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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 60

v. 191

p. 1-370

out./dez. 2009

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Superintendente Adjunto Des. Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Diretora Executiva de Desenvolvimento de Pessoas Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Maria Cristina Monteiro Ribeiro Cheib Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ana Mrcia Macedo Rezende Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Karina Carvalho de Rezende Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Mauro Teles Cardoso Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.jus.br/ejef - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional

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Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2009 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE
Primeiro Vice-Presidente Presidente

Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA


Segundo Vice-Presidente

Desembargador REYNALDO XIMENES CARNEIRO


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador JARBAS DE CARVALHO LADEIRA FILHO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador CLIO CSAR PADUANI Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade)

Cludio Renato dos Santos Costa Srgio Antnio de Resende Roney O liveira Reynaldo X imenes C arneiro Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Jos Francisco B ueno Clio C sar P aduani Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando T eixeira Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes

Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos

Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes

Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fernando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Electra Maria de Almeida Benevides Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Jos Marcos Rodrigues Vieira Gutemberg da Mota e Silva Herbert Jos Almeida Carneiro Arnaldo Maciel Pinto Sandra Alves de Santana e Fonseca Alberto Deodato Maia Barreto Neto Eduardo Machado Costa

Composio de Cmaras e Grupos (em 30.11.2009) - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Roney Oliveira* Mrio Lcio Carreira Machado Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes Jos Afrnio Vilela

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias C amilo Sobrinho

Jos Tarczio de Almeida Melo* Jos Francisco Bueno Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des.a Maria Elza) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva* Manuel Bravo Saramago Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen

Ernane Fidlis dos Santos* Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos Sandra Alves de Santana e Fonseca

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvim Soares) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat

Jos Edgard Penna Amorim Pereira* Teresa Cristina da Cunha Peixoto Antoninho Vieira de Brito Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Fernando Neto Botelho

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho

Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva* lvares Cabral da Silva Electra Maria de Almeida Benevides Gutemberg da Mota e Silva

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula* Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Marcelo Guimares Rodrigues Marcos Lincoln dos Santos

Alvimar de vila* Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata

Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Rogrio Medeiros Garcia de Lima

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo

Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Jos Marcos Rodrigues Vieira

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Arnaldo Maciel Pinto

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Mrcia Maria Milanez* Delmival de Almeida Campos Ediwal Jos de Morais Judimar Martins Biber Sampaio Alberto Deodato Maia Barreto Neto

Joaquim Herculano Rodrigues* Jos Antonino Baa Borges Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Hlcio Valentim de Andrade Filho Renato Martins Jacob

Jane Ribeiro Silva*

Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos Eduardo Csar Fortuna Grion

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Herculano Rodrigues

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras


Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Eduardo Brum Vieira Chaves* Fernando Alvarenga Starling Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Herbert Jos Almeida Carneiro
* Presidente da Cmara

Alexandre Victor de Carvalho* Maria Celeste Porto Teixeira Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier Eduardo Machado Costa

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)

Desembargadores

Srgio Antnio de Resende


Presidente

Maria Elza de Campos Zettel Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira D iniz Paulo C zar D ias Vanessa V erdolim H udson A ndrade

Cludio Renato dos Santos Costa


Primeiro Vice-Presidente

Reynaldo Ximenes Carneiro


Segundo Vice-Presidente Corregedor-Geral de Justia

Clio Csar Paduani

Jarbas de Carvalho Ladeira Filho


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Primeiro Vice-Presidente

Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares


Vice-Corregedor-Geral de Justia

Srgio Antnio de Resende


Presidente

Roney Oliveira Reynaldo Ximenes Carneiro


Segundo Vice-Presidente

Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge d os S antos Wander Paulo Marotta Moreira Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Alexandre V ictor d e C arvalho Alberto Deodato Maria Barreto Neto

Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo
Presidente do TRE

Jos Antonino Baa Borges


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani


Corregedor-Geral de Justia

Kildare Gonalves Carvalho Jarbas de Carvalho Ladeira Filho


Terceiro Vice-Presidente

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia


(em 21.05.2008) Desembargadores Reynaldo Ximenes Carneiro - Presidente Ddimo Inocncio de Paula - 1, 2 e 3 Cveis Jos Domingues Ferreira Esteves - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Paulo Roberto Pereira da Silva - 9, 10 e 11 Cveis Antnio de Pdua Oliveira - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais

SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Wilson Veado - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 Sedes da 2 Instncia mineira (1873-1912) - As edificaes como fonte de pesquisa - Nota histrica . .16 DOUTRINA A impossibilidade da perda dos direitos polticos na condenao criminal - Doorgal Gustavo Borges de Andrada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19 A funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais - Carlos Frederico Braga da Silva . . . . . . . . .20 Da impossibilidade de se reconhecer eficcia executiva sentena declaratria (CPC, art. 475-N, I) Leonardo Hostalcio Notini . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .29 Apontamentos sobre o processo coletivo e as (novas) funes do Judicirio - Nathlia Mariel Ferreira de Souza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .35 TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .271 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .331 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .343 NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .349 NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .353

Desembargador WILSON VEADO


Memria do Judicirio Mineiro

NOTA BIOGRFICA*

WILSON VEADO (1918-2010)


Wilson Veado, mineiro de Entre Rios de Minas, nasceu em 11 de novembro de 1918. Era filho de Pedro Advncula Veado e de Dona Perina Corsini Veado, e casado com a Sra. Lusa Ventura Veado, com quem teve 3 filhos: Ricardo Wagner Advncula Veado, Carlos Weber Veado e Maria Luiza Ventura Veado. Bacharelou-se em Direito pela Faculdade de Direito da UFMG, em 14 de dezembro de 1944. Aprovado em concurso pblico para a Magistratura, foi nomeado Juiz de Direito da Comarca de Corao de Jesus, em 1949, onde entrou em exerccio no dia 17 de junho. Posteriormente, em 14 de agosto de 1954, assumiu o exerccio na Comarca de Cludio, para onde foi removido, a pedido. Em 22 de maro de 1967, foi promovido, por antiguidade, para o cargo de Juiz de Direito da 2 Vara, na Comarca de Sete Lagoas. Promovido, por antiguidade, para a Comarca de Corinto, assumiu o exerccio em 16 de setembro de 1971. Em 29 de dezembro de 1978, assume o exerccio na 10 Vara Cvel de Belo Horizonte, para onde foi promovido por antiguidade. No dia 26 de maio de 1982, aposentou-se, com elevao para o cargo de Juiz do Tribunal de Alada. O deferimento de sua aposentadoria neste cargo baseouse na prerrogativa concedida a magistrados ex-combatentes de guerra aposentarem-se em uma patente acima da do cargo ocupado na poca da aposentadoria. Cumpriu-se, dessa forma, os termos do art. 164, inciso II, da Resoluo n 61/75-TJMG, com a redao da Lei

7.655/79, combinado com os artigos 1 (redao dada pelo art. 1, da Lei 2.986, de 4 de dezembro de 1963) e 2, da Lei 1.479, de 17 de setembro de 1956. Em 17 de maro de 2005, quando ocorreu a integrao do Tribunal de Alada e do Tribunal de Justia, atingiu a grau mximo de sua carreira, promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Faleceu no ltimo dia 17 de maio. No voto de pesar proferido pela 2 Cmara Cvel, em sua Sesso do dia 18 de maio, o Desembargador Roney Oliveira assim se manifestou:
Recebemos, com pesar, a notcia do falecimento do eminente Des. aposentado Wilson Veado [...] S. Exa., antes de ser o grande Magistrado que foi, mostrou-se homem de letras com destacadas publicaes, tanto de obras jurdicas, quanto literrias e poticas. Foi, tambm, heri da Ptria, eis que serviu Fora Expedicionria Brasileira durante a 2 Guerra Mundial. Era homem de bem, culto como poucos, um exemplo de Magistrado, assim como era seu irmo, tambm falecido, Des. Walter Veado. Deixa o Des. Wilson Veado uma grande lacuna nas letras jurdicas, no mundo jurdico em geral, mas deixa, sobretudo, um exemplo de cultura, de postura, de cavalheirismo, de boa educao. Um Magistrado de conduta retilnea, linear, sempre vertical. Um modelo para todos ns.

Referncias TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Nota taquigrfica de voto de pesar proferido pela 2 Cmara Cvel. Belo Horizonte. 18.maio.2010.

...

________________________
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Andra Vanessa da Costa Val e Tnia Caador, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 13-18, out./dez. 2009

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Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

NOTA HISTRICA

Sedes da 2 Instncia mineira (1873-1912) As edificaes como fonte de pesquisa


1

A Memria do Judicirio Mineiro, Mejud, tem como uma de suas premissas resgatar a trajetria histrica da 2 Instncia, em Minas Gerais. Vrias so as fontes de pesquisa disponveis que podem ser usadas para essa abordagem: documentos, fotografias, objetos, relatos de funcionrios, edificaes. Para o presente estudo, optou-se por utilizar como fonte principal o levantamento das edificaes que serviram como sede do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no perodo compreendido entre a criao do Tribunal da Relao de Ouro Preto, em 1873, e sua instalao em sede prpria, o Palcio da Justia, em 1911, na nova capital, Belo Horizonte. As publicaes referentes histria da construo de Belo Horizonte embasaram na determinao dos objetos da pesquisa: o Casaro da Rua Direita, em Ouro Preto, a antiga Secretaria de Interior, na Praa da Liberdade (hoje Museu das Minas e do Metal), o Instituto de Educao e o Palcio da Justia. Foram tambm efetuadas consultas em peridicos na Hemeroteca Pblica de Minas Gerais, em legislaes estaduais e do Imprio, nas mensagens dos Presidentes de Provncias disponveis nos site www.crl.edu e em livros de Atas do Tribunal da Relao, pertencentes ao acervo da Mejud. A primeira sede a ser destacada nessa trajetria o Casaro da Rua Direita. O Tribunal da Relao de Ouro Preto foi criado pelo imperador Dom Pedro II, em seu Decreto Imperial n 2432, de 06 de agosto de 1873. O jornal Dirio de Minas, em 27 de janeiro de 1874, apresenta o registro do arrendamento da casa na qual ser instalada a sede da Relao do Estado:
A thesouraria de fazenda, remettendo, para os devidos effeitos, copia do contrato celebrado em 31 de Agosto ultimo com o cidado Francisco Candido da Gama para arrendamento da casa de sua propriedade, sita a rua Direita desta capital, afim de nella funccionar o tribunal da relao ultimamente creado.

Com a Proclamao da Repblica, a crescente ideia de mudana da capital mineira ficou mais forte. Ouro Preto, com suas ruas estreitas e insalubres, seu relevo acidentado e sua arquitetura colonial, tornara-se antiquada frente aos ares de progresso e modernidade que o novo regime trazia consigo. Apesar de todo movimento antagnico e ameaas de ouropretanos contrrios mudana, em 17 de dezembro de 1893, foi promulgada a Lei Adicional n 3, que designou Belo Horizonte para ser o local da nova capital do Estado e fixou o prazo mximo de quatro anos para a definitiva transferncia do governo para a nova capital. Dentre os grandes edifcios pblicos que seriam construdos, estava o Palcio da Justia que abrigaria o Tribunal da Relao. Segundo Ablio Barreto (1996, p. 497), aberta a concorrncia pblica para apresentao de projeto e construo do prdio, somente uma proposta foi recebida, e, mesmo assim, o contrato no foi celebrado, pois os proponentes desistiram do negcio. Referindo-se ao prdio da Secretaria do Interior, Ablio Barreto (1996, p. 504) apresenta a soluo encontrada pela administrao da poca para a transferncia do tribunal:
vista do adiantamento das obras, os engenheiros encarregados delas, Srs. Drs. Manuel Couto e Pedro Sigaud, pensavam na convenincia de se instalar, a, provisoriamente, o Tribunal da Relao em fins de maio ou princpios de junho, e isto mesmo ficou resolvido a 29 de maro, quando esteve em Belo Horizonte o desembargador Adolfo Olinto, presidente daquele tribunal.

Situado na Praa da Liberdade, o prdio destinado Secretaria de Interior, onde, posteriormente, funcionou a Secretaria da Educao e hoje o Museu das Minas e do Metal, foi a segunda sede do Tribunal da Relao. Dos poderes pblicos, o Poder Judicirio foi o primeiro a se instalar na nova capital, e, em 5 de agosto de 1897, os desembargadores reuniram-se, pela primeira vez em Belo Horizonte, em sesso extraordinria, conforme descreve o jornal Minas Gerais, de 08 de agosto de 1897:
RELAO DO ESTADO No dia 5 do corrente, funccionou pela primeira vez, em Bello Horizonte, o Tribunal da Relao, em conferencia extraordinria, para tomar conhecimento de duas peties de hbeas-corpus, conforme da Seco judiciria se v. Compareceram a essa primeira reunio em a nova Capital os srs. desembargadores Adolpho Augusto Olyntho, presidente, Joo Brulio, Rezende Costa, Gama Cerqueira, Pires do Amorim e Fernandes Torres, procurador geral do Estado. O Tribunal acha-se installado em trs vas-

Essa mesma casa presenciou a queda da Monarquia e o nascimento da Repblica. O Tribunal da Relao de Ouro Preto foi extinto2, e, em seu lugar, foi criado o Tribunal da Relao do Estado de Minas Gerais, instalado no dia 16 de dezembro de 1891.3 ________________________

1 Nota histrica elaborada por Andra Vanssa da Costa Val, Shirley Ker Soares Carvalho, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro. 2 Ata de encerramento do Tribunal da Relao de Ouro Preto, de 15 de dezembro de 1891. 3 Ata da sesso de instalao do Tribunal da Relao do Estado de Minas Geraes, de 16 de dezembro de 1891.

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 13-18, out./dez. 2009

tos sales do segundo pavimento da Secretaria do Interior, j completamente preparados, sendo um ocupado pela sala das sesses e os outros dous pela secretaria e cartrios, conveniente separados por paredes provisorias. Os srs. desembargadores Gama Cerqueira, Amorim e Fernandes Torres, que, conforme noticiamos, ainda no transferiram sua residncia para Belo Horizonte, foram expressamente quela localidade, a convite do desembargador Presidente do Tribunal, para tomar parte na sesso extraordinria.

Enquanto no se resolvia a questo de sua sede definitiva, o Tribunal da Relao foi transferido para o prdio onde atualmente funciona o Instituto de Educao. Essa transferncia atendeu tambm necessidade de local para instalao do frum da Comarca de Belo Horizonte (de quarta entrncia), criada pela Lei n 223, de 15 de setembro de 1897. Sobre esse fato, Ablio Barreto (1996, p. 509) esclarece:
J ento quase concludo, destinava-se ao funcionamento do ginsio; mas ao inaugurar-se a capital estava ainda em obras, tendo sido a sua planta executada pelo hbil desenhista e arquiteto Sr. Edgar Nascentes Coelho. Concludo em 1898, resolveu o governo instalar a o Tribunal da Relao e demais departamentos do Frum, tendo custado ao Estado 292:108$933. Era um belssimo edifcio, estilizado, onde, depois do Frum, funcionou a Escola Normal Modelo, [...].

Em Mensagem Dirigida pelo Presidente do Estado Julio Bueno Brando ao Congresso Mineiro, de 15 de junho de 1912, sesso Foro da Capital, registra-se o incio das atividades no novo prdio:
Desde 26 de agosto do anno passado, est funcionando o foro desta Capital no novo Palcio da Justia. Com a construco deste edifcio e conseqente installao do Tribunal da Relao e Foro da Capital, despendeu o Estado a quantia de 794:769$472.

Paulo Mouro relata que no dia 11 de setembro funcionou pela primeira vez, o Tribunal do Jri, no Palcio da Justia, cuja sesso foi presidida pelo Dr. Olavo de Andrade. O jornal Dirio de Minas, de 17 de janeiro de 1912, narra a visita do Presidente do Estado de Minas Gerais, Jlio Bueno Brando, e sua comitiva ao Palcio da Justia e descreve a riqueza de seus espaos internos:
O aspecto do edifcio, abundantemente iluminado, era de grande imponncia. A decorao do tecto, feita pelo conhecido artista Frederico Steckel, com tintas suaves, estava a se admirar, merecendo igual meno o servio de Mme. Bellagamba, que se encarregou da feitura das lindas cortinas, estofos, reposteiros e tapetes do palcio. [...] Suas exes. percorreram todas as dependncias do primeiro andar do edifcio, isto , a sala das audincias, gabinete do dr. juiz de direito, cartrios do 1 e 2 officios do judicial e notas, do contador e distribuidor, do 1 e 2 officios do crime, a grande sala das sesses do jury e os gabinetes do juiz municipal e promotor de justia. No andar superior foram suas exes. recebidos pelo presidente do Tribunal da Relao e desembargadores, acompanhados dos quaes, percorreram todos os compartimentos, recebendo a mais agradvel impresso de quanto viram.

A inaugurao do prdio e a instalao da comarca foi motivo de grande comemorao como retrata o jornal A Capital, de 24 de maro de 1898:
Realizou-se no dia 21 s 12 horas da manh a installao official da comarca de Bello Horizonte, no imponente edifcio destinado ao Frum e Tribunal da Relao. Compareceram no acto solemne e to significativo para os que vivamente se interessam pelo engrandecimento desta capital muitos e distinctos cidados que no occultaram o regosijo de ver felizmente inaugurada aqui a justia de primeira instancia. Aberta a audincia que foi presidida pelo exmo. sr. dr. Edmundo Lins, juiz de direito da comarca, tendo este a seu lado os srs. drs. Francisco Salles, digno secretario das Finanas e Agricultura; Estevam Lobo, talentoso official de gabinete da presidncia, Borja de Almeida, distincto promotor de justia; [...].

O Tribunal da Relao e o Frum de Belo Horizonte funcionaram nesse edifcio at agosto de 1911, quando, finalmente, ficou pronto o Palcio da Justia, na Avenida Afonso Pena. Sua arquitetura obedeceu ao novo estilo adotado para as demais construes da nova capital, o estilo ecltico, com predominncia de caractersticas neoclssicas. Encontraram-se informaes a respeito da fase de construo do Palcio no Relatrio apresentado ao Conselho Deliberativo pelo prefeito Benjamin Brando Em janeiro de 1910, sobre assumptos referentes ao anno decorrido de agosto de 1908 a setembro de 1909:
CONSTRUCOES DO GOVERNO Est o Governo do Estado construindo Avenida Affonso Penna e fronteiro ao

Todos esses prdios esto preservados e ainda fazem parte da paisagem urbana de suas cidades. O uso das edificaes como fonte de pesquisa permite-nos refletir sobre a importncia da preservao de nossos bens imveis. O patrimnio edificado e preservado testemunha viva de seu tempo e traz consigo vestgios de um passado que nos provoca o anseio de resgat-lo. Referncias BARRETO, Ablio. Belo Horizonte: memria histrica e descritiva. Belo Horizonte: Fundao Joo Pinheiro, Centro de Estudos Histricos e Culturais, 1996. 2v. 916 p. (Mineiriana, Clssicos)
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Memria do Judicirio Mineiro

Parque um edifcio de gosto e aprimorada architectura, projecto do architecto Rebechi, e destinado ao Palcio da Justia. Com a imponncia do seu porte e elegncia sbria de suas linhas, vem o novo prdio contribuir para o aformoseamento do local, j em si, naturalmente, de to agradvel aspecto. (BRANDO, 1910, p. 17)

BRANDO, Benjamin. Em janeiro de 1910, sobre assumpto referentes ao anno decorrido de agosto de 1908 a setembro de 1909. Belo Horizonte: Imprensa Oficial do Estado de Minas de Minas Gerais, 1910. Relatrio. Disponvel em:<http://www.pbh.gov.br/arquivopublico/relatoriodosprefeitos>. Acesso em: 3 dez. 2009. BRANDO, Julio Bueno. Mensagem ao Congresso Mineiro em sua 2 Sesso ordinria da 6 legislatura. Belo Horizonte: Imprensa Oficial do Estado de Minas Gerais, 1912. Relatrio. Disponvel em: <http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/u296>. Acesso em: 8 jul. 2010. COMARCA da Capital. A Capital, Belo Horizonte, p. 1, 24 mar. 1898. DIA 2, Dirio de Minas, Ouro Preto, 27 jan. 1874. Disponvel em: <http://www.siaapm.cultura.mg.gov.br/modules/jornaisdocs/photo.php?lid=773>Acesso em: 27 maio 2008.

MINAS GERAIS (Estado). Lei Adicional n 3, de 17/12/1893. Fixa o lugar em que deve ser construda a Capital do Estado, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.almg.gov.br>. Acesso em: 27 maio 2008. MOURO, Paulo Krger Corra. Histria de Belo Horizonte de 1897 a 1930. Belo Horizonte: Imprensa Oficial, 1970. p. 160. PALCIO da Justia: visita presidencial. Dirio de Minas, Belo Horizonte, p. 1, 17 jan. 1912. RELAO do Estado. Minas Gerais, Belo Horizonte, p. 4, 8 ago. 1897. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Atas do Tribunal da Relao, Belo Horizonte, 1890-1892. p. 210verso-212.

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DOUTRINA
A impossibilidade da perda dos direitos polticos na condenao criminal
Doorgal Gustavo Borges de Andrada* No estudo do direito penal constitucional, a aplicao da pena acessria de suspenso dos direitos polticos decorrente de deciso criminal matria recheada de divergncias jurisprudenciais, sobretudo pela falta de uma legislao apropriada sobre o tema. Uma corrente jurisprudencial entende que toda condenao criminal suspende automaticamente o exerccio dos direitos polticos, independentemente da espcie de pena aplicada, seja privativa de liberdade, seja restritiva de direitos. Outra prev que, havendo possibilidade de substituio da pena privativa por restritiva de direitos, no se justifica tal suspenso mencionada no art. 15, III, da Constituio Federal. Porm, ante terceiro e novo estudo, entendemos ser mais adequado juridicamente e mais prximo de uma interpretao sistmica da CF/88 a impossibilidade da suspenso dos direitos polticos do condenado independentemente da pena aplicada por ausncia de regulamentao legal. O art. 92 do Cdigo Penal (que trata dos efeitos da condenao) no incluiu a suspenso dos direitos polticos como efeitos da condenao. Ao contrrio, textual quando afirma ser necessria condenao a pena privativa de liberdade, provocando a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo, exigindo-se que tal efeito seja motivado e declarado na sentena, no sendo automtico (art. 92, pargrafo nico). De outro lado, cumpre observar que a suspenso dos direitos polticos tem consequncias altamente danosas, pior que muitas penas principais. Impossibilita o apenado de estudar em instituies de ensino pblico, de prestar concurso pblico, servio militar, obter certido ou ttulo de eleitor, alm das dificuldades em ser contratado formalmente pela iniciativa privada, ficando, tambm, impedido de ajuizar ao popular. Ora, o art. 15, III, da Constituio Federal dispe de forma genrica e no est regulamentado pelos arts. 91 e 92 do Cdigo Penal nem por qualquer outra lei, no estando, portanto, claros os limites e a forma de aplicao. Desse modo, descabe aplicar ao preso restrio aos direitos e deveres da cidadania at que o legislador decida regulamentar detalhadamente a norma constitucional.
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* Desembargador integrante da 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Vice-Presidente da Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB). Ex-Presidente da Associao dos Magistrados Mineiros (Amagis).

Vemos que, at para casos menos graves descritos no mesmo art. 15 (dos incisos I, II e V) da CF, o legislador ordinrio j regulamentou as matrias na Lei 6.815/80 (perda da naturalizao do estrangeiro), Lei 10.406/02 (incapacidade absoluta no Cdigo Civil), e a Lei 8.429/92 (improbidade administrativa). Logo, no h como aplicar a perda da cidadania como pena acessria, sem que haja tambm uma lei clara a detalhar a Constituio. E, no havendo regulamentao, em sede de direito penal, no possvel fazer analogia in malam partem, buscando nos arts. 91, 92 ou no pargrafo nico do art. 92 do Cdigo Penal as regras para esse tema. O direito penal rege-se pela legalidade estrita, regra inabalvel que no pode ser ignorada no mundo jurdico. Na verdade, sem regulamentao devida, a aplicao da suspenso como pena acessria pode se tornar mais grave que uma pena principal, numa inverso de valores. Sobretudo nos casos de penas principais com regime aberto ou restritivas de direitos, pois, como pena acessria, deixar de ser tecnicamente cidado, ou seja, perder os direitos de votar e de ser votado. H que se refletir sobre as consequncias da perda da cidadania no mundo moderno. como matar a alma poltica/participativa de uma pessoa. Ou arrancar da pessoa humana aqueles direitos consagrados na nacionalidade plena - deveres, direitos e obrigaes - inerentes vida poltica e cvica do pas-ptria em que vive. Ora, os conceitos modernos de direitos galgados pela humanidade colocam em xeque a suspenso da cidadania decorrente da sentena penal condenatria. E so fenmenos jurdicos que nos trazem lembrana (ilustrando o tema) velhas previses legais, por exemplo, que atingiam os negros norte-americanos at meados do sculo XX no Sul daquele pas, quando no eram considerados sequer cidados do seu pas. Em resumo, estamos convivendo com inmeras interpretaes e entendimentos que - data venia - ignoram os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, com aplicao dessa pena acessria com efeitos tecnicamente mais graves do que a da pena principal, sendo que no h lei regulamentando a aplicao dessa pena acessria to grave. E, num mundo que se diz civilizado, humano e moderno, seria factvel ainda admitir que o preso - ou qualquer pessoa - possa ser considerado no cidado, vivendo dentro do seu prprio pas/nao?

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Doutrina

A funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais


Carlos Frederico Braga da Silva
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1 Introduo O ano de 2008 pode ser visto no Brasil como emblemtico: completaram-se duzentos anos da chegada do Rei de Portugal; cento e vinte anos da abolio da escravido; sessenta anos da adoo da Declarao Universal dos Direitos Humanos; e vinte anos da Constituio Federal de 1988. Nada obstante, os direitos e garantias fundamentais constantes da Lei Maior, assim como os previstos nos Tratados Internacionais de Direitos Humanos subscritos pelo Brasil, no se tm revelado capazes de alterar a excessiva desigualdade social: ainda no surtiram os efeitos que decorreriam da observncia voluntria das regras jurdicas. O Brasil tem um longo caminho a percorrer no que tange a assegurar a dignidade do ser humano. Este estudo considera o valor agregado ao tecido social aps a incidncia coercitiva dos Ttulos I e II da Constituio da Repblica, propondo, a final, uma mentalidade diferente para a funo jurisdicional e para as suas instituies essenciais. Compreende-se que o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a Advocacia e a Defensoria Pblica tm de desenvolver polticas pblicas aptas a concretizar a Constituio. Sugere-se que a funo jurisdicional no atue apenas repressivamente e tambm desenvolva projetos poltico-judicirios atributivos dos direitos fundamentais, impondo compulsoriamente ao Estado o dever de concretiz-los tempestivamente, com a justificativa precpua de reduzir o ingresso das pessoas na criminalidade e de proteger a sociedade. 2 O declnio de prestgio da priso na jurisprudncia do STF Consagrando a jurisprudncia das liberdades, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal2 concedeu habeas corpus consolidando a orientao de que a execuo provisria da pena, ausente a justificativa da segregao cautelar, fere o princpio da no culpabilidade. Anteriormente, j havia decidido que, em face do status supralegal das normas do Pacto de San Jose da Costa Rica, restaram derrogadas as normas estritamente legais definidoras da custdia do depositrio infiel3. Na linha do entendimento sufragado, o Tribunal concedeu habeas corpus4 e averbou expressamente a revogao da Smula 619 do STF (A priso do depositrio judicial

RESUMO: O presente estudo considera a ausncia histrica dos direitos fundamentais como causa do aumento da criminalidade urbana brasileira, a qual no tem diminudo com a aplicao da pena privativa de liberdade. Sugere-se a adoo de uma nova metodologia judiciria atributiva como alternativa para se obter a reduo do ndice de criminalidade. Prope-se, assim, que a funo jurisdicional coercitiva e previamente intervenha em favor de pessoas expostas a fatores de risco, e desenvolva projetos poltico-judicirios concretizadores dos direitos fundamentais, com a inteno de diminuir o ingresso dos mais jovens na criminalidade e de proteger a sociedade. PALAVRAS-CHAVE: Direito constitucional e criminal. Separao dos Poderes. Funo jurisdicional. Instituies essenciais. Atribuio dos direitos fundamentais. Preveno criminalidade. ABSTRACT: This paper considers that the lack of human rights enforcement has historically increased the Brazilian urban criminality, which has not been reduced by applying only imprisonment sentences. As an alternative to reduce crime rates, one suggests the adoption of a new judicial methodology, which attributes the fundamental rights to people. Hence, the judicial function can preventively intervene in favor of persons exposed to risk factors, by developing political and judicial projects to enhance fundamental rights. The state has the duty to implement the fundamental rights, in order to reduce the commission of crimes by young people and to protect society. KEY WORDS: Constitutional and criminal law. Checks and balances doctrine. Judicial function. Essential institutions. Human rights enforcement. Crime prevention. Sumrio: 1 Introduo. 2 O declnio de prestgio da priso na jurisprudncia do STF. 3 Anlise crtica. 4 A concretizao dos direitos fundamentais. 5 A efetividade da funo jurisdicional. 6 Boas prticas do Poder Judicirio. 7 Concluso. 8 Referncias bibliogrficas.
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Juiz de Direito Diretor de Cidadania e Direitos Humanos da Amagis/MG. Mestre em Direito Constitucional Comparado pela Cumberland School of Law, Alabama, EUA. Professor da Fundao de Ensino Superior de Passos. Coordenador do Ncleo da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes do sudoeste mineiro. 2 STF, HC 84078/MG, Rel. Min. Eros Grau, deferido em 05.02.2009, por sete votos a quatro. 3 STF, HC 87585/TO, Rel. Min. Marco Aurlio, 3.12.2008.
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STF, HC 92566/SP , Rel. Min. Marco Aurlio, 3.12.2008.


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pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito). A interpretao do guardio da Constituio sinaliza claramente: outros instrumentos diferentes do encarceramento tm de ser compulsoriamente desenvolvidos para a soluo dos conflitos relevantes ao Direito. No se admite a chamada justia de classe no Brasil; porm, a realidade que os denominados crimes de colarinho branco, porque praticados sem o emprego de violncia fsica, raramente acarretam a priso dos acusados. Enquanto isso, sabido que a maioria da populao carcerria brasileira originria das classes sociais pouco assistidas, uma vez que est acordado que pessoas desprovidas de qualificao profissional e de mnima formao cultural e estudantil so muito mais expostas a fatores sociais de risco e a situaes crimingenas (HECKMAN e CUNHA, 2006). Dissertando sobre a violncia de massa, COELHO (2005, p. 273/274) mencionou a linha analtica do urbanismo como modo de vida, enfatizando o debilitamento dos mecanismos sociais de controle do comportamento individual, a crescente impessoalidade dos contatos interpessoais no contexto das grandes cidades, o anonimato propiciado pelo sistema social urbano e, de resto, todas as consequentes manifestaes de anomia individual. Ressaltou, ainda, que muitas formulaes tenham de postular como uma das consequncias do urbanismo a elaborao de uma subcultura geradora da criminalidade. Mencionou que essas anlises terminam por ser teorias sobre a criminalidade do marginal urbano, via postulao de uma subcultura marginal, e no teorias sobre a criminalidade urbana. Disse que no a pobreza em si que gera a criminalidade (pois, afinal de contas, as reas rurais so mais pobres), mas a densidade da pobreza, ao permitir a elaborao de uma subcultura marginal. Por fim, Coelho (2005, p. 301) concluiu, impregnado de sincera revolta:
Ocorreu-me observar, depois de elaborado este trabalho, que a crescente taxa de criminalidade e violncia nas metrpoles brasileiras no deveria constituir razo moral para a denncia dos fatores socioeconmicos que permitem a existncia e permanncia de situaes de pobreza e marginalidade. Essa denncia deve vir, to indignada quanto nos seja possvel, da constatao de que a pobreza e a marginalidade constituem violao de direitos fundamentais do homem. Direito habitao decente, educao e ao trabalho. E prpria vida, se considerarmos as altas taxas de mortalidade infantil nas camadas socioeconmicas desprivilegiadas. A pobreza e a marginalidade jamais sero as

causas do crime, pelo simples fato de que so o crime do Estado e da sociedade contra os despossudos de poder.

O suposto crime socioestatal - o qual poderia ser classificado de comissivo por omisso - prtica de vitimizao certeira. Ainda, revela-se anticonstitucional, principalmente quando se percebe que as suas consequncias ultrapassam as pessoas dos condenados5 (a viver sem direitos); bem como que a inrcia daqueles que tm o dever jurdico de agir obsta a concretizao dos objetivos fundamentais da Constituio da Repblica Federativa do Brasil6. No discurso de posse do atual Presidente do STF, o Ministro Celso de Mello explicou que a omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade poltico-jurdica, visto que, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se fundam e tambm impede, por ausncia (ou insuficincia) de medidas concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental. 3 Anlise crtica O Estado descumpridor das promessas constitucionais enfrenta dificuldades para o reconhecimento pblico da presuno de legitimidade dos seus atos, em uma inconsciente distoro da exceo de contrato (social) no cumprido. Ora, a omisso estatal no plano socioeconmico em nenhuma hiptese justificaria o cometimento de crime ou contraveno, porm autoriza que se investigue e se decida pela corresponsabilidade dos (ag)entes polticos, por omisso, porquanto eles tm o dever jurdico-constitucional de agir contra os efeitos nocivos de inconcebvel letargia, em face dos diagnsticos j entregues. Existe considervel base dogmtica para o implemento de novos meios de asseguramento dos direitos humanos. MLLER (2006, p. 38) ensina que a fundamentao filosfica dos direitos humanos deve adotar uma perspectiva transdisciplinar de modo a envolver o estudo dos problemas histricos, sociais, econmicos, psicolgicos, que so inerentes ao seu reconhecimento em uma comunidade humana constituda politicamente, abarcando tanto a prestao de justificativas dos fins e valores desejados por esta comunidade de interesses como a prestao de justificativas dos meios constitudos para efetivar o seu reconhecimento. SILVA (2008, p. 304) leciona que ampliar o direito sociedade requer a construo de uma metodologia adequada e capaz de

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Constituio Federal, art. 5, XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, [...]. Idem, art. 3.
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Doutrina

enfrentar temticas e problematizaes provenientes da sociedade e do cotidiano prtico da comunidade jurdica. SANTOS (2001, p. 176) esclarece que as reformas que visam a criao de alternativas constituem hoje uma das reas de maior inovao na poltica judiciria. Elas visam criar, em paralelo administrao da justia convencional, novos mecanismos de resoluo de litgios cujos traos constitutivos tm grandes semelhanas com os originalmente estudados pela antropologia e pela sociologia do direito, ou seja, instituies leves, relativa ou totalmente desprofissionalizadas, por vezes impedindo mesmo a presena de advogados, de utilizao barata, se no mesmo gratuita, localizados de modo a maximizar o acesso aos seus servios, operando por via expedita e pouco regulada, com vista obteno de solues mediadas entre as partes. SOUTO (2008, p. 28) enfatiza que h no Estado uma enchente legislativa e processual, atravs da burocratizao. No chamado primeiro mundo, j se verifica uma reao a isso sob a forma de maneiras de desregulamentao e de alternativas dentro da Justia e de alternativas Justia. No Brasil, uma jusalternatividade chega ao prprio contra legem, a um direito alternativo propriamente dito, embora se reconhea, como princpio geral, o do acatamento da lei. A soluo processual no permite o enfrentamento que se faz necessrio em ambientes multicomplexos. NOGUERA (2008, p. 73) ensina que se deve reservar o conceito de emergncia para uma verdade trivial (tanto em fsica, como em qumica, biologia, economia, sociologia ou qualquer outra cincia), segundo a qual o fenmeno resultante da interao de vrios elementos tem propriedades (emergentes) que no so as mesmas que os elementos tomados isoladamente, ainda se explica (isto , se reduz) essa interao7. No Brasil, as gigantescas aglomeraes so dotadas de propriedades emergentes do agrupamento desordenado das pessoas. O produto da adio causa problemas superiores aos fatores individualmente considerados, por falta de estrutura urbana eficiente. A resistncia observncia da lei decorre de frustraes e da ausncia de espao existencial minimamente aceitvel, num ambiente liberal e capitalista excessivamente competitivo, alm de enfraquecedor da antiga moralidade social. Nesse sentido, o quadro de ocorrncias infracionais do ano de 2008, desenvolvido pela Justia da Infncia e da Juventude de Belo Horizonte, indica como principais problemas o trfico de drogas e o crime contra o patrimnio.
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Ato infracional MAS Trfico 1501 Roubo 616 Porte ou posse 403 de arma Uso de txico 219 Furto 234 Ameaa 75 Leso corporal 60 Homicdio 87 Danos materiais 104 Quadrilha 15 Infrao de 8 trnsito Desacato 17 Contraveno 13 Estupro 5 Sequestro 0 Outros 167 TOTAL 3.524

FEM 204 41 20 11 20 20 28 3 11 0 0 2 10 0 0 19 389

TOTAL 1705 657 423 230 254 95 88 90 115 15 8 19 23 5 0 186 3.913

% 43,57 16,79 10,81 5,88 6,49 2,43 2,25 2,30 2,94 0,38 0,20 0,49 0,59 0,13 0 4,75 100

O Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas deve-se articular com os rgos do Ministrio Pblico e com os Poderes Legislativo e Judicirio visando cooperao mtua nas suas atividades8, considerandose, ainda, que o usurio e dependente de drogas no mais submetido priso9. DURKHEIM (2004, passim), em conhecida monografia sobre o suicdio, que muito se assemelha ao abuso de drogas, mencionou que preciso, sem afrouxar os laos que ligam cada parte da sociedade ao Estado, criar poderes morais que tenham sobre a multido de indivduos uma ao que o Estado no pode ter; bem como que s se barra a corrente de tristeza coletiva atenuando pelo menos a doena coletiva da qual ela resultado e sinal. Por fim, conclui afirmando que, uma vez estabelecida a existncia do mal, em que ele consiste e de que depende, quando se conhecem, por conseguinte, as caractersticas gerais do remdio e o ponto em que ele deve ser aplicado, o essencial no fixar de antemo um plano que prev tudo; por resolutamente mos obra. 4 A concretizao dos direitos fundamentais A dificuldade de concretizao dos direitos fundamentais decorre da tradio de lenta atuao repressiva da funo jurisdicional, o que dificulta a responsabilizao dos (ag)entes polticos que no atuaram. A legis-

Adaptao livre do texto original em espanhol. Lei 11.343/2006, art. 4, VIII. Idem, art. 28.
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lao demanda atitude para ser efetivada, no se podendo olvidar a lio de KANT de que o dever a necessidade da ao por respeito lei (MATTA MACHADO, 1999, p. 97). SOUTO (2008, p. 27/28) chama regra de direito aquela em consonncia com o sentimento humano de justia e com dados de conhecimento cientfico-emprico; e seria conduta jurdica aquela em consonncia com a norma de direito. Reconhece a destacada importncia, para as sociedades complexas organizadas em Estado, das formas de coercibilidade estatal, nessas sociedades tendendo as regras em consonncia com o sentimento de justia e com dados de cincia as regras de direito de nossa terminologia a ser contedo dessas formas para ganharem maior fora de atuao social ou maior positivao. Registre-se que a Constituio Brasileira10 foi suficientemente clara ao estabelecer um particular conjunto normativo-protetivo11 que prev a necessidade de ao em benefcio do grupo mais sensvel a situaes de risco: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Na rbita infraconstitucional, outro dever de todos prevenir a ocorrncia de ameaa ou violao dos direitos da criana e do adolescente12. GAMBOGI (2006, p. 170) diz que, se lhe fosse pedida uma definio de juiz, diria: homem que, alm de um slido alicerce tico, tem vocao para decidir. Isto , gosta mais da ao que da especulao terica. Gosta menos da engabelao, das firulas, das veleidades tericas e processuais que da deciso. Portanto, deve ter tanto o desenvolvimento da razo prtica, da racionalidade tico-poltica quanto o da razo pura, lgico-terica. Em pesquisa divulgada no site da Associao dos Magistrados Brasileiros, na qual os juzes foram questionados se a magistratura deve envolver-se no debate das questes sociais brasileiras, apenas 6,04% dos participantes foram contra o referido envolvimento, argumentando que esse tema no tem ligao direta com a atuao dos magistrados. Outros 74,78% foram favorveis, pois, como atores da sociedade, os integrantes do Poder Judicirio no podem ficar alheios ao que acontece no Pas. Para finalizar, os restantes 19,18% tambm so favorveis, mas desde que o envolvimento tenha alguma relao com a atuao do Poder Judicirio.
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Em se tratando da dignidade do ser humano, a neutralidade do juiz uma impossibilidade jurdicoantropolgica e no equivale imparcialidade. Exigir a inao do magistrado, atualmente, significa manter odiosos privilgios e condenar os menos favorecidos a no desfrutar dos direitos fundamentais, sendo desnecessrio qualquer tipo de debate sobre a relevncia do tema. A Declarao Universal dos Direitos Humanos13 foi aprovada por 48 votos a favor e nenhum contra, havendo, ainda, oito abstenes. BONAVIDES e ANDRADE (1991, p. 465) registram que, com respeito aos artigos do Ttulo I, versando sobre direitos fundamentais, constaram da votao no Plenrio da Assemblia Nacional Constituinte os seguintes resultados: 480 votos a favor, 9 contra e 4 abstenes. As liberdades civis clssicas no se encontram mais to ameaadas no Brasil, porm a precarizao dos direitos econmicos e sociais passa a ser um motivo de procura do Judicirio, o que significa que a litigao tem a ver com culturas jurdicas e polticas, mas tem a ver, tambm, com um nvel de efetividade da aplicao dos direitos e com a existncia de estruturas administrativas que sustentam essa aplicao (SANTOS, 2008, p. 16/17). Livres da culpa, cabe queles que ocupam os cargos do aparelho judicirio se desacorrentarem da responsabilidade decorrente do fraco desempenho, em verdade, do sistema judicial, o qual estruturado para ser lento e formal. Talvez para que a responsabilidade possa fluir com energia para acertar as contas, em cheio, com a verdadeira causa do problema: processos judiciais repressivos tendem (ou tem de?) a ser trocados por projetos poltico-judicirios atributivos dos direitos minimamente necessrios, para que se estabelea uma poltica de segurana pblica suplementar da atuao da polcia e da justia repressiva. 5 A efetividade da funo jurisdicional BARROSO (2009, p. 82) ensina que a efetividade significa a realizao do direito e o desempenho concreto de sua funo social, bem como representa a materializao, no mundo dos fatos, dos preceitos legais e simboliza a aproximao, to ntima quanto possvel, entre o dever-ser normativo e o ser da realidade social. Como o sufixo da palavra indica, a efetividade tem de ser uma qualidade da funo jurisdicional exercida em tempo razovel, alm de prestadora de um resultado conforme ao senso de justeza preponderante na comunidade jurdica. SADEK (2004) sustenta parecer inquestionvel que a atual estrutura do Judicirio no tem sido

Art. 227. STF, HC 93784/PI, Rel. Min. Carlos Britto, 16.12.2008. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, art. 70. Resoluo 217 A (III), da Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas, de 10.12.48.
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capaz de atender minimamente s exigncias de um servio pblico voltado para a cidadania. A reao no pode chegar atrasada. SARMENTO (2006, p.3) atribui ao carter pacfico do povo brasileiro o fato de ainda no ter rebentado alguma revoluo violenta por esses tristes trpicos. AMADO (2008, p. 44) enfatiza que o importante do direito que funcione. Diz que o direito chega a existir por uma necessidade funcional do sistema social, no como produto da reflexo intelectual. Mas, no momento em que os indivduos tratam de governar aquele elemento organizador, valendo-se da reflexo sobre o mesmo, surge o direito em termos de validez: deixa de ser mecnica social irreflexiva ou espontnea e passa a ser produto de uma teoria enquanto sua conformao e funcionamento, mantendo a sua funo; dizer, ser direito o que opere como direito debaixo das condies de validez impostas pelo discurso tericoprtico14. A Emenda Constitucional n 45/04 desvelou a insatisfao com a ausncia de justia, nos sentidos de sentimento e de valor jurdico fundamental, a qual foi redirecionada ao Poder Judicirio. Aquele que deveria ser o principal garantidor de uma Constituio repleta de decises polticas no implementadas est na berlinda nos dias atuais, em face da dificuldade de se afirmar na condio de efetivo prestador jurisdicional (SADEK, 2004). Isso no surpreende, pois o sistema judicial foi elaborado para que o Poder Judicirio somente atue a final, e o tempo necessrio para a efetiva soluo reparadora da paz jurdico-social aumenta os efeitos nocivos da leso perpetrada, assim como os juros de uma dvida rolada. A meu sentir, a to desejada efetividade do direito necessita do melhor desempenho poltico da funo jurisdicional, bem como das suas instituies essenciais, capazes de provocar e sacudir o Poder Judicirio. A morosidade decorre do excesso de demandas e da legislao ultrapassada, mas tambm de apego indeclinvel a uma formalidade exagerada e de certo desprezo s tcnicas da oralidade e s possibilidades de inovao. intuitivo que efetividade adjetiva a jurisdio, denota atitude e ao, inconcilivel com o esttico plano formal. Sob um prisma social e antropolgico, o comportamento humano e, especialmente, os meios coercitivos de fazer cumprir as disposies fundamentais no mudaram em consequncia dos atuais direitos fundamentais. Assim, a implantao das disposies de direitos fundamentais poderia se basear em metodologia atributiva, devendo ser os (ag)entes polticos compelidos pelas instituies essenciais funo jurisdicional a priori a concretizar os direitos fundamentais, para que se evite a
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ocorrncia de qualquer omisso lesiva ao interesse da sociedade. Enquanto CAVALCANTI (1958, p.196) ensinou que uma das funes primordiais do Estado garantir os direitos de todos que vivem em seu territrio, impondo precpua e coercitivamente o respeito ordem jurdica, BARROSO (2009, p. 121 e 163 ) cita gabaritada doutrina para sustentar que a funo jurisdicional tipicamente restaurativa da ordem jurdica, quando vulnerada, e destina-se formulao e atuao prtica da norma concreta que deve disciplinar determinada situao. Afirma que o seu exerccio pressupe uma controvrsia em torno da realizao do direito e visa remov-la pela definitiva e obrigatria interpretao da lei. Ressalta, tambm, no existir diferena ontolgica entre a funo jurisdicional e a funo administrativa, por isso que ambas se voltam para a realizao do Direito, ao passo que a funo legislativa se liga ao fenmeno de sua criao. Distinguem-se, no entanto, as duas primeiras, pela forma com que so acionadas e pelo momento e finalidade de seu exerccio. Assevera que em uma democracia no apenas possvel, como desejvel, que parcela do poder pblico seja exercida por cidados escolhidos com base em critrios de capacitao tcnica e idoneidade pessoal, preservados das disputas e paixes polticas. Afirmou, ainda, que a falta de emanao popular do poder exercido pelos magistrados menos grave do que o seu envolvimento em campanhas eletivas, sujeitas a animosidades e compromissos incompatveis com o mister a ser desempenhado. Tambm em nota de rodap citou ensaio de Victor Nunes Leal, o qual teria desmistificado o dogma da diviso dos Poderes, assentando que, em seu verdadeiro sentido sociolgico, foi concebido menos para impedir as usurpaes do Executivo do que para obstar as reivindicaes das massas populares (ainda em embrio, mas j carregadas de ameaa). No Brasil, h uma distncia abissal entre a letra das normas constitucionais de direitos fundamentais e a realidade; somos um pas com necessidades prprias, que ainda desenha seu perfil definitivo, que ainda formula suas opes (REZEK, 2008, p. 32). MLLER (2006, p. 48) esclarece que a idia moderna de Constituio, entendida como o documento normativo que firma o compromisso para a vida associativa, deriva do termo Politeia, o qual era utilizado pelos gregos para determinar a articulao entre o fim visado pela poltica e os meios que tinham de ser empregados para realiz-la. O eminente ministro BRITO, citando LOURIVAL VILANOVA, explica que o Poder Judicirio cumpre uma funo poltica, porm com necessria fundamentao tcnica ou jurdica, ao interpretar e aplicar a Constituio, inclusive na perspectiva da demarcao dos espaos de legtima

Adaptao livre do texto original em espanhol.


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atuao dos Poderes15. Por sua vez, DALLARI (2008, p. 1) enfatiza a inadequao dos Poderes para a realidade poltica e social do nosso tempo, porque a sociedade brasileira vem demonstrando um dinamismo crescente, no acompanhado pela organizao poltica formal e pelos mtodos de atuao do setor pblico. evidente que o sistema judicial no pode resolver todos os problemas causados pelas mltiplas injustias. Mas, tem que assumir a sua quota-parte de responsabilidade na soluo (SANTOS, 2007, p. 34). Consequentemente, a funo jurisdicional e as suas instituies essenciais no deveriam se apegar a antigas balizas da doutrina de separao dos Poderes, que no soluciona totalmente os atuais e complexos problemas brasileiros, mas sim desenvolver a articulao apta a cumprir a misso poltica de concretizar os direitos fundamentais, porque se trata de importante dever do corpo tcnico criado pela Constituio para zelar pela observncia do ordenamento jurdico. Ainda, podem as instituies essenciais funo jurisdicional situar o (ag)ente poltico, ironicamente, no polo passivo da demanda, posio adequada a responder pela inobservncia do dever. O Pretrio Excelso decidiu que o consagrado princpio da responsabilidade objetiva do Estado resulta da causalidade do ato comissivo ou omissivo, e no s da culpa do agente16, bem como que o cidado teria o direito de exigir do Estado, o qual no poderia se demitir das consequncias que resultariam do cumprimento do seu dever constitucional de prover segurana pblica, a contraprestao da falta desse servio. Ressaltou-se que situaes configuradoras de falta de servio podem acarretar a responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico, considerado o dever de prestao pelo Estado, a necessria existncia de causa e efeito, ou seja, a omisso administrativa e o dano sofrido pela vtima17. A Corte Interamericana de Direitos Humanos, quando decidir que houve a violao de um direito ou liberdade protegidos, determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados, bem como que sejam reparadas as consequncias da medida ou situao que haja configurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa parte lesada18. 6 Boas prticas do Poder Judicirio Agora a hora do Poder Judicirio ser ativista, por causa das necessidades e peculiaridades da sociedade brasileira, no que diz respeito a direitos e garantias fundamentais, mister frisar. Porm, necessrio que
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assuma a condio de Poder, com a indispensvel participao consensual do Ministrio Pblico e da Advocacia e Defensoria Pblica. Em nota de rodap SANTOS (2001, p. 162) mencionou que DURKHEIM recusava a distino entre direito pblico e privado, por consider-lo insustentvel no plano sociolgico, substituindo-a pela distino entre direito repressivo (o direito penal) e direito restitutivo (direito civil, direito comercial, direito processual, direito administrativo e constitucional). Explicou, ainda, que cada um desses tipos de direito corresponde a uma forma de solidariedade social. O direito repressivo corresponde solidariedade mecnica, assente nos valores da conscincia coletiva, cuja violao constitui um crime, uma forma de solidariedade dominante nas sociedades do passado. O direito restitutivo corresponde solidariedade orgnica, dominante nas sociedades contemporneas, assente na diviso do trabalho social, cuja violao acarreta a sano simples de reposio das coisas. J MATTA MACHADO (1999, p. 218) cita as lies de MAUSS e MARITAIN para sustentar que preciso dar ao outro o que na realidade constitui parcela de sua natureza e substncia, bem como que no corao do conceito do direito a alguma coisa o que est a noo de debitum, o que devido pessoa humana. A omisso na atribuio dos direitos fundamentais s pessoas uma das causas do cometimento de crimes. A necessria (re)ao humanista, por dever de defesa eficiente da sociedade, e para que o Estado proceda restaurao do equilbrio social rompido, no comporta amadorismo nem dispensa a coero. MATTA MACHADO (1999, p.46) cita palavras de R. SICHES no original espanhol, para que se lhes comprove a nfase e no se lhes perca o sabor:
El Derecho es Derecho, la norma jurdica es jurdica, precisamente y solo en tanto que tiene una pretnsion de imperio inexorable, de imposicin coercitiva irresistible. Este especial modo de imperio o de mando que consiste em la imposicin inexorable (a todo trance) es lo que funda y determina la dimensin jurdica.

Assim, em benefcio do interesse coletivo, deve a funo jurisdicional prestar sociedade projetos polticojudicirios que atribuam os direitos fundamentais ao maior nmero possvel de jurisdicionados. No por acaso a educao formal bsica obrigatria. HECKMAN e CUNHA (2006) afirmam que uma das mais bem estabelecidas regularidades empricas em Economia que a educao reduz a criminalidade, bem como que uma importante estratgia de preveno ao aumento do

STF, MS 26.603-1 DF, 04.10.2007. STF, RE 215981/RJ, 08.04.2002, Segunda Turma, Relator o Ministro Nri da Silveira. STF, STA 223 AgR/PE, Rel. para o acrdo Min. Celso de Mello, j. em 14.4.2008, maioria. Pacto de San Jos da Costa Rica, Art. 63, 1.
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crime consiste em obrigar a concluso do ensino mdio. A lio de BANDEIRA DE MELLO (2003, p. 47) de que a liberdade administrativa acaso conferida por uma norma de direito significa o dever jurdico funcional de acertar, ante a configurao do caso concreto, a providncia ideal, capaz de atingir com exatido a finalidade da lei, dando, assim, satisfao ao interesse de terceiros - interesse coletivo e no do agente - tal como afirmado na regra aplicanda. A funo jurisdicional pode indubitavelmente auxiliar o Pas, especialmente nessa fase de transio, em que impera nos grandes centros uma cultura predominantemente violenta, para uma sociedade na qual a dignidade humana seja um valor fundante presente no inconsciente coletivo. A coero pblica, antes presente na ameaa de priso, deve agora migrar para a poltica preventiva ao crime, excercendo presso sobre o livre arbtrio. Sugere-se que a funo jurisdicional intervenha no comportamento humano que inicia o descolamento do socialmente aceitvel e toma o rumo do ilcito, pois no so justos os atos do indivduo que visam obstaculizar a atuao das leis gerais do Estado. A justia preventiva , sob cada princpio de razo, de humanidade e de adequada poltica, prefervel em todos os aspectos justia repressiva. Com efeito, se considerarmos numa perspectiva ampla e estendida as punies inflingidas aos seres humanos, ns as encontraremos muito melhor empregadas para prevenir futuros crimes do que para expiar o passado (BLACKSTONE, 1753). SHELTON (2007) ensina que o foco atual deve ser preventivo. As violaes generalizadas dos direitos humanos, assim como os desastres ambientais, envolvem danos catastrficos e muitas vezes irreversveis. Preveno em vez de reparao, por conseguinte, deve ser o objetivo, e conceber programas para reforar o respeito pelos direitos humanos deve ser uma prioridade19. Registre-se que os procedimentos judiciais ajuizados contra os indivduos que caram na rede repressiva ao crime quase nunca infirmam a causa de insero dos agentes na seara do ilcito; e a sano posterior ao acontecido no tem revelado eficcia para a transformao do tecido social. A alta taxa de reincidncia e o perfil social da populao carcerria demonstram a imprestabilidade da priso, isoladamente considerada, no combate preventivo ao crime e na conformao ao legal. Nesse sentido, independentemente da existncia de uma ordem jurdica cogente e representativa de uma tentativa meio que frustrada de controle social, ainda
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bem mais forte e presente o eixo de deslocamento de parcela da populao urbana para fora da legalidade. Considerando-se a fase em que se encontra a democracia brasileira, v-se que as boas prticas judicirias refletem os legtimos anseios dos cidados brasileiros, que tomaram conscincia de que os processos de mudana constitucional lhes deram significativos direitos sociais e econmicos e de que, por isso, veem no Direito e nos Tribunais um instrumento importante para fazer reivindicar os seus direitos e as suas justas aspiraes a serem includos no contrato social (SANTOS, 2008, p. 29). Cabe ao Conselho Nacional de Justia elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa20. Registre-se que o CNJ criou o banco de boas prticas do Poder Judicirio do Brasil21. O Canad, reconhecidamente um dos pases mais seguros do mundo, possui uma estratgia nacional de preveno criminalidade, com foco estabelecido em parcerias com os principais interessados e baseada em anlise cuidadosa das tendncias-chave da criminalidade. As prioridades so: enfrentar fatores precoces de risco presentes entre as famlias vulnerveis, bem como entre as crianas e os jovens em risco; responder a questes de criminalidade prioritrias (gangues de jovens, criminalidade relacionada com a droga); evitar a reincidncia entre grupos de alto risco; e promover a preveno em comunidades aborgines22. certo que uma anlise baseada em dados empricos e de direito comparado sobre a possvel eficcia de projetos polticojudicirios no tecido social brasileiro recomenda uma pesquisa cientfica, jurdica e sociolgica muito mais aprofundada, a qual no cabe neste espao. 7 Concluso A experincia forense ensina que as concluses da Sociologia Jurdica e a jurisprudncia dos Tribunais Superiores deveriam ser preceptivas, e no descritivas, em homenagem ao valor da segurana jurdica. Penso que a atividade judiciria atributiva dos direitos fundamentais no pode desconsiderar o que os atores urbanos fazem nas prprias vidas, bem como por que assim procedem, uma vez que tais prticas sociais produzem

Adaptaes livres dos textos originais em ingls. Art. 103-B, 4, VII. 21 Conforme http://www.cnj.gov.br/index.php?option=com_content&view=category&layout=-blog&id=120&Itemid=321, ltimo acesso em 11.02.2009. 22 Disponvel em http://www.publicsafety.gc.ca/prg/cp/_fl/ncps-blu-prin-eng.pdf, adaptao livre do texto original em Ingls, ltimo acesso em 18.02.2009.
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efeitos relevantes ao Direito. Para a otimizao da capacidade resolutiva da funo jurisdicional, sugere-se a adoo de metodologia informal e coletiva, que rompa com a tradicional tendncia torturante processualizao sem-fim, ao invs da soluo do problema; porm, sem abandonar a compulsria orientao tico-racional impregnada nos direitos humanos e o recurso coero, inerente funo jurisdicional do Estado. Os objetivos fundamentais da Repblica tm de ser atingidos, pois no h opo vlida diferente da constitucional. Para tanto, mister que se desenvolvam estudos empricos, alm da observao e do desenvolvimento do interesse pela vida dos cidados, mediante interao social, criatividade e consenso a ser obtido com as instituies essenciais da funo jurisdicional e com o restante da comunidade jurdica. Ora, concorde-se ou no com o desenvolvimento de projetos poltico-judicirios, o argumento ainda sem resposta o de que os processos judiciais, mesmo os coletivos, por imperativo legal somente produzem efeitos restritos aos sujeitos da relao processual. Consequentemente, no tm como ser os instrumentos viabilizadores da j constitucionalmente decidida necessidade de transformao nacional, uma vez que no detm as propriedades imprescindveis ao reconhecimento de ampla coercibilidade s normas de direitos fundamentais. Acrescento, ainda, que na grande maioria das vezes o que est no mundo no est nos autos; dessa forma, fora do espectro da atuao tradicional do Poder Judicirio. Quando a criao do novo est em jogo, resignar-se ao provvel e ao exequvel condenarse ao passado e repetio. No universo das relaes humanas, o futuro responde fora e ousadia do nosso querer (GIANNETTI, 2005, p. 277). Dessa maneira, pretendendo exponencializar os efeitos das disposies sobre direitos fundamentais, podemos utilizar a funo jurisdicional para extrair da Constituio a vontade poltico-cidad deflagradora do dever de transformao do futuro. Tal raciocnio torna imprescindvel ao Ministrio Pblico concentrar mais as suas foras nas curadorias especializadas, incrementando a sua atuao resolutiva e extrajudicial em relao s omisses estatais pertinentes aos direitos fundamentais; e que se aparelhe a Defensoria Pblica com estrutura equivalente destinada quele. Por causa da generosidade da nossa Constituio, atente-se que o Poder Judicirio no deveria se furtar a apreciar casos ligados s omisses constitucionais, sob o argumento de que estariam fora do estrito mbito do controle judicial do ato administrativo, em face da discricionariedade do administrador pblico. Para se guiar durante o processo decisrio, basta ao juiz mirar a luz das disposies da Lei Maior, que, literalmente, afirmam quais so os fundamentos, os objetivos e as prioridades da Repblica Federativa do Brasil.

Nos violentos dias atuais, em que encaramos noticirios com nmeros de mortos tpicos de guerras civis, a alegao de que uma poltica pblica de preveno criminalidade urbana no atribuio da funo jurisdicional no se sustenta. O desfrute de direito fundamental tem de ser tempestivo, produzindo efeitos quase incuos quando concedido ulteriormente, porquanto a evidncia emprica revela que as habilidades cognitivas e no cognitivas das pessoas so adquiridas paulatinamente, desde a primeira infncia (HECKMAN e CUNHA, 2006). O desempenho atributivo da jurisdio rene chances de impedir a sua futura atuao punitiva; enraizando-se a noo de dever, profundamente, na conscincia dos indivduos, antes de recorrer fora coercitiva da lei para lhe assegurar a execuo (GILLET, citado por MATTA MACHADO, 1999, p. 66). Nesse sentido, a funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais contribuiria a priori para realizar a igualdade material e para abreviar a sem-graceza do plano formal. 8 Referncias bibliogrficas AMADO, Juan Antonio Garcia. Sobre los modos de conocer el derecho o como construir el ojbeto jurdico. In Sociologia do direito: na prtica da teoria. Artur Stamford da Silva (Coordenador). Curitiba: Juru, 2008. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio de. Discricionariedade e controle judicial. So Paulo: Malheiros, 2003. BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas limites e possibilidades da Constituio Brasileira. 9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. BLACKSTONE, William. Commentaries on the laws of England in four books, vol. 2 [1753], disponvel em http://app.libraryofliberty.org/index.php?option=com_st aticxt&staticfile=show.ph-p%3Ftitle=2142&layout=html#chapter_198921 BONAVIDES, Paulo e ANDRADE, Paes. Histria constitucional do Brasil. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1991. CAVALCANTI, Themstocles Brando. Princpios gerais de direito pblico. Rio de Janeiro: Borsoi, 1958. COELHO, Edmundo Campos. A oficina do diabo e outros estudos sobre a criminalidade. Rio de Janeiro: Record, 2005. DALLARI, Dalmo de Abreu. O poder dos juzes. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. DURKHEIM, mile. O suicdio. So Paulo: Martins Fontes, 2004.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 19-38, out./dez. 2009

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Doutrina

GAMBOGI, Lus Carlos Balbino. Direito: razo e sensibilidade as intuies na hermenutica jurdica. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. GIANETTI, Eduardo. O valor do amanh. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. HECKMAN, James e CUNHA, Flvio. Investing in our young people (2006), disponvel em http://wwwnews.uchicago.edu/releases/06/061115.education.pdf, ultimo acesso em 20.02.2009. MATTA MACHADO, Edgar de Godi da. Direito e coero. So Paulo: Unimarco Editora, 1999. MLLER, Josu Emilio. A fundamentao tico-poltica dos direitos humanos. Juru: Curitiba, 2006. NOGUERA, Jos Antonio. El individualismo metodolgico y ontolgico: um falso enemigo para la ciencia social. In Sociologia do direito: na prtica da teoria. Artur Stamford da Silva (Coordenador). Curitiba: Juru, 2008. REZEK, Francisco. Poltica e constituio, em Constituio Federal avanos, contribuies e modificaes no processo democrtico brasileiro. Ives Gandra Martins e Francisco Rezek (Coordenao). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.

SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela mo de Alice o social e o poltico na ps-modernidade. 8. ed. So Paulo: Cortez, 2001. ______. Para uma revoluo democrtica da justia. 2. ed. So Paulo: Cortez, 2008. SARMENTO, Daniel. Livres e iguais estudos de direito constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. SHELTON, Dinah. International human rights law: principled, double, or absent standards? 25 Law & Ineq. J. 467 (2007). SILVA, Artur Stamford da. Sociologia da deciso jurdica: pesquisa qualitativa sobre a semntica social da comunidade jurdica. In Sociologia do direito: na prtica da teoria. Artur Stamford da Silva (Coordenador). Curitiba: Juru, 2008. SOUTO, Cludio. Cincias e saberes jurdicos: enfrentando o objeto. In Sociologia do direito: na prtica da teoria. Artur Stamford da Silva (Coordenador). Curitiba: Juru, 2008.

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Da impossibilidade de se reconhecer eficcia executiva sentena declaratria (CPC, art. 475-N, I)


Leonardo Hostalcio Notini
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2 Breve esboo histrico sobre a origem da discusso O Cdigo de Processo Civil de 1939 vedava expressamente a execuo de sentena declaratria em seu art. 290,1 porm havia grande polmica na doutrina quanto possibilidade de se propor demanda meramente declaratria quando j ocorrida a violao do direito. O Cdigo de Processo Civil de 1973 sepultou de vez essa polmica ao trazer, no pargrafo nico de seu art. 4,2 a possibilidade de ajuizamento de ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao de direito. Nessa ordem de ideias, desapareceu para alguns a diferena que havia entre sentena declaratria e condenatria, surgindo o entendimento de que pode ser conferida sentena declaratria proferida em tais circunstncias a mesma eficcia executiva da condenatria. A primeira manifestao nesse sentido foi a da Comisso Revisora do Cdigo de Processo Civil de 1985, composta pelos seguintes processualistas: Lus Antonio de Andrade (presidente), Calmon de Passos, Kazuo Watanabe, Joaquim Correia de Carvalho Jnior e Srgio Bermudes. Por ocasio do anteprojeto em referncia,3 acrescentava-se um inciso IV ao rol de ttulos executivos judiciais no art. 584 com a seguinte redao: a sentena declaratria transitada em julgado, quando tenha ocorrido a violao do direito (art. 4, pargrafo nico). A proposta legislativa em questo, entretanto, no vingou. Em 1992, Fernando Tourinho Neto reacendeu as discusses sobre o tema em artigo intitulado A eficcia executiva da sentena declaratria (1992), mas foi com Teori Albino Zavascki (1996) que a questo ganhou relevo na doutrina e muitos adeptos ao posicionamento de que a sentena declaratria poderia dar incio fase de satisfao do direito, inclusive com respaldo na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. 3 Da inconstitucionalidade formal da alterao Como adverte o magistrado Fabio Guidi Tabosa Pessoa (2006), a alterao legislativa ocorrida no art. 475-N, I, do CPC no foi propriamente desejada pelos artfices do anteprojeto que resultou na Lei 11.232. A redao originria encaminhada ao Congresso Nacional pela Presidncia da Repblica e elaborada pelo IBDP - Instituto Brasileiro de Direito Processual -, de

Sumrio: 1 Introduo. 2 Breve esboo histrico sobre a origem da discusso. 3 Da inconstitucionalidade formal da alterao. 4 Posicionamento da doutrina sobre o tema. 5 Do real alcance do art. 475-N, I, do CPC. 6 Concluso. 7 Referncias. 1 Introduo Com o advento da Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005, o rol dos ttulos executivos judiciais restou modificado. O novel art. 475-N, I, do CPC prescreve que ttulo executivo judicial a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia. Retirou-se do texto legal a meno que havia no art. 584, I, CPC, ora revogado, de sentena condenatria. De se observar que a redao do inciso I do art. 475-N do CPC no deixa claro qual tipo de sentena poderia ser hbil a instaurar a fase de cumprimento de sentena. Pelo contrrio, a redao aberta, o que gera incerteza jurdica inconcebvel e acirradas divergncias na doutrina. Diversos processualistas tm enxergado nessa mudana a possibilidade de se executar uma sentena meramente declaratria, como sustentam Teori Albino Zavascki (2007), Humberto Theodoro Jnior (2006) e Fredie Didier Jr. (2007). Para essa corrente doutrinria, a sentena civil no precisa ter necessariamente um contedo condenatrio para permitir a execuo, basta que reconhea a existncia da obrigao, declarando imperativamente o an debeatur. De outro norte, parcela significativa da doutrina posiciona-se no sentido de que a sentena meramente declaratria no ttulo executivo judicial, o que entende Ada Pellegrini Grinover (2006) e Nelson Nery Jnior (2006). A premissa de que a sentena meramente declaratria do pargrafo nico do art. 4 do CPC pode ter contedo idntico ao de uma sentena condenatria no parece estar correta, e isso o que se pretende demonstrar com o trabalho proposto.
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Bacharel em Direito pela Universidade Fumec. Ps-graduado em Direito Pblico pela Ucam Universidade Cndido Mendes. Assessor de juiz lotado na 10 Vara Cvel de Belo Horizonte MG. 1 Art. 290: Na ao declaratria, a sentena que passar em julgado valer como preceito, mas a execuo do que houver sido declarado somente poder promover-se em virtude de sentena condenatria. 2 Art. 4, pargrafo nico: admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido violao do direito. 3 Publicado junto com sua exposio de motivos no suplemento ao n 246 do Dirio Oficial da Unio de 24.12.1985.
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autoria dos ex-ministros do Superior Tribunal de Justia Slvio de Figueiredo Teixeira e Athos Gusmo Carneiro, definia expressamente, no art. 475-N, I, como ttulo executivo judicial a sentena condenatria proferida no processo civil. Na Cmara dos Deputados, a redao em questo foi mantida, vindo a ser, entretanto, alterada apenas na Comisso de Constituio e Justia do Senado Federal (Projeto de Lei 52/2004) para assumir a configurao atual. De se observar que, embora a Constituio da Repblica de 1988 no abra qualquer exceo em relao ao fato de que, em caso de emenda, o projeto deve voltar para a casa iniciadora, o Regimento Interno do Congresso Nacional dispe, em seu art. 135,4 que retificao de incorrees de linguagem que no altere o sentido da proposio no constitui emenda que exija sua volta Cmara iniciadora. A emenda ocorrida no Senado Federal, com as consequncias da advindas ao processo legislativo correspondente, no foi apenas de forma, mas de contedo. Esperava-se, com isso, que o projeto fosse devolvido Cmara para a devida apreciao, como determina a Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 65.5 Nesse nterim, caso se entenda que a mudana da redao havida no Senado Federal alterou substancialmente o alcance da regra, impe-se reconhecer a sua inconstitucionalidade formal, com a consequente inaplicabilidade. Sobre o tema ensina o ilustre constitucionalista Jos Afonso da Silva (2006, p. 353):
Se, porm, na fase de reviso, o projeto sofrer alterao, volver Cmara iniciadora para apreciao das alteraes, que consistir exclusivamente na aprovao ou rejeio do que foi alterado. Vale dizer: se no se proceder desse modo, comete-se inconstitucionalidade em face do disposto nos arts. 65 e 66 da CF.

4 Posicionamento da doutrina sobre o tema Como cedio, o objetivo da ao declaratria solucionar a crise de certeza instalada em determinada relao jurdica, limitado ao reconhecimento de sua existncia ou no. No se pretende buscar a efetivao de qualquer direito, razo pela qual tais aes no se sujeitam a qualquer prazo prescricional. Diante da alterao legislativa advinda da Lei 11.232/05, alguns processualistas enxergaram, na nova redao do inciso I do rol de ttulos executivos judiciais, a possibilidade de se instaurar a fase de satisfao do direito a partir de uma sentena declaratria. Para Jos Miguel Garcia Medina (2006, p. 77), h que se reconhecer eficcia de ttulo executivo s sentenas declaratrias, em determinadas hipteses, pois a expresso reconhea a existncia de obrigao, contida no art. 475-N, inciso I, significa [...] que a sentena deve conter todos os elementos da relao jurdico obrigacional, identificando, precisamente, partes credora e devedora, natureza e objeto da obrigao, etc. De igual forma, ensina o ilustre processualista Teori Albino Zavascki (2007, p. 41):
Ora, se tal sentena traz definio de certeza a respeito, no apenas da existncia da relao jurdica, mas tambm da exigibilidade da prestao devida, no h como negar-lhe, categoricamente, eficcia executiva. Conforme assinalado anteriormente, ao legislador ordinrio no dado negar executividade a norma jurdica concreta, certificada por sentena, se nela estiverem presentes todos os elementos identificadores da obrigao (sujeitos, prestao, liquidez, exigibilidade), pois isso representaria atentado ao direito constitucional tutela executiva, que inerente e complemento necessrio do direito de ao.

E Fredie Didier Jr. (2007, p. 421):


A sentena declaratria, proferida com base no art. 4, par. n., CPC tem fora executiva, independentemente do ajuizamento de outro processo de conhecimento, de natureza condenatria. O que importa, para que uma deciso judicial seja ttulo executivo, que haja o reconhecimento da existncia de um dever de prestar, qualquer que seja a natureza da sentena ou da prestao.

Por outro lado, caso se repute que se tratou de mera alterao redacional, imperioso dar ao dispositivo em questo interpretao conforme a Constituio, lendo ali o que antes constava, de modo que a expresso
[...] sentena que reconhece obrigao deve ser entendida como sinnimo da expresso sentena condenatria constante do revogado art. 584 do CPC e do texto do projeto de lei, que veio a se tornar a Lei 11.232/2005, aprovada na Cmara dos Deputados (MONNERAT, p. 160, 2007).

Esse o posicionamento dos seguintes doutrinadores: Athos Gusmo Carneiro (2006), Carlos Alberto Carmona (2006), Humberto Theodoro Jnior (2006),

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Art. 135. A retificao de incorrees de linguagem, feita pela Cmara revisora, desde que no altere o sentido da proposio, no constitui emenda que exija sua volta Cmara iniciadora. 5 O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar. Pargrafo nico. Sendo o projeto emendado, voltar casa iniciadora.
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Luiz Fux (2006), Luiz Rodrigues Wambier (2006), entre outros. H quem diga, ainda, que a alterao legislativa em questo ampliou tanto a possibilidade de formao de ttulos executivos judiciais que uma sentena que julgue improcedente uma ao, mas reconhea uma obrigao em favor do ru, est apta a ser executada, do mesmo modo que nas aes dplices presentes nos casos especiais previstos no Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, Ernani Fidlis dos Santos (2006, p. 31) tece a seguinte observao:
outro aspecto da nova disposio a possibilidade da sentena de improcedncia transformar-se, desde logo, em ttulo executivo judicial, desde que haja o reconhecimento, em sentido oposto pretenso, da respectiva obrigao. Tal hiptese ocorrer, certamente, nas constantes e repetidas aes declaratrias de inexistncia de dvida fiscal, antes da execuo, podendo, desde logo, apresentar o reconhecimento como lquido ou depender de liquidao.

tente o direito, o inadimplemento no poder ser afastado pela tutela executiva, pois a sentena declaratria no ttulo. Ter o credor que postular nova tutela cognitiva, de contedo condenatrio, para obter acesso via executiva.

ocorre que pensar no inciso I do art. 475-N como se ele pretendesse revolucionar, de uma penada s, mais de uma centena de anos de estudos de processo civil sobre o contedo e os efeitos caracterizadores de uma sentena condenatria, apartando-a de outras sentenas, de seus contedos e de seus efeitos, parece-me um despropsito sem tamanho.

H, entretanto, quem considera que a modificao do texto legal teria sido puramente semntica e que as sentenas mencionadas na nova redao continuariam sendo as condenatrias. Em reforo a essa segunda corrente, vale transcrever a lio de Enrico Tullio Liebman (1976, p. 36), segundo a qual a sentena condenatria a nica deciso capaz de ensejar posterior execuo forada, j que as sentenas constitutivas e declaratrias dispensariam a realizao de atos executivos para a satisfao do direito em litgio:
A sentena condenatria confere ao vencedor o poder de pedir a execuo em seu favor: este um dos seus efeitos, ou antes o seu efeito caracterstico, porque a distingue dos outros tipos de sentenas, as declaratrias e as constitutivas. As sentenas destas ltimas categorias preenchem sua funo e esgotam a tutela jurdica, pedida pelo autor, com o simples fato de estarem revestidas da autoridade da coisa julgada; elas no so suscetveis nem carecem de execuo.

