso. Breve relato, decido. Em detida anlise da questo, conclu que a deciso monocrtica no merece reparos. Trata-se de apelao interposta por Jos Alves da Silva, em face da sentena de f. 54/63. Alega o apelante que no houve protesto vlido do ttulo executado; que no h prova de que o apelante tenha recebido as mercadorias, seja pessoalmente, seja por preposto; que no h qualquer prova de que o apelante tenha ou teve qualquer relao comercial com o apelado; que no h, nos autos, qualquer prova de que o apelante tenha autorizado o recebimento das mercadorias.
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No foram argidas preliminares na apelao interposta. Pois bem. Consagrando posio j assentada neste Sodalcio, entendo ser possvel a execuo de duplicata no aceita, desde que acompanhada do instrumento de protesto e do comprovante de entrega das mercadorias. Coaduno com o entendimento de que cumpre ao devedor sacado comprovar que a mercadoria foi entregue pelo emitente sacador a pessoa estranha relao jurdica existente entre eles. Caso contrrio, as notas fiscais devidamente assinadas suprem a falta de aceite lanada na duplicata, como, de fato, foi comprovado no feito (f. 17). Entendo, ainda, que dotada de fora executiva a duplicata no aceita, objeto de protesto, e que se faz acompanhar de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria, como o caso dos autos. Nesse sentido o TJMG:
Execuo - Duplicata sem aceite Comprovao da entrega da mercadoria Nota fiscal - Assinatura de funcionrio Protesto - Intimao edital - Regularidade. Cumpre ao devedor sacado comprovar que a mercadoria foi entregue pelo emitente sacador a pessoa estranha relao jurdica existente entre eles. Caso contrrio, as notas fiscais devidamente assinadas suprem a falta de aceite lanada na duplicata. No sendo encontrado o devedor no endereo do domiclio por ele prprio fornecido ao Departamento de Trnsito, apresenta-se correto o protesto do ttulo por edital. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 391.970-4, da Comarca de Uberaba, sendo apelante: Heli Reis de Arajo e apelada: Socil Guymarch Indstria e Comrcio Ltda., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais negar provimento. Presidiu o julgamento o Juiz Manuel Saramago (2 Vogal) e dele participaram os Juzes Unias Silva (Relator) e D. Vioso Rodrigues (1 Vogal). O voto proferido pelo

Juiz Relator foi pelos demais Julgadora. Belo 2003. Juiz Unias

acompanhado, na ntegra, componentes da Turma Horizonte, 8 de maio de Silva.

Apelao - Embargos execuo - Duplicatas no aceitas - Instrumento de protesto Comprovante de entrega de mercadorias Executividade - Devedora principal - nus de provar a existncia de motivo suficiente para recusa do pagamento - Ausncia de demonstrao - Recurso improvido - Alegao de anatocismo - Falta de prova - Soma dos valores das duplicatas - Coincidncia com a importncia das mercadorias encomendadas. - Consagrando posio j assentada pelo STJ desde a dcada de 70, a Lei n 6.458, de 1.11.77, que teve como objetivo adaptar ao CPC de 1973 a Lei n 5.474/68, deu nova redao ao seu art. 15, entre outros, permitindo a execuo de duplicata no aceita, desde que acompanhada do instrumento de protesto e do comprovante de entrega das mercadorias, e em no tendo o devedor se recusado a apor o aceite, em virtude de um dos motivos elencados no art. 8. No caso dos autos, apresentados todos os documentos exigidos em lei, no h que se falar em falta de exeqibilidade dos ttulos, especialmente porque os canhotos se referem s mesmas faturas que deram origem emisso das crtulas, e o nmero do CPF do devedor constou dos ttulos, ao contrrio do afirmado pelo embargante. Para justificar sua recusa a pagar o valor dos bens recebidos, cabia ao devedor demonstrar que estava presente um dos vcios listados no art. 8 da Lei n 5.474/68, o que no foi sequer alegado. No se tendo desincumbido de tal nus, e, em vista do recebimento das mercadorias, sem qualquer ressalva, deve ser confirmada a sentena que julgou improcedentes os embargos execuo. Impossvel acolher a alegao de que teriam sido embutidos, no valor constante das duplicatas, juros capitalizados, uma vez que o recorrente apresentou meras alegaes a respeito, no tendo, sequer, apresentado planilha que emprestasse o mnimo de respaldo ftico a esse argumento, pelo que, indubitavelmente, deixou de se desincumbir do nus probatrio atribudo pelo art. 333 do CPC. Tal argumento deve ser definitivamente afastado, em vista da constatao de que a soma do valor dos ttulos corresponde exatamente ao preo dos produtos encomendados pelo devedor credora, e comprovadamente

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entregues. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 407.188-5, da Comarca de Caratinga, sendo apelante: Renato Souza e apelada: Fertilizantes Heringer Ltda., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais negar provimento, nos termos do voto do Relator. Presidiu o julgamento o Juiz Marin da Cunha (Relator) e dele participaram os Juzes Eulina do Carmo Almeida (1 Vogal) e Francisco Kupidlowski (2 Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 18 de setembro de 2003. Juiz Marin da Cunha.

cal, que foram entregues no mesmo endereo onde ocorreu a citao do apelante. A referida nota fiscal, no valor de R$1.434,00, gerou as 3 duplicatas de f. 16/18, no valor de R$ 478,00 cada, estando, inclusive, correto o valor executado. Processar-se- a execuo de duplicata no aceita, desde que haja sido protestada mediante indicaes do credor ou do apresentante do ttulo, se preenchidas as condies do inciso II do art. 15 da Lei de Duplicatas, ou seja, deve ter havido um protesto por indicaes da duplicata no devolvida e deve esse protesto estar acompanhado de documento hbil, comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria. Para justificar sua recusa a pagar o valor dos bens recebidos, cabia ao devedor demonstrar que estava presente um dos vcios listados no art. 8 da Lei n 5.474/68, o que no foi feito pelo apelado. Assim, do embargante/apelante o nus de provar as alegaes que visam desconstituio do ttulo exeqendo, nos termos do art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil, o que no ocorreu nos autos em anlise. Com tais fundamentos, nego provimento apelao interposta, mantendo ntegra a sentena primeva por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Roberto Borges de Oliveira e Pereira da Silva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO -:::-

Analisando o feito, verifico que consta, da nota fiscal de f. 15, o recebimento das mercadorias ali relacionadas no endereo onde o apelante foi citado, no havendo qualquer contraprova do aludido recebimento, bem como dos argumentos utilizados pelo apelante em sua pea defensiva. O apelante no se incumbiu do nus de provar o no-recebimento das mercadorias ou o recebimento por pessoa estranha ao mesmo, visto que as mercadorias foram entregues (f. 15-execuo) no mesmo endereo onde o apelante foi citado (f. 31-execuo), repita-se e frise-se. Observo que a nota fiscal de f. 15 aponta como endereo de entrega das mercadorias o mesmo endereo do mandado de citao de f. 30, devidamente cumprido f. 31, qual seja, Rua Sebastio de Brito, 325, Centro, Presidente Olegrio-MG, possuindo, inclusive, assinatura do prprio apelante acostada ao referido mandado. No h, nos autos, qualquer prova robusta produzida pelo apelante do no-recebimento das mercadorias noticiadas na aludida nota fis-

INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - CULPA CONCORRENTE - DANO MORAL - NOCABIMENTO - DANO MATERIAL - DIVISO ENTRE AS PARTES - SEGURO OBRIGATRIODPVAT - VALOR - DEDUO - DANO ESTTICO - INEXISTNCIA - VTIMA - TRABALHO INCAPACIDADE - AUSNCIA - PENSO VITALCIA - IMPOSSIBILIDADE

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Ementa: Responsabilidade civil. Acidente de trnsito. nibus e moto. Sentena que no nula. Avenida com faixa destinada a retorno. Reciprocidade de culpas. Danos morais no ressarcveis. Danos materiais deferidos pela metade, aps o desconto do valor j recebido a ttulo de DPVAT. Lucros cessantes inexistentes. Danos estticos no configurados. - Rejeita-se a preliminar de nulidade da sentena porque a mesma no contraditria nem omissa. - Reconhece-se a culpa concorrente, porque tanto a motocicleta quanto o nibus infringiram as normas de trnsito, na medida em que no poderia haver a ultrapassagem em faixa destinada manobra de retorno, e tambm o condutor do nibus, para realizar a converso esquerda, deveria estar posicionado no local adequado. - Uma vez registrada a concomitncia de procedimentos anmalos, os danos morais no so ressarcveis, conforme jurisprudncia firmada no STJ e neste Pretrio Mineiro. - As cicatrizes no brao do autor so de natureza leve, o que descarta a indenizao por danos estticos. - Os danos materiais devem ser suportados por ambas as partes, no percentual de 50% para cada uma, aps descontado o valor pago a ttulo de DPVAT. - Os lucros cessantes no ficam deferidos porque o prprio autor confirma que est trabalhando e recebendo rendimentos, portanto no ficou incapacitado para exercer atividade laborativa. APELAO CVEL N 1.0702.01.008576-0/001 - Comarca de Uberlndia - Apelantes: 1) Transcol Transporte Coletivo Uberlndia Ltda., 2) Cia. de Seguros Minas Brasil, 3) Ibe Srgio de Lima - Apelados: Transcol Transporte Coletivo Uberlndia Ltda., Cia. de Seguros Minas Brasil, Ibe Srgio de Lima - Relator: Des. FRANCISCO KUPIDLOWSKI

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR DO SEGUNDO APELO, DAR PARCIAL PROVIMENTO AO PRIMEIRO E SEGUNDO APELOS E NEGAR PROVIMENTO AO TERCEIRO. Belo Horizonte, 21 de junho de 2007. Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento pela primeira apelante o Dr. Raimundo Cndido Jnior. 240
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O Sr. Des. Francisco Kupidlowski Pressupostos presentes. Conhece-se de todos os recursos. Quanto a uma sentena que, na Comarca de Uberlndia - 8 Vara Cvel -, julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, condenando a r a pagar ao autor danos materiais e morais em razo de acidente de trnsito, surgem trs recursos. O primeiro foi interposto pela Transcol Transporte Coletivo Uberlndia Ltda., que alega inexistncia de culpa concorrente, mas culpa exclusiva da vtima, pelo que, descabidos so os pedidos indenizatrios. O 2 apelo foi interposto pela Cia. de Seguros Minas Brasil, alegando nulidade da sentena, porque a mesma omissa e contraditria. Meritoriamente, diz que houve culpa exclusiva do apelado e ausncia de ato ilcito

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por parte do motorista da 1 r, exorbitncia do valor indenizatrio, ausncia de provas do dano material e necessidade de reduo do mesmo em razo da culpa concorrente e deduo do DPVAT j pago, no-configurao do dano moral, ou, alternativamente, reduo do mesmo. O 3 recurso foi interposto pelo autor - Ibe Srgio de Lima -, alegando ocorrncia de ato lesivo, culpa exclusiva do condutor do nibus que vitimou o 3 recorrente, porque dirigia negligente e imprudentemente, no respeitando as normas de trnsito, conforme atesta o laudo pericial, visando majorao dos danos morais, materiais e estticos, alm de penso mensal vitalcia. Sobre a preliminar de nulidade da sentena suscitada no 2 apelo: Inocorrente, pois, o fato de o Magistrado singular ter reconhecido a concorrncia de culpas no acidente de trnsito e ter condenado a r ao pagamento indenizatrio por danos morais e materiais no torna a deciso contraditria nem omissa. Lendo-se a sentena, percebe-se que ela no deficitria, na medida em que houve a exposio dos motivos que levaram ao convencimento do Juiz. Rejeita-se a preliminar. 1 apelao: de Transcol Transporte Coletivo Uberlndia Ltda. Trata-se de ao indenizatria a danos morais e materiais em razo da ocorrncia de acidente de trnsito em via urbana. Analisando-se detidamente os autos, percebe-se que o local do acidente foi a Avenida Aspirante Mega, prximo ao retorno ali existente, sendo ela uma avenida com mo dupla e abertura no canteiro central destinada ao retorno de veculos, devidamente sinalizado com a indicao de onde o veculo deve-se posicionar para a converso, bastando verificaremse as fotos constantes s f. 34/35 dos autos.

O boletim de ocorrncia de f. 37 foi lavrado de acordo com informaes prestadas por testemunha, fazendo constar que o veculo 2 (nibus), que estava fazendo a manobra para retornar veio a abalroar o veculo 1 (moto do autor). A percia tcnica de f. 26/33 concluiu que o acidente foi motivado, em sua totalidade, pelo condutor do veculo 2 (nibus), que, ao efetuar uma manobra de retorno, no se aproximou o mximo possvel de sua esquerda, efetuando, assim, uma converso aberta, vindo a interceptar a trajetria retilnea e preferencial desenvolvida pelo veculo 1, que trafegava esquerda. Entretanto, tais consideraes devem ser cuidadosamente analisadas, pois a referida percia foi contratada em carter particular pela parte interessada, conforme se depreende da f. 26, ou seja, de forma unilateral. Ressuma dos depoimentos prestados em juzo que o autor trafegava esquerda da pista, paralelamente ao nibus, ultrapassando-o e, como o coletivo estava fazendo uma converso esquerda, abalroou a motocicleta do autor (f. 359). A testemunha Luiz Humberto Bento, supervisor de trfego que atendeu ao acidente que vitimou o autor, disse que ouviu trs testemunhas que lhe disseram: "o nibus estava parado na entrada do canteiro central da avenida para retornar e o autor, ao frear, escorregou a moto por baixo dele" (f. 362). O motorista do nibus, Joel Alves Sobrinho, ouvido como informante f. 363, disse:
dirigia o nibus na Aspirante Mega, o qual seguiria at em frente ao porto de entrada do Quartel do Exrcito, deveria fazer a converso e voltar pela mesma avenida para chegar ao final do muro do quartel e seguir para o Bairro Planalto. Que, ao fazer o contorno, j estava praticamente parado e ouviu o barulho dos passageiros para parar porque o motoci-

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clista havia cado debaixo do nibus. Que no ouviu nenhum barulho ou qualquer pancada no nibus. Que no nibus no ficou qualquer sinal de batida... Que no parou o nibus direita da pista. Que viu a moto vindo muito longe. Que deu sinal de seta para fazer a converso. Que a converso no local deve ser feita lentamente... Que a motocicleta foi parar debaixo do nibus, estando pouco frente da roda traseira.

A preliminar j restou analisada no incio deste voto, bem como os assuntos referentes culpa do acidente, ocorrncia ou no de ato ilcito, deduo do DPVAT j pago e configurao dos danos morais. Quanto aos danos materiais, data venia, restaram comprovados atravs dos documentos de f. 82/96, no tendo os mesmos sido questionados pelas partes. Entretanto, conforme j dito alhures, em decorrncia da reciprocidade de culpas pelo acidente de trnsito, o valor gasto pelo autor para custear o tratamento e medicamentos deve ser reduzido metade. 3 apelao: do autor. Indiscutivelmente, houve ato lesivo, na medida em que o autor se machucou com o acidente; entretanto a culpa pelo infortnio j restou definida, como sendo concorrente, visto que ambos os motoristas infringiram as normas de trnsito e, assim, inexiste qualquer indenizao a ttulo de danos morais. A respeito dos danos materiais, este Relator j se manifestou, por mais de uma vez, que devero ser arcados na proporo de 50% para cada parte, descontado o valor j pago pelo seguro DPVAT. Os danos estticos so indenizveis diferentemente dos danos morais e foram solicitados pelo autor; todavia as cicatrizes so de natureza leve e no causam qualquer vexame ao autor, conforme se verifica pelas fotos anexadas aos autos; portanto, o pedido no deve ser atendido. Finalmente, razo no assiste ao autor quanto ao pedido de penso mensal vitalcia, porque ele se encontra trabalhando e recebendo rendimentos, o que comprova que no ficou incapacitado para as atividades laborativas. Com o exposto, d-se parcial provimento 1 e 2 apelaes, negado o provimento 3,

Ressuma, portanto, que o autor iniciou uma manobra de ultrapassagem onde no poderia, ou seja, em local destinado a converso de veculos, prximo a um cruzamento, no tendo ele obedecido sinalizao horizontal. Assim, infringiu as normas de segurana. Entretanto, conforme dito na sentena, o motorista do nibus tambm foi negligente e desrespeitou as normas de trnsito, porque no se certificou da presena de outros veculos antes de iniciar a converso esquerda, nem tampouco aproximou o nibus coletivo do local apropriado para a manobra. Inexiste nos autos prova de que houve ou no a sinalizao adequada do motorista do nibus, indicando que iria realizar uma converso esquerda. Todavia, conclui-se pela ocorrncia de culpa concorrente das partes pelo evento danoso, pois a dinmica do acidente contou com a atuao negativa de um e de outro. Ficam, assim, respondidos todos os apelos quanto questo da culpa no evento, e, por conseguinte, quanto aos danos morais, nenhuma indenizao passa a ser devida, pois, conforme jurisprudncia assentada no STJ e j neste Pretrio Mineiro, ao autor que concorreu para seu prprio sofrimento imaterial no so devidas reparaes. Dessarte, os danos materiais devem ser suportados por ambas as partes, e, assim, a condenao deve ser reduzida metade, descontada a parcela que o autor j, efetivamente, recebera. 2 apelao: da seguradora. 242
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para decotar-se a condenao a ttulo de danos morais e reduzir pela metade a condenao aos danos materiais, aps o desconto do valor j recebido pelo DPVAT, mantendo-se a sentena quanto ao mais, inclusive no que toca aos nus sucumbenciais. Custas do 1 e 2 recursos em proporo: 60% pelos 1 e 2 apelantes e 40% pelo apelado, isento. Custas do 3 recurso pelo 3 apelante, isento.

O Sr. Des. Srgio Braga - De acordo. A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR DO SEGUNDO APELO, DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO PRIMEIRO E SEGUNDO APELOS E NEGARAM PROVIMENTO AO TERCEIRO.
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-:::BUSCA E APREENSO - VECULO - CONSRCIO - ALIENAO FIDUCIRIA - SUB-ROGAO NO CRDITO - LEGITIMIDADE ATIVA - ART.6 DO DECRETO-LEI 911/69 - SINISTRO - SEGURO CLUSULA RESOLUTIVA UNILATERAL - INVALIDADE - ESPLIO - ASSISTNCIA JUDICIRIA PEDIDO - INSUFICINCIA DE RECURSOS - COMPROVAO - AUSNCIA - CONCESSO IMPOSSIBILIDADE Ementa: Ao de busca e apreenso. Esplio. Requerimento de justia gratuita. Ausncia da comprovao da insuficincia de recursos. Alienao fiduciria. Sub-rogao no crdito. Legitimidade ativa. Configurao. Seguro de vida em grupo. Sinistro. Prmio. Prestao em atraso. Clusula resolutiva unilateral. Invalidade. Indenizao devida. - O esplio no detm personalidade jurdica, mas isso no inviabiliza a concesso da assistncia judiciria, desde que sua miserabilidade jurdica se encontre demonstrada atravs de elementos e circunstncias que fazem prova de sua necessidade econmica. - O terceiro que se sub-roga de pleno direito no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria, conforme a regra do art. 6 do Decreto-lei n 911/69, parte legtima para a propositura da ao de busca e apreenso. - invlida a clusula unilateral resolutiva nos contratos de seguro, de forma que o simples inadimplemento de uma parcela do prmio no autoriza o cancelamento automtico e unilateral da aplice, sem qualquer notificao do segurado, motivo pelo qual, tendo ocorrido o sinistro, devida a indenizao do seguro contratado. APELAO CVEL N 1.0431.04.011976-7/001 - Comarca de Monte Carmelo - Apelante: Esplio de Isabel Maria Crochela Santos, representado pelo inventariante Wando Felipe dos Santos Apelado: Ita Seguros S.A. - Relator: Des. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de junho de 2007. Elias Camilo - Relator. 243

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Elias Camilo - Trata-se de recurso de apelao contra a sentena de f. 97/101, que julgou procedentes os pedidos iniciais da ao de busca e apreenso proposta pelo apelado, tornando definitiva a liminar anteriormente deferida (f. 27-verso), consolidando nas mos da apelada o domnio e a posse plena e exclusiva do bem sub judice. Condenou, ainda, o esplio apelante ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.000,00 (mil reais). Fundamentando sua deciso, conclui o ilustre Juiz sentenciante que, constando do contrato celebrado que a indenizao referente ao seguro de vida s seria paga se o consorciado estivesse em dia,
foroso concluir que o requerido no tem direito de receber '... indenizao que corresponder quitao do saldo devedor a vencer...' (f. 40), uma vez que o documento de f. 55 demonstra claramente que a prestao vencida em 19 junho de 2002 s foi paga em 2 de julho de 2002, quatro dias depois do falecimento da Sra. Izabel Maria Crochela Santos (f. 49) (sic, f. 100).

a morte da consorciada, em razo de constar no contrato firmado que, em caso de morte da consorciada, seria garantida aos seus beneficirios uma indenizao correspondente quitao do saldo devedor a vencer (clusula III do contrato). Sustenta que a sentena condenou o esplio ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, sem, entretanto, se manifestar sobre a gratuidade de justia requerida pelo esplio apelante em sua contestao. Por fim, reitera o pedido de gratuidade de justia. Arremata requerendo o provimento do recurso. Recebido o recurso somente em seu efeito devolutivo, a apelada apresentou as contra-razes de f. 109/116, pugnando pelo seu improvimento. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado e isento de preparo por versar a discusso, tambm, sobre o deferimento da assistncia judiciria. Da gratuidade de justia. No que diz respeito gratuidade de justia, in casu, no resta dvida de que, a teor do disposto na Lei 1.060/50, as pessoas fsicas que se declararem incapazes de responder pelas despesas do processo sem prejuzo do prprio sustento e de seus familiares tm direito gratuidade judiciria mediante a simples declarao, sendo desnecessria qualquer outra prova. O art. 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal de 1988 tornou possvel a concesso do benefcio da gratuidade pessoa jurdica, pelo que, em ocasies excepcionais, tm-se deferido os benefcios da justia gratuita a esplio, pois o fato de no ser pessoa fsica no

Na pea recursal de f. 102/106, sustenta o esplio apelante, preliminarmente, ilegitimidade ativa do apelado, uma vez que o contrato de consrcio foi firmado entre Izabel Maria Crochela Santos e o Consrcio Nacional Wolkswagen Ltda., e no com a apelada Ita Seguros S.A. Aduz, ainda, que inexiste notificao no caso em anlise, requisito essencial para a propositura de ao de busca e apreenso, tendo em vista que a notificao de f. 20 foi enviada para endereo diverso do meeiro e dos herdeiros da consorciada, assinado por pessoa desconhecida. Alega que, quando da notificao, o esplio no estava inadimplente, uma vez que s deixou de pagar as prestaes devidas aps 244

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o coloca margem do benefcio da gratuidade. Contudo, cabe ao inventariante comprovar fazer jus ao benefcio. Nesse sentido, assim j me manifestei quando do julgamento da Apelao n 2.0000.00.460747-4/000 e do Agravo de Instrumento n 2.0000.00.481172-7/000, de minha relatoria, nos quais fui acompanhado por meus Pares:
Ao de cobrana - Taxa condominial Esplio - Requerimento de justia gratuita Ausncia da comprovao da insuficincia de recursos Inventrio encerrado Comprovao - Ilegitimidade passiva ad causam reconhecida - Extino do processo. - O esplio no detm personalidade jurdica, mas isso no inviabiliza a concesso da assistncia jurdica, desde que sua miserabilidade jurdica se encontre demonstrada atravs de elementos e circunstncias que fazem prova de sua necessidade econmica. (...) (TJMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.460747-4/000, j. em 07.04.2005). Agravo de instrumento - Esplio Requerimento de justia gratuita - Ausncia da comprovao da insuficincia de recursos - Apelao - Falta de preparo regular Desero. - O esplio no detm personalidade jurdica, mas isso no inviabiliza a concesso da assistncia jurdica, desde que sua miserabilidade jurdica se encontre demonstrada atravs de elementos e circunstncias que fazem prova de sua necessidade econmica. (...) (TJMG - Agravo de Instrumento n 2.0000.00.481127-7/000, j. em 10.03.2005).

aqueles que, em razo da humildade de suas condies econmicas, no tm como arcar com as custas e despesas judiciais para o exerccio da sua cidadania, em que se compreende o amplo acesso ao Judicirio. Dessarte, improcede a interpretao literal dada ao art. 2 do citado diploma legal de que o esplio, por no ser pessoa fsica e possuir carter transitrio, est margem do benefcio da gratuidade, o qual a ele se estende, desde que verificada a situao de reduzido monte, originrio das parcas posses de pessoas humildes (REsp 98454/RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ de 23.10.2000, p. 142).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

No caso em apreo, no vejo como analisar a possibilidade de deferimento da assistncia jurdica gratuita requerida, pois no fora sequer apresentada, nos autos, uma comprovao de pobreza jurdica do esplio, constando apenas a declarao, na prpria contestao e nas razes recursais, de impossibilidade de pagamento das despesas processuais. Ora, se no resta comprovada a hipossuficincia do esplio apelante, no h como lhe deferir os benefcios da assistncia gratuita, pelo que indefiro o pedido de concesso da gratuidade de justia requerida. Da preliminar de ilegitimidade ativa. Aduz o esplio apelante a ilegitimidade ativa da apelada, uma vez que o contrato de consrcio foi firmado com o Consrcio Nacional Wolkswagen Ltda., e no com o apelado, Ita Seguros S.A., pessoa estranha lide. Sem razo o apelante. que, segundo a regra contida no art. 6 do Decreto-lei n 911,
o avalista, fiador ou terceiro interessado que pagar a dvida do alienante ou devedor se sub-rogar, de pleno direito, no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria.

E ainda:
O esplio pode pedir e obter justia gratuita, desde que o inventariante prove a reduzida expresso econmica do monte, com o qual no pode, sem perda grave do seu patrimnio, intentar lides, fazendo assim jus ao benefcio (TJMG - Agravo de Instrumento n 352753-5, Rel. Des. Silas Vieira, j. em 27.11.2001).

Na mesma esteira segue o posicionamento do Superior Tribunal de Justia:


O verdadeiro propsito da Lei n 1.060/50 o de assegurar o acesso ao Judicirio para

Nesse sentido, tambm a jurisprudncia:


Apelao. Busca e apreenso. Alienao fiduciria. Sub-rogao no crdito. Legitimidade ativa. Constituio em mora. Protesto. Intima-

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o editalcia. Validade. Ausncia de prejuzo. Impossibilidade de se declarar a nulidade. Art. 249 CPC. - O terceiro que se sub-roga de pleno direito no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria, conforme a regra do art. 6 do Decreto-lei n 911/69, parte legtima para a propositura da ao de busca e apreenso. (...) (TJMG - Apelao Cvel n 488.193-4, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, j. em 16.03.2005). Busca e apreenso. Cesso de crdito. Legitimidade ativa. - O terceiro interessado que paga a dvida do devedor se sub-roga, de pleno direito, no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria, estando, assim, legitimado ao uso da ao de busca e apreenso (Tribunal de Alada de Minas Gerais. Sexta Cmara Civil, Rel. Juiz Belizrio de Lacerda, AC 341.581-2, j. em 13.09.01).

de outra, assumindo a sua posio e a sua situao (Instituies de direito civil. 16. ed., Editora Forense, v. II, p. 144).

E ainda:
Diz-se legal a sub-rogao que decorre da vontade da lei, pura e simplesmente, sem que para sua verificao seja necessrio intervir a vontade das partes, ou o acordo, quer do credor quer do devedor. Como imposio da lei, a sub-rogao legal ocorre mesmo contra a vontade do devedor ou do credor, e nisso residem a maior fora e o maior interesse deste instituto, e sua afirmao essencial de benefcio ao solvens (op. cit., p. 146).