Dentre outros adeptos dessa ltima corrente, podemos citar: Ada Pellegrini Grinover (2006), Nelson Nery Jnior (2006), Jos Eduardo Carreira Alvim (2006), Araken de Assis (2006) e Alexandre Freitas Cmara (2006). 5 Do real alcance do art. 475-N N, I, do CPC Como se no bastasse a inconstitucionalidade formal anteriormente tratada, a interpretao sistemtica do Cdigo de Processo Civil conduz ao raciocnio de que a fase de satisfao do direito somente pode ser instaurada a partir de uma sentena condenatria. Ressalte-se que, em diversos dispositivos atinentes liquidao e ao cumprimento de sentena, o Cdigo de Processo Civil continua a fazer meno ao valor da condenao, devedor condenado ou montante da condenao, como o caso dos arts. 475-B,6 475-E,7 e 475-J.8 Ademais, como j mencionado, a ao declaratria imprescritvel, por se limitar a dar certeza ao que j existe. Assim, a apresentao de demanda declaratria no poderia servir de escudo para proteger o titular de ao condenatria prescrita, como bem adverte Luis Guilherme Aidar Bondioli (2006, p. 143144). Imperioso observar, por oportuno, que o provimento final declaratrio, seja em demanda proposta antes ou depois da chamada violao do direito, versar apenas sobre a existncia da obrigao, ao passo que a sentena condenatria no s declara a existncia da obrigao como tambm a exigibilidade do crdito.

Jos Roberto dos Santos Bedaque (2005, p. 49), comentando o pargrafo nico do art. 4 do CPC, afirma que, para se obter acesso via executiva, o credor dever valer-se da tutela cognitiva de contedo condenatrio, in verbis:
Essa tutela, todavia, no ter o condo de eliminar completamente a crise de direito material. Embora declarado exis-

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6 Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo. (Grifou-se.) 7 Art. 475-E. Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. (Grifou-se.) 8 Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Grifou-se.)

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Doutrina

No mesmo sentido, Cassio Scarpinella Bueno (2006, p. 132) defende inexistir alterao substancial na alterao legislativa, argumentando no comportar o provimento meramente declarativo execuo, in verbis:

Nesse sentido a lio de Carlos Alberto lvaro de Oliveira (2006, p. 36-43), ao se referir ao novo inciso I do art. 475-N:
[...] para que se possa cogitar em reconhecimento da obrigao, da exigibilidade da prestao e sua posterior execuo, e exatamente disso que cuida o dispositivo ora comentado, revela-se indispensvel o pressuposto do reconhecimento do inadimplemento da obrigao, pois o comando legal no pode ser realizado praticamente e, por consequncia, ser objeto de ttulo executivo judicial, sem que o juzo opere intelectivamente a respeito da existncia da obrigao e da transgresso.

normal jurdica individualizada. A meu juzo, muito embora apelidada de declaratria, tal sentena constitui realmente uma sentena condenatria.

Sobre a distino entre sentena condenatria e declaratria ensina Srgio Shimura (2005, p. 243):
o carter condenatrio deve provir da natureza da deciso, e no de suas palavras. Por exemplo: malgrado o art. 76, CPC, diga que a sentena declarar o direito do evicto ou a responsabilidade por perdas e danos, valendo como ttulo executivo judicial, no se trata de sentena meramente declaratria, mas sim condenatria. O mesmo se diga quanto ao art. 918, CPC, que preceitua que o saldo declarado na sentena pode ser cobrado em execuo forada.

Ora, o provimento jurisdicional final no pode abarcar o contedo exigibilidade se a atividade procedimental realizada mediante os argumentos produzidos em contraditrio pelas partes se restringiu anlise do contedo existncia, sob pena de ofensa ao princpio fundamental do devido processo legal e ao princpio da correlao (correspondncia entre o que foi pedido pelas partes e o que foi decidido). Vale lembrar que, no Estado Democrtico de Direito, a funo jurisdicional deve ser concretizada dentro da estrutura constitucional do devido processo legal, em que o processo procedimento que se desenvolve em contraditrio entre as partes, em condies de paridade (DIAS, 2007, p. 339). Afinal, a jurisdio, na viso de Rosemiro Pereira Leal (2000, p. 73), deve ser entendida como atividadedever estatal do rgo jurisdicional de cumprir e fazer cumprir o direito positivo, mediante a observao das garantias constitucionais do processo e do princpio da reserva legal, cujo fundamento submete os provimentos (sentenas, decises judiciais) ao dado prvio da lei. Assim, o provimento jurisdicional jamais poder alcanar efeitos, como o contedo exigibilidade da obrigao declarada, por ato isolado ou onipotente do rgo jurisdicional, j que, como sustenta o ilustre processualista Ronaldo Brtas de Carvalho Dias (2007, p. 42), ser a sentena
resultado lgico de uma atividade realizada com a obrigatria participao em contraditrio dos interessados que suportaro seus efeitos.

Discorda-se, portanto, da tese da sentena meramente declaratria como ttulo executivo liderada por Teori Albino Zavascki e Jos Miguel Garcia Medina, visto que ou a sentena em questo ofender o princpio do devido processo legal, por no ser fruto de ampla discusso paritria das partes para formao de seu contedo exigibilidade, ou, na verdade, no se tratar de sentena declaratria, mas sim de sentena de natureza condenatria, haja vista seu contedo. Seguindo essa linha, adverte Andr de Freitas Iglesias (2007, p. 25-26), em sua excelente dissertao de mestrado:
Note-se que tal sentena refletiria crdito certo e exigvel que, ainda que no fosse lquido, poderia ser liquidado. Este o contedo de uma condenao (declarao da existncia e da exigibilidade do crdito). Caso se entendesse que este contedo pudesse estar em uma sentena meramente declaratria, haveria de se indagar: qual seria o objeto de uma demanda condenatria posterior? E a seguinte resposta seria inevitvel: no haveria o que se discutir. A coisa julgada da ao anterior abrangeria tudo sobre o que se poderia controverter na demanda posterior. No se pode justificar uma ao subsequente apenas para mudar o verbo de declaro para condeno, como so obrigados a fazer os que adotam a teoria da condenao como sano. Importa a essncia, no a forma.

Lado outro, necessrio ressaltar que, caso a sentena abarque o contedo de declarao da existncia da obrigao e tambm de sua exigibilidade, com amplo debate em contraditrio das partes litigantes na sua formao, haver inequvoco contedo condenatrio, haja vista que tal carter deve provir da natureza da deciso, e no de suas palavras. o que entende Carlos Alberto lvaro de Oliveira (2006, p. 42):
[...] Alm disso, a eficcia executiva atribuda apenas sentena declaratria que contenha definio integral da
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Mostra-se invivel, outrossim, a formao de ttulo executivo judicial com o julgamento de improcedncia do pedido na ao declaratria negativa. Ora, o ru, ao ofertar resistncia ao pedido do autor, no exerce pretenso positiva, a menos que interponha reconveno ou pedido contraposto com formulao expressa condenatria. certo que tanto o autor quanto o ru possuem faculdades, poderes e deveres, relativos construo do processo como procedimento em contraditrio, sendo ambos legitimados ativos do contraditrio, consoante lio de Aroldo Plnio (1992, p. 146):
Anote-se que a prpria concepo de parte j tem seu ponto focal de definio deslocado do pedido (parte no mais

apenas aquele que pede...) para o destinatrio do provimento, e, por isso, sujeito do processo, com a garantia de participao nos atos que o preparam.

Ocorre que a defesa do ru no tem o condo de ampliar o objeto do provimento jurisdicional formado pelo amplo debate das partes em simetria de paridade, sendo certo que a sentena de improcedncia to somente rejeita o pedido do autor, nos moldes do que dispe o art. 459 do Cdigo de Processo Civil.9 No mesmo sentido, adverte Luiz Rodrigues Wambier (2006, p. 57):
haver quem diga que a sentena que julgar improcedente o pedido de declarao de inexistncia da obrigao estaria reconhecendo tal obrigao e, portanto, constituindo ttulo executivo. Mas no parece correto esse entendimento. A sentena que rejeita o pedido de declarao da inexistncia de um direito, na verdade, no reconhece a existncia desse direito. Apenas nega a possibilidade de declarar a sua inexistncia por aquele fundamento que foi ali apresentado como causa de pedir.

debate pelas partes no processo, com participao em simetria de paridade, que a qualifica como tal. Assim, quando esse contedo estiver presente, no h que se negar a formao do ttulo executivo. Afinal, o carter condenatrio deve provir da natureza da deciso, e no de suas palavras. Por derradeiro, vale ressaltar que a sentena declaratria negativa no tem o condo de atribuir ao ru um bem da vida, j que esse somente resiste ao acolhimento do provimento final almejado pelo autor e amplamente debatido no iter processual, a menos que interponha reconveno ou pedido contraposto com formulao expressa condenatria. 7 Referncias ALVIM NETTO, Jos Manoel de Arruda. Manual de direito processual civil. 11. ed. So Paulo: RT, 2007, v. II. ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 10. ed. So Paulo: RT, 2006. BEDAQUE, Jos dos Santos. Cdigo de Processo Civil comentado. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2005. BONDIOLI, Luis Guilherme Aidar. O novo CPC: a terceira etapa da reforma. So Paulo: Saraiva, 2006. BUENO, Cassio Scarpinella. A nova etapa da reforma do Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 2006, v. 1. CMARA, A. F. A nova execuo de sentena. Rio de janeiro: Lumen Juris, 2006. CARMONA, Carlos Alberto. Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei 11.232/2005. In: RENAULT, Srgio; BOTTINI, Pierpaollo Cruz (Coords.). A nova execuo de ttulos judiciais - comentrios Lei 11.232/05. So Paulo: Saraiva, 2006. CARNEIRO, Athos Gusmo. Do cumprimento de sentena, conforme a Lei n 11.232/2005. Parcial retorno ao medievalismo? Por que no? In: RENAULT, Srgio; BOTTINI, Pierpaollo Cruz (Coords.). A nova execuo de ttulos judiciais - comentrios Lei 11.232/05. So Paulo: Saraiva, 2006. DIAS, Ronaldo Brtas de Carvalho. A fundamentao das decises jurisdicionais no Estado Democrtico. In: Revista do Instituto dos Advogados de Minas Gerais, 13, 2007.

O insigne processualista Arruda Alvim (2007, p. 599) elimina qualquer dvida sobre o assunto:
conquanto nem sempre assim tenhamos pensado no que diz com a sentena que julga improcedente ao declaratria negativa, julgamos que no h exceo regra geral. Vale dizer, se se prope uma ao declaratria de inexistncia de dvida, sendo ela julgada improcedente, na realidade, ter o magistrado negado que exista o direito pleiteado pelo autor. Juridicamente, portanto, a sentena declaratria de inexistncia do direito declarao pretendida. No se deve confundir, como alguns autores, que duas negativas seriam, tal como em matemtica, redutveis ou equivaleriam a positivo.

6 Concluso Em resumo, agregar exequibilidade s sentenas meramente declaratrias no parece ser a soluo mais adequada a partir de uma leitura do art. 475-N, I, do Cdigo de Processo Civil sob a tica do devido processo constitucional. No se mostra condizente com o paradigma do Estado Democrtico de Direito e com a noo do processo como procedimento em contraditrio a possibilidade de se formar ttulo executivo judicial quando a atividade procedimental realizada mediante os argumentos produzidos em contraditrio pelas partes se restringiu anlise do contedo existncia da obrigao. No se pode olvidar, por outro lado, que a extenso do objeto da sentena condenatria (declarao da existncia e da exigibilidade da obrigao), posta em
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9 Art. 459. O juiz proferir a sentena, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o juiz decidir em forma concisa. (Grifou-se.)

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Doutrina

DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual civil: direito probatrio, deciso judicial, cumprimento e liquidao de sentena e coisa julgada. 2. ed. Salvador: JusPodivm, 2007. FUX, Luiz. A reforma do processo civil: comentrios e anlise crtica da reforma infraconstitucional do Poder Judicirio e da reforma do CPC. Niteri: Impetus, 2006. GRINOVER, Ada Pellegrini. Cumprimento de sentena. In: RENAULT, Srgio; BOTTINI, Pierpaolo (Coords.). A nova execuo de ttulos judiciais. So Paulo: Saraiva, 2006. GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide, 1992. IGLESIAS, Andr de Freitas. Da sentena que reconhece a existncia de obrigao como ttulo executivo judicial (CPC, art. 475-N, I). 2007. 25-26. Dissertao de mestrado - Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo - PUC/SP . So Paulo, 2007. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo: primeiros estudos. 3. ed. rev. e ampl. Porto Alegre: Sntese, 2000. LIEBMAN, Enrico Tullio. Estudos sobre o processo civil brasileiro. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. MEDINA, Jos Miguel Garcia. A sentena declaratria como ttulo executivo. Revista de Processo, So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 136, jun. 2006. MONNERAT, Fbio Victor da Fonte. Conceito, classificao e eficcia executiva da sentena no novo regime de execuo de ttulos executivos judiciais. In: BRUSCHI, Gilberto Gomes; SHIMURA, Srgio (Coords.). Execuo civil e cumprimento de sentena. So Paulo: Mtodo, 2007, v. 2. NERY JR., Nelson. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.

OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de. Tutela declaratria executiva? In: Revista do Advogado, 85, maio 2006. PESSOA, Fabio Guidi Tabosa. O ttulo executivo declaratrio na Lei 11.232/2005. Revista da Escola Paulista da Magistratura, a. 7, n. 2, p. 137-174, jul./dez. 2006. SANTOS, Ernani Fidlis dos. As reformas de 2005 do Cdigo de Processo Civil: execuo dos ttulos judiciais e agravo de instrumento. So Paulo: Saraiva, 2006. SHIMURA, Srgio. Ttulo executivo. 2. ed. So Paulo: Mtodo, 2005. SILVA, Jos Afonso da. Processo constitucional de formao das leis. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. THEODORO JR., Humberto. As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006. TOURINHO NETO, Fernando. A eficcia executiva da sentena declaratria. In: Revista de Informao Legislativa, 115, jul./set. 1992. WAMBIER, Luiz Rodrigues. Sentena civil: liquidao e cumprimento. 3. ed. rev. e amp. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. ______. Curso avanado de processo civil. 8. ed. So Paulo: RT, 2006, v. 2. Execuo. ZAVASCKI, Teori Albino. Sentenas declaratrias, sentenas condenatrias e eficcia executiva dos julgados. Leituras complementares de processo civil. 5. ed. Salvador: Edies JusPodivm, 2007. ______. Medidas cautelares e medidas antecipatrias: tcnicas diferentes, funo constitucional semelhante. In: Revista Trimestral de Direito Pblico, 14, 1996.

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Apontamentos sobre o processo coletivo e as (novas) funes do Judicirio


Nathlia Mariel Ferreira de Souza* : O objetivo do presente trabalho analisar as RESUMO: principais caractersticas do processo coletivo em face da mudana do Estado de Liberal para Social Democrtico de Direito, a utilizao e adequao dos instrumentos expostos com base na tutela individual e o papel do juiz em face das necessrias mudanas e relativizao de institutos como produo de provas, atuao jurisdicional e outros a fim de conceder tutela efetiva dos direitos coletivos. PALAVRAS-CHAVE: processo coletivo, Estado Liberal, funo. Sumrio: 1 Introduo. 2 Mudana de paradigma do Estado. 3 Fases do processo civil. 4 A transformao brasileira em sede de processo coletivo. 5 O papel do juiz na efetivao do processo coletivo. 6 A prova e a instrumentalidade das formas no processo coletivo. 7 Concluso. 8 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo O processo civil brasileiro, da forma como foi concebido, passou por diversas fases, todas construdas e idealizadas com base no Estado Liberal. Inclusive, o Cdigo de Processo Civil de 1973 adotou o modelo liberalista extrado dos diplomas processuais europeus. Logo, o processo como cincia jurdica possuiu por muito tempo a preocupao e notadamente o perfil de tutelas individuais, razo pela qual, a partir do momento em que o Estado busca justia social, mudando seu perfil a fim de atender s necessidades de toda coletividade, o processo civil precisa se adequar ao novo modelo, modificando dogmas e relativizando institutos. O presente trabalho busca, sem inteno de esgotar o tema, sistematizar algumas das modificaes necessrias para efetivao dos novos papis do Estado e do novo papel do processo na atual situao. 2 Mudana de paradigma do Estado O Estado Liberal foi construdo e pensado como uma resposta antagnica ao antes representado pelo Estado Absolutista. Logo, valorizao da propriedade, individualismo, pragmatismo, defesa da liberdade, do acmulo de riquezas, da autonomia contratual, dentre outros institutos, passaram a ser absolutos e encarados
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como dogmas aptos a afastar definitivamente o fantasma do absolutismo das relaes sociais. Inspirado nessa ideologia, nosso Cdigo de Processo Civil foi feito em 1973. Nele, o Estado no intervencionista adotou diversas posturas como a adoo da neutralidade e inrcia do magistrado, representante do Estado na prestao da tutela jurisdicional, o apego s formalidades e supervalorizao do interesse de agir, o pensamento da prova no processo nos moldes privados, dentre vrias medidas de valorizao e proteo de institutos defendidos pelo Estado, como propriedade, autonomia contratual, liberdade etc. Contudo, apesar da busca de diviso entre o que era pblico e o que era privado e da busca de defesa da no interveno do Estado, possuindo este um dever negativo, o prprio mercado e as relaes sociais comearam a clamar por mudanas. O capitalismo comea a sentir a necessidade de proteo do social, tendo em vista que este social responsvel pela acumulao de riquezas, objetivo-mor do sistema capitalista. Comeam a surgir no mbito do Direito os chamados direitos transindividuais, direitos que ultrapassam a esfera egosta e individual imposta pelo modelo antes adotado, surge a Constituio Federal consagrando direitos comuns a toda coletividade, tem-se ento o surgimento do Estado Social, Democrtico de Direito, preocupado com a promoo dos chamados direitos coletivos, nova funo do Estado, mais destinado proteo do meio ambiente, direito sade, previdncia, direito dos trabalhadores, dentre outros direitos e garantias destinados a toda populao. Tomou-se conscincia de que o modelo antes apresentado com o Cdigo de Processo Civil no era apto resoluo dos novos conflitos que surgiam no contexto do Judicirio. Dessa maneira, precisou o processo se adequar a esse novo papel, buscar meios para conseguir dirimir as lides relacionadas a esses novos direitos. Questes como legitimao, sentena, coisa julgada, representao, dentre outras figuras do processo, passam a ser pensadas de maneira diversa da exposta atravs dos instrumentos j existentes, advindo da inmeras mudanas no sistema processual. 3 Fases do processo civil O processo civil, bem como o Estado, transitou atravs de algumas fases a fim de aprimorar seu papel e seus meios de efetividade, tais fases foram trs: praxismo, instrumentalidade e formalismo valorativo. O praxismo acompanha a fase em que o Direito no era papel exclusivo do Estado; o prprio particular

Acadmica do 4 ano de Direito do Centro Universitrio do Par.


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Doutrina

poderia buscar resolver suas lides. O processo, tal como atualmente pensado, no existia. Havia direitos e deveres que no possuam entre si a noo de casustica. Temos, portanto, nessa fase, a existncia apenas do direito material convivendo diretamente com a lei de Talio. Com o advento do sculo XIX, fase moderna do Estado, temos a evoluo para a fase da instrumentalidade, na qual o processo ganha autonomia cientfica. Temos o incio do processo estudado de maneira autnoma como cincia. A tutela jurisdicional passa ao monoplio do Estado, responsvel pela concesso de respostas s lides a ele levadas. O Estado passa a ser devedor dos cidados. Deve a prestao da tutela jurisdicional, tornando-se verdadeiro rbitro dos conflitos, ainda pensados de maneira individual. Nessa fase, o direito material acaba sendo afastado do direito processual, h a supervalorizao do processo, do instrumento, das formas, esquecendo-se do contedo material a ele inerente. Como ltima e atual fase do processo, evoluiu-se para o formalismo valorativo, que acompanha o novo papel do Estado, possuidor de maior interveno no meio social a fim de garantir igualdade real e concretizao de direitos e garantias. Logo, todos os institutos que eram marcados pelo liberalismo sofrem diversas transformaes, dentre elas, a postura do magistrado, a interveno do Estado em sua funo jurisdicional a fim de garantir a igualdade entre as partes, a maior utilizao de tutelas que busquem a efetividade do processo, o desapego s formas ou ao excessivo formalismo, buscando-se mais a concretizao dos direitos, dentre outras alteraes, a leitura constitucional do processo, o deslocamento do individual para o coletivo. Nesse sentido, passam a ser necessrias certas adequaes do magistrado em face do novo papel do Estado, que representa a soluo dos conflitos. 4 A transformao brasileira em sede de processo cole tivo Na dcada de 70, houve a promulgao da Lei 6.513, de 20 de dezembro de 1977, que modificou o 1 do art. 1 da Lei da Ao Popular, bem como a Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, que institui a ao civil pblica, completada posteriormente com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, perfazendo o chamado microssistema de processo coletivo, voltado para aplicao dos direitos transindividuais, sendo que, com o advento da Constituio Federal, foram confirmadas as novas necessidades do Estado e suas novas funes, elevando estatura constitucional os instrumentos para a tutela processual desses novos direitos. Segundo o respeitvel doutrinador Barbosa Moreira, O Brasil pode orgulhar-se de ter uma das mais completas e avanadas legislaes em matria de proteo de interesses supraindividuais. De acordo com
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esta meno, entendeu o professor que existem instrumentos aptos a efetivar os direitos coletivos, o problema no tocante sua aplicao concreta em face da manuteno de ideologias e institutos referentes tutela individual que precisam ser mudados e que a seguir passam a ser expostos. 5 O papel do juiz na efetivao do processo coletivo Apesar da existncia de instrumentos aptos concretizao dos direitos transindividuais, notria a percepo de que o despreparo e a manuteno de dogmas liberais impregnados no processo civil acabam por retirar eficcia aos meios hbeis existentes. claro que o tratamento dispensado erroneamente s aes coletivas, diariamente apresentadas nos meios de comunicao, demonstra o aqui aludido. De uma vez por todas, preciso impregnar na mentalidade jurdica deste Pas que o direito metaindividual no pode jamais ser confundido com o direito individual em face das prprias peculiaridades da sociedade de massa, que reclama por disposies diferenciadas. Dentro do prisma acima apresentado, percebemos o papel fundamental que o Judicirio tem em programar e aplicar as adequaes necessrias ao cumprimento e efetivao dos direitos coletivos, em sentido lato. Portanto, primeiramente, necessrio entender o princpio do inquisitivo, princpio regedor mximo do processo coletivo, o qual dispe justamente que, uma vez proposta a demanda, o juiz atuar normalmente, bastando a provocao inicial; agir de acordo com o impulso oficial. Tutelas de urgncia, colheita de provas, dentre outras medidas, devem ser encaradas de ofcio pelo magistrado em razo justamente da importncia do direito posto em litgio. O juiz pensado como neutro e inerte do processo individual no possui espao na demandas coletivas. Tal neutralidade inclusive pode ser interpretada como parcialidade; entretanto, claro que o magistrado no poder com essa participao ofender os demais direitos garantidos, como contraditrio e ampla defesa, mas deve ao mximo aproveitar a tutela jurisdicional, garantindo a efetividade de sua prestao. Tal forte presena do juiz no processo retirada da prpria experincia americana com as chamadas class actions, onde existe o chamado judicial activism, que deriva do prprio interesse pblico nessas causas e tambm pode ser considerado faceta do impulso oficial. Nessas aes, o juiz estimula os legitimados a usarem da ao coletiva como instrumento apto a concretizar seus direitos. No caso brasileiro, tal previso est exposta no Anteprojeto de Cdigo de Processo Coletivo do IBDP , possuindo tambm previso iniciante na prpria Lei de Ao Civil Pblica, art. 17: Se no exerccio de suas funes os juzes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ense-

jar a propositura da Ao Civil, remetero as peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis. Logo, preciso do magistrado posio que assuma o controle da concreta efetividade do processo coletivo. Deve este possuir intensa participao na colheita de provas, inclusive utilizando-se de inspees judiciais e outras medidas que julgar necessrias nos termos de seu livre convencimento motivado, impondo que esse magistrado procure e aplique todos os meios que julgar serem necessrios prpria garantia e defesa dos direitos difusos e coletivos expostos na lide. Dessa forma, deveria haver clara mitigao do princpio da congruncia, uma vez que a correlao entre o pedido e a sentena no seria de maneira obrigatria, se conferiria assim maior maleabilidade ao juiz a fim de solucionar a lide da melhor maneira possvel. A existncia e a confiabilidade que as class actions possuem nos Estados Unidos garantida em grande parte devido ao sistema Common Law adotado naquele pas, mas tambm graas ao posicionamento dos magistrados, que possuem a conscincia do poder e da responsabilidade que decidir causas que afetam milhares de indivduos, que asseguram ou no a aplicabilidade de pretenso direito, que compreendem a dimenso da ao coletiva a partir do momento em que um juiz neutro no conseguiria efetivar a tutela ali pretendida. Tal conscincia deve ser transportada para o juiz brasileiro, para, somente aps a mitigao dos dogmas do processo liberal e a abertura e concesso de maior poder, tendo em vista a maior atividade do magistrado, que ele consiga aplicar o princpio-mor do processo constitucional brasileiro, qual seja o do acesso justia e prestao efetiva da tutela jurisdicional. 6 A prova e a instrumentalidade das formas no processo coletivo O juiz no processo coletivo deve possuir ampla liberdade no que diz respeito ao quesito provas, provas estas que em seu conceito devem ser entendidas como pertencentes ao Estado-juiz e jamais ao particular, sendo permitida ao mesmo a produo ex oficio destas bem como a expedio de medidas destinadas obteno de outras provas. Vale ressaltar que, na questo do nus da prova e nas tcnicas de distribuio, fica a encargo do juiz manter ou inverter os mesmos sobre alguns dados ou todos a fim de esclarecimentos. Logo amplo o leque de possibilidades conferidas ao magistrado na ao coletiva, devendo este sopesar de acordo com seu juzo de convenincia e necessidade a instruo do processo, buscando sempre a proteo dos direitos litigados. No tocante concesso de tutelas liminares, mais estritamente questo da tutela antecipada, devemos

ressaltar que, para concesso da mesma, se requer prova inequvoca do direito, entendendo a melhor doutrina que tal prova inequvoca deve ser lida como prova robusta, e no prova de direito certo. Assim, tal pedido na ao coletiva denota o risco de provvel probabilidade de existncia. Nesse caso, a prova deve ser destinada s convices provveis e deve ser admitida e sopesada no caso concreto em face do perigo de prejuzo ocasionado pela sua no concesso, perigo este aumentado tendo em vista os sujeitos atingidos pela deciso. Quanto instrumentalidade das formas, deve o magistrado recordar que o rol imposto de legitimados para tutela coletiva foi feito pelo legislador, abstrato. No tal legitimado escolhido pela sociedade, este um impulsionador da tutela, razo pela qual o apego s formas deve ser atenuado. Tal pensamento j aplicado em diversos casos na prpria tutela individual com a existncia de princpios como os da fungibilidade e do aproveitamento dos atos processuais. Relembrando a mxima de que no existem nulidades sem prejuzos, deve o juiz buscar ao mximo o aproveitamento dos atos processuais garantindo sempre que possvel a continuao do exerccio jurisdicional. Nas class actions, o legitimado ativo pessoa escolhida para representar a coletividade e papel do juiz averiguar se est ocorrendo a adequada representao, verificar se o legitimado ativo est de fato procurando produzir provas, informando os legitimados, lutando pela concretizao do direito exposto na lide. Se tal atividade no estiver correndo de maneira efetiva e adequada, o magistrado pode substituir o legitimado por outro, razo pela qual as formalidades so excessivas e devem ser cumpridas ao mximo, justamente devido garantia de que h representatividade adequada e de que houve participao dos legitimados na construo da lide. Entretanto, devido ao atraso do Judicirio brasileiro e devido imposio dos legitimados ativos aptos propositura de aes coletivas, deve haver de fato aplicao da instrumentalidade dos atos e aproveitamento ao mximo da atividade jurisdicional. 7 Concluso A ao porta de entrada para que o cidado busque a prestao de tutela jurisdicional e resposta lide ali proposta, esta a viso do direito de ao e do processo sob prisma individual; entretanto, com a transformao do Estado e com o surgimento dos novos papis que devem ser efetivados, apresentam-se novos direitos a serem concretizados, direitos metaindividuais, que englobam em seu bojo toda uma coletividade. Por isso, deve o processo se adequar a essas novas necessidades e novos meios de resolver lides, apesar da existnJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 19-38, out./dez. 2009

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Doutrina

cia de meios e leis que apresentam o mtodo de aplicao do processo coletivo, deve-se mudar a forma e pensar o processo no caso concreto dos direitos coletivo, comeando tal mudana por meio do Judicirio, responsvel pela prestao da tutela jurisdicional. O Estado social deve estimular facilitar, abrir os caminhos para o acesso justia e garantir a efetividade da jurisdio, revendo dogmas, relativizando institutos, forando os atores principais do processo a se adequarem s necessidades trazidas pelos novos direitos, buscando justamente aumentar a potncia de medidas que de fato concretizem os direitos expostos na lide, garantindo tempo razovel, garantindo acima de tudo justia social.

8 Referncias bibliogrficas DIDIER JUNIOR, Fredie. Curso de direito processual civil. Salvador: JusPODIVM, 2007, v. 4. ABELHA RODRIGUES, Marcelo. Aes constitucionais. Organizado por Fredie Didier. 3. ed. Salvador: JusPODIVM, 2008. ZAVASCKI, Teori Albino. Processo coletivo: tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. So Paulo: RT, 2006. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Processo de conhecimento. 6. ed. So Paulo: RT, 2006.

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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior


Incidente de inconstitucionalidade - Lei municipal - Servios de telefonia - Assinatura bsica mensal - Taxa - Iseno - Matria de competncia privativa da Unio - Inconstitucionalidade
Ementa: Lei municipal. Vcio de competncia. Matria de competncia privativa da Unio. - Padece de inconstitucionalidade formal a lei municipal que regulamenta atividade de telecomunicaes, que constitui matria de competncia privativa da Unio, a teor do disposto nos arts. 21, inciso XI, e 22, IV, da Carta Magna, incompatibilizando-se, portanto, com o disposto no art. 165, 1, da CEMG. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALI DADE CVEL N 1.0686.06.170878-6 6/002 NA APELAO CVEL EM REEXAME N 1.0686.06.1708786/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Requerente: 2 Cmara Cvel - Requerida: Corte Superior - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER A ARGUIO. Belo Horizonte, 12 de agosto de 2009. - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela interessada Telemar Norte Leste S.A., o Dr. Andr Myssior. DES. WANDER MAROTTA - Cuida-se, originariamente, de ao cominatria proposta pela Telemar Norte Leste S.A. contra o Municpio de Tefilo Otoni, objetivando a autora que o Municpio requerido se abstenha de praticar [...] quaisquer atos contra a autora ou impor-lhe quaisquer sanes pelo descumprimento da Lei Municipal 5.342/2004 (f. 15). A ilustre Juza da 1 Vara Cvel da Comarca de Tefilo Otoni deferiu a liminar pretendida (f. 91/92) e, ao final, julgou procedente o pedido (f. 199/201) para reconhecer, incidentalmente, a inconstitucionalidade da Lei Municipal n 5.342/04 e confirmar a medida liminar deferida, estando a sentena sujeita a reexame necessrio. Contra a deciso, o Municpio de Tefilo Otoni interps recurso voluntrio. Vieram os autos a este Tribunal, tendo a 2 Cmara Cvel deste rgo, quando do julgamento do Reexame Necessrio/Apelao Cvel n 1.0686.06.170878-6/001, de relatoria do eminente Des. Brando Teixeira, suscitado o incidente de inconstitucionalidade da Lei Municipal n 5.342/2004, da competncia desta Corte para deliberar (f. 213/216). O Cartrio de Feitos Especiais informou no ter localizado outro incidente questionando a inconstitucionalidade da mesma lei (f. 223). Foram os autos douta PGJ, que opina pela procedncia do incidente (f. 227/239). A lei objeto do incidente de inconstitucionalidade a Lei Municipal n 5.342/2004, que dispe sobre a proibio de cobrana de taxa de assinatura mensal de servios de telefonia e est assim redigida:
Art. 1 Fica vedada no Municpio de Tefilo Otoni a cobrana de taxa de assinatura mensal pela empresa concessionria do servio de telefonia. Pargrafo nico. A iseno prevista nesta Lei dar-se- em contrapartida pela ocupao e uso do solo e espao areo e pelo tempo que durar a concesso dos servios de telefonia no Municpio. Art. 2 Revogam-se as disposies em contrrio, entrando a presente lei em vigor na data de sua publicao.

O Municpio no tem competncia para legislar sobre o tema. Nos termos da Constituio Federal em vigor:
Art. 21. Compete Unio: [...] XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; [...]. Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: [...] IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso; [...] XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; [...] Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
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Compete Unio, como se viu, legislar privativamente sobre concesso de servios de telefonia, devendo ser ressaltado que o contrato de concesso de servio telefnico foi originariamente firmado entre a Anatel e a Telemig, nos termos da Lei Federal 9.472/97, sendo a clusula 4.3 da avena expressa no sentido de que a concessionria
[...] explorar o servio objeto da concesso por sua conta e risco, dentro do regime de ampla e justa competio estabelecido na Lei n 9.472, de 1997, e no Plano Geral de Outorgas, sendo remunerada pelas tarifas cobradas e por eventuais receitas complementares ou acessrias que perceba nos termos do presente contrato (f. 29).

a) o plano plurianual, as diretrizes oramentrias e os oramentos anuais; b) caa, pesca, conservao da natureza e defesa do solo e dos recursos naturais; c) educao, cultura, ensino e desporto; d) proteo infncia, juventude, gestante e ao idoso. 1 O Municpio se sujeita s limitaes ao poder de tributar de que trata o art. 150 da Constituio da Repblica. 2 As diretrizes, metas e prioridades da administrao municipal sero definidas, por Distrito, nos planos de que trata a alnea a do inciso II deste artigo.

Como bem observou a ilustre Procuradora de Justia:


[...] conquanto dotada de autonomia, esta entidade federada (no caso o Municpio), como partcipe do federalismo preponderantemente cooperativo plasmado na Constituio da Repblica possui limitaes impostas pelo texto constitucional de 1988, vale dizer: os Municpios, no exerccio de sua autonomia, esto vinculados pelos princpios constitucionais sensveis, pelos princpios federais extensveis e pelos princpios constitucionais estabelecidos. [...] Destarte, no que toca especificamente repartio de competncia (princpios constitucionais estabelecidos), impe-se a sua observncia irrestrita por parte do Municpio, assim como de todas as entidades perifricas, sob pena de incursionar em plena inconstitucionalidade (f. 232),

De outro lado, segundo o contrato, qualquer alterao nas condies da prestao do servio [...] somente poder ocorrer por determinao da Anatel ou mediante sua prvia e expressa aprovao (clusula 5.2, f. 30), autorizando esta agncia reguladora que a concessionria cobre dos usurios tarifas de uso de redes (f. 37) e cobrana da tarifa de assinatura (f. 83), incumbindo Anatel regulamentar a prestao do servio concedido (f. 55) e deliberar sobre reviso das tarifas cobradas (f. 55 e 57/58). No pode o Municpio editar lei vedando a cobrana da referida tarifa mensal por no tratar-se de questo afeta sua competncia, como se verifica dos arts. 21 e 22 da CF e da Constituio Mineira, esta expressa no sentido de que:
Art. 165. Os Municpios do Estado de Minas Gerais integram a Repblica Federativa do Brasil. 1 O Municpio, dotado de autonomia poltica, administrativa e financeira, organiza-se e rege-se por sua Lei Orgnica e demais leis que adotar, observados os princpios da Constituio da Repblica e os desta Constituio. [...] Art. 171. Ao Municpio compete legislar: I - sobre assuntos de interesse local, notadamente: a) o plano diretor; b) o planejamento do uso, parcelamento e ocupao do solo, a par de outras limitaes urbansticas gerais, observadas as diretrizes do plano diretor; c) a polcia administrativa de interesse local, especialmente em matria de sade e higiene pblicas, construo, trnsito e trfego, plantas e animais nocivos e logradouros pblicos; d) a matria indicada nos incisos I, III, IV, V e VI do artigo anterior; e) o regime jurdico nico de seus servidores, observada a diversificao quanto aos da administrao direta, da autrquica e da fundacional em relao aos das demais entidades da administrao indireta; f) a organizao dos servios administrativos; g) a administrao, utilizao e alienao de seus bens; [...] II - sobre os seguintes assuntos, entre outros, em carter regulamentar, observadas as peculiaridades dos interesses locais e as normas gerais da Unio e as suplementares do Estado:
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sendo nesse sentido a vasta doutrina citada pelo Parquet (f. 233/236). Alis, nos termos da Lei 8.987/95, que regulamenta o art. 175 da Constituio da Repblica:
Art. 1 As concesses de servios pblicos e de obras pblicas e as permisses de servios pblicos reger-se-o pelos termos do art. 175 da Constituio Federal, por esta Lei, pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos. Pargrafo nico. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero a reviso e as adaptaes necessrias de sua legislao s prescries desta Lei, buscando atender as peculiaridades das diversas modalidades dos seus servios. Art. 2 Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se: I - poder concedente: a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Municpio, em cuja competncia se encontre o servio pblico, precedido ou no da execuo de obra pblica, objeto de concesso ou permisso; II - concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado; [...] Art. 9 A tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo preo da proposta vencedora da licitao e preservada pelas regras de reviso previstas nesta Lei, no edital e no contrato. 1 A tarifa no ser subordinada legislao especfica anterior e somente nos casos expressamente previstos em lei, sua cobrana poder ser condicionada existncia de servio pblico alternativo e gratuito para o usurio.

2 Os contratos podero prever mecanismos de reviso das tarifas, a fim de manter-se o equilbrio econmico-financeiro. 3 Ressalvados os impostos sobre a renda, a criao, alterao ou extino de quaisquer tributos ou encargos legais, aps a apresentao da proposta, quando comprovado seu impacto, implicar a reviso da tarifa, para mais ou para menos, conforme o caso. 4 Em havendo alterao unilateral do contrato que afete o seu inicial equilbrio econmico-financeiro, o poder concedente dever restabelec-lo, concomitantemente alterao.

Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente (ADIN 3.729, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 17.09.07, DJ de 09.11.07). A Lei Distrital n 3.596 inconstitucional, visto que dispe sobre matria de competncia da Unio, criando obrigao no prevista nos respectivos contratos de concesso do servio pblico, a serem cumpridas pelas concessionrias de telefonia fixa - art. 22, inciso IV, da Constituio do Brasil (ADIN 3.533, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 02.08.06, DJ de 06.10.06).

A Lei 9.472/97 estabelece:


Art. 93. O contrato de concesso indicar: I - objeto, rea e prazo da concesso; II - modo, forma e condies da prestao do servio; III - regras, critrios, indicadores, frmulas e parmetros definidores da implantao, expanso, alterao e modernizao do servio, bem como de sua qualidade; IV - deveres relativos universalizao e continuidade do servio; V - o valor devido pela outorga, a forma e as condies de pagamento; VI - as condies de prorrogao, incluindo os critrios para fixao do valor; VII - as tarifas a serem cobradas dos usurios e os critrios para seu reajuste e reviso; VIII - as possveis receitas alternativas, complementares ou acessrias, bem como as provenientes de projetos associados; IX - os direitos, as garantias e as obrigaes dos usurios, da Agncia e da concessionria; [...] Pargrafo nico. O contrato ser publicado resumidamente no Dirio Oficial da Unio, como condio de sua eficcia.

DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO, AUDEBERT DELAGE, ERNANE FIDLIS, MANUEL SARAMAGO, BELIZRIO DE LACERDA, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, CLUDIO COSTA, RONEY OLIVEIRA, REYNALDO XIMENES CARNEIRO, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, JOS FRANCISCO BUENO, CLIO CSAR PADUANI, KILDARE CARVALHO, JARBAS LADEIRA, BRANDO TEIXEIRA, ALVIM SOARES, ANTNIO CARLOS CRUVINEL, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, DRCIO LOPARDI MENDES e SELMA MARQUES - De acordo. Smula - ACOLHERAM.

De tudo, pode-se ver que no cabe ao Municpio deliberar sobre a cobrana de tarifas em contratos de concesso de telefonia. Nesse sentido, alis, a jurisprudncia do STF:
Projeto de lei estadual de origem parlamentar. Veto total. Promulgao da lei pela Assemblia. Norma que disciplina forma e condies de cobrana pelas empresas de telecomunicaes. Matria privativa da Unio (ADIN 2.615-MC, Rel. Min. Nelson Jobim, julgamento em 22.05.02, DJ de 06.12.02). Ao direta de inconstitucionalidade contra a expresso energia eltrica, contida no caput do art. 1 da Lei n 11.260/2002, do Estado de So Paulo, que probe o corte de energia eltrica, gua e gs canalizado por falta de pagamento, sem prvia comunicao ao usurio. Este Supremo Tribunal Federal possui firme entendimento no sentido da impossibilidade de interferncia do Estado-membro nas relaes jurdico-contratuais entre Poder concedente federal e as empresas concessionrias, especificamente no que tange a alteraes das condies estipuladas em contrato de concesso de servios pblicos, sob regime federal, mediante a edio de leis estaduais. Precedentes. Violao aos arts. 21, XII, b, 22, IV, e 175, caput e pargrafo nico, incisos I, II e III, da Constituio Federal. Inconstitucionalidade.

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Incidente de inconstitucionalidade - Art. 14, V, da Lei n 9.571/07, do Municpio de Uberlndia Programa municipal de habitao - Inscrio Requisitos
Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Art. 14, V, Lei Municipal n 9.571/07. Requisitos para inscrio no programa municipal de habitao. Trs anos consecutivos de residncia e domiclio eleitoral no Municpio de Uberlndia. Suposta afronta aos princpios constitucionais de igualdade e razoabilidade. Poltica urbana, competncia do Municpio. Requisitos de inscrio fixados por lei municipal no violam princpios da igualdade e da razoabilidade. Incidente de inconstitucionalidade rejeitado. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALI DADE CVEL N 1.0702.07.413950-3 3/002 NA
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Em suma: a lei municipal objeto do presente incidente trata de matria afeta competncia da Unio, razo pela qual deve ser reconhecida a sua inconstitucionalidade. Pelo exposto, dou provimento ao presente incidente, para julgar inconstitucional a regra municipal que veda a cobrana de tarifas pelo servio telefnico. Sem custas.

APELAO CVEL N 1.0702.07.413950-3 3/001 Comarca de Uberlndia - Requerente: Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Requerido: Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR O PEDIDO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2009. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA - Trata-se de incidente de inconstitucionalidade, suscitado pelo ilustre Relator, quando do julgamento (acrdo s f. 77/84-TJ) da apelao cvel (f. 51/55-TJ) interposta nos autos do processo do mandado de segurana, impetrado por Kelly Cristina de Almeida em face do Municpio de Uberlndia/MG e da Secretria Municipal de Desenvolvimento Social, Habitao e Trabalho. O objeto da presente arguio incidental de inconstitucionalidade o art. 14 da Lei Municipal de Uberlndia n 9.571/07, por afronta aos princpios constitucionais da igualdade e da razoabilidade. Anteriormente arguio de inconstitucionalidade pelo Relator da apelao cvel, a Procuradoria-Geral de Justia j se havia manifestado nos autos, s f. 70/72-TJ, pelo desprovimento do recurso, uma vez que ausente qualquer direito lquido e certo a ser amparado pela via mandamental. Manifestao da d. Procuradoria-Geral de Justia s f. 91/101-TJ. o relatrio. Conheo do incidente de inconstitucionalidade, por admitir a relevncia da matria arguida pelo ilustre Desembargador Manuel Saramago, Relator da apelao interposta nos autos do mandando de segurana, impetrado por Kelly Cristina de Almeida com vistas a que o apelado, Municpio de Uberlndia, aceite a sua inscrio para que possa participar do projeto de habitao popular. Afirma a impetrante, apelante, que o art. 14 da Lei n 9.571/2007, ao estabelecer a necessidade de comprovao de residncia e domiclio eleitoral da famlia por mais de trs anos no Municpio de Uberlndia, como requisito para a inscrio nos programas de habitao da Secretaria Municipal de Desenvolvimento Social, Habitao e Trabalho, ofende os princpios da igualdade e da razoabilidade constitucionalmente defendidos.
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De incio, vale ressaltar a competncia municipal para estabelecer os critrios e executar as polticas de habitao de acordo com as diretrizes legais, conforme determina art. 182 da Constituio de 1988. Assim, em consonncia estrita com a determinao constitucional no que tange competncia para as polticas urbanas, estabelece o texto legal impugnado:
Art. 14. So condies obrigatrias para inscrio nos Programas de Habitao da Secretaria Municipal de Desenvolvimento Social, Habitao e Trabalho: [...]. V - a famlia dever residir no Municpio e ter domiclio eleitoral a pelo menos 3 (trs) anos consecutivos; [...].

Em sede de mandado de segurana, ainda na sentena de primeiro grau, o Magistrado julgou improcedente o pedido, pelo que vale transcrever trecho da deciso a quo, em que analisa a alegao de afronta aos princpios da igualdade e da razoabilidade:
[...] Ademais, cumpre assinalar que tal exigncia no contraria os princpios da igualdade e da razoabilidade, pois, conforme dito acima, alm de a autora no atender a todas as exigncias fixadas em lei, compete Administrao Pblica municipal estabelecer as diretrizes de organizao da poltica de expanso urbana, de acordo com os seus critrios de convenincia e oportunidade (art. 182, CF/88). [...] (f. 50-TJ).

O princpio da igualdade est expressamente previsto na Constituio da Repblica (CR/88), em seu art. 5, caput, o qual dever reger a Constituio Estadual, por expressa determinao da mesma (art. 1, 2, da Constituio mineira - CE/89). Passo a transcrever os dispositivos constitucionais mencionados: CR/88:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...].

Constituio do Estado de Minas Gerais:


Art. 1 O Estado de Minas Gerais integra, com autonomia poltico-administrativa, a Repblica Federativa do Brasil. [...] 2 O Estado se organiza e se rege por esta Constituio e leis que adotar, observados os princpios constitucionais da Repblica.

Quanto ao tema princpio constitucional da igualdade, vale transcrever trecho da obra Direitos fundamentais: proteo e restries, do Professor Jairo Gilbeto Schfer, uma vez que esclarece a questo que envolve o mencionado princpio:
[...] O contedo do princpio da igualdade foi enfrentado pelo Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do

Mandado de Injuno n 58/DF, atravs de seu rgo pleno, tendo por Relator para o acrdo o Ministro Celso de Mello, oportunidade em que ficou assentado que o princpio da isonomia, cuja observncia vinculada, incondicionalmente, a todas as manifestaes do Poder Pblico, deve ser considerado, em sua precpua funo de obstar discriminaes e de extinguir privilgios, sob duplo aspecto: a) o da igualdade na lei e b) o da igualdade perante a lei. A igualdade na lei - que opera numa fase de generalidade puramente abstrata constitui exigncia destinada ao legislador que, no processo de sua formao, nela no poder incluir fatores de discriminao, responsveis pela ruptura da ordem isonmica. [...]. (SCHFER, Jairo Gilberto. Direitos fundamentais: proteo e restries. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 69-70.)

direito, serve de regra de interpretao para todo o ordenamento jurdico. [...]. (MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de direito constitucional. 2. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 120-121.)

A professora Valeuska e Silva Braga, ao tratar exclusivamente do tema aqui discutido em sua obra Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, explica que:
[...] A atitude desarrazoada da Administrao violaria, conseqentemente, o princpio da finalidade, tendo em vista que vai alm ou aqum do fim legal e, por isso, o referido autor fundamenta a razoabilidade nos mesmos preceitos constitucionais nos quais se arrimam aquele princpio e o da legalidade (arts. 5, II e LXIX, 37 e 84). Cumpre analisar se realmente est a razoabilidade to vinculada ao fim da lei. que, se a submisso daquela a esta ocorrer na intensidade apontada pelo administrativista ptrio, no haveria que se falar em controle de edio de normas legais ofensivas a tal critrio, pois s os atos baseados na lei podero ser considerados razoveis. [...] Observe-se que a maioria das noes apresentadas no chega a definir, efetivamente, o que seria desarrazoado, permitindo, portanto, que fique suscetvel subjetividade do aplicador. Alis, essa abertura necessria razoabilidade. De fato, mister que permanea um conceito fluido, suscetvel de certo elastecimento, para no ser engessado, impedindo-se-lhe a adaptao s mudanas sociais, pois no senso comum que encontra sua justificao, sendo num dado momento histrico que se poder apreender se o senso comum repreender determinada conduta ou no. Por outro lado, muitas vezes a irrazoabilidade de uma medida to flagrante que pode ser observada por uma pessoa mediana e, sem dvida, ser desarrazoada e ilgica, por exemplo, uma norma que determine condutas insuscetveis de alcanar a finalidade. De qualquer forma, cumpre destacar que a razoabilidade indica a congruncia lgica entre as circunstncias fticas e as decises estatais, ensejando a verificao de compatibilidade entre o meio empregado pelo legislador e os fins visados, bem como a aferio da legitimidade dos fins [...]. (BRAGA, Valeuska e Silva. Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. Curitiba: Juru, 2005, p. 50 e 53-54.)

Sendo assim, no que se refere ao princpio da igualdade, isto , ao direito e garantia fundamental e individual de que todos sero tratados de forma igual pela lei, como se constata do art. 14 da lei municipal mencionada, no h violao alguma a esse princpio, uma vez que o requisito para inscrio foi estabelecido de forma igual para todos os cidados. Se a requerente ainda vier a preencher tais requisitos e o Municpio novamente estiver efetivando inscrio de candidatos para o programa de habitao, a mesma, indubitavelmente, poder participar e at vir a ser contemplada com o benefcio municipal. Nota-se, dessa forma, que no foi usado nenhum tipo de conceito discriminatrio para sua pessoa. Conforme narrado nos autos e, saliente-se, no contrariado pela autora da presente demanda, ela de fato no preencheu os pressupostos para inscrio, pelo qual teve sua respectiva entrada no programa negada, em conformidade estrita com a previso legal. No que se refere ao princpio da razoabilidade ou da proporcionalidade, o qual deve ser observado pela Administrao Pblica, previsto expressamente no art. 37 da CR/88, sero feitas a seguir algumas observaes detalhadas. Ressalte-se, de incio, que o importante, quando estabelecidos critrios de limitao, que eles se baseiem em argumentos jurdicos plausveis e obedeam aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, de modo que no seja pura e simplesmente uma vedao por capricho ou preconceito. O ilustre Min. Gilmar Mendes, Presidente do Supremo Tribunal Federal, assim discorreu quanto ao citado princpio constitucional:
[...] Utilizado, de ordinrio, para aferir a legitimidade das restries de direitos - muito embora possa aplicar-se, tambm, para dizer do equilbrio na concesso de poderes, privilgios ou benefcios - o princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade, em essncia, consubstancia uma pauta de natureza axiolgica que emana diretamente das idias de justia, eqidade, bom senso, prudncia, moderao, justa medida, proibio de excesso, direito justo e valores afins; precede e condiciona a positivao jurdica, inclusive a de nvel constitucional; e, ainda, enquanto princpio geral do

Ainda nesse tema, passo a transcrever os ensinamentos do Professor Jos Srgio da Silva Cristvam, em sua obra Colises entre princpios constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e argumentao jurdica, no que se refere, mais uma vez, ao princpio da razoabilidade, supostamente violado, in casu:
[...] Partindo agora para a discusso acerca dos nveis de razoabilidade de um ato normativo ou de outra medida estatal, Barroso sustenta que deve ser aferida enquanto razoabilidade interna - compatibilidade entre meios e fins - e razoabilidade externa - legitimidade dos fins. A primeira exige uma relao racional entre seus motivos, meios e fins. A razoabilidade deve ser cotejada dentro da lei. Constatada a regularidade interna da norma, h que se verificar sua adequao aos meios e fins preconizados pelo texto constiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 39-47, out./dez. 2009

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tucional, a razoabilidade externa. Ainda que internamente razovel, se contrria aos valores e princpios albergados pela Constituio, a medida eleita dever ser considerada desarrazoada [...]. (CRISTVAM, Jos Srgio da Silva. Colises entre princpios constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e argumentao jurdica. Curitiba: Juru, 2007, p. 205-206.)

Como se v, aplicada a doutrina citada ao presente caso, nota-se que os requisitos de tempo de moradia e de domiclio eleitoral estabelecidos na cidade so totalmente razoveis no aspecto interno, uma vez que h compatibilidade entre meios e fins: busca-se, atravs do programa de habitao, a melhoria das condies de vida dos cidados de menor renda do Municpio de Uberlndia (fim). Para que seja destinado especificamente a esses indivduos, isto , visando garantia do direito de participao do programa aos moradores de Uberlndia, especificamente a esses indivduos, requer a comprovao de moradia e domiclio eleitoral em Uberlndia, por trs anos (meio). No mbito externo, v-se que aferida da mesma forma a razoabilidade, pois os fins so plenamente legtimos, pois o objetivo inicial promover e ampliar a oferta de moradia, e, ao final, como de todas as polticas pblicas, defender o interesse pblico e social, supremo e indisponvel. Especificamente quanto aplicao desse princpio constitucional s polticas pblicas, ensina o citado Professor:
[...] Outro mbito do discurso jurdico onde a aplicao mxima da proporcionalidade se reveste de extrema relevncia est relacionado ao controle jurisdicional de polticas pblicas. A problemtica da justiciabilidade de polticas pblicas, que guarda estreita relao com a temtica central desse trabalho, encontra na proporcionalidade um importante parmetro de conformao. A garantia de direitos fundamentais de liberdade e, principalmente, a implementao dos direitos fundamentais sociais, exige um ativismo judicial responsvel e comprometido, que, embora reconhecendo os inolvidveis limites da reserva do possvel, torne vivel e efetiva a paulatina realizao dos compromissos sociais constitucionalmente assegurados. Dentre os inmeros espaos de aplicao dessa mxima, sem dvida na defesa da justiciabilidade plena da Administrao Pblica e na concretizao dos direitos fundamentais sociais podem ser colhidos os frutos mais significativos teoria constitucional e efetiva justia social [...]. (CRISTVAM, Jos Srgio da Silva. Colises entre princpios constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e argumentao jurdica. Curitiba: Juru, 2007, p. 213-214.)

moradia e domiclio eleitoral dos candidatos ao programa de habitao no consubstancia excesso, abuso ou aplicao de critrio discriminatrio de forma alguma. Vale enfatizar que, no caso em comento, em se tratando de programa que visa melhoria das condies de vida dos habitantes, moradores do Municpio de Uberlndia, razovel que se exija do cidado que se inscreva para possvel beneficirio, que seja morador e eleitor no Municpio citado. Constata-se a observncia ao princpio da igualdade e isonomia, uma vez que tal limitao foi imposta a todos os candidatos, sem qualquer exceo. Somado ao exposto, anote-se que, de acordo com o mencionado princpio, invivel seria, inclusive, a determinao de que fosse aceita a inscrio da requerente, uma vez que ensejaria situao injusta aos demais que tiveram a inscrio indeferida e aos que deixaram de se inscrever por no atenderem limitao de idade prevista no edital. Frente ao exposto, rejeito o presente incidente de inconstitucionalidade. Cumpra-se, oportunamente, o disposto no art. 250 do Regimento Interno deste Tribunal. Faam-se as comunicaes de estilo. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, JOS FRANCISCO BUENO, CLIO CSAR PADUANI, KILDARE CARVALHO, JARBAS LADEIRA, BRANDO TEIXEIRA, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, WANDER MAROTTA, GERALDO AUGUSTO, CAETANO LEVI LOPES, AUDEBERT DELAGE, ERNANE FIDLIS, NEPOMUCENO SILVA, MANUEL SARAMAGO, BELIZRIO DE LACERDA, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, ALBERTO DEODATO NETO, CLUDIO COSTA e JANE SILVA. Smula - REJEITARAM.

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Em assim sendo, em conformidade com o que ensinam os grandes autores, a restrio quanto aos candidatos pode ocorrer, desde que amparada por justificativas plausveis, j explicitadas, de forma a no violar os princpios da igualdade, da isonomia e da razoabilidade. Sendo assim, em consequncia da anlise detalhada do caso e do princpio, o estabelecimento dos requisitos de
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Serventia extrajudicial - Titularidade - Investidura - Concurso pblico - Demora na realizao - Vaga - Designao - Carter precrio - Provisoriedade Interinidade - Servidor designado - Exonerao ad nutum - Possibilidade - Direito lquido e certo permanncia - Ausncia - Mandado de segurana - Denegao da ordem
Ementa: Mandado de segurana. Serventia extrajudicial. Designao para responder pela serventia vaga, at

provimento por concurso. Interinidade. Alterao ad nutum por mero ato/vontade do administrador. Direito lquido e certo de permanncia. Ausncia. - O atraso da Administrao na realizao de concurso pblico para formalizao das serventias no se convola em benefcio de efetivao daqueles que se encontram designados interinamente/provisoriamente e em situao precria, nem lhes proporciona a aquisio do direito, mormente quando a Constituio e a lei que trata das delegaes para o exerccio da atividade cartorria extrajudicial especfica diz que este se sujeita aprovao em concurso pblico de provas e ttulos. - O servidor designado em carter precrio, por no ter direito estabilidade, pode ser exonerado ad nutum pela Administrao, independentemente de processo administrativo para sua dispensa, no havendo que se falar em ofensa ao devido processo legal, pertinente somente aos servidores concursados. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.09.5024071/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Antnio Mrcio Ferraz Baio - Autoridade coatora: Desembargador Clio Cesar Paduani, Corregedor-G Geral de Justia; Maurlio Cardoso Naves, Juiz de Direito da Comarca de Divino - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2009. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo impetrante, o Dr. Raimundo Cndido Jnior. DES. GERALDO AUGUSTO - Trata-se de mandado de segurana contra ato do Desembargador Corregedor-Geral de Justia do Estado e do Juiz de Direito da Comarca de Divino que dispensou o impetrante da designao para responder pela Serventia/Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Divino. Pretende o impetrante a sua permanncia na funo, at que seja realizado o concurso pblico destinado outorga da delegao. Alega, em resumo, que foi designado e responde, desde novembro/2001, pela referida serventia extrajudi-

cial, em virtude da aposentadoria compulsria da ento titular; que, em julho de 2009, o primeiro impetrado determinou ao segundo impetrado o afastamento do impetrante, com base na Resoluo CNJ 07/05; que inexiste o invocado nepotismo, tendo em vista ter sido designado por ser o escrivo mais antigo; que o parentesco com a autoridade designante s ocorreu muitos anos depois da designao; que j era vinculado Administrao Pblica e tambm sua filha, quando ocorreu o matrimnio dela com o segundo impetrado; que sua designao ato jurdico perfeito, tendo adquirido o direito de s ser afastado por fato superveniente legal e jurdico (outorga da delegao por concurso pblico); que as resolues do CNJ no possuem fora e efeito retroativo para prejudicar o direito adquirido; que o nepotismo foi apontado sem a observncia do devido processo legal. O primeiro impetrado prestou informaes, em sntese, no sentido de que o impetrante titular, to somente, do 2 Ofcio do Tabelionato de Notas da Comarca de Divino, tendo sido designado, em carter interino e precrio, para assumir as funes do Cartrio do Registro de Imveis da mesma comarca, em razo do afastamento compulsrio, da ento titular da serventia; que o impetrante no era o oficial substituto mais antigo do registro de imveis, e sim Tabelio do 2 Ofcio de Notas, sendo sua designao de forma temporria; que, em decorrncia da precariedade de que se reveste o ato de designao do impetrante, bem como pelo fato de no ser o substituto mais antigo da serventia, nos termos do 2 do art. 39 da Lei Federal 8.935/1994, razo no existe para ser mantido como responsvel interino do servio do Registro de Imveis, no havendo que se falar em direito adquirido; que a relao de parentesco por afinidade entre o impetrante e o Juiz Diretor do Foro, incumbido da fiscalizao dos servios notariais e de registro, fere o que restou deliberado na Res. 20/06 do CNJ; que a situao existente vem trazendo inmeros transtornos, uma vez que o Juiz Diretor do Foro se v impedido do regular exerccio do seu dever de fiscalizao no mbito do servio de registro de imveis, nos termos do art. 65 da LC 59/01; que, em virtude da deciso proferida na ADIN n 2.062 do STF, a qual considerou inconstitucional a aplicao da aposentadoria compulsria aos notrios e registradores, a antiga titular do RI da comarca vem intentando inmeros questionamentos judiciais acerca de seu afastamento do servio, entre outros a Ao Anulatria n 0024.07.441.920-1, perante a 2 Vara da Fazenda Pblica Estadual. O segundo impetrado, por sua vez, prestou informaes, em resumo, argumentando que no havia qualquer relao de parentesco entre o Magistrado e o impetrante e/ou sua filha na poca em que as designaes foram efetuadas, e tal relao de parentesco ocorreu
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mais de cinco anos aps a expedio do ato de designao do impetrante. Parecer do ilustre representante do Ministrio Pblico junto Corte, em resumo, pela ilegitimidade passiva do segundo impetrado, tendo em vista que o ato deste somente foi consequncia e foi realizado por determinao do primeiro impetrado. No mrito, pela denegao da segurana, tendo em vista o nepotismo, a ferir os princpios da moralidade, ilegalidade e impessoalidade, e porque o afastamento do impetrante do cargo exercido provisria e precariamente prescinde do prvio processo administrativo, no havendo ofensa ao devido processo legal. o relatrio. No mandado de segurana, como se sabe, quando manifesta a comprovao de situao ftica reveladora da prtica de ato ilegal por autoridade pblica ofensiva a direito lquido e certo do impetrante, impese a concesso da segurana (art. 1 da Lei 12.016/09). Em princpio, tem-se que a determinao de afastamento do impetrante se originou de determinao direta do Desembargador Corregedor-Geral de Justia ao MM. Juiz de Direito da Comarca de Divino, [...] sob pena de responsabilidade [...], nos termos da deciso de f. 21-TJ. Assim, correta e adequada a manifestao do digno Procurador de Justia, no sentido da ilegitimidade passiva do segundo impetrante, visto que no houve prtica de nenhum ato por sua deliberao e vontade; mas sim em estrito cumprimento determinao superior do Corregedor-Geral de Justia, no caso concreto e especfico. Portanto, no houve, na prtica, um segundo ato, nem mesmo um ato distinto e voluntrio do segundo impetrante que tenha determinado o afastamento do impetrante. Por consequncia, exclui-se da lide mandamental, como segunda autoridade coatora, o MM. Juiz de Direito da Comarca de Divino. No mais, tem-se que o impetrante foi designado pelo MM. Juiz de Direito, em virtude de vacncia do cargo, para responder pelo servio do Registro de Imveis da Comarca, at a realizao de concurso pblico, em data de 7 de novembro de 2001 (f. 18-TJ). O MM. Juiz de Direito casou com a filha do designadoimpetrante, em data de 29 de junho de 2007 (quase seis anos depois). S por isso, com base no que dispe a exceo emanada do prprio CNJ para atender a essas circunstncias de fato, afastada se encontra a pecha de nepotismo, uma vez que o casamento e a consequente relao de parentesco, ento, ocorreu aps e quando o impetrante j se encontrava no exerccio da funo designada. o que se extrai do Enunciado Administrativo n 01 do CNJ:
c) As vedaes previstas no art. 2 da Resoluo n 07, de 18 de outubro de 2005, no se aplicam quando a designao ou a nomeao do servidor tido como parente para a
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ocupao de cargo comissionado ou de funo gratificada foram anteriores ao ingresso do magistrado ou do servidor gerador da incompatibilidade, bem como quando o incio da unio estvel ou o casamento forem posteriores ao tempo em que ambos os cnjuges ou companheiros j estavam no exerccio das funes/cargos, em situao que no caracterize ajuste prvio para burlar a proibio geral de prtica de nepotismo.

No caso concreto dos autos, constata-se que o impetrante foi designado para responder pelo servio de registro de imveis da Comarca de Divino at a realizao de concurso pblico de provas e ttulos (f. 17/18-TJ). Ora, embora o impetrante tenha sido designado, naquela ocasio, para o exerccio da funo de oficial, tal se fez de modo interino, provisrio e apenas at o efetivo provimento do cargo; ou seja, o impetrante foi designado a ttulo precrio. Por bvio, o que exige a Constituio da Repblica o concurso pblico de provas e ttulos para o acesso titularidade dos servios notariais e de registro e, embora o impetrante esteja exercendo atos daquele ofcio, tal no faz como titular efetivo da serventia, mas, conforme anotado acima, diante da designao precria e provisria at o provimento efetivo do cargo, que deve se dar na forma determinada pela Constituio, qual seja atravs do concurso pblico. Conforme o entendimento jurisprudencial:
Cartrio de notas. Depende da realizao de concurso pblico de provas e ttulos a investidura na titularidade de serventia cuja vaga tenha ocorrido aps a promulgao da Constituio de 1988 (art. 236, 3), no se configurando direito adquirido ao provimento, por parte de quem haja preenchido, como substituto, o tempo de servio contemplado no art. 208, acrescentado, a Carta de 1967, pela Emenda n 22, de 1982. (STF, RE 182.641, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJ de 15.03.1996.) O servidor designado em carter precrio, por no ter direito estabilidade, pode ser exonerado ad nutum pela Administrao, independentemente de abertura de processo administrativo para sua dispensa. Precedentes. (STJ, RMS 11.464/MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJ de 14.05.2007.) Os ocupantes de cargos, empregos ou funes temporrias, em razo da instabilidade do vnculo, da precariedade da admisso e do lapso temporal a que se subordinaram desde o incio, podem ser demitidos ad nutum, no se cogitando qualquer afronta ao devido processo legal, pertinente somente aos servidores concursados. (TJMG, MS 1.0000.06.437812-8/000, Rel. Des. Clio Csar Paduani, pub. em 18.10.2006.)

Por outras palavras, o atraso da Administrao na realizao do concurso pblico para formalizao das serventias no se convola em benefcio de efetivao daqueles que se encontram designados provisoriamente e em situao precria, nem lhes proporciona a aquisio de direito, mormente quando a Constituio e

Smula - DENEGARAM A SEGURANA.

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a lei que trata das delegaes para o exerccio da atividade notarial e de registro diz que este se sujeita aprovao em concurso pblico de provas e ttulos. Por fim, de ser acrescentado que o impetrante, designado para o cargo de oficial, apenas, interinamente, a ttulo precrio, pode ser afastado ad nutum, independentemente de processo administrativo para sua dispensa, no se cogitando qualquer afronta ao devido processo legal, pertinente somente aos servidores concursados. Assim, ausentes, no caso concreto, os requisitos para a impetrao do mandado de segurana - violao do direito lquido e certo do impetrante e o ato ilegal praticado pelas autoridades apontadas como coatoras , a segurana deve ser denegada.

Com tais razes, denega-se a segurana. DESEMBARGADORES CAETANO LEVI LOPES, AUDEBERT DELAGE, ERNANE FIDLIS, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, ALBERTO DEODATO NETO, ALMEIDA MELO, JOS FRANCISCO BUENO, KILDARE CARVALHO, BRANDO TEIXEIRA, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, JANE SILVA, PAULO CZAR DIAS, VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE, DUARTE DE PAULA, ARMANDO FREIRE, DRCIO LOPARDI MENDES e SELMA MARQUES - De acordo.

Jurisprudncia Cvel
Ao civil pblica - Improbidade administrativa Servidores pblicos municipais - Ociosidade imposta por agentes polticos - Vencimentos recebidos - Prejuzos ao errio - Princpios constitucionais - Violao
Ementa: Apelao cvel. Ao civil pblica. Ato de improbidade administrativa. Colocao de servidores em cio proposital. Perda patrimonial e violao aos princpios da Administrao. - Constitui ato de improbidade administrativa a conduta do agente que mantm servidores em estado de cio, remunerados pelos cofres pblicos, sem que houvesse, em contrapartida, a devida prestao do servio. - A sano de ressarcimento deve limitar-se ao perodo em que os servidores se mantiveram em inatividade. Recurso conhecido. Preliminar rejeitada. Recurso parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0474.04.009499-4 4/001 Comarca de Paraopeba - Apelantes: Jos Antnio de Matos e outro - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 223/227, que julgou procedente o pedido da ao civil pblica por ato de improbidade administrativa e condenou Jos Antnio de Matos, Fbio Botelho Porto e Roberto Carlos Campos s sanes previstas no art. 12, incisos II e III, da Lei n 8.429/92, bem como ao pagamento de honorrios advocatcios no importe de R$5.000,00 (cinco mil reais). Em suas razes recursais, os apelantes reiteraram a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica na defesa de interesses individuais. No mrito, aduziram que no houve leso ao errio, pois os servidores municipais reintegrados ficaram disposio da Administrao e aproveitados em novas tarefas. Aduziram que no houve dolo na conduta dos agentes e que a real inteno dos apelantes no foi a de perseguir adversrios polticos, mas sim proteger o patrimnio pblico. Eventualmente, requereram a observncia do princpio da proporcionalidade na cominao das sanes legais, bem como a reduo dos honorrios advocatcios. Pediram o provimento do apelo. Contrarrazes s f. 255/261, em que o recorrido requereu o provimento parcial da apelao, apenas para a correo das penas impostas. Ouvida, a Procuradoria-Geral de Justia opinou pela reforma parcial da sentena (f. 269/276). o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Questes preliminares. 1 - Ilegitimidade ativa. O Ordenamento Constitucional, em seu art. 129, confere ao Ministrio Pblico a legitimidade para promover a ao civil pblica para a defesa de interesses difusos e coletivos, como o patrimnio pblico e social:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: [...] III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;

A matria encontra-se inclusive sumulada pela Corte Especial do Superior Tribunal de Justia: Smula n 329. O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do patrimnio pblico. Isso significa que a ao civil pblica a via adequada para resguardar o errio e garantir a observncia dos princpios da Administrao, tendo efeito sobre todos os agentes pblicos, inclusive polticos, de que trata o art. 2 da Lei n 8.429/92. Na espcie, no se trata da defesa dos direitos individuais dos servidores reintegrados, mas sim da proteo do errio diante da narrativa de malversao da coisa pblica. Por tais razes, rejeito a preliminar. Questes de mrito.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Cuidam os autos de ao civil pblica por ato de improbidade administrativa em que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais pretendeu imputar ao exPrefeito Municipal de Paraobepa (Jos Antnio de Matos), ao ex-Secretrio Municipal de Administrao e Recursos Humanos (Fbio Botelho Porto) e ao exSecretrio Municipal de Obras (Roberto Carlos Franco) as condutas tipificadas nos arts. 10, caput, e 11, inciso I, da Lei n 8.429/92, em razo da suposta colocao de servidores municipais em situao de cio, motivada por razes de perseguio poltica. O pedido foi julgado procedente, e os apelantes condenados s penas de ressarcimento ao errio, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos, pagamento de multa civil e proibio de contratao com o Poder Pblico, sendo esta a razo do inconformismo recursal. Com efeito, verifica-se que os recorrentes Jos Antnio de Matos e Fbio Botelho Porto, por meio do Decreto n 149/2002 (f. 66/69) e das Portarias n 465/2002 (f. 62/63) e 470/2002 (f. 64/65), colocaram em disponibilidade os servidores Pedro Luis, Wagner Antnio e Wanderley Gomes, os quais, posteriormente, reingressaram no servio pblico por fora de deciso judicial transitada em julgado (f. 55/59). Significa que o objeto da presente ao no diz respeito legalidade ou no dos atos que declararam desnecessrios os cargos pblicos ocupados por aqueles servidores - o que j foi resolvido por deciso judicial com trnsito em julgado -, mas sim narrativa de que, uma vez reintegrados ao servio pblico, foram mantidos pelos recorrentes em situao de inatividade. Nesse sentido, veja-se o que dizem as declaraes tomadas no curso do inqurito civil:
[...] que os trs funcionrios acima, apesar de reintegrados ao servio pblico estavam proibidos de exercerem suas funes; [...] que a administrao disponibilizou ainda trs outros funcionrios para exercerem as funes dos funcionrios proibidos de trabalhar; que dois desses funcionrios foram desviados de suas funes e o terceiro contratado para cobrir o servio dos funcionrios afastados [...] (f. 12/13.) [...] que os referidos funcionrios ficavam no setor de obras o dia inteiro [...], sentados sem exercer qualquer atividade; [...] que o declarante esclarece que os funcionrios chegam no servio e no recebem qualquer ordem para trabalhar; [...] que o declarante j foi chefe dos funcionrios Wanderley, Wagner e Pedro; [...] que os trs funcionrios eram bons profissionais [...] (f. 28/29.) [...] que o depoente acredita que tenha havido perseguio poltica aos funcionrios [...] (f. 30).

atividades; [...] que, com base nas alegaes anteriores do depoente, a Administrao conjuntamente, ou seja, o Prefeito Municipal, o Secretrio de Administrao e o depoente decidiram no atribuir atividade aos trs referidos funcionrios [...] (f. 38).

Ou seja, a anlise dos autos revela que os apelantes, motivados por questes de rivalidade eleitoral, mantiveram trs servidores integrantes de seus quadros em situao de inegvel ociosidade, ao passo que recebiam seus vencimentos, sem que prestassem servios para tanto. Alm disso, observa-se que outros servidores foram desviados de suas funes para substitu-los, havendo at mesmo a contratao de terceiros para exercer as funes de um cargo provido. Nesse ponto, destaca-se o depoimento do prprio recorrente Fbio Botelho Porto, colhido na fase judicial:
Que, melhor esclarecendo, havia excesso de motorista somente na Secretaria de Obras; que houve contratao de motoristas, por prazo determinado, mas isso ocorreu principalmente na rea da sade - ambulncia [...]; que pode ter ocorrido alguma contratao de motorista na Secretaria de Obras (f. 190/191).

evidente, portanto, que a conduta praticada pelos apelantes gerou prejuzos ao errio, na medida em que implicou o desembolso com folha de pagamento, sem que houvesse, em contrapartida, a devida prestao do servio. Alm disso, ao elegerem a Administrao como palco para dirimir suas rivalidades pessoais, os recorrentes transgrediram os princpios que deveriam nortear a atuao do agente estatal. Em relao ao elemento subjetivo, a conduta descrita na inicial revelou-se flagrantemente dolosa, porquanto foi deliberada a vontade dos agentes de manter os servidores Pedro, Wagner e Wanderley em estado de inoperncia. Trata-se, portanto, da prtica do ato de improbidade descrito nos arts. 10, caput, e 11, inciso I, ambos da Lei n 8.429/92, in verbis:
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no artigo 1 desta Lei, e notadamente: [...] Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia;

Note-se que os prprios recorrentes, ouvidos s f. 35/36, 37/38 e 39/40, no negaram o fato de os servidores terem sido colocados em situao de completa inoperncia:
[...] que os funcionrios Wagner, Wanderley e Pedro voltaram a seus cargos por deciso judicial e no tiveram servios atribudos por falta de confiana da Administrao nas suas
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Indiscutvel, pois, a possibilidade de aplicao das sanes previstas no art. 12, II e III, da Lei n 8.429/92.