No caso sub judice, compulsando com acuidade a cesso de direitos perpetrada entre o credor fiducirio originrio - Consrcio Nacional Wolkswagen Ltda. e a apelada/autora - Ita Seguros S.A., verifico que tal cesso se operou na forma disposta no art. 6 do Decretolei 911/69, com o adimplemento do dbito, e conseqente sub-rogao de crdito, conforme se v do 'Instrumento Particular de Cesso de Direitos' de f. 15:
2) O no-pagamento pelo consorciado do percentual declarado no quadro I acarretou o vencimento da totalidade do saldo devedor em aberto, consoante a clusula 4.1 do supradito contrato de alienao fiduciria, dbito este que a cessionria, na condio de seguradora, se obriga a pagar cedente, na forma das condies da aplice de seguro emitida em cobertura do risco do crdito concedido.

Note-se que o devedor no faz parte do negcio jurdico de cesso celebrado e, mais, que no h previso expressa no Decreto-lei 911/69, norma especial em relao s preconizadas no Cdigo Civil, obrigando a cessionria, ora apelada, terceiro interessado, a notificar o devedor, ora apelante, da subrogao perpetrada. Por todo o exposto, no restam dvidas de que a apelada, na condio de terceiro interessado, que se sub-rogou, de pleno direito, no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria, tudo conforme a regra do art. 6 do Decreto-lei n 911/69, parte legtima para a propositura da presente ao. Diante do exposto, rejeito a preliminar de ilegitimidade ativa. Do mrito. A Sr. Des. Hilda Teixeira da Costa Considerando que o ttulo pago em atraso poderia ser regularmente quitado at o 30 dia aps o pagamento (f. 18), tambm dou provimento ao recurso, embora ouse divergir de parte da fundamentao do eminente Desembargador Relator. O Sr. Des. Renato Martins Jacob Acompanho o eminente Relator.

Sobre o instituto da sub-rogao, Caio Mrio da Silva Pereira ensina:


Tal como estruturado em nossa sistemtica, chama-se sub-rogao a transferncia da qualidade creditria para aquele que solveu obrigao de outrem ou emprestou o necessrio para isso. Na palavra mesma que exprime o conceito (do latim sub-rogare, sub rogatio) est contida a idia de substituio, ou seja, o fato de uma pessoa tomar o lugar

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O Sr. Des. Elias Camilo - No mrito, aduz o esplio apelante no haver que se falar em inadimplncia quando realizada a notificao (f. 20), uma vez que s teria deixado de pagar as prestaes devidas aps a morte da consorciada, e em virtude de clusula contratual (seguro de vida) que garantia aos beneficirios desta, em caso de sua morte, indenizao correspondente quitao do saldo devedor. Sustenta, ainda, a ausncia de notificao no caso em anlise, ao argumento de que esta teria sido enviada a endereo diverso do endereo do meeiro e herdeiros da consorciada, tendo sido recebida por pessoa estranha. Assim, quanto alegada ausncia de inadimplncia em razo do seguro de vida contratado, verifica-se que o contrato de consrcio sub judice assim disps sobre tal seguro:
III - Seguro de vida em grupo 1 - Finalidade Na qualidade de estipulante, a Administradora contratou o seguro de vida em grupo (seguro), autorizado pela legislao vigente, com a finalidade de, em caso de bito, garantir aos beneficirios do Consorciado, tenha ele sido contemplado ou no, uma indenizao que corresponder quitao do saldo devedor a vencer (sic, f. 60).

02.07.2002, portanto alguns dias aps o falecimento da consorciada/segurada. A respeito da validade da clusula contratual resolutiva unilateral, tratando-se de contrato de seguro firmado antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, esta Corte j firmou o posicionamento no sentido de que invlida tal clusula resolutiva unilateral, de forma que o simples inadimplemento de uma parcela do prmio no autoriza o cancelamento automtico e unilateral da aplice, exigindo-se prvia notificao para que a resoluo se efetive. Nesse sentido:
Nos contratos de seguro, nula a clusula que prev a resciso unilateral do contrato pela seguradora, devendo no mnimo ser notificado o segurado e no mximo ser referida resciso requerida em juzo, se for o caso. A falta de pagamento de apenas uma parcela do prmio, a quarta parcela, no autoriza o rompimento do contrato, ante o substancial adimplemento das parcelas posteriores (TJMG - Apelao Cvel n 412.035-2, Rel. Des. Antnio Srvulo, j. em 17.12.03). O atraso no pagamento de parcelas do prmio autoriza o segurador a cobr-las com juros da mora, conforme dispe o art. 1.450 do Cdigo Civil, de 1916. No faculta, porm, a unilateral resciso do contrato ou a suspenso de sua eficcia, pelo segurador, quanto ao direito do segurado de ressarcimento garantido pela aplice. nula a clusula que prev a perda do direito do segurado a receber a indenizao, prevista na aplice, em decorrncia de sinistro, devido a atraso no pagamento de parcela do prmio, mormente quando houver alterao tcita do contrato (TJMG - Apelao Cvel n 398.239-6, Rel. Des. Roberto Borges de Oliveira, j. em 23.09.03). O atraso no pagamento de parcela do prmio de seguro no acarreta ao segurado a perda da indenizao correspondente ao sinistro, pela eventual resciso unilateral do contrato, sendo incabvel esta, quando autorizado ao segurador cobr-la com juros e correo monetria, conforme disposio contida no art. 1.450 do Cdigo Civil vigente na poca do fato (TJMG - Apelao Cvel n 389.791-2,
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E ainda:
15. Seguro de vida (Prestamista) - Condio especial: O Consorciado declara que: (...); (III) est ciente de que apenas far juz indenizao se, na data do bito, sua quota estiver na situao de Em Dia ; (...). (sic, f. 11).

Dessa forma, de acordo com citadas clusulas contratuais, a indenizao do seguro de vida em questo s seria devida quando, na data do sinistro (morte), o consorciado se encontrasse em dia com as suas obrigaes (pagamento das parcelas devidas). No presente caso, constata-se que, na data do bito da consorciada (dia 28.06.2002), esta se encontrava em atraso com o pagamento da parcela vencida em 19.06.2002, parcela esta que foi normalmente quitada em

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Rel. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 08.05.03).

A matria foi pacificada no mbito da 2 Seo do Superior Tribunal de Justia, atravs de acrdo assim ementado:
Civil e processual. Seguro. Automvel. Atraso no pagamento de prestao. Ausncia de prvia constituio em mora. Impossibilidade de automtico cancelamento da avena pela seguradora. Dissdio jurisprudencial configurado. Cobertura devida. - I. O mero atraso no pagamento de prestao do prmio do seguro no importa em desfazimento automtico do contrato, para o que se exige, ao menos, a prvia constituio em mora do contratante pela seguradora, mediante interpelao. - II. Recurso especial conhecido e provido (REsp 316.552-SP, Rel. Juiz Aldir Passarinho Junior, DJ de 12.04.04, p. 184).

Assim, no h que se falar no ser devida a indenizao referente ao contrato de seguro de vida em grupo contratado, que garantia aos beneficirios da segurada, em caso de sua morte, indenizao correspondente quitao do saldo devedor remanescente, motivo pelo qual tambm no se pode falar em inadimplncia do esplio apelante. Afastada a inadimplncia do esplio apelante, resta prejudicada a anlise da validade ou no da notificao para a constituio da mora. Com tais consideraes, rejeito a preliminar de ilegitimidade ativa e, no mrito, dou provimento ao recurso, reformando a sentena recorrida, para julgar improcedente o pedido inicial da ao de busca e apreenso proposta pelo apelado, cassando a liminar anteriormente deferida (f. 27- verso). Condeno, ainda, o apelado, ao pagamento das custas processuais, inclusive as recursais, e honorrios advocatcios, fixados em R$1.000,00 (mil reais). A Sr. Des. Hilda Teixeira da Costa - De acordo. O Sr. Des. Renato Martins Jacob - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.

Ademais, no h que se falar em estmulo inadimplncia ou m-f no entendimento em questo, pois lhe reconhecido o direito de cobrar a parcela em atraso ou de promover, pelos meios apropriados, a resciso formal do contrato, sendo certo ainda que, no caso sub judice, o pagamento da parcela vencida e em atraso foi realizado sem qualquer restrio por parte do consrcio ou da seguradora, somente com alguns dias de atraso. O que no deve ser aceito, em verdade, recompensar o malicioso e conveniente silncio da seguradora com a excluso de seu dever de indenizar, acarretando a indevida perda dos prmios j pagos pela segurada.

-:::-

AO DE COBRANA - CONTRATO - REPRESENTAO COMERCIAL - RESCISO COMPETNCIA - JUSTIA COMUM - CLUSULA DEL CREDERE - INCLUSO - PROIBIO ART. 43 DA LEI 4.886/65 Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Resciso imotivada e unilateral de contrato de representao comercial. Prova que demonstra que a resciso se deu por iniciativa do representado. Pedidos iniciais julgados procedentes.

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- Consoante jurisprudncia do colendo STJ, a competncia para conhecer de causas envolvendo contratos de representao comercial da Justia Comum, e no da Justia Laboral, mesmo aps o incio da vigncia da EC n 45/2004. - Por interesse de agir, entende-se a necessidade de que o processo aponte para um resultado capaz de ser til ao demandante, removendo o bice posto ao exerccio do seu suposto direito, e til tambm segundo o critrio do Estado, estando presentes os requisitos da necessidade e da adequao. - Nos termos do art. 43 da Lei 4.886/65, vedada no contrato de representao comercial a incluso de clusula del credere. APELAO CVEL N 1.0702.01.012200-1/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Medcall Produtos Farmacuticos Ltda. - Apelada: Siqueira Silva Rabelo Representaes Ltda. - Relator: Des. DOMINGOS COELHO
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de junho de 2007. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Domingos Coelho - Cuida-se de apelao cvel interposta por Medcall Produtos Farmacuticos Ltda. contra a sentena de f. 770/776, que, nos autos da ao de cobrana que lhe move Siqueira Silva Rabelo Representaes Ltda., julgou procedentes os pedidos prticos para condenar a requerida restituio dos valores cobrados da autora com base na clusula del credere; bem como ao pagamento da indenizao prevista no art. 27, alnea j, da Lei 4.886/65. Aduz-se nas razes do apelo, preliminarmente, que h incompetncia absoluta da Justia Comum Estadual para processar e julgar a presente lide, visto que a competncia seria da Justia Especializada do Trabalho; que faltaria autora interesse de agir, j que devidamente quitadas as verbas que lhe seriam

devidas; e no mrito que no houve no contrato entabulado entre as partes clusula del credere; que as notas promissrias foram prontamente impugnadas na pea de defesa; que o total de vendas efetuadas menor do que aquele apresentado com a exordial, como devidamente comprovado pelas notas fiscais apresentadas pela defesa; que a quitao oferecida pela apelada a prova da satisfao da obrigao; e que, dentro do princpio da eventualidade, deve ser compensado o valor recebido quando do distrato de f. 18, sob pena de configurar-se enriquecimento ilcito por parte da recorrida. Foram apresentadas contra-razes s f. 788/791, nas quais se pugna pelo improvimento do recurso. Recurso prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. Dele conheo, visto que presentes todos os pressupostos para a sua admissibilidade. Passa-se ao exame da preliminar de incompetncia absoluta da Justia Comum Estadual para processar e julgar o feito, pois a competncia seria da Justia Especializada do Trabalho. E, nessa senda, razo alguma assiste apelante.
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Com efeito, o contrato de representao comercial no pode ser confundido com o com trato de trabalho, no qual avulta a relao de emprego com seus cinco elementos essenciais. Entre eles est a subordinao entre o obreiro e o empregador, o que inexiste em se tratando de representao de natureza mercantil. A Justia Comum Estadual, dessarte, continua sendo competente para dirimir lides relativas a tal contrato, mesmo aps o advento da Emenda Constitucional n 45/04, como inclusive vem decidindo o colendo Superior Tribunal de Justia, em casos semelhantes:
CC 60814 / MG - Conflito de Competncia 2006/0062737-0 Relatora Ministra Nancy Andrighi rgo Julgador S2 - Segunda Seo Data do julgamento: 27.09.2006 Data da publicao/Fonte DJ de 13.10.2006, p. 292 - RNDJ v. 84, p. 78 Ementa: Conflito negativo de competncia. Justias Comum e Laboral. Contrato de representao comercial. Resciso. Ao proposta por pessoa jurdica. Natureza civil. Competncia da Justia Comum. - A jurisprudncia da 2 Seo j se manifestou no sentido de que, se a ao ajuizada por pessoa jurdica, buscando a resciso de contrato de prestao de servios, a competncia para apreciar a causa da Justia Comum. - Independentemente dessa circunstncia, a competncia para conhecer de causas envolvendo contratos de representao comercial da Justia Comum, e no da Justia Laboral, mesmo aps o incio da vigncia da EC n 45/2004. Isso porque a representao comercial se caracteriza, entre outros fatores, pela ausncia de subordinao, que um dos elementos da relao de emprego. Ressalva pessoal. Conflito conhecido, declarando-se competente o juzo suscitado.

Com efeito, o conceito de interesse processual que goza de maior prestgio atualmente, o qual perfilho, foi delineado no Brasil, pela primeira vez, por Cndido Rangel Dinamarco, que o define como resultado do binmio necessidade/adequao. Segundo referido autor (in Execuo civil, p. 404),
preciso que o processo aponte para um resultado capaz de ser til ao demandante, removendo o bice posto ao exerccio do seu suposto direito, e til tambm segundo o critrio do Estado, estando presentes os requisitos da necessidade e da adequao.

Do que no discrepa Ada Pellegrini Grinover, para quem o interesse de agir


uma imposio do princpio da economia processual, desdobrando-se em necessidade e adequao, o que significa, na prtica, que o Estado se nega a desempenhar sua atividade jurisdicional at o final, quando o processo, no caso concreto, no necessrio e quando o provimento pedido no adequado para atingir o escopo de atuao da vontade da lei, no caso concreto, mediante a soluo da lide (in As condies da ao penal: uma tentativa de reviso, p. 88-89).

No caso, o processo necessrio para a autora porque, caso contrrio, no conseguir ela receber as verbas a que entende fazer jus; e adequado porque o pedido formulado adequado regular prestao jurisdicional invocada. A questo relativa existncia ou no de quitao, bem como acerca da procedncia ou no dos pedidos, matria eminentemente de mrito e com ele ser decidida. Rejeito tambm tal preliminar. No mrito, assinalo que cuida a espcie de ao de cobrana que tem como pano de fundo contrato de representao comercial celebrado entre as partes, tendo sido a autora a representante e a r a representada.

Rejeito, dessarte, a preludial. A outra preliminar levantada refere-se suposta carncia de ao, por falta de interesse processual. Tampouco aqui razo lhe assiste. 250

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Consoante decorre da exegese do art. 1 da Lei 4.886/65, a representao comercial autnoma pode ser conceituada como o contrato pelo qual uma pessoa se obriga, mediante retribuio, a realizar certos negcios, em zona determinada, com carter de habitualidade, em favor e por conta de outrem, sem subordinao hierrquica. In casu, a celebrao do contrato e sua posterior resciso so incontroversas. A controvrsia, ento, cinge-se a trs questes: a da existncia, embora no expressa, da clusula del credere na relao entre as partes, prtica esta vedada pelo art. 43 da Lei 4.886/65; a do suposto pagamento a menor realizado pela requerida, que no teria considerado as vendas efetuadas pela autora sob a rubrica "programados", o que implicou uma menor base de clculo para a resciso; e a da suposta quitao conferida pela autora quanto s verbas relativas resciso do contrato, recebimento este negado pela requerente. Passemos anlise da questo relativa clusula del credere. De uma maneira geral, at a dcada de 90 houve um significativo aumento da prtica das empresas representadas - na tentativa de se eximirem de possvel prejuzo, gerado por clientes inadimplentes, em razo da instvel situao econmico-financeira pela qual passava o Pas, ou mesmo agindo com m-f - de utilizao do instituto do del credere, para penalizar o representante comercial, descontando dele o valor que o cliente no quitou. Em decorrncia dessa arbitrariedade, o legislador em 1992, quando da alterao da Lei 4.886/65, acrescentou entre outros o art. 43, que dispe: " vedada no contrato de representao comercial a incluso de clusula del credere. Segundo o Vocabulrio jurdico, de Plcido e Silva - Ed. Forense, v. III:
Del credere - utilizado para indicar a estipulao de uma garantia dada pelo representante de comerciante, assumindo todos os

riscos que possam surgir e se responsabiliza perante o representado pela fiel execuo das obrigaes resultantes, ficando em razo disso, obrigado ao pagamento da posio assumida pelo comprador, por qualquer espcie de impontualidade.

Como se deduz da norma legal, a incluso dessa clusula nos contratos de representao comercial encontra-se expressamente proibida desde 11 de maio de 1992, quando entrou em vigor a Lei 8.420/92. O mximo que as representadas podero fazer , no caso de o cliente se tornar inadimplente, ou se tornar insolvente, no pagar a comisso ou estornar o valor j pago, referente ao cliente em questo. Significa dizer que a Lei 8.420/92 baniu da representao comercial essa forma de garantia, ou seja, a contar da sua vigncia, o representado no pode mais exigir do representante a garantia de solvabilidade do comprador, ainda que estabelecida essa garantia contratualmente; porquanto a norma de carter pblico (lei) se sobrepe norma contratual (vontade das partes). No caso dos autos, embora a clusula del credere no esteja pactuada no contrato de representao comercial firmado entre as partes, o seu sentido e teor se fizeram presentes na especfica operao geradora de prejuzo representada. Com efeito, a autora alegou que, quando da insolvncia nos negcios por ela intermediados, a requerida, representada, deduzia do valor das comisses o respectivo prejuzo, que deveria ela, representada, suportar. Embora a requerida negue tal prtica, no consegue justificar a emisso de diversas notas promissrias (vide f. 91, 105, 107, 109, etc.) por parte da representante, em seu favor, justamente no valor que seria devido em relao aos "vales" por ela lanados para encobrir a existncia da clusula del credere.
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J foi decidido, mutatis mutandis, que:


Possibilitar a exigncia de garantia pela representante atravs de documento parte do contrato original seria permitir a utilizao de um instrumento de fcil burla lei, contrariando toda a motivao reformadora da Lei 8.420/92. A clusula del credere em face de sua abusividade, merece ser combatida, independentemente da roupagem que se lhe d (TAPR, Ap. Cv. n 136.322-6/00).

Consolidado o entendimento de que o recibo de quitao passado de forma geral, mas relativo obteno de parte do direito legalmente assegurado, no traduz renncia a este direito e, muito menos, extino da obrigao. Precedente do STJ (...) (STJ - REsp 195492 - RJ - 4 T. - Rel. Min. Barros Monteiro - DJU de 21.08.2000 - p.140) (na mesma direo: REsp 129182).

Assim, escorreita a sentena primeva, que condenou a requerida a pagar autora o somatrio dos valores deduzidos a partir do desconto das comisses sob aquela rubrica. Quanto s vendas no computadas na base de clculo para o pagamento do valor da resciso, alega a autora que as "vendas programadas" (sem a respectiva nota de venda) no foram consideradas. Tais vendas eram identificadas, na listagem de controle entre as partes, pela incluso da letra "Z" antes do nmero da respectiva duplicata mercantil. A autora juntou farta documentao em que tais vendas so discriminadas, e a requerida no fez qualquer impugnao sria a tais documentos, limitando-se a dizer que tal prtica inexistiu. Mas tampouco explica o porqu da utilizao da letra "Z" nessas especficas vendas, ou mesmo demonstra que naquelas datas especificadas como venda programada as respectivas vendas no foram realizadas. Tambm aqui, pois, deve ser mantida a sentena de origem. Por fim, mas no menos importante, alega a requerida a quitao das verbas de resciso do contrato, o que constituiria bice ao acolhimento da pretenso exordial. J de incio, nesse diapaso, assinalo que o recibo apresentado (f. 18 dos autos) no impediria a cobrana de verbas que nele no estivessem includas, como as at agora tratadas. Confira-se: 252

Tambm este Tribunal j teve, por diversas vezes, oportunidade de se pronunciar sobre o thema:
O recibo de quitao geral, em que conste, especificamente, a importncia objeto do pagamento, exonera o devedor somente do montante ali discriminado, ressalvando-se o seu direito de reivindicar, posteriormente, parcelas no includas nesse documento, em observncia s normas legais, sob pena de amparo ao enriquecimento ilcito. (...) (TAMG - AC 0306647-3 - 3 C.Civ. - Rel. Juza Jurema Brasil Marins - J. em 03.05.2000). No mesmo sentido: TAMG - Ap. 0255034-5 - 1 C.Civ. - Rel. Juiz Silas Vieira - DJMG de 06.02.1999; TAMG - AC 0316078-1 - 1 C.Civ. - Rel. Juiz Silas Vieira - J. em 19.09.2000 (Embargos Infringentes n 0328390-3/01).

No entanto, no especfico caso dos autos, sui generis, tenho que o recibo apresentado no desonera a requerida sequer de quitar o valor nele mencionado. que a autora alegou, em sua proemial, que a assinatura de tal recibo se deu como exigncia da requerida para o recebimento das verbas ali consignadas, que se daria em outro momento. E que, assinado o recibo, o pagamento no foi efetuado. Alegou-se na exordial, tambm, que os pagamentos efetuados pela requerida a favor da requerente se davam atravs de depsitos bancrios, o que inclusive corroborado pela prova documental acostada aos autos. A requerida no infirmou tal alegao nem tampouco informou como teria realizado o pagamento a que alude o recibo de f. 18, embora fosse seu o nus de impugnao especificada dos fatos (art. 302 do CPC).

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Nada obstante, presume-se que tambm seria na forma de depsito bancrio, mas no foi acostado aos autos qualquer comprovante de tal quitao. Nem sequer a prova de outro tipo de pagamento veio aos autos, como a cpia de cheque ou instrumento afim, nus este que era seu nos termos do art. 333, II, do CPC, repitase, em razo das peculiaridades do caso. Alis, ainda que no bastasse - como basta - a fundamentao supra, o no-pagamento das verbas rescisrias aps a assinatura do respectivo recibo pela apelada conduta que se coaduna com as outras perpetradas pela apelante, j destacadas neste voto. Acresa-se ainda, por fim, que, em se tratando a apelante de sociedade empresria, certamente teria contabilizado regularmente o -:::-

pagamento efetuado autora, cuja prova seria de fcil realizao. Mas tambm aqui no houve a devida comprovao. Assim, tambm aqui no merece o menor retoque a sentena de origem. Ao impulso de tais consideraes, rejeito as preliminares e no mrito nego provimento ao recurso, mantendo ntegra a substanciosa sentena fustigada, da lavra do MM. Juiz Csar Aparecido de Oliveira. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Flvio de Almeida e Nilo Lacerda. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
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QUESITO - OFERECIMENTO - ART. 421, 1, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - PRINCPIO DA AMPLA DEFESA - PRINCPIO DO CONTRADITRIO - PRINCPIO DA IGUALDADE DE TRATAMENTO S PARTES - PRINCPIO DA VERDADE REAL - APLICABILIDADE PRESCRIO - PRAZO - INEXISTNCIA - PERCIA - TRABALHO - INCIO - NO-OCORRNCIA - APRESENTAO - POSSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Quesitos. Formulao. Prazo de cinco dias. Precluso. Inocorrncia. - Em decorrncia dos princpios da ampla defesa, do contraditrio, da igualdade de tratamento s partes e da busca da verdade real, o prazo de cinco dias, previsto no 1 do art. 421 do Cdigo de Processo Civil, no preclusivo. Em conseqncia, podem as partes formular quesitos a qualquer tempo, desde que no iniciados os trabalhos periciais. AGRAVO N 1.0123.06.015680-9/001 - Comarca de Capelinha - Agravante: Clvis Pimenta Figueiredo - Agravado: Esplio de Agnaldo Afonso Pimenta de Figueiredo, representado pelo inventariante Renato Pimenta de Figueiredo - Relator: Des. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de maio de 2007. Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurlio Gabriel - Cuida-se de agravo de instrumento interposto por Clvis PiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 181, p. 49-418, abr./jun. 2007

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menta Figueiredo por no se conformar com a deciso prolatada nos autos da ao cautelar de produo antecipada de provas contra ele ajuizada pelo esplio de Agnaldo Afonso Pimenta de Figueiredo. A referida deciso, aps deferir a produo da prova tcnica solicitada, considerou preclusa a oportunidade para oferecimento de quesitos. Alega o agravante que a deciso recorrida fere os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. Afirma, escorando-se no 1 do art. 421 do Cdigo de Processo Civil, que no h que se falar em precluso, uma vez que "a publicao do despacho se deu em 1.11.2006, com o feriado do dia 02.11.2006 e o recesso do dia 03.11.2006, o prazo para indicar o assistente tcnico e apresentar quesitos s comearia a correr em 06.11.2006, tendo trmino em 10.11.2006". Aduz que "ainda que o prazo para a indicao do assistente e apresentao de quesitos tivesse exaurido, o fato de estar previsto em lei, no o torna preclusivo, podendo ser prorrogado se desse ato de prorrogao no sobrevier prejuzo s partes". Ao final, pugna pelo provimento do recurso interposto, determinando-se a possibilidade de apresentao dos quesitos. Em deciso monocrtica, foi indeferido o pedido de concesso de efeito suspensivo ao recurso. Em suas informaes, o culto Juiz da causa comunicou ter mantido a deciso agravada e ter o agravante cumprido o disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil. Embora intimado, o agravado no apresentou contraminuta. Conheo do recurso por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade. 254

Estabelece o 1 do art. 421 do Cdigo de Processo Civil que "incumbe s partes, dentro em cinco (5) dias, contados da intimao do despacho de nomeao do perito: I - indicar o assistente tcnico"; e "II - apresentar quesitos". Esse procedimento aplica-se produo antecipada de prova pericial por fora do disposto no art. 850 do mesmo Cdigo. No caso, este procedimento no foi integralmente observado, porquanto, em uma s deciso, o zeloso Juiz, aps rejeitar a preliminar de carncia da ao, determinou a realizao da prova tcnica solicitada, nomeou o perito oficial e concedeu s partes o prazo de cinco dias para apresentao dos quesitos. Apesar disso, entendeu ele estar "preclusa a oportunidade para oferecimento de quesitos", desatendendo, apenas nesta questo, ao determinado no 1 do mencionado art. 421. Conseqentemente, deve a deciso ser modificada neste tema, abrindo-se s partes o prazo legal para a formulao de quesitos. Ressalte-se, ainda, que, em decorrncia dos princpios da ampla defesa, do contraditrio, da igualdade de tratamento s partes e da busca da verdade real, o prazo de cinco dias, previsto no 1 do art. 421 do Cdigo de Processo Civil, no preclusivo. Em conseqncia, podem as partes formular quesitos a qualquer tempo, desde que no iniciados os trabalhos periciais. Nesse sentido, inclina-se a jurisprudncia:
Consolidado na jurisprudncia do STJ o entendimento segundo o qual o prazo estabelecido no art. 421, 1, do CPC, no sendo preclusivo, no impede a indicao de assistente tcnico ou a formulao de quesitos, a qualquer tempo, pela parte adversa, desde que no iniciados os trabalhos periciais. Orientao que melhor se harmoniza com os princpios do contraditrio e da igualdade de tratamento s partes (STJ - 3 T., REsp 37.311-5-SP, Rel. Min. Waldemar Zveiter, j. em 19.10.93, no conheceram, v.u., DJU 22.11.93, p. 24.951).