No caso presente, a sentena recorrida condenou os apelantes Jos Antnio de Matos e Fbio Botelho Porto pena de ressarcimento integral do dano, correspondente ao valor dos salrios pagos aos servidores Pedro, Wagner e Wanderley, durante todo o mandato. Contudo, conforme o prprio Ministrio Pblico reconheceu em suas contrarrazes e tambm no parecer de segundo grau, a condenao deve ser ajustada para abranger apenas o perodo em que os servidores permaneceram no estado de inatividade, que corresponde, efetivamente, ao tempo em que foram despendidas quantias desnecessrias com a remunerao de servios no prestados. J a condenao ao pagamento de multa civil, correspondente a 1 (uma) vez o prejuzo sofrido pelo errio, apurado na forma do pargrafo anterior, e a suspenso dos direitos polticos devem ser mantidas, pois correspondem leitura do art. 12, inciso II, da Lei 8.429/92 e se adequam gravidade da falta cometida, sendo recomendvel o afastamento temporrio dos agentes mprobos das nobres funes polticas. Por outro lado, devem ser decotadas da sentena a sano de proibio de contratao com o poder pblico, inaplicvel espcie, bem como a perda da funo pblica, que ficou prejudicada desde quando os recorrentes deixaram seus cargos, no ano de 2004. Por ltimo, devem ser reduzidos os honorrios advocatcios para o valor de R$1.500,00 (mil e quinhentos reais), quantia que melhor atende aos parmetros do art. 20 do CPC. Isso posto, dou parcial provimento ao recurso de apelao para 1) ajustar a condenao de ressarcimento ao perodo em que os servidores se mantiveram em inatividade; 2) decotar da sentena as sanes de proibio de contratao com o Poder Pblico e perda da funo pblica; 3) reduzir os honorrios advocatcios para R$1.500,00 (mil e quinhentos reais). Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ELIAS CAMILO e KILDARE CARVALHO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

do credor e capacidade contributiva do devedor. Valor. Arbitramento confirmado. Recurso no provido. - Deve ser conhecida a apelao sem o preparo, mas com pedido de gratuidade de justia formulado pelo apelante, para prestgio do princpio constitucional de acesso justia. - O valor dos alimentos arbitrado na proporo da necessidade do credor e da possibilidade do devedor. - A constituio de nova famlia pelo devedor no motivo para ser admitido o desequilbrio (art. 26 da Lei n 6.515, de 1977). - Inexistente a prova de falta de capacidade contributiva do devedor e presente a necessidade da credora, revelase correto o arbitramento que atendeu ao binmio. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que acolheu em parte a pretenso inicial e rejeitada uma preliminar. APELAO CVEL N 1.0611.06.021914-8 8/001 Comarca de So Francisco - Apelante: P.D.M. Apelado: E.M.A.M. - Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de outubro de 2009. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas DES. CAETANO LEVI LOPES - Em juzo de admissibilidade, verifico que a apelada, ao contrariar o recurso, deduziu preliminar de no conhecimento do apelo por desero, entendendo que seria vedado o pedido de gratuidade de justia na fase recursal. Entretanto, para prestigiar o princpio constitucional do acesso amplo justia e tendo em conta a gratuidade requerida, deve o apelo ser conhecido. Assim, rejeito a preliminar e conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelada aforou esta ao de separao judicial cumulada com guarda, alimentos e partilha de bens contra o apelante. Asseverou, no que interessa a este recurso, que o casal contraiu matrimnio em 14.10.1972, geraram trs filhos, sendo uma filha ainda menor, e
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Separao judicial - Alimentos - Guarda - Partilha de bens - Valor - Critrio de fixao


Ementa: Apelao cvel. Ao de separao judicial. Gratuidade de justia requerida na apelao. Princpio constitucional do acesso amplo Justia. Alimentos. Constituio de nova famlia. Irrelevncia. Necessidade

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adquiriram bens. Asseverou que o recorrente descumpriu deveres do casamento e esto separados de fato h quase dois anos. Pleiteou penso alimentcia para si e para a filha menor, no valor equivalente a trs salriosmnimos mensais. O recorrente negou ter capacidade contributiva e ofertou alimentos na base de meio salriomnimo, apenas, em favor da filha menor. Pela r. sentena de f. 177/179, a pretenso inicial foi parcialmente acolhida, com arbitramento de um salrio-mnimo para a filha menor, at que ela complete a maioridade, e mais 30% do salrio-mnimo para a recorrida. A vexata quaestio consiste em perquirir se est correto o arbitramento da penso alimentcia. O exame da prova revela o que passa a ser anotado. A recorrida carreou vrios documentos. Destaco a certido de casamento de f. 9 e a certido de nascimento da filha do casal de f. 130, datada de 22.05.1991. O recorrente fez juntada de vrios documentos. Merece ateno a declarao de estabelecimento comercial (f. 123), informando que a apelada utiliza crdito do recorrente, para pagamento de feira, no limite de R$ 400,00, datada de 11.04.2007. Tanto a recorrida quanto o apelante, em seus depoimentos pessoais de f. 171, foram unnimes em afirmar que este ltimo pagou a conta de supermercado daquela e dos filhos, aps a separao, no valor de R$ 400,00. A prova testemunhal (f. 174/175) resumiu-se a afirmar que a recorrida, atualmente, no trabalha e nunca trabalhou, porque cuidava do lar e dos filhos. Esses os fatos. Em relao ao direito, sabe-se que a penso alimentcia tem como pressupostos a existncia de um vnculo jurdico entre o credor e o devedor; a necessidade daquele e a potencialidade econmica deste. Eis, nesse sentido, a lio de Orlando Gomes, na obra atualizada por Humberto Theodoro Jnior, Direito de famlia, 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 429:
So pressupostos da obrigao de prestar alimentos: a) a existncia de determinado vnculo de famlia entre o alimentando e a pessoa obrigada a suprir alimentos; b) o estado de miserabilidade do alimentando; c) as possibilidades econmico-financeiras da pessoa obrigada a prestar alimentos. [...] O estado de miserabilidade da pessoa que necessita de alimentos um pressuposto de exigibilidade da obrigao enquanto o vnculo de famlia apresenta-se como pressuposto de configurao. Este suficiente para tornar vivel a relao jurdica entre o alimentando e a pessoa obrigada a prestar alimentos, mas tal relao vingar apenas se o credor eventual estiver legitimado a suscit-la por se encontrar nas condies exigidas pela lei para o nascimento do seu direito.

nova famlia e tem mais quatro filhos do novo relacionamento, alm de ter pago a conta de supermercado da recorrida e de seus filhos, advindos deste casamento, aps a separao, no valor aproximado de R$ 400,00, o que torna certo que ele aufere mais do que essa quantia. O fato de o apelante ter constitudo nova famlia no tem influncia na medida em que no altera as obrigaes decorrentes de casamento anterior, nos exatos termos do art. 26 da Lei n 6.515, de 1977. E nem poderia ser diferente. Se o recorrente vier a ter mais trs filhos, por exemplo, e observada a proporcionalidade da reduo pretendida, a apelada e sua filha menor tero que pagar ao invs de receber penso, o que, evidentemente, um absurdo. Logo, o inconformismo do apelante, nesse aspecto, impertinente. A reduo da possibilidade deve ter outro motivo; ocorre que inexiste qualquer prova de que a eventual crise no setor rural tenha afetado a capacidade econmica do apelante. Por outro lado, verifico, pelo documento de f. 130, que o pensionamento em relao filha menor, T.S.A., j chegou ao fim, uma vez que ela atingiu a maioridade, em maio de 2009, e a condenao teve o referido limite temporal. Assim, a situao do recorrente foi atenuada, com a reduo de um salrio-mnimo para a filha. Quanto necessidade da recorrida, observo pelo documento de f. 9 que ela se encontra com cinquenta e quatro anos de idade, e a prova testemunhal revela que ela nunca trabalhou. Sabe-se que a colocao no mercado de trabalho para pessoas dessa idade muito difcil. E o fato de os filhos j serem maiores no pressupe que possam assumir a manuteno do lar. Assim, entendo razovel a condenao do apelante em 30% do salrio-mnimo a ttulo de penso para a mulher que se dedicou ao lar por mais de trinta anos. Portanto, pelo conjunto probatrio carreado, verifica-se que inexiste desequilbrio no binmio, o que torna impertinente o inconformismo do recorrente, impondo-se a manuteno do encargo arbitrado. Com esses fundamentos, nego provimento apelao. Custas, pelo apelante, observado o disposto na Lei n 1.060, de 1950, visto que defiro a gratuidade de justia que ele requereu. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AFRNIO VILELA e RONEY OLIVEIRA. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Quanto capacidade contributiva do recorrente, a prova revela que ele produtor rural, mas inexiste prova de sua renda mensal. Restou inconteste que ele constituiu
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Abertura de sucesso - Inventrio - Decurso de prazo - Art. 988, VI, do Cdigo de Processo Civil Habilitao de crdito - Credor do autor da herana - Prova - Ausncia - Ilegitimidade ativa Art. 989 do Cdigo de Processo Civil - Juzo competente - Decretao de ofcio
Ementa: Apelao cvel. Pedido de abertura de inventrio. Legitimidade. Credor do de cujus. Expectativa de direito. Impossibilidade. Instaurao de ofcio. Possibilidade. Recurso conhecido, e no provido. - O credor do autor da herana possui legitimidade concorrente para requerer a instaurao do inventrio, diante da inrcia dos legitimados pelo art. 987 do Cdigo de Processo Civil. - No comprovada a qualidade de credor, impe-se o reconhecimento da carncia de ao. - Ultrapassado o prazo legal do art. 983 do Cdigo de Processo Civil, dever o magistrado determinar a abertura do inventrio de ofcio, quando devidamente provocado e advertido pelo suposto credor, a teor do art. 989 do mesmo estatuto processual. APELAO CVEL N 1.0309.09.026405-7 7/001 Comarca de Inhapim - Apelante: Viao Rio Doce Ltda. - Apelado: Esplio de Messias Martins da Silva - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO E FAZER DETERMINAO, VENCIDO O 1 VOGAL. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Evandro Frana Magalhes. DES. BITENCOURT MARCONDES - Sr. Presidente. Registro ter ouvido, com ateno, as palavras do ilustre advogado. Examinei os autos e trata-se de uma questo, realmente, inusitada. Trata-se de apelao interposta por Viao Rio Doce Ltda. em face da sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Mauro Simonassi, da 2 Vara Cvel, Criminal

e da Infncia e da Juventude da Comarca de Inhapim, que, nos autos do pedido de abertura de inventrio de Messias Martins da Silva, indeferiu a inicial, com fulcro no art. 295, II, do CPC, e julgou extinto o processo. Pleiteia a reforma da sentena, ao argumento de que possui legitimidade para propor a abertura do inventrio, visando habilitar seu crdito para com o de cujus, em face da inrcia da viva em faz-lo. Aduz que, para demandar contra o esplio objetivando a reparao do dano que o de cujus lhe causou, necessria a existncia de inventrio. Sustenta, ainda, que a certido de bito expressa no sentido de que o falecido deixou bens, sendo possvel at mesmo a abertura do inventrio de ofcio pelo magistrado, nos termos do art. 989 do CPC. Manifestao da Procuradoria-Geral de Justia opinando pela no interveno no feito. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. I. Do objeto do recurso. Trata-se de pedido de abertura de inventrio movida pela Viao Rio Doce Ltda., ao argumento de que Messias Martins da Silva faleceu, tendo deixado esposa e bens a inventariar, contudo, em face da inrcia do cnjuge suprstite, requer seja determinada a abertura do inventrio, com a nomeao de inventariante dativo de confiana do Juzo. O il. Magistrado indeferiu a inicial, em face da ilegitimidade ativa do autor, por no haver comprovao de que o requerente credor do autor da herana, uma vez que a ao de indenizao ainda est sendo processada, no existindo ttulo judicial executivo que comprove o crdito lquido e certo. Pleiteia a reforma da sentena, ao argumento de que possui legitimidade para propor a abertura do inventrio, visando habilitar seu crdito para com o de cujus, em face da inrcia da viva em faz-lo. A - Da abertura do inventrio. Iniciada a sucesso, dispe o art. 983 do Cdigo de Processo Civil, com redao dada pela Lei 11.441, de 4 de janeiro de 2007, que o processo de inventrio e partilha deve ser aberto no prazo de 60 dias a contar do bito, ultimando-se nos 12 meses subsequentes, podendo o juiz prorrogar tais prazos. A legitimidade para requerer o inventrio encontra previso no art. 987 do estatuto processual, impondo o nus a quem estiver na posse e administrao do esplio. Verifica-se dos autos que o autor da herana faleceu, sem que houvesse testamento e filhos, contudo, deixou esposa e bens a inventariar (f. 19), a qual at hoje no requereu a abertura do inventrio. Nessas hipteses, prev o inciso VI do art. 988 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
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Art. 988. Tem, contudo, legitimidade concorrente: [...] VI - o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; [...].

Depreende-se do dispositivo acima que o credor do autor da herana tem legitimidade para requerer a abertura do inventrio, sendo prescindvel que tal pedido esteja amparado em dvida lquida, pois no cabe ao intrprete fazer restrio quando o legislador no a fez. Nelson Nery Jnior ensina que:
A herana responde pelo pagamento das dvidas do falecido e cada herdeiro na proporo da parte que lhes couber (CC 1796). Por isso podem os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o pagamento das dvidas vencidas e exigveis (CPC 1017), lquidas ou ilquidas (CC 1533). Tambm a lei dispe como devam proceder os credores dos herdeiros (CC 1800) e CPC (674) para a defesa de seus crditos, legitimando-os tambm abertura do inventrio.

No presente caso, o falecimento ocorreu em 20.10.2008 e a certido de f. 21 demonstra que, at a presente data, no foi iniciado o inventrio, sendo certo que o de cujus deixou bens a inventariar, conforme atestado de bito. Assim, devidamente provocado e advertido por suposto credor, o inventrio deve ser aberto ex officio pelo Magistrado. Nesse sentido, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Inventrio. Abertura ex officio. Arts. 987 e 988 do CPC. - Ao tomar conhecimento de que ultrapassado o prazo (art. 983 do CPC), ningum requereu a abertura do inventrio, o juiz deve faz-lo de ofcio. A norma do art. 989 do CPC imperativa. (STJ. REsp 515034/RS. 3 Turma. Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 08.03.2007.)

Do mesmo modo, o precedente deste Tribunal:


Direito processual civil - Direito das sucesses - Apelao Inventrio - Inrcia dos legitimados - Cdigo de Processo Civil, art. 989 - Aplicabilidade - Recurso parcialmente provido. - Nos termos do art. 989 do Cdigo de Processo Civil, no h bice para que o magistrado, alertado por supostos herdeiros, de ofcio, instaure processo de inventrio e partilha, ante a inrcia dos legitimados legais para requerer a instaurao. (Apelao Cvel 1.0148.08.058491-2/001. Rel. Des. Moreira Diniz, j. em 04.12.2008.)

Entretanto, a meu aviso, faz-se necessria a demonstrao da qualidade de credor, ou seja, deve existir prova da dvida contrada pelo de cujus, que, repiso, no precisa ser lquida. No presente caso, pleiteia o apelante a abertura do processo de inventrio, ao argumento de que credor do esplio em razo da ao de indenizao (n 134 08 109569-4), na qual pretende se ver ressarcido dos danos decorrentes de acidente de veculo em que se envolveu com o de cujus. Desse modo, como bem entendeu o il. Magistrado, tenho que o apelante parte ilegtima para requerer a instaurao do inventrio, pois no h comprovao de que o apelante seja credor do autor da herana, j que o acertamento do direito ainda est sendo processado na ao de indenizao, ou seja, somente existe expectativa de direito por parte do recorrente. Dessarte, no demonstrada a qualidade de credor, impunha-se o reconhecimento da carncia da ao. Nesse sentido:
Requerimento de abertura de inventrio. Pretenso externada por quem se diz credora. Extino do processo, sem exame do mrito, por ausncia de interesse processual. Inconformismo. Desacolhimento. Condio de credor no consolidada. Direito reivindicado a ttulo de honorrios advocatcios, sem contrato firmado e objeto de ao de arbitramento. Sentena confirmada. Recurso desprovido. (TJSP - Apelao n 2031324700 - Rel. Grava Brasil - j. em 07.04.2009).

II - Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, recomendando ao Magistrado que proceda abertura de inventrio ex officio, na forma do art. 989 do Cdigo de Processo Civil. como voto. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Cumprimento o Dr. Evandro Frana Magalhes, a cuja defesa oral atentei, como de costume, e permito-me indagar de S. Ex. uma questo de fato. O requerimento de sua constituinte fora dirigido ao juiz no prazo de 60 dias de que trata o art. 983 do CPC? DR. EVANDRO FRANA MAGALHES - Sr. Presidente. A certido de bito que se encontra f. 19 informa que ele se deu no dia 20.10.2008. A Viao Rio Doce ajuizou ao de reparao de danos, segundo documento de f. 28 e seguintes. A petio est datada de 17.11.2008. O pedido foi feito ao Juzo de primeiro grau no dia 1 de abril de 2009, no sentido de que S. Ex. determinasse a abertura do inventrio e nomeasse o inventariante dativo. A Viao Rio Doce no requereu, ela prpria, como parte, a abertura do inventrio, diante da ausncia do requisito para acertamento da relao processual. Sem regularizar isso, nunca haver o acertamento processual.

Lado outro, dispe a norma inserta no art. 989 do Cdigo de Processo Civil que o juiz determinar, de ofcio, o incio do inventrio, diante da inrcia das pessoas mencionadas nos arts. 987 e 988 do mesmo estatuto processual, ou seja, ao tomar conhecimento de que os legitimados deixaram de requerer sua abertura no prazo legal, abrir o inventrio.
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DES. EDGARD PENNA AMORIM - Agradeo os esclarecimentos desses aspectos fticos e passo a proferir o meu voto. A questo a se decidir, como bem observado pelo eminente Relator, acerca do direito de um credor do autor da herana de requerer o inventrio do seu devedor. Segundo consta do art. 987 do CPC, o direito a este requerimento se reconhece a quem estiver na posse e administrao do esplio, que deve faz-lo, antes como uma faculdade, como um dever, no prazo de 60 dias da abertura da sucesso, a teor do art. 983 do mesmo diploma processual. J o art. 988 cogita de legitimidade concorrente a quem estiver na posse e administrao do esplio para requerer o inventrio, constando do respectivo inciso VI a figura do credor do autor da herana, entre outros. A questo, a meu ver, no se encontra na dissipao de dvida sobre se a ora apelante preenche a condio de credora, tida por suficiente para os fins de requerer o inventrio, isto , se para configurar essa condio necessitaria ela de dispor de um ttulo com as caractersticas de executivo j com a liquidez, certeza e exigibilidade, como parece ter decidido o Juiz, at porque, nesse aspecto, conveno-me de que da letra do inciso VI do art. 988 no se pode inferir essa especfica qualificao de credor, detentor de ttulo lquido e certo e exigvel, sob pena de configurar-se uma situao inusitada, como a que chega nos presentes autos, de nem se poder ajuizar a ao em que se busca o alegado crdito e no haver inventrio aberto nem se poder identificar ou requerer a sua abertura, tendo em vista o crdito lquido, certo e exigvel a ser reconhecido na pretensa ao de indenizao. A questo est assim, a meu ver, primeiro, em indagar se a legitimidade concorrente do credor se sujeita ou est limitada ao prazo de 60 dias em que aquele que estiver na posse do bem h de requerer, ou mesmo se seria sucessiva esta legitimidade ou aparecimento dela, pelo menos, num caso de credor que no se compara, obviamente, com o de cnjuge suprstite, de herdeiro, de legatrio, de testamenteiro que tem muito mais, no s, interesse patrimonial direto, como mesmo interesse, digamos, extrapatrimonial de que se abra o inventrio e se promova a partilha. S por isso j me pareceria suficiente que a credora, embora depois do prazo de 60 dias, se manifestasse ao Juzo diante da inrcia de quem de direito, estando a determinar a abertura do inventrio na forma feita, porquanto, repito, seria razovel a tese de que o prazo de 60 dias no limitaria o exerccio da legitimidade concorrente aps a omisso, mesmo porque, insisto, se aquele que se acha na posse tem obrigao de requerer a abertura do inventrio naquele prazo, em tese, s depois de escoado este que alguns desses legitimados poderiam pretender a abertura do inventrio.

De toda sorte, a soluo a que chega o eminente Relator seria tambm de se considerar razovel, ao afastar essa linha de raciocnio que acabei de deduzir, para, no obstante no reconhecendo a legitimidade da autora, ora apelante, de ofcio, recomendar que o Juiz aplique o art. 989 e determine a abertura. No obstante reconhecer, tambm, essa razoabilidade, conveno-me de que, se ao Juiz de primeiro grau dado assim proceder e, certamente, o faria em face da mera recomendao deste Tribunal, devolvida a questo ao prprio Tribunal, tambm ele, de ofcio, pode aplicar o art. 989 e apenas nesse particular que peo licena ao eminente Relator para dissentir e concluir por prover o recurso, para determinar que o Juiz promova a abertura do inventrio, fazendo-o, eu, com base no art. 989 do CPC. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO - Sr. Presidente. Sem a limitao de um exame mais acurado sobre o tema em debate, por ora, acompanho o Relator. DES. BITENCOURT MARCONDES - Sr. Presidente, pela ordem. Para que no fique nenhuma dvida, esclareo que, em meu voto, considero que dever de ofcio do juiz abrir o inventrio quando decorrido o prazo estabelecido no art. 983; trata-se de norma imperativa, como j deixei consignado. Portanto, a recomendao, na realidade, implica uma determinao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO E FIZERAM DETERMINAO, VENCIDO O 1 VOGAL.

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Mandado de segurana - Concurso pblico Agente penitencirio - Candidato - Excluso Incluso em cadastro de inadimplentes - SPC Princpio da razoabilidade - Violao
Ementa: Mandado de segurana. Administrativo. Constitucional. Concurso pblico para agente penitencirio. Excluso do certame em razo de negativao do nome junto ao SPC. Exigncia discriminatria. - O art. 37, I, da CR/88 deve ser aplicado em consonncia com princpios constitucionais da razoabilidade e da isonomia. Concesso da segurana, levando em conta as especialidades da espcie. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.08.043294-1 1/003 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Carlos Honrio da Silveira Netto Autoridade coatora: Diretor-G Geral da Acadepol Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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Academia da Polcia Civil de MG - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 3 de novembro de 2009. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Jorge Xavier Coelho. DES. BRANDO TEIXEIRA - Trata-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio contra a r. sentena de f. 96/99-TJMG, pela qual o ilustre Juiz da causa concedeu a ordem no presente mandado de segurana impetrado por Carlos Honrio da Silveira Netto contra ato praticado pelo Diretor-Geral da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais. O autor alegou que exerce a funo de agente penitencirio junto ao Centro de Internao Provisria So Benedito, a ttulo precrio. Alegou que se inscreveu no concurso pblico da carreira de agente de segurana penitencirio de Minas Gerais, sendo impedido de prosseguir no certame (5 fase) em razo de que no apresentara certido negativa de dbito do SPC. Asseverou que interps recurso para a Superintendncia Central de Gesto de Recursos Humanos, sendo seu pleito indeferido em 08.05.2008. Aduziu que, em razo de desemprego por longo perodo, necessitou recorrer a emprstimos diversos que, descumpridos por motivo de fora maior, culminaram com a negativao de seu nome no SPC. Alegou que possui direito lquido e certo para continuar as demais fases do concurso, em razo de que a exigncia editalcia no comprova sua idoneidade moral, inexistindo qualquer fato que desabone sua conduta. Requereu a segurana para prosseguir nas demais fases do concurso, considerando-o apto ao curso que se iniciara em 05.05.2008. Liminar deferida f. 69-TJMG. A autoridade coatora apresentou informaes s f. 71/75-TJMG, aduzindo a inexistncia de direito lquido e certo. Argumentou que o candidato no apresentara certido negativa de SPC, sendo esse um documento obrigatrio e que autoriza a excluso do impetrante do certame; a ausncia do documento frustra a verificao da capacidade moral do candidato; o agente penitencirio
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por estar em contato imediato com as mazelas do sistema carcerrio brasileiro no pode ter em seu passado, bem como em seu presente, nada que o desabone (sic - f. 73); a excluso do autor se deu em razo dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. O ilustre Juiz sentenciante concedeu a segurana, sob o fundamento de que
descabida a excluso de candidato ao cargo de Agente Penitencirio somente pelo fato da existncia de certido positiva de dbitos do impetrante, emitida por rgos de proteo ao crdito. E, vejo como demasiadamente excessivo exigir de candidato que possua uma vida financeira completamente regular para que comprove sua idoneidade e conduta ilibada (sic - f. 98).

Inconformado com a r. sentena proferida, o Estado de Minas Gerais interps apelao cvel s f. 103/114 - TJMG, requerendo a reforma da r. sentena retromencionada. Em suas razes recursais, o Estado de Minas Gerais aduziu, em preliminares, ilegitimidade passiva da autoridade coatora e, no mrito, alegou, em sntese que: a Administrao agiu dentro da legalidade, cumprindo o edital do concurso; a natureza do cargo autoriza a excluso do candidato inidneo; no se pode negar a possibilidade de investigao social do candidato, no sendo injusta ou imotivada a excluso do impetrante do certame. Conheo em reexame necessrio e do recurso voluntrio porque presentes os requisitos e pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Ilegitimidade passiva. O Estado de Minas Gerais requereu, preliminarmente, a extino do processo, sem julgamento de mrito, ao argumento de que a homologao do resultado foi realizada pela Seplag e pela SEDS, no tendo o impetrado condies de corrigir ou decidir sobre o ato administrativo questionado. Verifica-se que a autoridade apontada como coatora apresentou informaes (f. 71/75), assegurando o contraditrio e a ampla defesa do ato impugnado, sendo certo que a posio de supremacia do Poder Pblico, na prtica de ato administrativo e o seu interesse na manuteno do ato impugnado, possibilitam-lhe a defesa e a qualidade de parte no mandado de segurana. H que se notar que o Estado de Minas Gerais interps agravo de instrumento (f. 85/94) contra a deciso que deferiu a liminar rogada pelo autor, impugnando todos os pontos deduzidos na inicial. Tem-se, portanto, que o Estado de Minas Gerais, ao encampar a defesa do ato administrativo, supriu qualquer eventual ilegitimidade passiva. Desse modo, rejeita-se a preliminar eriada. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo.

DES. BRANDO TEIXEIRA - O edital do concurso para o qual o impetrante se inscreveu estabelece o seguinte requisito para o provimento do cargo de agente de segurana penitencirio:
13.5 Os documentos comprobatrios de idoneidade e conduta relacionados a seguir devero ser apresentados conforme locais, datas e horrios definidos no ato prprio de convocao para esta etapa do concurso: a) comprovante de residncia; b) prova de idade, mediante documento oficial de identificao; c) prova de quitao eleitoral e comprovante de votao do ltimo pleito ou certido da justia eleitoral; d) certido negativa de Dbitos do Servio de Proteo ao Crdito - SPC, expedida pela entidade competente na Comarca onde reside (sic - f. 15).

a funo, se inexiste em sua ficha funcional falta que desabone sua conduta. Desse modo, se o registro constante do SPC no afetou a idoneidade do candidato, que foi contratado para a mesma funo, no razovel exclu-lo do concurso. Idntico posicionamento restou assentado por este egrgio Tribunal de Justia, in verbis:
Ementa: Administrativo. Concurso pblico. Agente de segurana penitencirio. Candidato. Excluso. Inscrio do nome no servio de proteo ao crdito. Fase de investigao social. Princpio da razoabilidade. Exerccio precrio da funo. - A Administrao Pblica tem discricionariedade para escolher as regras de concurso pblico, desde que observado o princpio da razoabilidade. A inscrio do nome de candidato a concurso pblico no Servio de Proteo ao Crdito - SPC, por si s, no tem o efeito de atestar sua inidoneidade e de afastar sua conduta ilibada para o exerccio do cargo pblico, especialmente quando se observa que j ocupa precariamente a funo, sob pena de ofensa ao princpio da razoabilidade. Concedida a segurana. Mandado de Segurana n 1.0000.08.475283-1/000. Relator: Des. Almeida Melo.

In casu, o apelado no ocupa cargo pblico do Estado de Minas Gerais em carter efetivo, sendo contratado pela Administrao Pblica para exercer a mesma funo para a qual se inscreveu no concurso, a ttulo precrio. Verifica-se nos autos que o impetrante, desde a poca do certame, j executava a funo de agente de segurana socioeducativo, tendo firmado contrato de prestao de servios com o impetrado pelo prazo de 6 (seis) meses, como se infere pelo documento de f. 29. Dessarte, em permanecendo a exigncia de certido negativa de dbito do Servio de Proteo ao Crdito (SPC), tem-se que o impetrante restaria excludo do concurso, impossibilitando-o de continuar a disputar as vagas ofertadas. conhecida a possibilidade de controle administrativo na admisso de pessoas em cargos pblicos, com a imposio de requisitos ao candidato. O art. 37, I, da CR/88, ao garantir o livre acesso aos concursos pblicos, permite Administrao, nos termos da lei, fixar os requisitos exigidos para ingresso no servio pblico. No entanto, a fixao de critrios e exigncias para admisso no pode violar princpios como o da igualdade, da isonomia e o da razoabilidade. A anlise do item questionado, data venia, demonstra a existncia de um aspecto discriminatrio, violador do princpio do livre acesso ao cargo pblico, valendo-se ainda de dois pesos e duas medidas, isto , para contratao a ttulo precrio, o Poder Pblico admite a contratao do impetrante sem que se exiba certido negativa de dbito ao SPC e, para contratao por concurso pblico, exige referido documento como se este fosse o nico e exclusivo modo de se aferir a conduta ilibada e idnea do candidato. Ressalte-se que, apesar de considerar razovel a exigncia de requisitos que afastem do servio pblico pessoas cuja conduta no se compadece com o exerccio da funo pblica, no se apura nos autos desvio de conduta que se possa qualificar de inidneo para a funo. No caso em tela, tem-se que no razovel a excluso do candidato que j presta servios e j exerce

Dessa forma, correta a sentena que concedeu a segurana, ao fundamento de que a exigncia era demasiadamente excessiva. Concluso. Pelo exposto, em reexame necessrio, confirma-se a r. sentena de 1 instncia. Prejudicado o recurso voluntrio. Custas, na forma da lei. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral e verifico que o apelado participa de concurso pblico para o cargo de agente penitencirio. claro que o cargo a que ele aspira deve permitir acesso para quem tenha idoneidade moral. Quem responde, por exemplo, a aes penais no tem condies de ser agente penitencirio, evidentemente. Mas a mera negativao do nome do candidato no SPC, em si, no quer dizer que seja inidneo moralmente para o referido cargo. Ento, acompanho, na ntegra, o voto do eminente Relator e, tambm, confirmo a sentena, considerando prejudicado o recurso voluntrio. DES. RONEY OLIVEIRA - O devedor contumaz, com muitos processos, com muitas execues em andamento, poderia, em tese, at ser considerado pessoa contraindicada para ocupar determinados cargos, inclusive, o de agente penitencirio, onde, com muita frequncia, lemos nos noticirios, pode haver tentativa de suborno consumado, e que atinge, com certeza, os mais endividados, os mais fragilizados. Todavia, uma simples anotao espordica, eventual, no SPC, ou mesmo no Serasa, pode comprovar, apenas, um acidente de percurso, uma dificuldade finanJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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ceira eventual que, por si s, no suficiente para comprovar inidoneidade moral do candidato, mormente se ele j estiver exercendo o cargo, a ttulo precrio, como bem acentuou o eminente Des. Relator em seu voto. Na hora da contratao temporria, o Estado no teve esse cuidado de espiolhar, esmiuar os antecedentes do candidato junto ao SPC e ao Serasa. Na hora da nomeao, ou da aprovao do concurso pblico, j teve esse cuidado que no tivera antes. Entendo que, se para exercitar to relevante funo, a ttulo precrio, no necessrio tamanho cuidado, ipso facto, esse cuidado, tambm, no se deve exigir quando a espordica anotao vai ser vasculhada para fins de nomeao definitiva. O contraditrio na sociedade brasileira que, para exercitar cargos pblicos eletivos, pode haver, at, condenao criminal na 1 e 2 instncias. Se h pendncia de recurso especial ou recurso extraordinrio, sabidamente, sem efeito suspensivo, a, para todos os efeitos, a ficha dos polticos considerada limpa. So dois pesos e duas medidas. s vezes, a dificuldade financeira do candidato decorre mesmo do seu prprio desemprego, do seu salrio aqum do necessrio. Entendo que a deciso do eminente Relator, assim como a liminar dantes concedida so revestidas de bom senso, equilbrio, sensatez, tanto que a sentena h de ser confirmada e o voto do Relator h de ser seguido na sua inteireza. Portanto, nego provimento ao recurso, no sem antes parabenizar o Dr. Jorge Xavier Coelho pela sua sensata e bem-sucedida sustentao oral. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

ao curatelado, mas apenas o isenta de prestar contas, quando no exigidas pelo juiz. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.98.046967-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: J.A.N.O., representado pela curadora, M.J.G.O. - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurcio Barros, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Trata-se de agravo de instrumento interposto por J.A.N.O., representado pela curadora, M.J.G.O., contra a deciso de f. 382, que deferiu o alvar para a venda do imvel de propriedade do interditado/agravante, em condomnio com seus irmos, mas determinou o depsito de sua cota-parte em conta judicial, indeferindo o pedido de depsito do valor diretamente na conta-corrente da curadora. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade, e, dele conhecendo, no vejo outro caminho seno o de negar-lhe provimento. que, conforme ressaltou o douto Magistrado a quo, o imvel a ser alienado possui valor bastante expressivo, sendo que, ao que consta dos autos, o nico outro bem imvel de que o agravante proprietrio um terreno cujo valor bem menor do que o da casa em questo. Por outro lado, nada h nos autos que demonstre ter o agravante a necessidade imediata de todo esse valor ou que justifique seja tal importncia posta livre disposio de sua curadora. Aqui, importa ressaltar que o art. 1.753, caput, do NCC, aplicvel ao instituto da curatela por fora do art. 1.774, tambm do NCC, categrico ao dispor que os tutores no podem conservar em seu poder dinheiro dos tutelados, alm do necessrio para as despesas ordinrias com o seu sustento, sua educao e a administrao de seus bens. Alm disso, o art. 1.754 do NCC, tambm aplicvel espcie por fora do art. 1.774 daquele diploma legal, dispe que os valores que existirem em estabelecimento bancrio oficial no podero ser retirados, seno por ordem do juiz, e, ainda assim, somente mediante justificativa, elencando, entre elas, as despesas

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Curatela - Bem imvel - Alienao extrajudicial Legalidade - Conta bancria - Livre movimentao pelo curador - Impossibilidade
Ementa: Curatela. Bem imvel. Venda. Depsito. Contacorrente da curadora. Impossibilidade. Conta judicial. - Ausente a prova da necessidade imediata de todo o valor proveniente da venda de bem imvel de propriedade do curatelado ou de circunstncia que justifique seja tal importncia posta livre disposio de sua curadora, o indeferimento do pedido de depsito da importncia em conta-corrente da curadora medida que se impe. - O art. 1.783 do NCC no concede ao curador a livre disposio de todo o patrimnio em pecnia pertencente
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SANDRA FONSECA e MAURCIO BARROS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Reclamao trabalhista - Servidor pblico Regime estatutrio - Contratao - Carter precrio - CLT - Inaplicabilidade
Ementa: Reclamao trabalhista. Designao a ttulo precrio. Regularidade da contratao. Regime estatutrio. Fundo de garantia por tempo de servio. Aviso prvio. Anotao em CTPS. Direitos previstos na CLT. Inaplicabilidade. - O servidor designado a ttulo precrio para exercer a funo de tcnico judicirio no tem direito ao recebimento de FGTS, aviso prvio ou anotao em CTPS, diante da natureza do vnculo estabelecido com a Administrao, que se rege pelas normas estatutrias, e no celetistas. APELAO CVEL N 1.0596.08.052158-3 3/001 Comarca de Santa Rita do Sapuca - Apelante: Nadia Maria Clarindo Ferreira da Silva - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-

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ordinrias, com investimentos, para cumprir obrigao instituda por doador e para entregar queles que deixarem de ser incapazes. Portanto, a legislao em vigor no admite a livre disposio de dinheiro oriundo de alienao de bem de incapaz, pouco importando seja a curadora casada com o curatelado sob o regime da comunho universal de bens. Ora, o art. 1.783 do NCC apenas isenta a curadora da prestao de contas, porm no lhe concede a livre disposio de todo o dinheiro e bens imveis do curatelado, sendo certo que, de qualquer forma, o dispositivo legal ressalva a circunstncia em que houver determinao judicial para que se prestem contas. O artigo acima referido, ento, em nada modificou os arts. 1.753 e 1.754 do NCC, at porque cuidam de hipteses diversas. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante.

porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de reclamao trabalhista ajuizada por Nadia Maria Clarindo Ferreira da Silva em face do Estado de Minas Gerais, alegando, em sntese, que foi nomeada para exercer a funo pblica junto ao Tribunal de Justia de Minas Gerais no cargo de assistente social, em 09.07.2004, lotada na Comarca de Santa Rita do Sapuca, onde permaneceu at 23.06.2006, sendo, ento, dispensada do cargo, conforme Portaria n 27/2006, e que, mesmo tratando-se de contratao ilegal perante o art. 37, II, da Constituio da Repblica de 1998, no h como negar reclamante o pagamento do FGTS (f. 04), requerendo, por isso, a procedncia do pedido, declarando nulo o contrato e condenando o reclamando ao pagamento do FGTS, desde a data de sua admisso at a sua dispensa, alm do pagamento da multa do FGTS, correspondente a 40% do total, bem assim como na anotao da CTPS desde 09.07.2004 at 23.06.2006, e no pagamento de aviso prvio no valor de R$1.928,93 (mil novecentos e vinte e oito reais e noventa e trs centavos (f. 09). Os autos, originariamente, foram distribudos junto Justia do Trabalho, que proferiu a deciso de f. 121/122, acolhendo a preliminar de incompetncia material arguida pelo Estado de Minas Gerais, declarando-se incompetente para apreciar e julgar o presente feito (f. 122) e determinando a remessa dos autos a uma das Varas Cveis da Comarca de Santa Rita do Sapuca. O MM. Juiz de primeiro grau, ento, julgou improcedente o pedido (f. 134/137), consignando que a suplicante foi designada, pelo TJMG, nos termos do art. 37, IX, da CF, combinado com o que dispe a Lei Estadual n 10.254/90, em seu art. 10, incisos I e II e 1 a 5, em regime especial para o exerccio de funo pblica, cuja atividade tinha prazo determinado para suprir necessidade de pessoal, vale dizer, temporria e excepcional, e tanto que, com o preenchimento do cargo que ocupava nessas condies, por outrem, aprovado em regular concurso pblico, foi a autora dispensada e que, durante o tempo em que labutou como serventuria da Justia, percebeu todas as verbas a que tinha direito, principalmente aquela de natureza previdenciria, e, lgico e sabido, funcionrio pblico, na sua

expresso mais lata, no faz jus a alguma das verbas que agraciam o empregado celetista, tais como FGTS, aviso prvio, seguro-desemprego etc., no se devendo, ainda, falar em anotao em sua CTPS, como roga em sua pea de ingresso (f. 137), condenando a autora no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% do valor da causa, suspensa a exigibilidade, nos termos da Lei n 1.060/50. Inconformada, apelou a requerente (f. 139/149), sustentando, em resumo, que foi contratada sem concurso pblico e por prazo indeterminado e permaneceu no cargo por 2 (dois) anos consecutivos e ininterruptos, o que afronta o disposto no art. 37, incisos II e IX, da Constituio Federal e art. 22 da Constituio Estadual Mineira, e que o no atendimento deste referido dispositivo constitucional implica a nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel, acrescentando que a sua contrao contrariou o disposto nos 3 e 5 do art. 10 e no art. 11 da Lei Estadual 10.254/90, uma vez que o legislador estabeleceu a condio de previso de tempo determinado na contratao excepcional, o que no foi observado no caso da autora (f. 145), pugnando, ao final, pelo provimento do recurso. Contrarrazes apresentadas s f. 152/156. Revelam os autos que Nadia Maria Clarindo Ferreira da Silva ajuizou reclamao trabalhista em face do Estado de Minas Gerais, pretendendo fosse declarada a nulidade de sua contratao, condenando-se o ru ao pagamento de FGTS, aviso prvio, bem como anotao de sua CTPS, tendo o Magistrado de primeiro grau julgado improcedente o pedido inicial, o que motivou o presente recurso. Sobre o tema, imprescindvel dizer que, nos termos da Constituio Federal, art. 37, inciso II, a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, sendo que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, consoante prescreve o inciso IX do mesmo art. 37 da CF/88. Segundo a doutrina de Alexandre de Moraes, trs so os requisitos obrigatrios para a utilizao dessa exceo, muito perigosa, como diz Pinto Ferreira, por tratar-se de uma vlvula de escape para fugir obrigatoriedade dos concursos pblicos, sob pena de flagrante inconstitucionalidade: excepcional interesse pblico; temporariedade da contratao; hipteses expressamente previstas em lei (Direito constitucional. 16. ed. Atlas, 2004, p. 332/333), e, mais adiante:
A ltima categoria a dos servidores pblicos temporrios, os quais, na verdade, se configuram como um agrupamento excepcional dentro da categoria geral dos servidores pblicos. A previso dessa categoria especial de servidores est contemplada no art. 37, IX, da CF, que admite a sua contratao por tempo determinado para atender necessi60
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dade temporria de excepcional interesse pblico. A prpria leitura do texto constitucional demonstra o carter de excepcionalidade de tais agentes. Entretanto, admitido o seu recrutamento na forma da lei, sero eles considerados como integrantes da categoria geral dos servidores pblicos (ob. cit., p. 482).

Assim, certo que o contratado, para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, servidor pblico, com relao funcional de natureza contratual e com regime especial estabelecido na forma da lei. No caso em espeque, extrai-se dos autos que a autora foi admitida no servio pblico atravs da Portaria n 13/2004, para exercer as funes do cargo de Tcnico Judicirio C, especialidade Assistente Social, com desligamento automtico no caso de provimento efetivo do cargo ou dispensa pelo Diretor do Foro ou pelo Presidente do Tribunal de Justia (f. 104), o que demonstra a regularidade da contratao a ttulo precrio, no havendo que se falar em sua nulidade, destacando-se, por oportuno, que a autora tinha cincia de que seu vnculo com a Administrao Pblica perduraria apenas enquanto no ocorresse o provimento efetivo e durasse a necessidade e convenincia da Administrao Pblica. Ainda de se ressaltar que inconteste que a contratao se deu pelo regime estatutrio, j que no Estado de Minas Gerais foi institudo, atravs da Lei n 10.254/90, o regime nico do servidor pblico como sendo o estatutrio. Dessa forma, resta patente que eventuais direitos da autora devem ser examinados luz do disposto no art. 39 da Constituio Federal e com base no Estatuto dos Servidores do Estado de Minas Gerais, que, em seu art. 118, elenca que
Alm de vencimento ou da remunerao do cargo o funcionrio poder auferir as seguintes vantagens: I - ajuda de custo; II - dirias; III - auxlio para diferena de caixa; IV abono de famlia; V - gratificaes; VI - honorrios; VII - quotas-partes e percentagens previstas em lei; VIII - adicionais previstos em lei.

Dessa feita, quanto ao requerimento de pagamento do FGTS, anoto que, nos termos do art. 39, 3, da CF/88, o servidor pblico no perceber esse direito social, no havendo tambm que se falar em direito a aviso prvio ou anotao na CTPS, como pretendido pela autora. Nesse sentido:
Ementa: Direito administrativo. Apelao cvel. Preliminares. Incompetncia absoluta do juzo. Nulidade da sentena. Rejeio. Cobrana. Contratao a ttulo precrio. Ausncia de concurso pblico. FGTS. Inviabilidade. - O servidor pblico do Poder Judicirio estadual, contratado a ttulo precrio, no faz jus ao FGTS, por ausncia de previso legal.

(Apelao Cvel n 1.0702.07.368208-1/001 - Relator: Des. Silas Vieira.) Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Contratao temporria. Renovao ilegal. Verbas rescisrias. Direitos sociais estendidos aos servidores pblicos. FGTS. Descabimento. Adicional de insalubridade. Submisso do servidor a condies insalubres de trabalho. Ausncia de prova. Improcedncia do pedido. - Considera-se ilegal e nula a contratao temporria de servidor, quando renovada por sucessivas vezes, evidenciando tratar-se de servios de cunho habitual e permanente, ressalvando-se, contudo, os direitos do contratado que adimpliu sua obrigao. - A extino do contrato no gera direito ao recebimento de FGTS e indenizao, inexistindo previso legal e contratual nesse sentido. - No faz jus o servidor ao adicional por desempenho de atividade insalubre, se no comprovada a existncia desse gravame. - Recurso a que se nega provimento. (Apelao Cvel n 1.0702.06.279254-5/001 Relatora: Des. Helosa Combat.)

Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Cmara Municipal de Pedro Leopoldo contra a deciso do MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Pedro Leopoldo, que, nos autos da Ao Civil Pblica de n 0210.08.052703-4, no recebeu a apelao manejada pela agravante, ao fundamento de no possuir a mesma interesse recursal (f. 57/58). Alega a agravante, em suas razes postadas s f. 02/07, que possui interesse recursal, uma vez que, no corpo da sentena proferida nos autos da ao civil pblica (f. 24/40), o ilustre Juzo a quo declarou de forma incidental a inconstitucionalidade do art. 3 da Resoluo n 565, de 1.10.2004, por ela editada. Assim, nos termos do art. 499, CPC, teria interesse recursal, quer na modalidade de parte, quer na modalidade de terceiro prejudicado. Requereu, liminarmente, a reforma da deciso agravada, uma vez demonstrada nos autos a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora, a fim de que este Relator receba o recurso de apelao, o qual no fora recebido pelo preclaro Julgador singular. Ao final, requereu seja o recebimento da apelao confirmado pela Turma Julgadora. Juntou traslados s f. 08/66-TJ. Liminar deferida s f. 75/76. Informaes prestadas pelo Juzo a quo s f. 82/85-TJ. Ouvido, o Ministrio Pblico manifestou-se pelo improvimento do agravo (f. 85/89). No mesmo sentido, manifestou-se a douta PGJ (f. 92/95-TJ). o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos para sua admissibilidade. O presente agravo tem como foco o interesse recursal da Cmara Municipal de Pedro Leopoldo em recorrer da deciso proferida na ao civil pblica (Autos n 0210.08.052703-4) - proposta pelo Ministrio Pblico estadual contra os vereadores e a ora agravante. Em anlise da referida ao civil pblica, o ilustre Juzo a quo decidiu:
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Dessa feita, concluindo-se que o regime jurdico imposto autora era o estatutrio, deve ser mantida a deciso primeva, que julgou improcedente o pedido inicial, no havendo que se falar em fazer jus aos direitos trabalhistas como previstos na CLT. Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES VIEIRA DE BRITO e BITENCOURT MARCONDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Cmara Municipal - Personalidade jurdica Inexistncia - Interesse recursal Reconhecimento - Capacidade processual Admissibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Constitucional. Resoluo editada pela Cmara Municipal. Declarao parcial de inconstitucionalidade. Cmara Municipal. Interesse recursal. Possibilidade. - Ainda que a Cmara Municipal no possua personalidade jurdica, possui ela personalidade judiciria, podendo atuar em juzo para defender suas prerrogativas e direitos. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0210.08.0527034/002 - Comarca de Pedro Leopoldo - Agravante: Cmara Municipal de Pedro Leopoldo - Agravado:

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

[...] Extingo processo, relativamente Cmara Municipal de Pedro Leopoldo (art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil), razo pela qual, aps o trnsito em julgado desta sentena, d-se baixa em seu nome no Siscom; (b) Julgo procedentes os pedidos para declarar a inconstitucionalidade do art. 3 da Resoluo n 565, de 01/10/2004, editada pela Cmara Municipal de Pedro Leopoldo, e condenar os Vereadores, qualificados na petio inicial, a ressarcir os cofres pblicos do Municpio de Pedro Leopoldo com valores por eles recebidos, a ttulo de 13 subsdio, atualizados, com correo monetria, pela tabela da Egrgia CorregedoriaGeral de Justia de Minas Gerais, desde a data do recebimento de cada parcela, e juros de 1% ao ms, desde a citao (28/11/2008), conforme dispem os arts. 405 e 406 do Cdigo Civil, c/c o art.161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional [...] (f. 24/40-TJ).

Irresignada com o teor da r. deciso, a Cmara Municipal de Pedro Leopoldo interps, a tempo e modo, recurso de apelao, que no foi recebido pelo preclaro Julgador primevo, segundo se afere da deciso postada s f. 59/60-TJ. Antes de adentrar no mrito da questo em debate, vale trazer a comento que a Cmara Municipal trata de rgo carente de personalidade judiciria prpria no que tange s atividades atpicas de suas prerrogativas. Segundo os ensinamentos do mestre Hely Lopes Meirelles,
[...] a capacidade processual da Cmara para a defesa de suas prerrogativas funcionais hoje pacificamente reconhecida pela doutrina e pela jurisprudncia. Certo que a Cmara no tem personalidade jurdica, mas tem personalidade judiciria. Pessoa jurdica o Municpio. Mas nem por isso se h de negar capacidade processual, ativa e passiva, Edilidade, para ingressar em juzo quando tenha prerrogativas ou direitos a defender (Direito municipal brasileiro. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1993, p. 444-445).

Numa palavra, o interesse que qualifica para estar em juzo - e que, no caso da Cmara Municipal, pode conferir-lhe a referida personalidade judiciria - aquele, atual, realizvel, assegurado pelo sistema jurdico e cuja satisfao no se possa lograr por outra via, que no a da interveno judiciria. Dessarte, in casu, no resta dvida do interesse da Cmara Municipal de Pedro Leopoldo em recorrer da deciso prolatada nos autos da Ao Civil Pblica de n 0210.08.052703-4, visto que, mais que o interesse pblico, o ato incidentalmente declarado inconstitucional pelo Magistrado singular trata de uma resoluo por ela elaborada, o que demonstra que, valendo-se de sua personalidade judiciria, pretende aqui defender suas prerrogativas e direitos. No podemos olvidar que o ato de instituio do 13 subsdio para os Vereadores, Prefeito e demais agentes polticos municipais fora expedido pela Cmara Municipal de Pedro Leopoldo, atravs da Emenda LOM n 01/2004, Lei n 2.771/2004, e Resoluo n 565/2004; portanto exsurge inconteste que, ao apelar da deciso proferida pelo douto Juzo, est agindo com intuito de defender suas prerrogativas. Isso posto, mediante tais consideraes, dou provimento ao agravo, para determinar o recebimento da apelao interposta pela Cmara Municipal, ratificando a liminar deferida s f. 75/76. Custas, ex lege. o voto. DES. FERNANDO BOTELHO - De acordo. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, reservando-me, porm, o eventual e oportuno aprofundamento do estudo da matria. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Quanto ao interesse processual, indispensvel ao exerccio do direito de pleitear em juzo, o Digesto Processual Civil discorre, in verbis:
Art. 3 Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade. [...] Art. 267. Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: [...] Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; [...].

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Financiamento habitacional - Cohab - Contrato de promessa de compra e venda Inadimplemento - Resciso - Reintegrao de posse - Possibilidade - Devoluo de prestaes - Inaplicabilidade
Ementa: Civil. Ao de resciso contratual cumulada com reintegrao de posse. Cohab. Reconhecimento, de ofcio, de nulidade de clusulas contratuais. Restituio de parcelas e indenizao de benfeitorias. Impossibilidade. - Sob a tica do Superior Tribunal de Justia, no cabvel que o juiz intervenha, de ofcio, na relao contratual e amplie os limites objetivos da lide.

Acerca do tema, trago o esclio de Nelson Nery Jr. e Rosa Maria Andrade Nery:
[...] O interesse processual se consubstancia na necessidade de o autor vir a juzo e na utilidade que o provimento jurisdicional lhe poder proporcionar [...] (Cdigo de Processo Civil comentado. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 249).

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- Em contrato de promessa de compra e venda de imvel popular disponibilizado pela Cohab, no qual o muturio se encontra inadimplente h mais de 9 anos, no cabe a devoluo de parcelas pagas antes do inadimplemento ou indenizao de benfeitorias cuja existncia no restou demonstrada. APELAO CVEL N 1.0245.04.057315-7 7/001 Comarca de Santa Luzia - Apelante: Cohab MG/Cia. de Habitao de Minas Gerais - Apelados: Irismar Pereira dos Santos e outra, representados pelo Curador Especial Jos Maria Carvalho - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do apelo. A apelante objetiva a resciso de contrato de promessa de compra e venda e a reintegrao de posse de imvel em face dos apelados, que, h mais de oito anos, no quitam prestao mensal alguma e permaneceram na fruio do bem, tendo inclusive o alienado ou o locado a terceiros. Citados por edital, foram os demandados Irismar Pereira dos Santos e sua mulher representados por curador especial, que pleiteou a restituio das parcelas quitadas e indenizao por benfeitorias, pedidos que foram parcialmente acolhidos. No obstante existam posies antagnicas nesta Corte acerca da possibilidade de se pleitear a restituio de parcelas em aes desta espcie, bem como quanto aos poderes do curador especial para tal pedido, tenho que a questo perde relevo, na medida em que os elementos dos autos indicam que os rus no fazem jus devoluo de qualquer valor. Com efeito, o contrato foi celebrado em 1987, com Mnica Maria Silva Fernandes, que, em maio de 1993, cedeu os direitos e obrigaes a ele inerentes aos rus (f. 30/32) e, a partir de julho de 2000, cessaram os pagamentos das prestaes mensais. Ou seja, h cerca de nove anos, os apelados - ou a quem foram cedidos irregularmente direitos - ocupam o imvel sem desembolsar quantia alguma e, diante disso, tenho como vivel considerar que as parcelas j quitadas sejam utilizadas como reparao para perdas e

danos (advindas da natural depreciao) e fruio do bem, como alegado pela apelante. No razovel pretender-se que os apelados sejam desonerados dessa medida, porquanto seria o mesmo que lhes propiciar a moradia gratuita em detrimento de milhares de outros cidados que se encontram espera de imveis a baixo custo, financiados pela autora e que tm condies de honrar as prestaes mensais. A respeito do tema, esta Cmara j decidiu:
Promessa de compra e venda. Resciso contratual e reintegrao de posse. Reviso de ofcio de clusulas e multa contratuais. Determinao, na sentena, de devoluo de parte das parcelas pagas. Inviabilidade. Inexistncia de reconveno, sequer de pedido do ru a respeito. Caso concreto especfico. Companhia estadual de habitao. Atividade de financiamento para populao de baixa renda. - No h de se falar em devoluo do valor de parte das parcelas pagas do financiamento ao promitente comprador, em reviso de clusulas e multa contratuais, nem tampouco em reteno de benfeitorias, quando inexistente nos autos reconveno, nem sequer pedido do ru a respeito. Ademais, no caso concreto e especfico, a financiadora, por sua prpria denominao, companhia estadual de habitao, sociedade de economia mista que desenvolve atividade de relevante interesse pblico e social, tendo por objetivo facilitar o financiamento de imveis residenciais populao de baixa renda. No busca, pois, primordialmente, o lucro por si, o qual, diferentemente do que ocorre nos moldes das entidades similares de carter estritamente privado, revertido, em parte, para outros financiamentos coletividade carente de maior renda. Assim, a devoluo de parte das parcelas pagas tambm poder prejudicar a concretizao da finalidade coletiva em benefcio do interesse individual da apelada. (Ap. Cv. n 1.0245.02.014260-1/001, Rel. Des. Geraldo Augusto, j. em 15.5.07.)

igualmente inadmissvel a devoluo de valores a ttulo de benfeitorias cuja existncia nem sequer foi demonstrada, inexistindo prova de sua necessidade e valor. Demais disso, h notcia de que o imvel nem mesmo est mais na posse dos rus (f. 37, 58-v.), donde possvel inferir que houve negcio jurdico entre estes e o atual morador - que, por certo, envolveu algum valor monetrio, ainda que diminuto -, burlando at mesmo a lista de espera referida, alm dos fins a que se presta o financiamento em comento. Enfatizo, por conseguinte, que deve ser excluda da sentena qualquer espcie de compensao a ser realizada em favor dos rus que fraudaram a inteno estabelecida no contrato e impediram que o seu objetivo social fosse alcanado, na medida em que a habitao popular uma necessidade premente no Pas. Por certo, no se pode permitir que, aps habitar gratuitamente o imvel por quase dez anos e, aparentemente, ainda dele se desfazer, queira o curador especial garantir, como conseguiu, o direito de reaver as prestaes pagas antes do inadimplemento e benfeitorias cuja existncia, repita-se, nem sequer restou demonstrada.
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A pretenso juridicamente imoral e viola a funo social do contrato na espcie em julgamento, sendo certo, ainda, que precedentes mais recentes do Superior Tribunal de Justia no autorizam o juiz a intervir de ofcio, no contrato, sem que haja solicitao da parte interessada:
Processual - Ao rescisria - Cdigo do Consumidor Direitos disponveis - Revelia - Clusulas contratuais Apreciao ex officio - Princpio - Dispositivo Impossibilidade. I - Ao dizer que as normas do CDC so de ordem pblica e interesse social, o art. 1 da Lei 8.078/90 no faz indisponveis os direitos outorgados ao consumidor - tanto que os submete decadncia e torna prescritveis as respectivas pretenses. II - Assim, no processo em que se discutem direitos do consumidor, a revelia induz o efeito previsto no art. 319 do Cdigo de Processo Civil. III - No ofende o art. 320, II, do CPC, a sentena que, em processo de busca e apreenso relacionado com financiamento garantido por alienao fiduciria, aplica os efeitos da revelia. IV - Em homenagem ao mtodo dispositivo (CPC, art. 2), defeso ao juiz rever de ofcio o contrato para, com base no art. 51, IV, do CDC anular clusulas que considere abusivas (EREsp 702.524/RS). V - Ao rescisria improcedente. (REsp n 767.052/RS - Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros - DJU de 1.8.2007, p. 459.)

Menor. Estatuto da Criana e do Adolescente. Direito lquido e certo. Configurao. - preciso distinguir se a prestao do servio pblico que se busca constitui mera poltica pblica governamental ou obrigao que a prpria Constituio Federal destacou como sendo vinculada e no mais discricionria do agente pblico. - Se a obrigao tem fundamento na Constituio Federal e vem especificada na legislao estadual, cabvel a anlise pelo Judicirio, em face do princpio da inafastabilidade da jurisdio. - Revela-se ilegal a negativa de efetivao da matrcula do menor no estabelecimento mais prximo de sua residncia, cujo cadastramento restou devidamente demonstrado, porquanto o Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu art. 53, inciso V, expressamente assegura o direito do impetrante. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0382.09.0975667/001 - Comarca de Lavras - Remetente: Juiz de Direito da Vara Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Lavras - Autor: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Ru: Estado de Minas Gerais - Autoridade coa tora: Diretora da Escola Estadual Firmino Costa Relatora: DES. SANDRA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 17 de novembro de 2009. - Sandra Fonseca - Relatora. Notas taquigrficas DES. SANDRA FONSECA - Cuida-se de reexame necessrio da r. sentena prolatada nos autos do mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face de ato da Diretora da Escola Estadual Firmino Costa, que concedeu a segurana pleiteada, para determinar a efetivao da matrcula do menor F.R.T. na escola mais prxima de sua residncia. Conheo do reexame, a teor do art. 14, 1, da Lei n 12.016/09. Decorre do sistema republicano a liberdade de o agente pblico escolher entre um gasto ou outro, ou mesmo em no fazer gasto algum.

Logo, se o pedido formulado na contestao de f. 88/91 se refere apenas restituio de parcelas quitadas e benfeitorias e se nada se discutiu quanto eventual nulidade de outras clusulas contratuais, defeso inovar e ampliar objetivamente os limites da defesa de modo a mitigar a clusula penal, bem como determinar o percentual de juros a incidir na espcie. Por conseguinte, dou provimento ao recurso e julgo procedente o pedido inicial, prejudicadas as demais preliminares invocadas pelo apelante (art. 249, 2, CPC). Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Mandado de segurana - Reexame necessrio Menor - Direito educao - Garantia constitucional - Estatuto da Criana e do Adolescente Estabelecimento de ensino - Matrcula Indeferimento - Ilegalidade - Direito lquido e certo - Configurao
Ementa: Mandado de segurana. Educao bsica gratuita. Tutela constitucional. Negativa de matrcula.
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Nessa seara, por se tratar do modo de administrar do agente, o Judicirio no tem mesmo que impeli-lo a praticar qualquer ato, porquanto se trata de poltica pblica e se insere na categoria dos atos administrativos discricionrios. Sucede que a prpria Constituio Federal, e no o Judicirio, pode entender que determinada obrigao, na qual se ressalta o interesse social, retirando do campo da discricionariedade do agente e, assim, tornando-o ato, inicialmente discricionrio, no campo do ato vinculado. Por isso, preciso diferenciar a mera poltica pblica governamental da obrigao que a prpria Constituio Federal destacou como sendo vinculada, e no mais discricionria do agente pblico. Deve-se observar que a discricionariedade supe a existncia, de escolhas igualmente possveis ao administrador, isto , a irrelevncia jurdica de uma opo em detrimento de outra. Nesse raciocnio, a prestao educacional, em se tratando de ensino fundamental, consagrada na Constituio da Repblica no se insere no mbito da atuao discricionria da Administrao Pblica, porquanto a lei no oferece alternativas igualmente vlidas, mas impe dever, respaldada nas garantias fundamentais que constituem a base da Repblica e do Estado Democrtico de Direito. Estabelece o texto federal, verbis:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. [...] Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: I - ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, assegurada, inclusive, sua oferta gratuita para todos os que a ele no tiveram acesso na idade prpria; [...] 3 Compete ao Poder Pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela frequncia escola.

com os princpios estatudos na Constituio (art. 206); que ele tem que ampliar cada vez mais as possibilidades de que todos venham a exercer igualmente esse direito; e, em segundo lugar, que todas as normas da Constituio, sobre educao e ensino, ho de ser interpretadas em funo daquela declarao e no sentido de sua plena e efetiva realizao. A Constituio mesmo j considerou que o acesso ao ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, direito pblico subjetivo; equivale reconhecer que direito plenamente eficaz e de aplicabilidade imediata, isto , direito exigvel judicialmente, se no for prestado espontaneamente (in Curso de direito constitucional positivo. 21. ed.).

O texto constitucional, alm de proclamar a universalidade do direito educao, consagra a opo pelo ensino fundamental, que dever ser obrigatrio e gratuito, pois, conforme salientado pelo Ministro Celso de Mello, a educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. [...] (in Direito constitucional. 24. ed.).

Via de consequncia, a consagrao legal do dever do Estado permite a interveno judicial, a fim de se efetivar a garantia fundamental educao bsica dos jovens muncipes. Este eg. Tribunal de Justia assim j decidiu:
Educao - Ensino fundamental - Escola pblica e gratuita Matrcula - Direito constitucional - Dever do Estado. - A matrcula em escola pblica e gratuita de ensino fundamental direito constitucionalmente assegurado criana e ao adolescente, que dele no pode ser privado por no ter sido inscrito no cadastro escolar. Consectariamente dever do Estado assegur-lo. - Inobservado esse dever, a determinao judicial do seu cumprimento no encerra suposta ingerncia judiciria na esfera da Administrao Pblica, pois no h discricionariedade do administrador frente aos deveres consagrados. Nesse campo a atividade vinculada. - Em reexame necessrio, sentena confirmada, prejudicado o recurso voluntrio. (TJMG Processo n 1.0024.06.988207-4/001 - Rel. Des. Nilson Reis Publicao: 01.04.2008.)

Como se v, a Constituio da Repblica no oferece alternativas viveis, ou seja, inexiste possibilidade de opo pela prestao ou no dos servios indispensveis educao bsica das crianas e adolescentes. Trata-se, pois, de atividade vinculada, que deve ser exercida de lege ferenda, razo pela qual o controle que se faz, in casu, de legalidade. Ao comentar a eficcia da norma constitucional que estabelece o dever do Estado de fornecer o acesso educao, esclarece Jos Afonso da Silva:
[...] o Estado tem que aparelhar-se para fornecer, a todos, os servios educacionais, isto , oferecer ensino, de acordo

Sendo assim, a matrcula do estudante menor consectrio do dever do Estado de fornecer a educao gratuita.
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Assim, a determinao ao ente estadual para oferecer as vagas necessrias em escolas pblicas no ofende o princpio da separao dos Poderes, porquanto cabe ao Judicirio zelar pelo fiel cumprimento da lei, sendo certo que o Administrador no pode se furtar do seu dever ao argumento de que a disponibilizao de vagas na educao pblica constitui escolha discricionria que lhe creditada, visto que o mandato constitucional juridicamente vinculante. Alexandre de Morais, com esteio na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, AI n 596.927-6/SP , de relatoria do Min. Celso de Mello, assevera:

Nesse ponto, estabeleceu o Estatuto da Criana e do Adolescente:


Art. 53 - A criana e o adolescente tm direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho, assegurando-se-lhes: [...] V - acesso escola pblica e gratuita prxima de sua residncia.

matrcula escolar no ensino fundamental da rede pblica em escola prxima residncia do aluno. Cadastramento devidamente realizado. Direito lquido e certo. Segurana concedida. - Havendo o impetrante comprovado que realizou o cadastramento exigido, seu direito ser matriculado em escola pblica mais prxima de sua residncia. Segurana concedida. (TJMG - Processo n 1.0000.06.448120-3/000 - Rel. Des. Ernane Fidlis - Publicao: 21.11.2007.)

A jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia vem reconhecendo:


Mandado de segurana - Matrcula em escola pblica Menor - ECA - Educao - Direito fundamental. - No pode o Municpio erguer barreiras burocrticas, ensejando obstaculizar ou mesmo impedir o acesso de menores carentes em escolas pblicas, visto que a educao direito fundamental, assegurado pela Constituio Federal, e no pode ser restringido. (TJMG - Processo n 1.0713.08.083910-1/001 - Rel. Des. Wander Marotta - Publicao: 17.03.2009.) Mandado de segurana com pedido liminar - Matrcula de menor em local mais prximo sua residncia - Estatuto da Criana e Adolescente - Art. 53, V. - O direito educao assegurado pelos arts. 205 e 208 da Constituio Federal. O art. 53, V, do ECA, Lei 8.069/90, assegura que a criana e o adolescente tem direito escola pblica em lugar prximo sua residncia. No demonstrada a absoluta impossibilidade de atendimento a esse direito, deve ser respeitado. (TJMG - Processo n 1.0702.07.343930-0/001 - Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Publicao: 21.08.2007.)

Como se v, resta assegurada, pela legislao infraconstitucional, a mxima proteo criana e ao adolescente no que se refere educao, razo pela qual a negativa da autoridade impetrada em efetivar a matrcula do menor F.R.T. no estabelecimento educacional mais prximo de sua residncia contraria a garantia constitucional de acesso educao, pelo que constitui ato ilegal, passvel de tutela atravs do mandado de segurana. Isso porque o impetrante cuidou de comprovar que efetuou devidamente o cadastramento escolar junto rede pblica (f. 18) e no conseguiu se matricular na escola mais prxima de sua casa. Alm disso, constam dos autos declaraes do Conselho Tutelar junto ao Ministrio Pblico estadual, que confirma as alegaes do impetrante:
[...] desde o incio do ano diversos pais tm procurado o Conselho Tutelar sob a alegao de que a matrcula de seus filhos menores na rede oficial de ensino foi negada pela Direo dos educandrios; que a alegao dos Diretores a falta de vaga; que tais escolas so as mais prximas s residncias destas crianas e adolescentes; que o Conselho Tutelar de Lavras buscou solucionar a situao junto s escolas, mas as Diretoras das referidas instituies de ensino pblico, mais uma vez se negaram a efetuar a matrcula dos menores [...] (f. 14/17).

Com essas consideraes, no reexame necessrio, confirmo a r. sentena prolatada. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ERNANE FIDLIS e EDILSON FERNANDES. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO.

Assim, imperioso que se reconhea ao impetrante o direito ao ensino pblico e gratuito consagrado constitucionalmente, mormente porque no h qualquer indcio nos autos do excessivo nmero de alunos matriculados ou ausncia de vagas junto escola pretendida, nem mesmo qualquer providncia no sentido de preservar o direito educao do impetrante. Dessarte, a pretenso do impetrante est amparada pela existncia de direito lquido e certo, a quem providenciou seu cadastro para estudar na escola mais prxima de sua residncia e tal direito lhe foi negado, o que evidencia a ilegalidade da autoridade impetrada, que deixou de garantir o ensino fundamental gratuito ao menor. Vale ressaltar que o em. Des. Ernane Fidlis, ao relatar o Mandado de Segurana n 1.0000.06.448120-3/000, concluiu:
Mandado de segurana. Direito educao. Realizao de
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Cobrana - Seguro de vida em grupo - Segurado solteiro - Filhos menores - Legitimao ativa Suicdio - Boletim de ocorrncia - Presuno iuris tantum no elidida - Sinistro ocorrido dentro do binio estabelecido em lei - Art. 798 do Cdigo Civil - Indenizao securitria devida Premeditao - No comprovao
Ementa: Cobrana. Seguro de vida em grupo. Segurado solteiro. Legitimao ativa dos filhos menores. Suicdio. Boletim de ocorrncia. Presuno iuris tantum no elidida. Sinistro ocorrido dentro do binio estabelecido em

lei. Art. 798 do Cdigo Civil. Indenizao securitria devida. Premeditao no comprovada. - Em se tratando de suicdio cometido durante o binio imediatamente subseqente ao da celebrao do contrato ou de sua renovao, aps suspenso, necessrio que a seguradora, para elidir o dever de indenizar, comprove que o suicdio foi premeditado, sob pena de ter que quitar o pagamento da indenizao contratada. APELAO CVEL N 1.0439.09.099346-0 0/001 Comarca de Muria - Apelante: MAPFRE Vera Cruz Vida e Previdncia S.A. - Apelados: J.F.N.B. e outro - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO HENRIQUE - Trata-se de apelao cvel interposta por MAPFRE Vera Cruz Vida e Previdncia S.A., contra a sentena de f. 54/57, prolatada nos autos da Ao de Cobrana que lhe movem D.F.N.B. e J.F.N.B., representados por sua me, E.F.N., via da qual o MM. Juiz a quo julgou procedente o pedido para condenar a requerida a pagar aos requerentes a quantia de R$12.500,00 (doze mil e quinhentos reais). Inconformada, recorre MAPFRE Vera Cruz Vida e Previdncia S.A., buscando a reforma da r. sentena, suscitando a preliminar de ilegitimidade ativa dos filhos do segurado para pleitear o pagamento do capital segurado, argumentando que somente a Sra. E.F.N., companheira do segurado falecido, possui legitimidade ativa. No mrito, invoca em sua defesa o art. 798 do Cdigo Civil, o qual estabelece que os beneficirios no tm direito ao capital segurado na hiptese de suicdio ocorrido nos dois primeiros anos de vigncia do contrato. Alega, ainda, que no se discute se houve ou no premeditao, uma vez que tal dispositivo legal no faz esta exigncia. Preparo regular f. 149. Contrarrazes s f. 153/167. Parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia s f. 176/181 pelo no provimento do recurso. o relato.

Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Preliminar - Ilegitimidade ativa ad causam Suscita a Seguradora/apelante a preliminar de ilegitimidade ativa dos filhos do segurado para pleitear o pagamento do capital segurado, argumentando que somente a Sra. E.F.N., companheira do segurado falecido, possui legitimidade ativa. A preliminar foi afastada pelo MM. Juiz a quo, com amparo em vrios argumentos, entre eles o de no ter sido estipulado o beneficirio no referido pacto do seguro, o que conferia aos filhos menores do segurado falecido a legitimidade ativa, at porque eram eles os seus nicos herdeiros. Com efeito, tenho que a preliminar, nesse caso, deve mesmo ser rejeitada, pois se extrai da certido de bito, f. 17, ter o segurado falecido no estado de solteiro, mas deixando dois filhos menores, como se infere das certides de f. 15/16. Aliado a isso, extrai-se da inicial que a me dos menores, E.F.N., compe o polo ativo, o que afasta eventual prejuzo para a companheira do falecido com a participao dos menores na ao. Ademais, v-se que o contrato de adeso. Portanto, se existem outros beneficirios precedentes aos filhos, essa clusula me parece nula, porque no foi o segurado quem indicou tais beneficirios. Dessa forma, tenho como inequvoca a legitimidade ativa dos menores para pleitearem o direito securitrio deixado por seu pai. Rejeito, pois, a preliminar. Mrito. Trata-se de ao de cobrana de seguro de vida em grupo, ajuizada pelos filhos menores do segurado falecido, ao argumento de ter a seguradora se negado a pagar a indenizao contratada, f. 30-TJ, ao fundamento de ter o segurado cometido suicdio, no prazo de dois anos aps a contratao, o que afastava o direito ao capital segurado nos termos do art. 798 do Cdigo Civil. O MM. Juiz julgou procedente o pedido, para condenar a seguradora a pagar aos autores o seguro contratado, ao fundamento de no ter a seguradora comprovado a ocorrncia de suicdio premeditado do segurado. Insurge-se a Seguradora, invocando em sua defesa o art. 798 do Cdigo Civil, o qual estabelece que os beneficirios no tm direito ao capital segurado na hiptese de suicdio ocorrido nos dois primeiros anos de vigncia do contrato. Alega, ainda, que no se discute se houve ou no premeditao, uma vez que tal dispositivo no faz essa exigncia. Inicialmente, devo ressaltar que os fatos ocorreram j na vigncia do Novo Cdigo Civil, como afirmado na inicial e certificado pelo documento de f. 30. Extrai-se do Boletim de Ocorrncia, elaborado pelo Corpo de Bombeiros Militar, f. 26/28, a notcia do
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falecimento de A.M.S.B. por autoextermnio (suicdio), na forma de enforcamento. A certido de bito de f. 17, por seu turno, confirmando a notcia constante do BO firmado pelos policiais militares, afirmou ser a causa mortis asfixia mecnica por constrico do pescoo. O MM. Juiz a quo, no entanto, entendeu no ter sido comprovada nos autos a morte do segurado por suicdio. Discorda o apelante dessa deciso, afirmando que o Boletim de Ocorrncia, alm de ter sido lavrado por policiais militares, acompanhados de duas peritas, dotado de presuno iuris tantum de veracidade, prevalecendo at que se prove o contrrio. Com efeito, tenho que razo assiste Seguradora nesse aspecto. No existe nos autos nenhuma prova que poderia infirmar o teor do Boletim elaborado pelos policiais do Corpo de Bombeiros, contra o qual nada de plausvel se aventou. Constata-se, f. 27, que aquele Boletim foi lavrado por quatro policiais do Corpo de Bombeiros, acompanhado ainda de duas peritas (Luci e Andrea), como consta do histrico da ocorrncia. No demais ressaltar que os policiais que elaboram aquele documento so imparciais, pois no tm nenhum interesse em eventual lide a ser travada e o fazem apenas para cumprir o seu mister, relatando de forma clara e precisa como se deram os fatos, ou pelo menos como viram a situao no momento da sua chegada ao local da ocorrncia. O em. Des. Luciano Pinto, deste Tribunal, no julgamento da apelao cvel n 1.0024.08.957717-5/002, em situao parecida, destacou a respeito da veracidade do contedo de um BO:
Embora o apelante insista que o Boletim de Ocorrncia no define a lide, a verdade que ele uma prova bastante idnea, que somada ao Pronturio do Paciente, elaborado pelo Hospital Joo XXIII no seu atendimento, se harmonizam. Isso porque os policiais que o elaboraram no tm qualquer interesse na lide e, assim, patente sua imparcialidade em relao a qualquer informao que fizeram constar no referido documento. Alm disso, de largo conhecimento que os boletins de ocorrncia policial gozam de presuno iuris tantum, isto , de veracidade at prova em contrrio, sendo dispensada a confirmao deles em Juzo pelos policiais que o elaboraram, embora essa questo tambm tenha sido levantada pelo apelante.

Diante dessas evidncias, tenho que no se pode desprezar a fora probatria do Boletim de Ocorrncia, como foi feito na r. sentena. Aps essa preleo sobre a fora probatria do Boletim de Ocorrncia, a despeito dos argumentos em contrrio do apelante, tenho que devem prevalecer, quanto ao mais, os termos da r. sentena. Sobre o tema, inclusive, j me posicionei quando do julgamento da Apelao Cvel 1.0702.05.241700.4001, no sentido de ser devida a indenizao securitria quando a seguradora no comprova que o suicdio, ocorrido antes de dois anos da contratao, foi premeditado. Ocorrendo o suicdio nos dois anos subsequentes ao incio da vigncia do contrato ou de sua renovao, aps suspenso, a indenizao no ser devida se demonstrado, de forma inequvoca, pela seguradora, que houve premeditao. Sobre o tema, leciona o civilista Caio Mrio da Silva Pereira:
O Cdigo de 2002 deu tratamento inusitado s hipteses de suicdio. Em seu art. 798 determinou que o beneficirio no tem direito ao capital estipulado quando o segurado se suicida nos primeiros 2 (dois) anos de vigncia inicial do contrato, ou da sua reconduo depois de suspenso. Esta regra deve ser interpretada no sentido de que aps 2 anos da contratao do seguro presume-se que o suicdio no foi premeditado. Se o suicdio ocorrer menos de 2 anos aps a contratao do seguro caber seguradora demonstrar que o segurado assim fez exclusivamente para obter em favor de terceiro o pagamento da indenizao. Essa prova da premeditao imprescindvel, sob pena de o segurador obter enriquecimento sem causa, diante das pesquisas da cincia no campo da medicina envolvendo a patologia da depresso. Essa tinha sido a soluo sugerida por mim no Cdigo das Obrigaes, e adotada no Cdigo de 2002 (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 11. ed. Rio de Janeiro, 2004, v. 3, p. 467).

Temos, ainda, a seguinte jurisprudncia:


Competir seguradora o nus da prova de que houve premeditao no suicdio, durante os primeiros anos do contrato. No se compreendem, nessa hiptese, os casos em que no houver inteno deliberada de se matar (RT, v. 575, p. 150 e, ainda, RT, v. 444, p. 127, v. 538, p. 235, alm de outros tantos). Assim, no prevalece a tese da seguradora de que pouco importa se o suicdio foi premeditado ou no, tendo em vista o disposto no art. 798 do Cdigo Civil. Tal prova imprescindvel sob pena de fomentar o enriquecimento indevido da seguradora sendo neste sentido o norte da doutrina e da jurisprudncia.

Nesse caso especfico, ainda se extrai que a certido de bito confirma a forma como se deu o bito do segurado - asfixia mecnica por constrico do pescoo - o que est em consonncia com o referido Boletim.
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Pelo exposto, nego provimento ao apelo, para manter inalterada a r. sentena. Custas, ex lege.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUIZ CARLOS GOMES DA MATA e FRANCISCO KUPIDLOWSKI. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

Notas taquigrficas DES. TIBRCIO MARQUES - Trata-se de recursos de apelao interpostos por GPS Loteadora Ltda. e por Luciano Guilherme da Silva e Cristina de Ftima Ferreira do Amparo contra a r. sentena proferida pelo Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Araguari que, na ao de Resciso Contratual c/c Reintegrao de Posse ajuizada pela primeira apelante em face dos segundos, julgou parcialmente procedente o pedido inicial, para rescindir o contrato de compromisso de compra e venda decorrente do inadimplemento dos rus, com efeitos a partir da citao, bem como para reintegrar a autora na posse do imvel. Condenou os rus ao pagamento do valor dos aluguis devidos pelo uso do imvel desde a data do inadimplemento (26/10/2006), at a efetiva desocupao, conforme se apurar em liquidao de sentena. Concedeu aos rus o direito de indenizao pelas benfeitorias necessrias realizadas no imvel, nos termos do art. 1.220 do CC, como tambm o direito devoluo das parcelas pagas, exceto o valor pago a ttulo de arras, compensando-se o valor dos aluguis devidos pelo uso do imvel, conforme art. 1.221 do CC. Entendeu que houve sucumbncia recproca, motivo pelo qual condenou as partes ao pagamento das custas processuais razo de 50% para cada, suspendendo, todavia, a exigibilidade em relao aos rus, por deferir-lhes os benefcios da justia gratuita. Determinou que os honorrios advocatcios fossem compensados, consoante disposto no art. 21 do CPC. Da primeira apelao. No se conformando com a procedncia parcial do pedido, apela a autora s f. 115/126, alegando que faz jus ao percentual previsto na clusula penal estipulada no contrato, diante do descumprimento da obrigao. Aduz que no configura bis in idem a reteno das arras e da clusula penal, pois so duas penalidades distintas quanto ao fato jurdico incidente. Quanto s benfeitorias, sustenta que, quando os apelados aderiram ao compromisso de compra e venda, concordaram com o pargrafo quarto da clusula oitava, o qual determinava que, em caso de resciso causada pelo promissrio-comprador, no seria devida qualquer indenizao por benfeitorias edificadas. Requer o provimento do recurso e a reforma da sentena quanto aos pontos rebatidos. Os rus apresentaram contrarrazes s f. 142/149, pugnando pelo improvimento do recurso. Da segunda apelao. Os rus apresentaram apelao s f. 136/149, alegando que, de boa-f, realizaram acesses no terreno objeto do contrato, o que lhes d o direito de permanecer na posse do imvel at posterior indenizao.
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Resciso contratual - Reintegrao de posse Cumulao de aes - Imvel - Compra e venda - Arras - Clusula penal - Cumulao - Acesso Indenizao - Reteno
Ementa: Apelao cvel. Ao de resciso contratual. Compra e venda de imvel. Arras. Clusula penal. Cumulao. Acesso. Indenizao. Reteno. - A cobrana cumulada de valor, previsto em clusula penal com a reteno de valor a ttulo de arras, configura enriquecimento ilcito da promitente vendedora, uma vez que o promissrio-comprador estaria sendo penalizado duas vezes pela sua desistncia do negcio. - ilcita a clusula contratual que exclui a obrigao de a promitente vendedora indenizar a acesso levantada pelo promissrio comprador, por causar desequilbrio entre as partes, uma vez que o vendedor ter um aumento de seu patrimnio e no apenas um retorno ao estado anterior ao contrato, com a simples resciso do mesmo. - O possuidor de boa-f tem direito reteno do bem enquanto no indenizado pelas construes (acesses) erguidas sobre o imvel. APELAO CVEL N 1.0035.07.109259-3 3/001 Comarca de Araguari - Apelantes: 1) GPS Loteadora Ltda. - 2) Luciano Guilherme da Silva - Apelados: GPS Loteadora Ltda., Luciano Guilherme da Silva - Relator: DES. TIBRCIO MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES. NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO. DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2009. - Tibrcio Marques Relator.

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Requer a reforma da sentena nesse aspecto. A autora apresentou contrarrazes s f. 156/166, arguindo, preliminarmente, a intempestividade do recurso. Arguiu, tambm, que o recurso no deve ser conhecido, em razo da falta de fundamentos que motivem a reforma da deciso. No mrito, requer o improvimento do apelo. Em sntese, este o relatrio. I - Da primeira apelao. Conhece-se do recurso, j que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuida-se de ao de resciso de compromisso de compra e venda de imvel, cumulada com pedido de reintegrao de posse. Restringe-se a controvrsia, no presente apelo, legalidade da clusula penal, bem como ausncia de direito indenizao por benfeitorias edificadas. a) Da clusula penal. A apelante entende que faz jus ao percentual previsto na clusula penal estipulada no contrato, diante do descumprimento da obrigao, e que tal cobrana no configura bis in idem com a reteno das arras. Muito embora haja previso legal de cobrana de percentual a ttulo de clusula penal, o fato que a forma, como prevista no contrato, realmente demonstra abusividade. No possvel cumular a cobrana de valor previsto em clusula penal com as arras, pois configuraria enriquecimento ilcito do promitente vendedor, uma vez que o promissrio-comprador estaria sendo penalizado duas vezes pela sua desistncia. Conforme j decidido por este Tribunal,
qualquer prejuzo sofrido pela promissria-vendedora com a resciso contratual dever ser ressarcido ou pela reteno de arras ou pela incidncia de uma multa contratual, sob pena de estar ocorrendo bis in idem e consequente enriquecimento ilcito por parte da apelante (Apelao Cvel n 417.8509 Relator: Des. Elias Camilo).

aluguis, pelo uso do imvel desde o incio do inadimplemento at a efetiva desocupao. Dessa forma, deve-se assentar que no se permite cumulao de clusula penal com taxa devida a ttulo de fruio, porquanto tanto a clusula penal como a indenizao pela fruio tambm tm funo de compensar o promitente vendedor por eventuais prejuzos decorrentes do uso da coisa pelo promissrio comprador, causando uma dupla penalizao. A esse respeito:
Autorizado o desconto de percentual a ttulo de multa compensatria, no faz o alienante jus percepo de qualquer outra verba, seja a ttulo de multa penal, seja a ttulo de fruio do imvel, j que tal importaria em verdadeiro bis in idem, com dupla penalizao do adquirente pelo mesmo fato, qual seja a resciso contratual. [...] (TJMG, 14 Cmara Cvel, AC 2.0000.00.514275-6/001, Relator: Des. Ddimo Inocncio de Paula, j. em 22/9/2005, DJ de 19/10/2005.)

E ainda:
Cumular-se a multa por inadimplemento do contrato com a reteno das arras pelo mesmo motivo, ou seja, com vistas ao ressarcimento de eventuais prejuzos, constituiria um bis in idem que resultaria no enriquecimento sem causa da construtora custa do apelado (TAMG, 7 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 310.612-9, trecho do voto do relator Juiz Fernando Brulio, j. em 14/12/2000).

Considerando, portanto, que foi deferida apelante a reteno do valor referente s arras, bem como aluguis a ttulo de fruio, no possvel cumular as citadas verbas com a multa prevista em clusula penal, sob pena de dupla penalizao do adquirente pela resciso contratual. Nesse aspecto, a sentena no merece reparos. b) Das benfeitorias. Baseando-se no pargrafo quarto da clusula oitava do contrato de compra e venda, a apelante sustenta que os rus, ao aderirem ao compromisso, concordaram que, em caso de resciso causada pelo promissriocomprador, no seria devida qualquer indenizao por benfeitorias edificadas. Por oportuno, ressalto que, no obstante a apelante, bem como a sentena, tenha se referido a benfeitoria, trata-se, na verdade, de acesso, uma vez que o contrato tem como objeto um lote vago. As construes lanadas ao solo so acesses e resultam em acrscimos novos feitos na coisa, que elevam o valor da propriedade, enquanto as benfeitorias so aprimoramentos feitos na coisa j existente, com o escopo de melhor-la, embelez-la ou conserv-la. Mas, para efeitos de indenizao e reteno, as acesses so equiparadas s benfeitorias necessrias e teis. Nesse sentido, vale destacar:
O direito de reteno previsto no art. 1.219 do CC decorrente da realizao de benfeitorias necessrias e teis tambm se aplica s acesses (construes e plantaes), nas mesmas circunstncias (Enunciado aprovado n 81, Jornada de Direito Civil, STJ-CEJ/CJF, 11 a 13-9-2002-DF, Autor: Marco Aurlio B. de Melo). Possuidor - Construes - Indenizao - Reteno - O direito a ressarcimento por construes, que se reconheceu ao

Portanto, a reteno do montante pago a ttulo de arras, cumuladas com percentual referente a clusula penal, em razo do inadimplemento do contrato, no deve prevalecer, pois constitui bis in idem, conforme decidido pelo Magistrado a quo. Alm disso, verifica-se que os compradores foram condenados, a ttulo de fruio, ao pagamento de

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possuidor, garante-se com a reteno. Inexistncia de razo para tratamento diferenciado de acesses e benfeitoria, quanto ao ponto. Tanto mais que o Cdigo Civil nem sempre empregou os termos no sentido rigorosamente tcnico, como se depreende de seu artigo 548 (STJ - REsp 28489/SP - Rel. Min. Eduardo Ribeiro - j. em 19.10.93). As edificaes, conquanto acesses industriais, equiparamse s benfeitorias teis, admitida a pretenso reteno (STJ - REsp 739/RJ - Rel. Min. Athos Carneiro - j. em 21.08.90 RSTJ 17/293).

In casu, a clusula contratual que estabeleceu no caber indenizao de qualquer espcie por benfeitorias edificadas no imvel se revela abusiva, nos termos do art. 51, incisos I e XVI, do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 34 da Lei n 6.766/79, que vedam clusulas que impliquem renncia ou disposio de direito, especificamente indenizao por benfeitorias necessrias. Ademais, tal estipulao implica desequilbrio entre as partes, sendo devida a reparao, sob pena de gerar o enriquecimento ilcito da apelante, que ter em verdade um aumento de seu patrimnio, e no apenas um retorno ao estado anterior ao contrato, com a simples resciso do mesmo. As fotos e os documentos juntados aos autos no deixam dvidas sobre a edificao no terreno, da qual os rus tm direito a indenizao, conforme se apurar em liquidao de sentena. Neste sentido:
Ementa: Ao ordinria de resciso - Contrato particular de promessa de compra e venda [...] valor das benfeitorias e acesses - liquidao de sentena. [...] Comprovada a realizao de benfeitorias e/ou acesses no imvel, a sua indenizao medida que se impe, sendo perfeitamente possvel a apurao de seu valor atravs de liquidao da sentena (TJMG - Apelao Cvel n 1.0114.01.004985-5/001 - 12 Cmara Cvel - Relator Des. Alvimar de vila - p. em 16/04/2009).

Portanto, a indenizao da acesso a medida mais justa, sob pena de se causar o enriquecimento ilcito da apelante, que receber o imvel valorizado pelos melhoramentos nele edificados. Tambm nesse aspecto, a sentena no merece reparos, devendo os promitentes compradores ser indenizados pela edificao lanada no terreno. II - Da segunda apelao. a) Da preliminar de intempestividade do recurso. Em sede de contrarrazes, a autora levantou a preliminar de intempestividade do recurso. Alega que o defensor pblico, citado na certido de f. 133, no poderia se eximir de receber intimao relativa sentena, mesmo atuando na rea criminal, restando equivocado o despacho de f. 151/152, que recebeu o recurso de apelao depois de transcorrido o prazo legal.

No procede a afirmao da autora. Muito embora na certido de f. 133, datada de 09/02/2009, tenha constado que os defensores da rea cvel estavam de frias e que o defensor da rea criminal no tinha competncia para se manifestar nesses autos, o fato que o prazo do recurso se iniciou a partir da referida data, consoante termo de vista de f. 134-verso. Assim, como prerrogativa dos membros da Defensoria o recebimento de intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, contando-se-lhe em dobro todos os prazos, o recurso encontra-se tempestivo. Ao receber o recurso interposto pelos rus, o MM. Juiz foi claro ao prever que o prazo se iniciou a partir da intimao de f. 134-verso, ou seja, da data da intimao pessoal do Defensor, efetivada em 09/02/2009, estando, portanto, tempestiva a apelao protocolizada dentro do prazo de 30 dias, no caso em 09/03/2009 (f. 136). Logo, afasta-se a alegao de intempestividade do recurso. b) Da preliminar de inadmissibilidade do recurso. Arguiu, tambm, a autora que o recurso dos rus no deve ser conhecido, em razo da falta de fundamentos que motivem a reforma da deciso. Para o conhecimento da apelao, mister o preenchimento dos requisitos previstos no art. 514 do CPC, entre os quais as razes de fato e de direito que justificam o pedido de nova deciso. Em que pese o inconformismo da autora, ora recorrida, da leitura da pea recursal apura-se que h impugnao especfica aos fundamentos da sentena, sendo que as alegaes da parte so suficientes demonstrao do interesse pela reforma do julgado. Portanto, havendo os apelantes, nas razes do recurso, efetivamente se insurgido contra o entendimento do Juiz sentenciante, atacando os fundamentos de fato e de direito, bem como requerendo a reforma da sentena, no h que se falar em inadmissibilidade do recurso. Desta maneira, de se rejeitar a preliminar suscitada. Presentes, pois, os pressupostos de admissibilidade, o recurso deve ser conhecido. c) Das acesses. Os rus apresentaram apelao s f. 136/149, alegando que, de boa-f, realizaram acesses no terreno objeto do contrato, o que lhes d o direito de permanecer na posse do imvel at posterior indenizao. O MM. Juiz entendeu que os rus no tinham direito reteno, uma vez que foram eles que deram causa resciso do contrato, tornando a posse sobre o imvel ilegal. Conforme contrato de f. 23/28, os rus adquiriram o lote em 23/04/04. O valor total do imvel foi de R$ 12.380,00 (doze mil trezentos e oitenta reais), a ser pago
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mediante uma entrada de R$293,00 e mais 79 prestaes de R$153,00, com o primeiro vencimento em 26/05/2004. De acordo com a notificao de f. 29/30, os rus deixaram de pagar as prestaes do imvel a partir de outubro de 2006. Como a compra e venda, realizada entre os litigantes, foi de um terreno, sem edificao alguma (f. 23/28), e tendo os rus permanecido nesse imvel por mais de trs anos at a propositura da presente ao (19/10/07 - f. 02 verso), por certo que a edificao de uma casa era esperada. Sem dvida, no era o intuito dos rus rescindirem o contrato de compra e venda, tendo deixado de pagar as prestaes unicamente em face de sua impossibilidade econmica. Dessa forma, ao contrrio do afirmado pelo Magistrado a quo, vislumbra-se que a acesso realizada no terreno, pelos rus, foi na mais absoluta boa-f, at porque pretendiam permanecer no imvel por muito tempo, edificando ali a sua moradia. Alm disso, a posterior inadimplncia dos apelantes no tem o condo de desvirtuar a natureza da sua posse, quando da construo. Portanto, os rus fazem jus indenizao dessa acesso, bem como sua reteno, ante o entendimento jurisprudencial dominante:
Acesso. Construes. Posse de boa-f. Reteno. O possuidor de boa-f tem direito reteno do bem enquanto no indenizado pelas construes (acesses) erguidas sobre o imvel. Precedentes. Recurso conhecido e provido (REsp 430.810/MS, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 Turma, j. em 1/10/2002, DJ de 18/11/2002, p. 226). Ao ordinria. Contrato de promessa de compra e venda de imvel. Apelao. Benfeitorias. Reteno. Valor a ser restitudo. Parcelas pagas. O direito de reteno previsto no art. 1.219 do CC decorrente da realizao de benfeitorias necessrias e teis tambm se aplica s acesses (construes e plantaes), nas mesmas circunstncias. O promitente comprador tem direito reteno do imvel at ser indenizado pelas benfeitorias edificadas durante sua posse de boa-f, mesmo que no tenha obtido aprovao da obra junto vendedora e ao Poder Pblico, pois o fundamento do ressarcimento , efetivamente, o dispndio de numerrio para a edificao. [...] (Apelao Cvel n 1.0024.01.549356-2/001 - 17 Cmara Cvel - Relator Des. Eduardo Marin da Cunha - p. em 20/12/2005.)

autorizar a reteno, pelos rus, das acesses realizadas no imvel at sua integral indenizao. Custas recursais, pela primeira apelante. DES. TIAGO PINTO - Acompanho o voto do eminente Relator em toda a sua extenso e contedo, inclusive na parte em que determinou o provimento do segundo recurso para autorizar a reteno do imvel pelos rus, at que as acesses realizadas no imvel sejam devidamente indenizadas. a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Recurso especial. Ao de resciso de compromisso de compra e venda de imvel cumulada com pedido de reintegrao de posse. Indenizao pelas construes e benfeitorias. Direito de reteno. Pendentes da Corte. 1. O pedido de indenizao foi requerido pelos rus na contestao e corretamente deferido pelo acrdo, devendo-se comparar as construes, acesses industriais, as benfeitorias. 2. O pedido de reintegrao de posse, porm, dada a sua natureza executiva, exige que o ru solicite o direito de reteno j na contestao, sob pena de precluso. Recurso Especial conhecido parcialmente e, nessa parte, provido (REsp 51794/SP , Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, 3 Turma, j. em 03/09/1996, DJ 11/11/1996, p. 43.707).

DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - De acordo com o eminente Relator. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES. NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO. DERAM PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO.

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Indenizao - Desapropriao indireta - Direito real - Prazo - Prescrio vintenria


Ementa: Desapropriao indireta. Indenizao. Ao de natureza real. Prazo prescricional vintenrio. - de vinte anos o prazo prescricional da ao de indenizao pela desapropriao indireta promovida pelo Poder Pblico, conforme entendimento consagrado pela Smula 119 do STJ. APELAO CVEL N 1.0245.07.124507-1 1/001 Comarca de Santa Luzia - Apelantes: Eustquio Antnio Salomo Salim e outro - Apelado: Municpio de Santa Luzia - Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-

Dessarte, no h se falar em m-f dos apelantes, que, ao adquirirem um lote, no tiveram outra inteno seno a de construir a casa prpria. Enfim, tendo os rus direito indenizao pela acesso realizada no imvel sub judice, reforma-se a sentena nesse ponto e autoriza-se a reteno at a integral indenizao. III - Concluso. Mediante tais consideraes, nego provimento ao primeiro recurso e dou provimento ao segundo, para
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porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de novembro de 2009. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Joo Antnio Lima Castro. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de apelao proposta s f. 145/159 por Eustquio Antnio Salomo Salim e outro, nos autos da ao de indenizao por danos materiais ajuizada em face do Municpio de Santa Luzia, contra a sentena de f. 140/143, que reconheceu a prescrio e extinguiu o processo, com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC. Os apelantes refutam a prescrio quinquenal e pedem seja aplicado o prazo decenal previsto no art. 177 do Cdigo Civil de 1916, vigente poca dos fatos. Dizem, ainda, que o STJ reconhece o prazo vintenrio para casos semelhantes (Smula 119) e citam jurisprudncia. No mais, reafirmam seu direito indenizao pela desapropriao indireta. Intimado, o apelado apresentou contrarrazes s f. 161/172. Alega, em preliminar, que o recurso no merece ser conhecido, pois no enfrenta as razes da sentena. No mrito, ratifica o prazo prescricional de cinco anos, tal como posto na sentena. Conheo da apelao, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminar - inadmissibilidade do recurso. Antes de enfrentarmos o mrito, imperioso dirimirmos a questo prefacial suscitada pelo Municpio recorrido. Segundo aduz, os fundamentos da apelao no desafiam a sentena, motivo pelo qual a apelao no pode ser conhecida. Sem razo o apelado. Analisando a sentena, fica fcil perceber a extino do feito, com resoluo de mrito, com fulcro na prescrio do direito de ao dos requerentes, que deixaram transcorrer in albis o perodo de cinco anos para o ajuizamento da ao reparatria. Nesses termos, o recurso apresentou uma breve sinopse dos fatos (f. 145/148) e, em seguida, argumentou sobre a inaplicabilidade do prazo quinquenal da prescrio (f. 148/149). Tanto a prescrio como o prazo adotado pelo Juiz foram alvo especfico de impugnao no recurso. Em sntese, percebe-se que a apelao refutou o fundamento da sentena, no havendo motivo para seu desconhecimento. Rejeito a preliminar e passo ao exame do mrito recursal.

Mrito. Compulsando os autos, verifico tratar-se de desapropriao de imvel por motivo de interesse pblico, cujo decreto autorizador foi posteriormente revogado por outro decreto, superveniente. Seguindo-se a isso, a manuteno da posse do terreno outrora expropriado configura inegvel desapropriao indireta. Figura reconhecida pelos tribunais, a desapropriao indireta configura-se pela ilegal interveno estatal na propriedade imobiliria do particular, impedindo-lhe o pleno gozo dos direitos inerentes propriedade e retirando-lhe, ainda que parcialmente, o contedo econmico, que aproveita ao prprio ente constritor ou a terceiro (como o caso). A simples inrcia do Municpio em restituir o imvel, aps a revogao da expropriao, mantendo o impedimento fsico de acesso do real proprietrio ao bem, configura a malfadada desapropriao indireta. O instituto, naturalmente, enseja o direito subjetivo do proprietrio esbulhado reparao por eventuais danos materiais que fiquem comprovados, em ao prpria, mesmo que o bem volte a integrar seu patrimnio. precisamente o que os autores buscam na presente demanda, cujo objeto a reparao pela desapropriao. Em sede recursal, no entanto, no vamos debater acerca da indenizao em si; a questo posta baila cinge-se configurao ou no da prescrio do direito de ao dos proprietrios. Os apelantes suscitam o prazo decenal (art. 177, CC/1916) ou vintenrio (Smula 119/STJ), enquanto o Municpio, na esteira da deciso primeva, pugna pelo prazo quinquenal, nos termos do pargrafo nico do art. 10 do Decreto 3.365/41, cuja redao foi dada pela MP 2.183-56/01, que veio a substituir a anterior MP 2.02740/00:
Art. 10 [...] Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico.

Em que pese o texto legal, o entendimento pretoriano no sentido de que a regra insculpida no pargrafo nico do preceptivo retrocitado no tem aplicabilidade s desapropriaes indiretas realizadas anteriormente sua vigncia. Observe-se a orientao jurisprudencial, inclusive desta 1 Cmara Cvel:
Apesar da alterao promovida no texto originrio do Decreto-lei n 3.365/41, contrariando, inclusive, entendimento sumulado pelo STJ (Smula 119), o prazo de cinco anos estabelecido na superveniente MP 1.577/97, e suas reedies posteriores, dentre elas a MP n 2.183-56/01, atualmente em vigncia, que se refere especificamente s expropriaes indiretas, no pode ser aplicado aos apossamentos administrativos ocorridos anteriormente sua vigncia. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.96.042759-9/001, Rel. Des. Brando Teixeira, j. em 9.11.2004.)
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

O eminente Des. Eduardo Andrade corrobora, conforme trecho abaixo, referente a julgamento em que participei como Vogal:
Sobreleva ressaltar que, mesmo aps o advento da Medida Provisria 2.183-56, que acrescentou o pargrafo nico ao art. 10 do Decreto-lei 3.365/41, assentando o limite de cinco anos para a propositura da ao indenizatria em caso de desapropriao indireta, tal fato no socorre a Municipalidade, tendo em vista que o eg. Supremo Tribunal Federal, na Ao Direta de Inconstitucionalidade 2.260, suspendeu a eficcia das expresses ao de indenizao por assentamento administrativo ou desapropriao indireta, bem como, contidas naquele dispositivo legal. [...] Dessa forma, restando afastada a prescrio quinquenal na hiptese de ao de indenizao por desapropriao indireta, de natureza real, permanece o entendimento doutrinrio e jurisprudencial pacfico no sentido de que o prazo prescricional poca da vigncia do Cdigo Civil de 1916 o vintenrio. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0625.07.0731249/001, Rel. Des. Eduardo Andrade, j. em 26.8.2008.)

Como cedio, o STF, em deciso liminar, acolheu o pedido feito pelo Conselho Federal da OAB em sede da ADIN 2.260 MC/DF e determinou a suspenso, ex nunc, da eficcia do trecho ao de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem como, contido no pargrafo nico do art. 10 do Decreto-lei n 3.365/1941, a ele acrescentado pelo art. 1 da Medida Provisria n 2.027-40, de 29 de junho de 2000, e suas subsequentes reedies. Jos Carlos de Moraes Salles critica a Medida Provisria n 2.027-40, aduzindo que a inteno do Executivo era de favorecer a Fazenda, pela diminuio do prazo vintenrio, com irrefutvel negao da natureza jurdica da ao de desapropriao, que desde muito tempo j era reconhecida como uma ao real. Observem-se as palavras do doutrinador:
A expresso suspensa objetivava, claramente, reduzir o prazo de prescrio da ao real de desapropriao indireta para prazo de prescrio de ao (obrigacional) de apossamento administrativo, como se fosse possvel, por um simples passe de mgica, transformar o que os tribunais do Pas tm afirmado ser ao real em ao de contedo meramente pessoal ou obrigacional (in A Desapropriao luz da doutrina e da jurisprudncia. 5. ed. RT, 2006, p. 252/253).

preceptivo impugnado, tudo conforme a vigente MP 2.183-56/01. Como frisado acima, a regra no se aplica s desapropriaes indiretas realizadas anteriormente sua vigncia. O caso concreto, em se tratando de expropriao indireta datada de 1999, quando revogado o decreto de utilidade pblica do bem, atrai a aplicao do prazo vintenrio, consoante enunciado da Smula 119 do STJ: A ao de desapropriao indireta prescreve em vinte anos. (Smula 119/STJ.) O verbete baseia-se no art. 177, c/c art. 550 do Cdigo Civil de 1916, vigente poca, e que previa o prazo vintenrio para o usucapio extraordinrio, forma pela qual o proprietrio perderia seus direitos de propriedade do bem esbulhado. Ressalto que a desapropriao e a consequente indenizao so questes afetas ao direito real, j que versam, primordialmente, sobre a propriedade imobiliria e seus efeitos. Vejamos o teor dos artigos mencionados:
Art. 177. As aes pessoais prescrevem, ordinariamente, em 20 (vinte) anos, as reais em 10 (dez), entre presentes, e entre ausentes, em 15 (quinze), contados da data em que poderiam ter sido propostas. Art. 550. Aquele que, por 20 (vinte) anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquirir-lhe- o domnio, independentemente de ttulo de boa f que, em tal caso, se presume, podendo requerer ao Juiz que assim o declare por sentena, a qual lhe servir de ttulo para transcrio no Registro de Imveis.

Isso de d porque o particular esbulhado pela Administrao, no podendo reivindicar o imvel utilizado pelo Estado, ou cedido a terceiro, vislumbra na indenizao pela perda o nico instrumento cabvel para assegurar seu direito. Valho-me das palavras do j citado Jos Carlos de Moraes Salles para concluir:
Eis por que acabou por se pacificar a tese segundo a qual tal ao [indenizatria] tem natureza real, sendo inatingida pela prescrio extintiva, s cedendo ante a prescrio aquisitiva (usucapio). Por isso mesmo, de h muito, a jurisprudncia consagrara o entendimento de que a prescrio quinquenal, estabelecida em favor da Fazenda Pblica pelo Dec. Federal 20.910, de 6.1.1932, no se aplicava s desapropriaes indiretas. Assim sendo, a prescrio das aes ordinrias de indenizao, intentadas por fora de desapropriao indireta, s se verificaria no prazo de vinte anos. (Op. cit., p. 253.)

Diante disso, foi editada a atual MP 2.183-56/01, que alterou o pargrafo nico do art. 10 do Decreto 3.365/41, dando-lhe a redao que vemos atualmente e que, com a vnia pela redundncia, volto a citar:
Art. 10 [...] Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico.

Em maio de 2004, a ADIN em referncia foi julgada prejudicada, haja vista a alterao da redao do
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Note-se que a doutrina em comento coaduna a tese defendida pela jurisprudncia dominante neste Tribunal. A presente ao de indenizao no tem carter obrigacional, mas real, pois advm da perda do domnio imobilirio, por ato ilegal do Poder Pblico, que avana sobre o bem particular, esquecendo-se das formalidades legais. Em se tratando de ao de natureza

real, aplica-se a prescrio aquisitiva, nos termos dos arts. 177 e 550 do CC/1916, como j esposado. , portanto, de vinte anos o prazo prescricional da ao indenizatria decorrente da desapropriao indireta. Data venia, a tese despendida na sentena encontrase equivocada. Apenas para ilustrar, trago baila os seguintes julgados:
Indenizao. Desapropriao indireta. Prescrio vintenria. Inteligncia do art. 550 do CC e Smula 119 do STJ. No ocorrncia. Incidncia de juros compensatrios, moratrios e correo monetria. Sentena que se confirma, em reexame. (Apelao Cvel 272.906-9, Rel. Des. Hugo Bengtsson, j. em 28.11.2002.) Desapropriao indireta. Prescrio. Alienao do imvel antes da ocupao. Sub-rogao. Juros compensatrios e moratrios. Incidncia. - de vinte anos o prazo prescricional da ao de desapropriao indireta, contados a partir da ocupao pelo Poder Pblico. Nesse sentido, a Smula 119 do Superior Tribunal de Justia. Se, aps a ocupao do imvel, este for alienado, o adquirente sub-rogase nos direitos e aes do alienante, ao passo que a transferncia do domnio para o patrimnio pblico s se conforma com o pagamento da indenizao devida. - Sendo suficientemente demonstrada a desapropriao indireta, h que ser procedente o pleito indenizatrio. Incluem-se na verba referida os juros compensatrios - devidos a partir da ocupao; e os moratrios - computados a partir do trnsito em julgado da deciso. (Apelao Cvel 271.783- 3, Rel. Des. Maria Elza, j. em 17.10.02.) Desapropriao. Indenizao. Prescrio. Propriedade. Juros compensatrios. Juros moratrios. Incidncia. Honorrios advocatcios. - O prazo prescricional para o ajuizamento da ao de desapropriao indireta vintenrio, na forma da Smula n 119 do Superior Tribunal de Justia. - Os proprietrios do imvel declarado de utilidade pblica e objeto de desapropriao fazem jus justa indenizao. Sobre o valor da indenizao incidiro juros remuneratrios, independentemente da comprovao de renda decorrente da posse do bem, desde a data da ocupao do imvel e juros moratrios, na forma da Smula 70 do STJ, aplicvel ao caso dos autos. O legislador determinou que os honorrios advocatcios, naquelas aes em que for vencida a Fazenda Pblica, sejam fixados equitativamente pelo Magistrado, levando-se em considerao as alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, ao que se acresce no estar adstrito ao mnimo de 10% e mximo de 20% sobre a condenao. (TJMG, Ap. Cv. 1.0027.06.095568-2/001, Rel.: Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, pub. em 6.3.08.) Desapropriao indireta. Processual civil. Administrativo. Desapropriao indireta. Prescrio vintenria. Sentena cassada. Apelo provido. - pacfica a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que, em se tratando de direito real, o prazo prescricional nas aes de desapropriao indireta vintenrio. (TJMG, Ap. Cv. 1.0024.03.885353-7/001, Rel.: Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, pub. em 1.7.05.) Desapropriao indireta. Ao de indenizao. Prazo prescricional. Prescreve em vinte anos o prazo para o ajuiza-

mento de ao de indenizao por danos decorrente de desapossamento ilegtimo pelo Poder Pblico Municipal. (TJMG, Ap. Cv. 1.0000.00.292431-7/001, Rel.: Des. Fernando Brulio, pub. em 11.8.04.)

Dessarte, o prazo quinquenal defendido pelo il. Magistrado cai por terra, prevalecendo o prazo vintenrio. Com tais consideraes, rejeito a preliminar e, no mrito, dou provimento ao recurso e casso a sentena, afastando a prescrio quinquenal e reconhecendo que o prazo prescricional aplicvel o vintenrio. Nesses termos, determino o retorno dos autos instncia a quo para regular prosseguimento do feito. Custas recursais, pelo recorrido, na forma da lei. DES. ARMANDO FREIRE - De acordo. DES. ALBERTO VILAS BOAS - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. TJMG - Jurisprudncia Cvel

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Honorrios advocatcios - Defensor dativo Verba honorria - Requerimento - Via administrativa - Ausncia - Ao de cobrana - Interesse de agir - Pagamento devido
Ementa: Ao de cobrana. Honorrios. Advogado dativo. Interesse de agir. Pagamento devido. Honorrios advocatcios fixados na ao de cobrana. Adequao. Primeiro recurso provido, para majorar a verba. Segundo recurso desprovido. - Comprovado o trnsito em julgado da sentena proferida na causa em que o autor atuou como advogado dativo e sendo incontroversa a ausncia de pagamento dos honorrios que foram arbitrados na respectiva ao judicial, presente o interesse de agir, sendo que a ausncia de requerimento na via administrativa no pode constituir entrave anlise do pedido. - Se o juiz da comarca nomeou o autor como advogado dativo, ante a ausncia de defensor pblico, fixando os honorrios advocatcios no respectivo processo, resta ao Estado de Minas Gerais o pagamento do valor devido. Honorrios advocatcios. Adequao. Primeiro recurso provido. Segundo recurso desprovido. APELAO CVEL N 1.0024.08.170400-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Viviane
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Saud Sallum Gonalves, 2) Estado de Minas Gerais Apelados: Viviane Saud Sallum Gonalves, Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela primeira apelante, o Doutor Elmo Antnio Fortes. DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de ao de cobrana ajuizada por Viviane Saud Sallum Gonalves em face do Estado de Minas Gerais, objetivando receber o valor de R$600,00 (seiscentos reais), relativo aos honorrios advocatcios arbitrados em seu favor no processo n 1.0701.07.204766-8, em que atuou como defensora dativa. Adoto o relatrio da sentena de origem, acrescentando-lhe que o pedido foi julgado procedente, para condenar o Estado de Minas Gerais a pagar primeira apelante a importncia de R$600,00 (seiscentos reais), acrescida de correo monetria de acordo com a tabela da Corregedoria de Justia do TJMG e de juros de 1% ao ms, a contar da citao. O d. Juiz a quo condenou o ru, ainda, ao pagamento de honorrios advocatcios sucumbenciais, fixados no valor equivalente a 5% do valor da condenao, em observncia ao disposto no art. 20, 4, do CPC. Custas e despesas, ex lege. Inconformada, a primeira apelante alega que a deciso merece reforma no tocante verba honorria sucumbencial, afirmando que o valor arbitrado no remunera dignamente o patrono e no se conforma com a orientao contida no art. 20 do CPC (f. 131/139-TJ). O segundo apelante, Estado de Minas Gerais, argui, preliminarmente, a falta de interesse de agir da autora, tendo em vista que no requereu, administrativamente, o recebimento da verba ora pleiteada, na forma do art. 10 da Lei Estadual n 13.166/99. No mrito, aduz que no foram observados os demais requisitos previstos na referida lei; que no restou demonstrado que o nome da autora constava da lista de advogados dativos, elaborada pela OAB; que o acolhimento da pretenso representaria desrespeito ordem de apresentao das certides, contendo crditos de advogados
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dativos. Por fim, sustenta ser indevida a sua condenao ao pagamento de nus sucumbenciais, por aplicao do princpio da causalidade, uma vez que no deu causa pretenso da autora, sendo certo que esta nem sequer chegou a requerer Administrao o pagamento da verba honorria. Contrarrazes pela apelada s f. 179/185, pugnando pelo desprovimento do segundo recurso. Contrarrazes pelo Estado de Minas Gerais s f. 186/190, requerendo o desprovimento do recurso da primeira apelante. Preliminar. Carncia de ao. De incio, cumpre analisar a preliminar arguida pelo Estado de Minas Gerais, de ausncia de interesse de agir da autora, ao argumento de que h exigncia legal de prvio requerimento na via administrativa, a fim de se demonstrar o preenchimento dos requisitos que autorizam o exerccio do direito em debate, na forma do art. 10 da Lei Estadual n 13.166/99, in verbis:
Aps o trnsito em julgado da sentena, ser certificado repartio fazendria competente o valor dos honorrios arbitrados, a fim de que seja realizado o pagamento no prazo de um ms, observada a ordem de apresentao das certides.

Na verdade, se o art. 5, XXXV, da Constituio Federal de 1988 dispe que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, garantindo, portanto, o livre acesso ao Poder Judicirio, o interessado no est obrigado a recorrer Administrao antes do ajuizamento da ao competente. A esse respeito, colhe-se o seguinte julgado deste eg. TJMG:
Processual civil. Ao de cobrana. Ttulo executivo. Honorrios advocatcios institudos em favor de defensor dativo. Preliminar. Ausncia do interesse de agir. No configurao. Rejeio. Mrito. - Os advogados, quando nomeados para o exerccio de tal munus, devem ser remunerados pelo Estado, nos termos da Lei n 13.166/99, ainda que o ente no tenha sido parte no processo em que instituda a verba, tendo em vista que a assistncia jurdica integral aos necessitados constitui dever do Estado, nos termos estabelecidos em nossa Carta Magna. A circunstncia de no se ter exaurido a via administrativa no se constitui em bice cobrana judicial dos honorrios institudos em deciso judicial transitada em julgado, tendo em vista que no vlida a jurisdio condicionada, estabelecida por norma infraconstitucional. Recurso desprovido (TJMG, Ap. Cv. 1.0024.05.697916-4/001, Rel. Des. Pinheiro Lago, p. em 25.08.06).

Alis, depreende-se da redao do art. 10 da Lei Estadual n 13.166/99 que compete autoridade judiciria, e no ao advogado dativo, certificar repartio fazendria competente o valor dos honorrios arbitrados, a fim de que seja realizado o pagamento no prazo

O advogado que no for Defensor Pblico, quando nomeado para defender ru pobre, em processo civil ou criminal, ter os honorrios fixados pelo juiz, no ato da nomeao, segundo tabela organizada pelo Conselho da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Estado de Minas Gerais, os quais sero pagos pelo Estado, na forma que a lei estabelecer.

Com efeito, se o (a) Juiz (a) que preside a referida Vara nomeou a primeira apelante como defensora dativa, fixando os honorrios advocatcios no respectivo processo em que atuou nesta condio, resta ao Estado de Minas Gerais o pagamento dos valores, sob pena de se configurar enriquecimento sem causa. Lado outro, no h espao para se perquirir, aqui, se o nome da apelada consta como inscrita na lista da OAB/MG, a atuar como defensora dativa, e em que posio se encontra na ordem de inscritos. O nmero da inscrio do causdico na referida instituio, que consta da certido dos autos, j se afigura suficiente para esse fim, sendo certo que tal documento, conforme j colocado, goza de presuno juris tantum de veracidade. Outrossim, reputo insubsistente a tese do segundo apelante de que se afigura indevida a sua condenao ao pagamento de honorrios advocatcios para a presente causa, j que, induvidosamente, restou sucumbente na demanda, ante o acolhimento integral do pedido da autora, sendo irrelevante, portanto, o fato de a mesma no ter postulado administrativamente, conforme j colocado. Logo, tendo a autora atuado como defensora dativa, e no tendo o Estado lhe pagado a verba honorria correspondente, inegvel que o Estado deu causa, sim, pretenso da autora, afigurando-se aplicvel o princpio da causalidade.

Finalmente, advirto ao patrono do autor sobre a desnecessidade da juntada de inmeras cpias de acrdos deste Tribunal de Justia sobre a matria ora exame. Alm desta Corte ter cincia de sua prpria jurisprudncia, em tempos de aquecimento global e preocupao com os impactos do desperdcio sobre o meio ambiente, totalmente sem razo a reiterada e repetitiva juntada de cento e sessenta pginas de cpias de decises sobre a obrigao do Estado de pagar honorrios ao defensor dativo. Mais aceitvel seria, apenas, indicar os nmeros dos precedentes na prpria pea [como o fez nas razes recursais de f. 170], conduta que no ir desmerecer a atuao do advogado nesta instncia (nmero do processo: 1.0024.07.4407883/001/ Relator: Alberto Vilas Boas / Relator do acrdo: Alberto Vilas Boas / Data do julgamento: 02.09.2008 / Data da publicao: 03.10.2008).

Com tais consideraes, dou provimento ao primeiro recurso, para majorar os honorrios, na forma acima, e nego provimento ao segundo recurso. DES. GERALDO AUGUSTO - De acordo. DES. ARMANDO FREIRE - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.

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de um ms, observada a ordem de apresentao das certides. Rejeito, pois, a preliminar arguida. Mrito. Conheo dos recursos, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Infere-se da certido de f. 10, expedida pela Secretaria da 2 Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Uberaba/MG, que a advogada Viviane Saud Sallum Gonalves, inscrita na OAB/MG sob o n 99.815, foi nomeada como defensora dativa no processo n 1.0701.07.204766-8, que tramitou naquela Vara, sendo que foram arbitrados honorrios advocatcios em seu favor no montante de R$600,00 (seiscentos reais). Dessarte, restou amplamente comprovado, atravs da referida certido, que goza de presuno iuris tantum de veracidade, que a autora fora nomeada advogada dativa no referido feito, para os fins da Lei Estadual n 13.166/99. Ademais, o art. 272 da Constituio Estadual de Minas Gerais assim dispe:

Doutro norte, com relao verba honorria fixada para esta ao, entendo que, de fato, o valor correspondente a 5% do valor da condenao no remunera o patrono da autora de forma adequada ao disposto no art. 20 e pargrafos do CPC, data maxima venia. Dessa forma, fixo em R$250,00 (duzentos e cinquenta reais) os honorrios advocatcios - assim como o fez o eminente Des. Armando Freire, no julgamento de processo anlogo ao presente (Apelao Cvel n 1.0024.07.487049-4/001), ao qual aderi, integralmente, como 2 Vogal -, porquanto reputo tal importncia adequada e razovel, alm de justa pelo trabalho prestado pelo advogado. A propsito, assim tambm entendi nas Apelaes Cveis n 1.0024.07.744520-3/001 e n 1.0024.08.044443-3/001, das quais fui Relator. No poderia, contudo, com a devida vnia, deixar de integrar ao presente decisum as palavras do eminente Des. Alberto Vilas Boas, proferidas quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.07.440788-3/001, em que atuei como Revisor. que a advertncia feita pelo douto Desembargador muito tem a contribuir para o desestmulo da indesejvel prtica que vem sendo adotada em feitos como este, patrocinados pelo advogado da ora primeira apelante, concernente aos numerosos documentos acostados s f. 58/130. Confira-se:

Assistncia judiciria gratuita - Partilha de bens Unio estvel - Declarao de pobreza Requisito essencial - Atendimento - Patrimnio comum - Valor elevado - Acolhimento parcial do benefcio
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Justia gratuita. Pessoa fsica. Declarao de pobreza apresentada. Valor da causa. Pedido de partilha de bens. Correspondncia com o proveito econmico pretendido. Citao. Expedio de ofcios. Questes prejudicadas. - pacfica a jurisprudncia no sentido de que, para o deferimento da justia gratuita s pessoas fsicas, basta a competente declarao de pobreza firmada pela parte. - O simples fato de a agravante pretender a partilha de vultoso patrimnio no faz presumir que tenha condies imediatas de arcar com todas as despesas decorrentes do processo. - O valor atribudo causa deve guardar imediata correspondncia com o proveito econmico passvel de ser auferido pelo autor da ao. A impossibilidade de avaliar a dimenso integral desse benefcio no justifica a fixao do valor da causa em quantia muito inferior ao de um valor mnimo desde logo estimvel. (STJ - 1 Turma - REsp 642488/DF - Rel. Min. Teori Albino Zavascki - j. em 12.9.2006 - DJ de 28.9.2006, p. 193.) AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.08.1753337/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: A.P.G.A. - Agravado: A.G.L.T. - Relator: DES. ARMAN DO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 3 de novembro de 2009. Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, o Dr. Leonardo Miguel de Lima. DES. ARMANDO FREIRE - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por A.P .G.A., j qualificada nos autos, contra deciso proferida pelo MM. Juiz
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de Direito da 11 Vara de Famlia desta comarca, em autos de ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel c/c partilha de bens e liminar de bloqueio de bens, que consistiu em determinar a emenda da petio inicial. Em suas razes, a agravante, em sntese, alega que, em relao ao pedido de justia gratuita, h provas nos autos de que a prpria parte contrria reconhece a sua precariedade financeira. Tal prova mais do que suficiente para demonstrar que no possui recursos para custear a demanda, sem prejuzo do seu sustento e dos seus dois filhos menores. Aduz, quanto ao valor da causa, que no possui, no momento, condies de realizar uma apurao exata do patrimnio a ser partilhado. Assegura que se trata de ao de declarao de unio estvel e que somente aps o trnsito em julgado e com a definio do marco inicial e final da unio estvel e da definio judicial dos bens que sero partilhados que se poder aferir o valor exato dos bens. Assevera, quanto aos pedidos de ofcio a diversas instituies, que no possui recursos e meios mais eficientes do que uma determinao judicial para encontrar onde o agravado alocou o patrimnio comum. Pugna pela antecipao dos efeitos da tutela recursal. E, ao final, pelo provimento do recurso para
[...] reformar integralmente a v. deciso agravada e, suprindo-a, deferir agravante os benefcios da justia gratuita; determinar a expedio dos ofcios elencados na inicial como imprescindveis para a comprovao do alegado e do patrimnio a partilhar; bem como suprir a deciso agravada para determinar a citao do agravado [...].

Recurso recebido pelo eminente Desembargador plantonista Caetano Levi Lopes s f. 263/264, que deferiu
[...] em parte o efeito suspensivo ativo para determinar ao Julgador de primeiro grau, no prazo de vinte quatro horas e sob pena de responsabilidade funcional, deliberar sobre a liminar e o pedido de expedio de ofcios, bem como, no mesmo prazo, providenciar a expedio do documento hbil para a citao.

Redistribudos os autos, ratifiquei a deciso atravs do despacho de f. 272. Informaes prestadas s f. 289/290. O agravado apresentou contraminuta s f. 328/329 e requer o desprovimento do recurso. Em parecer de f. 442/450, a douta Procuradoria de Justia opina pelo provimento parcial do recurso. Atendidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso interposto. Quanto questo da justia gratuita, pacfica a jurisprudncia no sentido de que o deferimento da justia gratuita s pessoas fsicas independe de prova pr-constituda da condio de miserabilidade; em regra, basta

apenas a competente declarao de pobreza. Ora, no caso em apreo, confere-se que a agravante comprovou ter requerido o benefcio na petio inicial da ao por ela ajuizada, tendo feito juntar, outrossim, a competente declarao de pobreza, conforme se v f. 32-TJ, tudo nos termos e forma da Lei n 1.060/50. Em sendo assim, faz jus a litigar sob o plio da justia gratuita. Nesse sentido, a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Execuo. Pedido de assistncia judiciria gratuita. Declarao de hipossuficincia. Suficincia. Recurso provido. 1 - Consoante entendimento jurisprudencial, a simples afirmao da necessidade da justia gratuita, nos termos do art. 4 da Lei n 1.060/50, suficiente para o deferimento do benefcio da assistncia judiciria gratuita. 2 - Recurso provido para conceder aos recorrentes, nos autos da execuo, os benefcios da assistncia judiciria gratuita. (STJ - 4 Turma - REsp 721.959/SP - Rel. Min. Jorge Scartezzini - j. em 14.3.2006, DJ de 3.4.2006, p. 362.)

no momento, condies de realizar uma apurao exata do patrimnio a ser partilhado. Com efeito, o valor atribudo causa deve guardar imediata correspondncia com o proveito econmico passvel de ser auferido pelo autor da ao. Todavia, o valor dado causa, R$ 10.000,00 (dez mil reais) apresenta-se muito inferior ao montante pretendido. De fato, da anlise do item III da inicial (do patrimnio comum a ser partilhado e da necessidade e urgncia de bloqueio dos bens), constata-se que os valores dos bens, crditos e direitos pretendidos superam, em muito, o valor dado causa. Ademais, v-se a possibilidade de aferir, com razoabilidade, um valor mais adequado para a demanda, ainda passvel de readequao na sentena. Registro, ainda, que
[...] a impossibilidade de avaliar a dimenso integral desse benefcio no justifica a fixao do valor da causa em quantia muito inferior ao de um valor mnimo desde logo estimvel. (1 Turma - REsp 642488/DF - Rel. Min. Teori Albino Zavascki - j. em 12.09.2006, DJ de 28.9.2006, p. 193.)

No mesmo sentido, julgados deste egrgio Tribunal de Justia:


Assistncia judiciria. Declarao de pobreza. Deferimento. - O direito assistncia jurdica gratuita assegurado ao jurisdicionado, bastando mera declarao de pobreza, de mo prpria ou por advogado com poderes especiais, tratando-se de direito pblico subjetivo, outorgado pela Constituio e pela Lei a toda pessoa cuja situao econmica no lhe permita arcar com os nus da sucumbncia sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia. O 1 do art. 4 da Lei 1.060/50 presume pobre quem afirmar essa condio nos termos desta Lei, cominando pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais para o caso de prova em contrrio. (Agravo n 1.0175.05.007184-4/001 - Comarca de Conceio do Mato Dentro - Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - j. em 28.3.2006.) Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Pessoa fsica. Declarao de incapacidade financeira. Deferimento. - cedio que, para as pessoas fsicas obterem os benefcios da justia gratuita, basta a simples afirmao de que no possuem recursos suficientes para arcar com as despesas processuais, que se presume verdadeira, podendo o benefcio ser impugnado pela parte contrria, mediante prova cabal. (Agravo n 1.0024.05.775654-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Rel. Des. Lucas Pereira - j. em 23.3.2006.)

Por fim, quanto questo da expedio de ofcios e citao do ru, verifica-se que o recurso perdeu parcialmente o objeto, uma vez que o digno Juiz a quo, atendendo a deciso do em. Desembargador plantonista, determinou a expedio dos ofcios requeridos e a citao do ru (f. 323/324-TJ). Com efeito, o prprio agravado reconhece que esta questo se encontra prejudicada. De fato, na contraminuta de f. 328/329, o recorrido informa que, citado, requereu, em sede de contestao, a reconsiderao da deciso que deliberou acerca dos pedidos liminares. Pelo exposto, dou provimento parcial ao recurso, apenas para conceder agravante os benefcios da justia gratuita. Custas, ex lege. o meu voto. DES. ALBERTO VILAS BOAS - A agravante ajuizou o presente recurso objetivando o deferimento da gratuidade de justia, a expedio de diversos ofcios para a localizao do patrimnio comum e a manuteno do valor determinado para a causa. Compartilho da argumentao desenvolvida pelo Relator para dar parcial provimento ao recurso, ressaltando somente que, embora a parte goze da presuno de impossibilidade em arcar com as despesas judiciais, em face da competente declarao de pobreza anexada aos autos, certo que o patrimnio a ser partilhado extenso, sendo necessria, inclusive, a adequao do valor dado causa. Assim, ainda que a pretenso de partilha do patrimnio no configure a existncia de liquidez econmica, certo que, ao final, efetivando-se a partiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

E, ainda, ressalte-se que a presuno, nesse caso, ao contrrio do que entendeu o digno Juzo de origem, opera em favor da agravante. O simples fato de ela pretender a partilha de vultoso patrimnio no faz presumir que tenha condies imediatas de arcar com todas as despesas decorrentes do processo. Por outro lado, agora em relao ao valor da causa, sem razo a agravante. O digno Juiz a quo, na deciso agravada, registrou que o valor da causa o somatrio do proveito que se pretende com a demanda [...]. A agravante, como relatado, alega que no possui,

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lha requerida, a recorrente receber o que lhe couber por direito, tornando-se apta a arcar com as custas judiciais. Dessa forma, possvel se deferir a justia gratuita neste momento, adiando o pagamento das custas processuais para o final da lide, respeitada a sucumbncia. DES. EDUARDO ANDRADE - Data venia, acompanho o voto proferido pelo em. Primeiro Vogal, porque tenho entendido que, nesses casos, de se pagarem as custas ao final do inventrio. DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente, pela ordem. Pela prpria disposio da Lei 1.060/1950, com as alteraes que lhe sobrevieram, pode, em se alterando a situao ftica, as condies econmico-financeiras da parte beneficiada, arcar esta com as custas judiciais. Prevalece, portanto, nos mesmos termos da lei, a observao do eminente Des. Alberto Vilas Boas. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

Notas taquigrficas Produziram sustentao oral o Dr. Joo Carlos de Faria Soares, pelo apelante, e Dr. Jos Carlos Pires da Silva Filho, pelo apelado. DES. NILO LACERDA - Trata-se de apelao interposta por Lara Jahel Ltda. contra a r. sentena de f. 150/154, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 6 Vara Cvel de Governador Valadares-MG, nos autos da ao de anulao de negcio jurdico ajuizada por Fabiano Rodrigues Vieira, que julgou procedente o pedido inicial e declarou rescindidos os contratos de compra e venda do veculo descrito na inicial, havidos entre o autor e a primeira r, bem como o arrendamento mercantil existente entre o autor e a segunda r. Condenou, tambm, a primeira r a devolver ao autor o valor de R$10.000,00 (dez mil reais), pago como parcela vista, com juros moratrios de 1% ao ms, desde a citao e atualizao monetria com base nos ndices da CGJMG, a contar do ajuizamento at o efetivo pagamento, bem como a restituir segunda r os valores recebidos a ttulo de financiamento em nome do autor. Interpostos embargos de declarao, estes rejeitados f. 189. A apelante sustenta, em sntese, ser necessria a reforma da sentena, tendo em vista que uma empresa intermediria de prestao de servios de compra e venda de automveis, sendo que o veculo em comento foi adquirido de boa-f pela empresa, assim como sua venda. Pondera que, anteriormente Resoluo 282 do Contran, no era obrigatria a conferncia da numerao do motor, pelo que no poderia ter procedido a tal verificao se, poca, no havia exigncia legal para tanto. Argumenta que, inclusive, providenciou junto ao antigo proprietrio a nota fiscal do motor, a qual foi juntada f. 46 e possibilita a transferncia do veculo. Contrarrazes s f. 198/199. Preparo f. 195-v. Em juzo de admissibilidade, conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e corretamente processado. A controvrsia cinge-se verificao de se h ou no motivos para a resciso da compra e venda firmada entre as partes. A presente ao anulatria foi proposta pelo apelado, em razo da impossibilidade de transferncia do veculo, adquirido junto primeira r, ora apelante, para o seu nome, em razo de ter sido constatada em vistoria junto ao Detran que o motor do automvel no era original, isto , que a sua numerao no era compatvel com o chassi. Alega a apelante que agiu de boa-f, pois no tinha conhecimento da troca do motor pelo antigo pro-

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Ao anulatria - Negcio jurdico - Compra e venda - Veculo - Motor incompatvel com o chassi - Vcio oculto - Resilio - Possibilidade
Ementa: Ao anulatria. Compra e venda. Motor incompatvel com o chassi. Vcio oculto. Resilio. Possibilidade. - Evidenciado vcio oculto no produto - motor no original -, o qual inviabiliza a fruio do bem em face da impossibilidade de circulao lcita com o veculo, tendo em vista a constituio de entrave sua transferncia junto ao Detran, outra soluo no se vislumbra do que a resciso do negcio jurdico celebrado, com o retorno das partes ao status quo. APELAO CVEL N 1.0105.07.213818-0 0/001 CONEXO APELAO CVEL N 1.105.07.2358440/001 - Comarca de Governador Valadares - Apelante: Lara Jahel Ltda. - Apelado: Fabiano Rodrigues Vieira Litisconsorte: Cia. Itauleasing Arrendamento Mercantil Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2009. - Nilo Lacerda - Relator.
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prietrio. Alm disso, sustenta que a legislao poca no exigia a conferncia da numerao do motor do veculo. Ocorre que, diferentemente do que afirma a apelante, desde a Resoluo n 199, de 25 de agosto de 2006, vigente no momento da compra e venda, j havia norma estabelecendo critrios para a regularizao da numerao dos motores, tendo apenas as Resolues 250 e 282 do Contran substitudo aquela, mas mantendo a exigncia de regularizao. Sendo assim, incumbia apelante, na qualidade de revendedora de veculos, certificar-se de que o motor do veculo era original, fosse por fora das resolues do Contran, fosse por fora de um dever profissional, o qual no pode ser transferido para o consumidor, pois constitui um risco do prprio negcio. Por outro lado, no h como atribuir validade e eficcia, como pretende a apelante, nota fiscal de f. 46, pois emitida por uma empresa de distribuio de material escolar, e com data posterior celebrao da compra e venda. Exsurge, portanto, que evidenciado o vcio oculto no produto - motor no original -, o qual inviabiliza a fruio do bem em face da impossibilidade de circulao lcita com o veculo, tendo em vista a constituio de entrave sua transferncia junto ao Detran, outra soluo no se vislumbra do que a adotada pela sentena, ou seja, a resciso do negcio jurdico celebrado, com o retorno das partes ao status quo. Nesse sentido:
Ao anulatria de ato jurdico c/c indenizao por danos morais e materiais. Revendedora de automveis. Veculo usado. Relao de consumo. Vcio oculto. Anulao. Possibilidade. Danos morais e materiais configurados. Aplicvel espcie o Cdigo de Defesa do Consumidor, reconhecendo-se a responsabilidade do revendedor, que resta equiparado, para esses efeitos, figura do fornecedor, aplicando-se, ento, espcie, o disposto no art. 18 do referido Diploma Legal. Constatado que o veculo adquirido apresenta um vcio/defeito, faz jus a autora anulao do contrato de compra e venda, bem como a restituio do valor por ela desembolsado quando da aquisio do veculo. O Superior Tribunal de Justia tem entendimento firmado no sentido de que, para a configurao do dano moral, no h que se falar em prova, devendo-se, sim, comprovar o fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. Provado o fato, impe-se a condenao. -V.v.:- indevido o dano moral, pois incomprovado qualquer dissabor psquico que ultrapasse o mero malogro contratual (Apelao Cvel 1.0027.08.149997-5/001. Rel. Des. Antnio de Pdua. 14 C. Cv do TJMG. DJ de 31.03.2009).

prova dos autos toda ela no sentido em que S. Ex. conduz a sua deciso, lastreada, evidentemente, na deciso bem-lanada do ilustre Colega de primeiro grau. DES. DOMINGOS COELHO - Senhor Presidente, ouvi com ateno os ilustres advogados e do exame que fiz cheguei mesma concluso do em. Relator. A apelante tem que zelar pela documentao do veculo que negocia, mormente quando atua no mercado de automveis, por evidente. Alm do mais, se se aplicarem ao caso as normas do CDC, a responsabilidade da empresa que comercializa veculos, na condio de fornecedor dos servios, objetiva, teria que pagar independentemente de culpa. Estou acompanhando o em. Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Aposentadoria - Anulao - Devido processo legal - Inobservncia - Decurso de prazo Decadncia - Aplicabilidade
Ementa: Direito administrativo. Ato de aposentadoria. Anulao. Devido processo legal. Inobservncia. Decorridos mais de cinco anos. Decadncia. Sentena reformada parcialmente. - Decorridos 5 (cinco) anos do ato concessivo da aposentadoria, prazo durante o qual se quedou inerte a Administrao, opera-se a decadncia, visto que o ato administrativo, aqui, gera efeitos no campo de interesses individuais, no sendo absoluto o poder de autotutela da Administrao. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.06.218137-5 5/003 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelados: Guineramira Guedes Siman e outros - Relator: DES. CARREIRA MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. Carreira Machado - Relator.
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Mediante tais consideraes, nego provimento apelao, mantendo hgida a r. sentena. Custas recursais, pela apelante. DES. ALVIMAR DE VILA - Acompanho integralmente o voto do ilustre Relator, at mesmo porque a

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Notas taquigrficas DES. CARREIRA MACHADO - Trata-se de reexame necessrio e de recurso de apelao cvel interposto pelo Estado de Minas Gerais contra sentena de f. 150/157, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao ordinria ajuizada por Guineramira Guedes Siman e outros, julgou procedente o pedido inicial para determinar o restabelecimento do pagamento integral de seus adicionais por tempo de servio e declarar a ilegalidade dos descontos efetuados no contracheque da parte autora a ttulo de reposio de vencimentos e vantagens. Condenou o requerido a restituir as parcelas descontadas da aposentadoria, com juros de 1,0% ao ms, a partir da citao e correo monetria desde a poca em que seriam devidos os pagamentos, tudo a ser apurado em liquidao de sentena. Condenou, ainda, o requerido ao pagamento de honorrios advocatcios, que fixou em R$ 1.300,00 (mil e trezentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. Custas, nos termos da Lei 14.939/2003. O apelante alega em suas razes recursais, f. 162/173, que no ocorreu a decadncia, j que apenas com o advento da Lei 14.184/02 se regulamentou o prazo de que dispe a Administrao Pblica para anular seus prprios atos, quando eivados de ilegalidade; que, at a data em que passou a vigorar a mencionada lei estadual, detinha a Administrao o direito-dever de, a qualquer tempo, proceder anulao/reviso de seus atos, nos termos da Smula n 473 do STF; que a Lei Federal n 9.784/99 no se aplica ao caso dos autos, tendo em vista a autonomia poltico-administrativa dos entes federados; que, no havendo legislao que impusesse ao Poder Pblico prazo para rever seus atos, o acolhimento da decadncia implica ofensa ao princpio da legalidade, nos termos do art. 37 da CF; que a anulao de ato ilegal pela Administrao decorre do exerccio de autotutela, prescindindo, pois, do contencioso administrativo; que, em face da existncia de processo judicial, no h que se falar em desrespeito ao devido processo legal e ampla defesa, visto que instaurada a ao e citado o ru, composta estar a lide; que nem mesmo a boa-f constitui impedimento para a Administrao efetuar o desconto em folha de pagamento, sendo inteiramente regular a atuao do Estado no caso dos autos; que, caso seja mantida a deciso, sejam fixados os juros de mora razo de 6% ao ano, em ateno ao que dispe o art. 1-F da Lei 9.494/97. Almeja o provimento do apelo, para julgar improcedente o pedido inicial. H contrarrazes (f. 175/178). Deixo de remeter os autos Procuradoria-Geral de Justia, visto que reiteradamente reputa desnecessria sua interveno neste tipo de feito, nos termos da
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Recomendao n 01/2001, do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. o relatrio. Conheo do reexame necessrio e do recurso de apelao, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Depreende-se dos autos que as apeladas ajuizaram ao ordinria contra o Estado de Minas Gerais objetivando a anulao do ato administrativo que resultou na diminuio de seus proventos, sem observncia do devido processo legal. Alegam, em sntese, que ocorreu a decadncia do direito da Administrao para anular esse tipo de ato e ainda que no houve processo legal. Depreende-se dos autos que Guineramira Guedes Siman se aposentou em 09.08.1997 e, em 21.06.2005, foi informada da retificao de seus proventos, com a anulao do adicional trintenrio; por sua vez Maria de Lourdes Lima Vasconcelos, aposentada desde 1997, com direito a proventos integrais, teve anulado em 21.07.2004 o seu adicional trintenrio e Teresinha Arleu Tavares, aposentada desde 02.07.94, teve seus proventos retificados em 1.07.04, com anulao do seu stimo quinqunio. Verifico pelos documentos de f. 16, 32 e da publicao de f. 48 que a Administrao procedeu reduo do benefcio sem dar oportunidade de defesa s apeladas. Primeiramente, deve ser feita a anlise acerca da possibilidade ou no de a Administrao Pblica anular seus prprios atos quando editados com ilegalidade; se, anulados os atos, a reviso tem efeito ex nunc ou ex tunc; finalmente, se, detectada necessidade de correo de seus atos, pode a Administrao Pblica faz-lo, ou no, de ofcio, sem necessidade de processo legal administrativo ou judicial. A primeira questo tem resposta afirmativa e j restou pacificada nas Smulas 346 e 473 do excelso Supremo Tribunal Federal, respectivamente, in verbis:
Smula 346: A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

A segunda questo deve ser interpretada a favor da Administrao Pblica, uma vez que o ato nulo no gera direito, devendo, por isso, ter efeito ex tunc. Quanto ao poder da Administrao de rever o seu prprio ato, h que se distinguir as seguintes hipteses: se o ato maculado de ilegalidade decorreu to somente de erro seu; se o ato, mesmo maculado, integrou o

Parece-nos que a exigncia de motivao dos atos administrativos, contempornea prtica do ato, ou pelo menos anterior a ela, h de ser tida como uma regra geral, pois os agentes administrativos no so donos da coisa pblica, mas simples gestores de interesses de toda a coletividade, esta, sim, senhora de tais interesses, visto que, nos termos da Constituio, todo poder emana do povo [...] (art. 1, pargrafo nico). Logo, parece bvio que, praticado o ato em um Estado onde tal preceito assumido e que, ademais, qualifica-se como Estado Democrtico de Direito (art. 1, caput), proclamando, ainda, ter como um de seus fundamentos a cidadania (inciso II), os cidados e em particular os interessados no ato tm o direito de saber por que foi praticado, isto , que fundamentos o justificam (Curso de direito administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 245).

[...] a parte autora vinha recebendo regularmente seus proventos, quando, passados mais de cinco anos da data de concesso de sua aposentadoria, concluiu a Administrao Pblica pela retificao de seu clculo, o que defeso (f. 153).

Prescrevem os arts. 64 e 65 da Lei Estadual n 14.184/02, que dispe sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica estadual, in verbis:
Art. 64. A Administrao deve anular seus prprios atos quando eivados de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. Art. 65. O dever da Administrao de anular ato de que decorram efeitos favorveis para o destinatrio decai em cinco anos contados da data em que foi praticado, salvo comprovada m-f.

Certo que a Administrao Pblica no pode suprimir parcelas correspondentes aos proventos de aposentadoria do servidor, sem a prvia instaurao do contraditrio administrativo, de forma a garantir o direito constitucional de defesa. No presente caso, a inobservncia do devido processo legal, apesar de no possuir carter punitivo, implica ofensa ao patrimnio jurdico das apeladas e somente poderia ter ocorrido aps a instaurao de procedimento administrativo, garantindo-se o contraditrio e a ampla defesa. Dessa forma, in casu, configura-se inadmissvel a anulao do ato de aposentadoria sem a instaurao do devido processo legal, mormente como no caso concreto, em que os referidos adicionais vinham sendo pagos s apeladas h quase 10 anos, existindo presuno de veracidade e legalidade em seu pagamento. Nesse sentido, a nossa jurisprudncia:

Deste egrgio Tribunal de Justia:


Ementa: Cassao de aposentadoria. Decurso do prazo decadencial. - Decorridos 5 (cinco) anos do ato concessivo da aposentadoria, prazo durante o qual se quedou inerte a Administrao, opera-se a decadncia, visto que o ato administrativo, aqui, gera efeitos no campo de interesses individuais, no sendo absoluto o poder de autotutela da Administrao. Mesmo antes da edio da Lei Estadual n 14.184, de 1 de fevereiro de 2002 (art. 65), o direito de a Administrao invalidar os atos por ela praticados estava sujeito ao prazo decadencial por fora do princpio da igualJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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patrimnio jurdico daquele a quem ele foi dirigido, ou seja, se dele nasceu um direito pblico subjetivo. Na primeira hiptese, se o ato ainda no tiver produzido efeito, a Administrao poder anul-lo ao seu talante, utilizando-se do poder de autotutela. Contudo, na segunda hiptese, perde a Administrao tal poder, tornando-se indispensvel o devido processo legal, quer administrativo, quer judicial, com obedincia aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa para o destinatrio da anulao do ato, sob pena de evidente nulidade do ato anulatrio. Com efeito, a Constituio da Repblica, no art. 5, LIV, prescreve que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. J o art. 37 determina que a Administrao Pblica obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. A Constituio do Estado de Minas Gerais, no art. 13, 2, determina que o agente pblico motivar o ato administrativo que praticar, explicitando-lhe o fundamento legal, o ftico e a finalidade. Doutrinariamente, eis a autorizada opinio de Celso Antnio Bandeira de Mello, in litteris:

Ementa: Administrativo - Mandado de segurana - Poder de autotutela - Revogao de ato administrativo - Ausncia do devido processo legal - Decadncia. - O Estado, utilizandose do seu poder de autotutela, pode anular ou revogar seus prprios atos, quando eivados de nulidades, mas deve respeitar o devido processo legal e a segurana jurdica das relaes, observando o lapso temporal mximo de 05 anos da realizao do ato, para que seja possvel sua reviso. Confirmada a sentena, em reexame necessrio. Prejudicado o apelo voluntrio. (Nmero do processo: 1.0024.03.087956-3/001; Relator: Lamberto SantAnna; data do acrdo: 17.06.2004; data da publicao: 1.07.2004.)

Indiscutvel o poder/dever de autotutela da Administrao, respeitados, contudo, os direitos individuais. O ato de aposentao, configurando-se ato vinculado, porque decorrente de lei, uma vez preenchidos os seus pressupostos fticos, jamais poderia ser revogado discricionariamente. Logo, o ato vinculado no se mostra passvel de revogao, mas de anulao, que deve ser necessariamente precedida de procedimento administrativo, explicitados os motivos pelos quais o ato de aposentadoria concedido se mostra ilegal. Como bem asseverado na sentena de 1 grau, ocorreu, no caso em tela, a decadncia do direito da Administrao Pblica de revisar as aposentadorias das apeladas, j que

dade entre os sujeitos da relao jurdica. (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0024.02.833379-7/001 Relator: Des. Wander Marotta - j. em 23.03.2004.)

Dessa forma, j decaiu o direito da Administrao de rever ou anular o ato impugnado. Apesar de ter posicionamento sobre o percentual de juros de mora a ser aplicado, o qual sempre defendi que deveria ser fixado em 1% ao ms, mas, atento busca da celeridade da prestao jurisdicional, curvo-me ao entendimento esposado pelo STJ no julgamento do Recurso Especial n 1.086-944/SP , tomado como representativo acerca da questo, para reduzir os juros para 0,5% ao ms:
Recurso especial representativo da controvrsia. Administrativo. Juros moratrios. Fazenda Pblica. Dbito em relao remunerao dos servidores pblicos. Ao ajuizada aps a edio da MP n 2.180/01. Fixao no patamar de 6% ao ano. 1. O art. 1-F da Lei 9.494/97, que fixa os juros moratrios nas aes ajuizadas contra a Fazenda Pblica no patamar de 6%, de ser aplicado to somente s demandas ajuizadas aps a sua entrada em vigor. Inaplicabilidade do art. 406 do Cdigo Civil de 2002. Precedentes. 2. Constitucionalidade do art. 1-F da Lei 9.494/97 declarada pelo Supremo Tribunal Federal. Ressalva do ponto de vista da relatora. 3. Recurso especial provido (REsp 1086944/SP , Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Terceira Seo, julgado em 11.03.2009, DJe de 04.05.2009).

- No h que se falar em impossibilidade jurdica do pedido de reconhecimento de filiao socioafetiva, visto que essa pretenso encontra respaldo no art. 1.593 do CC/2002, que prev que o parentesco no se funda apenas no critrio da consaguinidade, mas tambm no de outra origem, dentre os quais, conforme entendimento jurisprudencial e doutrinrio, se inclui a parentalidade socioafetiva. APELAO CVEL N 1.0701.09.260881-2 2/001 Comarca de Uberaba - Apelante: L.R.O. - Apelado: Esplio de S.M., representado pelo inventariante E.P. Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2009. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de f. 24/25, que, nos autos da ao de reconhecimento de filiao socioafetiva pstuma c/c petio de herana, reconhecendo a inpcia da inicial, por entender ser o pedido juridicamente impossvel e no possuir o autor a legitimidade ativa, julgou extinto o processo sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, I e VI, do CPC. Fundamentando sua deciso, o ilustre Sentenciante sustenta que o pedido de adoo s avessas, ou seja, o pedido de adoo manejado pelo adotando em face da adotante, no encontra suporte no ordenamento jurdico vigente, haja vista que os arts. 1.618 e 1.692 do CC/2002 permite to somente que o processo de adoo seja de iniciativa privativa dos adotantes. Na pea recursal de f. 29/43, sustenta o apelante, em apertada sntese, que a sentena proferida pelo Juzo a quo, ao julgar pela impossibilidade jurdica do pedido, fere o seu direito pblico subjetivo, consagrado pelo art. 5, XXXV, da CR/88, de invocar a atividade jurisdicional. Arremata requerendo o provimento do recurso, para reformar a deciso objurgada, com a concesso da liminar e regular prosseguimento do processo. Recebido o recurso no duplo efeito, o d. Juiz sentenciante manteve a deciso recorrida. Sem contrarrazes do apelado, sequer integrado relao processual. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia de f. 55/58, opinando pelo desprovimento do recurso.