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A parte pode apresentar os quesitos para a realizao da prova pericial fora do prazo fixado, mas desde que antes do incio dos trabalhos periciais, visto que no preclusivo o prazo estabelecido pelo art. 421, 1, do CPC (AI n 1.0153.03.026046-4/001, Nona Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Antnio de Pdua, j. em 11.4.2006). A jurisprudncia tem-se orientado no sentido de que, se no foi dado incio aos trabalhos periciais, a apresentao de quesitos e assistente tcnico pode ultrapassar o prazo previsto no art. 421, 1, do CPC, uma vez que tal prazo no preclusivo. O destinatrio das provas o juiz, que, por meio de seu poder instrutrio, pode determin-las, se forem necessrias para a formao de seu convencimento. Portanto, a formulao de quesitos e a indicao de assistente tcnico, mesmo de forma intempestiva, devem ser deferidas

pelo juiz com base no entendimento de que so imprescindveis para a melhor soluo da causa consoante a verdade real e a correta formao do contraditrio (AI n 2.0000. 00.510266-1, Terceira Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Elpdio Donizetti, j. em 10.11.2005).

Com tais consideraes, dou provimento ao agravo interposto para determinar que as partes, no prazo de cinco dias, formulem quesitos. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wagner Wilson e Bitencourt Marcondes. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

PRESTAO DE CONTAS - PREVIDNCIA PRIVADA - COMPETNCIA - POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - AO PESSOAL - PRAZO PRESCRICIONAL - ILEGITIMIDADE PASSIVA Ementa: Prestao de contas. Preliminares. Prescrio. Plano de previdncia privada. - A ao de prestao de contas tem cunho eminentemente pessoal, devendo, dessa forma, ser aplicado mesma o prazo prescricional das aes pessoais, qual seja o de 20 (vinte) anos. devida a prestao de contas pela gestora do plano de previdncia privada aos seus participantes contribuintes do plano. - Apenas aquele a quem incumbe a obrigao de administrar as reservas de poupana tem legitimidade para figurar no plo passivo da ao de prestao de contas. Preliminares e prejudicial rejeitadas, primeiro recurso no provido, preliminar do segundo recurso acolhida e processo extinto, sem resoluo de mrito, em relao segunda apelante. APELAO CVEL N 1.0720.05.022888-4/001 - Comarca de Visconde do Rio Branco Apelantes: 1) Crediprev Credireal Associao de Previdncia Social Complementar, 2) Bradesco Vida Previdncia S.A. - Apelado: Alosio Augusto de Oliveira - Relator: Des. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL DO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR-LHE PROVIMENTO. ACOLHER A PRELIMINAR DO SEGUNDO RECURSO E EXTINGUIR O PROCESSO, SEM RESOLUO DE MRITO EM RELAO SEGUNDA APELANTE. Belo Horizonte, 15 de maio de 2007. Roberto Borges de Oliveira - Relator.
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Notas taquigrficas O Sr. Des. Roberto Borges de Oliveira Trata-se de apelaes cveis interpostas por Crediprev Credireal Associao de Previdncia Social Complementar e Bradesco Vida Previdncia S.A. contra sentena prolatada pelo Juzo da Vara Cvel da Comarca de Visconde do Rio Branco, nos autos da ao de prestao de contas ajuizada em seu desfavor por Alosio Augusto de Oliveira, Juvenil Siqueira de Oliveira e Eduardo de Castro Soares. Adoto o relatrio da sentena e esclareo que o MM. Juiz de Direito julgou procedente o pedido inicial, para condenar as suplicadas prestao das contas relativas contribuio da previdncia complementar, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de no lhes ser lcito impugnar as contas que os autores apresentarem. Condenou, ainda, as suplicadas exibio, no mesmo prazo, da documentao indispensvel anlise das contas a serem prestadas. Por fim, condenou as suplicadas, em igualdade de fraes, a arcar com os honorrios advocatcios de 15% (quinze por cento) sobre o valor dado causa. Inconformada, a primeira apelante insurge-se contra a sentena, argindo preliminar de incompetncia da Justia Estadual para apreciar pedidos decorrentes de vnculo de trabalho j extinto. Afirma que os autores participavam do plano de previdncia privada da primeira apelante, pois eram funcionrios da empresa do mesmo grupo financeiro, qual seja do Banco de Crdito Real de Minas Gerais S.A. (Credireal), e, portanto, os autos devem ser remetidos Justia do Trabalho. Levanta preliminar de inpcia da inicial, ao argumento de que os autores colecionam pedidos diferentes - de exibio de documentos e de prestao de contas - cujas aes possuem ritos diversos. 256
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Aduz a impossibilidade jurdica do pedido, pois a exibio de documentos pretendida foi proposta contra quem no tem obrigao de apresent-los, j que no os possui. Isso porque os apelados querem que as suplicadas apresentem os extratos comprovando as datas e os valores descontados mensalmente nos seus contracheques. Contudo, alm de os mencionados contracheques serem documentos pertencentes aos prprios autores, devem os mesmos pleitear sua exibio junto ao banco empregador, o Banco Credireal. Sustenta a falta de interesse processual, uma vez que os autores no demonstraram nenhum valor a que tm direito de receber. Alega a ocorrncia da prescrio, pois a presente ao foi ajuizada mais de 10 (dez) anos aps a data do desligamento dos autores junto ao banco. Diz que o regulamento do plano de previdncia prev o cancelamento da inscrio do participante quando ocorre a ruptura do vnculo empregatcio com a patrocinadora, sendo que a reserva de poupana deve ser requerida nos 12 (doze) meses subseqentes ao cancelamento. Menciona que o art. 75 da Lei Complementar 109/01 dispe que prescreve em 05 (cinco) anos o direito de reclamar as prestaes no pagas nem reclamadas na poca prpria, existindo, inclusive, a Smula 291 no mesmo sentido. Ressalta que, no momento do desligamento junto empresa empregadora, os apelados receberam todos os valores a que tinham direito. Frisa que os apelados no fazem jus a nenhum valor e pede, ento, o provimento do recurso. A segunda apelante tambm recorreu, alegando, preliminarmente, sua ilegitimidadepassiva, ao fundamento de que no sucedeu Crediprev.

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Explica que quem adquiriu o Banco de Crdito Real de Minas Gerais S.A. foi o Banco Bradesco S.A., que no se confunde com a pessoa da segunda apelante (Bradesco Vida e Previdncia S.A.). Ressalta que o Banco Bradesco S.A. foi quem passou a patrocinar os planos previdencirios da Crediprev, mas que, a partir de maio de 1999, o Banco Bradesco S.A. deixou sua participao, sendo que os funcionrios do Banco Credireal puderam optar por efetuar sua transferncia para os planos administrados pela Bradesco Vida e Previdncia S.A. Conclui que somente os funcionrios que optaram pela migrao do plano tm direito de pleitear contas da Bradesco Vida e Previdncia S.A., no sendo este o caso dos apelados, pois desligaram-se da Crediprev muito antes de 1999. Menciona que, no tendo recebido qualquer contribuio previdenciria dos apelados, seja diretamente paga por eles, seja em virtude de transferncia de fundos previdencirios, no h obrigao de prestar contas. Argi prejudicial de prescrio qinqenal, de acordo com o inciso II do 10 do art. 178 do antigo Cdigo Civil. No mrito, diz que no tem obrigao de prestar contas, uma vez que os autores no provaram que a entidade previdenciria recebeu as suas contribuies, nem administrou o fundo previdencirio. Requer o provimento do pleito recursal. Devidamente intimados, os apelados apresentaram contra-razes s f. 166/173, refutando os argumentos expostos pelos apelantes. Primeira apelao. Preliminar de incompetncia da Justia estadual. No assiste razo primeira apelante, quanto preliminar argida.

Em anlise dos autos, percebe-se no se tratar de litgio oriundo do contrato de trabalho. O pleito diz respeito, na verdade, ao contrato associativo firmado entre os apelados e a primeira apelante, instituio de previdncia privada. evidente, pois, a natureza civil do contrato, envolvendo de maneira indireta os aspectos da relao de trabalho. O pedido e a causa de pedir, portanto, no se vinculam a qualquer direito sustentado no extinto contrato de trabalho. Ademais, a partir da Emenda Constitucional n 20, o art. 202, 2, da Constituio Federal passou a excluir a matria do mbito da relao de trabalho, nos seguintes termos:
Art. 202. O regime de previdncia privada, de carter complementar e organizado de forma autnoma em relao ao regime geral de previdncia social, ser facultativo, baseado na constituio de reservas que garantam o benefcio contratado, e regulado por lei complementar. 1 [...]. 2 As contribuies do empregador, os benefcios e as condies contratuais previstas nos estatutos, regulamentos e planos de benefcios das entidades de previdncia privada no integram o contrato de trabalho dos participantes, assim como, exceo dos benefcios concedidos, no integram a remunerao dos participantes, nos termos da lei.

Nesse sentido, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:


Conflito de competncia. Previdncia privada. Abono. Justia Federal. Justia do Trabalho. - A ao proposta por servidores aposentados contra a Caixa Econmica Federal e a Prevahab (Associao de Previdncia Privada), com o escopo de obter complementao de aposentadoria, em razo de abono pago aos funcionrios da ativa, refoge ao mbito da Justia do Trabalho. A relao jurdica entre os autores e as rs est fundamentada no regulamento da associao de previdncia da qual fazem parte. Precedentes. Conflito conhecido, para declarar competente o Juzo da Trigsima Primeira Vara da Seo Judiciria do Rio de Janeiro, suscitante (STJ - Conflito de Competncia 33.033/RJ - j. em 25.09.02 Rel. Min. Castro Filho).

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Rejeito a preliminar. Inpcia da inicial. No merece acolhida a preliminar de inpcia da inicial, haja vista que a mesma atende a todos os requisitos processuais exigidos pela legislao processual vigente. A inicial clara, com a narrao dos fatos e a concluso lgica, de modo a permitir a ampla defesa, no havendo qualquer prejuzo para a parte. Ademais, o pedido inicial de prestao de contas, sendo que a exibio de documentos foi requerida como produo de provas, prevista nos arts. 355 e seguintes do CPC, e no como medida cautelar preparatria prevista nos arts. 844 e 845 do Estatuto Processual. Nessa linha, no h que se falar em confuso de aes com ritos distintos. Rejeito a preliminar. Preliminar de impossibilidade jurdica do pedido. Dentre as condies da ao, inclui-se a possibilidade jurdica do pedido, que se constitui em verificar se o pedido hbil, em tese, para ser atendido pelo ordenamento jurdico em vigor. E o pedido inicial dos apelados juridicamente vivel, visto que pretendem, nos termos dos arts. 914 e seguintes do CPC, a prestao de contas, e no a exibio de documentos, como ao cautelar, referente s suas contribuies de previdncia privada, exatamente contra quem as recebeu, a primeira apelante. Rejeito a preliminar. Preliminar de falta de interesse processual. A preliminar de falta de interesse processual, ao argumento de que os apelados no demonstraram os valores que tm direito de receber, tambm no tem guarida. 258
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Isso porque no se trata de ao de cobrana, em que os autores devem provar a existncia do seu crdito, mas, sim, de prestao de contas, em que se pretende, exatamente, verificar acerca da existncia de saldo em seu favor. Rejeito a preliminar. Prejudicial de mrito: prescrio No assiste razo primeira apelante quando alega a ocorrncia da prescrio qinqenal no caso em exame. Conforme entendimento pacfico da jurisprudncia ptria, a ao de prestao de contas tem cunho eminentemente pessoal, devendo, dessa forma, ser aplicado mesma o prazo prescricional das aes pessoais, qual seja o de 20 (vinte) anos, nos termos em que preceituado pelos arts. 177 e 179 do Cdigo Civil de 1916. Nesse sentido:
Bem comum. Dissoluo da sociedade conjugal. Ao de prestao de contas intentada pela mulher contra o ex-marido. Prescrio. de vinte (20) anos o seu prazo, por se tratar de ao pessoal. Cd. Civil, arts. 177 e 179. Recurso especial conhecido e provido (STJ REsp 38755/RJ - Terceira Turma - Rel. Min. Nilson Naves - j. em 08.05.95). Civil. Processual civil. Ao de prestao de contas. Prescrio. - vintenria a prescrio da ao de prestao de contas (STJ - REsp 37526/CE - Terceira Turma - Rel. Min. Cludio Santos - j. em 07.06.94).

Ressalto que se aplica o antigo Cdigo Civil, pois, de acordo com a regra prevista no art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, devero ser considerados os prazos do Cdigo de 1916, quando a nova Lei Civil os reduzir e se, em 11.01.03, j houver transcorrido mais da metade do prazo fixado na lei revogada: Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.

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No caso sub judice o Cdigo Civil de 2002 reduziu de 20 (vinte) para 10 (dez) anos o prazo prescricional (art. 205). Tambm j havia transcorrido mais de 10 (dez) anos (metade do tempo estabelecido no Cdigo Civil de 1916) entre a data da excluso dos apelados do plano de previdncia (com a sua demisso do Banco Credireal), em abril de 1991, julho de 1993 e maro de 1993, e a distribuio da ao de prestao de contas em 07.10.05 (f. 01, verso). Assim sendo, em decorrncia do exposto no artigo acima citado, aplica-se a regra geral contida no art. 177 do Cdigo Civil de 1916, segundo o qual as aes pessoais prescrevem, ordinariamente, em 20 (vinte) anos [...]. Concluindo, se a excluso dos funcionrios do plano de previdncia privada se deu em abril de 1991, julho de 1993 e maro de 1993, resta evidente que a ao, distribuda em 20.06.05, o foi dentro do prazo de 20 (vinte) anos.

Dessa forma, inconteste o direito dos autores de buscarem o acertamento de uma situao pessoal, consistente na prestao de contas das importncias com as quais contriburam e que lhes pertence. Nesse sentido:
Embargos de divergncia. Previdncia privada. Centrus. Prestao de contas aos filiados. Cabimento. - Os filiados ao plano de benefcio prestado por entidade de previdncia privada podem exigir a prestao de contas a fim de proceder apurao dos valores pagos, mormente quando houver discrepncia entre os clculos apresentados. Embargos de divergncia acolhidos (STJ - EREsp 544974/DF - 2 Seo - Rel. Min. Castro Filho - j. em 13.04.05).