Tida em conta a deciso acima, fixo os juros de mora no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms. Ante o exposto, reformo parcialmente a sentena em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, pelo apelante, isento, nos termos do art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/2003. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BRANDO TEIXEIRA e AFRNIO VILELA. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, EM REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Filiao socioafetiva - Reconhecimento post mortem - Art. 1.593 do Cdigo Civil/2002 Possibilidade jurdica do pedido
Ementa: Direito de Famlia. Ao declaratria de filiao socioafetiva pstuma. Garantia prevista no ordenamento. Art. 1.593 do Cdigo Civil. Possibilidade jurdica do pedido.
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Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado, isento de preparo por litigar o apelante sob o plio da justia gratuita. Pretende o apelante ver reconhecida a sua filiao socioafetiva em face de S.M. falecida em dezembro de 2008, ao argumento de que foi criado por esta como filho, desde quando possua 5 (cinco) anos de idade at a data do seu bito, ressaltando que esta no possua filhos biolgicos. Afirma que S.M. sempre manifestou interesse em realizar a sua adoo, somente no o tendo feito, por motivos alheios sua vontade (sic, f. 31). Como sabido, a possibilidade jurdica encontrase presente quando o ordenamento jurdico no veda o exame da matria por parte do Judicirio, ensinando os doutos que esse requisito dever restar previamente examinado pelo Magistrado, a fim de obstar pretenses sabidamente vedadas ou no autorizadas pelo direito positivo. Conforme ensinamento do eminente professor E. D. Moniz de Arago (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, v. 2, p. 524), o pedido s ser juridicamente impossvel havendo proibio expressa sua deduo, o que no se verifica na hiptese em exame. Com efeito, in casu, v-se que, com a devida vnia do d. Juiz sentenciante, no h pedido de que o autor, ora apelante, seja reconhecido como filho adotivo de S.M., mas sim que seja reconhecido o vnculo socioafetivo (me e filho) existente entre eles, o que encontra respaldo no art. 1.593 do CC/2002, in verbis: O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanguinidade ou outra origem. Verifica-se assim que, segundo o referido dispositivo legal, o parentesco no se funda apenas no critrio da consanguinidade, tendo-se acolhido a tese da paternidade socioafetiva, fundada na posse de estado do filho. Sobre o tema, leciona Milton Paulo de Carvalho Filho - in: PELUSO, Cezar (Coord.). Cdigo Civil comentado: doutrina e jurisprudncia. 2. ed. rev. e atual. Barueri, So Paulo: Manole, 2008:
O dispositivo classifica o parentesco, distinguindo os que resultam da consanguinidade do que tenha outra origem. De acordo com a regra em exame, o parentesco civil todo aquele que no tem origem biolgica. [...] O termo outra origem, usado pelo legislador, admite como fontes de parentesco os casos de reproduo artificial e as relaes socioafetivas, sem vnculo biolgico ou de adoo. [...] A respeito do tema, a Jornada de Direito Civil, [...] na III Jornada cristalizou-se o entendimento enunciado da seguinte forma: a posse do estado de filho (parentalidade socioafetiva) constitui modalidade de parentesco civil (Enunciado n 256). A parentalidade socioafetiva, por sua vez, no decorre de uma declarao, nem tampouco, de um fato biolgico. Ela surge em razo da existncia de estreitos laos afetivos e

sociais que unem determinadas pessoas que se relacionam como entidade familiar, independentemente da correspondncia com a verdade biolgica ou aquela constante do assento de nascimento. A posse do estado de filho, como tambm denominado o relacionamento socioafetivo, reconhecida pela prpria sociedade que identifica o vnculo parental pela observncia daquele ncleo familiar que possui uma relao verdadeira entre pais e filhos ligados pelo amor, carinho, considerao, respeito e cumplicidade (p. 1.678 e 1.682).

A esse respeito, tambm cumpre transcrever a lio de Luiz Edson Fachin:


O contido no art. 1.593 permite, sem dvida, a construo da paternidade socioafetiva ao referir-se a diversas origens de parentesco. Dele se infere que o parentesco pode derivar do lao de sangue, do vnculo adotivo ou de outra origem, como prev expressamente. No sendo a paternidade fundada na consaguinidade ou no parentesco civil, o legislador se referiu, por certo, relao socioafetiva. possvel, ento, agora, luz dessa hermenutica construtiva do Cdigo Civil, sustentar que h, tambm, um nascimento socioafetivo, suscetvel de fundar um assento e respectiva certido de nascimento. Mesmo no reducionismo desatualizado do novo Cdigo possvel garimpar tal horizonte, que pode frutificar por meio de uma hermenutica construtiva, sistemtica e principiolgica (Boletim do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, n. 19, mar./abr., p. 3, 2003).

Dessarte, no obstante o silncio da lei, verifica-se que a doutrina e a jurisprudncia no hesitam em considerar a posse de estado de filho como o instituto apto a permitir o reconhecimento da filiao socioafetiva, desde que fundada em ato de declarao espontnea de vontade por parte das pessoas interessadas no reconhecimento do vnculo. Entretanto, como no caso em espeque, trata-se de ao que visa ao reconhecimento de filiao socioafetiva pstuma, por aplicao analgica dos entendimentos jurisprudenciais e doutrinrios aplicveis aos casos em que se requer a adoo pstuma, fundada no art. 42, 5, do ECA, caber ao autor, ora apelante, comprovar a alegao contida na inicial, de que S.M. tinha a inteno de adot-lo, s no se concretizando por fato alheio. Nesse sentido, em julgado sobre adoo pstuma, ponderou o Ministro Ruy Rosado de Aguiar:
O art. 42, 5, do ECA permite a chamada adoo pstuma, desde que o respectivo pedido j tenha sido encaminhado pelo adotante ao juiz. Dando-se interpretao extensiva a tal enunciado, cabe muito bem entender que a exigncia do processo instaurado pode ser substituda por documento que evidencie o propsito de adotar a criana, que s no se concretizou por fato alheio. Isso porque o referido dispositivo menciona a inequvoca manifestao de propsito, que pode existir independentemente do procedimento (REsp 457.635/PB - Quarta Turma - julgado em 19.11.2002 - DJ de 17.03.2003, p. 238).

Dessa forma, havendo no ordenamento jurdico a


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figura do parentesco socioafetivo, no h que se falar em impossibilidade jurdica do pedido. Entretanto, para a procedncia ou no da pretenso no caso dos autos, caber ao autor comprovar que S.M., antes do seu falecimento, tinha a inequvoca inteno de reconhec-lo como filho, s no se efetivando por motivos alheios, sendo certo que a no comprovao de tal fato, que diz respeito ao mrito da demanda, culminar na improcedncia do pedido, porm, jamais, em sua impossibilidade jurdica autorizadora da precoce extino do processo. Tanto assim que este Tribunal, quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0382.06.064486-3/001, manifestou-se, em caso semelhante ao dos autos, pela improcedncia do pedido, e no pela extino do processo sem julgamento do mrito, sendo vlido citar trechos da fundamentao constante do voto condutor:
De outra sorte, com a devida vnia do eminente relator, a paternidade socioafetiva s ter abrigo no ordenamento jurdico, como relao de filiao, se fundada num ato de declarao espontnea de vontade por parte das pessoas interessadas no reconhecimento do vnculo. Assim, a paternidade socioafetiva ora reivindicada s teria sentido se declarada pelos requerentes e por Valrio de Souza ainda em vida. [...] Dessarte, muito embora estejam presentes os requisitos ensejadores para a caracterizao da posse de estado de filho, porquanto D.L.G. e L.C.G. criaram e educaram V.S. por dezesseis anos, aproximadamente, como se filho fosse, sendo assim reconhecido no seio da famlia e da sociedade, fato que no se pode admitir o reconhecimento da paternidade socioafetiva post mortem, sem uma declarao de vontade de todas as partes interessadas, notadamente quando o interesse dos requerentes puramente financeiro (TJMG - Apelao Cvel n 1.0382.06.064486-3/001 - 1 Cmara Cvel - Relator para o acrdo: Des. Eduardo Andrade - julgado em 18.11.2008).

Parece-me interessante determinar a emenda da inicial, para que o apelante a instrua com documento que comprove a manifestao de vontade da pretensa me adotiva, ou, afirmando a impossibilidade de faz-lo, por no se achar em sua posse, indicar onde poder ser encontrado, requerendo o que entender necessrio, e a sim poder o douto Juiz decidir o que entender de direito, indeferindo a pea inaugural ou julgando improcedente o pedido. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso para cassar a sentena vergastada, determinando a emenda da inicial na forma antes explicitada, com o regular prosseguimento do feito. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Agravo de instrumento - Negativa de recebimento de apelao - Smula 668 do STF - Discusso sobre sua aplicabilidade - Impossibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Deciso que obstaculariza recurso de apelao interposto. Discusso sobre aplicabilidade da Smula 668 do STF. Impossibilidade. - inadmissvel a imposio de bice ao processamento de recurso de apelao, com fundamento no instituto da smula impeditiva, prevista no art. 518, 1, do CPC, quando as razes de insurgncia discutidas na pea recursal se fundam, nica e exclusivamente, na inaplicabilidade da smula do STF ao caso concreto. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0313.08.2669836/001 - Comarca de Ipatinga - Agravante: Municpio de I pa t inga - A gravada: M arinalva Garc ia d a S ilva Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de outubro de 2009. Fernando Botelho - Relator.

Acrescento de outra banda, a ttulo de esclarecimento, que o interesse processual existe para a parte quando nasce para ela a necessidade de provocar a mquina judiciria no sentido de tutelar um direito que entenda ter, sendo irrelevante o desate final da questo. Como ensina Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery,
[...] existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do ponto de vista prtico (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, nota de rodap ao art. 267 do CPC).

Portanto, eventual insucesso na ao, da mesma forma, tampouco implica falta de interesse de agir, no podendo obstar, assim, a busca da tutela judiciria.
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Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Ipatinga contra deciso interlocutria proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Ipatinga/MG, que, nos autos da ao anulatria ajuizada por Marinalva Garcia da Silva, deixou de receber o recurso de apelao interposto, ao fundamento de que a sentena proferida estava em conformidade com a Smula 668 do STF (f. 147/148-TJ). Em sntese, ope-se o agravante ao no recebimento do recurso interposto, sustentando, para tanto, que o caso presente no se enquadra na hiptese prevista na Smula 668 do STF , porquanto o IPTU institudo pelo Municpio de Ipatinga seria seletivo, e no progressivo, pelo que no poderia ter o Juzo a quo deixado de receber o recurso ao argumento de que a sentena proferida estava em conformidade com a smula do colendo STF . Pede, ao final, o provimento do recurso de agravo interposto, a fim de que, reformada a deciso recorrida, seja processado o recurso de apelao. O pedido de efeito suspensivo formulado foi deferido pela deciso de f. 155/161-TJ. Informaes prestadas pelo Juzo singular f. 172TJ, noticiando a mantena do decisum agravado e o cumprimento do disposto no art. 526 do CPC. Contraminuta de agravo s f. 166/167, batendose pela manuteno da deciso recorrida. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de agravo contra deciso interlocutria proferida nos autos de ao anulatria de dbito fiscal, na qual pretendida anulao de crdito tributrio referente a IPTU indevidamente exigido (f. 14/20-TJ). A deciso agravada deixou de receber o recurso de apelao interposto, ao argumento de que [...] estando a sentena deste juzo em conformidade com a Smula 668 do STF[...] (f. 148-TJ). Insurge-se o agravante, nas razes recursais de f. 02/09, sustentando que no poderia o juzo ter obstado o processamento do apelo, porquanto este objetivava o prprio reconhecimento de inaplicabilidade da smula do STF ao caso concreto. Inexistindo qualquer alterao, de fato ou de direito, no recurso, aps a anlise que fizemos da questo por ocasio da prolao da deciso monocrtica de f. 155/161-TJ, ratificamos, aqui, seus fundamentos. So eles:
O art. 527, III, do Cdigo de Processo Civil permite ao relator deferir total ou parcialmente a pretenso recursal, desde estejam presentes os requisitos exigidos pelo art. 273 do mesmo diploma legal - norma que regula o instituto da tutela antecipada.

Consigna o referido art. 273:


O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.

Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. 1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.

Dita norma resulta de alterao introduzida no codex processual pela Lei n 11.276, de 2006, com o fito de imprimir celeridade aos processos judiciais, visando alcanar a to almejada efetividade das decises judiciais, alada expressamente a status de garantia constitucional pela Emenda n 45, de dezembro de 2004, litteris:
Art. 5 Omissis LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

No caso presente, o argumento para o no recebimento do recurso na instncia recorrida - que equivale a tambm rejeio de processamento do apelo - deriva de exclusivo fundamento: o de que o fundamento da apreciao recorrida, que conduziu o desate procedncia da ao anulatria de dbito fiscal, estar adstrito ao disposto na smula do STF (668). Maxima venia , o enquadramento da quaestio iuris no ambiente e na casustica sumuladas deriva, no caso especfico, de exclusivo posicionamento, ou de individual deductio, do prprio Prolator da sentena.
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No caso em apreo, ainda que em cognio sumria atinente a esta fase, entendo demonstrada a evidncia da veracidade do direito alegado, formando um juzo seguro de probabilidade aceitao da proposio aviada, ante a existncia de prova inequvoca, de modo que, concessa venia, o decreto judicial atacado merece reviso, at o pronunciamento final desta Cmara. O agravante pretende a reforma da deciso interlocutria que no recebeu o recurso de apelao interposto, ao fundamento de que a sentena proferida estava em conformidade com a Smula 668 do STF. Extrai-se dos autos que o Juzo a quo no recebeu a apelao interposta contra a sentena, fazendo-o nos termos do art. 518, 1, do CPC:

que a tipificao da causa especfica - aqui, da presente causa - na generalidade da disciplina sumulada, depende, por bvio, da depurao de certas circunstncias, fticas e jurdicas, que, detectadas, o autorizem. O douto Juzo recorrido inferiu a presena dessas circunstncias no caso presente. F-lo, s f. 147/148-TJ, ao fundamento de se estar, afirmou, tratando, na espcie, de progressividade de alquotas do IPTU e, por isso, a questo se ajustar, por inteiro, ao thema sumulado. Discordo, maxima venia. Se, por um lado, a smula em foco - Smula 668/STF - apresenta condicionadores amplos e eminentemente fticos, quais os de serem progressivas as alquotas do imposto predial e de no se enquadrarem em ressalva de destinao que a prpria smula arbitra como exceo de sua aplicao ([...] se destinada a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana [...]), no se pode, apriorstica ou automaticamente, intuir esteja a matria sob seu alcance. Sua aplicao, em face de seus prprios e textuais termos, requer positivo, concreto, ou episdico enquadramento, sobretudo quando, como ocorre, visese negar seguimento a recurso na prpria instncia esgotada de jurisdio. Quando, como aqui ocorre, o thema da progressividade haja sido ventilado na inicial, no se pode olvidar o direito recursal da parte que, vendo-o tratado no desate de mrito do petitum, deseje t-lo reapreciado pela instncia ad quem. O contrrio equivale a submeter o interesse processual da parte ao exclusivo alvedrio de nica instncia, ou interpretao unitria da prpria origem. Noutras palavras, a invocao formal da smula superior no basta, por si s, para objetar o processamento integral do recurso. Demanda a lei - nova, no ponto - seja delimitado, in concreto, o ajuste ou os pontos de ajuste do caso especfico ao tema sumulado. De se dizer que a questo no se afigura nova no mbito deste Tribunal de Justia, tendo, inclusive, j externado esta nossa viso em outras oportunidades, quando do julgamento das Apelaes Cveis nos 1.0313.07.224737-9/001(1):
Tributrio. IPTU. Taxa de servio urbano. Inconstitucionalidade. Declarao de ofcio. Prescrio. - I A aplicao do art. 518, 1, do CPC, alterado pela Lei n 11.276, de 2006, com escopo de celeridade a processos judiciais e obteno de efetividade das decises judiciais, exige adequao da causa a smula de Tribunal Superior, descabendo, a tanto, a viso exclusiva do juzo prolator da sentena. Preliminar de ofcio suscitada e acolhida, conhecida integralmente a apelao. - II - Inimpugnada execuo de taxas de servios e ausente a arguio de progressividade do IPTU, no se pode intuir de ofcio a inconstitucionalidade dos tributos, visto que, no controle difuso da constitucionalidade das leis, descabe aferir abstratamente a validez da
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norma, exigindo-se enfrentamento casustico, especfico, da causa e seus limites. - III - Transcorrido o lapso quinquenal a contar da data em que ordenada pelo juiz a citao, e ausente prova de interrupo da prescrio, impe-se proclamao da prejudicial. (Nmero do processo: 1.0313.07.224737-9/001(1), Relator: Fernando Botelho, p. em 03.02.2009.)

e 1.0313.07.223105-0/001(1):
Tributrio. IPTU. Taxa de servio urbano. Inconstitucionalidade. - I - Para aplicao do art. 518, 1, do CPC, alterado pela Lei n 11.276, de 2006, para imprimir celeridade aos processos judiciais e alcanar a efetividade das decises judiciais, exige-se adequao concreta da causa a smula de Tribunal Superior, descabendo, a tanto, a viso exclusiva do juzo prolator da sentena. Preliminar de ofcio suscitada e acolhida, conhecida integralmente a apelao. - II - Inimpugnada execuo de taxas de servios e incomprovada a quitao de IPTU, ambos executados por CDAs formalizadas, no se pode conferir presuno de validez arguio de quitao. De rigor a improcedncia dos embargos do devedor. (Nmero do processo: 1.0313.07.223105-0/001(1) Relator: Fernando Botelho, p. em 03.02.2009.)

Tambm nesse sentido a jurisprudncia desta Corte:


Ementa: Agravo de instrumento. Tributrio. IPTU. Sentena conforme smula do STF. Apelao no recebida. Impossibilidade. Existncia de questes passveis de discusso recursal. Divergncia acerca de qual o critrio utilizado na variao das alquotas. Recurso provido. - Persistindo incertezas quanto absoluta fidelidade da sentena smula do STF, visto que restam questes ainda controversas, passveis de serem discutidas em esfera recursal, deve o recurso ser devidamente recebido, no sendo o caso de aplicao do instituto da smula impeditiva`, previsto no art. 518, 1, do CPC. (Agravo n 1.0313.07.215262-9/001. Relator Des. Eduardo Andrade, p. em 11.03.2008.) Ementa: Agravo de instrumento. Negativa de seguimento ao apelo. Art. 518, 1, CPC. Smula impeditiva de recurso. Razes recursais. Alegao de inaplicabilidade da Smula n 668, STF. Provimento do recurso. - Pode o julgador de primeiro grau, em atendimento ao princpio constitucional da celeridade processual, negar seguimento ao recurso de apelao, quando houver sido aplicada ao caso em concreto smula do Supremo Tribunal Federal ou mesmo do Superior Tribunal de Justia a respeito da matria discutida na lide. Quando o apelante discute em seu recurso sobre a aplicabilidade ou no da smula que rege a matria versada nos autos, isto , defende em suas razes recursais que o caso em concreto se difere da hiptese normativa que ensejou a fundamentao da sentena em conformidade com a smula do STF ou STJ, o recurso deve ser admitido, sob pena de violao do princpio da ampla defesa. (Agravo n 1.0313.07.226444-0/001 - Relatora: Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, p. em 06.08.2008.) Ementa: Agravo de instrumento. Negativa de recebimento de apelao. Aplicao do art. 518, 1, do CPC. Impossibilidade. - Quando a matria a ser apreciada em sede recursal se referir inaplicabilidade de smula do

Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal adotada pelo magistrado na sentena prolatada, impossvel a aplicao do art. 518, 1, do CPC, devendo o juiz receber a apelao em seus efeitos legais. (Agravo n 1.0313.07.230547-4/001. Relator: Des. Ddimo Inocncio de Paula, p. em 19.06.2008.)

No tendo o r. decisum de f. 147/148-TJ, que no recebeu o apelo - para vedao de processamento do recurso na instncia recorrida -, aptido vinculativa para o colegiado incumbido do reexame de toda a quaestio iuris e lembrando que o efeito devolutivo do apelo restitui exame de toda a matria ao Tribunal, entendo que deve ser a apelao conhecida. A verossimilhana das alegaes est, portanto, estampada frente prova inequvoca de que, ao obstar o processamento de recurso de apelao, em interpretao prpria de smula, violou o juzo recorrido o duplo grau de jurisdio, garantia esta assegurada s partes em funo do princpio da ampla defesa. Quanto leso grave, dvida no remanesce no sentido de que a imposio de bice ampla defesa poder causar dano de difcil ou incerta reparao, mormente na espcie, em que a negativa de recebimento do recurso de apelao interposto impedir o Municpio agravante de buscar eventual reforma de deciso primeva desfavorvel. Assim, pelos fundamentos expostos, impe-se a reforma da deciso que obstou o processamento do recurso de apelao, a fim de que seja conhecido o recurso de apelao interposto. Concluso. Com tais fundamentos, dou provimento ao recurso, para, reformando a r. deciso agravada, confirmar o provimento liminar que determinou o processamento do recurso de apelao interposto em primeira instncia. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e BITENCOURT MARCONDES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

- Vlida, para os fins do art. 2, 2, do DL n 911/69, notificao extrajudicial expedida por Oficial de Registro de Ttulos e Documentos de comarca distinta da residncia do devedor, visto no estar sujeito s normas definidoras de circunscries geogrficas, a teor do art. 12 da Lei n 8.935/94. - O mbito de delegao restringe a atuao do Tabelio de Notas, no alcanando nenhum outro titular de servio notarial e de registro, nos exatos termos do art. 9 da Lei n 8.935/94. - O princpio da territorialidade albergado pelo art. 130, caput, da Lei de Registros Pblicos (6.015/73) alcana somente os atos enumerados nos arts. 127 e 129, dos quais no se extrai a notificao extrajudicial. - Comprovado o inadimplemento do devedor fiducirio e no sendo tomada qualquer medida com o fito de concretizar a purga da mora, a teor do Decreto-lei n 911/69, impe-se a procedncia do pedido inicial formulado na ao de busca e apreenso para consolidar nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado. APELAO CVEL N 1.0313.09.271893-8 8/001 Comarca de Ipatinga - Apelante: Aymor Crdito, Financiamento e Investimento S.A. - Apelada: Aracy Eugnia Valentim - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARA CASSAR A SENTENA E, NOS TERMOS DO ART. 515, 3, DO CPC, JULGAR PROCEDENTE O PEDIDO INICIAL. Belo Horizonte, 19 de novembro de 2009. Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Aymor Crdito, Financiamento e Investimento S.A. contra sentena proferida pela Juza de Direito Maria Aparecida de Oliveira Grossi Andrade, investida na 2 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga, que, nos autos da ao de busca e apreenso movida em face de Aracy Eugnia Valentim, extinguiu o feito, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC. A apelante apresentou suas razes recursais s f. 49/64. Sustenta, em suma, que teria atendido todas as
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Busca e apreenso - Alienao fiduciria Notificao - Validade - Sentena cassada - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade - Purga de mora - Ausncia
Ementa: Alienao fiduciria. Notificao. Validade. Sentena cassada. Aplicao do art. 515, 3, do CPC. Purga da mora. Ausncia. Procedncia.

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exigncias legais, comprovando a mora pela notificao extrajudicial entregue no endereo informado pela prpria apelada. Ressalta que no seria necessria a realizao de notificao em cartrio situado na comarca. Aduz, ainda, ter alienado o bem, sendo, portanto, impossvel sua restituio. Por fim, pugna pelo provimento do recurso. A apelada apresenta contrarrazes recursais, f. 70/73. o relatrio. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Por sentena proferida s f. 44/47, entendeu por bem a d. Juza a quo indeferir a inicial e extinguir o processo, sem resoluo do mrito, sob o fundamento de que defeso ao tabelio praticar atos fora do mbito de sua delegao. Inconformada, a autora insurge-se, por via do recurso de apelao, alegando, em sntese, que a mora teria sido comprovada e, ainda, que estariam presentes todos os requisitos necessrios para o prosseguimento do feito. A irresignao recursal merece prosperar. Utilizando-se da ao de busca e apreenso, o credor fiducirio pode obter, de forma liminar, o bem alienado fiduciariamente em garantia do cumprimento de determinado contrato, desde que verificada a mora ou o inadimplemento do devedor. Com efeito, na forma do art. 3, caput, do Decretolei 911/69, requisito para ingresso da ao de busca e apreenso a mora ou inadimplncia do devedor, devendo o credor comprovar, nos termos do art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69, que notificou o devedor por meio de Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto do ttulo. Na esteira da jurisprudncia dominante, a simples entrega da notificao no endereo do devedor ou mesmo o protesto do ttulo no Cartrio de Ttulos e Documentos so meios vlidos para efeito de sua constituio em mora. No caso dos autos, depreende-se que a apelante apresentou prova suficiente das medidas enunciadas, j que efetivou regularmente a entrega da notificao extrajudicial no endereo indicado no contrato, conforme certido de f. 13. Com a devida vnia, considera-se equivocada a concluso exposta pelo d. Juiz a quo acerca da ilegalidade dos atos praticados pelo tabelio, o qual no se sujeita s normas definidoras de circunscries geogrficas, a teor do art. 12 da citada Lei n 8.935/94, in litteris:
Art. 12. Aos oficiais de registro de imveis, de ttulos e documentos e civis das pessoas jurdicas, civis das pessoas naturais e de interdies e tutelas compete a prtica dos atos relacionados na legislao pertinente aos registros pblicos, de que so incumbidos, independentemente de prvia dis90
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tribuio, mas sujeitos os oficiais de registro de imveis e civis das pessoas naturais s normas que definirem as circunscries geogrficas.

Eis a manifestao deste egrgio Tribunal de Justia em caso anlogo:


Apelao - Processo extinto sem julgamento do mrito Busca e apreenso - Notificao extrajudicial - Cartrio de outra circunscrio - Admissibilidade - Fato que no leva extino do feito. - O fato de a notificao ter sido efetivada por cartrio alheio circunscrio da r no conduz extino do processo, pois, em conformidade com o art. 2, 2, do Decreto-lei 911, para a comprovao da mora basta a expedio da carta registrada pelo cartrio, no importando de qual jurisdio seja. A notificao pode ser feita pelo prprio credor mediante correspondncia epistolar com aviso de recebimento em nome do devedor (TJMG Autos n 2.0000.00.489851-5/000(1); Rel. Des. Batista de Abreu; publicado em 13.09.2006).

Ademais, releva notar que o princpio da territorialidade albergado pelo art. 130, caput, da Lei de Registros Pblicos (6.015/73), alcana somente os atos enumerados nos antecessores arts. 127 e 129, dos quais no se extrai a notificao extrajudicial. A esse respeito, veja a dico do citado art. 130, caput, in verbis:
Art. 130. Dentro do prazo de 20 (vinte) dias da data da sua assinatura pelas partes, todos os atos enumerados nos arts. 127 e 129 sero registrados no domiclio das partes contratantes e, quando residam estas em circunscries territoriais diversas, far-se- o registro em todas elas.

Corroborando a tese ora exposta, mister transcrever o seguinte aresto, emanado pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro:
Alienao fiduciria. Ao de busca e apreenso. Mora. Prova. Notificao expedida por Cartrio de Ttulos e Documentos. Validade. Ato de natureza meramente documental. Territorialidade. Princpio que h de ser observado apenas na hiptese de prtica de ato registral. Art. 130 da Lei do Registro Pblico. Liminar. Agravo de instrumento. Recurso provido. - Na alienao fiduciria em garantia, conforme regra do art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69, a mora ex re, pois decorre do simples vencimento do prazo para o pagamento. A carta registrada, exigncia legal, tem por finalidade exclusiva comprovar a mora. Assim, no se impe demonstrar sua efetiva entrega ao destinatrio; basta a prova da remessa ao endereo certo do devedor. vlida a notificao levada a efeito por Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos de comarca diversa da do domiclio do devedor fiduciante, quando preenchidos os requisitos legais, por tratar-se de ato meramente documental, que no pode ser confundido com o ato registral. O princpio da territorialidade consagrado no art. 130 da Lei 6.015/73 de ser observado apenas no caso de registro dos atos enumerados nos arts. 127 e 129, elencos nos quais no se insere a notificao cartorria (TJRJ - Autos n 2008.002.03883; Rel. Des. Nametala Machado Jorge; julgado em 02.04.2008).

De tal modo, casso a sentena proferida e passo ao julgamento imediato da lide, nos termos do art. 515, 3, Cdigo de Processo Civil, uma vez que a causa se encontra em condies de imediato julgamento. Como cedio, o direito subjetivo de purga da mora um consectrio lgico do princpio da conservao dos contratos, devendo, sempre que possvel, ser prestigiado em detrimento da resciso. Nessa linha, luz do art. 3, 2, do Decreto-lei n 911/69, facultado ao devedor em sede de busca e apreenso purgar a mora, hiptese em que o bem lhe ser restitudo, livre de quaisquer nus. Alm disso, a purgao da mora deve tambm ser admitida nas relaes consumeristas, consoante prev o art. 54, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ocorre que, no caso dos autos, embora tenha a r, ora apelada, manifestado interesse na purgao da mora, no foi tomada qualquer medida no sentido de efetiv-la, seja atravs do depsito dos valores no prazo fixado em lei, ou mesmo atravs da demonstrao de tal inteno quando intimada para especificao de provas. Sendo assim, tendo sido comprovado o inadimplemento do devedor fiducirio e no havendo a purga da mora, a teor do Decreto-lei n 911/69, impe-se a procedncia do pedido inicial para consolidar nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado. Em semelhante teor, confira precedentes deste egrgio Tribunal:
Ementa: Decreto-lei n 911/69 - Busca e apreenso - Purga da mora - Depsito insuficiente. - Consolida-se nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado quando, comprovado o inadimplemento do devedor fiducirio, este no procede purga da mora, ou efetua depsito insuficiente, a teor do Decreto-lei 911/69 (TJMG, Ap. n 1.0024.03.137891-2/001, Rel. Des. Antnio de Pdua, julgado em 13.07.2007, DJ de 28.07.2007). Busca e apreenso. Purga da mora. Inrcia do requerente. Consolidao da propriedade e da posse plena e exclusiva em favor do proprietrio fiducirio. - Se requerida e no purgada a mora, a consolidao da propriedade e da posse plena e exclusiva nas mos do proprietrio fiducirio medida que se impe em respeito ao 5 do art. 3 do Decretolei n 911, de 1.10.69 (TJMG, Ap. n 2.0000.00.3675045/000, Rel. Des. Saldanha da Fonseca, julgada em 28.08.2002, DJ de 07.09.2002).

recursais, assim como honorrios advocatcios, que arbitro em R$800,00 (oitocentos reais). Suspendo a exigibilidade de tais verbas, uma vez que concedo apelante os benefcios da assistncia judiciria, conforme requerido f. 28. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e ALBERTO HENRIQUE. Smula - DERAM PROVIMENTO PARA CASSAR A SENTENA E, NOS TERMOS DO ART. 515, 3, DO CPC, JULGARAM PROCEDENTE O PEDIDO INICIAL.

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Ementa: Apelao cvel. Pedido de falncia. Extino do processo. Princpio da preservao da empresa. No configurao. - O princpio da preservao da empresa no pode sobrepor ao devido processo legal, sendo injustificvel a extino prematura do processo de falncia, sem ao menos aguardar a instaurao do contraditrio. APELAO CVEL N 1.0702.08.472295-9 9/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Biognesis Bag Sade Animal Ltda. - Apelado: Petvet Brasil Ltda. Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 146/148, proferida nos autos do pedido de falncia requerido por Biognesis Bag Sade Animal Ltda. contra a Petvet Brasil Ltda., via da qual o MM. Juiz da causa extinguiu o processo, nos termos do art. 267, I, do CPC. Inconformado, o autor interps o presente recurso sustentando, em apertada sntese que restou configurada a hiptese do art. 94, II, da Lei n 11.101/05,
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Pelo exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, dou provimento ao recurso para cassar a sentena e, nos termos do art. 515, 3, CPC, julgo procedente o pedido formulado na presente ao de busca e apreenso para consolidar nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado, confirmando a liminar concedida f. 19. Inverto o nus da sucumbncia para condenar a r, ora apelada, ao pagamento das custas, inclusive

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Falncia - Extino do processo - Princpio da preservao da empresa - No configurao Princpio do devido processo legal - Prevalncia

restando presente o interesse processual no ajuizamento do pedido falimentar. Sem contrarrazes. A douta Procuradoria-Geral de Justia opina pelo desprovimento do recurso. Preparo regular. Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Cinge-se a controvrsia acerca do pedido de falncia formulado pela apelante Biognesis Bag Sade Animal Ltda., em face de Petvet Brasil Ltda., com base no art. 94, II, da Lei n 11.101/05, aduzindo ser credora da importncia de R$ 79.633,48, decorrente de instrumento particular de confisso de dvida, devidamente executado. Pois bem. A sentena, a meu aviso, merece ser reformada. Isso porque entendo que o douto Magistrado de primeiro grau foi precipitado e, pelos elementos de prova contidos nos autos, seria recomendvel que ele tivesse determinado o processamento do pedido de falncia. Infere-se dos autos que o pedido de falncia veio estribado na execuo frustrada da requerida Petvet Brasil Ltda. (art. 94, II, da Lei n 11.101/05), ou seja, a empresa devedora que, executada, no paga, no deposita, nem nomeia bens penhora no prazo legal, verbis:
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: [...] II - executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; [...]. 4 Na hiptese do inciso II do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo com certido expedida pelo juzo em que se processa a execuo. [...].

pagamento, depsito ou nomeao de bens penhora, para, em seguida, formular, perante o juiz competente, o pedido de falncia instrudo com aquele documento. Notese que, nesse caso, dispensvel o protesto do ttulo, j que no se cuida de impontualidade injustificada, mas da trplice omisso no bojo do processo executivo. (Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 236-237.)

No caso em comento, verifico que a petio de ingresso foi instruda com cpia do processo executivo (f. 43/132), o que implica dizer que restou atendida a regra do art. 94, II, 4, da Nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, porquanto consta que a executada foi regularmente citada, e no realizou o pagamento do dbito, nem mesmo nomeou bens penhora suficientes para garantir o crdito dentro do prazo legal, conforme demonstra a certido de f. 118. Assim sendo, injustificvel se me afigura o rigorismo exacerbado adotado pelo Julgador monocrtico. A propsito:
Ementa: Apelao cvel. Ao de falncia. Interesse de agir presente. Recurso provido. - 1. O interesse de agir consiste na necessidade concreta de o autor vir a juzo para que o Estado decida a controvrsia existente entre as partes. - 2. Frustrado o cumprimento de sentena, est presente o interesse de agir para o pedido de decretao de falncia do devedor, independente do valor do ttulo. - 3. Apelao cvel conhecida e provida para cassar a sentena que indeferiu a petio inicial. (Apelao Cvel n 1.0079.06.313649-7/001 - Relator: Des. Caetano Levi Lopes, j. em 25 de setembro de 2007.) Ementa: Falncia decretada nos termos do art. 99 da Lei Federal n 11.101/05 (Lei de Recuperao de Empresas e Falncia). [...]. Pedido fundado em certido expedida pelo juzo em que se processou a execuo de ttulo extrajudicial. Possibilidade. Art. 94, II, da Lei n 11.101/05. Antecipao de tutela recursal requerida. Inadmissibilidade ante a ausncia de relevncia da fundamentao. Recurso improvido. (Agravo n 1.0024.06.149624-6/001 - Relator: Des. Nepomuceno Silva, j. em 27 de maro de 2008.)

Lecionando sobre o tema, Fbio Ulhoa Coelho assevera que so atos de falncia:
a) Execuo frustrada. A sociedade empresria devedora que, executada, no paga, no deposita, nem nomeia bens penhora no prazo legal pratica ato de falncia (art. 2, I, da LF). Trata-se de hiptese mais usual de pedido de falncia, tirante os fundados na impontualidade. Se est sendo promovida contra a sociedade empresria uma execuo individual, isso significa que ela no pagou, no vencimento, obrigao lquida, certa e exigvel (CPC, art. 586). Por outro lado, se no nomeou bens penhora, sinal de que talvez no disponha de meios sequer para garantir a execuo. Esses fatos denunciam a insolvabilidade da executada e possibilitam a decretao da falncia. O pedido de falncia da executada com fundamento no art. 2, I, da LF no se faz nos autos da execuo individual. Esta, na verdade, deve ser suspensa ou extinta (alguns juzes condicionam o processamento do pedido de falncia prova do encerramento definitivo da execuo). O exequente deve, ento, solicitar uma certido atestando a falta do
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Ora, o princpio da preservao da empresa no pode atropelar o devido processo legal, sendo injustificvel a extino prematura do processo de falncia, sem ao menos aguardar a instaurao do contraditrio. Ademais, entendo que tal medida, qual seja a extino do processo sem julgamento do mrito, antes mesmo da instaurao do contraditrio, somente se revela possvel quando h forte presuno de solvncia da empresa devedora, sendo certo que o caderno probatrio colacionado para os autos revela justamente o contrrio. Em face do exposto, dou provimento ao recurso, para cassar a sentena, determinando o retorno dos autos instncia de origem, para adoo das medidas cabveis e pertinentes ao processamento do feito. Custas, ao final, pelo vencido.

como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e KILDARE CARVALHO. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo impetrante, o Dr. Thiago Thomaz S. Pessoa. DES. EDILSON FERNANDES - Sr. Presidente. Registro que ouvi, com bastante ateno, a brilhante sustentao oral. Trago voto escrito e passo sua leitura. Trata-se de mandado de segurana impetrado por Igor Augusto de Medeiros Provinciali contra ato supostamente praticado pelo Procurador-Geral de Justia, que indeferiu a inscrio definitiva do impetrante no XLVIII Concurso de Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico de Minas Gerais, sob o fundamento de no ter comprovado o exerccio de 3 (trs) anos de atividade jurdica nos termos do art. 22 do Regulamento e dos arts. 1 e 2 da Resoluo n 29/2008, do Conselho Nacional do Ministrio Pblico. O impetrante, bacharel em Direito pela Faculdade de Direito Milton Campos desde 2004, alega que cumpriu todas as exigncias legais para participao e inscrio definitiva no certame. Afirma que o cargo que ocupa no Poder Judicirio mineiro, de Oficial de Justia Avaliador, hoje cargo privativo de bacharel em Direito; que, quando foi empossado no cargo, no havia a exigncia do diploma, mas no se pode falar que suas atribuies no so jurdicas, tanto que a legislao mineira foi alterada em razo da Resoluo 48/2007 do CNJ, que determinou aos tribunais a exigncia, para provimento do cargo de oficial de justia avaliador, a concluso de curso superior, preferencialmente em Direito; que outros Estados da Federao j exigiam a concluso no curso de Direito para o exerccio das funes do cargo de oficial de justia e no aceitar a atividade do impetrante como atividade jurdica configuraria afronta ao art. 5, caput e inciso II, da CF/88. Sustenta que concluiu o curso superior h 4 (quatro) anos e que, durante esse perodo, exerceu as funes dos cargos de oficial de apoio judicial e oficial de justia avaliador, tendo tempo suficiente para o cmputo do trinio exigido de atividade jurdica. Pugna pelo deferimento de liminar, a fim de suspender a eficcia do ato impugnado at a deciso final, de forma a permitir a participao do impetrante nas demais fases do certame, e a concesso da ordem, para invalidar o ato impugnado e consolidar a inscrio definitiva do impetrante no certame, com seus demais efeitos (f. 02/17). Liminar concedida (f. 173/174). Em suas informaes, o impetrado sustenta que o impetrante buscou demonstrar o exerccio de 3 (trs) anos de atividade jurdica mediante exerccio de cargo que no era privativo de bacharel em Direito, o que no encontra amparo no regulamento do concurso, na Resoluo 29/2008 do CNMP e na deciso proferida
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Ementa: Mandado de segurana. Concurso pblico. Ministrio Pblico. Comprovao de trs anos de atividade jurdica. Art. 129, 3, CF. Servidor pblico. Cargo no privativo de bacharel em Direito. Desempenho de atividades com a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos. Requisito preenchido. - Nos termos do art. 129, 3, da Constituio Federal de 1988, o ingresso na carreira do Ministrio Pblico farse- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em Direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica. - Demonstrando o servidor pblico, no caso especfico dos autos, que, no exerccio de suas funes, utilizava preponderantemente conhecimentos de Direito, deve serlhe reconhecido o implemento do requisito previsto no art. 129, 3, da CF/88, visto que possui a experincia jurdica buscada pela norma, desde que o exerccio das funes do cargo por, no mnimo, trs anos tenha ocorrido depois da concluso do curso de Direito. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.09.4948395/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Igor Augusto de Medeiros Provinciali - Autoridade coatora: Procurador-G Geral de Justia - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda o 3 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2009. - Edilson Fernandes - Relator.

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Mandado de segurana - Ministrio Pblico Concurso pblico - Atividade jurdica - Requisito essencial - Art. 129, 3, da Constituio Federal - Comprovao - Servio pblico Atendimento

pelo STF na ADIN n 3.460; que, na data da inscrio definitiva, ainda faltavam para o impetrante 23 dias para completar trs anos de atividade jurdica, tempo relevante que no pode ser arredondado. Afirma que no restou comprovada a existncia de direito lquido e certo do impetrante. Pugna pela denegao da segurana (f. 193/205). O Ministrio Pblico opinou pela concesso da ordem, conforme r. parecer de f. 236/243-TJ, da lavra do ilustre Procurador de Justia, Dr. Vtor Incio Peixoto P . Henriques. Trata-se de mandado de segurana impetrado por Igor Augusto de Medeiros Provinciali depois de ter sido indeferida sua inscrio no XLVIII Concurso de Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico, diante da suposta no comprovao do exerccio de trs anos de atividade jurdica. Nos termos do art. 129, 3, da Constituio Federal de 1988, o ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em Direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica. Analisando cuidadosamente os autos, verifico que o impetrante, em 25.04.2006, iniciou o exerccio das funes do cargo de oficial judicirio D, especialidade oficial de justia avaliador, tendo permanecido no cargo at, pelo menos, a data da expedio da certido de f. 28 (03.04.2009). De acordo com a citada certido, a qualificao exigida para o impetrante, quando da posse no cargo de oficial de justia avaliador era o certificado de concluso de ensino em nvel mdio. Ocorre que o Conselho Nacional de Justia, atravs da Resoluo 48/2007, determinou aos Tribunais que passassem a exigir, como requisito para o provimento do cargo de oficial de justia, a concluso de curso superior, preferencialmente em Direito. Nessa linha, o Poder Legislativo de Minas Gerais, atravs da Lei Complementar 105/2008, alterou a Lei Complementar 59/2001, que versa sobre a Organizao e Diviso Judicirias do Estado, acrescentando o art. 255-A, com a seguinte redao: requisito para a investidura em cargo de Oficial de Justia a titularidade do grau de bacharel em Direito. A alterao vem apenas reforar a tese do impetrante de que, apesar de ter assumido o cargo com a exigncia apenas do certificado de concluso de ensino em nvel mdio, suas atribuies exigem a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos. E, tendo o impetrante exercido tais atribuies depois da concluso do curso de Direito, deve o perodo ser computado para fins de comprovao do exerccio de atividade jurdica. Outra no poderia ser a concluso, sob pena de se criar uma situao injusta, tratando desigualmente indi94
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vduos que se encontrem em uma mesma posio. Isso porque, o cargo de oficial de justia em outros Estados da Federao, mesmo antes da Resoluo 48/2007 do CNJ, j era privativo de bacharel em Direito. Assim, mesmo exercendo as mesmas funes, um oficial de justia avaliador de outro Estado teria sua atividade computada, enquanto que um oficial de justia do Estado de Minas Gerais, como o caso do impetrante, no teria, situao que afrontaria princpios constitucionais, o que inconcebvel. Esse, inclusive, foi o entendimento adotado pelo egrgio Supremo Tribunal Federal no julgamento da Reclamao 4906-6/PA, da relatoria do ilustre Ministro Joaquim Barbosa:
Ementa: Reclamao. Mrito. Acrdo-parmetro. Declarao de constitucionalidade de norma diversa daquela cuja aplicao invocada pelos reclamantes. Identidade material. Conhecimento da reclamao. Concurso para ingresso na carreira do Ministrio Pblico do Estado do Par. Exigncia de requisito temporal. Constitucionalidade afastada pelas decises reclamadas. Violao ao que decidido na ADIN 3.460/DF. Atividade privativa de bacharel em Direito. Particularidades do caso concreto. Reclamao parcialmente procedente. Agravos regimentais prejudicados. - 1. A deciso-paradigma, proferida na ADIN 3.460/DF, declarou a constitucionalidade de dispositivo que regia o concurso do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, no que tange exigncia, do bacharel em Direito, de trs anos de exerccio de atividade jurdica. - 2. A norma afirmada inconstitucional pelas decises reclamadas, que regeu o concurso do Ministrio Pblico do Estado do Par, possui idntico contedo ao daquela declarada constitucional por esta Corte na ADIN 3.460/DF, razo pela qual a presente reclamao deve ser conhecida. - 3. As decises reclamadas, ao questionarem a constitucionalidade da exigncia de trs anos de bacharelado dos candidatos ao cargo de promotor, reservando vaga para candidatos que no haviam obtido o grau de bacharel no trinio anterior nomeao, efetivamente afrontaram o que foi decidido no julgamento da ADIN 3.460/DF. Procedncia da reclamao nesta parte. - 4. Em relao s decises reclamadas que reservaram vaga para duas candidatas que cumpriam o requisito temporal, embora as atividades por elas desempenhadas no fossem, no Estado do Par, privativas de bacharel em Direito poca da nomeao, no possvel vislumbrar afronta ao acrdo apontado como paradigma, tendo em vista particularidades dos respectivos casos concretos, sobre as quais no se pronunciou o Supremo Tribunal Federal naquele julgamento, que se deu em controle abstrato de constitucionalidade. - 5. O Conselho Nacional de Justia e o Conselho Nacional do Ministrio Pblico vieram a considerar que os cargos ocupados pelas referidas candidatas, de oficial de justia e de escriv de polcia, preencheriam o requisito previsto no edital, tendo em vista as atividades por elas desempenhadas. Situao em que impossvel ao bacharel em Direito o exerccio da advocacia, dada sua incompatibilidade com o cargo pblico ocupado. - 6. Assim, por no ter cuidado diretamente das situaes especficas verificadas nestas duas decises, no h de se falar em afronta ao acrdo da ADIN 3.460/DF. - 7. Reclamao conhecida e julgada parcialmente procedente. - 8. Agravos regimentais prejudicados (j. em 17.12.2007).

Lavrar termos e atos processuais, subscrevendo aqueles em que no seja necessria a f pblica; digitar e/ou datilografar matria que lhe for submetida especialmente em audincias; proceder autuao de feitos e executar demais tarefas no andamento processual; auxiliar o Juiz na manuteno da ordem no seu gabinete e nas dependncias da Secretaria de Juzo; auxiliar o Juiz nas audincias; apregoar as partes nas audincias; controlar o movimento de pessoas em auditrios, quando designado; coadjuvar o Juiz na manuteno da ordem no seu gabinete e nas dependncias do Frum; substituir o Oficial de Apoio Judicial B no seu impedimento ou afastamento, nos termos do regulamento; atender as partes e seus procuradores, prestando informaes, observados o decoro e a urbanidade; minutar mandados diversos, editais, precatrios e demais servios das Secretarias de Juzo; executar atividades afins identificadas pelo superior imediato (f. 28/28-v.).

Ainda, de acordo com o art. 30, I, da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil), os servidores pblicos so impedidos de exercer a advocacia. Assim, o impetrante, enquanto exercia as funes do cargo de oficial de apoio judicial D, mesmo depois da concluso do curso de Direito (em 21.12.2004), no poderia ser inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, no tendo como contar como atividade jurdica o exerccio da advocacia. Por outro lado, as atividades por ele desempenhadas enquanto oficial de apoio judicial D necessitavam da utilizao de conhecimentos jurdicos, ainda que no exigida a concluso do curso de Direito como qualificao para o mesmo. O objetivo da norma constitucional, ao exigir do bacharel em Direito a comprovao de, no mnimo, trs

DES. MAURCIO BARROS - Sr. Presidente. Ponhome de acordo com o Relator. Tanto que a atividade do
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Dessa forma, a atividade exercida pelo impetrante no cargo de oficial de justia avaliador, depois de sua concluso no curso de Direito, deve ser computada para fins do art. 129, 3, da Constituio Federal. Ocorre que a certido de f. 28 demonstra que o impetrante iniciou o exerccio das funes do cargo de oficial de justia avaliador em 25.04.2006. O dia final do prazo para a inscrio definitiva, data em que deveria comprovar o exerccio de trs anos de atividade jurdica, se deu em 03.04.2009, quando o impetrante contava com apenas 2 (dois) anos, 11 (onze) meses e 07 (sete) dias de exerccio nas funes do cargo. Ora, o requisito constitucional objetivo e deve ser plenamente cumprido, de modo que os 23 (vinte e trs) dias faltantes so relevantes e o requisito no pode ser tido como preenchido. No entanto, o caso especfico dos autos apresenta peculiaridade que deve ser considerada. Antes de exercer o cargo de oficial de justia avaliador, o impetrante trabalhou como oficial de apoio judicial D, no perodo de 29.10.2002 a 25.04.2006, cargo cuja qualificao exigida a concluso de curso de nvel mdio, com as seguintes atribuies:

anos de atividade jurdica para o ingresso na carreira do Ministrio Pblico (art. 129, 3), no foi recrutar pessoas mais velhas, mais idosas ou menos jovens, mas homenagear, prestigiar, valorizar a experincia profissional (voto proferido pelo Min. Carlos Britto, no julgamento do MS n 26.681/DF, j. em 26.11.2008). O exerccio de atividade jurdica nos cargos privativos de bacharel em Direito presumido. Por outro lado, entendo que, nos casos de cargos no privativos de bacharel em Direito, deve ser feita uma anlise das atribuies do cargo e, se verificada a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos, como o caso dos autos, o perodo de exerccio das funes do cargo deve ser considerado para fins de comprovao do requisito do art. 129, 3, da CF/88, por ser tal entendimento mais condizente com o princpio da razoabilidade. Desde a concluso do curso de Direito (21.12.2004) at 25.04.2006, ou seja, por cerca de 1 (um) ano e 4 (quatro) meses, o impetrante desempenhou atribuies que lhe exigiram a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos, sendo foroso concluir que adquiriu certa experincia jurdica, que a finalidade da norma constitucional. Somando-se o perodo de 1 (um) ano e 4 (quatro) meses de exerccio do cargo de oficial de apoio judicial D com o perodo de 2 (dois) anos, 11 (onze) meses e 7 (sete) dias de exerccio do cargo de oficial de justia avaliador, tenho como comprovado pelo impetrante tempo mais que suficiente (mais de trs anos) para a efetivao de sua inscrio definitiva no XLVIII Concurso para Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, tendo ele a experincia inicial necessria para o ingresso nos quadros do Ministrio Pblico do Estado, desempenhando a nobre funo de Promotor de Justia. Por fim, registro que a deciso aqui proferida analisou o caso especfico dos autos, com suas particularidades e no configura afronta ADIN n 3.460/DF, estando em conformidade com o entendimento adotado pelo egrgio Supremo Tribunal Federal no julgamento da Reclamao 4.906-0/PA, da relatoria do eminente Ministro Joaquim Barbosa, cuja ementa j foi transcrita neste voto. Concedo a ordem para, tornando definitiva a liminar, determinar autoridade coatora que realize a inscrio definitiva do impetrante no XLVIII Concurso para Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, visto que preenchido o requisito de trs anos de atividade jurdica. Sem honorrios advocatcios (art. 25 da Lei Federal n 12.016, de 07.08.2009). Isento de custas (Lei Estadual n 14.939/03).

exerccio da funo de oficial de justia configura atividade jurdica, que se exige dele conhecimentos, pelo menos, a respeito de determinadas matrias que so afetas sua atividade, como, por exemplo, como se faz uma citao, conhecimentos a respeito de penhora, sequestro, aresto, etc. Ento, no concebo como se possa entender que o exerccio da funo de Oficial de Justia no constitua atividade jurdica. Por essa razo, rogo vnia ao ilustre ProcuradorGeral de Justia para acompanhar integralmente o bemlanado voto do Des. Relator e conceder a segurana. DES. ANTNIO SRVULO - Sr. Presidente. Assisti, no dia 15 prximo passado, pela TV Justia, o julgamento de um mandado de segurana em que o excelso Supremo Tribunal Federal decidiu caso idntico a este ora em julgamento. No caso, foi concedida a segurana a dois candidatos que concorriam a cargo no Ministrio Pblico Federal. O voto do eminente Relator est em consonncia com aquele julgamento. Acompanho esse bem-lanado voto e concedo a segurana. DES. BARROS LEVENHAGEN - De acordo com o Relator. DES. ERNANE FIDLIS - A questo, aqui, no se limitou discusso se o oficial de justia est ou no includo nessa atividade jurdica e acho que nem havia razo de estar, porque, afinal de contas, todos sabem que o oficial de justia, principalmente aqueles que j so juzes h muitos anos, conforme meu caso, h mais de 40 anos, realmente, tem um bom cabedal de conhecimento jurdico por mais leigo que seja. Ento, nesse particular, no de se discutir. Se ele for bacharel em Direito, o requisito est preenchido. O problema seriam os 23 dias que o Des. Edilson Fernandes completa com o cargo de oficial de apoio. No h necessidade, porque a lei no to restrita, to estreita, conforme se pensa. O que so 23 dias dentro do contexto de um ano? Se tivermos uma interpretao mais flexvel, mais razovel, vamos verificar que, se contarmos de ms a ms, dar um ano certo. Ento, seria um verdadeiro absurdo, por causa de um tempo to exguo, negar e fechar as portas para um indivduo que est sendo aprovado em outras circunstncias, em outras matrias, para um cargo no Ministrio Pblico. Nem precisaria do cargo de oficial de apoio, basta o tempo que ele exerceu como oficial de justia para poder complementar, porque conto, no caso, em meses, e no em anos. Assim, os 23 dias, para mim, seriam irrelevantes. uma questo de razoabilidade de interpretao. Neste caso, tambm concedo a ordem da mesma forma.
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DES. NEPOMUCENO SILVA - Sr. Presidente. O Des. Ernane Fidlis falou no princpio da razoabilidade e dele que vou me valer para proferir meu voto. Poder-se-ia argumentar, com a voz do Ministrio Pblico, que o Parquet est jungido ao princpio da legalidade, pelo qual 23, 22 ou 1 dia seriam suficientes, j que no atendido pelo impetrante, no poderia ele ingressar na carreira do Ministrio Pblico. Entretanto o caso, conforme bem narra o eminente Des. Relator, guarda circunstncias peculiares que favorecem o impetrante. Dentre tantas elas, adotando, repito, o princpio da razoabilidade, vamos encontrar uma prtica, pelo impetrante, nos trabalhos de oficial de apoio, em que, isso consta no voto do em. Relator, h tarefas pertinentes quelas que conhecem o Direito. Isso vem dar endosso tese da razoabilidade. Seria, a meu sentir, um absurdo negarmos a segurana a esse cidado que, pelo que ouvi da tribuna, parece-me que, com a liminar, j est trabalhando. Inaceitvel seria que, ferido o princpio da razoabilidade, a situao retroagisse ao ponto inicial. Concedo a segurana. DES. MANUEL SARAMAGO - De acordo com o Relator. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.

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Conflito negativo de competncia - Conexo Competncia por preveno Art. 106 do Cdigo de Processo Civil Aplicabilidade
Ementa: Conflito negativo de competncia. Aes conexas. Juzo prevento. Primeiro despacho. Art. 106. Cdigo de Processo Civil. Aplicabilidade. - Havendo em trmite na mesma comarca duas aes conexas, em juzos distintos, possuindo ambos competncia para dirimir o feito, considera-se prevento para apreciar os feitos aquele que primeiro despachou nos autos. - Inteligncia do art.106 do Cdigo de Processo Civil. Julgado o conflito de competncia improcedente. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.09.4986072/000, EM CONEXO COM O CONFLITO DE 1/000 COMPETNCIA N 1.0000.09.498561-1 Comarca de Leopoldina - Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina - Suscitado:

Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM JULGAR IMPROCEDENTE O CONFLITO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina, em desfavor do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina, nos autos de uma ao de arrolamento processada sob o n 0384.07.059015-1. Pugnando pela resoluo do conflito, aduz o Juzo suscitante, em sntese, que a litispendncia, acolhida pelo Juzo suscitado, no determina preveno, ao contrrio do que ocorre em relao conexo e continncia; a consequncia do acolhimento da preliminar de litispendncia a extino do processo, sem resoluo de mrito. Antes de adentrar o mrito da controvrsia trazida apreciao desta Instncia Revisora, tenho por necessria uma breve explicitao dos fatos. L.G. props, em desfavor de S.E., ao cautelar de arrolamento de bens, por meio de petio protocolizada aos 10.10.2007, s 13h48min, distribuda ao Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina, a qual recebeu o n 0384.07.059015-1 (f. 02-v.-TJ). Recebida a inicial, aos 16.10.2007 foi deferido o pedido liminar formulado pela autora (f. 62-TJ). Citado aos 19.10.2007 (f. 65-TJ), o requerido apresentou resposta, em forma de contestao, no bojo da qual pugnou pela extino do processo, sem resoluo de mrito, suscitando, para tanto, a preliminar de litispendncia. Na mesma data, qual seja a de 10.10.2007, por meio de petio protocolizada s 14h44min, distribuda junto ao Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina (f. 83 e 83-v.-TJ), S.E. moveu, em desfavor de L.G., ao cautelar por meio da qual requereu, alm da separao liminar de corpos, o arrolamento dos bens pertencentes aos litigantes, tendo tal feito recebido o n 0384.07.059018-5. No mesmo dia 10.10.2007, ou seja, na data em que distribudo o processo, foi apreciado pelo Juzo o pedido liminar ali contido, como se depreende da leitura de f. 112/113-TJ, oportunidade em que se determinou a citao da parte r.

Assim, o MM. Julgador da 2 Vara Cvel declinou, para o Juzo da 1 Vara Cvel, a competncia para processar e julgar o feito, considerando, para tanto, o fato de ter o suplicado ajuizado ao idntica, em trmite junto quele Juzo, bem como o fato de ter aquele despachado primeiro (f. 164-TJ). Esta, pois, a realidade posta nos autos, que ensejou a instaurao do presente conflito, que tem por objetivo declarar qual o Juzo competente para processar e julgar a ao de n 0384.07.059015-1. Ressalto, de incio, que, sem desmerecer as razes sustentadas pelo Juzo suscitante, faz-se necessria, para a soluo do presente conflito, a anlise de alguns institutos (fenmenos processuais), quais sejam: conexo, competncia, preveno e, por fim, litispendncia. Como se infere dos autos, no dia 10.10.2007 foram propostas por L.G. e S.E., respectivamente, em Juzos distintos (1 e 2 Varas Cveis), na mesma Comarca, duas aes com o mesmo objeto (arrolamento de bens) e a mesma causa de pedir (trmino da relao conjugal). Tem-se configurado, in casu, portanto, o fenmeno processual da conexo, cuja finalidade evitar a possibilidade de duas ou mais decises conflitantes, disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil, que, em seu art. 103, assim prev: Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir. Distribudas, assim, duas aes conexas, em Juzos distintos (1 e 2 Varas Cveis) dentro da mesma comarca, conclui-se que ambos so competentes para a apreciao dos feitos, luz do disposto nos arts. 87 e 263 do Cdigo de Processo Civil, assim redigidos:
Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. [...] Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo Juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.

Com efeito, resta aferir em qual dos dois Juzos dever prosseguir o processo de n 0384.07.015059-1, o qual deu ensejo ao presente conflito negativo, ressaltando-se, desde j, que a ocorrncia de conexo implica o fenmeno da preveno, o qual se mostra determinante para a soluo do presente conflito, tornando-se, assim, imperiosa a leitura do art. 106 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante Juzes que tm a mesma competncia territorial, considerase prevento aquele que despachou em primeiro lugar.
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Ora, como acima relatado, distribudas duas aes conexas em Juzos distintos e tendo sido o primeiro despacho proferido pelo Juzo da 1 Vara Cvel, nos autos do processo de n 0384.07.059018-5, ele se tornou prevento para processar e julgar a ao de n 0384.07.059015-1. Por fim, esclarecida a competncia do Juzo da 1 Vara Cvel para apreciao dos feitos em questo, em razo de sua preveno, acima explicitada, faz-se mister destacar que, de igual forma, a ele compete apreciar a preliminar de litispendncia e suas consequncias. Posto isso, consubstanciada no caso concreto a hiptese legal trazida pelo art. 106 do Cdigo de Processo Civil, julgo improcedente o presente conflito negativo, declarando a competncia do Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina para apreciar e julgar o feito de n 0384.07.059015-1, para onde devero os autos ser remetidos. D-se cincia a ambos os Juzos. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ELIAS CAMILO. Smula - JULGARAM IMPROCEDENTE O CONFLITO.

unio estvel entre as mesmas partes, pois, em havendo casamento, o vnculo conjugal s poderia ser rompido mediante divrcio. APELAO CVEL N 1.0024.07.506350-3 3/002 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Miguel Virglio Maral de Souza - Apelada: Luciana Carla Maral de Souza - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de outubro de 2009. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Joo Henrique C.L. Novais. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a exposio feita da tribuna e anoto ter recebido memorial do escritrio do Dr. Joo Henrique Caf Novais. Trata-se de recurso de apelao aforado contra a r. sentena da lavra do douto Juiz de Direito da Vara de Registros Pblicos da Comarca de Belo Horizonte/MG (f. 356/359), proferida nos autos da ao anulatria ajuizada por Miguel Virglio Maral de Souza em face de Luciana Carla Maral de Souza. Insurge-se o recorrente contra a r. deciso monocrtica, que julgou improcedente o pedido prtico, argumentando que a averbao em cartrio brasileiro do casamento das partes, celebrado no exterior, no merece prosperar, porquanto realizada mediante dolo, fraude e simulao. Diz que, em sede da ao em que se autorizou a referida averbao, o Juzo foi induzido a erro pela recorrida, porquanto, poca da transcrio do registro das bodas, a sociedade conjugal j se encontrava extinta, inclusive atravs de deciso proferida no Brasil na qual se reconheceu a separao de fato do casal. Salienta, por fim, que o registro do casamento celebrado nos Estados Unidos da Amrica foi efetuado unilateralmente pela parte r e fora do prazo de 180 dias, previsto no art. 1.544 do CC/02. Recurso respondido, suscitando a apelada a preliminar de decadncia do direito anulao do registro, porquanto ultrapassado o prazo de quatro anos, previsto nos arts. 178 e 179 do CC/02, para a invocao dos vcios aludidos.

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Casamento - Nubentes brasileiros - Celebrao no exterior - Eficcia - Averbao em cartrio nacional - Prazo - Registro civil - Transcrio Ao anulatria - Improcedncia do pedido Separao de fato - Unio estvel - Dissoluo Deciso judicial transitada em julgado Irrelevncia
Ementa: Famlia. Apelao. Ao anulatria de transcrio em cartrio brasileiro de casamento celebrado no exterior. Deciso judicial anterior de dissoluo de unio estvel entre as mesmas partes. Irrelevncia. Recurso improvido. - O casamento entre brasileiros celebrado no exterior produz efeitos no territrio nacional mesmo que averbado aps o prazo de 180 dias previsto no art. 1.544 do CC/02, porquanto o traslado da referida certido para o cartrio brasileiro se destina apenas a fazer prova de sua celebrao, no interferindo em sua validade e eficcia no mbito do territrio nacional. - Assim, faz-se irrelevante a prvia existncia de deciso judicial transitada em julgado em que foi dissolvida a
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Parecer do Ministrio Pblico s f. 405/408-TJ, manifestando-se pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, porquanto tempestivo e devidamente preparado (f. 381), estando presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade. Em sede da preliminar de decadncia, suscitada em contrarrazes, no vejo como acolh-la. Isso porque o registro do casamento das partes no Registro Civil das Pessoas Naturais do Primeiro Subdistrito de Belo Horizonte decorreu de parecer favorvel do Ministrio Pblico, e, deciso do MM. Juiz de Direito da Vara de Registros Pblicos desta comarca, por sentena datada de 12 de agosto de 2002 (f. 25). Assim, cedio que os vcios elencados na petio exordial no se aplicam hiptese em tela, haja vista que no se est a tratar de ato ou de negcio jurdico, razo pela qual tampouco incide in casu o prazo decadencial elencado no CC/02 para a anulao de negcios jurdicos viciados pela ocorrncia de erro, dolo, coao etc. Nesse tempo, tenho que a causa de pedir aqui posta dever ser examinada no sob a tica da existncia de erro, dolo ou simulao, mas simplesmente da possibilidade de transcrio de casamento celebrado no estrangeiro, realizada unilateralmente e fora do prazo previsto em lei, quando j separadas de fato as partes, mediante sentena brasileira transitada em julgado. Dessarte, rejeito a preliminar de decadncia. No mrito, no vejo como prosperar a pretenso prtica. de se registrar que o casamento celebrado no exterior vlido no Brasil ainda que aqui no seja registrado ou que no o tenha sido no prazo de 180 dias a que se refere o art. 1.544 do CC/02.
Civil. Casamento realizado no estrangeiro, sem que tenha sido registrado no Pas. - O casamento realizado no exterior produz efeitos no Brasil, ainda que no tenha sido aqui registrado. Recurso especial conhecido e provido em parte, tos quanto fixao dos honorrios de advogado. (STJ, 3 Turma, REsp 440443/RS, Rel. Min. Ari Pargendler, DJU de 26.05.2003.)

Dessarte, destinando-se o registro mera prova, de acordo com a lei do pas em que foi celebrado o casamento, de que as partes efetivamente contraram referido compromisso, no sendo exigvel para a validade e eficcia do ato, cedio que as bodas celebradas no exterior produzem efeitos no Brasil ainda que no averbadas ou averbadas extemporaneamente em cartrio brasileiro. Segundo preleciona Caio Mrio,
[...] o casamento de brasileiro no exterior pode ser celebrado perante o cnsul ou perante autoridade competente de acordo com a lei local. Se for celebrado perante autoridade consular, provar-se- pela certido respectiva, que faz as vezes de assento no Registro Civil. Se se celebrar o casamento perante a autoridade local, prova-se na forma da lei do lugar, segundo a velha regra locus regit actum.

Em qualquer das hipteses, aduz o mencionado autor,


[...] quando os cnjuges, ou um deles, regressar ao Brasil, dever promover o registro no cartrio do respectivo domiclio. No fixando o domiclio, ou se no lugar em que o estabelecerem no houver cartrio, a inscrio far-se- no 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir. A referncia ao prazo de 180 dias no tem maior conseqncia. mera recomendao burocrtica, porque, se no for promovido o registro nesse prazo, no ficam impedidos os cnjuges de o fazerem ulteriormente. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. 3. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, v. 6, p. 101-102.)

Isso porque o registro no ato essencial validade do casamento, destinando-se a exigncia de sua averbao em cartrio apenas a fazer prova de sua ocorrncia quando celebrado no estrangeiro. o que se extrai do art. 1.544 do CC/02, correspondente ao art. 204 do CC/16:
Art. 1.544. O casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser registrado em 180 (cento e oitenta) dias, a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir.

Isso posto, cumpre lembrar que o vnculo conjugal s pode ser dissolvido em um dos casos do art. 1.571 do CC/02, quais sejam pela morte de um dos cnjuges, pela nulidade ou anulao do casamento ou pelo divrcio. Assim, de se notar que a simples concordncia das partes com o pedido de homologao de sua separao de fato, em sede de ao de extino de unio estvel, tal como se deu na hiptese dos autos, no basta para ensejar o desfazimento do vnculo conjugal, em face do no atendimento aos requisitos exigidos por lei para tal finalidade, no se permitindo convolar o pedido de extino de unio estvel em divrcio mediante a mera existncia de acordo entre as partes no que tange ao fim da convivncia em comum. Com efeito, em sede de direito de famlia no se pode olvidar que h efetiva ingerncia do Poder Pblico, com vistas a proteger o casamento, instituio de extrema importncia para a nossa sociedade. Dessarte, a meu ver, faz-se irrelevante para a possibilidade de transcrio no cartrio competente do casamento celebrado no exterior entre suplicante e suplicada o fato de que j se encontravam separados de fato ou mesmo a existncia de deciso judicial transitada em julgado extinguindo a unio estvel existente entre as
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partes, porquanto esta no basta, por si s, para desfazer o vnculo conjugal previamente existente. Nesse sentido, segue excerto do voto proferido pelo eminente Desembargador Moreira Diniz, com assento na 4 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, no bojo da Apelao Cvel n 1.0313.07.222346-1/001, julgada em 21.02.2008:
No caso, est caracterizada a impossibilidade jurdica do pedido, porque o pedido de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, formulado por quem declara que manteve com a r relao amorosa por quase seis anos, tendo inclusive se casado com a mesma h mais ou menos uns cinco anos atrs nos Estados Unidos da Amrica (f. 02), no encontra respaldo no ordenamento jurdico, sendo o autor carecedor do direito de ao, conforme entendeu o MM. Juiz. O 3 do art. 226 da Constituio da Repblica reconhece a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, determinando que a lei facilite sua converso em casamento. Sendo assim, no h dvida de que o pedido no pode ser apreciado pelo Poder Judicirio, porque vedado pelo ordenamento jurdico, repise-se. O casamento de brasileiros, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, vlido no territrio nacional, nos termos dos arts. 32 da Lei n 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos) e 1.544 do Cdigo Civil, caracterizando impedimento para aquisio de novo matrimnio. [...]. No ser demais dizer que quem j casado no pode ter unio estvel com a mesma pessoa. Ou prevalece uma, ou outra situao. A ausncia de averbao do casamento contrado no exterior no altera a situao; cabendo aos interessados promoverem a regularizao.

Questes de mrito. A controvrsia cinge-se a verificar se devida a anulao da transcrio de certido de casamento contrado no exterior pelos litigantes. O recorrente alega que a averbao em cartrio do casamento contrado nos Estados Unidos da Amrica nula, porque a apelada induziu o juzo a erro, visto que data da transcrio j havia sido homologada a separao de fato do casal. No entanto, no h que se falar em erro, dolo ou coao, haja vista que poca da transcrio os litigantes, conforme reconhecido por eles prprios, haviam retomado a relao conjugal, sendo este, inclusive, o objeto de outra ao. Alm disso, o registro do casamento contrado no exterior vlido no Brasil mesmo quando no averbado no prazo do art. 1.544 do CC, sendo certo que tal dispositivo diz respeito aos efeitos do casamento, e no sua validade. Ante o exposto, acompanho o eminente Relator para negar provimento ao recurso de apelao. como voto. DES. ELIAS CAMILO - Sr. Presidente. Fao o registro de ter ouvido, com ateno, a sustentao oral e, quanto questo em julgamento, tive acesso aos autos e, tambm, no cheguei outra concluso a no ser que chegaram os meus eminentes Pares. Tambm nego provimento. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

Por fim, mister salientar ainda que pouco importa tenha a r buscado, unilateralmente, a averbao de seu casamento em cartrio, j que tem manifesto interesse em faz-lo, sendo certo que a lei no exige a concorrncia de ambos os cnjuges para tal mister, como bem se depreende de uma simples leitura do art. 1.544 do CC/02. Com tais razes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a sentena de primeiro grau. Custas, pelo apelante. DES. ALBERGARIA COSTA - Sr. Presidente. Tambm estive atenta sustentao oral. Conheo do recurso de apelao, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. Questo prejudicial - decadncia. A recorrida suscitou prejudicial de decadncia, sob a fundamentao de que se aplicam ao caso concreto os prazos previstos nos arts. 178 e 179 do Cdigo Civil. Todavia, tem-se que os prazos previstos nestes artigos se aplicam anulao de negcio jurdico, e no a ato judicial. Assim, rejeito a prejudicial.
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Conflito negativo de competncia - Ao de cobrana - Expurgos inflacionrios - Ajuizamento de demanda no domiclio do ru - Opo do consumidor - Competncia territorial relativa Declinao ex officio - Vedao
Ementa: Conflito negativo de competncia. Ao de cobrana. Expurgos inflacionrios. Ajuizamento da demanda no domiclio do ru. Opo do consumidor. Competncia territorial relativa. Declinao ex officio. Vedao. - O Cdigo de Defesa do Consumidor autoriza o ajuizamento da demanda que verse sobre relao de consumo no domiclio do consumidor. Contudo, nada impede que o consumidor, na qualidade de autor da ao, renuncie a tal prerrogativa e proponha a demanda no domiclio do ru, observando a regra geral prevista no Cdigo de Processo Civil.

- No se tratando da hiptese prevista no pargrafo nico do art. 112 do Cdigo de Processo Civil, a incompetncia relativa no pode ser declinada de ofcio, em conformidade com a Smula n 33 do Superior Tribunal de Justia. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.09.5097036/000 - Comarca de Visconde do Rio Branco Suscitante: Juiz de Direito da Vara Cvel da Infncia e Juventude e Precatrias da Comarca de Visconde do Rio Branco - Suscitado: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ub - Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER O CONFLITO E DAR PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2009. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela MM. Juza de Direito da Vara Cvel, Infncia e Juventude e Precatrias da Comarca de Visconde do Rio Branco, em face da MM. Juza de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ub, nos autos da ao ordinria ajuizada por talo Benatti Caputo e outros em desfavor do Banco do Brasil S.A. A MM. Juza Suscitada, por entender que as contas no eram mantidas na Comarca onde foi ajuizada a ao, e por verificar que os autores no residem no Municpio de Ub, determinou a remessa dos autos para a Comarca de Visconde do Rio Branco (f. 146). Por sua vez, a MM. Juza Suscitante entende que incumbe aos autores optar pelo ajuizamento da ao em qualquer cidade onde o banco ru possua agncia, j que a sede da instituio financeira fica no Distrito Federal. Afirma que a incompetncia relativa no pode ser declinada de ofcio, sendo, portanto, o Juzo Suscitado o competente para julgamento da demanda (f. 148/149). A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse s f. 157/159, opinando pelo provimento do conflito. o relatrio. Passa-se anlise. Cinge-se o presente conflito ao exame da competncia para o processamento e julgamento da ao de cobrana de expurgos inflacionrios, ajuizada pelos correntistas em face da instituio financeira depositria (f. 04/16).

A MM. Juza Suscitada, de ofcio, declinou da competncia para uma das Varas Cveis da Comarca de Visconde do Rio Branco, cidade onde residem parte dos autores, por entender que as contas de poupanas no eram mantidas na agncia da instituio financeira localizada em Ub/MG (f. 146). Tem-se que o entendimento jurisprudencial e doutrinrio que assenta a competncia do foro do domiclio do consumidor se embasa no pressuposto de que, dessa forma, se tornar efetivo seu direito de acesso justia, com todos os seus desdobramentos, inclusive sob o aspecto econmico-financeiro, de grande pertinncia nas relaes de consumo. Todavia, entende-se que tal regra tem aplicao obrigatria apenas quando se observa a violao ao direito do consumidor, com o estabelecimento do foro de eleio abusivo ou mesmo quando o fornecedor decide demandar em comarca diversa, para dificultar a defesa do hipossuficiente, o que no ocorre no caso dos autos. que, ainda que o Cdigo de Defesa do Consumidor autorize o ajuizamento da demanda que verse sobre relao de consumo no domiclio do consumidor, nada impede que este, na qualidade de autor, renuncie a tal prerrogativa e proponha a ao no domiclio do ru, observando a regra geral prevista no Cdigo de Processo Civil. No caso dos autos, os autores, voluntariamente, optaram por ajuizar a ao de cobrana no foro da sede de uma das agncias da instituio financeira, ressaltando que a questo unicamente de direito e no exigir a produo de provas ou realizao de audincia. Assim, nada impede que os requerentes optem por ajuizar a demanda na Comarca de Ub /MG, que possui sede do Banco do Brasil S.A., em observncia regra do art. 94, caput, bem como do art. 100, inciso IV, alnea a, ambos do Cdigo de Processo Civil. Torna-se importante salientar que, em se tratando de competncia territorial, portanto relativa, descabe ao juiz, ex officio, declinar da competncia para o exame e julgamento do feito. Apenas na hiptese prevista no pargrafo nico do art. 112 do Cdigo de Processo Civil que a competncia relativa pode ser declinada de ofcio, o que no o caso dos autos. A respeito do tema, foi editada a Smula n 33 do egrgio Superior Tribunal de Justia, que dispe que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. Seguem precedentes no mesmo sentido:
Agravo de instrumento. Negcios jurdicos bancrios. Incompetncia relativa. Tratando-se de incompetncia relativa, descabe a declarao de ofcio, somente podendo ser reconhecida atravs de exceo. Incidncia da Smula n 33 do Superior Tribunal de Justia. Precedentes jurisprudenciais. Deciso monocrtica dando provimento. (Agravo de Instrumento N 70017825720, 12 Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Cludio Baldino Maciel, j. em 28.11.2006.)
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Conflito negativo de competncia. Execuo fiscal. Competncia relativa. Arguio de incompetncia ex officio. impossibilidade. [...]. 2. vedado ao rgo julgador declarar, de ofcio, a incompetncia relativa (Smula n. 33 do STJ), que somente poder ser reconhecida por meio de exceo oposta pelo ru/executado. 3. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo Federal da 6 Vara da Seo Judiciria do Estado do Par, o suscitado (CC 47491/RJ. Ministro Castro Meira, 14.02.2005, DJ de 18.04.2005, p. 209).

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Caetano Levi Lopes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR OS EMBARGOS INFRINGENTES, VENCIDO O PRIMEIRO VOGAL. Belo Horizonte, 13 de abril de 2010. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela embargada, o Dr. Thiago Cardoso Penna. DES. RONEY OLIVEIRA - A embargada promoveu ao de indenizao em desfavor do embargante, Municpio de Belo Horizonte, visando condenao da Municipalidade ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais, em razo da transferncia, a terceira pessoa, da titularidade de jazigo perptuo pertencente famlia de seu marido. Apelou, com xito, a ora embargada, conforme se verifica do acrdo de f. 117/131-TJ, que deu provimento ao recurso, vencido o Relator, Des. Caetano Levi Lopes, e vencedores o Revisor, Des. Afrnio Vilela, acompanhado pelo Vogal, Des. Carreira Machado. O entendimento majoritrio reformou a sentena de primeiro grau, reconhecendo a procedncia do pedido inicial, sob o fundamento de existncia de danos morais, no valor de R$10.000,00 (dez mil reais), e materiais, no montante de R$17.160,00 (dezessete mil cento e sessenta reais), autora, decorrentes da impossibilidade de enterrar seu marido no jazigo da famlia, bem como pelo desaparecimento do jazigo e dos restos mortais que ali se encontravam. Visam os presentes embargos infringentes, arrazoados s f. 134/143-TJ, prevalncia do voto do Relator, denegatrio do recurso manejado. Transcorreu in albis o prazo para apresentao de contrarrazes, conforme certido de f. 145-TJ. o relatrio. Conheo do recurso. Inicialmente, cumpre ressaltar que invivel o reexame quanto alegao de prescrio, em sede de embargos infringentes, tendo em vista que tal questo no foi objeto de divergncia no acrdo ora hostilizado. A controvrsia dos autos versa acerca do dever de a Municipalidade indenizar a autora, ora embargante, em decorrncia da transferncia, para terceira pessoa, da titularidade de jazigo perptuo pertencente famlia de seu marido e da impossibilidade de realizao do enterro do falecido marido no mencionado jazigo.

Portanto, a deciso que declinou da competncia relativa e determinou a remessa dos autos Comarca de Visconde do Rio Branco/MG no merece prevalecer. Pelo exposto, acolhe-se o presente conflito negativo de competncia e determina-se a remessa dos autos MM. Juza Suscitada, da 2 Vara Cvel da Comarca de Ub, a quem cabe dar andamento ao feito e decidir como for de direito. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SALDANHA DA FONSECA e DOMINGOS COELHO. Smula - ACOLHERAM O CONFLITO E DERAM PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO.

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Responsabilidade objetiva do Municpio Cemitrio pblico - Jazigo perptuo - Perda da titularidade - Lei n 7.013/95, do Municpio de Belo Horizonte - Procedimento administrativo Inobservncia - Violao dos restos mortais Impossibilidade do enterro junto famlia Danos morais e materiais - Caracterizao Indenizao devida - Voto vencido - Embargos infringentes - Rejeio
Ementa: Embargos infringentes. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Jazigo perptuo. Cemitrio municipal. Perda da titularidade. Inobservncia do procedimento administrativo previsto na Lei Municipal n 7.013/95. Impossibilidade de enterro do cnjuge junto famlia. Violao dos restos mortais dos familiares. Responsabilidade objetiva do Municpio de Belo Horizonte. Caracterizados os danos morais e materiais. Manuteno do quantum indenizatrio. Embargos infringentes rejeitados. EMBARGOS INFRINGENTES CVEIS N 1.0024.07.671068-0 0/002 em apelao cvel Comarca de Belo Horizonte - Embargante: Municpio de Belo Horizonte - Embargada: Dilma dos Santos - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA
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Inicialmente, ressalte-se que, ainda que comprovado que o jazigo perptuo pertencia famlia do marido da embargada, esta possui legitimidade para pleitear a pretendida indenizao. Em se tratando de reparao de danos, certo que os sucessores - no caso, a viva - possuem legitimidade para postular a indenizao pelos danos materiais decorrentes da supresso da construo do jazigo, bem como pela impossibilidade de realizao do enterro do cnjuge nas condies esperadas. Ademais, o art. 2 da Lei Municipal n 7.013/95 reconhece a possibilidade de transferncia da concesso da perpetuidade do jazigo causa mortis, observando as regras sucessrias, o que atesta a legitimidade da autora, ora embargada. Inolvidvel, no caso em comento, a aplicao da responsabilizao objetiva do Municpio, consagrada no art. 37, 6, da Constituio Federal, no sendo necessrio que se comprove a culpa do Municpio, apenas a ocorrncia do dano e o nexo de causalidade entre este e a conduta do agente. Dessa forma, o dano somente gerar a responsabilidade quando for possvel estabelecer um nexo causal entre ele e a conduta do agente, comissiva ou omissiva, direcionada a causar prejuzo ao outro, no importando se agiu com culpa ou dolo. Caracterizada, pois, a responsabilidade objetiva da Municipalidade, no h que se cogitar o elemento culpa, respondendo, por via de consequncia, na esfera civil, pelos danos causados injustamente a terceiros, independentemente de dolo ou culpa. A doutrina no destoa quando trata da matria:
[...] A Constituio Federal de 1988, atravs do 6 do art. 37, estipulou para as pessoas jurdicas de direito pblico responsabilidade objetiva por danos causados por seus agentes a terceiros [...], [sendo que] a Responsabilidade Objetiva do Estado representa a obrigao da Administrao Pblica, por seus entes de Direito Pblico interno e demais entidades estatais, inclusive as prestadoras de servio pblico, de indenizar, independentemente de culpa, no exerccio de suas atividades, os danos materiais, morais e estticos, ou seja, as violaes aos direitos fundamentais, ocasionadas por quaisquer de seus respectivos agentes pblicos ou polticos [...] (FREITAS, Srgio Henriques Zandona. Responsabilidade patrimonial do Estado. In MOTTA, Carlos Pinto Coelho (Coord.). Curso prtico de direito administrativo. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.)

Direito administrativo brasileiro. 24. ed. So Paulo: Malheiros, p. 588.)

No caso em comento, verifica-se que a responsabilidade do Municpio pelos danos alegados decorrem da inobservncia do procedimento administrativo, previsto no art. 4 da Lei Municipal n 7.013/95:
Art. 4 [...] c) importam em caducidade do ttulo de perpetuidade o abandono comprovado do mausolu ou a falta de pagamento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais por 2 (dois) anos consecutivos ou 3 (trs) alternados. 1 - Notificado o contribuinte do lanamento da taxa, ter ele o prazo de 90 (noventa) dias para recolher o tributo ou impugnar o lanamento, sob pena de ser declarada a caducidade do ttulo. 2 - Decorrido o prazo previsto no pargrafo anterior sem que tenham sido recolhidos os valores em atraso, o jazigo fica desimpedido para reutilizao, observadas as formalidades legais. 3 - Constatado o abandono, o titular da concesso de perpetuidade ser intimado a fazer os reparos necessrios ou a construir o mausolu no prazo de 120 (cento e vinte) dias.

Assim, tendo o Municpio de Belo Horizonte transferido a titularidade do jazigo perptuo em questo, inobservando a garantia constitucional ao devido processo legal, resta claro o dever de indenizar pelos danos sofridos, no s pela impossibilidade de enterrar o cnjuge junto famlia, mas tambm pela violao dos restos mortais de seus familiares. Em casos anlogos, j decidiu este eg. Tribunal de Justia:
Administrativo. Responsabilidade civil. Cemitrio pblico municipal. Concesso ao particular, aps o pagamento das taxas pertinentes, de autorizao para a construo de carneiro perptuo. Violao do jazigo, que redundou no desaparecimento dos restos mortais do filho da autora. Direito indenizao, j que o culto aos mortos constitui alicerce fundamental da sociedade crist, sendo certo que o sumio dos restos mortais de ente querido ocasiona indubitvel dano moral. Dano material. Configurao, devendo ser ressarcidos os valores despendidos pela autora para a obteno da autorizao para a construo do carneiro perptuo. Valorao dos danos morais. - Cabe ao prudente arbtrio do magistrado fixar o quantum referente indenizao por danos morais, devendo sopesar, entre outros fatores, a gravidade do fato, a magnitude do dano, a extenso das sequelas sofridas pela vtima, a intensidade da culpa, as condies econmicas e sociais das partes envolvidas, de forma a proporcionar ao ofendido uma satisfao pessoal, de maneira a amenizar o sentimento do seu infortnio. No caso em tela, exegese dos retromencionados elementos, deve ser minorado o quantum indenizatrio. Sucumbncia recproca. Configurao. Parcial provimento de ambos os recursos. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0480.01.0223976/001 - Rel. Des. Pinheiro Lago, 7 Cmara Cvel, DJ de 25.10.2005.) Cemitrio. Terreno pblico. Jazigo. Concesso perptua ou temporria a terceiros. Violao. Indenizao. Sentimento de
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Nesse sentido, Hely Lopes Meirelles, ao analisar o art. 37, 6, da CR/88, se posiciona:
O exame desse dispositivo revela que o constituinte estabeleceu, para todas as entidades estatais e seus desmembramentos administrativos, a obrigao de indenizar o dano causado a terceiros por seus servidores, independentemente da prova de culpa no cometimento da leso. Firmou, assim, o princpio objetivo da responsabilidade sem culpa pela atuao lesiva dos agentes pblicos e seus delegados. (In

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respeito. Ordenamento jurdico. Inteligncia do art. 159 do Cdigo Civil. - Os cemitrios, terrenos pblicos que so, tm concedido a terceiros o direito de uso perptuo ou temporrio de seus jazigos; uma vez violados, tem a famlia o direito de indenizao pelos danos morais da decorrentes. O sentimento de respeito e venerao aos mortos faz parte da cultura dos povos cristos, sendo, inclusive, objeto de proteo no ordenamento jurdico ptrio. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0000.00.244628-4/000 - Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, 6 Cmara Cvel, DJ de 10.10.2002.)

Desembargador prolator do voto isolado para, tambm, rejeitar os embargos. Smula - REJEITARAM OS EMBARGOS INFRINGENTES, VENCIDO O PRIMEIRO VOGAL. Acrdo embargado Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao. Jazigo perptuo. Taxa de manuteno. Pagamento efetuado. Mausolu desativado por abandono. Ausncia de comprovao. Titularidade transmitida a terceiro. Inobservncia ao prazo legal estabelecido na Lei n 7.013/95. Ilegitimidade do ato. Desaparecimento de restos mortais. Transtornos para enterro. Abalo psicolgico. Danos material e moral. Quantum. Critrios. - Para a configurao do dano material, necessria a demonstrao de leso ao patrimnio. - Comprovado que a perda de titularidade do jazigo perptuo no ocorreu dentro das normas estabelecidas na legislao pertinente, causando prejuzos, transtornos e constrangimento, mostra-se devida a reparao por danos morais. - V.v.: - Apelao cvel. Ao de indenizao. Fazenda Pblica. Prescrio quinquenal inocorrente. Jazigo perptuo. Titularidade de direito de uso no provada. Recurso no provido. - A prescrio contra a Fazenda Pblica regulada por prazo especial, cinco anos, o que afasta a trienal prevista no art. 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002. - Ausente a prova de ser a parte ativa titular do direito de uso de jazigo perptuo em cemitrio municipal, impossvel a existncia de danos morais e materiais desafiando indenizao. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que rejeitou a pretenso inicial. APELAO CVEL N 1.0024.07.671068-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Dilma dos Santos - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES - Relator para o acrdo: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O RELATOR.

O quantum devido a ttulo de dano moral tem por escopo dar conforto vtima pelo ato suportado, amenizando sua dor, proporcionando-lhe condies financeiras para, de acordo com sua posio social, praticar atos tendentes a aliviar o sofrimento e recompor o estado psicolgico afetado. Decerto, seu critrio de fixao deve seguir dois parmetros, alicerando-se a condenao no carter punitivo, para que o causador do fato sofra uma reprimenda pelo ilcito praticado, bem como possuir um carter de compensao, para que a vtima possa se recompor do mal sofrido e da dor suportada. cedio que este Sodalcio tem primado pela razoabilidade na fixao do montante das indenizaes por danos morais, que deve alcanar determinado valor que sirva de exemplo para o ru (sendo ineficaz o arbitramento de quantia excessivamente baixa ou simblica), sem, no entanto, ser fonte de enriquecimento para o autor, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. Em assim sendo, tem-se que correto o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de danos morais, e R$ 17.160,00 (dezessete mil cento e sessenta reais), determinado pelo Des. Afrnio Vilela, no julgamento da apelao cvel. Pelo exposto, rejeito os embargos infringentes, com a prevalncia do entendimento adotado pelo Des. Afrnio Vilela e acompanhado pelo Des. Carreira Machado. Custas, na forma da lei. DES. CARREIRA MACHADO - Rejeito, tambm, os embargos. DES. CAETANO LEVI LOPES - Anoto que ouvi, com ateno, a sustentao oral, mas, pedindo vnia ao eminente Relator, confirmo o voto que proferi na apelao, acolhendo os embargos. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente. Mantenho o posicionamento j lanado no recurso de apelao e rejeito os embargos infringentes, na esteira do voto do eminente Relator. DES. CLUDIO COSTA - Sr. Presidente. Por tudo que me foi dado conhecer, peo vnia ao eminente
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Belo Horizonte, 15 de setembro de 2009. - Afrnio Vilela - Relator para o acrdo. - Caetano Levi Lopes Relator vencido. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Tiago Cardoso Pena. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral. Trago voto escrito, mas gostaria de fazer um acrscimo. Sabemos que entre os povos indoeuropeus, dos quais somos descendentes, h esse culto de respeito aos mortos. Fustel de Coulanges, numa obra clssica, A cidade antiga, mostra qual a origem de tudo isso, a origem religiosa, e ainda cita a Odisseia, quando o heri Ulisses, depois de longo tempo afastado, retorna ptria navegando, v-se envolvido por uma tempestade e invoca seus deuses, dizendo: Se eu morrer, quem cultuar os antepassados?. Nesses tempos em que vivemos, em que tudo relativizado, essas tradies tm sido um tanto ou quanto, se no desprezadas, pelo menos minimizadas. Sem dvida, um alento ver algum que est lutando por reavivar essas tradies, repito, com profundas e antigas razes de ordem religiosa. Entretanto, aqui, o enfoque outro. A apelante confessa que esse direito de uso - porque se trata de um cemitrio pblico e o que h uma concesso de uso apenas - surgiu h mais de um sculo, porque o patriarca da famlia de seu marido, Edson Macedo dos Santos, quem foi o primeiro a celebrar esse contrato com a Administrao Pblica. A documentao deixa claro que o marido da apelante no era nico descendente, e no estou vislumbrando como conceder a ela um direito prprio, que no dela. direito da famlia do marido dela. E repito: o patriarca, o av, deixou outros descendentes. Ento, por esse motivo, estou, realmente, a entender que no houve a prescrio trienal, na qual o apelado insiste, ao contrariar a apelao - essa prescrio no ocorreu -; e tambm que a apelante, porque no titular do direito material, no pode, evidentemente, receber a indenizao que pleiteia. Com esses acrscimos, nego provimento apelao, conforme o voto que trago escrito. Conheo da apelao, porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelante aforou esta ao de indenizao contra o apelado. Asseverou que, h mais de cem anos, a famlia de seu marido, Edson Macedo dos Santos, titular do direito de uso de um jazigo perptuo, no Cemitrio Municipal do Bonfim, administrado pelo recorrido, cdigo de perpetuidade n 0003294, quadra 6,

carneiro 09, em nome de Jos Francisco de Macedo, av materno de Edson. Acrescentou que este faleceu em 31.7.2004 e a recorrente, ao cuidar do funeral, foi informada de que a titularidade do direito de uso havia sido transferida para terceiro, por exaurimento da perpetuidade ante a ausncia de pagamento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais. Afirmou que o recolhimento da referida taxa foi feito e que os restos mortais da famlia de seu marido desapareceram, juntamente com os materiais de valor que compunham o mausolu. Acrescentou que no pde atender a vontade de seu marido de ser inumado no jazigo materno, alm de ser obrigada a gastos adicionais com o sepultamento, porque o tmulo paterno no estava preparado para o recebimento de mais um corpo. Entende que a circunstncia gerou danos morais e materiais e pleiteou a respectiva indenizao. O apelado invocou a prescrio e negou a prtica de ato ilcito. Pela r. sentena de f. 89/91, a pretenso foi rejeitada. O thema decidendum consiste em verificar se ocorreu a prescrio e se a apelante tem direito ao recebimento de indenizao por danos morais e materiais. Passo a analisar a prova. A recorrente, com a petio inicial, carreou os documentos de f. 16/35. Destaco a cpia da certido de bito, f. 18, comprovando o falecimento do marido dela e sua filiao, bem como a cpia da guia de recolhimento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais, de f. 19, comprovando o pagamento em 18.12.2002. Destaco, tambm, a cpia da certido de bito de Maria da Piedade Ferreira de Macedo, av materna do marido da apelante, casada com Jos Francisco de Macedo, titular do jazigo em questo e me de Maria Rosa de Macedo e Anita de Macedo, sendo a primeira genitora de Edson. Igual destaque merece, tambm, a cpia da certido de bito de Jos Francisco Macedo, av do marido da recorrente (f. 21), casado em segundas npcias e deixando um filho deste segundo casamento, tio do marido da recorrente. Destaco, ainda, a cpia da ficha nominal de inumado, comprovando que os corpos de Anna Macedo, filha de Jos Francisco de Macedo e Maria da Piedade Ferreira, foram sepultados no referido jazigo. O recorrido, com a contestao, trouxe os documentos de f. 47/54. Destaco cpia do ofcio expedido em 6.11.2007 pela Diviso de Necrpoles, Fundao de Parques, Prefeitura de Belo Horizonte, informando a perda da concesso do jazigo em 21.3.2002 e a demolio do mesmo pela ao do tempo. Destaco, tambm, os documentos de f. 48/49, comprovando a perpetuidade do jazigo concedida famlia do falecido esposo da recorrente e o sepultamento, ali, da me, tia e av dele. Esses os fatos. Em relao ao direito e no que respeita ao primeiro tema, observo que o apelado, ao contrariar o recurso,
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insistiu na tese da prescrio trienal prevista no art. 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002. Sabe-se que o instituto da prescrio tpico do direito privado, mas tem carter de interesse pblico, conforme ensina Antnio Luiz da Cmara Leal, em Da prescrio e da decadncia, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1959, p. 33:
Do fundamento jurdico da prescrio, por ns esclarecido, facilmente se deduz o carter pblico do preceito legal que a instituiu. [...] Embora a utilidade pblica e privada sejam correlatas e coexistam em todas as normas de direito, para distinguir as de direito pblico das de direito privado, cumpre atender, como ensina Porchat, ao interesse que predomina, se o pblico, se o privado. Ora, na prescrio, dando-se o sacrifcio do interesse individual do titular do direito pelo interesse pblico da harmonia social, que exige a estabilidade do direito tornado incerto, evidente que sua instituio obedeceu, direta e principalmente, utilidade pblica e que a norma que a instituiu de ordem pblica.

1997, aps lio sobre a evoluo do instituto, esclarece na p. 269:


A doutrina objetiva, ao invs de exigir que a responsabilidade civil seja a resultante dos elementos tradicionais (culpa, dano, vnculo de causalidade entre uma e outro), assenta na equao binria cujos polos so o dano e a autoria do evento danoso. Sem cogitar da imputabilidade ou investigar a antijuridicidade do fato danoso, o que importa para assegurar o ressarcimento a verificao se ocorreu o evento e se dele emanou o prejuzo. Em tal ocorrendo, o autor do fato causador do dano o responsvel.

Assim, ao ser adotado pelo direito pblico, o Cdigo Civil tem natureza supletiva para as omisses. Nesse sentido, eis a lio Hely Lopes Meirelles, in Direito administrativo brasileiro, 27. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 696:
Prescrio a perda da ao pelo transcurso do prazo para seu ajuizamento ou pelo abandono da causa durante o processo [...]. A prescrio das aes a favor ou contra a Fazenda Pblica rege-se pelos princpios do Cdigo Civil, salvo as peculiaridades estabelecidas em leis especiais.

O recorrido teria adotado, segundo a recorrente, conduta comissiva, que teria lesado seus direitos. Portanto, tem pertinncia a exceo. Feito o reparo, observo, entretanto, que a recorrente no comprovou ser titular do direito de uso do jazigo. Alis, confessou que o direito foi conferido ao av de Edson, o qual deixou outros herdeiros alm da genitora do mesmo Edson. E no h prova no sentido de que, em inventrio, Edson tenha recebido o direito de uso em herana. Ora, se a apelante no tem o direito material de uso do jazigo, claro que resta impossvel ser lesado o inexistente. Assim, est correta a sentena, o que torna mesmo inacolhvel a irresignao. Com esses fundamentos, nego provimento ao apelo. Custas, pela apelante. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente. Ouvi, com a costumeira ateno, a sustentao oral. Trago voto escrito. sempre muito bom ouvir os votos do Des. Caetano Levi Lopes, porque sempre so recheados de situaes legais e, s vezes, fora da legalidade, que nos fazem refletir. Hoje no foi diferente. S. Ex. comeou o voto da maneira brilhante, como sempre o faz, e citou a histria dos povos indoeuropeus, com relao ao respeito pelos seus mortos. A par disso, acredito que a beleza do Direito est exatamente diante da interpretao diversa de um mesmo fato. Acredito que a funo nossa, nos tribunais, para depurar e apurar o direito, efetivamente exercitar essa interpretao sob diversos ngulos. E assim que, respeitosamente, lembro-me de um caso ocorrido, citado no livro do Professor Antnio Augusto Canado Trindade, membro do Tribunal Internacional de Haia, em uma aldeia indgena, de uma pas da Amrica do Sul, vizinho nosso, onde duas mes passaram a vida toda arregimentando recursos para pessoalmente comparecerem perante o Tribunal de Haia e fazerem uma petio de repdio a uma ao policial que naquela aldeia teria feito sucumbir um filho de cada uma delas. E o importante que, na petio, dirigida ao mais alto Tribunal Internacional com respeito aos integrantes

Caso persista o direito indenizao pretendida pela recorrente, a devedora a Fazenda Pblica. E esta goza de prazo especial, previsto no Decreto n 20.910, de 1932, e que de cinco anos. Ora, pelo princpio da especialidade (lex specialis derogat lege generale), a existncia de prazo especial afasta o prazo comum, previsto no 3, V, do art. 206 do Cdigo Civil de 2002, vigente poca do fato. E, aforada a ao dentro do quinqunio legal, no h falar em prescrio do direito de reclamar a pretensa indenizao. Logo, o inconformismo do recorrido, nesse aspecto, impertinente. Quanto ao segundo tema, elementar que o Brasil adotou, como regra, em matria de responsabilidade civil, a teoria subjetiva ou da culpa, em que a vtima deve provar a existncia de uma conduta antijurdica do agente (eventus damni), uma leso efetiva (dano) e a relao de causa e efeito entre uma e outra (nexo causal). Em carter excepcional, foi adotada a teoria objetiva ou do risco, que dispensa a prova da culpa. Caio Mrio da Silva Pereira, na obra Responsabilidade civil, 8. ed., Rio de Janeiro: Forense,
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da ONU, pediram to somente que fosse indicado pelo pas de origem o local onde estavam depositados os restos mortais de seus filhos, porque, pela crena daquele povo indgena, eles apenas alcanariam a paz eterna e apenas conseguiriam se reunir com seus semelhantes na eternidade, tanto com aqueles que j partiram quanto com aqueles que ainda viriam no futuro, se estivessem depositados, repito, segundo o ritual das suas crenas. E o Tribunal Internacional de Haia entendeu que essa matria, afeta ao depsito dos restos mortais, transcende aos direitos regulares, materiais, de um povo e adentra em uma seara que fica nos limites j da espiritualidade. E, modestamente, participo desse entendimento, e por esta razo que, com renovadas vnias e muito respeitosamente, ouso divergir do eminente Relator, para entender que, neste caso, houve, alm da ofensa a um princpio da dignidade humana com relao aos depsitos dos restos mortais que ali estavam dispostos, uma ofensa ao devido processo legal, estatudo pela Constituio Brasileira, ao determinar a perda do direito de posse daquele aforamento do cemitrio antes do prazo prescrito em lei. E, tambm, sem ter notificado a famlia, inclusive o prprio falecido que ali seria depositado, j que era ele o responsvel pelo pagamento das prestaes. Ento, o Municpio de Belo Horizonte encontrava, como sempre encontrou, na maior parte do tempo, o endereo dessa famlia para encaminhar as cobranas que eram quitadas, mas no encontrou endereo para localizar essa famlia e notific-la de que havia atrasos nos pagamentos e de que eles deveriam responder a um processo administrativo para perda daquele direito. Ento, com base nessa ofensa, art. 5, inciso LIV, da Constituio, entendo que o bem dessa famlia foi retirado por um ato cuja formatao foi ilegtima. Tambm entendo que o jazigo perptuo pode, sim, ser objeto de perda, obviamente respeitado o devido processo legal, mas ele equiparado ao bem de famlia, uso personalssimo dos diversos familiares que detm sobre ele, pelo menos, a expectativa de saber onde haver o sepultamento. Com a devida vnia, divirjo do eminente Relator, nos termos da fundamentao a seguir: A requerente props ao de indenizao por dano material e moral em face do Municpio de Belo Horizonte, porque, em 31.7.2004, seu marido faleceu e no pde ser enterrado no jazigo perptuo de sua famlia materna, j que o Cemitrio Municipal do Bonfim havia transferido o mausolu a terceiros, sem qualquer comunicao, desaparecendo com os restos mortais da famlia de seu cnjuge e com a estrutura do jazigo. Afirma que teve de enterr-lo em outro sepulcro e que esse transtorno trouxe um abalo psicolgico enorme, tendo em vista o difcil momento pelo qual passava.

O i. Magistrado julgou improcedente o pedido, por entender que a autora no apresentou qualquer prova de que realizou despesas no jazigo e, ainda, porque no vislumbrou dano moral pelo fato de o marido da requerente no ter sido enterrado no jazigo da famlia. Pela anlise dos autos, estou a acompanhar o voto do em. Relator, Desembargador Caetano Levi Lopes, no que diz respeito rejeio da prejudicial de mrito. Entretanto, peo vnia para divergir de seu judicioso voto quanto aos danos material e moral. Em relao ao dano material, observo que, apesar das alegaes do Municpio de Belo Horizonte sobre ser o oramento, apresentado f. 35-TJ, documento unilateral e, ainda, sobre a ausncia de comprovante de que o material de revestimento do tmulo descrito realmente existia, o pedido deve ser acolhido. A recorrente carreou aos autos diversas fotografias (f. 26/33), demonstrando que o jazigo possua a descrio constante no oramento e que a estrutura do sepulcro desapareceu, dando lugar ao mausolu de outro falecido desconhecido. O art. 333, II, do CPC dispe que o nus da prova incumbe ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Assim, caberia ao requerido comprovar que a estrutura jamais existiu, ou que as peas no seriam aquelas de grande porte, como ficou evidenciado no oramento, que corrobora as fotografias juntadas, e no acoimadas de falsas pelo Municpio. Como isso no ocorreu, torna-se devido o ressarcimento material pela leso causada ao patrimnio da apelante. Da mesma forma, em relao ao dano moral. Ao contrrio do entendimento esposado pelo em. Relator, tenho que a ausncia de comprovao da titularidade do direito de uso do jazigo e de que, em inventrio, o marido da apelante tenha recebido o direito de uso em herana no impede a indenizao por dano moral, pois ele configurado pelo constrangimento sofrido quando a recorrente tentou enterrar o corpo de seu marido no jazigo perptuo da famlia, sem xito, necessitando outro local para inum-lo. Decerto que o abalo psicolgico aconteceu em razo da forte surpresa pela desapario do sepulcro, visto que a taxa de manuteno estava sendo paga, conforme se v f.19-TJ. Ora, se a legislao pertinente dispe que a caducidade do ttulo de perpetuidade s ocorre por meio do abandono comprovado do mausolu ou pela falta de pagamento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais por 2 (dois) anos consecutivos ou 3 (trs) alternados, no era de se esperar tamanha falta de zelo e de respeito do Cemitrio Municipal do Bonfim. Isso porque, diante das datas constantes nos autos, comprovando que, em 18.12.2002, houve o pagamento da taxa de manuteno e que, em 31.7.2004, quanJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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do o cnjuge da recorrente faleceu, o jazigo j havia sido transferido a terceiros, possvel se constatar o desrespeito ao prazo legal de 2 (dois) anos, bem como o ato equivocado da Administrao do Cemitrio ao transferir o mausolu a pessoa diversa. No bastasse isso, o referido ato no ocorreu sob a gide do devido processo legal, visto que a perda do tmulo por abandono ou algo semelhante nem sequer foi informada famlia, impossibilitando-a de adotar providncia em relao ao fato, inclusive de ampla defesa e sob contraditrio, conforme mandamento constitucional vigente. Observe-se que o art. 5, inciso LIV, da CF dispe que ningum ser privado da liberdade e de seus bens sem o devido processo legal, assim como o inciso LV determina o contraditrio e a ampla defesa aos litigantes em processo judicial ou administrativo, o que no foi respeitado. Ademais, o jazigo perptuo deve ser equiparado ao bem de famlia, pois seu uso personalssimo dos familiares que detm o direito sobre ele. Saliente-se que, embora no haja documento comprovando que o mausolu tenha sido deixado como herana para o marido da recorrente, presumvel a sua posse, tendo em vista que as taxas de pagamento eram encaminhadas para o mesmo endereo constante na inicial, ou seja, a residncia da apelante e do falecido. Por bvio, a retirada dos restos mortais de familiares, mesmo de afins e no consanguneos, mostra-se do interesse de qualquer parente em casos como esse. de se esperar, no mnimo, respeito memria daqueles que ali jaziam, o que tambm no foi verificado no caso em apreo. Diante dos fatos descritos e pela falta de sensibilidade para com os familiares dos falecidos e, ainda, de observncia norma que regulamenta a questo de perda dos jazigos perptuos, causando prejuzos, transtornos e constrangimentos no momento do enterro, de rigor o ressarcimento pelo dano sofrido. Para a configurao da responsabilidade civil, o art. 186 do Cdigo Civil exige a prtica de ato ilcito, em razo de ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, que violem direito e causem dano a outrem, ainda que exclusivamente moral. Para que haja condenao em indenizao, mister se faz a configurao dos requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a conduta culposa do agente e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o resultado. No caso, os mencionados requisitos esto comprovados, j que o ato injustificado do cemitrio municipal de transferir o jazigo causou transtornos autora, na tentativa de enterrar o seu marido. No que se refere ao quantum, entendo que o montante de R$100.000,00 (cem mil reais) excessivo e desproporcional, at mesmo em situao de extrema sensibilidade, como a dos autos. Pelo exposto, tenho
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como suficiente, para refazer o dano moral suportado, quantia inferior, conforme constar do dispositivo. de se ver que, com essa espcie de reparao, no se pretende refazer o patrimnio, mas dar pessoa lesada uma satisfao, que lhe devida, por uma situao dolorosa, aflitiva e constrangedora que vivenciou, buscando desestimular o ofensor prtica de atos lesivos, assumindo, portanto, um carter pedaggico. Quanto ao dano material, o importe deve ser arbitrado em relao ao oramento. Isso posto, dou provimento ao recurso, julgo procedente o pedido e condeno o Municpio de Belo Horizonte ao pagamento de R$17.160,00 (dezessete mil cento e sessenta reais) a ttulo de danos materiais e, por danos morais, arbitro em R$10.000,00 (dez mil reais). Diante da sucumbncia mnima da apelante, condeno o apelado ao pagamento das custas processuais e recursais, isento nos termos do art. 10 da Lei 14.939/03, bem como em honorrios advocatcios, que fixo em R$1.500,00 (mil e quinhentos reais). DES. CARREIRA MACHADO - Peo vista dos autos. Smula - O RELATOR NEGAVA PROVIMENTO, O REVISOR PROVIA EM PARTE. PEDIU VISTA O VOGAL. Notas taquigrficas DES. CARREIRA MACHADO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 8.9.09, a meu pedido, aps votarem o Relator, negando provimento, e o Revisor, dando provimento em parte. O meu voto o seguinte: Pedi vista dos autos na sesso do dia 8.9.09 e, aps compulsar os autos, constato ter razo o ilustre Revisor, ao dar provimento parcial ao recurso, para julgar procedente o pedido e condenar o ru a pagar autora o valor de R$ 17.160,00, a ttulo de danos materiais, e R$ 10.000,00, a ttulo de danos morais. Efetivamente, no houve o devido processo legal, j que, apesar de o endereo da famlia constar na guia encaminhada para recolhimento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais (f. 10), no foi ela notificada no mesmo endereo da possibilidade de perda do tmulo por abandono, o que impossibilitou sua defesa. Alm disso, o fato de a guia ser encaminhada para o endereo de Edson Macedo dos Santos, marido da autora, demonstra que ele era o responsvel pelo pagamento. Ante o exposto, pedindo vnia ao ilustre Relator, acompanho o voto do Revisor. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O RELATOR.

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Investigao de paternidade - Impugnao de filiao - Registro civil - Ato jurdico perfeito Anulao - Impossibilidade - Vcio de consentimento - Ausncia - Improcedncia do pedido
Ementa: Civil. Direito de Famlia. Ao negatria de paternidade c/c anulatria de registro de nascimento. Adoo brasileira caracterizada. Ato jurdico perfeito. Ausncia de vcio. Pedido improcedente. - inatacvel a declarao de vontade da pessoa que, por ato livre e espontneo, reconhece, como seu, filho no biolgico, ausente qualquer prova de que est o ato eivado de qualquer dos vcios previstos no art. 171 do Cdigo Civil. - Impossibilidade de anular a intitulada adoo brasileira ocorrida, com o reconhecimento voluntrio e espontneo da filiao. APELAO CVEL N 1.0024.07.677384-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: L.M. - Apelado: B.P.R.O.M., representado pela me C.R.O. - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2009. - Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Cuida-se de ao negatria de paternidade c/c anulatria de registro civil de nascimento, ajuizada por L.M. (apelante) contra o menor B.P .O.M. (apelado), alegando que, em funo de erro, registrou o autor como seu filho. Alegou o autor que, aps se envolver afetivamente com a me do ru nos idos de 1994, veio o nascimento da criana em janeiro de 1996. Passados quase sete anos, foi novamente procurado pela me do infante para que registrasse a criana, ocasio em que foi convencido, com a ajuda dos seus familiares, a registrar o ru como seu filho. Entretanto, como nunca se conformou com tal situao, trs anos aps o registro providenciou a realizao de um exame de DNA, no qual restou comprovado que o ru no seu filho biolgico. Em razo disso, por ter sido induzido a erro, requereu a declarao de nulidade da paternidade e o cancelamento do registro.

A r. sentena julgou improcedente o pedido. Recorreu o autor, afirmando a ocorrncia da revelia e a prova conclusiva de que no o pai biolgico do ru, e alegando, somente agora, nas razes de apelao, que foi coagido pelos familiares a promover o registro, pugnando, ao final, pela procedncia do pedido (f. 47/58). O recurso no foi respondido. A douta Procuradoria-Geral de Justia, s f. 65/70, opinou pelo provimento do recurso. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Quanto alegada revelia do ru, certo que, por se tratar de direito indisponvel, no enseja a presuno de veracidade dos fatos alegados na inicial, devendo o autor provar os fatos que constituem o seu direito. Passando em revista a prova dos autos, muito bem analisada na r. sentena, e especialmente por tudo o que envolveu o depoimento pessoal do autor, digo, sem medo de errar, que houve, sim, adoo, mesmo no se observando os trmites legais, mas adoo houve. Como gosta de dizer a doutrina, trata-se de adoo brasileira. Portanto, ainda que o apelante no seja o pai biolgico do menor, houve o reconhecimento da paternidade de forma espontnea, voluntria, como expressamente afirmado na inicial, tendo ocorrido a chamada adoo brasileira, que, embora ilegal, deve prevalecer no caso em julgamento. Ato jurdico perfeito e acabado, gerando seus efeitos ao longo do tempo. Como, ento, promover a anulao da adoo, que , em ltima anlise, o que pretende o autor? Para tanto, para se anular tal ato, deve ser provada a ocorrncia de erro, dolo ou coao, como previsto no art. 171 do Cdigo Civil. No caso dos autos, o mais plausvel seria a alegao de erro do pai registral, o que restou refutado diante da prova produzida no feito. Definitivamente, o autor no errou ao promover o registro, ele no tinha uma falsa percepo da realidade. Quanto ao exame de DNA, ainda que se admitisse o seu resultado como vlido, pois se trata de prova produzida unilateralmente, sem o crivo do Judicirio e do contraditrio, e se, de fato, o autor tinha dvida, ou seja, se desconfiava da paternidade, poderia muito bem ter realizado o exame antes de comparecer espontaneamente na serventia registral e reconhecer como seu filho o ru. Se assim no fez, por bvio foi porque no via necessidade, optando voluntariamente por registrar a criana como seu filho, agindo conforme a sua vontade. Da a prova maior da no ocorrncia de erro. Eventual coao da famlia do autor/apelante, alegada somente agora na apelao, por bvio no deve ser sequer considerada, por se tratar de clara inovao recursal.
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Enfim, no havendo comprovao de vcio no reconhecimento da filiao, no h possibilidade de sua desconstituio, ainda que o resultado do exame de DNA indique o contrrio. Assim, na hiptese em julgamento, afigura-se inatacvel a declarao de vontade que, por ato livre e espontneo da parte, reconhece como seu, filho no biolgico, ausente qualquer prova de que est o ato eivado de vcio. Com esses fundamentos, e considerando a profcua anlise da lide empreendida na r. sentena, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, observando-se o disposto no art. 12 da Lei 1.060/1950. como voto. DES. ANTNIO SRVULO - De acordo com o Relator. DES. ERNANE FIDLIS - Com a devida vnia, a ao de impugnao de paternidade no novo sistema brasileiro imprescritvel e a qualquer momento pode ser requerida, principalmente quando se trata de prova da paternidade biolgica, que hoje definitiva, razo pela qual dou provimento ao recurso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL.

- admissvel a cumulao de danos morais e estticos, quando lesionados esses dois distintos valores da personalidade. - Considerando que a indenizao se mede pela extenso do dano (art. 944 do CC/02), no caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor deve indenizar o ofendido das despesas do tratamento at ao fim da convalescena (art. 949 do CC/02). (Des. Jos Flvio de Almeida) APELAO CVEL N 1.0024.02.709827-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) A.M.C.P.N. e seu marido representando e assistindo o menor V.C.P.N., 2) Companhia Brasileira de Distribuio, 3) Unibanco AIG Seguros S.A. - Apelados: A.M.C.P.N. e seu marido, Companhia Brasileira de Distribuio, Unibanco AIG Seguros S.A. - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, DAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA E TERCEIRA. RECOMENDAR A PUBLICAO DO ACRDO. Belo Horizonte, 29 de outubro de 2009. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo primeiro apelante, o Dr. Tadeu Rodrigo Tito Oliveira. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Conheo dos recursos de apelao porque presentes os requisitos de admissibilidade. Terceira apelao. Agravo retido. O terceiro apelante, Unibanco AIG Seguros S.A., pede o exame de agravo retido interposto contra a deciso que indeferiu a denunciao da lide a Bradesco Seguros S.A. em razo de contrato de cosseguro. Compulsando os autos, verifico que o terceiro apelante ofereceu contestao s f. 98/117, com denunciao da lide, em 14.02.2003. Na audincia de instruo e julgamento, em 24.08.2005, restou decidido:
[...] Fica consignado que a denunciao da lide a seguradora Bradesco pelo Unibanco [AIG] Seguros S.A., como coresponsvel em 40% da aplice, no tendo sido despacha-

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Responsabilidade civil - Dano material - Dano moral - Dano esttico - Cumulao de danos Admissibilidade - Culpa objetiva - Prestador de servio - Integridade fsica do consumidor
Ementa: Direito civil. Responsabilidade civil. Danos materiais, morais e estticos. Culpa objetiva. Prestador de servio. Integridade fsica do consumidor. - objetiva a responsabilidade do estabelecimento que presta servio defeituoso, disponibilizando espao recreativo para crianas sob a superviso de monitores, sem oferecer a segurana necessria para assegurar a incolumidade fsica dos usurios. - Para efeito de caracterizar a responsabilidade objetiva do prestador de servio, compete ao consumidor comprovar apenas a ocorrncia do fato danoso e do nexo de causalidade. - O arbitramento da reparao do dano moral deve satisfazer dupla funo: reparar o dano buscando minimizar a dor da vtima e repreender o ofensor, desestimulando efetivamente a reincidncia.
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da em tempo, ficou indeferida nesta assentada. Trata-se de denunciada por responsabilidade securitria, no essencial ao desenrolar da questo, o que, se fosse atendido neste ato, imporia atraso no processamento do feito (sic, f. 351/352).

O terceiro apelante interps agravo retido s f. 367/368, alegando que a deciso no tem fundamento e que o denunciado deve integrar a lide, pois terceiro interessado no resultado da demanda, em razo do mesmo contrato de seguro. Sustenta infringncia aos arts. 125, I, e 70, III, do CPC e arts. 5, LV, e 93, IX, da CR/88. A deciso agravada foi mantida, conforme despacho de f. 369. Verifica-se que o terceiro apelante integra a lide por fora de denunciao da lide ofertada pela segunda apelante, Cia. Brasileira de Distribuio, r na presente ao, em virtude do contrato de seguro de f. 69 e 122/147. Em que pese haver previso na especificao anexa aplice de cosseguro em relao ao Bradesco Seguros, no veio aos autos o contrato que explicite os termos da relao jurdica entre as seguradoras. Assim, no h como acolher a denunciao da lide, com fundamento no inciso III do art. 70 do Cdigo de Processo Civil, pois esta tem lugar somente quando o denunciado estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar em ao regressiva o prejuzo do que perder a demanda. No caso, remanesce para o terceiro apelante a possibilidade de defender seus interesses perante o cossegurado por via de ao prpria. Afasto a alegao de infringncia s normas legais invocadas. Nego provimento ao agravo retido. DES. NILO LACERDA - Tambm nego provimento ao agravo retido. DES. ALVIMAR DE VILA - De acordo com o Relator. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - O mrito da terceira apelao ser examinado oportunamente. Passo ao exame da segunda apelao, em face do carter de prejudicialidade da matria nela contida em relao ao objeto dos outros recursos. Segunda apelao. Cia. Brasileira de Distribuio (Extra Supermercados) insurge-se contra a sentena de f. 491/497, integrada pela deciso de f. 507/507-v., ao argumento de que o autor no fez prova do fato constitutivo de seu direito. Sustenta, ainda, inexistncia dos pressupostos da obrigao de indenizar, pois no restou demonstrada sua culpa pelo acidente e no h nexo de causalidade.

Observo que a responsabilidade civil decorre de uma ao ou omisso, dolosa ou culposa, cuja consequncia seja a produo de um prejuzo ou dano, desequilbrio ou descompensao do patrimnio de algum, seja de ordem moral ou patrimonial, exigindo-se a presena simultnea desses trs elementos para sua configurao: culpa, dano e nexo de causalidade. Caio Mrio da Silva Pereira, ao tratar dos requisitos da responsabilidade civil, ensina:
Deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no-patrimonial; c) e em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio ao direito no teria havido o atentado a bem jurdico (Instituies de direito civil. Forense, v. I, p. 457).

No presente caso inegvel a existncia da relao de consumo, pois a segunda apelante considerada prestadora de servio e o autor consumidor nos termos dos arts. 2, 17 e 29 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim sendo, nos termos do art. 14 do CDC, o reconhecimento da responsabilidade objetiva est condicionado existncia de servio defeituoso, definido por seu pargrafo nico como o que no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, considerando-se o modo de seu fornecimento, o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam. Trata-se de responsabilidade pelo fato do servio. Para efeitos da caracterizao da responsabilidade objetiva do prestador de servio, compete ao consumidor comprovar apenas a ocorrncia do fato danoso e do nexo de causalidade. fato incontroverso que o autor, V.C.P .N., sofreu acidente em 13 de fevereiro de 2002 no estabelecimento da segunda apelante, em local destinado recreao infantil, colocado disposio dos consumidores para deixarem seus filhos durante o perodo em que estivessem fazendo compras no supermercado. Em decorrncia do acidente, o autor sofreu danos fsicos que resultaram em seqela antomo funcional de trauma cortante profundo na regio posterior do joelho direito, com debilidade em grau mdio do uso do p direito e deformidade permanente, conforme definido no laudo pericial de f. 215/236. A responsabilidade do segundo apelante advm da prestao de servio defeituoso, conquanto ofereceu
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espao destinado a brincadeira para crianas sob a superviso de monitores, sem oferecer a segurana necessria para assegurar a incolumidade fsica dos usurios. A falta de monitores especializados e com treinamento adequado, relatada nos depoimentos de f. 357 e 358, corrobora a concluso acerca da ineficincia do servio prestado. Acompanho o entendimento esposado pelo Ministrio Pblico (f. 486 e 610) e pelo MM. Juiz de Direito (f. 491) de que, no caso presente, no se pode atribuir responsabilidade vtima, por se tratar de uma criana poca com cinco anos, que no tem discernimento para prever as consequncias de seus atos e prevenir acidentes. Ademais, no se afigura adequada a existncia de uma parede de vidro em local destinado ao entretenimento e lazer de crianas. A propsito:
Responsabilidade civil. Criana que sofreu ferimentos quando estava sob os cuidados do estabelecimento ru. Responsabilidade objetiva. R que no comprova qualquer das excludentes previstas no Codecom. Dano moral. Ocorrncia. Correo monetria, cujo termo a quo se verifica da prolao da sentena. Sucumbncia recproca corretamente reconhecida. Verba indenizatria que foi fixada dentro dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, inexistindo motivos para sua majorao ou reduo. Improvimento de ambos os recursos. (TJRJ, 15 Cm. Cv., Ap. Cv. n 2008.001.18689, Rel. Des. Celso Ferreira Filho, p. em 09.06.2008.) Dano moral caracterizado. Defeito do servio. Criana que sofreu leso fsica quando utilizava brinquedo conhecido como piscina de bolinhas instalado no interior do supermercado em local especfico para receber os filhos dos consumidores. Indenizao elevada para cem salrios mnimos. Mantida a verba honorria em 5% ante a sucumbncia parcial decorrente da improcedncia do pedido de indenizao por danos materiais. (TJSP , 3 Cm. Dir. Privado, Ap. Cv. n 165.935.4/6-00, Rel. Des. Mrcia Tessitore, DJ de 29.11.05.)

econmica das partes, no deve ser nfima, de modo a servir de humilhao vtima, nem exorbitante, para no representar enriquecimento sem causa. De acordo com o tipo de ocorrncia, devem ser considerados o padecimento da vtima e a gravidade da conduta ofensiva. A leso causada integridade corporal da pessoa consiste em desrespeito a um direito da personalidade e, no caso concreto, implica reconhecer a ocorrncia de danos morais e estticos. Leciona Wladimir Valler que:
Toda leso da integridade corporal provoca um dano patrimonial indireto, que aquele produzido em bens extrapatrimoniais da vtima (in A reparao do dano moral. 2. ed. So Paulo: E.V. Editora, 1994, p. 204).

Yussef Said Cahali, na obra Dano moral (2. ed. RT, p. 245), nota de referncia, observa:
Dano psquico e dano esttico - Uma deciso memorvel, Ajuris 29/66. Rodolfo Valena Hernandes: O dano esttico distingue-se do moral. O primeiro - dano esttico - est voltado para fora, vulnera o corpo, atinge, desfigura a silhueta, a beleza e a plstica, corresponde ao patrimnio da aparncia. O segundo - dano moral - intrnseco, est voltado para dentro, afeta os sentimentos, macera a alma, penetra nos domnios da emoo, incorpora-se ao psiquismo, integra a essncia do ser: constitui o acervo da conscincia (O dote como reparao autnoma do dano moral, RT 655/239).

Do conjunto probatrio dos autos, resta patente a comprovao dos danos materiais e morais sofridos pelo autor, atingido em sua integridade fsica e psquica. Em relao reduo da condenao por danos morais, arbitrada em R$10.000,00 (dez mil reais), registro que a matria tambm objeto da primeira apelao, em que se pretende a sua majorao. Da mesma forma, a condenao dos danos materiais tema comum a ambos os recursos, sendo examinada a seguir. O arbitramento da reparao do dano moral deve satisfazer dupla funo: reparar o dano buscando minimizar a dor da vtima e repreender o ofensor, desestimulando efetivamente a reincidncia. A condenao tem carter pedaggico. A indenizao deve ser examinada e arbitrada no contexto do caso concreto e, sopesada a capacidade
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Registro que o acidente comprometeu a capacidade de locomoo do autor, que necessitou fazer uso de cadeira de rodas por um perodo, e posteriormente de um apoio para a perna acidentada (tutor). O autor segue mancando em razo de reduo em grau mdio do uso do p direito e deformidade permanente dinmica, fruto da marcha tpica escarvante, com elevao exagerada e assimtrica do membro inferior direito (f. 227/228). As fotografias de f. 235/236 revelam a existncia de profundas cicatrizes na parte posterior do joelho direito do menor, descritas f. 263 como permanentes e irreversveis. As sequelas tambm se constituem de edema duro na panturrilha, hipotrofia da musculatura da coxa direita e discreta hipertrofia do p esquerdo, conforme esclarecido f. 268. As consequncias psquicas e anmicas sofridas pelo autor, que na poca do acidente contava cinco anos, certamente imprimiram efeitos nocivos em seu desenvolvimento, tendo perdurado ao longo da infncia, talvez por toda a vida. Com efeito, a expectativa de desenvolvimento normal e saudvel do menor foi frustrada, tendo ele suportado um ms de imobilidade quase absoluta, meses de cadeira de rodas, outros tantos apoiado em bengala e tutor alm de extenso perodo submetendo-se a fisioterapia, sem recuperar-se totalmente.

Alm disso, no se pode negar que os reflexos sociais de tais condies causam interferncias negativas e minam a estima da criana. Reporto-me novamente s manifestaes do Dr. Srgio Eduardo Barbosa de Campos, Promotor de Justia, Dr. Janete Gomes Oliva, Procuradora de Justia e Dr. Tiago Pinto, poca Juiz de Direito, bem como s concluses do Perito Oficial lcio Nascentes Coelho e ao depoimento da testemunha de f. 353, Clotilde Maria Cerqueira Marandola, para concluir pela gravidade do sofrimento e angstia vivenciados pelo menor. Entendo que, no caso, afigura-se vivel, portanto, a cumulao dos danos morais e estticos, pois o autor foi profundamente atingido em sua esfera psicolgica e fsica. Nesse sentido:
Responsabilidade civil - Indenizao - Dano material - Danos morais e estticos - Cumulao - Acidente de trnsito Menor - Impercia - Valor - Fixao - Salrio-mnimo Impossibilidade - Sucumbncia recproca - No caracterizao. [...] Os danos morais prescindem de comprovao, j que se refletem na integridade psicolgica do indivduo, no tendo que apresentar, necessariamente, consequncias externas. - O dano esttico uma espcie do dano moral; porm, nada impede que sejam cumulados, j que o sofrimento e a dor causada pela leso no se confundem com aqueles decorrentes das marcas deixadas pelo acidente. [...]. (TJMG, Ap. Cv. n 2.0000.00.399.851-6/000, Rel. Des. Elias Camilo, DJ de 07.08.03.)

A propsito:
Embargos de declarao no recurso especial. Omisso. Inocorrncia. Juros de mora. Reformatio in pejus. Inocorrncia. - Rejeitam-se os embargos de declarao quando ausente omisso a ser sanada. - Se o acrdo, sem pedido da parte contrria, condena o recorrente, ao pagamento de juros moratrios, no h reformatio in pejus, pois tal pedido est implcito no pedido principal, nos termos do art. 293 do CPC. Embargos de declarao rejeitados. (STJ, EDcl no REsp 657717/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 16.02.2006, DJ de 06.03.2006, p. 375).

Finalmente, quanto ao no arbitramento de honorrios advocatcios decorrentes da denunciao da lide, tenho que desassiste razo segunda apelante. Observo que a denunciao da lide faz surgir incidentalmente nova relao jurdica em que se discutir o dever do litisdenunciado em responder, regressivamente, pela condenao do denunciante. Na espcie, verifica-se que o terceiro apelante (denunciado) no se ops litisdenunciao facultativa. Tal situao, em princpio, faz presumir que cumpriria espontaneamente a obrigao contratual. Essa presuno, sob a tica do princpio da causalidade, isenta o denunciado do nus da sucumbncia na lide secundria. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia j decidiu:
Processo civil. Ao de indenizao. Honorrios. Denunciao da lide. Descabimento. Ausncia de resistncia da denunciada. Recurso provido. - No havendo resistncia da denunciada, ou seja, vindo ela a aceitar a sua condio e se colocando como litisconsorte do ru denunciante, descabe a sua condenao em honorrios pela denunciao da lide, em relao r-denunciante. (REsp 530744/RO, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em 19.08.2003, DJ de 29.09.2003, p. 273.)

Desse modo, atento s circunstncias do caso, tenho por bem majorar a reparao a ttulo de danos morais para R$20.000,00 (vinte mil reais), acrescentando a condenao por danos estticos, que arbitro em R$20.000,00 (vinte mil reais). Quanto aos juros de mora incidentes sobre a indenizao por danos morais, nota-se que foram fixados na sentena a partir da citao, f. 507, pretendendo a segunda apelante que incidam a partir da data da sentena. Em se tratando de responsabilidade extracontratual, os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, nos termos da Smula n 54, STJ. Nesse sentido:
Embargos de declarao. Recurso especial. Ao de indenizao. Danos morais. Correo monetria. Juros de mora. Termo inicial. - A orientao deste Tribunal de que, em se tratando de danos morais, o termo a quo da correo monetria a data da prolao da deciso que fixou o quantum da indenizao, devendo incidir os juros de mora a partir do evento danoso em caso de responsabilidade extracontratual (Smula 54/STJ). Embargos acolhidos (STJ, EDcl no REsp 615.939/RJ, Rel. Ministro Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 13.09.2005, DJ 10.10.2005 p. 359).

Por se tratar de matria de ordem pblica, a sentena deve ser reformada, de ofcio, para que os juros incidam a partir do evento danoso.

No mesmo sentido: REsp 264.119/RJ; REsp 120.719/SP; REsp 139.806/MG . Assim, a pretenso da segunda apelante (denunciante) em ver o terceiro apelante (denunciado) condenado em honorrios advocatcios de sucumbncia pela denunciao da lide dependeria de manifestao de resistncia ao pedido da lide secundria. Como o terceiro apelante no se ops denunciao da lide, no h que falar em litgio, afastando a incidncia do princpio da sucumbncia e condenao em honorrios advocatcios. Ainda, o primeiro apelante busca a condenao por dano esttico e a majorao da condenao por danos materiais e morais, bem como dos honorrios advocatcios. Estando decidido a respeito dos danos morais e danos estticos, resta examinar o pedido relativo aos danos materiais e aos honorrios advocatcios.
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Dispe o art. 949 do Cdigo Civil que


no caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.

Assim, considerando ainda o teor do art. 944 do CC, que estabelece que a indenizao mede-se pela extenso do dano, observo que a reparao deve cobrir todas as despesas necessrias para o restabelecimento da sade da vtima. A ausncia de prova segura quanto ao valor a ser desembolsado com tratamento mdico e psicolgico no exime o agente da responsabilidade pela reparao do dano. O quantum debeatur deve ser apurado em liquidao de sentena. Assim, alm da quantia de R$729,50 (setecentos e vinte e nove reais) j apurada nos autos, a condenao deve ser estendida aos custos de tratamento do autor, includos medicamentos, internaes, servios de psicologia, honorrios mdicos, efetivamente comprovados, e enquanto necessrios. Confira-se:
Indenizao. Acidente de trnsito. Leses fsicas. Danos materiais. Liquidao de sentena. Danos morais. Individualizao do quantum indenizatrio. Desconto DPVAT. - Comprovadas as ocorrncias de leses fsicas, que levaram a tratamentos mdicos e fisioterpicos, caracterizados se encontram os danos materiais, cuja fixao pode se dar em liquidao de sentena. (TJMG, Ap. Cv. n 2.0000.00.401.416-0/000. Rel. Des. Unias Silva, DJ de 02.10.03, p. em 22.10.03.) Civil e processo civil. Acidente de trnsito. Coisa julgada. Culpa concorrente. Danos materiais, morais e lucros cessantes. 1. [...] 3. Em casos em que o ilcito provoca leso corporal vtima, o prprio Cdigo Civil, em seu artigo 949, prev o carter indenizvel das despesas com tratamento mdico. [...]. (TJMG, Ap. Cv. n 1.0382.07.080505-8/001, Rel. Des. Wagner Wilson, DJ 06.05.09, p. em 19.06.09.)

Diante do exposto, com base no art. 93, inciso IX, da Constituio Federal e art. 131 do Cdigo de Processo Civil, nego provimento ao agravo retido. Dou provimento primeira apelao para reformar a sentena, em parte, e condenar a r, Cia. Brasileira de Distribuio, ao pagamento de reparao por danos estticos arbitrada em R$20.000,00 (vinte mil reais), corrigida monetariamente a partir desta deciso e acrescida de juros de mora a partir do evento danoso, alm de majorar a condenao por danos morais para R$20.000,00 (vinte mil reais). De ofcio, determino que os juros de mora sejam aplicados a partir do evento danoso. Condeno a r tambm a ressarcir as despesas mdicas necessrias para a recuperao do autor, a serem apuradas em liquidao de sentena. Arbitro os honorrios advocatcios em 20% sobre o valor da condenao. Nego provimento segunda e terceira apelaes. Custas da primeira e segunda apelaes por Cia. Brasileira de Distribuio. Custas de terceira apelao por Unibanco AIG Seguros S.A. DES. NILO LACERDA - Sr. Presidente, ouvi com a ateno devida as palavras do Dr. Tadeu Rodrigo Tito Oliveira e nada tenho a acrescentar ao substancioso voto do eminente Des. Jos Flvio de Almeida. A profundidade com que ele analisou cada uma das questes trazidas com este apelo, quer com relao responsabilidade objetiva do fornecedor e aqui 2 apelante, quer quanto ao valor das indenizaes fixadas a ttulo de danos morais, estticos, materiais e de manuteno do tratamento da vtima e paciente, o apontamento dos juros de mora em conformidade com a Smula 54 do STJ, aplicada de ofcio por se tratar de matria de ordem pblica, quer, finalmente, ao tratamento que deu, com muita justia quanto aos honorrios advocatcios dos ilustres patronos do autor, dispensa qualquer acrscimo por parte deste Revisor, razo por que acompanho na ntegra o voto de Sua Excelncia e dou provimento ao 1 recurso e nego ao segundo e ao terceiro. DES. ALVIMAR DE VILA - Na condio de Vogal, quero registrar que ouvi com bastante ateno a sustentao oral produzida pelo Dr. Tadeu Rodrigo Tito de Oliveira, a quem cumprimento pelo brilhantismo na defesa de seus constituintes. No sei se Vossa Excelncia o mesmo advogado que acompanha a demanda desde o incio e, pelo que vi dos autos, acredito que tenha sido. De maneira que, nesta oportunidade, posso aquilatar que V. Ex., ao ouvir o brilhante voto proferido pelo em. Relator, Des. Jos Flvio de Almeida, deve estar, como se diz, de alma lavada. Advoguei durante muitos anos e nada engrandece mais o advogado - no tem honorrio [...] do que ver

Quanto aos honorrios advocatcios, entendo que o percentual arbitrado na sentena no condiz com o trabalho desenvolvido pelos procuradores do autor durante sete anos no patrocnio da causa. Assim, atento ao critrio legal das alneas a, b e c dos 3 e 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, determino a majorao dos honorrios para 20% sobre o valor da condenao, observado o montante a ser apurado ao tempo da liquidao da sentena. Terceira apelao. O terceiro apelante alega que a condenao deve ser excluda, pois a franquia estabelecida no contrato de seguro supera o quantum da condenao. Nesse sentido, entendo que a sentena no merece reforma, pois imps observao aos limites do contrato, a serem aferidos em liquidao de sentena.
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Notas taquigrficas DES. ERNANE FIDLIS - Reexame necessrio. Trata-se de deciso proferida contra autarquia, cujo valor de improcedncia dos embargos ultrapassa a faixa dos sessenta salrios-mnimos. Da, ser obrigatrio o reexame necessrio, pelo que, assim, reconheo a remessa. Mrito. Se, no reexame necessrio, a devoluo das questes completa, independentemente do que se alegou e se decidiu, a nova deciso deve abranger toda matria arguida e ainda a que deve ser conhecida de ofcio. Infelizmente, nos dias atuais, em matria de processo, muito se fala e pouco se aproveita. O dispositivo sentencial que serve de fundamento da execuo por quantia certa o seguinte:
Ante ao exposto, julgo procedente a ao, para determinar que a autarquia r proceda, imediatamente, ao reajustamento dos vencimentos e proventos dos autores na base de R$1080,75 X 1,300, acrescida da gratificao especial (Lei 9.529/87), condenando-o ao pagamento das prestaes vencidas a partir de janeiro de 1995 at 31 de agosto de 2001, corrigidas [...] (f. 197 do processo de conhecimento). Em embargos infringentes a sentena foi confirmada integralmente (f. 250/253).

DES. SALDANHA DA FONSECA - Sr. Presidente, V. Ex. antecipa-se a uma proposta que eu pretendia fazer, mas gostaria de reiter-la, solicitando a publicao deste voto, para que ficasse recomendada, ento, a publicao. DES. ALVIMAR DE VILA - Vindo a solicitao do ilustre Des. Saldanha da Fonseca, Superintendente da Escola Judicial Des. Edsio Fernandes, isso muito honra o ilustre Relator, tenho certeza, de maneira que fica determinada a publicao desta deciso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, DERAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA E TERCEIRA. RECOMENDARAM A PUBLICAO DO ACRDO.

...

Execuo contra a Fazenda Pblica - Ttulo executivo judicial - Quantia certa - Ausncia Sentena ilquida - Arts. 475-A e 475-B do Cdigo de Processo Civil - Aplicabilidade Liquidao de sentena - Necessidade
Ementa: Execuo contra a Fazenda Pblica. Ttulo judicial. Requisito de liquidez no observado. Liquidao de sentena necessria.

Nos termos do art. 475-A do CPC, Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao, e o art. 475-B completa: Quando a determinao do valor da condenao depender apenas
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que a sua luta no foi em vo, que a sua luta teve sucesso e que a justia deu respaldo quilo que o advogado busca, que nada mais do que justia para o seu cliente. Parabenizo o em. Des. Jos Flvio de Almeida, um voto brilhantssimo. Tive acesso a este processo, aps ler o voto do ilustre Relator e causou-me bastante reflexo quando deparei com fotografias e a angstia e a tristeza da jovem vtima e serve, inclusive, este julgamento, para que fatos como este no venham a se repetir, onde, s vezes, a ganncia pela venda desmesurada, no oferecendo segurana queles que procuram essas vendas, venham a ter os dissabores que os autos noticiam. Uma criana com cinco anos de idade, sem qualquer segurana decisiva para a tranquilidade de seus pais, hoje esse rapaz deve estar com seus doze ou treze anos de idade e talvez no tenha tido a oportunidade de brincar com uma bola, de corrida [...]. Acho que o trabalho que o ilustre advogado desenvolveu, neste aspecto, teve o respaldo do ilustre Relator, Des. Jos Flvio de Almeida, a quem peo vnia para acompanhar na integralidade de seu voto e sugerindo, inclusive que a deciso, ora prolatada, com as devidas conotaes de praxe, seja publicada para que se tome conhecimento, at mesmo por um critrio pedaggico caso o ilustre Relator e Revisor assim concordem.

- Se a sentena no declinar, de forma lquida, o valor da condenao, apenas se referindo a elementos que permitam atingir determinada importncia, no pode ser executada em forma de quantia certa, devendo, antes, passar pelo procedimento liquidatrio. APELAO CVEL N 1.0024.07.744234-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: DER/MGDepartamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais - Apelados: Alice de Castro Pinto Coelho e outro - Relator: DES. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, FEITO DE OFCIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. - Ernane Fidlis - Relator.

de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena [...], instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo. Tais dispositivos, evidentemente, se aplicam ao de execuo de sentena que ficou reservada, exclusivamente, execuo contra a Fazenda Pblica. Ora, no difcil verificar que, se a sentena condena simplesmente a pagamento de diferenas no declaradas concretamente, mas simplesmente fixando data de fluncia e condies particulares e genricas de cada um, sem nenhuma declinao de parcelas certas e, nomenclaturalmente, identificadas, no condenou em quantia certa e muito menos se permite que, atravs de simples clculo aritmtico, se atinja o valor devido, exatamente porque no se conhecem valores de onde se extrair o referido clculo. No caso dos autos, ainda se repara erro gravssimo de processo, quando, ao invs de a inicial trazer o quantum devido para cada um, estabelece tudo em quantia nica, e, o pior, com a prpria sentena aceitando a imperfeio. Evidente que tal forma esdrxula de execuo iria provocar novo processo liquidatrio de conhecimento, para fazer a partilha do bolo que a sentena criou. A sentena, pois, ilquida e no pode fundamentar processo de execuo, seno depois de liquidada e apurada em valor certo e indubitvel, contemplando cada um dos embargados isoladamente, pelo que, em reexame necessrio, a reformo, para anular radicalmente a execuo, com inverso dos nus da sucumbncia, prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, pelos apelados. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e ANTNIO SRVULO. Smula - REEXAME NECESSRIO, FEITO DE OFCIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

de especializao de hipoteca legal tem por finalidade garantir a responsabilidade civil do agressor, devendo, para tanto, ser apontada a estimativa da responsabilidade e a prova do domnio dos bens daquele. Havendo o procedimento tramitado regularmente, segundo determina a lei processual, com o preenchimento de todos os seus requisitos essenciais, no merece reforma a deciso primeva. APELAO CVEL N 1.0435.06.001907-0 0/001 Comarca de Morada Nova de Minas - Apelante: Sebastio Geraldo dos Santos - Apelados: Donizete Aparecido Jos da Silva, Ivonise de Siqueira Campos Silva - Relator: DES. ANTNIO BISPO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. Antnio Bispo - Relator. Notas taquigrficas Sesso do dia 16.07.2009. DES. ANTNIO BISPO - Sebastio Geraldo dos Santos interps o presente recurso de apelao contra a r. sentena proferida s f. 89/95, que, nos autos da ao de especializao de hipoteca legal e arresto, proposta pelos apelados, julgou procedentes os pedidos iniciais. O MM. Juiz entendeu que, restando clara a presena da certeza da infrao, bem como os indcios suficientes de autoria, ante a existncia de acrdo condenatrio com trnsito em julgado, o deferimento do pleito medida que se impe, diante da premente necessidade de reparao dos danos sofridos pelos apelantes. Irresignado, o apelante insurge-se contra referida deciso, ao argumento de que inexistem provas de que estaria dilapidando seu patrimnio, no sendo juntado pelos apelados nenhum documento nesse sentido. Insurge-se contra a ausncia de citao de sua esposa. Discorre que, quanto ao seu veculo, bastaria aos apelados requererem fosse oficiado ao Detran-MG, no sentido de mencionar no print que corria pelo Juzo da Comarca de Morada Nova de Minas a ao indenizatria contra o proprietrio do veculo em questo. Ao final, pede o acolhimento do presente recurso, em ambos os efeitos, para declarar nula a sentena proferida, devolvendo os autos ao Juzo de origem, para que seja promovida a citao da esposa, sendo posteriormente proferida sentena com julgamento de mrito.

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Especializao de hipoteca legal - Condenao criminal - Trnsito em julgado - Responsabilidade civil - Garantia - Requisitos - Preenchimento
Ementa: Especializao de hipoteca legal. Condenao criminal. Trnsito em julgado. Responsabilidade civil. Garantia. Requisitos. Preenchimento. - A especializao de hipoteca legal est prevista nos arts. 1.205 a 1.210 do Cdigo de Processo Civil. A ao
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O error in procedendo est sempre ligado ao descumprimento de uma norma de natureza processual e consiste em vcio formal da deciso, que acarreta sua nulidade. Nesta hiptese, o objeto do recurso no ser a reforma da deciso recorrida, mas sua invalidao (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 51).

Art.1.205. O pedido para especializao da hipoteca legal declarar a estimativa da responsabilidade e ser instrudo com a prova do domnio dos bens, livres de nus, dados em garantia.

Uma simples leitura da deciso leva a concluir que possui suficiente motivao, nos termos do que determina o art. 93, IX, da CF/88, no havendo que se falar em qualquer nulidade. Assim, rejeito a preliminar arguida e passo anlise do mrito. Mrito. Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Cinge-se o apelante a rechaar a deciso primeva, ao argumento de que inexistem provas de que estaria dilapidando seu patrimnio, no sendo juntado pelos apelados nenhum documento nesse sentido. A ao de especializao de hipoteca legal fora interposta com finalidade de garantir a responsabilidade civil do apelante, visto que, condenado por praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor (f. 68/87), assassinando assim o filho dos apelados, qual seja Bruno Siqueira Campos Silva. Quanto ao direito, disciplina o NCCB in verbis:
Art.1.489. A lei confere hipoteca: [...] III - ao ofendido, ou aos seus herdeiros, sobre os imveis do delinquente, para satisfao do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais; [...].

Ora, incontroversa a certeza da infrao cometida, bem como sua autoria, visto que o acrdo criminal condenatrio transitou em julgado, conforme certido de f. 87. No se deve olvidar que, a partir de ento, a autoria certa. Na oportunidade colacionamos:
Apelao cvel. Condenao no juzo criminal. Reparao cvel. Laudo de especializao de hipoteca legal. Ttulo executivo ilquido. - A condenao em processo-crime torna certa a obrigao indenizatria. O laudo de especializao de hipoteca legal determina, apenas, um valor estimativo para garantia do juzo (TJRS - Apelao Cvel 70006735708 - 6 CC - Relator: Ney Wiedemann Neto - j. em 10.12.2003).

Por conseguinte, no que tange ao laudo de avaliao dos bens do apelante, verifica-se que fora elaborado regularmente, sendo dele intimadas ambas as partes (f. 87-v.). Assim, o procedimento tramitou regularmente, conforme preconiza o art. 1.207 do CPC, o qual transcrevo:
Art. 1.207. Sobre o laudo, manifestar-se-o os interessados no prazo comum de 5 (cinco) dias. Em seguida, o juiz homologar ou corrigir o arbitramento e a avaliao; e, achando livres e suficientes os bens designados, julgar por sentena a especializao, mandando que se proceda inscrio da hipoteca. Pargrafo nico. Da sentena constaro expressamente o valor da hipoteca e os bens do responsvel, com a especificao do nome, situao e caractersticos.
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Assim no entendendo, que sejam julgados improcedentes os pedidos da exordial, pelos fatos e fundamentos acima alegados, bem como pela contestao de f. 20/32. Recurso recebido em ambos os efeitos (f. 101-v.). Contrarrazes (f. 102/104). Preparo regular (f. 98). Preliminar. Insurge-se o apelante quanto ausncia de citao de sua esposa. Ora, razo no lhe assiste, visto que o objeto da ao a garantia material da sua responsabilizao pessoal, como bem opinado no parecer do Ministrio Pblico (f. 108). No se demanda aqui ao que recaia nas hipteses previstas no art. 10 do Cdigo de Processo Civil. Ademais, consta nos autos informao do prprio apelante de que se encontra separado judicialmente de sua esposa (f. 88). cedio que a invalidao e consequente cassao de uma deciso s pode ocorrer quando evidenciada nulidade na mesma, por inadequada aplicao da norma processual, o que no caso dos autos no ocorreu.

Sobre o tema, leciona Freitas Cmara:


Entende-se por especializao da hipoteca a indicao do imvel sobre o qual deve ela incidir, o seu valor e o montante da responsabilidade do devedor (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, v. 3, p. 540).

No caso dos autos, verifica-se que, alm de ser o procedimento adequado, conforme comando legal, presentes todos os requisitos necessrios para sua propositura, especificando-se os bens que seriam suficientes para garantia da condenao. Nesse sentido, no merece acolhida a alegao do apelante de que haveria necessidade - para a propositura da ao originria - da comprovao de que estaria dilapidando seu patrimnio. O que determina a lei processual que, para o pedido de especializao, se estime a responsabilidade do agressor, bem como a prova do domnio de seus bens. Se no, vejamos:

Diante do preenchimento de todos os requisitos essenciais, no merece reforma a deciso primeva. Ante o exposto e acolhendo o parecer da Procuradoria-Geral de Justia, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. vista. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - Peo Sesso do dia 17.12.2009. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - Aps examinar os autos, acompanho o eminente Relator e, em consequncia, no provejo o recurso. DES. MAURLIO GABRIEL - De acordo com o eminente Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso por presentes os requisitos objetivos e subjetivos para sua admissibilidade. Os apelados, Paulo Pires da Costa e sua esposa, Marina Maria da Silva Costa, ajuizaram ao demarcatria contra os apelantes, Cludio Ribeiro de Souza e sua esposa, Maria Jos de Souza, dizendo que so proprietrios de um imvel situado no Bairro Bela Vista, Municpio de Ipuiuna, neste Estado, com a rea de 13.735,60 metros quadrados, confrontante e confinante com outro imvel de propriedade dos promovidos, ora apelantes, no entanto, a linha divisria ou confinatria entre os referidos imveis no foi efetivamente demarcada, finalizando com pedido de procedncia, demarcao das duas propriedades com colocao dos marcos divisrios. Acionados, citados, apresentaram contestao de f. 45 e seguintes e depois de uma srie de marchas e contramarchas, inclusive com realizao de audincia de instruo e julgamento com colhida de prova oral, veio a sentena de f. 431/437, julgando procedente o pleito, declarando o traado da linha demarcanda como sendo aquele que, partindo do ponto B 4, a uma distncia de 241,80 metros atinja o ponto A-4 pelo rumo de 13 30, atualizado de acordo com a deflexo magntica da agulha imantada da bssola razo de 8 por ano desde dezembro de 1981 at a data da efetiva demarcao in loco, com a colocao dos marcos necessrios, responsabilizando os vencidos pelos nus de sucumbncia. Contra a sentena, foram opostos embargos declaratrios (f. 439/440), rejeitados s f. 442/443. Quando da apreciao da apelao interposta s f. 444/459, acrdo de f. 484/492, depois de rejeitada a preliminar, quanto ao mrito, foi-lhe negado provimento, permanecendo inclume a sentena recorrida, e, quanto aos embargos declaratrios opostos (f. 494/500), foram inacolhidos (f. 507/513), inadmitindo-se o recurso especial manejado (f. 542/545). Com o retorno dos autos comarca de origem, foi promovido o cumprimento da sentena (f. 552/555), requerendo que o perito oficial estabelea o traado da linha demarcanda, conforme consta da sentena, colocando-se os marcos divisrios, e, ao mesmo tempo, faz a execuo da verba honorria sucumbencial e demais despesas processuais. Quanto ao primeiro pedido, foi deferido f. 560, procedendo-se colocao de cerca de arame divisria, com a qual os apelantes no concordaram, advindo a deciso de f. 644, afastando todos os argumentos e fundamentos dos apelantes, dando por demarcado os imveis, determinando, ao mesmo tempo, que a execuo por ttulo judicial deveria limitar-se s verbas sucumbenciais. Contra essa deciso, veio o recurso de f. 650/655, de incio, manifestando dvida quanto ao recurso vivel

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Ao demarcatria - Segunda fase Demarcao e colocao de marcos necessrios - Arts. 959 e seguintes do CPC - Inobservncia
Ementa: Ao demarcatria. Segunda fase. Demarcao e colocao de marcos necessrios. - A primeira fase da ao demarcatria se encerra com a sentena que a julgar procedente, dela constando o traado da linha demarcada (art. 958/CPC). Quanto segunda fase, cabe ao agrimensor efetuar a demarcao, colocando os marcos necessrios, consignando todas as operaes em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao, em qualquer tempo, dos pontos assinalados. - nula a segunda fase da ao demarcatria quando houver inobservncia dos arts. 959 e seguintes do CPC. APELAO CVEL N 1.0592.05.001933-6 6/002 Comarca de Santa Rita de Caldas - Apelantes: Cludio Ribeiro de Souza e outro - Apelado: Paulo Pires da Costa - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator.
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(apelao ou agravo de instrumento, f. 650), ao qual foi negado seguimento (deciso de f. 656/657) por entender o Sentenciante de primeiro grau que o recurso cabvel seria o agravo de instrumento e a interposio de apelao constitui erro grosseiro, afastando a aplicao do princpio de fungibilidade, finalizando com o pedido de decretao de nulidade do processo a partir da f. 552, para que a sentena seja executada como nela se contm. Contra a deciso que negou seguimento ao recurso, foi interposto agravo de instrumento (f. 658/670), ao qual o Relator deferiu efeito suspensivo (f. 674). Quanto ao mrito, foi dando provimento, por maioria de votos, vencido o Relator Des. Unias Silvas, que negou seguimento ao recurso de apelao interposto contra deciso interlocutria, enquanto o Revisor Des. Elpdio Donizetti lhe deu provimento, reformando a deciso agravada, admitindo a apelao, no que foi acompanhado pelo Vogal Des. Fbio Maia Viani (acrdo da 18 Cmara Cvel de 09.09.2008, f. 681). O julgamento foi transformado em diligncia para que os apelados respondessem o recurso, e suas contrarrazes se encontram s f. 695/696, pugnando pelo improvimento. Quanto dvida suscitada pelos apelantes, se o recurso cabvel o agravo de instrumento ou apelao, diante do acrdo de f. 681 proferido pela 18 Cmara Cvel deste Tribunal, que, por maioria de votos, o admitiu como apelao, nenhum comentrio e apreciao so possveis, em face do trnsito em julgado, tornando coisa julgada formal. Como fundamento do inconformismo, declaram os apelantes que reconhecem o trnsito em julgado da sentena proferida no processo de conhecimento, mas esto inconformados, porque os apelados fizeram a demarcao em desconformidade com o julgado e, assim, pretendem discutir a forma de fazer a execuo e a colocao das cercas nas divisas corretas, j que no o foram, finalizando com o pedido de decreto de nulidade processual a partir da f. 552, inclusive para que a execuo da sentena se efetive de forma processualmente correta. Ao exame dos autos, verifica-se que, na primeira fase da ao demarcatria, foi nomeado perito o Sr. Carlos Hermnio de Souza qualificado como Engenheiro Civil, que produziu o laudo de f. 90 e seguintes, com o qual no concordaram os assistentes indicados pelas partes, conforme consta das f. 96 e seguintes e f. 106 e seguintes, com ofensa direta ao art. 956 do CPC, que determina a nomeao de um agrimensor e dois arbitradores. Mesmo assim, foi proferida a sentena de f. 431 e seguintes, encerrando a primeira fase da demarcatria, descrevendo a linha demarcanda como sendo aquela que
[...] partindo do ponto B4, a uma distncia de 241,80 m atinja o ponto A4 pelo rumo 13 30, atualizado de acordo

com a deflexo magntica da agulha imantada da bssola, razo de 8 por ano desde dezembro de 1981 at a data da efetiva demarcao in loco com a colocao dos marcos necessrios.