E mais:
Prestao de contas. Previdncia privada. Fundao. Sistel. - O membro de fundao de seguridade social, entidade fechada de previdncia privada, tem o direito de pedir contas em juzo para apurar o valor dos benefcios pagos. Recurso no conhecido (STJ - REsp 471746/DF - 4 Turma - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - j. em 15.05.03).

Rejeito, portanto, a prejudicial de prescrio. Nego provimento ao primeiro apelo. Mrito. Segunda apelao. Inicialmente deve ser destacado que, ao contrrio do que entendeu a primeira apelante, os apelados no pretendem o recebimento de nenhum valor, mas, apenas, a prestao de contas referentes s contribuies previdencirias. Deve ser mencionado, tambm, que, nos termos do 2 do art. 915 do CPC, nesta primeira fase da ao de prestao de contas, a sentena tratar, apenas, sobre a obrigao, ou no, de o ru prestar as contas. E, no caso em exame, as contribuies dos ex-empregados e do ex-empregador se destinaram formao das reservas de poupana, que viabilizaram o custeio do plano de previdncia privada, cabendo administradora, primeira apelante, gerir todas essas contribuies. Preliminar de ilegitimidade passiva da segunda apelante. Com efeito, apenas aquele a quem incumbe a obrigao de administrar as reservas de poupana, no caso a suplicada Crediprev Cedireal Associao de Previdncia Social Complementar, tem legitimidade para figurar no plo passivo da ao de prestao de contas (art. 914, II, do CPC), devendo o feito prosseguir, to-somente, em relao a ela. Conforme relatado na inicial, os autores contriburam para o plano de previdncia da Crediprev - Cedireal Associao de Previdncia Social Complementar, enquanto eram funcionrios do Banco de Crdito Real de Minas Gerais S.A., tendo sido desligados do plano em 259

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abril de 1991, julho de 1993 e maro de 1993, quando foram demitidos. Aps a compra do Banco de Crdito Real de Minas Gerais S.A. pelo Banco Bradesco S.A. e de acordo com o Termo de Retirada dos Patrocinadores do Plano Geral Crediprev Credireal Associao de Previdncia Social Complementar (f. 86/93), a partir de maio de 1999, os participantes do plano da Crediprev poderiam optar por transferir suas contribuies para a Bradesco Previdncia. Mas observe que, em maio de 1999, os apelados j haviam se desligado do plano da Crediprev e, por isso, no foram transferidos para a Bradesco Vida e Previdncia S.A. Nessa linha de raciocnio, a relao jurdica estabelecida com os apelados se deu unicamente com a Crediprev, devendo a mesma responder pela prestao de contas das contribuies que lhe foram entregues. No houve relao alguma entre os apelados e a segunda apelante, razo pela qual a mesma no responde pela presente ao. -:::-

Acolho a preliminar de ilegitimidade passiva da segunda apelante e, nos termos do inciso VI do art. 267 do CPC, julgo extinto o processo, sem resoluo de mrito, em relao Bradesco Vida e Previdncia S.A. Condeno os apelados no pagamento das custas deste recurso e dos honorrios advocatcios aos patronos da segunda apelante, no valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais), suspensa a exigibilidade, tendo em vista o deferimento da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alberto Aluzio Pacheco de Andrade e Pereira da Silva.

Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL DO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM-LHE PROVIMENTO. ACOLHERAM A PRELIMINAR DO SEGUNDO RECURSO E EXTINGUIRAM O PROCESSO, SEM RESOLUO DE MRITO EM RELAO SEGUNDA APELANTE.

AO CIVIL PBLICA - TUTELA ANTECIPADA - DEFERIMENTO PARCIAL CLNICA DE ACUPUNTURA - OFERTA DE SERVIOS MDICOS - INTERNAO E CONSULTA VEICULAO DE PROPAGANDA - IMPOSSIBILIDADE - SERVIO ESPECFICO DE ACUPUNTURA ADMISSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Acupuntura. Profisso no regulamentada. Art. 5, inciso XIII, CF/88. Clnica de acupuntura. Ausncia de superviso por mdico habilitado. Oferta de internao e tratamento mdico. Impossibilidade. - A acupuntura no atividade privativa de mdico, haja vista a inexistncia de lei especfica regulando a sua atividade, sob pena de ofensa ao disposto no art. 5, XIII, da Constituio Federal. - defeso ao instituto teraputico que no possui superviso por um mdico devidamente habilitado, tampouco registro no rgo competente (CRM-MG), transmitir, em meios de comunicao, que se trata de uma clnica mdica de aplicao de tcnicas de acupuntura, induzindo a erro o consumidor a respeito da natureza dos servios. AGRAVO N 1.0024.06.024105-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Agravado: Instituto Brasil China de Acupuntura Ltda. - Relator: Des. LUCAS PEREIRA

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de abril de 2007. Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo agravado, o Dr. Jairo Jordano Cato. O Sr. Des. Lucas Pereira - Cuidam-se os autos de agravo de instrumento aviado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face da deciso do MM. Juiz da 27 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao civil pblica, que move em desfavor do agravado, Instituto Brasil China de Acupuntura Ltda., indeferiu o pedido de antecipao de tutela, pleiteada pelo agravante, visando suspenso imediata de todas as atividades do agravado, sob pena de cominao de multa diria no valor de R$ 1.000,00 (mil reais). Cpia da deciso f. 23. Em suas razes recursais, esclarece a parte agravante que, mediante procedimento administrativo n 146/06, instaurado pela Promotoria de Justia de Defesa da Sade, para apurar irregularidades que estariam ocorrendo nas clnicas de acupuntura, verificou que, a despeito de dispor em contrato social que presta servios de sade, consultas mdicas e internao, o agravado no possui profissional mdico responsvel, nem registro no Conselho Regional de Medicina de Minas Gerais - CRMMG, alm de no dispor de alvar sanitrio. Afirma que o CRM-MG realizou vistoria na empresa agravada, constando que seu representante legal, Sr. Antnio Lago, estudante de medicina com estudos formalmente interrompidos h mais de 10 (dez) anos e que os

mdicos, residentes em So Paulo, que o supervisionam, no possuem registro no CRMMG, nem no CRM-SP, tendo a agravada modificado os anncios, aps notificao do CRMMG, que passaram a mencionar que os referidos mdicos so terapeutas acupunturistas, com formao no curso de Medicina da Universidade de Shenxi, na China. Relata que o sndico do condomnio onde se situa o agravado declarou que recebeu documento de paciente da clnica recorrida, atestando a internao de pacientes, apesar de tratar-se de condomnio comercial que no permite pernoite de pessoas. Ressalta que tratamentos como o da acupuntura realizados por profissionais leigos podem ter conseqncias malficas sade, quando no levarem morte, haja vista que na maioria dos casos no efetuam diagnstico adequado ao tratamento. Aduz que o Conselho Federal de Medicina, atravs da resoluo CFM n 1.455/95, reconheceu a acupuntura como especialidade mdica, privativa de mdico inscrito no Conselho Regional competente. Pugna pelo provimento do recurso com a conseqente reforma da r. deciso recorrida. s f. 86/87, foi indeferido o pedido de concesso de antecipao da tutela recursal. O MM. Juiz a quo prestou informaes f. 92. O agravado apresentou contraminuta s f. 94/110, combatendo as alegaes iniciais. s f. 141/157, foi apresentado memorial pelo douto Procurador de Justia. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do recurso.
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Trata-se de agravo de instrumento interposto em face da deciso do MM. Juiz da 27 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que indeferiu a antecipao de tutela, pleiteada pelo agravante, visando suspenso imediata de todas as atividades do agravado, sob pena de cominao de multa diria no valor de R$ 1.000,00 (mil reais). Inicialmente, cumpre esclarecer que a finalidade da antecipao da tutela adiantar o provimento jurisdicional com relao ao bem jurdico a que se visa tutelar, desde que presentes os requisitos do art. 273 do CPC, quais sejam a prova inequvoca da verossimilhana da alegao e o fundado receio de dano irreparvel e de difcil reparao. Segundo ensinamento de Srgio Bermudes, indispensvel a prova inequvoca, evidente, manifesta da alegao do autor, com intensidade para convencer o juiz de que a alegao ou alegaes so verossmeis, isto , que paream verdadeiras (BERMUDES, Srgio. A reforma do Cdigo Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 29). Para Ernane Fidlis, deve haver prova inequvoca, isto , a que, desde j e por si s, permite a compreenso do fato, como juzo de certeza, pelo menos provisrio [...] (FIDLIS, Ernane. Novos perfis do processo civil brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 1996, p. 31). Por prova inequvoca, ensina Humberto Theodoro Jnior:
inequvoca, em outros termos, a prova capaz, no momento processual, de autorizar uma sentena de mrito favorvel parte que invoca a tutela antecipada, caso pudesse ser a causa julgada desde logo. Dir-se- que, ento, melhor seria decidir de vez a lide, encerrando-se a disputa por sentena definitiva. Mas no bem assim. O julgamento definitivo do mrito no pode ser proferido seno a final, depois de exaurido todo o debate e toda a atividade instrutria. No momento, pode haver prova suficiente para a acolhida antecipada da pretenso do autor (Curso de direito processual civil. 36. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 2, p. 572).

Quanto ao requisito da verossimilhana das alegaes:


Quanto verossimilhana da alegao, refere-se ao juzo de convencimento a ser feito em torno de todo o quadro ftico invocado pela parte que pretende a antecipao de tutela, no apenas quanto existncia de seu direito subjetivo material, mas tambm e principalmente no relativo ao perigo de dano e sua reparabilidade, bem como ao abuso dos atos de defesa e de procrastinao praticados pelo ru (ob. cit., p. 572).

Em relao ao pressuposto do receio de dano irreparvel ou de difcil reparao:


Receio fundado o que no provm de simples temor subjetivo da parte, mas que nasce de dados concretos, seguros, objeto de prova suficiente para autorizar o juzo de verossimilhana, ou de grande probabilidade em torno do risco de prejuzo grave. Os simples inconvenientes da demora processual, alis, inevitveis dentro do sistema do contraditrio e da ampla defesa, no podem, s por si, justificar a ocorrncia de risco de dano anormal cuja consumao possa comprometer, substancialmente, a satisfao do direito subjetivo da parte (ob cit., p. 573).

Dessa forma, tenho que a irresignao do agravante merece prosperar parcialmente. Inicialmente, cumpre esclarecer que a acupuntura configura prtica da Medicina Tradicional Chinesa, decorrente de um conjunto de procedimentos teraputicos que visam provocar estmulos em regies neurorreativas de localizao anatmica definida. Com efeito, a prtica de acupuntor pode ser exercida, em tese, por qualquer pessoa, desde que preenchidos alguns requisitos especficos. O art. 5, inciso XIII, da CF/88 assegura a todos os cidados o livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, desde que atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Sobre o tema, leciona Pontes de Miranda: A lei pode estabelecer pressupostos necessrios (subjetivos) do exerccio (do direi-

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to) de qualquer profisso. H direito de livre escolha de profisso, mas s se pode exercer a profisso escolhida se se satisfazem os pressupostos que a lei exigira. Reconhecida pelo Conselho Federal de Medicina (CFM), Associao Mdica Brasileira (AMB) e pela Comisso Nacional de Residncia Mdica (CNRM), a acupuntura uma tcnica relativamente recente no Pas e, por isso, no existe legislao especfica para regulamentar seu exerccio. Assim, no deve prosperar a alegao do agravante de que a acupuntura atividade privativa de mdico inscrito no Conselho Regional competente, em face da inexistncia de lei especfica que regula o seu exerccio e estabelea tal exigncia. O agravante insurge-se contra a r. deciso monocrtica sob o principal argumento de que o Conselho Federal de Medicina, atravs da Lei 3.268/57, que regulamentou a profisso mdica no Brasil e atribuiu quele rgo o seu controle, reconheceu a acupuntura como atividade privativa de mdico inscrito no Conselho Regional competente, atravs da Resoluo CFM n 1455/95. Insta ressaltar que o art. 22, inciso XVI, da Constituio Federal, dispe que compete Unio legislar sobre as condies para o exerccio das profisses. Destarte, somente lei pode limitar o exerccio profissional, no sendo a Resoluo do Conselho Federal de Medicina o instrumento normativo adequado a conferir a exclusividade da prtica aos mdicos. O Superior Tribunal de Justia j decidiu sobre o assunto:
Recurso em mandado de segurana. Acupuntura. Inscrio e exerccio de profisso no regulamentada. Ausncia de direito lquido e certo. - O art. 5, XIII, da Constituio Federal, assegura o livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Mas no h lei regulamentando o exerccio da profisso de acupuntor. E sendo da Unio a compe-

tncia privativa para legislar sobre as condies para o exerccio de profisses (CF, art. 22, XVI), no poderia o Estado-Membro legislar sobre ela. No h, pois, como inquinar de ilegal a recusa de fornecimento de registro aos representados pelo sindicato impetrante, no havendo que se falar em direito lquido e certo. - Recurso conhecido, mas improvido (RMS 11272/RJ - Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana 1999/0096187-0 - Rel. Min. Castro Filho - j. em 05.04.01).