Essa sentena transitou em julgado, iniciando sua dupla execuo: a primeira tem por base os arts. 959 e seguintes do CPC, efetuando a demarcao e colocao dos marcos necessrios; a segunda, execuo por ttulo judicial relativa s verbas sucumbenciais. Determina o art. 959/CPC que:
Tanto que passe em julgado a sentena, o agrimensor efetuar a demarcao, colocando os marcos necessrios. Todas as operaes sero consignadas em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao em qualquer tempo dos pontos assinados.

Devem ser observados o art. 960 e seguintes do CPC. No entanto, o perito nomeado que no agrimensor, mas engenheiro civil, ao invs do observar os comandos dos arts. 959 e seguintes do CPC, somente apresentou o comunicado de f. 578, afirmando que foi feita a demarcao da linha divisria conforme determinao, estando presente o Sr. Fernando Alberto Facco e ausente o Sr. Joaquim Reinaldo de Melo. Estou convicto de que o processo, a partir da f. 560, nulo por inobservncia dos arts. 959 e seguintes do CPC, primeiro, porque a efetuao da demarcao e colocao dos marcos necessrios funo que cabe a agrimensor, e no a engenheiro civil; segundo, porque no houve consignao em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao, em qualquer tempo, dos pontos assinados. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para anular o processo a partir da f. 560, inclusive, determinando que a segunda fase da demarcatria se proceda na forma e com estrita obedincia aos arts. 959 e seguintes do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e TIBRCIO MARQUES. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Cobrana - Cheque prescrito - Pagamento ao credor nominal do ttulo - Recibo - Prova de quitao - Validade
Ementa: Cobrana. Cheque prescrito. Pagamento ao credor nominal do ttulo. Recibo. Validade como prova de quitao.
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- A quitao vlida h de observar os ditames dos arts. 320 e seguintes do Cdigo Civil, sob pena de o devedor arriscar-se a pagar duas vezes o mesmo dbito. - O devedor s se exonera da obrigao de pagamento atravs de prova cabal, completa, sria e convincente da quitao da dvida, que pode se dar atravs da exibio do prprio ttulo de crdito, ou pela apresentao de recibo correspondente em que se identifica a liquidao do valor contido da citada crtula. APELAO CVEL N 1.0428.09.012857-3 3/001 Comarca de Monte Alegre de Minas - Apelante: Cooperativa de Economia e Crdito Mtuo dos Comerciantes de Confeces de Uberlndia Ltda. A p e l a d a : Cl e usa F erre i ra Di a s G o uve i a , e m c a usa prpria - Relator: DES. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2009. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DUARTE DE PAULA - Inconformada com a r. sentena que julgou improcedente o pedido de cobrana, contido na ao por ela movida contra Cleusa Ferreira Dias Gouveia, insurge-se a autora, Ubercoop Cooperativa de Economia e Crdito Mtuo dos Comerciantes de Confeces de Uberlndia Ltda., buscando reverter a deciso, atravs do recurso de apelao de f. 59/70. Alega a apelante parecer haver conluio entre a requerida e a empresa Toninho Automveis Ltda., no podendo prevalecer a concluso do Julgador de que o endosso teria sido falsificado, pois a assinatura semelhante e ainda se encontra acompanhada de recibo da empresa. Ademais, a prpria apelada poderia ter falsificado o recibo apresentado, que se trata de mera cpia, embora autenticada, no sendo crvel que tenha sustado o cheque por desacordo comercial e mesmo assim efetuado o pagamento desse ttulo sem exigi-lo de volta, ainda mais sendo ela uma advogada atuando em causa prpria. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de ao de cobrana, que tramitou pelo rito sumrio, atravs da qual pretende a autora receber o valor de cheque prescrito que lhe teria sido entregue atravs de operao de desconto de ttulo, por empresa que lhe associada.
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A r. sentena julgou improcedente o pedido, afastando a pretenso deduzida perante a emitente do ttulo, tendo em vista ter esta apresentado recibo de quitao afirmando a quitao do cheque cobrado, dado pela empresa favorecida a quem entregou o ttulo e que por sua vez o descontou perante a apelante. A despeito de pretender a apelante descaracterizar a validade do recibo apresentado, no se pode acolher a sua pretenso, especialmente com base em alegao de conluio entre a empresa descontria do cheque e a apelada para forjar o pagamento que, a seu ver, no foi feito. de se ressaltar que a quitao dos ttulos de crdito se faz pela posse do ttulo pelo devedor, ou com a formalizao da quitao, por documento hbil, que expresse a indicao do valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou a quem por este pagou, o tempo e lugar do pagamento, com assinatura do credor, ou do seu representante, na forma prescrita nos arts. 320 e 321 do Cdigo Civil. Alis, entendimento pacfico que:
Prova-se o pagamento integral do ttulo cambirio pela sua entrega pelo devedor e pela quitao passada pelo credor no mesmo ttulo ou em separado. A prova testemunhal inadmissvel, no s em virtude da natureza do ttulo como porque a importncia deste excede taxa legal (RT, v. 506, p. 232).

Nesse sentido, cabe ressaltar no ser apenas o resgate do cheque a forma de se comprovar o seu pagamento, at porque, devido s suas caractersticas de que no se constitui ttulo de crdito causal, sendo apenas um instrumento de pagamento, que se traduz em uma ordem de pagamento, inerente ao cheque o carter pro solvendo, ou seja, s o efetivo recebimento da correspondente importncia em dinheiro extingue a dvida. Nesse sentido, leciona Fran Martins:
Da, tambm, a concluso de que a entrega do cheque ao portador no vale como pagamento ou quitao do sacador; tal quitao s ocorre quando o banco sacado efetua o pagamento, servindo o cheque apenas como instrumento para esse pagamento final. Donde se poder afirmar que no se paga com cheque; o cheque apenas um instrumento para o pagamento se efetuar. Resultado dessa compreenso que o credor no obrigado a receber cheque para a quitao do seu crdito junto ao emitente. O que vai quitar a dvida o pagamento feito pelo sacado (Ttulos de crdito, 10. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, v. 2, p. 42).

No caso dos autos, a prova da quitao consiste na exibio de recibo em que consta expressamente o nmero do cheque ora cobrado, o nome do banco sacado, o seu valor e a sua data de emisso, descrevendo e individualizando no documento o ttulo cambial, portanto, com mincias, j que este no foi devolvido aps o pagamento, justamente em virtude de j estar em mo da apelante.

Nesse esteio, apresentando a apelada recibo vlido de quitao do cheque, com todos os dados a ele relativos, passou a estar isenta do dever de por ele pagar, j que recebeu quitao plena e total da quantia por ele representada, trazendo, assim, aos autos a prova do fato impeditivo do direito da autora, que, em contrapartida, no apresentou prova robusta acerca de sua alegao de alegado conluio entre a apelada e a empresa de veculos de quem descontou o cheque, no afrontando, destarte, o recibo apresentado para quitar o ttulo, que deve prevalecer, mesmo em se tratando de cpia do original, j que se encontra devidamente autenticada por cartrio em sua autenticidade. Cumpre, de qualquer forma, ressaltar que, tendo a apelante um contrato com a empresa de automveis, que recebeu o pagamento antecipado do ttulo atravs da operao de desconto, deve perante esta empresa descontria buscar receber o valor do cheque cobrado, especialmente porque desconsiderou o endosso que j havia feito do ttulo, e em decorrncia a transferncia dos direitos creditcios nele representados, optando por embolsar o pagamento feito pela apelada, sem repasslo para a descontadora do ttulo, recebendo duas vezes seu valor. Dessarte, impe-se a confirmao da r. sentena, pois resta comprovado documentalmente que a quitao de fato ocorreu, de forma legal, pela apelada junto empresa destinatria do cheque, que assinou sem dvida o recibo apresentado com a contestao. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, confirmando a r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SELMA MARQUES e FERNANDO CALDEIRA BRANT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

avaliar a necessidade de produo de cada um dos meios probatrios indicados pelas partes, indeferindo aqueles que forem desnecessrios. - O vnculo decorrente do aval, no mbito do direito cambirio, traduz a ideia de solidariedade, abstrao e autonomia, na qualidade de avalista da cdula de crdito rural exequenda, pela satisfao da obrigao representada pelo ttulo, em face do inadimplemento do devedor principal. - defeso ao emitente da cdula alegar, como motivo impeditivo para a entrega dos produtos objeto desta, a supervenincia de caso fortuito ou fora maior, pelo que resta incua a pretenso dos apelantes de demonstrar a inexigibilidade do ttulo, em virtude da frustrao da safra. APELAO CVEL N 1.0498.08.013074-9 9/001 Comarca de Perdizes - Apelantes: Srgio Luiz Petrachi e sua mulher Ivnia Mariani Petrachi - Apelado: ADM do Brasil Ltda. - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2009. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos apelantes, a Dr. Juliana Lima Pereira. DES. DOMINGOS COELHO - Trata-se de recurso de apelao aforado por Srgio Luiz Petrachi e outra contra a r. sentena de f. 66/72, que nos autos dos embargos do devedor ajuizado em face de ADM do Brasil Ltda., julgou improcedente o pedido inicial. Em suas razes, pleiteia a reforma da deciso, sustentando os apelantes o cerceamento de defesa pela ausncia de provas pericial e testemunhal. Ainda, afirmam serem apenas fiadores da cdula de produto rural, devendo a dvida ser cobrada dos devedores principais. Contrarrazes s f. 81/88, pelos embargados, pela manuteno da r. sentena recorrida. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. I - Preliminar de cerceamento de defesa. Os apelantes suscitaram, em suas razes recursais, o cerceamento de defesa, ante o julgamento antecipado
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Embargos do devedor - Cdula de produto rural Cerceamento de defesa - No ocorrncia Avalista - Devedor solidrio - Lei 8.929/94 - Caso fortuito - Art. 11 da Lei 8.929/94
Ementa: Embargos do devedor. Cdula de produto rural. Cerceamento de defesa. No ocorrncia. Avalista. Devedor solidrio. Lei n 8.929/94. Caso fortuito. Art. 11 da Lei n 8.929/94. Sentena mantida. - O juiz o verdadeiro destinatrio da prova, a qual visa a formar-lhe o convencimento, pelo que a ele cabe

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da lide, defendendo a necessidade da realizao de provas testemunhal e pericial para se vistoriar a rea onde se realizaria o plantio dos gros objeto da cdula de produto rural, a fim de verificar se houve o plantio e se haveria como plantar a soja. Bem agiu o juiz ao julgar antecipadamente a lide, pois era totalmente desnecessria a produo de provas adicionais, j que os elementos presentes nos autos eram suficientes para que se julgasse a demanda. A vistoria na rea destinada ao plantio dos gros desnecessria, pois os apelantes firmaram como avalistas a cdula de produto rural que deu embasamento propositura da ao de execuo. Tal posicionamento se justifica pelo fato de que o juiz o verdadeiro destinatrio da prova, a qual visa a formar-lhe o convencimento, pelo que a ele cabe avaliar a necessidade de produo de cada um dos meios probatrios indicados pelas partes, indeferindo aqueles que forem desnecessrios, sob pena de se atentar contra o princpio da economia processual. Nessa senda, colhe-se da jurisprudncia:
Embargos de devedor. Execuo de ttulo extrajudicial. Nota promissria. Ttulo de crdito. Endosso. Circulao. Julgamento antecipado da lide. Cerceamento de defesa no configurado. Nulidade. Prejuzo. Ausncia. Presentes as condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do Juiz, e no mera faculdade, assim proceder, no havendo que se falar em cerceamento de defesa. Inexiste nulidade sem prejuzo. No procedem os embargos de devedor opostos execuo de ttulo extrajudicial consubstanciado em nota promissria no prescrita, recebida por endosso, mesmo que o devedor alegue, em sua defesa, sem prova da quitao, que fez o pagamento ao beneficirio original, porque o ttulo dotado das caractersticas de literalidade, autonomia e abstrao. O excesso de penhora deve ser alegado nos autos da ao de execuo, no constituindo matria de embargos do devedor (Processo n 1.0702.05.214126-5/001 - Rel. Des. Jos Flvio de Almeida - pub. em 03.03.2007). Tendo o magistrado elementos suficientes para o esclarecimento da questo, fica o mesmo autorizado a dispensar a produo de quaisquer outras provas, ainda que j tenha saneado o processo, podendo julgar antecipadamente a lide, sem que isso configure cerceamento de defesa (STJ - 6 Turma - REsp 57.861/GO - Rel. Min. Anselmo Santiago - j. em 17.2.98). Constantes dos autos elementos de prova documental suficientes para formar o convencimento do julgador, no ocorre cerceamento de defesa se julgada antecipadamente a controvrsia (STJ - 4 Turma - Ag 14.952-DF-AgRg - Rel. Min. Slvio de Figueiredo - j. em 04.12.91 - negaram provimento, v.u. - DJU de 03.02.92, p. 472).

Por tais razes, rejeito a preliminar de cerceamento de defesa. A alegao de que faltaria aos executados a necessria legitimidade para figurarem no polo passivo da ao de execuo se confunde com o mrito do recurso e ser com ele examinada. E, nesse contexto, tenho que sem razo os recorrentes. Isso porque a cdula de produto rural um ttulo cambial que no se presta a materializar um financiamento ou emprstimo rural, mas denuncia uma compra e venda de produto rural, sendo uma promessa assumida pelo emitente-vendedor de entregar ao credor-comprador o bem nela descrito. Importante citar o parecer do Senado Federal em relao ao ento Projeto de Lei da Cdula de Produto Rural, que trouxe a seguinte definio:
A cdula de produto rural uma cambial pela qual o emitente vende antecipadamente a sua produo agropecuria, recebe o valor da venda no ato da formalizao do negcio e se compromete a entregar o produto vendido no local e data estipulados no ttulo.

Assim, considerando que os elementos constantes dos autos eram suficientes para a adequada prestao jurisdicional, no havendo razes para admitir as provas adicionais pretendidas, no h falar em cerceamento de defesa.
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Assim, resta claro ser a CPR uma cambial e, consequentemente, um ttulo de crdito, no havendo qualquer nulidade no fato de ela ser garantida por aval. A Exposio Interministerial 330, de 18.10.2003, ao destacar as principais caractersticas do projeto relativo CPR que ainda seria votada, informou que esta admitia a vinculao da garantia cedular livremente ajustada entre as partes, como hipoteca, penhor, alienao fiduciria e o aval. Dessarte, infere-se que a inteno do legislador foi dar CPR a condio de ttulo de crdito, aplicando-se, consequentemente, as regras de direito cambial. E, considerando que os apelantes se encontram obrigados satisfao da pretenso creditcia representada pela cdula rural pignoratcia exequenda, na condio de avalistas, fica evidenciada a legitimidade para integrar a demanda por meio da qual o credor pleiteia o adimplemento da obrigao. Em outras palavras, como o vnculo decorrente do aval, no mbito do direito cambirio, traduz a ideia de solidariedade, abstrao e autonomia, no h como afastar a responsabilidade dos apelantes, na qualidade de avalistas da cdula de crdito rural exequenda, pela satisfao da obrigao representada pelo ttulo, em face do inadimplemento do devedor principal. Avalista, na linguagem comum, que no pode ser desprezada, sempre significou aquele que, assinando um documento, cartular ou no, garante a dvida de terceiro, comprometendo-se a responder por ele, em caso de inadimplemento, na verdade, no como um simples garante solidrio, mas como, ele prprio, um devedor, e como tal obrigado, no lhe sendo lcito vir, depois,

arguir qualquer irresponsabilidade contratual, ao fundamento de que no se trata de obrigao lquida e certa em aberto. Assim que os apelantes figuraram como avalistas na cdula de produto rural, obrigando-se pelo pagamento integral do valor da dvida, acrescido dos encargos e demais obrigaes nele pactuados. Em que pese a argumentao expendida pelos apelantes, creio que essa oponibilidade no pode subsistir, havendo regularidade formal da cdula rural, razo pela qual pode o garantidor responder, a critrio do credor, como devedor que , pela responsabilidade assumida isolada ou solidariamente com o devedor principal, conforme a regra do art. 275 do Cdigo Civil, ao prescrever que o credor tem direito a exigir e receber de um ou alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum. Portanto, a meu ver, no presente caso, os apelantes so devedores solidrios, e, dessa forma, o inconformismo demonstrado nas razes recursais impertinente. Por fim, anota-se que, a teor do disposto no art. 11 da Lei n 8.929/94: Alm de responder pela evico, no pode o emitente da CPR invocar em seu benefcio o caso fortuito ou de fora maior. Assim, defeso ao emitente da cdula alegar como motivo impeditivo para a entrega dos produtos objeto desta a supervenincia de caso fortuito, v.g., os fatos do tempo, como a chuva, o granizo, a enchente, a seca, o incndio, dentre outros, ou fora maior, como a requisio do produto rural pelo Poder Pblico, pelo que resta incua a pretenso dos apelantes de demonstrar a inexigibilidade do ttulo, em virtude da frustrao da safra. Assim, mesmo que restasse configurada a ocorrncia de caso fortuito, o emitente de cdula de produto rural responderia pela evico, por fora do art. 11 da Lei n 8.929, de 22.08.1994, no podendo invocar em seu benefcio o caso fortuito ou de fora maior, no caracterizando, portanto, justo motivo para o no cumprimento da obrigao a ocorrncia de fatos naturais, imprevisveis ou inevitveis. Merc de tais consideraes, hei por bem negar provimento ao recurso, mantendo inalterada a bem lanada sentena da lavra do digno e operoso Juiz Cludio Henrique Cardoso Brasileiro. Custas recursais, pelo apelante. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo. DES. NILO LACERDA - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Ao de cobrana - Representao comercial Comisses quantificadas a menor - Resciso do contrato - Distrato - Quitao plena
Ementa: Direito civil. Ao de cobrana. Representao comercial. Comisses quantificadas a menor. Resciso do contrato. Distrato. Quitao plena. - Ultimada a resciso do contrato de representao comercial atravs de distrato, no h lugar para cobrana de comisses ainda que outros tenham sido os contornos da transao anteriormente havida entre as partes. APELAO CVEL N 1.0699.02.019771-0 0/001 Comarca de Ub - Apelante: Distribuidora Farmacutica Panarello Ltda. - Apelado: Castro Peres Comrcio e Representao Ltda. - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 29 de outubro de 2009. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Alberto David Jardim Jnior. DES. SALDANHA DA FONSECA - Cuidam os autos de ao de cobrana ajuizada por Castro Peres Comrcio e Representaes Ltda. em face de Distribuidora Farmacutica Panarello Ltda. em que o autor, dizendo-se credor de comisso devida por atuao como representante comercial da r em intermediao de negcio, pugna pelo correspondente pagamento segundo percentuais acordados verbalmente. A teor da r. sentena de f. 459/466, o pedido foi julgado procedente, para condenar a r a pagar a quantia de R$ 9.539,89, bem como os valores referentes a televenda, apurando-se o montante recebido com a resciso do contrato. demandada coube arcar com os nus de sucumbncia. s f. 472/474, foram rejeitados os embargos de declarao de f. 468/470. Insatisfeita, recorre a requerida. Calcada na apelao de f. 475/488, sustenta, em resumo, ter remuJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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nerado o autor segundo os critrios estabelecidos em contrato, no sendo, outrossim, devidas quaisquer importncias nas negociaes realizadas pelo sistema de televendas, porque ausente a mediao. Por cautela, requer a deduo da quantia de R$ 7.547,19 constante do distrato. Apesar de devidamente intimado, o apelado no apresentou contrarrazes (f. 491). Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Agravo retido. Conheo do agravo retido de f. 400/401, j que a r pediu expressamente a sua apreciao em conformidade com o que dispe o 1 do art. 523 do Cdigo de Processo Civil. Sustenta a recorrente a ocorrncia da coisa julgada, uma vez que o autor, ora apelado, por sua prpria vontade em dar plena quitao ao contrato firmado entre as partes, celebrou transao extrajudicial consubstanciada no distrato de f. 144. Apesar de reconhecer que a transao, luz do art. 1.030 do CC/1916, implica extino de obrigaes com efeitos de coisa julgada entre as partes acordantes, circunstncia dessa natureza no inviabiliza o exame da pretenso posta a cotejo. Isso porque, quando as partes transigem fora do processo, no fazem cessar a jurisdio, j que ausente, nessas hipteses, propositura de idntica ao, como tal se compreendendo aquela que consigna as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido de outra j transitada em julgado. Observe-se que os efeitos advindos do pacto preventivo no se confundem com aqueles que decorrem da transao homologada por sentena. A coisa julgada material decorrente da sentena homologatria, esta sim, impede a discusso judicial acerca daquilo que restou acordado, ensejando a extino do segundo processo sem resoluo do mrito, com esteio no art. 267, V, c/c o art. 301, VI, do CPC. A propsito do tema, elucidam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery:
Coisa julgada material (auctoritas judicatae) a qualidade que torna imutvel e indiscutvel o comando que emerge da parte dispositiva da sentena de mrito no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. A lei no pode modificar a coisa julgada material. Somente a lide (pedido) acobertada pela coisa julgada material, que a torna imutvel e indiscutvel, tanto no processo em que foi proferida a sentena, quanto em processo futuro. Somente as sentenas de mrito, proferidas com fundamento no CPC 269, so acobertadas pela autoridade da coisa julgada; as de extino do processo sem julgamento do mrito (CPC 267) so atingidas apenas pela precluso (coisa julgada formal) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 3. ed. So Paulo: RT, p. 676).
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No se trata, por bvio, de afastar a validade de negcio perfeito e acabado, mas to somente de imprimir-lhe o correspondente alcance, na espcie suficiente para a constituio de fato extintivo do pedido a ser apreciado como matria de defesa. Bem por isso, nego provimento ao agravo retido. DES. DOMINGOS COELHO - De acordo. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo. DES. SALDANHA DA FONSECA - Mrito. Sem prejuzo da argumentao agitada pelo demandante, e, ato contnuo, do entendimento adotado na origem, tenho que as diferenas perseguidas no presente feito, porque objeto de transao no viciada, no podem ser alvo de alteraes pelo Judicirio. Convm registrar, de incio, que a validade dos negcios e atos jurdicos constitudos antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, consoante o disposto no art. 2.035, se subordina s previses contidas na legislao anterior. Nesse aspecto, o art. 1.025 do vetusto diploma legal estabelece que lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concesses mtuas, estipulando o art. 1.030, por seu turno, que a transao produz entre as partes o efeito da coisa julgada, e s se rescinde por dolo, violncia, ou erro essencial quanto pessoa ou coisa controversa. A transao , pois, um negcio jurdico bilateral, pelo qual as partes, fazendo-se concesses recprocas, previnem ou extinguem obrigaes litigiosas ou duvidosas (RT 146/266 e 236/117). Ajuste tal faz desaparecer a lide por ato autnomo da vontade, sendo defeso ao juiz, a posteriori, alterar-lhe a substncia material apenas porque no mais conveniente a um dos contratantes. A esse respeito, o Superior Tribunal de Justia assentou, ao apreciar o Recurso Especial 4.71-SP , relatado pelo Ministro Waldemar Zveiter, que
[...] a transao produz entre as partes o efeito de coisa julgada (art. 1.030 do Cdigo Civil), e o seu carter eminentemente contratual impede que o juiz se manifeste quanto sua substncia, modificando o que as partes livremente pactuaram, impondo restries no estabelecidas (Revista dos Tribunais, 663/206).

O distrato, por seu turno, a vontade bilateral dirigida expressamente extino da relao contratual. Trata-se, como alude a melhor doutrina, de um contrato para extinguir outro, eliminando todos os efeitos que do pacto original poderiam gerar.

Conquanto afirme o apelado que outros teriam sido os contornos das transaes existentes entre as partes, deve prevalecer aquilo que restou reduzido a termo, j que as manifestaes exteriorizadas tm carter constitutivo. Bem por isso, a importncia recebida pelo apelado, quando da resciso do contrato de representao comercial, deve ser compreendida como apta a satisfazer todos os crditos oriundos da relao comercial correlata (f. 144/145). Decerto que, a essa altura, exigir da r diferenas de comisses tornou-se impossvel, sobretudo porque a inicial no combate o acordo firmado, com quitao plena, pelo contrrio, omite que o tenha ajustado. E, ainda que assim no entenda o apelado, o instrumento de f. 144 envolve renncia de direitos e, diante da ausncia de nulidades, no se pode desconsider-lo to somente, porque no serve mais a seus propsitos. Alis, no reputo como verossmil a sua afirmativa no sentido de que apenas com a ruptura do enlace contratual percebeu que as comisses creditadas, alm de no contemplarem a totalidade dos negcios intermediados, no seguiam o patamar acordado verbalmente. Se assim ocorre, mostra-se agora irrelevante se equnimes as clusulas estipuladas no instrumento em testilha, mormente porque determinadas livremente por pessoas capazes, devendo prevalecer, por isso, a quitao plena sob pena de ofensa prpria segurana jurdica. Pelo exposto, dou provimento apelao para, em reforma, julgar improcedente o pedido. Invertam-se, por consequncia, os nus de sucumbncia, devendo o autor arcar com as custas processuais, j consideradas as recursais, e honorrios advocatcios fixados em R$ 1.000,00, restando suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. DOMINGOS COELHO - Sr. Presidente, ouvi com ateno as palavras do ilustre advogado que se manifestou da tribuna. Com relao ao julgamento, tive acesso ao voto do eminente Colega e, tambm, tive acesso aos autos e pude constatar que tem inteira razo o eminente Relator, porque no possvel cobrar diferenas de comisses, quando o prprio credor j deu quitao geral e sem qualquer ressalva. Estou acompanhando o eminente Relator, para dar validade transao, com fundamento no art. 1.030 do Cdigo Civil. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO APELAO.

Reintegrao de posse - Qualidade de proprietrio - Irrelevncia - Art. 927 do CPC - Requisitos - Preenchimento - nus da prova - Direito do autor - Fato modificativo, extintivo ou impeditivo - Inexistncia de prova - Perdas e danos Indenizao - Pena pecuniria diria - Imposio
Ementa: Ao de reintegrao de posse. Irrelevncia da qualidade de proprietrio. Preenchimento dos requisitos do art. 927 do CPC. nus da prova do autor. Comprovao. Inexistncia de prova quanto ao fato modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor. Indenizao por perdas e danos. Cabimento. Imposio de pena pecuniria diria. Sentena reformada. Recurso provido. - Nas aes possessrias, irrelevante a qualidade de proprietrio do bem objeto da ao, sendo vedada a discusso acerca da propriedade. - Preenchidos os requisitos previstos pelo art. 927 do CPC, faz jus a parte autora proteo possessria. - Reconhecido o direito do autor de ser reintegrado na posse do imvel e a demolio, por parte do ru, da construo ali existente, impe-se a este o dever de indenizar os danos causados. APELAO CVEL N 1.0180.05.027402-6 6/002 Comarca de Congonhas - Apelante: Eurides Gomes Pinheiro - Apelado: Jos Bernardo dos Santos - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 29 de outubro de 2009. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Verificados os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de ao de reintegrao de posse proposta por Eurides Gomes Pinheiro em face de Jos Bernardo dos Santos, objetivando ser reintegrado na posse do imvel constitudo por um terreno de cerca de 80m2, situado na Rua Dr. Vitorino, s/n, na Vila So Vicente, no Municpio de Congonhas, ao argumento de que possuidor do imvel desde 03.02.1992.
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Alm do pedido possessrio, requer a condenao do suplicado ao pagamento de indenizao por perdas e danos causados em decorrncia do desfazimento da construo (barraco) existente no imvel, bem como a cominao de multa diria para o caso de nova turbao ou esbulho. Sobreveio a sentena de f. 146/148, na qual o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Congonhas julgou improcedente o pedido formulado na exordial, sob o fundamento de que a prova da posse do autor, que j se mostrava frgil por ocasio da audincia de justificao de posse, foi posteriormente elidida pelas demais provas trazidas para os autos. Inconformado, apela o autor s f. 150/156, pleiteando a reforma da sentena que lhe foi desfavorvel, arguindo, em suma, que, apesar de fartamente comprovados os requisitos do art. 927 do CPC, entendeu o julgador primevo em dar estranho relevo aos argumentos e depoimentos testemunhais apresentados pela defesa, estes baseados unicamente na propriedade, discusso essa vedada na ao possessria. Ainda, afirma que o pedido de perdas e danos formulado na exordial no foi analisado no Juzo a quo, no obstante a existncia de provas robustas quanto existncia da benfeitoria no imvel e o desfazimento dela pelo apelado. Recurso contra-arrazoado s f. 158/160. Inicialmente, cumpre esclarecer que o que se discute em sede da presente ao de reintegrao to somente o fato da posse, que se caracteriza pelo exerccio de um dos poderes inerentes propriedade, sendo irrelevante a qualidade de proprietrio. Contudo, vale registrar que a propriedade do imvel em litgio plenamente passvel de ulterior discusso judicial atravs de meio processual prprio, como a ao reivindicatria, restringindo-se a presente demanda, portanto, a decidir a questo atinente posse. Logo, tratando-se de ao de reintegrao de posse, resta-nos saber se esto presentes os requisitos da proteo possessria reclamada, conforme preceitua o art. 927 do CPC, quais sejam a existncia da posse anterior exercida pelo apelante, o esbulho praticado pelo apelado, a data do esbulho e a perda da posse. Pois bem, no presente caso, relata o apelante que possuidor do imvel situado na Rua Dr. Vitorino, s/n, na Vila So Vicente, no Municpio de Congonhas, adquirido em 03.02.1992, mediante o contrato de compra e venda de f. 14/15. Aduz, ainda, que a posse sustentada na presente demanda foi ratificada nos autos da ao de reintegrao de posse de n 0180.01.0005726 proposta pelo ora recorrente em face de Osmar Godoy. Em seguida, afirma que, em meados de 2005, o apelado teria adentrado no imvel, destrudo o barraco ali existente e, posteriormente, edificado uma cerca de arame, segundo se denota dos documentos de f. 23/33.
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O ru, ora apelado, por sua vez, sustenta que legtimo proprietrio do imvel em questo e, de forma sucinta, alega que o recorrente no provou com documentos elementares a sua posse. Assim, diante do impasse que se instaurou acerca da comprovao da posse do autor e levando em considerao a norma insculpida no art. 333 e no art. 927 do Cdigo de Processo Civil, passo a analisar detidamente o conjunto probatrio. Numa anlise detida dos autos, constata-se que o autor exercia atos de posse sobre a rea sub judice, o que corroborado pelas provas documentais e testemunhais produzidas pelo recorrente. De incio, verifica-se que a exordial foi instruda com os seguintes documentos: contrato de compra e venda do imvel (f. 14/15), que foi firmado em 03.02.1992, no qual o apelante figura como promissrio comprador do bem objeto da demanda; boletins de ocorrncia acompanhados de fotos, que identificam a data do esbulho e comprovam a construo de uma cerca no imvel, obstando o acesso do autor. J os relatos das testemunhas que moram na mesma regio do imvel foram unssonos em confirmar a posse exercida pelo autor. Se no, vejamos:
[...] que o requerido nunca teve a posse do imvel. [...] que Osmar construiu no imvel, mas logo em seguida Eurides chegou com um documento dizendo que o imvel lhe pertencia; que de um ano para c o requerido no chegou a dizer que o imvel lhe pertencia; que tem muito tempo que o autor disse que teria comprado o imvel do pai dos empregados de Gerci [...] (f. 45). [...] que, por vrias vezes, o depoente j trabalhou no terreno para o autor, capinando, e no deixando que ningum tirasse tijolos do terreno [...] (f. 47).

Alm do mais, tem-se da ao de reintegrao de posse do aludido imvel proposta pelo autor em face de Osmar Godoy (Processo n 0180.01.000572-6), na qual este, na audincia de conciliao realizada em 07.05.2001, reconheceu a procedncia do pedido possessrio formulado pelo ora recorrente. Portanto, diante do conjunto probatrio apresentado pelo apelante, entendo que este se desincumbiu do seu nus processual de provar a sua posse exercida no imvel em litgio, o esbulho praticado pelo apelado, a data do esbulho e a perda da posse. Ou seja, restou comprovado cabalmente nos autos o preenchimento dos requisitos exigidos legalmente para a proteo possessria pretendida. Por outro lado, nota-se que o apelado, diversamente do consignado no juzo a quo, no demonstrou a existncia de qualquer fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do apelante. Digo isso, porque os argumentos de defesa, o depoimento das testemunhas arroladas pelo apelado, assim como a percia realizada nos autos visam demonstrar to somente que o ru o proprietrio do imvel em

litgio, provas essas que no se prestam a combater a pretenso autoral, pois, conforme dito alhures, o domnio no pode servir de substrato na ao possessria. Dessarte, tendo o apelante comprovado todos os requisitos exigidos pelo art. 927 do CPC, no h outro caminho seno reintegr-lo na posse do imvel descrito na exordial. Quanto ao pedido de perdas e danos, tenho que, reconhecido o direito do autor de ser reintegrado na posse do imvel e a demolio, por parte do apelado, do barraco ali existente, conforme os boletins de ocorrncia trazidos aos autos, impe-se a este o dever de indenizar os danos causados. Desse modo, devido ao apelante o ressarcimento por perdas e danos no valor de R$ 800,00 (oitocentos reais), quantia essa despendida pelo autor em favor de Osmar Godoy nos autos da Ao de Reintegrao de Posse n 0180.01.000572-6 para o pagamento do barraco edificado no terreno objeto do litgio e que foi demolido, posteriormente, pelo apelado. Por fim, acolho o pedido de cominao de multa para o caso de novo esbulho, para fix-la no importe de R$ 100,00 (cem reais) por dia. Em concluso e vista do exposto, dou provimento ao recurso, para julgar procedente o pedido formulado na inicial, determinando que o autor seja reintegrado na posse do imvel descrito na exordial, bem como seja indenizado pelos danos causados no importe de R$ 800,00 (oitocentos reais) e para cominar multa diria de R$ 100,00 (cem reais) para o caso de novo esbulho. Inverto o nus de sucumbncia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO HENRIQUE e LUIZ CARLOS GOMES DA MATA. Smula - DERAM PROVIMENTO APELAO.

posta por herdeiros do scio falecido. Litispendncia com ao de liquidao de cotas proposta pela sociedade em litisconsrcio com o ex-scio. Ocorrncia. Mesmo resultado prtico pretendido nos dois processos. - Sujeita-se aos efeitos da litispendncia o processo que, ajuizado posteriormente ao pendente, ainda que pela parte que r neste, vise produo do mesmo resultado prtico pretendido no primeiro, pois a teoria da identidade dos elementos do processo no suficiente para atender ao objetivo legal de evitar o bis in idem. Preliminar rejeitada e recurso provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.06.0311107/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Jos de Castro Ferreira e outros - Agravados: Eloah Maria Ferreira Bringel e outros - Relator: DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de outubro de 2009. Gutemberg da Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelos agravantes, o Dr. Flvio Nunes Cassemiro. DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Jos de Castro Ferreira, Dcio Freire e Advogados Associados e Dcio Flvio Gonalves Torres Freire interpuseram agravo de instrumento contra deciso do MM. Juiz da 3 Vara Empresarial da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao anulatria de alteraes contratuais c. dissoluo parcial de sociedade que lhes movida por Eloah Maria Ferreira Bringel, Jos Geraldo Villela Vieira de Castro Ferreira, Lincoln Eduardo Villela Vieira de Castro Ferreira, Maria Paula Villela Vieira de Castro Ferreira e Regina Maria Villela Vieira de Castro Ferreira, rejeitou a preliminar de litispendncia entre a referida ao anulatria e a ao de liquidao de cotas de Jos de Castro Ferreira, scio falecido no escritrio de advocacia Jos de Castro Ferreira, Dcio Freire e Advogados Associados, por eles proposta, mais de quatro meses antes, contra os agravados, herdeiros do referido advogado. Alegaram que, com o indeferimento, pelo Magistrado, do pedido cumulado de anulao das alteJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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Ao anulatria de alterao contratual Dissoluo parcial de sociedade - Cumulao de aes - Falta de interesse de agir em outro processo - Descabimento de verificao em processo distinto - Litispendncia em ao de liquidao de cotas proposta pela sociedade em litisconsrcio com o ex-scio - Ocorrncia Mesmo resultado prtico pretendido nos dois processos
Ementa: Agravo de instrumento. Falta de interesse de agir em outro processo. Descabimento de verificao em processo distinto. Ao de dissoluo de sociedade pro-

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raes contratuais formulado na ao anulatria pelos agravados, aliado determinao de integrao do polo ativo por trs herdeiros litisconsortes, nela restou apenas o pedido de dissoluo parcial da sociedade, sendo este, exatamente, o pedido que eles, agravantes, formularam na ao de liquidao de cotas, o que configura a litispendncia entre as aes, uma vez que ambas tm as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido: a dissoluo parcial da sociedade, com a liquidao das cotas do scio falecido e a entrega do que for devido aos herdeiros, sendo o caso. Enfatizaram que, como o MM. Juiz reduziu o mbito da ao anulatria dos agravados, afastando a discusso sobre a alterao das clusulas contratuais, e determinou a incluso de mais trs herdeiros no polo ativo, as aes ficaram idnticas, impondo-se, por conseguinte, a extino da segunda, em face da litispendncia, julgando-se a lide entre as partes na ao preexistente, a ao de liquidao de cotas. Afirmaram que na deciso agravada, indeferindo a clara litispendncia, mas reconhecendo a conexo das aes, o Juiz determinou a suspenso da ao de liquidao de cotas, para prosseguimento da instruo na ao anulatria, o que acarretar a perda dos atos instrutrios se ao final o agravo for provido, com a extino da segunda ao pelo reconhecimento da litispendncia, causando prejuzos desnecessrios s partes. Requereram seja provido o agravo de instrumento de forma a reformar a deciso, acolhendo a preliminar de litispendncia por ele arguida e julgando extinta sem resoluo de mrito a ao anulatria movida pelos agravados. Foi deferido o pedido de efeito suspensivo deciso agravada, para determinar a paralisao da iminente instruo processual da anulatria, at a deciso do mrito do agravo (f. 188 a 191-TJ). Os agravados apresentaram contraminuta alegando, em sntese, a falta de interesse de agir dos agravantes em relao propositura da ao de liquidao de cotas, pois no respeitaram o procedimento adequado, que prev a fase de dissoluo da sociedade antes de sua liquidao, e a inocorrncia de litispendncia, pois so distintos os pedidos. Nesse sentido, afirmam no serem as partes dos processos conexas s mesmas, j que a r na presente ao de dissoluo de sociedade, Ana Amlia Menna Barreto de Castro Ferreira, tambm figura, juntamente aos agravados, no polo passivo da ao ordinria de liquidao de cotas proposta pelos agravantes. Requereram seja negado provimento ao presente recurso, mantendo-se a deciso agravada em seus prprios termos. Foram prestadas informaes pelo Juiz de primeira instncia (f. 196-TJ). o relatrio. Decido.
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O recurso tempestivo e foi devidamente preparado, pelo que dele conheo. Preliminar. Os agravados arguem a falta de interesse de agir dos agravantes na propositura da ao de liquidao de cotas de scio falecido, mas a presena da referida condio da ao em processo distinto do presente no pode ser verificada nestes autos, devendo a questo ser levantada nos autos do processo que se pretende extinguir por falta de interesse de agir. Rejeito a preliminar. Mrito. Os agravantes pretendem a reforma da deciso de f. 179 e 180-TJ, que afastou sua alegao de litispendncia entre esta ao de dissoluo de sociedade e a ao de liquidao de cotas de scio falecido que propuseram contra os agravados, autores desta ao, e tambm contra Ana Amlia Menna Barreto de Castro Ferreira, Alexandre Augusto Ramos Magalhes Ferreira, Maria Helena Ramos Magalhes Ferreira e Joo Paulo Menna Barreto de Castro Ferreira (os quatro ltimos includos no polo passivo por fora da deciso de f. 180, cumprida s f. 181 e 182-TJ). Segundo o art. 301, 1, 2 e 3, do Cdigo de Processo Civil:
1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso.

A ao de dissoluo, ajuizada pelos agravantes em 04.11.2005 (f. 98-TJ), cujo pedido de liquidao das quotas do scio falecido e entrega aos herdeiros daquilo que lhes for devido, tem como causa de pedir o falecimento de Jos de Castro Ferreira, ex-scio de Dcio Flvio Gonalves Torres Freire no escritrio Jos de Castro Ferreira, Dcio Freire e Advogados Associados. J a presente ao, distribuda em 20.03.2006, que anteriormente continha pedido de anulao de alteraes contratuais, passou, por fora da deciso de f. 179-TJ, a conter somente o pedido cumulado, de dissoluo parcial da sociedade, com a apurao de haveres do scio falecido [...], distribuindo-se aos herdeiros o montante apurado (f. 44-TJ), sendo sua causa de pedir tambm idntica da primeira ao, ou seja, o falecimento do antigo scio. Apesar de as partes envolvidas nos dois processos no serem idnticas, pois h pessoas que so rs nas duas aes, todos compem a lide, sendo o resultado prtico pretendido por ambos os processos tambm idnticos, ou seja, todos os envolvidos desejam que as cotas cuja titularidade cabia ao antigo scio sejam li-

quidadas, pagando-se aos seus herdeiros as quantias que lhes couberem em razo de no mais figurarem na sociedade. Assim, ainda que no sejam exatamente idnticas as partes de ambas as aes, ocorrem os efeitos da litispendncia, pois o objetivo do instituto evitar a reproduo da mesma pretenso, ou seja, evitar o bis in idem, que geraria insegurana jurdica. A respeito do tema, esclarece Cndido Rangel Dinamarco:
A chamada teoria dos trs eadem (mesmas partes, mesma causa petendi, mesmo petitum), conquanto muito prestigiosa e realmente til, no suficiente em si mesma para delimitar com preciso o mbito de incidncia do impedimento causado pela litispendncia. Considerando o objetivo do instituto (evitar o bis in idem), o que importa evitar dois processos instaurados com o fim de produzir o mesmo resultado prtico. Por isso, impe-se a extino do segundo processo sempre que o mesmo resultado seja postulado pelos mesmos sujeitos, ainda que em posies invertidas (p. ex., pedido de declarao de nulidade de um s contrato, formulado por um dos dois contratantes, e depois um pedido de declarao de validade do mesmo contrato, deduzido pelo mesmo adversrio) (Instituies de direito processual civil, 6. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, v. 2, p. 64).

Condeno ainda os agravados a pagarem as custas recursais. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - De acordo. DES. PEREIRA DA SILVA - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.

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A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tambm do mesmo entendimento:


A identidade de demandas que caracteriza a litispendncia a identidade jurdica, quando, idnticos os pedidos, visam ambos o mesmo efeito jurdico (STJ, 1 Seo, MS 1.163DF-AgRg, Rel. Min. Jos de Jesus Filho, j. em 18.12.91, negaram provimento, v.u. DJU de 9.3.92, p. 2.528) (NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 41. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 462). A circunstncia de aes possurem ritos diversos - no caso, as aes cautelar e mandamental -, por si ss, no afasta a litispendncia, que se configura, na realidade, com a ocorrncia de identidade jurdica dos pedidos deduzidos (STJ - 2 T. - REsp 119.314 - Rel. Min. Joo Otvio - j. em 16.11.04 - negaram provimento, v.u. - DJU de 1.02.05, p. 459).

Ementa: Fase de cumprimento de sentena. Impugnao. Arguio de nulidade por ausncia de intimao do Ministrio Pblico. Momento inoportuno. Precluso. Aplicao do art. 249, 2, do CPC. Excesso de execuo que no se verifica. Agravo improvido. - As nulidades devem ser alegadas na primeira oportunidade que couber s partes se manifestarem, sob pena de precluso. - Conforme preceitua o art. 249, 2, do CPC, a nulidade no ser pronunciada quando o mrito puder ser decidido a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade. - No permitida a rediscusso de temas definidos no processo de conhecimento, nos estreitos parmetros da impugnao ao cumprimento de sentena, at porque isso infringe a chamada coisa julgada que se consumou com livre trnsito da sentena que criou ttulo executivo. Agravo improvido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.99.034716-3 3/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: CCCS Cadastro, Crdito, Cobrana e Servios Ltda. - Agravado: Helvcio Oliveira Coimbra em causa prpria - Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

Assim, como a citao na ao de liquidao de cotas do scio falecido (Processo n 0024.05.8644451) se deu antes do ajuizamento da ao de liquidao parcial de sociedade pelos agravados, tanto que a sua contestao na primeira ao se deu em 10.03.2006, 10 dias antes da propositura da segunda ao, deve esta ser extinta, como efeito da litispendncia. Diante disso, rejeito a preliminar e dou provimento ao recurso para julgar extinto, por litispendncia, o Processo n 0024.06.031110-7, nos termos do art. 267, V, do Cdigo de Processo Civil. Condeno os agravados a pagarem as custas processuais e os honorrios advocatcios de R$ 930,00 aos agravados, que contestaram a ao.

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Sentena - Cumprimento - Impugnao Ministrio Pblico - Ausncia de intimao Arguio de nulidade - Momento inoportuno Precluso - Art. 249, 2, do CPC - Aplicao Exceo de execuo - No ocorrncia

porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Pressupostos presentes. Conheo do recurso. Contra uma deciso que, na Comarca de Belo Horizonte, 10 Vara Cvel, rejeitou a impugnao ao cumprimento de sentena apresentada pela recorrente, no se conforma a impugnante - devedora - CCCS Cadastro, Crdito, Cobrana e Servios Ltda., alegando nulidade dos atos processuais a partir de 06.12.2003, data em que a autora teve sua falncia decretada, de modo que se tornaram obrigatrias as intimaes do sndico da massa falida e do Ministrio Pblico, e, excesso de execuo, ao argumento de que o valor fixado a ttulo de honorrios pela Relatora da apelao foi de R$ 2.000,00 (dois mil reais), sendo que o agravado executa uma suposta condenao no suporte de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Analisando os autos, verifico que a impugnao ao cumprimento de sentena no pode ser considerada palco Judicirio para a reabertura de discusso em torno de um ttulo judicial, mesmo porque isso somente seria possvel atravs de uma ao rescisria de sentena. Dessa forma, entendo que restou precluso o direito da agravante de insurgir-se contra a ausncia de intimao do Ministrio Pblico, visto que, ato passvel de nulidade, deveria ter sido arguido na primeira oportunidade, e no anos depois da sua ocorrncia. Ademais, conforme dispe o art. 245 do Cdigo de Processo Civil, a nulidade dos atos processuais deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso. Sobre a questo, vale citar os seguintes julgados:
Agravo. Sentena. Intimao de parte. Irregularidade. Manifestao posterior. Silncio. Precluso. Consectrio lgico. No se admite, porque preclusa, arguio de nulidade erigida pela parte que, mesmo aps manifestar-se nos autos em data posterior prtica do ato reputado irregular, quedou-se silente a esse respeito. Inteligncia do art. 245, do CPC (AC n 2.0000.00.473730-4/000 - Relator: Saldanha da Fonseca - DJ de 18.12.2004).

2. Agravo regimental improvido (STJ - AgRg no REsp 361.319/SC - Rel. Ministra Eliana Calmon - Segunda Turma - j. em 09.11.2004 - DJ de 13.12.2004, p. 275).

Assim, tendo em vista que a agravante no alegou a nulidade por ausncia de intimao do Ministrio Pblico quando teve cincia da decretao de falncia da sociedade autora, por certo se aplica, no caso dos autos, o instituto da precluso, dada a ausncia de alegao no momento oportuno. Outrossim, conforme bem asseverado pelo Julgador singular, a ausncia de intimao do Ministrio Pblico e do sndico da massa falida, enquanto se aguardava o julgamento da apelao, no ensejou nenhum prejuzo ao autor, visto que o pedido inicial fora julgado procedente. Ora, conforme preceitua o art. 249, 2, do CPC, a nulidade no ser pronunciada quando o mrito puder ser decidido a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, de modo que no merece reforma a deciso hostilizada. Noutro giro, quanto alegao de excesso de execuo, diante da divergncia acerca do valor dos honorrios sucumbenciais, tambm no merece reparo a deciso vergastada, j que os honorrios advocatcios foram por mim fixados, na condio de Revisor, no patamar de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sendo que o Vogal acompanhou tal voto, valendo a transcrio do dispositivo:
Com tais consideraes, dou provimento ao recurso de apelao para reformar a sentena e julgar procedente o pedido exordial, declarando a nulidade da cambial emitida pela apelante por inexigvel. Condeno a apelada ao pagamento das custas processuais, inclusive as recursais, alm da verba honorria da parte adversa, que fixo em R$ 20.000,00 (vinte mil reais), ex vi do disposto no pargrafo 4 do art. 20 do CPC (f. 404-TJ).

Desse modo, o nico valor dos honorrios existentes no acrdo o que fora por mim arbitrado, no havendo qualquer mcula no ttulo executivo, operandose, pois, a coisa julgada. Por tais razes, a deciso vergastada no possui qualquer impropriedade, devendo ser mantida in totum. Com o exposto, nego provimento ao agravo. Custas do recurso, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIA MAIA e ALBERTO HENRIQUE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

E mais,
Processo civil. Agravo regimental. Recurso especial. Intimao. Erro na autuao. Precluso. 1. As nulidades devem ser alegadas na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso (art. 245 do CPC).
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Ao reivindicatria - Reassentamento Barragem - Inundao - Poltica de administrao pblica direta - Trabalhador rural - Propriedade agrcola para subsistncia - Providncia no jurisdicional
Ementa: Ao reivindicatria. Reassentamento. Barragem. Inundao. Poltica de administrao pblica direta. Trabalhador rural. Propriedade agrcola para subsistncia. Providncia no jurisdicional. - Considerando que a poltica pblica de reassentamento objetivando alcanar as vtimas que tinham como subsistncia a propriedade rural que fora inundada pela barragem, encontra-se no mbito da competncia de atuao da administrao direta, descabe pedido da tutela jurisdicional no sentido de suprir-se o atuar e gerenciamento de tal atividade. APELAO CVEL N 1.0521.06.047870-3 3/001 Comarca de Ponte Nova - Apelantes: Silvano Marques Martins e outros - Apelados: Consrcio Candonga e outro - Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2009. Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Trata o recurso interposto de apelao contra a r. sentena de f. 179/202, dos autos da ao reivindicatria ajuizada perante o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ponte Nova, proposta por Silvano Marques Martins e Claudineia Aparecida dos Reis Silva em face de Consrcio Candonga, Companhia Vale do Rio Doce e Alcan Alumnio do Brasil. Atravs do feito ajuizado, o autor pretendeu a condenao dos rus a lhe reassentar nas condies existentes no meio ambiente em que os mesmos viviam antes da construo da barragem do Candonga, devendo ser tal assentamento feito em terra agricultvel, com gua potvel e toda infraestrutura necessria. A sentena julgou improcedente o pedido sob o argumento de que, de acordo com o diagnstico socioeconmico da rea rural, por meio do qual foi realizado levantamento das propriedades rurais e das famlias residentes afetadas, restou comprovado que a pecuria era a atividade principal na rea onde os autores moravam.

Na mesma oportunidade, transcreveu um parecer aduzindo que o projeto para recompor a condio de moradia e subsistncia da populao rural atingida que vivia em regime de dependncia da terra de terceiros se encontra concludo. Os autores apresentaram recurso trazendo as razes s f. 204/223. Alegam que a deciso recorrida merece ser transformada, visto que foi uma ingenuidade aceitar como verdade a verso do ru de que numa vasta regio habitada basicamente por trabalhadores rurais, todos nativos, apenas 12 famlias optaram pelo reassentamento rural com toda assistncia. Afirmam que os documentos juntados pelo ru aos Autos de n 521.06.047895-0 apontam o nmero de casas compradas pelo consrcio ru, a relao das propriedades rurais, o cadastro da populao que vivia na regio atingida. Contam que a nica opo que a populao atingida teve, com exceo das doze famlias privilegiadas, foi receber o que lhes estava sendo oferecido: pegar suas tralhas e procurar outro local. Defendem que o bem afetado cuja recuperao os autores buscam a recomposio das mnimas condies sociais e ambientais para que possam continuar vivendo. Ao final, pedem o provimento do recurso. Recebida a apelao f. 224. Contrarrazes s f. 225/231, requerendo a manuteno da sentena. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Sem preliminares, passo ao julgamento do mrito. Conforme noticiado, os autores pretendem, em suma, a condenao das requeridas, a fim de que sejam obrigadas a reassentar a sua famlia nas mesmas condies existentes no meio ambiente que vivia antes da construo da barragem do Candonga, na zona rural do Municpio de Santa Cruz do Escavaldo ou no Municpio de Rio Doce, com toda a infraestrutura necessria a uma pequena propriedade rural dedicada a agricultura familiar. Na impossibilidade de reassentamento, requereram indenizao por danos morais. Ora, ao exame que fiz dos autos, no h como acolher a pretenso autoral pelos fundamentos bem lanados na sentena. Conforme se verifica do estudo social de f. 35/36, os autores residem em um local bem estruturado, pois todos trabalham, a me aposentada e cuida da casa e da famlia. O referido estudo concluiu que a famlia no se encontra em situao de desamparo e vulnerabilidade social. Partindo dessa premissa e considerando que a poltica pblica de reassentamento objetiva alcanar as vtimas que tinham como subsistncia a propriedade
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rural que fora inundada pela barragem, o pedido do autor no encontra respaldo. Isso porque, segundo constou da sentena, os requerentes no se eximiram de seu nus probatrio, pois no comprovaram que exerciam atividades rurais. Ao contrrio, o autor Silvano no faz jus ao reassentamento justamente porque no trabalhador rural, mas funcionrio da Companhia de gua e Esgoto, percebendo um salrio de R$ 400,00 mensais. Por outro lado, do referido estudo social extrai-se que o autor Silvano mora com sua famlia em Novo Soberbo, sendo certo que as casas deste distrito, segundo notoriedade demonstrada na sentena, foram construdas pelo Consrcio Candonga, o que nos leva concluso de que sua famlia j foi reassentada. Diante disso, nego provimento ao recurso interposto para manter inclume a sentena hostilizada. Custas, pelos apelantes. Suspensa a exigibilidade em face dos autores. DES. AFRNIO VILELA - Extrai-se dos autos que os apelantes Silvano Marques Martins e Claudineia Aparecida dos Reis Silva ajuizaram pedido de reassentamento e, alternativamente, indenizao por danos morais no valor de R$ 300.000,00, contra o Consrcio Candonga, Companhia Vale do Rio Doce e Alcan Alumnio do Brasil em razo da construo da barragem do Candonga no Rio Doce, que culminou na inundao da rea de terra em que viviam ou trabalhavam, segundo alegam. Julgado improcedente o pedido exordial, pretendem o reexame da matria por este Tribunal. A prestao de amparo aos apelantes est prevista na Lei Estadual 12.812/1998, que dispe sobre a assistncia social s populaes de reas inundadas por reservatrios, e d outras providncias.
Art. 1 O Estado prestar assistncia social s populaes de reas inundadas por reservatrio destinado ao aproveitamento econmico de recursos hdricos, nos termos desta Lei, sem prejuzo da assistncia social assegurada pela legislao em vigor (Vide inciso I do art. 61 da Lei n 14.684, de 30/7/2003). Pargrafo nico. A assistncia social ser prestada queles que habitem imvel rural ou urbano desapropriado, bem como aos que nele exeram qualquer atividade econmica, a includos comerciantes, posseiros, assalariados, parceiros, arrendatrios, meeiros e assemelhados. [...] Art. 6 O plano de assistncia social de responsabilidade do empreendedor pblico ou privado, a que se refere o artigo anterior, ter como diretrizes: I - o cadastramento de todos os atingidos, levando em conta, no mnimo, as relaes de propriedade e de trabalho e o grau de instruo; II - o levantamento da rea das propriedades atingidas, relacionando-se benfeitorias, mquinas, implementos e outros bens de valor econmico nelas existentes; III - a garantia de reposio dos bens expropriados em espcie ou em bens equivalentes;
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IV - o reassentamento, por opo dos atingidos, incluindo-se aqueles que se dedicam agricultura familiar, mesmo quando exercida em terrenos de terceiros, observadas: a) a localizao preferencial do reassentamento no mesmo municpio ou na mesma regio do empreendimento; b) a participao voluntria de comisso representativa dos atingidos na escolha de rea para reassentamento.

Concedido ao Consrcio Candonga o direito da construo da barragem, de rigor a observncia tanto das clusulas contratuais, quanto das disposies legais concernentes, a fim de assegurar aos antigos moradores e trabalhadores o menor impacto possvel em suas vidas. A concesso de todas as licenas e autorizaes para o prosseguimento da obra pela Feam conduzem concluso de que foram observados os critrios, inclusive com a confeco de laudo de impacto socioambiental do empreendimento e da realocao das famlias atingidas. Os beneficirios do programa de reassentamento seriam aqueles que morassem ou trabalhassem na rea diretamente atingida pelo empreendimento, proprietrios ou no. Os moradores foram agrupados da seguinte forma: * proprietrios: desapropriados; * no proprietrios: famlias residentes na rea. Foram asseguradas as seguintes alternativas: * recomposio da moradia; * indenizao em dinheiro pelas benfeitorias e culturas; * reassentamento em terreno rural - 2ha ou urbano, com moradia em local que permita acesso a oportunidades de trabalho; *moradia e assistncia social para as famlias com chefes aposentados, ou que, por doena ou idade avanada, no possussem fora de trabalho familiar. Os autores, por no serem proprietrios, se enquadrariam no segundo grupo. Todavia, determinada a comprovao de que laboravam no local, no lograram xito em demonstrar qualquer vnculo, nem atravs de prova testemunhal, mesmo porque s f. 171/172 peticionaram noticiando que aceitavam o contedo de toda a documentao apresentada pela apelada e requereram o julgamento antecipado da lide. No que tange ao autor, Silvano Marques Martins, o estudo social de f. 35/36 comprova que, alm de ser funcionrio da Companhia de gua e Esgoto, reside em Novo Soberbo, Distrito de Santa Cruz do Escalvado, construdo pelo apelado para reassentar a populao de So Sebastio do Soberbo, pelo que no h como ser acolhida a pretenso de reassentamento, j que este se efetivou. Quanto Claudineia Aparecida dos Reis, no h prova nos autos de que residisse ou trabalhasse no local, retirando dali seu sustento, pelo que no se desincumbiu

do nus do art. 333, I, do CPC, notadamente diante das provas trazidas pelo recorrido de que realizou todo o procedimento necessrio ao cadastramento e realocao das famlias desalojadas pela inundao. Pelos mesmos motivos, no merece acolhida a pretenso alternativa de recebimento de indenizao por danos morais ao meio ambiente social, perda do meio de sobrevivncia e direito de residir na regio, como pleiteado na inicial. Feitas essas consideraes, na esteira do voto do em. Relator, Des. Fernando Caldeira Brant, nego provimento ao apelo, mantendo a bem lanada sentena da lavra da Exma. Juza Cludia Aparecida Coimbra Alves consoante prolatada. Custas, pelos apelantes, suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. SELMA MARQUES - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Cuida-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de f. 42-44, TJ, da lavra do MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Alfenas, que rejeitou o incidente de exceo de pr-executividade oposto por Banco Ita S.A., nos autos da ao de cobrana, em fase de cumprimento de sentena, que lhe move Hlio Martins de Oliveira em face de Banco Ita S.A., ao fundamento de que a matria nele versada (excesso de execuo) deve ser deduzida em sede de impugnao, consoante preceitua o art. 475-L, V, do CPC. Irresignado, pretende o banco agravante a reforma do r. decisum, sustentando, em resumo, que, emergindo incontroverso que a quantia exequenda absolutamente dissonante do dispositivo sentencial, indene de dvidas que, nessas circunstncias, basta uma cognio rpida e sumria para se constatar o excesso de execuo, revelando-se perfeitamente adequada, portanto, a exceo de pr-executividade. Tece consideraes acerca dos equvocos cometidos pelo exequente/agravado, ao elaborar seus clculos, apontando o valor que entende ser correto. Deferida a formao e o processamento do agravo, foi concedida a suspensividade vindicada (f. 42-44, TJ). Contrarrazes, em evidente infirmao, pugnando pelo desprovimento do recurso (f. 53-54, TJ). Presentes os pressupostos que regem sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que rejeitou exceo de pr-executividade. Cedio que o novo sistema de cumprimento de sentena, introduzido pela Lei n 11.232/05, no excluiu a possibilidade de a parte ingressar com exceo de prexecutividade. Todavia, igualmente, no houve alterao quanto aos requisitos da exceo. Com efeito, a exceo de pr-executividade uma criao doutrinria, com plena aceitao pretoriana, somente vivel em hipteses excepcionais, uma vez verificada a existncia de vcios formais do ttulo executivo, ou quando ausentes as condies da ao. Nesse aspecto, oportunos os ensinamentos de Jos Carlos Barbosa Moreira, citado por Humberto Theodoro Jnior:
Barbosa Moreira evidencia que, se o que se busca demonstrar que o credor no tem condies jurdicas para executar seu pretenso crdito, no de um requisito anterior (pr) executividade que se cogita. , isto sim, da falta de um requisito da prpria execuo proposta, que se ocupa a arguio. Afinal, a execuo j foi proposta, e o intento do devedor no se relaciona com requisitos ou dados anteriores, mas com aqueles que no momento deveriam existir e, na realidade, no existem. Enfim, o que falta no a prexecutividade, a executividade (Meios de defesa do devedor diante do ttulo executivo, fora dos embargos execuo.
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Ao de cobrana - Sentena - Cumprimento Excesso de execuo - Exceo de pr-executividade - Impossibilidade - Ausncia de requisitos
Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de cobrana. Cumprimento de sentena. Excesso de execuo. Exceo de pr-executividade. Impossibilidade. Ausncia de requisitos. - Afigura-se acertada a deciso que inadmitiu a exceo de pr-executividade, visando suscitar pretenso excesso de execuo, porquanto tal matria prpria do incidente de impugnao ao pedido de cumprimento da sentena (art. 475-L, V, do CPC). AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0016.07.0659608/002 - Comarca de Alfenas - Agravante: Banco Ita S.A. - Agravado: Hlio Martins de Oliveira - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2009. Tarcsio Martins Costa - Relator.

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Aes autnomas e exceo de pr-executividade, Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 27).

Postas essas premissas, infere-se, portanto, que, diferentemente da impugnao ao cumprimento de sentena (ou dos embargos, no caso de execuo de ttulo extrajudicial), na exceo de pr-executividade somente podero ser alegadas questes atinentes s condies da ao ou nulidades e defeitos flagrantes do ttulo executivo, pois que, nesse meio de defesa, no se abre oportunidade para discusses relativas ao prprio mrito ou, ainda, para a ampla produo de provas. No caso vertente, verifica-se que a exceo de prexecutividade se encontra esteada em pretenso excesso de execuo. Nessas circunstncias, entendo que apenas o flagrante equvoco na memria de clculo, passvel de constatao imediata, poderia autorizar a reduo do valor da execuo, sem a necessria impugnao ao cumprimento da sentena, expressamente prevista no art. 475L, V, do Digesto Processual Civil. Entretanto, in specie, o banco agravante no logrou se desvencilhar do nus de comprovar a impropriedade dos clculos ofertados pelo credor, ora agravado, no cuidando nem mesmo de apresentar planilha dos valores que entende corretos. Destarte, a correo, ou no, da memria de clculo apresentada pelo agravado somente passvel de verificao aps anlise minuciosa dos elementos carreados aos autos, com ampla dilao probatria e a formao de contraditrio, o que vedado nos estreitos limites cognitivos da exceo de pr-executividade. Nesse sentido, o entendimento do eg. TJRS:
Agravo de instrumento. Direito privado no especificado. Brasil Telecom. Subscrio de aes. Pedido de cumprimento de sentena. Exceo de pr-executividade. Requisitos ausentes. A exceo de pr-executividade no o remdio apropriado para a discusso de questes peculiares impugnao ao pedido de cumprimento de sentena. Apenas se presta ao exame de matrias processuais que se relacionem com os pressupostos processuais, condies da ao ou nulidades e defeitos formais flagrantes do ttulo executivo, pois neste meio de defesa no se abre oportunidade para ampla produo de provas. Logo, no se insere nesse contexto a discusso que se relaciona com o critrio a ser utilizado para apurao da diferena acionria. Inviabilidade de apreciao da causa jurdica subjacente em sede de exceo de pr-executividade. Deciso mantida. Negado seguimento ao recurso por deciso monocrtica do Relator. (Agravo de Instrumento n 70027908011, 18 Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Pedro Celso Dal Pra, j. em 12/12/2008.) Agravo de instrumento. Brasil Telecom, S.A. Complementao de aes. Fase de cumprimento de sentena. Objeo de pr-executividade. Alegao de excesso. Balancete mensal. A viabilidade da exceo de pr-executividade se justifica quando se trata de matria de ordem pblica, em que seu reconhecimento prescinda do contra134
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ditrio e de dilao probatria. Ou seja, a exceo de prexecutividade cabvel em casos excepcionais, quando a matria sob discusso estiver ligada carncia de pretenso executria ou ausncia de pressupostos processuais, conhecvel, inclusive, ex officio. No presente caso, a pretenso da demandante sustenta o excesso de execuo, objetivando seja utilizado o balancete mensal para apurao do valor patrimonial da ao, o que constitui matria prpria de impugnao sentena de execuo. Agravo de instrumento a que se nega seguimento, por manifesta improcedncia, nos termos do caput do art. 557 do Cdigo de Processo Civil. (Agravo de Instrumento n 70027297696, 20 Cmara Cvel, TJRS, Relator: Newton Carpes da Silva, j. em 05/11/2008.)

Destarte, no tendo o banco recorrente logrado xito em apontar qualquer defeito no ttulo, seja formal ou material, que viabilize, desde logo, a extino do feito executivo, sem que haja juzo de cognio, no h mesmo se falar em cabimento da exceo de pr-executividade. Com tais razes de decidir, nega-se provimento ao agravo, mantendo-se inclume a r. deciso atacada, por seus e por estes fundamentos. Custas recursais, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTNIO BRAGA e GENEROSO FILHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Previdncia privada - Reajuste dos benefcios Taxa referencial (TR) - Previso contratual Possibilidade de aplicao - Validade
Ementa: Apelao cvel. Previdncia privada. Reajuste dos benefcios. Taxa referencial (TR). Previso contratual. Possibilidade de aplicao. Validade. - A Taxa Referencial (TR) pode ser aplicada como ndice de reajuste dos benefcios de complementao de aposentadoria quando prevista expressamente no regulamento da entidade. APELAO CVEL N 1.0024.06.129970-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ablio dos Santos e outro - Apelado: DESBAN - Fundao BDMG de Seguridade Social - Relator: DES. TIAGO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na

conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de outubro de 2009. - Tiago Pinto - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Roberto Eiras Messina. DES. TIAGO PINTO - Ablio dos Santos, Octvio Gomes de Carvalho, Paulo Mendona Gama, Rubens de Azevedo Campello e Gelmar Benedito de Jesus Costa propuseram Fundao BDMG de Seguridade Social DESBAN ao ordinria para que fosse reconhecido o direito reposio das perdas financeiras em seus benefcios de complemento de aposentadoria, causadas pela aplicao no perodo de jan/2001 a abril/2004 de um ndice de correo monetria incapaz de recompor o poder aquisitivo da moeda. A sentena (f. 741/745) julgou improcedente o pedido e condenou os autores a pagarem as despesas processuais e os honorrios de sucumbncia de R$2.000,00. No se conformando com a sentena, recorreram os autores. Nas razes recursais (f. 752/772), os recorrentes fazem o relato dos fatos. Dizem que so aposentados e participantes assistidos da DESBAN. Informam que o ndice da TR para a correo monetria anual dos benefcios no perodo de janeiro/2001 a abril/2004 incapaz de recompor o poder aquisitivo da moeda. Entendem que o referido indexador no guarda correlao com os ndices de cestas de consumo, mas sim com o mercado financeiro (transcrevem o art. 100 - caput). Pontuam que o regulamento da apelada, no 4 do art. 100, autoriza expressamente a aplicao de ndice anual superior ao caput, desde que atendida a condio de superavitria da Fundao e mediante a aprovao da Secretaria de Previdncia Complementar. Dizem que, na Ata de Reunio n 0009 do Conselho Deliberativo da DESBAN, a recorrida aprova a aplicao do IPCA para o exerccio de 2003 como ndice de reajuste em detrimento da TR. Asseveram que a percia apurou que houve perda real nos benefcios dos recorrentes quando se aplicou a TR e que o ndice durante todo o plano (de maro/91 a junho/06) foi inferior s variaes do INPC. Asseveram que somente em maio/2004 a recorrida substituiu o ndice pelo IPCA, mas no recomps ou ressarciu as diferenas apuradas a partir de 1999.

Pedem o provimento do recurso para


julgar procedente a presente ao de forma a declarar a ocorrncia da perda real nos benefcios de complementao de aposentadoria e benefcios dos autores, em face da utilizao da variao acumulada do ndice de atualizao monetria dos depsitos de caderneta de poupana com aniversrio no dia 1 de cada ms, deduzido o percentual fixo de 0,5% (meio por cento), como ndice de reajuste anual, nos exerccios de 2001 a abril de 2004; consequentemente, determinar a recomposio do valor do benefcio de complementao de aposentadoria dos autores, aplicando-se nos exerccios de 2001 a abril/2004, como ndice de reajuste anual, o IPCA ou outro ndice oficial de medida de inflao.

Pedem tambm que seja a recorrida condenada a pagar as diferenas, calculadas ms a ms, apuradas em liquidao de sentena, com acrscimo de juros, correo, despesas processuais e honorrios advocatcios. Em contrarrazes (f. 778/820), a recorrida combate as teses dos apelantes e sustenta que os reajustes foram realizados em estrita observncia dos dispositivos de regncia. Pede que seja negado provimento ao recurso. Este o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Os apelantes fazem parte do regime de previdncia privada oferecido pela apelada DESBAN - Fundao BDMG de Seguridade Social, percebendo benefcio de aposentadoria. A pretenso posta nesta ao se resume em que seja concedido aos autores o reajuste dos benefcios pelo IPCA ou outro ndice diverso da TR. A tese dos autores/apelantes a de que a TR no seria o melhor ndice porque no representaria a recomposio das perdas inflacionrias, gerando, por isso, uma corroso no valor dos benefcios recebidos. O Regulamento do Plano de Benefcios da recorrida prev o art.100 (f. 159) que:
As prestaes asseguradas por fora deste Regulamento sero reajustadas anualmente pela variao acumulada do ndice de atualizao monetria dos depsitos de caderneta de poupana com aniversrio no dia 1 de cada ms, deduzido o percentual fixo de 0,5% (meio por cento), considerando-se para fins de enquadramento o ms de maio como data-base de reajuste. 1 O reajuste de que trata o artigo total ou parcial de acordo com o perodo compreendido entre o ms do incio do benefcio e do reajuste. 2 (omissis) 3 (omissis) 4 Condicionado permanncia de estado superavitrio da Fundao e aprovao da Secretaria de Previdncia Complementar/MPAS, poder o Conselho de Curadores, mediante proposta fundamentada da Diretoria Executiva, sujeita homologao da Diretoria do PatrocinadorInstituidor, autorizar, para determinado exerccio, o reajustamento segundo ndice superior ao previsto no caput do artigo.
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5 A concesso de reajustamento na forma autorizada no 4 do artigo no gera direito aos participantes-assistidos e beneficirios, exaurindo seus efeitos no exerccio.