No outro jurisprudncia:

entendimento

da

Administrativo. Exerccio profissional. Atividade no regulamentada. Acupuntura. Resoluo n 2/1995 do Conselho Federal de Biomedicina. Resoluo n 1.455/1995 do Conselho Federal de Medicina. - Inexistindo lei especfica regulando a atividade de acupuntor, o seu exerccio no pode ser limitado por Resoluo do Conselho Federal de Medicina, sob pena de ofensa ao inciso XIII do art. 5 da Constituio Federal. - Resoluo do Conselho Federal de Medicina no o instrumento normativo apropriado ao reconhecimento da acupuntura como atividade privativa do mdico, por falta de previso legal. - Sentena confirmada. - Apelao desprovida (AC 2001.34.00.0317983/DF - Apelao Cvel - Desembargador Federal Daniel Paes Ribeiro - j. em 25.08.03 DJ, p.128). Administrativo e processual civil. Antecipao de tutela para suspender resoluo do Conselho Federal de Educao Fsica dispondo sobre acupuntura: procedimento alternativo no regulamentado. Ausncia dos requisitos do art. 273. Agravo interno no provido. - 1. A antecipao de tutela exige prova inequvoca que convena o julgador acerca da verossimilhana das alegaes do autor, qual se deve agregar, cumulativamente, o trinmio dos incisos I e II do aludido artigo perigo de dano, abuso de defesa ou propsito protelatrio, tudo no intento de antecipar o resultado, que, muito provavelmente, a ulterior sentena veicular: medida que se esmaece a evidncia do direito, porque a prova perde sua essncia de gerar concluso

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irrefutvel, avulta o risco da contradio, assim inviabilizando a tutela imediata cognitiva. - 2. No sendo a prtica da acupuntura regulamentada no Brasil nem evidenciado que ela caracteriza ato mdico por qualquer documento oficial, no comprovada, ainda, por qualquer dado estatstico oficial a evidncia de risco da sua prtica por outros profissionais, no esto presentes os requisitos do art. 273 do CPC necessrios ao deferimento da antecipao de tutela. - 3. Agravo interno no provido. - 4. Peas liberadas pelo Relator em 20.06.05, para publicao do acrdo (AGTAG 2005.01.00.016818-7/DF - Agravo interno no agravo de instrumento - Desembargador Federal Luciano Tolentino Amaral, 15.07.05 DJ, p.113). Administrativo. Exerccio profissional. Atividade no regulamentada. Acupuntura. Ao cautelar. Embargos de declarao. Nulidade de inexistncia de honorrios advocatcios. Omisso. Dispositivos legais no apreciados. Desnecessidade. - 1. Em sede de ao cautelar, h que se verificar a presena simultnea dos dois requisitos essenciais, quais sejam o periculum in mora e o fumus boni juris, sendo certo que, para aferir a existncia do fumus boni juris, faz-se necessrio examinar, pelo menos, aquela plausibilidade jurdica acerca da pretenso a ser deduzida na causa principal. - 2. Nas causas de valor inestimvel, os honorrios sero fixados conforme o disposto no art. 20, 4. - 3. O rgo judicante no est adstrito a analisar todas as razes e fundamentos indicados pelas partes, bastando que indique os motivos que embasaram sua convico. - 4. Embargos de declarao conhecidos, tosomente, para sanar a omisso apontada quanto no-apreciao do apelo em razo da condenao em honorrios advocatcios e rejeitados quanto aos demais tpicos (EDAC 2001.34.00.031798-3/DF - Embargos de declarao na apelao cvel - Des. Federal Maria do Carmo Cardoso, 08.10.04 - DJ, p.126). Processual civil. Agravo de instrumento. Acupuntura. Tcnica profissional. Inexistncia. Exclusividade. Exerccio. Mdico. Interposio. Agravo. Art. 558, CPC. No-ocorrncia. Grave leso. Improcedncia. - 1. A prtica da acupuntura, no Brasil, ainda

carece de regulamentao. Portanto, o exerccio da acupuntura ainda no pode ser considerado uma profisso, mas sim uma tcnica especfica, exigindo dos prprios mdicos formao prpria. Assim sendo, no h falar em vinculao de tal tcnica cincia mdica. - 2. O agravo interposto com fundamento no art. 58 do CPC s tem cabimento em presena de leso grave ou de difcil reparao a justificar seja revista a deciso impugnada. - 3. Agravo de instrumento a que se nega provimento (AG 2003.01.00.004523-8/DF Agravo de instrumento - Des. Federal Tourinho Neto - 07.11.03 DJ, p.26). Suspenso de segurana. Agravo regimental. Conselho Federal de Enfermagem. Conselho Federal de Medicina. Acupuntura. - 1. A atividade de acupuntor no est regulada por lei especfica, no podendo sofrer limitaes ao seu exerccio, sob pena de ferirse o inciso XIII do art. 5 da Constituio. - 2. Possibilidade de grave leso ordem econmica, ante a possibilidade de milhares de profissionais ficarem impedidos de exercer a funo de acupuntor (SS 2002.01.00.0022165/DF - Suspenso de segurana - Des. Federal Presidente - 28.06.02 DJ, p.28).

O inciso XIII do art. 5 da CF/88 claro ao assegurar o livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer e, no caso dos autos, no h lei regulando atividade relativa acupuntura e que estabelea que o referido tratamento atividade privativa de mdico devidamente habilitado. Lado outro, compulsando os autos, verifico que o contrato social da empresa agravada destaca que possui como objeto social a prestao de servios de sade, acupuntura, consultas mdicas e internao, bem como os demais servios destacados nos anncios veiculados no jornal e nos informativos distribudos pelo instituto, que divulga seus servios como de assistncia mdica. No entanto, o instituto agravado no possui registro no CRM-MG, tendo em vista que no foi reconhecido como estabelecimento mdico pelo Conselho Regional de Medicina, conforme comprova o Relatrio de Vistoria do

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Instituto Brasil China de Acupuntura Ltda. (f. 33/37). Ademais, no h profissionais mdicos habilitados na referida clnica que possam prestar e/ou supervisionar o tratamento mdico adequado, conforme ofertado, mas apenas terapeutas acupunturistas, conforme assevera o prprio agravado, f. 104, que podero tosomente prestar tratamento de acupuntura. Insta esclarecer que apenas o estabelecimento mdico, supervisionado por um profissional devidamente habilitado na referida rea de sade, pode oferecer tratamento mdico, bem como a internao com esse intuito, sob pena de caracterizar-se ocorrncia de exerccio ilegal da Medicina, induzindo a erro o paciente a respeito da natureza dos servios. Nesse diapaso, verifico que esto presentes os requisitos para o deferimento parcial da antecipao de tutela, no sentido de determinar ao agravado a suspenso, de imediato, da prestao de servios mdicos, tais como consultas e internao, sendo lcito, tosomente, ao instituto agravado a prestao de tratamento de acupuntura, cujo exerccio no exige, ao que me consta, nenhuma superviso por mdico devidamente habilitado na rea de sade. Com essas consideraes, dou parcial provimento ao recurso, para determinar ao agravado a suspenso, de imediato, da prestao de servios mdicos de sade, tais -:::-

como consultas mdicas e internao, bem como proibir o agravado de veicular em anncios e demais meios de comunicao, dentre eles, seus boletins informativos e peridicos, referncias prestao de servios de sade privativos de mdicos devidamente habilitados, sendo lcito, to-somente, ao instituto agravado a prestao de servios de acupuntura, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (hum mil reais). Custas recursais, razo de 70% pelo agravado, ficando os 30% remanescentes a cargo do agravante, suspensa a inexigibilidade no tocante a esse ltimo. O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha Acompanho o em. Relator, enfatizando apenas que a suspenso determinada apenas de prestao de servios mdicos, tais como ressaltou o em. Relator, consultas e internaes. E a proibio de veicular anncio e demais meios de propaganda, de boletins, de peridicos, relativamente prestao de servios mdicos, privativos do profissional hipocrtico, permitindo, contudo, que o instituto agravado preste servios especficos de acupuntura. O Sr. Des. Irmar Ferreira Campos - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
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DIREITO AUTORAL - MSICA - RETRANSMISSO - EMPRESA HOTELEIRA - RDIO NOS APARTAMENTOS - FIM LUCRATIVO - AUSNCIA - ECAD - COBRANA - ILEGALIDADE Ementa: Recurso provido. Ao de cobrana. Direitos autorais. Msica em pousada. Rdio instalado nos apartamentos. Ilegitimidade de cobrana. - Considerando-se o fato de que ningum se hospeda em uma pousada localizada em cidade turstica atrado pela msica, tem-se como ilegtima a cobrana de direitos autorais relativa a rdios independentes, instalados nas acomodaes dos quartos individuais, de livre acionamento e escolha das estaes pelos ocupantes do apartamento. APELAO CVEL N 1.0625.03.025798-8/001 - Comarca de So Joo Del-Rei - Apelante: Pousada Me D'gua Ltda. - Apelado: Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio - Ecad Relator: Des. BATISTA DE ABREU

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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de maio de 2007. Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Hildebrando Pontes Neto. O Sr. Des. Batista de Abreu - Cuida-se de ao de cunho declaratrio em que pretende a empresa autora a declarao de inexistncia de relao jurdica e de dbito, ao argumento principal de que, por ser do ramo de hotelaria, inexiste previso legal que enseje a sua obrigao de recolher a contribuio cobrada pelo apelado. A sentena impugnada, no meu modesto sentir, data venia, no pode prevalecer, porque, conforme j tive oportunidade de me manifestar em julgamentos assemelhados a este, a Lei 9.610/1998 tem por finalidade garantir o autor, pessoa fsica, criador de obras literrias, artsticas ou cientficas, protegendo-o do uso indevido de suas obras. Para isso, criou o Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio, como mandatrio das associaes, que, por sua vez, so mandatrias dos autores. Tem o Ecad atuao em juzo, fora dele, em seu prprio nome como substituto processual dos titulares dos direitos a ele vinculados. Assim, tem-se que, sem prvia e expressa autorizao do autor ou titular, no podero ser utilizadas composies musicais e executadas em locais pblicos, considerando como tal lojas e os mais diversos estabelecimentos comerciais, mesmo por radiodifuso. Tudo isso da lei, em proteo ao artista. Contudo, o que nos chama a ateno a forma de atuao do Ecad, com a qual se 266
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chega ao seu desiderato. O chamado regulamento de arrecadao, a tabela de preo, tudo criado pelo prprio Ecad da forma espontnea de seu gosto. Como a antiga URV, temse a UDA, e, em qualquer estabelecimento que esteja executando uma msica e, de acordo com esse regulamento, autua a loja, e, como no caso presente, uma pousada, impondo-lhe o valor da multa, sem qualquer chance de defesa. No concordo que essa forma de cobrana, que no resta estabelecida pela referida lei, que protege os direitos autorais. In casu, penso que o uso de msicas pela pousada apelante, assim como em estabelecimentos similares, no possui fins lucrativos. Por certo, nenhum turista que vai histrica e agradvel cidade de Tiradentes se hospeda neste estabelecimento atrado pela msica que executa por transmisso de rdios disponveis nos quartos a serem alugados. Nesse caso, de transmisso por rdio, a emissora, a que lucra com a msica, j pagou os direitos autorais. Por que ento o bis in idem? Considerando, ento, que no executa a apelante msica ambiente em seu estabelecimento, mas apenas existem aparelhos de rdios nos apartamentos alugados pelos clientes, que podem deles dispor individualmente, escolhendo a rdio que bem entenderem, certo que a sua atividade em nada tem a ver com a msica e, tampouco, depende esta de sonorizao ambiental para atrair seus clientes, no cabendo mesmo a manuteno da deciso recorrida, data venia. Daqui uns dias, se a moda pega, estaro cobrando direitos autorais dos veculos de passageiros. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso para, reformando integralmente a deciso de primeiro grau, julgar procedente o pedido inicial, para declarar inexistente

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a relao jurdica entre as partes e indevida a cobrana do dbito estampado nas guias emitidas pelo Ecad, a ttulo de direito autoral, juntadas nas f. 06, 12 e 13, invertidos os nus da sucumbncia. Custas, pelo apelado. O Sr. Des. Jos Amancio - Ouvi com ateno as brilhantes palavras proferidas da tribuna. Nesse processo, especificamente, como bem colocado pelo ilustre Relator, se a Pousada Me D'gua, ao disponibilizar aos seus clientes a rdio AM ou FM para que seja retransmitida msica pela televiso ou no aparelho sonoro ao p da cama, cobrar pelo Ecad, outra vez, porque j se cobrou da rdio o valor de R$ 50,00 cada vez que uma msica tocada, seria at bis in idem, como dito no voto do Relator. Isso posto, acompanho o Relator. O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza Tambm ouvi com ateno as brilhantes palavras da tribuna. Realmente, o Ecad cumpre um trabalho de suma importncia ao defender os direitos do autor, de quem inventa uma determinada poesia e, nela, pe msica. A lei dispe que, antes de se executar uma obra ltero-musical, deve-se pedir permisso ao autor, que, por sua vez, representado pelo Ecad, para s depois executar a obra. O que no consigo entender que, se a cobrana pela execuo da obra, como que -:::-

estou executando se, simplesmente, coloquei, no quarto, um aparelho de televiso, um aparelho de rdio. As estaes de rdio e televiso procuram o Ecad dizendo que vo executar determinadas msicas e pagam por isso. Eu vou ter que pagar adiantadamente a execuo, pois como eu, ouvinte de rdio e telespectador de televiso, vou saber se, ao ligar esses aparelhos, vai sair um noticirio ou vai sair uma obra ltero-musical? essa dvida que me assalta nos momentos de decidir. Como foi muito bem dito, o fato gerador do direito do autor da obra justamente a execuo, e no a audincia. No quarto, est sendo disponibilizado aparelho para se ouvir, e no para se executar. O ouvinte e o telespectador no agem por ao, no executam propriamente a obra, apenas a utilizam, ao ser executada por uma determinada estao, ou de rdio ou de televiso. Ento, por isso que, quando h essa discusso entre o Ecad e um patrocinador de evento, no h dvida, pois um show uma apresentao pblica. Mas a mim me parece que a utilizao de aparelhos de rdio dentro de quarto de hotel no uma exibio pblica. O prprio ilustre professor na sua perorao disse que ningum tem como invadir o quarto do hotel para ver se a pessoa vai ou no ligar o aparelho. O que pblico qualquer um pode ter acesso, qualquer um pode ter participao. Acompanho o eminente Des. Relator e dou provimento ao recurso, nos termos de seu judicioso voto. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

AO COMINATRIA - SOCIEDADE - REUNIO DE SCIOS - NULIDADE DE CONVOCAO CONTRATO SOCIAL - AUSNCIA DE PREVISO - NORMAS SOBRE A ASSEMBLIA - 6 DO ART. 1.072 DO CDIGO CIVIL/2002 - APLICABILIDADE - ADMINISTRADOR NO-SCIO DESTITUIO - QUORUM - MAIORIA ABSOLUTA Ementa: Ao cominatria. Nulidade de convocao de reunio de scios. Ausncia de previso no contrato social. Aplicao do 6 do art. 1.072 do novo Cdigo Civil. Destituio de administrador no scio nomeado no contrato. Quorum. Maioria absoluta.

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- Aplicam-se reunio dos scios, se o contrato no dispuser a respeito, as normas sobre a assemblia, previstas no 6 do art. 1.072 do novo Cdigo Civil. - O novo Cdigo Civil prev que os administradores podem ser scios ou no scios, nomeados no contrato social ou em ato separado. Os administradores no scios podem ser destitudos pelo quorum correspondente a mais da metade do capital social, que a chamada maioria absoluta, segundo dispe o inc. II do art. 1.076 do novo Cdigo Civil. APELAO CVEL N 1.0596.06.036174-5/002 - Comarca de Santa Rita do Sapuca - Apelante: PWM do Brasil Ltda. - Apelada: Phihong Technology Co. Ltda. - Relator: Des. DUARTE DE PAULA

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de maio de 2007. Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Jlio Csar Oliveira de Medeiros. O Sr. Des. Duarte de Paula - Inconformada com a r. deciso que julgou improcedente o pedido inicial constante da ao cominatria, denominada pela autora de ao de obrigao de no fazer, proposta contra Phihong Technology Co. Ltda., recorre a autora, Pwm do Brasil Ltda., buscando reverter o julgado pelos fundamentos expendidos s f. 277/303. Conheo do recurso, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. Alegou a empresa autora, na inicial, que detm 40% das quotas de capital da sociedade Phihong Pwm do Brasil Ltda., sendo 60% de propriedade da empresa r, figurando os scios da autora como administradores da empresa e a r, como investidora. Afirmou que um dos administradores da empresa, Carlos Teixeira Dias, recebeu, no dia 20 de setembro de 2006, notificao da r, 268
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solicitando a convocao de reunio de scios para deliberarem sobre a destituio do administrador Luciano Lamoglia Lopes, nomeado por fora da 4 alterao contratual da empresa, tendo este ltimo recebido a notificao em 29 de setembro de 2006. Ressaltou que a r no observou o prazo de oito dias exigido pelo art. 1.073 do novo Cdigo Civil para providenciar a convocao, tendo a r marcado a reunio para 11 de outubro de 2006, enquanto a autora marcou para o dia 30 de outubro de 2006, dentro do prazo previsto em lei. Alegou que o scio Luciano Lamoglia Lopes foi nomeado administrador da empresa no contrato social, e sua destituio implica alterao desse estatuto, o que exige o quorum mnimo de 75% dos scios, afigurandose ilegtima a conduta da empresa r. Requereu, em antecipao de tutela, que se abstenha a r de realizar a reunio de scios no dia 11.10.06, e, ao final, a nulidade da convocao da reunio de cotistas. Diante da concluso do MM. Juiz a quo de que a convocao providenciada pela empresa r se afigurou legtima, nos moldes insculpidos no novo Cdigo Civil, e ainda que a destituio do administrador tem previso expressa, aplicando-se ao caso de no scio, nomeado administrador no contrato, a regra da maioria, prevista no art. 1.076, II, do novo Cdigo Civil, insurge-se a autora, alegando a extemporaneidade e a ausncia de fundamentao do pedido de convocao da reunio para destituio de administrador da sociedade, afirmando que, para a destituio de administrador, necessrio o quorum de 75% do capital social,

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visto implicar modificao do contrato, conforme disposto no art. 1.076 do novo Cdigo Civil. No entanto, no assiste razo apelante. Infere-se dos autos que as empresas apelante e apelada so scias da empresa Phihong Pwm do Brasil Ltda., conforme se infere da 4 alterao contratual, juntada s f. 67/78, detendo a Pwm do Brasil Ltda. 40% do capital social e a Phihong Technology Co. Ltda., 60%, figurando como administradores da sociedade, nomeados no contrato, Yang Heng Chen, Carlos Teixeira Dias e Luciano Lamoglia Lopes, sendo certo que aquele instrumento nada disps acerca das questes discutidas nos autos e que constituem o objeto do pedido, quais sejam: prazo de notificao para reunio de scios e o quorum necessrio para destituio de scio. Nos termos do art. 1.072 do novo Cdigo Civil, as deliberaes dos scios sero tomadas em reunio ou em assemblia, sendo esta obrigatria se o nmero de scios for superior a dez. Em tais condies, no que tange reunio de scios, se esses no institurem normas prprias para as referidas reunies, sero aplicadas as mesmas regras das assemblias, aplicando-se o 6 do art. 1.072 do novo Cdigo Civil, que determina: Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o disposto na presente seo sobre a assemblia. Assim que o art. 1.073 do novo Cdigo Civil adverte para as formalidades para a realizao da reunio ou assemblia de scios, que ser convocada por scio, nos casos previstos em lei ou no contrato, quando os administradores retardarem a convocao por mais de sessenta dias, ou por titulares de mais de um quinto do capital, quando no forem atendidos, no prazo de oito dias, em pedido de convocao de reunio, fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas, e, finalmente, pelo conselho fiscal, se houver, se a diretoria retardar por mais de trinta dias a sua

convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes. Dentre as formalidades da convocao, o anncio de convocao da reunio ou assemblia de scios ser publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da realizao da assemblia, o prazo mnimo de oito dias, para a primeira convocao, e de cinco dias, para as posteriores. A publicao do aviso convocatrio de ver ser feita no rgo oficial da Unio ou do Estado, conforme localizao da sede, e em jornal de grande circulao, devendo ser dispensadas as formalidades de convocao quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. No caso em exame, em anlise prova documental trazida aos autos, vislumbra-se que o administrador Carlos Teixeira Dias foi notificado no dia 20.09.06 (f. 143/145); Yang Heng Chen, em 20.09.06 (f. 147/149), e Luciano Lamoglia Lopes, em 29.09.06 (f. 140/141). Atente-se para o fato de que, apesar de o administrador Luciano Lamoglia Lopes ter sido notificado em 29.09.06, o recibo AR de f. 142 noticia que em 20.09.06 foi recebida a notificao pelo correio, concluindo-se que nessa data o administrador j se encontrava ciente do contedo da notificao. Diante da inrcia da empresa apelada, que no providenciou a convocao da reunio no prazo de oito dias contados do recebimento da notificao, percebe-se que a empresa apelada, ao convocar a reunio de scios para o dia 1110.06 e que foi objeto de questionamento por parte da apelante, apenas cumpriu com o disposto no art. 1.073 do novo Cdigo Civil, que prev a possibilidade de convocao da reunio de scios por titulares de 1/5 (um quinto) do capital, quando no atendido, no prazo de oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas.
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Em relao s publicaes, verifica-se ter a empresa apelada providenciado as publicaes exigidas pelo 3 do art. 1.152 do novo Cdigo Civil, conforme se v s f. 159, 167 e 168, no se constatando qualquer irregularidade da dita convocao, concluindo-se pela sua regularidade. No se pode deixar de observar que o Direito contemporneo vem afirmando, cada vez com maior intensidade, o princpio da celeridade e da instrumentalidade das formas, segundo o qual se deve privilegiar a verdade material, como contedo de um processo, em detrimento de qualquer outro formalismo. Com efeito, mesmo que o ato objeto de discusso nestes autos tivesse desrespeitado alguma formalidade, deveria ser mantido em respeito ao princpio supramencionado, visto que seria perfeitamente suprvel. Portanto, estou convicto de que a convocao efetivada pela empresa apelada, cuja nulidade a apelante pretende ver decretada, enquadra-se na hiptese do art. 1.073 e 3 do art. 1.152 do novo Cdigo Civil, e no h falar em desrespeito a qualquer formalidade legal. Em relao destituio de scios, prescreve o art. 1.071 do novo Cdigo Civil que dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato: [...]. III - a destituio dos administradores. Sobre o quorum para destituio dos scios, o art. 1.076 ordena que, ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1 do art. 1.063, as deliberaes dos scios sero tomadas: [...]. II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, nos casos previstos nos incisos II, III, IV e VIII do art. 1.071. Em regra, a administrao da sociedade limitada incumbe aos scios. Pode o contrato social, entretanto, admitir nomeao de administrador no scio, como ocorreu no caso dos autos, em que o contrato social, f. 72, autorizou a nomeao de administradores no scios. O exerccio do cargo de tal administrador cessa pela sua destituio, em qualquer 270
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tempo, ou pelo trmino do prazo fixado, se houver, caso no seja ele reconduzido, conforme se infere do art. 1.063 do novo Cdigo Civil. A controvrsia aqui travada diz respeito ao quorum diferenciado para destituio do administrador no scio, visto que, tratando-se de scio nomeado administrador no corpo do contrato social, salvo quorum contratual diverso, h disposio expressa que determina que a destituio se opere apenas mediante aprovao de titulares de quotas correspondentes a pelo menos 2/3 do capital social, segundo se infere do 1 do art. 1.063 do novo Cdigo Civil. Na vigncia da legislao anterior, as deliberaes dos scios na sociedade limitada eram exercidas de forma bastante simples, sem a existncia de quorum diferenciado. Bastava a deciso dos scios ou do scio titular de mais da metade do capital social, no importando a natureza do assunto a ser decidido, alm da no-existncia de grandes formalidades. Se a deliberao implicasse alterao contratual, era suficiente o arquivamento do respectivo aditivo na Junta Comercial. Se eventualmente a deliberao no provocasse qualquer modificao contratual, podia ser feita, a critrio dos scios, mediante uma simples declarao de compromisso ou ata, chegando at mesmo ser a concretizada de forma oral. Hoje, com as disposies do novo Cdigo Civil, a deliberao na sociedade limitada j no mais to simples, ganhando contornos de maior complexidade, formalismo e quorum diferenciado para os vrios tipos de situao, previstos no art. 1.076 do novo Cdigo Civil: a) unanimidade; para a designao de administradores no scios, enquanto o capital social no estiver integralizado (art. 1.061); b) 3/4 do capital social; nas hipteses de modificao do contrato social, incorporao, fuso, dissoluo da sociedade ou cessao do estado de liquidao; c) 2/3 do capital social; nas hipteses de designao de administradores no scios, se

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o capital social estiver integralizado, (art. 1.061); e, salvo disposio contratual diversa, de destituio de scio nomeado administrador no contrato social ( 1, art. 1.063); d) mais da metade do capital social, que a chamada maioria absoluta; nas demais hipteses de designao dos administradores, quando feita em ato separado; de destituio de administradores; de fixao da remunerao dos administradores, quando no estabelecida no contrato social; e de pedido de concordata; e) mais da metade dos scios presentes assemblia ou reunio, ou seja, maioria simples; nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este no exigir maioria mais elevada. Rubens Requio, em artigo intitulado A destituio do administrador na sociedade limitada - princpio da maioria - quorum mnimo Regras do Cdigo Civil. O efeito da recuperao judicial e da falncia na administrao da sociedade, ensina com propriedade:
A mudana de tcnica na nomeao do administrador, permitida a sua designao por ato em separado (art. 1.060 do Cdigo Civil), e ainda o regime de deliberar em reunio ou assemblia dos scios, implica certa perplexidade, visto que o sistema tradicional de investidura e destituio do rgo da sociedade de responsabilidade limitada era a alterao do contrato social, ao menos no aspecto formal. Se esta frmula tivesse sido mantida como exclusiva, o quorum a ser observado seria o geral, previsto para a alterao contratual (art. 1.071, III, c/c o art. 1.076, I), ou seja, trs quartos do capital. Existem, entretanto, regras especficas: no caso do administrador nomeado pelo contrato, haveria que ser reunida a maioria de dois teros do capital para sua destituio, segundo o art. 1.063, 1, se aquele no previsse regra especial, estabelecendo quorum menor ou maior que o determinado pela lei. O fato de o administrador ter sido designado pelo contrato no impede sua destituio determinada em reunio ou assemblia, certificada em ata, sem feio de alterao contratual. O art. 1.063, 1, no exige que tal destituio ocorra mediante alterao do contrato. Na hiptese de designao do administrador por ato em sepa-

rado, a sua destituio ocorrer por deliberao da maioria do capital, segundo o art. 1.076, II, podendo ser adotada em reunio ou assemblia dos scios, da qual se lavrar ata que dever ser averbada no Registro das Empresas Mercantis. H, tambm, a alternativa da deliberao de todos os scios ser contita em documento especfico, independentemente da realizao de reunio ou assemblia. Diante da nova orientao do Cdigo Civil, a destituio do administrador, em especial, no deve ser vista ou implantada como alterao contratual (Site: www.requiaomiro.adv.br/artigo22.htm).

Aos que defendem, como a apelante, que destituio de administrador no scio nomeado no contrato deveria ser aplicado o quorum de 3/4 por envolver modificao contratual, segundo comando do art. 1.071, V, c/c o art. 1076, I, entendemos, com fulcro em princpio de hermenutica, que, por ser a destituio tema mais especfico que a modificao contratual, deve a regra mais especfica do inciso II do art. 1.076 (maioria absoluta) ter preferncia sobre a mais geral do inciso I do mesmo artigo (3/4). A despeito dessa considerao, verificase, na espcie, no prevalecer a tese da apelante de que a destituio de no scio nomeado em contrato, por implicar alterao do contrato, exige 3/4 (75%) do capital social, socorrendo-se do inc. I do art. 1.076 do novo Cdigo Civil. Assim, conclui-se no haver censura a se fazer r. deciso hostilizada, que bem apreciou a questo, dando-lhe merecido desate, pelo que nego provimento ao recurso, impondo-se sua manuteno da r. sentena pelos seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante. A Sr. Des. Selma Marques - Gostaria de registrar minha ateno s palavras do Dr. Jlio Csar Oliveira de Medeiros, e o fao com tamanha nfase que me autoriza a dizer a S. Ex., com toda humildade, que o Tribunal de Justia, o Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no faz distino de sexo, portanto, todos os magistrados
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