Depreende-se do regulamento que a aplicao da TR prevista textualmente no caput. A respeito da aplicao do reajuste, apurou a percia (f. 456) que a recorrida aplicou no perodo de janeiro/2001 a abril/2004 os ndices tal como o referido art. 100 do regulamento. Ainda no laudo pericial, constou na planilha de f. 460 que a TR foi aplicada nos reajustes de maio/2001 e maio/2003. Nos demais anos, compreendidos no perodo reclamado pelos recorrentes, foi utilizado o IPCA. Este ltimo - o IPCA - tambm passvel de ser aplicado, diante da autorizao do 4 do mesmo artigo 100 do regulamento. Com esses destaques, o que resta para anlise se lcito manter a TR como ndice de reajuste nos anos de 2001 e 2003, afinal em demais anos aplicou-se IPCA. A resposta positiva. que nada h de ilegal na aplicao da Taxa Referencial quando h previso expressa para tal, como no caso dos autos. A propsito:
Previdncia privada. Reajuste dos benefcios. Taxa referencial (TR). Previso contratual. Validade. A Taxa Referencial (TR) constitui ndice vlido para o reajuste dos benefcios dos planos de complementao de aposentadoria, desde que pactuada. (TJMG, apelao n 1.0024.06.1231585/001(1), Rel. Des. Maurlio Gabriel, DJ de 16.04.2009). Previdncia privada - Reajuste anual de proventos de aposentadoria - Manuteno de indexador eleito antes da apurao. - Inexiste no nosso ordenamento jurdico qualquer disposio de lei que determine que o valor pago pelo rgo previdencirio deva ser complementado. Desse modo, se o trabalhador tem direito a tal suplementao, esta decorre necessariamente de previso contratual. Na hiptese vertente, no Regulamento da apelada, no sendo correto impugnar o indexador eleito em perodo recortado e admitir como correta a TR nas oportunidades em que a correo foi superior que seria auferida fossem observados outros ndices. No configura hiptese de reduo salarial o procedimento adotado por entidade privada que efetua o reajuste dos benefcios com base em indexador eleito antes de sua apurao. Situao diversa seria a decorrente da alterao efetuada no indexador eleito, objetivando expurgar valores j apurados (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.06.129677-8/001(1), Rel. Des. Nilo Lacerda, DJ de 28.05.2008).

a isso, a TR um dos indexadores previstos em lei e pode perfeitamente ser utilizada como meio de correo dos benefcios dos apelantes. Dessa forma, nego provimento ao recurso. Custas, pelos recorrentes. DES. ANTNIO BISPO - De acordo. DES. MAURLIO GABRIEL - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Execuo - Penhor cedular - Sacas de caf Garantia - Inexistncia - Imvel rural - Penhora Existncia de outras constries - Liberdade de iniciativa - Penhora de objeto de comrcio da empresa
Ementa: Execuo. Cdula de crdito bancrio. Penhor cedular. Sacas de caf. Inexistncia da garantia. Penhora de imvel rural. Existncia de outras constries. Liberdade de iniciativa. Penhora de objeto de comrcio da empresa. - A execuo, mesmo aps as reformas processuais dos ltimos anos, h de se realizar da forma menos gravosa para o executado. O cumprimento dos ttulos judiciais e extrajudiciais no pode servir como mecanismo de punio e martrio para aqueles que no honraram seus compromissos, mas como meio de efetivao do direito material em benefcio dos credores. - Os atos da execuo se submetem ao princpio da liberdade de iniciativa positivado nos arts. 1, inciso IV, e 170, sobre os quais se alicera a ordem econmica da Repblica. - Sobre a atividade empresarial est um dos pilares do Estado, sendo sua gerao de riquezas indispensvel prpria manuteno daquele e de sua utilidade para a sociedade. - A fraude garantia pactuada em penhor cedular permite que a execuo prossiga sobre o imvel rural de propriedade dos executados, sem excluir, portanto, a possibilidade de prosseguimento sobre as sacas de caf originalmente pactuadas como garantia. - A existncia de vrias outras penhoras sobre o imvel rural impede que se tenha certeza de que sua alienao ir satisfazer o crdito. Recurso no provido.

A questo j foi objeto da smula n 295 do STJ: A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n 8.177/91, desde que pactuada. Ento, pactuada a TR como meio de correo dos benefcios dos apelantes, no possvel pretender substitu-la, batendo-se pela aplicao de outro indexador que supostamente melhor medisse a inflao. Somando
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AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0707.08.1672933/004 - Comarca de Varginha - Agravantes: Lemos Lemos Agropecuria Ltda. e outro - Agravado: Banco Mercantil do Brasil S.A. - Relator: DES. CABRAL DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2009. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Trata-se de agravo de instrumento contra deciso de f. 424-TJ, que indeferiu o pedido de f. 380/381-TJ, que pretendia a desconstituio de penhora de quaisquer outros bens dos agravantes, especialmente as 40 sacas de caf de propriedade da executada. Aduzem as agravantes, em sntese, que a inteligncia dos arts. 620 e 655, 1, do CPC e 170, caput, da CR/88 revela que a execuo deve se operar de modo menos gravoso para o executado, j estando a presente garantida em sua integralidade pela penhora de imvel rural. Sustenta que a manuteno da penhora do objeto das atividades comerciais da agravada Lemos e Lemos Agropecuria Ltda. constitui ofensa ao princpio constitucional da liberdade de iniciativa. Afirma que a constrio impede o regular andamento das suas atividades empresariais e que a execuo deve ocorrer da forma menos onerosa para os executados. Em circunstanciado despacho de f. 435/436, indeferi o efeito suspensivo pleiteado. O il. Juzo primevo manifestou-se por meio do ofcio de f. 441, informando o cumprimento das prescries do art. 526 do CPC e a manuteno da deciso agravada. Devidamente intimado, o agravado apresentou sua contraminuta s f. 444/449, aduzindo que merece o decisum primevo ser mantido. Sustenta que os agravantes so rus em vrias outras execues, totalizando a importncia de R$ 887.005,83. Afirma que a garantia pignoratcia pactuada na cdula de crdito bancrio de 2.560 sacas de caf, sendo que foi possvel o arresto de apenas 40 delas. Diz que os agravantes incorrem em fraude execuo e que ocultam bens para que no sofram a expropriao para a garantia de seu crdito. Discorre o agravado, ainda, sobre as vrias outras penhoras que incidem sobre a fazenda, no bastando a mesma satisfao da totalidade do crdito. Esse o breve relatrio. Com a devida vnia aos argumentos esposados pelos agravantes, hei por bem em manter o r. decisum do il. Juzo primevo.

De fato, a execuo, mesmo aps as reformas processuais dos ltimos anos, h de se realizar da forma menos gravosa para o executado. O cumprimento dos ttulos judiciais e extrajudiciais no pode servir como mecanismo de punio e martrio para aqueles que no honraram seus compromissos, mas como meio de efetivao do direito material em benefcio dos credores. A reprovabilidade da conduta daqueles que no honram seus compromissos, portanto, apesar de manifestamente exigir firme resposta e adequada tutela jurisdicional, no tem por objetivo a runa daqueles em benefcio dos credores vidos na realizao de seu crdito. Tais consideraes ganham relevo quando se analisa o processo luz da Constituio da Repblica, verbi gratia, como bem apontaram os agravantes, tomando-se por base o princpio da liberdade de iniciativa positivado nos arts. 1, inciso IV, e 170, sobre os quais se alicera a ordem econmica da Repblica. Sobre a atividade empresarial est um dos pilares do Estado, sendo sua gerao de riquezas indispensvel prpria manuteno daquele e de suas utilidades para a sociedade. Assim, a preservao do bom andamento do que os agravantes denominaram atividades econmicas est na finalidade da prpria funo jurisdicional do Estado. Entretanto, apesar de fazer coro com os fundamentos jurdicos trazidos na bem delineada minuta recursal, a meu ver e sentir no se amoldam os mesmos aos fatos constantes dos autos de modo a se concluir pelo acolhimento da pretenso recursal. A anlise da situao trazida a lume revela que os agravados so devedores em cdula de crdito bancrio, havendo sido realizado o penhor cedular de 2.560 (duas mil quinhentos e sessenta) sacas de caf beneficiado (f. 23-TJ). Determinado o arresto de tal garantia, a fim de se garantir a penhora preferencial sobre a mesma, a teor do 1 do art. 655 do CPC, tornou-se impossvel seu cumprimento em virtude de no existir mais a garantia pactuada, denotando, assim, a ausncia de boa-f na execuo do contrato. Igualmente, a penhora realizada em imvel rural (f. 383-TJ) no d a certeza de garantia do crdito a ponto de que sua alienao possa satisfazer o crdito exequendo, visto que sobre ele incidem outras penhoras realizadas em outros feitos. Dessa forma, o prosseguimento da execuo sobre bens da mesma qualidade daqueles dados em garantia cedular possvel e at mesmo recomendvel. No constitui bice insupervel ao exerccio das atividades empresariais da primeira agravante o fato de o objeto da penhora ser o mesmo que comercializa, especialmente quando este foi de forma expressa oferecido em penhor cedular. Por todo o exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. Custas, pelos agravantes.
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELECTRA BENEVIDES e GUTEMBERG DA MOTA E SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Bar Recanto da Praa Ltda. (referido, na exordial da ao, como Bar e Choperia Recanto da Praa), por no se conformar com a deciso prolatada nos autos da ao civil pblica contra ele ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Na citada deciso e nos aspectos que interessam, a ilustre Juza de primeiro grau, ao conceder os pleitos antecipatrios, determinou que o ru, ora agravante: 1) se abstivesse de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo, que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria; 2) se abstivesse de qualquer atividade que possa desaguar na aglomerao de pessoas, sem que, para tanto, conte com o necessrio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento; e 3) no prazo mximo de 03 (trs) dias, retirasse dos logradouros pblicos qualquer objeto por ele instalado (mesas, cadeiras, instrumento de sonorizao, telas etc.), sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais). Sustenta o agravante, preliminarmente, ser o Ministrio Pblico parte ilegtima para figurar no polo ativo da ao, uma vez que a ao posta em juzo exclusivamente de natureza individual, versando sobre direitos disponveis do cidado. Tambm em preliminar, assegura ser nula a deciso, por estar desprovida de fundamentao. No mrito, assevera que a referida determinao judicial inviabiliza a natureza da atividade exercida, qual seja bar e choperia, o que, alm de constituir absurdo jurdico, revela uma contradio intolervel, pois nem sequer houve realizao de avaliao tcnica para correta verificao dos fatos alegados. Argumenta que existe farta prova de que a maioria da vizinhana no reconhece os problemas alardeados na ao principal. Aduz que est instalado em rea comercial da cidade, com vocao recreacional, h mais de quinze anos, sendo certo que nunca teve outros problemas desta natureza. Alega que o som somente ocorre dentro dos limites estabelecidos pela lei e dentro do bar e que a determinao de suspenso do som acarreta prejuzos dirios com a perda de clientela que refletir na condio econmica da pessoa jurdica. Pugna, por fim, pelo provimento do recurso para o fim de cassar ou reformar a r. deciso vergastada, tudo na forma das razes acima expendidas. No foi atribudo efeito suspensivo ao recurso. A culta Juza da causa informou ter mantido a deciso agravada e ter o agravante cumprido com o disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil.

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Ao civil pblica - Proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica - Ministrio Pblico Legitimidade ativa - Tutela antecipada - Poluio sonora - Vedao - Praa e calada - Bens pblicos de uso comum do povo - Fruio privada - Vedao
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Tutela antecipada. Poluio sonora. Vedao. Praa e calada. Bens pblicos de uso comum do povo. Fruio privada. Vedao. - Patente a legitimidade do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica visando defesa de interesses difusos e coletivos voltados proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica, alegadamente atingidos pela poluio sonora e pela ocupao indevida de bens de uso comum com fins particulares. - Deve ser mantida a deciso que, nos autos da ao civil pblica, veda, em antecipao de tutela, qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria. - Praa e calada so bens pblicos de uso comum do povo e, desse modo, como regra geral, no podem ou no devem ser submetidos fruio privada de ningum. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0701.08.2312912/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: Bar Recanto da Praa Ltda. - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. Maurlio Gabriel - Relator.
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Em contraminuta, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais bate-se pela manuteno da deciso recorrida. Por estarem presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. A deciso recorrida foi prolatada em ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais visando compelir o ora agravante: 1) a se abster, no exerccio de suas atividades, de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo e que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria; 2) a se abster tambm de qualquer atividade que possa desaguar na aglomerao de pessoas, sem que, para tanto, conte com o necessrio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento; e 3) a retirar, no prazo mximo de setenta e duas horas, qualquer objeto por ele instalado em logradouros pblicos (mesas, cadeiras, instrumentos de sonorizao, telas etc.) (cf. cpia da exordial da ao, s f. 24/32-TJ). Pretende-se, pois, com a citada ao, cessar alegados danos ao meio ambiente, ocasionados pela suposta poluio sonora, e proteger a ordem urbanstica, atingida pela colocao de objetos em logradouros pblicos. Os direitos a serem protegidos, in casu, so difusos, assim considerados
aqueles transindividuais (metaindividuais, supraindividuais, pertencentes a uma coletividade), de natureza indivisvel (s podem ser considerados como um todo), e cujos ttulos sejam pessoas indeterminadas (ou seja, indeterminabilidade dos sujeitos, no havendo individuao) ligadas por circunstncias de fato, no existindo um vnculo comum de natureza jurdica [...] (DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de direito processual civil - Processo coletivo. 3. ed., Editora Podivm, v. 4, p. 76).

Se a casa noturna - no dotada do imprescindvel equipamento destinado ao isolamento acstico - emite rudos em volume acima do suportvel e permitido com inegvel prejuzo da sade das pessoas residentes nas cercanias ou no bairro inteiro, tem o Ministrio Pblico legitimidade para promover ao civil pblica contra ela (casa noturna), visto que presente o interesse difuso. Ademais, o direito ao meio ambiente equilibrado representa bem de uso comum, que ao Poder Pblico cabe defender e preservar, a teor do art. 225 da vigente Lei Fundamental da Repblica (TJMG - Apelao n 1.0079.04.121885-4/001 - 4 Cmara Cvel - Rel. Des. Hyparco Immesi - DJ de 11.07.2006). Ao civil pblica. Meio ambiente. Poluio sonora. Interesse difuso da populao local. Cabimento. Ministrio Pblico. Legitimidade. O Ministrio Pblico tem legitimidade para o manejo da ao civil pblica, meio processual adequado para a defesa do meio ambiente contra a poluio sonora como interesse difuso da populao local, no obstante o inqurito civil instaurado para esse fim tenha tido a iniciativa de um s vizinho do emissor dos rudos tidos como superiores ao limite permitido, impondo-se a cassao da sentena pela qual foi indeferida a petio inicial, por sua impropriedade, para que o processo tenha prosseguimento, com a oportuna apreciao da questo de mrito (TAMG Apelao Cvel n 1.0079.04.151549-9/001 - 8 Cmara Cvel - Rel. Juiz Fernando Brulio - DJ de 15.02.2006). Processual civil. Administrativo. Ao civil pblica. Meio ambiente. Poluio sonora. Interesse difuso. Legitimidade ad causam do Ministrio Pblico. 1. O Ministrio Pblico ostenta legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do meio ambiente, inclusive, na hiptese de poluio sonora decorrente de excesso de rudos, com supedneo nos arts. 1 e 5 da Lei n 7.347/85 e 129, III, da Constituio Federal. Precedentes desta Corte: REsp 791.653/RS, DJ de 15.02.2007; REsp 94.307/MS, DJ de 06.06.2005; AgRg no REsp 170.958/SP , DJ de 30.06.2004; REsp 216.269/MG, DJ de 28.08.2000 e REsp 97.684/SP , DJ de 03.02.1997, Rel. Min. Ruy Rosado Aguiar. 2. Recurso especial provido (STJ - Primeira Turma - REsp 858547/MG - Rel. Ministro Luiz Fux - DJ de 04.08.2008).

O carter difuso e coletivo dos direitos a serem protegidos atribui legitimidade ao Ministrio Pblico deste Estado para ajuizar a ao em questo. Alm disso, a Lei 7.347, de 24 de julho de 1985, confere legitimidade ao Ministrio Pblico para, entre outras coisas, propor ao por danos causados ao meio ambiente e ordem urbanstica (cf. item I do art. 5 e incisos I e VI do art. 1). Por consequncia, patente a legitimidade do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica visando a defesa de interesses difusos e coletivos voltados proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica, alegadamente atingidos pela poluio sonora e pela ocupao indevida de bens de uso comum com fins particulares. Nesse sentido:
Ministrio Pblico. Meio ambiente. Poluio sonora. Casa noturna. Falta de equipamento destinado a isolamento acstico. Interesse difuso evidenciado. Ao civil pblica. Legitimidade ad causam ativa do MP . Seu reconhecimento. -

Rejeito, pois, a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Determina o art. 165 do Cdigo de Processo Civil que as decises judiciais sero fundamentadas, ainda que de modo conciso. Assim, nulas apenas so as decises judiciais desprovidas de fundamentao, e no aquelas que apresentam fundamentao concisa, como no caso em exame. Afasto, pois, a preliminar de nulidade da deciso agravada. No que se refere alegada poluio sonora, a culta Juza da causa limitou-se a determinar que o ru, ora recorrente, se abstivesse de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria. Assim, a deciso agravada to somente tratou de proibir o agravante de agir de forma contrria lei, o que, evidentemente, no merece qualquer reparo.
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Na mesma deciso, determinou-se que o recorrente se abstivesse tambm de qualquer atividade que possa desaguar na aglomerao de pessoas, sem que, para tanto, conte com o necessrio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento. Estipulou-se, a, que a atividade que leva aglomerao de pessoas - no vedada em nossa legislao estaria condicionada ao prvio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento. Constato, pois, que, em rigor, tal determinao apenas refora e reitera a deciso que obrigou o recorrente a se abster de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria. Deve, portanto, ser mantida a deciso, tambm neste tema. Anoto, por fim, que praa e calada so bens pblicos de uso comum do povo, e, desse modo, como regra geral, no podem ou no devem ser submetidos fruio privada de ningum (JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Editora Saraiva, 2005, p. 710). Por consequncia, no podem tais espaos ser ocupados pelo recorrente, salvo se este comprovasse ter autorizao para tanto, o que no ocorreu. Ressalto, por fim, que as determinaes feitas na deciso recorrida, por decorrerem da legislao em vigor, so de observncia obrigatria. Com tais consideraes, nego provimento ao agravo de instrumento. Custas recursais, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIBRCIO MARQUES e JOS AFFONSO DA COSTA CRTES. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

Recurso provido. - V.v.: - A parte deve arcar com as custas dos honorrios periciais, mesmo estando litigando sob o plio da justia gratuita, uma vez que no se pode obrigar ao perito, pessoa no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio, que faa seu trabalho sem qualquer remunerao, j que o os honorrios periciais se apresentam com caracterstica alimentar. (Des. Cabral da Silva) AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.07.5083121/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Maria Aparecida Herneck Queiroz e outro - Agravado: Lastro Ltda. - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 20 de outubro de 2009. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao de tutela recursal, interposto por Maria Aparecida Herneck Queiroz e outros, contra deciso proferida pela MM. Juza da 23 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao indenizatria, ajuizada em face de Lastro Ltda., designou percia tcnica, fixando os honorrios do expert no importe de R$ 2.000,00, determinando, a ttulo de despesas, que os agravantes adiantassem a quantia de R$ 400,00 (quatrocentos reais), sob pena de precluso da prova, mesmo estando os recorrentes litigando sob o plio da justia gratuita. Os agravantes alegam que, segundo disposto no art. 3, da Lei n 1.060/50, o beneficirio da assistncia judiciria est isento do pagamento de honorrios de peritos. Foi deferido efeito suspensivo ao presente recurso, conforme despacho de f. 43/44-TJ, tendo o MM. Juiz prestado informaes f. 50-TJ, informado a manuteno da deciso agravada. O agravado apresentou sua contraminuta recursal, s f. 52/59-TJ. Esse, o breve relatrio. Dessarte, comungo do entendimento de que aquele que requer a realizao da percia, mas se encontra sob o plio da justia gratuita, no ter que adiantar os honorrios do perito, pois, consoante o art. 3, inciso V, da Lei Federal 1.060/50, a assistncia judiciria compreende iseno ao pagamento desses honorrios.

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Honorrios periciais - Assistncia judiciria Parte beneficiria - Pagamento antecipado Impossibilidade - Voto vencido
Ementa: Agravo de instrumento. Percia. Honorrios periciais. Parte beneficiria da assistncia judiciria. Pagamento antecipado. Impossibilidade. Voto vencido. - A parte que litiga sob o plio da justia gratuita no pode ser compelida a proceder ao depsito de qualquer despesa, sendo certo que os honorrios do perito devero ser pagos, ao final, pelo vencido.
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Sobre o tema, assim se posiciona o colendo Superior Tribunal de Justia:


De acordo com o art. 3, V, da Lei 1.060/50, a assistncia judiciria abrange tambm os honorrios de perito (STJ-RT 688/198); no mesmo sentido: RSTJ 57/275 [...] (NEGRO, Theotonio. Cdigo de processo civil e legislao processual em vigor. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 1.037).

Assistncia judiciria. Honorrios de perito. Abrangncia. Recurso provido. - A Assistncia judiciria gratuita de que trata a Lei 1.060/50 abrange o pagamento dos honorrios periciais, dos quais fica isenta a parte assistida, sob pena de ver-se frustrado o auxlio ao cidado necessitado (TJMG AGI 000.282.827-5/000 - j. em 12.09.2002 - Relatora: Des. Maria Elza. - Informa Jurdico, CD-ROM n 34 - abriljunho/2004).

Portanto, estando os agravantes sob o plio da justia gratuita, no merece prevalecer deciso do Juzo singular, de que competir o pagamento a estes, tendo em vista que apenas responder pela remunerao, se vencidos, ou o pagamento ser efetuado pelo Estado, ao qual incumbe a prestao da assistncia judiciria. Some-se a isso que compete ao Magistrado, quando da nomeao do perito, question-lo quanto disposio do mesmo em realizar a percia, para receber os seus honorrios ao final do processo, daquele que no se encontra sob o plio da Lei 1.060/50 se vencido, ou do Estado, se o sucumbente estiver sob o plio da justia gratuita, podendo, inclusive, o magistrado oficiar ao rgo de classe ou administrativo competente para que faa a indicao de um profissional para realizar a percia gratuitamente. Nesse sentido, atente-se para o seguinte julgado proferido pelo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Assistncia judiciria. Percia. Despesas. Materiais. Incluso na gratuidade. Precedentes. As despesas pessoais e materiais necessrias para a realizao da percia e confeco do respectivo laudo esto abrangidas pela iseno legal de que goza o beneficirio da justia gratuita. Como no se pode exigir do perito que assuma o nus financeiro para execuo desses atos, evidente que essa obrigao deve ser desincumbida pelo Estado, a quem foi conferido o dever constitucional e legal de prestar assistncia judiciria aos necessitados. No fosse assim, a garantia democrtica de acesso justia restaria prejudicada, frustrando a expectativa daqueles privados da sorte de poderem custear, com seus prprios meios, a defesa de seus direitos (STJ - REsp n 131815/SP 4 Turma - Relator Ministro Csar Asfor Rocha - j. em 28.09.1998, p. 63).

Esse, o entendimento dos tribunais:


A iseno legal dos honorrios h de compreender a das despesas, pessoais ou materiais, com a realizao da percia. Caso contrrio, a assistncia no ser integral. Assiste aos necessitados a proteo do Estado, que deve diligenciar meios para prov-los ou criar dotao oramentria para tal fim (RSTJ 96/257, 107/157, 109/205).

No mesmo sentido: STF-RJ 296/91 (NEGRO, Theotonio. Cdigo de processo civil e legislao processual em vigor. 35. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, 2003, comentrios ao art. 3 da Lei 1.060/50, nota 7c).

DES. CABRAL DA SILVA - Peo vnia ao ilustre Des. Relator, mas hei por bem divergir do judicioso voto do em. Par, no tocante aos honorrios periciais, e ora o fao, consoante as razes abaixo expendidas. A meu sentir e ver, razo no assiste ora agravante, pelos motivos que passo a expor. A teor do inciso V do art. 3 da Lei 1.060/50, aqueles que litigam sob o plio da justia da assistncia judiciria esto isentos do pagamento dos honorrios de advogado e peritos. A toda evidncia, tem-se que vem a ser o deferimento de gratuidade de justia uma efemride, constituindo tal benesse, pois, uma exceo regra cogente e impositiva constante do Cdex Processual Civil ptrio em vigor. Entretanto, tal instituto no pode, ou mesmo, no deve ser aplicado atrabiliariamente pelo juiz ou Corte de segundo grau de jurisdio, sob pena de cometimento de grave ofensa a dispositivo legal, visto que, assim, no se pode, manu militari, obrig-lo a trabalhar (perito) de modo gracioso. Ressalto e destaco o perito no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio: Em outras palavras o perito no est obrigado a arcar com as despesas da percia (Julgados dos Tribunais de Alada Civil de So Paulo, v. 164, p. 213). Outrossim, no concebvel que o expert seja obrigado a esperar o resultado final da demanda para, em caso de vitria do postulante de gratuidade de justia vir pleitear da parte derrotada valor em pecnia referente paga de seus honorrios periciais, tendo, ipso factu que constituir patrono que certamente no militar gratuitamente, em prol do perito, cobrando evidentemente verba honorria do expert para adentrar com feito tendente ao recebimento dos honorrios periciais no solvidos pelo perdedor da lide, ou ento, se malogrado seu intento, caso no obtenha sucesso nesta empresa, cobrar do
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Dessa forma, o agravo merece ser provido, porquanto os agravantes, que litigam sob o plio da justia gratuita, no podem ser compelidos a proceder ao depsito de tal despesa, sendo certo que os honorrios devero ser pagos ao final, segundo disposto acima. Com esses fundamentos, dou provimento ao agravo, para determinar que a percia se realize sem a antecipao dos honorrios, devendo tal pagamento ser realizado, ao final, pelo vencido, ou pelo Estado, caso saia derrotada a parte que esteja sob o plio da JG. Custas, ex lege.

Estado, via de bastante ao judicial movida em vara de Fazenda Pblica, obter ttulo judicial, e, somente a, adentrar na fila do famigerado precatrio e aguardar a vontade do administrador em quitar verba de cunho alimentar, visto que o perito vende, em verdade, sua fora de trabalho para se sustentar e a seus familiares, repito. Ora, venhamos e convenhamos, submeter um ldimo auxiliar da justia a percorrer tal via crucis se mostra fato Kafkiano e tem o sentido de pena imposta aos peritos que colaboram com o aparato judicirio, quando deveria o Estado solver aos mesmos sem maiores delongas honorrios periciais como retribuio de seu trabalho, ou manutenir quadro de experts de vrias especialidades como apoio ao aparato judicirio. Outrossim, fato comezinho ser aconselhvel o magistrado retribuir ao expert que aceita trabalhar gratuitamente em face da nomeao, seja aquele aquinhoado em futuro com nomeao para trabalho pericial remunerado, proceder este, que entendo seja altamente pernicioso, haja vista, que vincula o juiz ao expert de forma desnecessria, visto que no o magistrado parte interessada no processo e, por isso, jamais deve se vincular a interesses de outrem, in casu, terceiros postulantes de justia gratuita. Ora, como antes trouxera:
A parte deve arcar com as custas de honorrios periciais, mesmo estando litigando sob o plio da justia gratuita, uma vez que no se pode obrigar o perito, pessoa no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio, a que faa seu trabalho sem qualquer remunerao, j que os honorrios periciais se apresentam com caracterstica alimentar. Acresa-se que o expert detm para a feitura e elaborao do laudo despesas com o gasto de insumos, verbi gratia, com material de computao, papel, gua, luz, telefone, deslocamento, compra de publicaes especializadas de cunho tcnico, horas de estudos, pesquisa de campo, gasolina automotiva, passagem de nibus, caso no possua veculo, e um sem-nmero de gastos, dependendo de sua rea de atuao tcnica e profissional como, por exemplo, a compra de papel para revelao de fotos em computador para mquinas de ltima gerao, e, ainda, no caso de um topgrafo, que para efetuar o levantamento de uma rea tem obrigatoriamente que alugar teodolitos e materiais afins para elaborao de seu laudo etc., sendo de ser ora indagado, justo que pague o expert para trabalhar gratuitamente para terceiro, tendo de retirar de seu bolso pecnia para satisfao da pretenso daquele terceiro que de facti e de iure o interessado no desate da lide?

Por isso, a meu sentir e ver, a agravante dever solver o valor devido ao expert a ttulo de paga pelo desenvolvimento e desempenho de seu trabalho, visto que a omisso do Estado no caso da prestao de justia gratuita aos jurisdicionados mera utopia, pura e patente balela, smile do conto da carochinha. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso, para manter a deciso objurgada. DES. ELECTRA BENEVIDES - Com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR.

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Ao de cobrana - Greve de funcionrios pblicos - Legalidade - Dias paralisados - Reposio Pagamento devido - Enriquecimento ilcito
Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Greve de funcionrios pblicos. Legalidade. Reposio dos dias paralisados. Pagamento devido. Enriquecimento ilcito. - Ante a omisso do Poder Legislativo em regulamentar o direito de greve dos funcionrios pblicos, para conferir eficcia plena ao art. 37, inciso VII da CF, mormente aps a determinao em deciso judicial proferida no MI n 670, reputa-se legal a greve, devendo ser aplicada a Lei n 7.783/1989, que disciplina o direito de greve para os trabalhadores em geral, quanto s atividades essenciais, enquanto no for editada lei especfica. - Comprovando-se que o servidor participante de movimento grevista reps o tempo paralisado durante a greve, o Estado no pode se furtar ao pagamento de tais dias, sob pena de enriquecimento ilcito. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.07.743932-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Eliana Reis de Vasconcelos Sadala - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO REEXAME NECESSRIO E NEGAR PROVIMENTO APELAO.

Evidentemente que no pode o perito ser obrigado a desembolsar quantias em pecnia para a satisfao do interesse de terceiros que litigam sob o plio da gratuidade de justia, que se beneficiam muitas vezes, sem precisar solver custas e honorrios ao aparato judicirio, evitando, no fim da demanda, quitar, se perdedores forem, honorrios periciais, custas e despesas judiciais.
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Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Cuida-se de apelao interposta contra sentena que julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, formulados em ao ordinria, ajuizada por Eliana de Vasconcelos Sadala, em desfavor do Estado de Minas Gerais. O MM. Juiz a quo determinou parte r que pague autora, funcionria pblica estadual da rea da educao, a remunerao correspondente aos dias efetivamente repostos em razo da adeso ao movimento grevista ocorrido em 2003, acrescidos de juros de mora no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms, a partir da citao, e correo monetria, esta a partir das datas em que seriam devidos os pagamentos, tudo conforme se apurar em posterior liquidao de sentena. Ordenou, ainda, a anotao do perodo de reposio nas respectivas fichas funcionais da parte autora. Imps parte r o pagamento dos honorrios advocatcios no valor de R$1.200.00 (mil e duzentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. Deixou de condenar a parte autora ao pagamento de custas e honorrios, por ter decado de parte mnima. Inconformado, apela o Estado, na forma das razes de f. 54/62, reiterando os argumentos expendidos na contestao de que o direito de greve do servidor pblico no autoaplicvel, necessitando de integrao infraconstitucional; destarte, a greve da qual participou a autora no pode ser considerada lcita, sendo legtima a atuao da Administrao Pblica no sentido de se promoverem os descontos dos dias no trabalhados. Quanto reposio das aulas, argumenta que no houve reposio dos dias parados pelos servidores que aderiram ao movimento grevista, mas apenas a recomposio do calendrio para cumprir as exigncias legais, qual seja o art. 24, inciso I, da Lei n 9.394/96, dispositivo que, como dito, determina a carga horria mnima de oitocentas horas anuais, distribudas por um mnimo de duzentos dias de efetivo trabalho escolar. Assevera, ainda, que a autora no se desincumbiu de comprovar que teria reposto todos os dias paralisados em razo da greve. A apelada apresentou contrarrazes pela manuteno da deciso. Da anlise pormenorizada do caderno processual, verifica-se, data venia, que a r. sentena primeva no est sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, porquanto no se enquadra na exceo disciplinada pelo art. 475 do Cdigo de Processo Civil. Diante de tais circunstancias, no h como se conhecer do reexame necessrio. Lado outro, conheo do recurso, porquanto presentes os seus pressupostos legais de admissibilidade.

Cinge-se a questo na possibilidade de remunerao, pelo Estado de Minas Gerais, da servidora pblica estadual Eliana Reis de Vasconcelos Sadala, que, no ano de 2003, aderiu ao movimento grevista de sua classe, servidores da educao, ausentando-se do servio por quatorze dias, os quais afirma terem sido repostos. O direito de greve dos funcionrios pblicos foi garantido pela Constituio Federal em seu art. 37, que trata da Administrao Pblica, inciso VII, que ora transcrevo: O direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. V-se, pois, que o direito de greve do servidor pblico foi reconhecido por preceito constitucional de eficcia contida. Nesse diapaso, por vrios anos, a jurisprudncia divergia acerca da legalidade da greve dos servidores. Uns entendendo que, na ausncia de norma regulamentadora, a greve era ilegal, no tendo os servidores pblicos direitos a receber pelos dias paralisados, e outros entendendo que a inrcia do legislador conferia legalidade ao exerccio do direito de greve pelos funcionrios pblicos, observando-se analogicamente os princpios e leis existentes, dependendo de negociao o pagamento dos dias paralisados. Pondo um fim a essa controvrsia, passados vrios anos da promulgao da Carta Constitucional, ante a ausncia de lei infraconstitucional que conferisse eficcia plena ao inciso VII do art. 37, foi impetrado mandado de injuno junto ao STF, cuja ementa ora transcrevo:
Mandado de injuno. Garantia fundamental (CF, art. 5, inciso LXXI). Direito de greve dos servidores pblicos civis (CF, art. 37, inciso VII). Evoluo do tema na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). Definio dos parmetros de competncia constitucional para apreciao no mbito da justia federal e da justia estadual at a edio da legislao especfica pertinente, nos termos do art. 37, VII, da CF. Em observncia aos ditames da segurana jurdica e evoluo jurisprudencial na interpretao da omisso legislativa sobre o direito de greve dos servidores pblicos civis, fixao do prazo de 60 (sessenta) dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matria. Mandado de injuno deferido para determinar a aplicao das Leis nos 7.701/1988 e 7.783/1989. 1. sinais de evoluo da garantia fundamental do mandado de injuno na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). (MI n 670 /ES STF, Relator para o acrdo: Min. Gilmar Mendes, p. em 30.10.2008.)

De se ressaltar trecho do acrdo:


Mandado de injuno conhecido e, no mrito, deferido para, nos termos acima especificados, determinar a aplicao das Leis nos 7.701/1988 e 7.783/1989 aos conflitos e s aes judiciais que envolvam a interpretao do direito de greve dos servidores pblicos.

Em que pese ter sido fixado prazo para que fosse sanada a omisso legislativa, o Poder Legislativo contiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009

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nuou silente. Assim, estabeleceu-se que, at a edio da lei regulamentadora, sero aplicadas as Leis 7.701/1988 e 7.783/1989, sendo esta ltima a que disciplina o direito de greve para os trabalhadores em geral, quanto s atividades essenciais. Examinando-se a referida Lei n 7.783/89, v-se que em nenhum momento foi estabelecido que os dias paralisados seriam pagos, donde se conclui que depende de negociao. No caso em tela, referente ao movimento grevista, acontecido em 2003, dos funcionrios da Educao, no h notcia de que tenha havido negociao entre o Estado de os grevistas. Todavia, a autora pugna pela remunerao dos dias paralisados, sob o fundamento de que tais dias foram repostos. Compulsando os autos, mormente documento de f. 13, consta declarao da Escola Estadual Pedro II, afirmando que a autora paralisou suas atividades por 14 (quatorze dias), totalizando 51 (cinquenta e uma horas) de carga horria anual, tendo reposto as exatas 51 (cinquenta e uma horas), consoante calendrio de reposio. Destarte, a apelante comprovou a reposio do tempo paralisado, devendo ser remunerada pelo Estado, sob pena de enriquecimento ilcito. Nesse sentido, ressalto trecho do voto proferido pelo il. Colega de Cmara, Des. Moreira Diniz, por ocasio do julgamento da Apelao n 1.0433.05.163989-9, em que funcionei como Revisor:
Na verdade, resta claro ser questionvel o direito de receber por dias no trabalhados - especialmente quando se fala em valores que devero sair de cofres pblicos. Todavia, caso os servidores reponham os dias parados, est o Poder Pblico obrigado a pag-los, sob pena de enriquecimento ilcito.

Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e JOS FRANCISCO BUENO. Smula - NO CONHECERAM DO REEXAME NECESSRIO E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

...

Indenizao - Latrocnio - Criminoso foragido Morte de pai de famlia - Responsabilidade do Estado - Omisso do Poder Pblico - Dano moral - Dano material - Dever de indenizar Configurao - Quantum indenizatrio - Limite de idade - Honorrios advocatcios
Ementa: Indenizao. Latrocnio. Pai de famlia. Criminoso foragido. Responsabilidade do Estado. Dano decorrente de omisso do Poder Pblico. Dano moral e material. Dever de indenizar configurado. Quantum indenizatrio. Limite de idade. Honorrios advocatcios. - Sendo obrigao do Estado manter os condenados sob custdia, deve responder por indenizao pleiteada pelos dependentes da vtima de latrocnio praticado por preso foragido. - A fixao do dano moral deve, ao mesmo tempo, compensar o sofrimento do lesado e servir de punio ao ofensor, no podendo configurar fonte de enriquecimento ou apresentar-se inexpressiva, valendo ressaltar que importante atentar para o grau de culpa do agente e a situao econmica do demandante. - Nos termos do art. 20, 4, do CPC, nas causas em que for vencida a Fazenda Pblica, os honorrios advocatcios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do 3 do mesmo artigo. APELAO CVEL N 1.0569.06.007653-0 0/001 Comarca de Sacramento - Apelantes: 1) Estado de Minas Gerais, 2 as) Maria Auxiliadora Coelho Oliveira e outras - Apelados: Estado de Minas Gerais, Maria Auxiliadora Coelho Oliveira e outras - Relator: DES. JOS FRANCISCO BUENO Acrdo

Ainda nesse sentido, saliento o seguinte julgado proferido por este mesmo Tribunal:
Administrativo. Constitucional. Ao ordinria. Servidores pblicos estaduais. Greve. Desconto dos dias no-trabalhados. Reposio dos dias paralisados. Locupletamento ilcito. Pagamento devido. Juros moratrios. Art. 1-f da Lei n 9.494/97. 1. - Comprovados a reposio dos dias paralisados em decorrncia de movimento grevista e os consequentes descontos efetuados nos contracheques dos servidores, dever da Administrao Pblica proceder ao pagamento dos dias efetivamente repostos, a fim de que seja elidido o locupletamento ilcito. 2 - Os juros moratrios incidentes sobre diferenas de remunerao de servidor pblico da ativa so de 0,5% (meio por cento) ao ms, a teor do disposto no art. 1-f da Lei n 9.494/97. 3 - Sentena confirmada, em reexame necessrio, desprovido o 1 recurso e prejudicado o 2 (AP . n 1.0024.04.500334-0/001, Relator: Des. Edgard Penna Amorim, p. em 06.06.2007).

Pelo exposto, e por tudo mais que dos autos consta, nego provimento ao apelo, para manter a bem lanada sentena, que determinou a pagamento pretendido.
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Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-

porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONHECER, DE OFCIO, DO REEXAME NECESSRIO E CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2009. - Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FRANCISCO BUENO - Trata-se de recursos interpostos pelo Estado de Minas Gerais e por Maria Auxiliadora Coelho Oliveira e outras, contra a r. sentena de f. 224/236, que julgou parcialmente procedente o pedido formulado na ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada pelas segundas apelantes contra o Estado de Minas Gerais. A r. sentena fundamentou-se na responsabilidade subjetiva, por se tratar de ato omissivo por parte do Estado, bem como na demonstrao da culpa do ente pblico, na modalidade negligncia, ao deixar de cumprir com o seu dever de capturar preso foragido da cadeia pblica local, o qual, durante a fuga, veio a provocar a morte do marido/pai das autoras em um ato de latrocnio. O Estado de Minas Gerais foi condenado ao pagamento de indenizao por danos morais, no valor de 300 (trezentos) salrios-mnimos para as trs autoras, ressarcimento dos danos materiais no importe de R$ 1.247,00 (mil duzentos e quarenta e sete reais) e penso no valor correspondente a 2/3 dos rendimentos da vtima at a idade em que esta completaria 70 anos de idade, e de 1/6 da remunerao percebida pela vtima para cada uma das filhas, inclusive com 13 salrio, desde a data do evento at a data em que completaria 25 anos de idade. O Estado foi condenado ainda ao pagamento de honorrios advocatcios arbitrados em R$5.000,00 (cinco mil reais). O requerido interps recurso sustentando a inexistncia de responsabilidade estatal desde que no demonstrada omisso culposa do Estado. Insurge-se, ainda, contra o pensionamento alegando que no h prova da dependncia econmica das autoras e que, mantida a condenao, seja a penso calculada sobre o valor lquido constante da declarao de imposto de renda, f. 110, ou seja, R$11.840,00, considerando-se, ainda, como idade-limite 65 anos de vida, para pensionamento da viva, e de 24 anos de idade, para as filhas. Por fim, insurge-se contra o valor fixado a ttulo de danos morais, requerendo sua reduo para R$ 10.000,00 (dez mil reais) a ser repartido entre as trs requerentes. Por sua vez, as requerentes pugnam pela majorao da indenizao por danos morais e dos honorrios advocatcios.

Os recursos foram regularmente contra-arrazoados. A douta Procuradoria-Geral de Justia deixou de se manifestar, em conformidade com a Recomendao 01/01 (f. 299). Em sntese, este o relatrio. Decido. Inicialmente, constato que o presente feito se enquadra na hiptese prevista no art. 475 do CPC, razo pela qual conheo, de ofcio, do reexame necessrio, bem como dos recursos, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Embora no campo da responsabilidade civil do Estado a regra seja a responsabilidade objetiva (art. 37, 6, da Constituio Federal), cujo corolrio a teoria do risco administrativo, pela qual est o Poder Pblico obrigado reparao do dano por ele causado por via de ao de seus agentes, desde que comprovados a ocorrncia do prejuzo e o nexo causal entre a conduta e o dano, tenho que, se o alegado prejuzo advm de omisso do Estado, pelo no funcionamento do servio ou seu funcionamento deficiente ou insuficiente, estaremos frente teoria da responsabilidade subjetiva. Carlos Roberto Gonalves, em sua obra Responsabilidade civil, So Paulo: Ed. Saraiva, 1995, p. 147, menciona entendimento esposado por Oswaldo Aranha Bandeira de Mello e Maria Helena Diniz, no sentido de que, no caso do comportamento omissivo, a responsabilidade do Estado subjetiva (apenas ser objetiva em se tratando de ato comissivo), ou seja, a omisso do Estado ter sido condio, mas no causa. O grande publicista Celso Antnio Bandeira de Mello, ao tratar do tema, ressalta que o problema crucial saber se basta uma mera objetividade de conduta estatal lesiva a terceiro, ou se necessrio que essa conduta seja viciada por dolo ou por culpa - ainda que na modalidade culpa do servio (Curso de direito administrativo. 11. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 1999, p. 669 a 673). Leciona o insigne professor que a soluo correta do problema deve ser vista luz dos princpios inerentes ao Estado de Direito, prescindindo-se de disposies particulares porventura positivadas nos Direitos Positivos Constitucionais, e relaciona trs tipos de situao: 1) casos em que a conduta comissiva do Estado gera o dano; 2) casos em que no h atuao do Estado, mas, por sua omisso, evento alheio causa um dano que o Poder Pblico tinha o dever de evitar; a falta do servio, sendo a conduta omissiva ensejadora (no causadora) do dano; 3) casos em que, por atividade do Estado, se cria situao propiciatria do dano, porque exps algum a risco - em geral, quando da guarda de coisas ou pessoas
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perigosas; aqui, o comportamento ativo do Estado aparece, de modo mediato, porm decisivo, na linha de causao. Continua o tratadista dizendo que, no caso dos danos por omisso, de aplicar-se a teoria subjetiva (o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente), pois, se o Estado no agiu, s deve ser responsabilizado caso esteja obrigado a impedir o dano, se descumpriu dever legal, dizer, nos atos omissivos, s h responsabilidade quando decorrente de ato ilcito. Com os ensinamentos colacionados retro, passa-se a analisar se os elementos de prova constantes dos autos ensejam o dever de indenizar do Estado. Restou incontroverso nos autos que a morte do marido/pai das autoras ocorreu no dia 20.12.2003, durante um assalto, em decorrncia de pauladas desferidas por Luiz Carlos Pereira Custdio, foragido da cadeia pblica local desde 16.12.2003. No que concerne culpa e ao nexo de causalidade, tenho que tais requisitos ficaram caracterizados, sendo a culpa na modalidade negligncia, tendo em vista que a fuga do criminoso que causou a morte da vtima demonstra falha no dever de vigilncia que compete ao Estado, o que torna devida a reparao indenizatria. Assim, a faute du service est evidenciada na ineficcia da atuao estatal, j que o autor do fato estava foragido quando praticou o delito sob exame. Ressalte-se que, estivesse o criminoso a cumprir regularmente o regime prisional ao qual deveria estar submetido, no teria cometido o crime. Na espcie, a prtica de crime por indivduo que estava sob a tutela do Estado e que, foragido, pratica atos criminosos gera responsabilidade ao Estado de ressarcir os danos causados aos familiares da vtima, nos termos da legislao vigente. Superada a questo da culpa, passamos anlise da ocorrncia do dano moral. inquestionvel que a morte de um pai de famlia configura, por si s, intenso sofrimento esposa e aos filhos, a estes especialmente, uma vez que contavam com apenas 21 e 13 anos de idade quando da trgica ocorrncia e no tero o pai por perto para poder orientar seus passos. Tambm inequvoca a dor que a perda de um ente querido acarreta, mormente quando se trata de pessoa ainda jovem e saudvel, cuja vida foi ceifada de forma trgica e inesperada, aos 49 anos de idade. Assim, patente a ocorrncia do dano moral. No que tange ao quantum indenizatrio, tenho que, no existindo critrio objetivo a dimensionar a fixao do dano moral, o juiz, ao seu prudente arbtrio, aps balancear as condies dos envolvidos e as circunstncias e consequncias do evento danoso, far a
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fixao do quantum, que no dever ser nem incuo nem absurdo. Na verdade, a fixao deve, ao mesmo tempo, compensar o sofrimento do lesado e servir de punio ao ofensor, no podendo configurar fonte de enriquecimento ou apresentar-se inexpressiva, valendo ressaltar que importante atentar para o grau de culpa do agente e a situao econmica das demandantes. Considerando as peculiaridades do caso em comento, tenho que a indenizao fixada, de 100 salrios mnimos para cada uma das requerentes, foi bem dosada, correspondendo a valores adotados em situaes similares, no merecendo qualquer alterao. No que tange aos danos materiais, tenho que merece tambm confirmao a r. sentena de primeiro grau, desde que demonstrados os gastos. No tocante ao valor da penso mensal, tenho que esta tambm foi fixada em quantia razovel e de conformidade com as provas dos autos. Os ganhos da vtima restaram demonstrados atravs das declaraes de imposto de renda (f. 108/111) e dos depoimentos de f. 199/200. Tambm acertada a r. sentena no tocante fixao da idade-limite para pensionamento, considerando que, aos 25 anos de idade, normalmente, o filho deixa a casa dos pais, em razo de casamento ou outro fato, deixando de contribuir para as despesas domsticas. Quanto viva, restou demonstrada nos autos a dependncia econmica em relao vtima, uma vez que no exercia atividade remunerada, limitando-se a cuidar do lar e do bem-estar da famlia. Assim, considerando que a expectativa de vida do brasileiro de 70 anos de idade, conforme estudos tcnicos e jurisprudncia assentada nos Tribunais Superiores, faz a viva jus ao pensionamento na forma fixada pela il. Julgadora, ou seja, 2/3 dos rendimentos da vtima at a idade em que esta completaria 70 anos, se viva estivesse. Por fim, quanto aos honorrios advocatcios, entendo que foram fixados com razoabilidade, nos termos do art. 20, 4, do CPC, no merecendo qualquer reparo. Diante do exposto, em reexame necessrio, confirmo integralmente a bem-lanada sentena recorrida, prejudicados os recursos voluntrios. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e MOREIRA DINIZ. Smula - CONHECERAM, DE OFCIO, DO REEXAME NECESSRIO E CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.

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Indenizao - Estabelecimento penal - Custdia Preso - Perda de membro inferior - Poder Pblico - Responsabilidade - Reduo da indenizao Honorrios advocatcios - Custas processuais Correo monetria
Ementa: Ao de indenizao. Estabelecimento prisional. Custdia. Perda de membro inferior Responsabilidade do Poder Pblico. Reduo de indenizao. Honorrios. Custas processuais. Correo monetria. - Em se tratando de dano moral, o conceito de ressarcimento deve abranger o carter punitivo, visando castigar o causador do dano pela ofensa que praticou e o carter compensatrio, que proporcionar vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido. - O valor fixado a ttulo de dano moral tem como objetivo minimizar a dor e a aflio suportada pela vtima, no podendo constituir fonte de enriquecimento ilcito. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0452.03.009992-6 6/001 - Comarca de Nova Serrana - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel, Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Nova Serrana Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Sebastio Marcos Beraldo - Relator: DES. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 6 de outubro de 2009. - Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIM SOARES - Perante a 1 Vara Cvel, Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Nova Serrana e litigando sob os auspcios da assistncia judiciria, Sebastio Marcos Beraldo aviou, em desfavor do Estado de Minas Gerais, a presente ao de indenizao por danos materiais e morais relatando que, em 16.06.2002, estava apreendido na cadeia pblica local, onde houve um grande incndio na cela 4, deixando duas vtimas fatais e outras feridas gravemente, dentre elas o requerente, que teve amputada sua perna direita na altura da coxa, perda parcial dos movimentos da perna esquerda e queimaduras por todo o corpo que

deixaram marcas e cicatrizes; ao longo de sua pea exordial, asseverou que as autoridades policiais responsveis por aquele presdio, negligentemente, permitiram que o detento que provocou o incndio tivesse acesso a uma garrafa plstica de 2 litros contendo substncia inflamvel; alm disso, o requerente estava cumprindo pena em cadeia pblica, por sinal, em pssimas condies, e no em penitenciria; sustenta que o detetive plantonista se encontrava em sua residncia, o que causou demora na abertura das celas para libertao dos presos, agravando a situao; alm disso, por no ter Corpo de Bombeiros no Municpio, foi improvisado um caminhotanque da Prefeitura, sem equipamento ou mo de obra especializada, at a chegada do Corpo de Bombeiros de Divinpolis; aduziu que o requerente ficou invlido para o trabalho e dele dependem economicamente sua companheira e duas filhas menores; buscou, em razo do alhures descrito, a responsabilidade do suplicado, com o pagamento de penso vitalcia ou at completar 65 anos (se paga de uma s vez) no valor de um salrio-mnimo, bem como, das despesas mdicas no importe de R$5.000,00 (cinco mil reais), totalizando R$89.240,00, alm de indenizao pelos danos morais sofridos no valor de mil salrios-mnimos (R$240.000,00); juntou documentao. Citado devidamente, o Estado-ru ofertou sua contestao f. 48/TJ, alegando que no pode ser responsabilizado, visto que os danos ao requerente foram causados por outro preso, e no por ato omissivo ou comissivo de agente estatal; discorda tambm dos valores pleiteados pelo autor a ttulo de dano moral e material. As partes agiram com bastante desenvoltura no transcorrer do processo, produzindo provas documentais e testemunhais; o MM. Juiz de Direito a quo prolatou a deciso vergastada que se encontra lastreada s f. 114/119-TJ, julgando procedente, em parte, o pedido contido na inicial, condenando o Municpio ao pagamento de indenizao no valor de R$465.000,00 e penso no importe de um salrio- mnimo, at que o requerente complete 65 anos de idade. Inconformado, rebelou-se o Estado de Minas Gerais (f. 122/128TJ), buscando a reforma do decidido para diminuir o valor da condenao e decotar a indenizao pelos danos materiais ou fixar como termo inicial da penso a data do reconhecimento da invalidez pelo INSS, bem como para incidir correo monetria a partir da data da condenao, reduzir honorrios, isentar as custas e fixar os juros de mora em 0,5%, em relao ao perodo anterior vigncia do Cdigo Civil de 2002; contrarrazes ofertadas s f. 132/136-TJ. Reexame necessrio e recurso voluntrio principal de que se conhece, visto que presentes os pressupostos de suas admissibilidades. Data maxima venia, aps analisar com o exigido cuidado todo o contexto probante carreado aos autos,
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cotejando o recurso apelatrio com o decidido na instncia inaugural, tenho que a deciso monocrtica merece ser reformada, em parte. No caso em comento, sobressai de forma incontrastvel a responsabilidade do Estado e, mais que isso, se envolve perda de membro inferior, a responsabilidade civil pela teoria objetiva, seja por ato comissivo ou omissivo, responde o Poder Pblico, na concepo do 6 do art. 37 da Carta Magna. Os detentos em custdia exigem uma completa vigilncia dos responsveis pelo estabelecimento; ao permitir que um deles tivesse acesso a recipiente com substncia inflamvel, o Estado deu causa ao incndio no presdio; enfim, deveria o Estado agir com maior eficincia em seu poder de custdia. Na lio de Rui Stocco (in Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial):
A omisso configura a culpa in omittendo e a culpa in vigilando. So casos de inrcia, casos de no-atos. Se cruza os braos ou se no vigia, quando deveria agir, o agente pblico omite-se, empenhando a responsabilidade do Estado por inrcia ou incria do agente. Devendo agir, no agiu.

Outro, no o entendimento desta Corte:


Ementa: Indenizao. Morte de preso. Culpa in vigilando. Caracterizao. Dano moral. Fixao. Parmetros. Juros mora. Limite. Execuo. Procedimento. O Estado tem o dever de indenizar a morte de preso, ocorrida no interior de cadeia pblica, quando verificada a desdia dos seus prepostos no exerccio das suas funes. Na fixao do dano moral puro considerar-se- um montante indenizatrio que possa proporcionar ofendida algum lenitivo para sua dor, bem como elemento de punio eficaz ao ofensor (TJMG - Ap. n 1.0000.168.809-2/000 - Rel.: Des. Lucas Svio). Indiscutvel a responsabilidade do ru por culpa in vigilando, pois que a vtima se achava sob custdia e direta proteo do Poder Pblico. H evidente culpa dos funcionrios, respondendo a pessoa jurdica de direito pblico, da qual servidor, pela indenizao cobrada pela famlia do morto, nos termos da lei (Jurisprudncia Mineira, 108/242)

Nesse sentido:
Comprovado que as causas do evento danoso decorreram de omisso de quem deveria providenciar as condies de segurana necessrias, indeclinvel a sua obrigao de indenizar (TJSP - 4CC. Rel. Des. Olavo Silveira, RT 607/55).

Ora, a partir do momento em que a vtima foi colocada sob a guarda e responsabilidade das autoridades policiais, que se obrigaram pelas medidas tendentes preservao da sua integridade corporal, protegendo-a de eventuais violncias de se considerar ser o Estado responsvel pelos danos que porventura lhe sobreviessem, em razo da desdia por parte daqueles a quem competia o resguardo da sua segurana. Trago baila o ensinamento de Cretella Jnior:
Pessoas recolhidas a prises comuns ou a quaisquer recintos sob a tutela do Estado tm o direito subjetivo pblico proteo dos rgos pblicos, cujo poder de polcia se exercer para resguard-las contra qualquer tipo de agresso, quer dos prprios companheiros, quer dos policiais, quer ainda de pessoas de fora, que podem, iludindo a vigilncia dos guardas, ocasionar danos aos presos.

Aflorou, assim, toda a responsabilidade civil do Estado-ru, que, desidiosamente, por seus agentes policiais, negligenciaram na guarda e proteo do detento; logo, por ser procedente o pleito indenizatrio, no havendo que se falar em ausncia de nexo de causalidade para afastar o direito ao recebimento da penso, tampouco, em sua fixao a partir do reconhecimento da invalidez pelo INSS, uma vez que restou devidamente comprovada nos autos ausncia de capacidade laborativa do requerente a partir do evento danoso. No pertinente ao quantum, da sabena geral que, em se tratando de dano moral, o conceito de ressarcimento deve abranger o carter punitivo, visando castigar o causador do dano pela ofensa que praticou e o carter compensatrio, que proporcionar vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido; o valor fixado a ttulo de dano moral tem como objetivo minimizar a dor e a aflio suportada pela vtima, no podendo constituir fonte de enriquecimento ilcito. o esclio de Maria Helena Diniz:
Na reparao do dano moral, o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel, tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor; e compensatria sendo uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender a necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento.

Mais:
Cumpre observar que, no caso de morte, irrelevante para fins de responsabilidade civil do Estado, pois, pela teoria objetiva ou teoria do risco integral, acolhida hoje sem reservas no direito brasileiro, quer o preso tenha sido morto, quer tenha cometido suicdio, espontaneamente ou motivado, a pessoa jurdica pblica responde pela morte, no mnimo, por culpa in vigilando, aplicando-se espcie, o art. 107 da Constituio de 1969 (atual art. 37, 6, da CF/88).
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No caso em comento, tenho que os danos morais foram fixados, ao meu entender, de forma exagerada tendo em vista a repercusso do fato na vida do requerente e o grau de culpa do apelante; aps, sopesadas as provas de maneira prudente, afigura-se-me mais bem dosada, a condenao a ttulo de danos morais no valor

correspondente a R$232.500,00 (duzentos e trinta e dois mil e quinhentos reais). Quanto aos honorrios advocatcios, atento ao que dispe o art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil, fixo os honorrios advocatcios em 23.250,00 (vinte e trs mil e duzentos e cinquenta reais). A correo monetria referente indenizao por danos morais deve incidir a partir da condenao, nos termos da Smula 362 do egrgio Superior Tribunal de Justia. No que concerne aos juros de mora, no h que se falar em aplicao do percentual de 0,5% no perodo que antecedeu a vigncia do Cdigo Civil de 2002, uma vez que o evento danoso ocorreu aps a sua entrada em vigor. Outra reforma que entendo necessria na parte referente condenao do requerido ao pagamento das custas processuais; ora, os Estados esto liberados de arcar com as custas processuais e recursais, em virtude da disposio contida no art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/03, que isenta as autarquias da Unio, do Estado e dos Municpios do pagamento das custas devidas ao Estado de Minas Gerais, quer em primeiro, quer em segundo graus; assim, estando a dispensa do pagamento das custas processuais devidamente arrimada em dispositivo legal, a reforma da sentena nesse particular se impe. Ante o exposto, em reexame necessrio, reformo, em parte, a deciso hostilizada, para reduzir o valor da condenao ao equivalente a R$232.500,00 (duzentos e trinta e dois mil e quinhentos reais), fixar os honorrios advocatcios em R$23.500,00 (vinte e trs mil e quinhentos reais), isentar o requerido do pagamento das custas processuais, nos termos da Lei 14.939/03, e determinar a incidncia da correo monetria relativa indenizao por dano moral a partir da condenao; prejudicado, via de consequncia, o recurso voluntrio. Custas recursais, na forma de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e WANDER MAROTTA. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

- O veculo que se encontra dentro do prazo de garantia deve ser reparado sem qualquer custo ao proprietrio, salvo se demonstrada a sua perda. - Cabe ao ru, nos termos do art. 333, II, do CPC, provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. - A quantificao do dano moral obedece ao critrio do arbitramento judicial, que, norteado pelos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, fixar o valor, levando-se em conta o carter compensatrio para a vtima e o punitivo para o ofensor. APELAO CVEL N 1.0086.06.014526-4 4/001 Comarca de Braslia de Minas - Apelante: Monvep Montes Claros Veculos e Peas Ltda. - Apelado: Jos Fernandes Ferreira dos Reis - Litisconsorte: Volkswagen do Brasil Ltda. - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2009. Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Jos Fernandes Ferreira dos Reis ajuizou ao anulatria de ttulo c/c pedido de indenizao por perdas e danos em face de Monvep Montes Claros Veculos e Peas Ltda. e Volkswagen do Brasil Ltda. objetivando a anulao dos ttulos emitidos pela primeira r e a condenao ao pagamento de indenizao por danos morais. A r Monvep - Montes Claros Veculos e Peas Ltda. apresentou reconveno, com o escopo de receber o valor constante dos ttulos por ela emitidos. A r. sentena hostilizada julgou procedentes os pedidos iniciais, para anular os ttulos emitidos; condenar a r Monvep - Montes Claros Veculos e Peas Ltda. ao pagamento de indenizao por danos morais fixada em R$ 8.300,00 e condenar ambas as rs ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor da condenao. Foram opostos embargos de declarao por Volkswagen do Brasil Ltda., os quais foram rejeitados s f. 189/190. Inconformada, a r, Monvep - Montes Claros Veculos e Peas Ltda., apelou. Em suas razes, afirmou, inicialmente, que tanto o patrono do apelado quanto o
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Ao anulatria de ttulo - Dano moral Cumulao de aes - Veculo na garantia Culpa da vtima - No comprovao
Ementa: Ao anulatria de ttulo. Condenao por danos morais. Veculo na garantia. Culpa da vtima no demonstrada.

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da segunda r, quando da fase de apresentao de alegaes finais, retiraram os autos da Secretaria, cerceando o direito da apelante em obter vista dos mesmos. Alegou que o veculo no estava coberto pela garantia em virtude da impercia do apelado ao conduzi-lo, sendo-lhe imputada a culpa pela quebra das peas. Sustentou que caberia ao apelado o nus de provar fato impeditivo, extintivo ou modificativo do direito da apelante em cobrar o valor devido pelo conserto do veculo. Arguiu que no cabe indenizao por danos morais no caso, pois os aborrecimentos sofridos pelo apelado so comuns e suportveis pelo convvio em sociedade, no havendo prejuzo comprovado nos autos. Pugna pela reforma da sentena para que seja julgada favoravelmente a reconveno, ou para que seja excluda a condenao ao pagamento da indenizao por danos morais e para que o valor da indenizao seja decotado da base de clculo dos honorrios de sucumbncia. Intimado, o apelado apresentou suas contrarrazes s f.195/198. Recurso prprio e tempestivo, estando devidamente preparado. o breve relatrio, passo a decidir. Trata-se de ao anulatria c/c condenao por danos morais intentada pelo ora apelado, que levou seu veculo para o conserto no prazo de garantia, mas, no obstante, a apelante protestou o ttulo referente s despesas do servio. Em primeiro lugar, a alegao de reteno dos autos pelos patronos do apelado e da segunda r no se sustenta, pois foi verificado que, a despeito da ocorrncia de tal fato, a apelante protocolou suas alegaes finais no dia 23 de abril de 2008 (f. 154/160), no mesmo dia em que peticionou requerendo a devoluo dos autos. Verifica-se, portanto, a ocorrncia de precluso consumativa. Alm disso, no houve cerceamento de defesa. Pois bem. Colhe-se dos autos que a apelante levou a protesto quatro duplicatas, no valor total de R$ 7.714,28, referentes a reparos feitos no veculo de propriedade do apelado. As notas fiscais que deram origem aos ttulos foram emitidas em 28 de fevereiro de 2005, poucos meses aps a aquisio do veculo pelo apelado (em 07 de dezembro de 2004). De acordo com o noticiado nos autos, o prazo de garantia concedido pela segunda r de 12 meses ou 50.000 Km, o que ocorrer em primeiro lugar. Menos de trs meses aps a compra do veculo, este apresentou defeito, tendo sido consertado pela apelante. Embora ainda vigente o prazo de garantia, o valor do conserto foi cobrado atravs de duplicatas, que posteriormente foram protestadas.
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Alega a apelante que o caminho no estava coberto pela garantia devido impercia do apelado, que teria dado trancos ao tentar sair de um banco de areia, ocasionando o defeito. Sem razo a apelante. Inexiste nos autos qualquer comprovao de que o apelado teria feito mau uso do veculo, ou mesmo que o caminho estivesse atolado em um banco de areia, sendo certo que nenhuma das testemunhas afirmou tal fato. Nem mesmo a testemunha arrolada pela apelante lhe socorre, na medida em que no esteve presente no local onde ocorreu o defeito, tendo afirmado fatos que ouviu dizer. Nesse ponto, o nus de provar a culpa exclusiva do apelado da apelante, no havendo que se falar em inverso, mas na aplicao do art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil. Se o autor alega que tem direito garantia, cabe r demonstrar os fatos impeditivos, extintivos ou modificativos desse direito. E, considerando que nenhuma prova foi feita nesse sentido, razo no lhe assiste, no merecendo reparos a sentena, no tocante anulao dos ttulos. No que concerne ao dano moral, a indenizao exsurge sempre que for atingido o ofendido como pessoa, no se cogitando de leso ao seu patrimnio, razo pela qual dispensa prova em concreto, existindo in re ipsa, tratando-se de presuno absoluta. No caso sub judice, incontroverso o dano moral sofrido pelo apelado, em decorrncia da conduta da apelante, uma vez que levou a protesto ttulos emitidos em desfavor do apelado, por dvida inteiramente inexistente. O fato de existir o protesto, de forma indevida, em razo da conduta negligente da apelante, j causa suficiente para provocar o dano moral pela injusta mcula de seu nome. Dessa forma, ela deve responder pelos danos morais causados ao apelado. Os critrios para dosagem da indenizao por danos morais permanecem a cargo da doutrina e da jurisprudncia, predominando no Direito brasileiro o arbitramento judicial (art. 944, CC), tendo-se em conta que a reparao do dano moral tem duplo carter: compensatrio para a vtima e punitivo para o ofensor. Sendo assim, em respeito ao princpio da proporcionalidade e razoabilidade, houve por bem o ilustre Magistrado arbitrar o valor da indenizao em R$ 8.300,00, sendo certo que este valor se encontra de acordo com a situao. Com a manuteno da condenao por danos morais, a base de clculo dos honorrios de sucumbncia no sofre qualquer alterao. Mediante essas consideraes, nego provimento ao recurso mantendo-se a sentena por seus prprios fundamentos.

Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DUARTE DE PAULA e SELMA MARQUES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

Ementa: Ao de indenizao. Acidente de trnsito. Empresa prestadora de servio pblico. Conjunto probatrio que no caracteriza o nexo de causalidade entre a conduta do agente pblico e os danos causados ao particular. Ausncia de direito indenizao. - Tratando-se de pedido de reparao de danos lastreada na responsabilidade civil de cessionrio do servio pblico, cuja objetividade dispensa o autor do nus de provar o dolo ou culpa do agente pblico, mostra-se imprescindvel ao xito do postulante, por outro lado, a demonstrao dos danos sofridos e o nexo de causalidade entre os mesmos e a conduta daquele que representa o Poder Pblico, de tal sorte que, no comprovado um desses elementos, a improcedncia do pedido se impe. APELAO CVEL N 1.0324.04.022607-2 2/002 Comarca de Itajub - Apelante: Expresso Valonia Ltda. Apelante adesiva: Maria da Penha Hilduno da Silva Apelados: Expresso Valonia Ltda., Maria da Penha Hilduno da Silva - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO APELAO PRINCIPAL E JULGAR PREJUDICADA A ADESIVA. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2009. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata-se de apelaes, principal e adesiva, interpostas pelo Expresso

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Indenizao - Acidente de trnsito - Empresa prestadora de servio pblico - Conduta do agente pblico - Danos causados ao particular Nexo de causalidade - Conjunto probatrio - No caracterizao - Ausncia de direito indenizao

Valonia Ltda. e Maria da Penha Hilduno da Silva, visando reforma da r. sentena de f. 160/167, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Itajub nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais em que litigam entre si. Nas razes - f. 171/174 - pretende o apelante principal a reforma da r. sentena alegando que no se houve com acerto o d. Julgador na anlise da matria e da prova produzida no curso da instruo. Afirma que, como cessionrio de servio pblico, o recorrente tem seu funcionamento regulado por lei municipal. Assevera que, no caso dos autos, a afirmativa do d. Sentenciante de que parou em local inadequado para a descida da passageira/autora no tem sustentao, pois os pontos de nibus so demarcados exclusivamente pelo Municpio, no se pode atribuir ao apelante a responsabilidade pelo fato de que o ponto esteja fixado em local inapropriado ou perigoso - f. 173. Diz que, no caso, parou o coletivo em local predeterminado e, portanto, no pode ser responsabilizado porque estava cumprindo a lei. Quanto condenao, afirma que a mesma se afigura indevida e desproporcional, pugnando, em caso de manuteno da r. sentena, pela sua reduo, a fim de evitar o enriquecimento indevido da apelada. Pugna pelo provimento do apelo. A apelao adesiva vem consubstanciada nas razes de f. 194/213 e, aps breve relato dos fatos do processo, sustenta esta recorrente a necessidade da reforma da r. sentena no tocante reparao pelos danos materiais, afirmando que ficou comprovada nos autos a sua incapacidade para exercer as suas atividades em razo do acidente de que foi vtima, tendo ficado afastada do trabalho pelo perodo de 15 dias, conforme atestado de f. 15 e, at a presente data, no pde voltar s suas atividades. Diz que a prova pericial produzida frgil, sem fundamentao, incoerente nas prprias respostas dos quesitos, portanto controversa e insuficiente para a elucidao das concluses lanadas pelo perito - f. 202. Alega que a empresa apelada deve responder pelo agravamento de sua molstia, trazendo longas consideraes a respeito, sustentando o princpio da concausa, e, assim, pela fixao de reparao por lucros cessantes em valor mais abrandado em relao ao pleito inicial, pois deixou de auferir um valor maior em virtude da inabilitao - f. 208/209 -, fazendo jus a uma penso mensal e vitalcia a partir da data do acidente. Quanto ao dano moral, postula a sua majorao, pretendendo seja fixado no montante requerido na inicial, ou seja, 300 salrios-mnimos. Busca ainda a reviso do termo inicial dos juros e correo monetria. Finalmente, alega que, em razo de estar a recorrente sendo patrocinada pela Defensoria Pblica, inaplicvel o princpio da compensao dos honorrios advocatcios, pretendendo sua fixao sobre o valor da indenizao e a condenao da empresa apelada nas custas processuais.

Intimados s contrarrazes, as mesmas vieram s f. 214/217 e 221/223, em bvia contrariedade, pugnando cada qual pela observncia dos apelos respectivos aviados. Presentes os pressupostos para sua admissibilidade, conheo dos recursos, regularmente preparado o principal - f. 191; o apelo adesivo encontra-se sem preparo ante a gratuidade judiciria deferida f. 20. Narram os autos que, no dia 21.3.2003, a autora/apelada, ao descer do nibus de propriedade do apelante, sofreu uma queda e que, em razo disso, inicialmente, ficou afastada por 15 dias e, posteriormente, no se recuperou, passando a sofrer de problemas de coluna, tendo ficado impossibilitada de exercer suas atividades. Postulou reparao a ttulo de danos materiais pelas despesas havidas com o seu tratamento, lucros cessantes na forma de pensionamento, alm de danos morais no montante de 300 salrios-mnimos. A r. sentena julgou parcialmente procedente o pedido, condenando a empresa apelante a
indenizar a autora Maria da Penha Hiduno da Silva Reis, por gastos efetuados no acidente no valor de R$25,00 (vinte e cinco reais), bem como a pagar danos morais no importe de R$4.000,00 (quatro mil reais), o primeiro valor reajustado desde a data do gasto efetuado (f. 14) e o segundo desde a data desta sentena, tudo acrescido um a um de correo monetria, com base na Tabela da Egrgia Corregedoria de Justia de Minas Gerais, e juros de mora de 1% ao ms, tambm contados a partir das respectivas datas aqui fixadas - f. 167.

cabia-lhe parar o coletivo no ponto predeterminado pelo Municpio. Data venia, a matria no tem a relevncia que lhe quer emprestar o recorrente, visto que o fato de o d. Sentenciante haver afirmado nos fundamentos da r. deciso objurgada que o local escolhido para tal parada absolutamente inapropriado e de visvel perigo, pela experincia comum, a qualquer motorista - f. 163 - no implica, por si s, a responsabilidade do Municpio, visto que, na verdade, a alegao de que a queda sofrida pela autora emanou de falta de cuidado e negligncia do motorista, invocada a responsabilidade objetiva. Se, na inicial, alega a suplicante que a queda do coletivo foi ocasionada pela conduta do motorista que o colocou em movimento no momento do desembarque quando foi atingida pelas costas e empurrando-a diretamente para o precipcio - f. 93 -, incumbe-lhe a prova de tal fato, para se estabelecer o necessrio liame entre o agir do agente pblico e o dano suportado pela vtima. A doutrina de Alexandre de Moraes a respeito assim leciona:
Assim, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico baseia-se no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige a ocorrncia dos seguintes requisitos: ocorrncia do dano; ao ou omisso administrativa; existncia de nexo causal entre o dano e a ao ou omisso administrativa e ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal. O Supremo Tribunal Federal, em relao responsabilidade civil do Poder Pblico, afirma: A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos constitucionais brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico pelos danos a que os agentes pblicos houverem dado causa, por ao ou omisso. Essa concepo terica, que informa o princpio constitucional da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo causado vtima pelo Estado, o dever de indeniz-la pelo dano pessoal e/ou patrimonial sofrido, independentemente de caracterizao de culpa dos agentes estatais ou de demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos que compem a estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico compreendem (a) a alteridade do dano, (b) a causalidade material entre o eventus damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do agente pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva, imputvel a agente do Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comportamento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal. (RTJ 55/503 - RTJ 71/99 - RTJ 91/377 - RTJ 99/1155 - RTJ 131/417) (Direito constitucional. 15. ed. Editora Atlas, 2004.)

Esta deciso causou a insurgncia de ambos os litigantes. A empresa, apelante principal, afirma que no obrou com culpa na ocorrncia do acidente, alegando que, no caso, o fundamento da r. sentena de que a parada do nibus em local perigoso para a decida do passageiro no pode prevalecer, tendo em vista que, como cessionria de servio pblico, obedece s normas estabelecidas e que os pontos de nibus so preestabelecidos por lei municipal. Portanto, alega, ocorrido fato de terceiro, no pode prevalecer a sua condenao. Alternativamente, busca seja reduzido o valor dos danos morais. A apelante adesiva postula seja revista a r. sentena buscando o deferimento quanto aos lucros cessantes na modalidade de pensionamento, a majorao dos danos morais e a reviso do termo inicial da correo monetria e juros e da sucumbncia imposta. Apelao principal - f. 170/174. Preliminares no foram deduzidas nem as vi de ofcio para serem enfocadas. Salienta o apelante principal, inicialmente, a existncia de error in judicando da sentena monocrtica, visto que no foi a ao da empresa apelante que ensejou o dano alegado na inicial, no se podendo falar em nexo de causalidade, bem como no se vislumbra qualquer ato ilcito de sua parte, tratando-se de ato de terceiro. Diz que, como cessionria de servio pblico,
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Sobre o tema a lio de Hely Lopes Meirelles:


O exame desse dispositivo revela que o constituinte estabeleceu para todas as entidades estatais e seus desmembra-

mentos administrativos a obrigao de indenizar o dano causado a terceiros por seus servidores, independentemente da prova de culpa no cometimento da leso. Firmou, assim, o princpio objetivo da responsabilidade sem culpa pela atuao lesiva dos agentes pblicos e seus delegados (Direito administrativo brasileiro. 28. ed. Malheiros, 2003, p. 627).

mais fiel possvel, as caractersticas tcnicas a serem investigadas - f. 89.

E, ainda, a jurisprudncia deste Tribunal:


Por fora do disposto no art. 37, 6, da CF, as empresas de transporte coletivo, concessionrias de servio pblico, respondem pelos danos decorrentes de acidentes de trnsito, independentemente de ser a vtima passageiro, no havendo de se perquirir a culpa daquela em face da responsabilidade objetiva que lhe atribuda, somente podendo ser elidida nas hipteses de caso fortuito, fora maior ou culpa da vtima (Ap. 184237-9/00, 7 Cmara Cvel, extinto TAMG, j. em 27.10.94, Rel. Juiz Geraldo Augusto, RJTAMG 56/57, p. 269/270).

Quanto alegao da autora/apelada de que foi colhida por trs pelas portas do nibus, o d. expert foi absolutamente esclarecedor, quando respondeu ao quesito B-2 - f. 91-A:
Da maneira que o quesito foi formulado, considerou-se a situao em que o passageiro esteja ainda embarcado, e seu(s) p(s) ainda esteja(m) em contato com o(s) degrau(s) do nibus. Nesse caso a possibilidade de que a porta atinja o passageiro pelas costas a ponto de arremess-lo para fora do veculo praticamente nula cabendo obviamente outras consideraes: - O passageiro, via de regra, em situao normal, desce do nibus olhando para frente e no de costas. - Considerando todas as possibilidades, salvo melhor juzo, aqui vale lembrar que podem existir casos muito especiais onde, por dificuldade ou incapacidade fsica ou total ou parcial, pode haver a recomendao mdica ou at mesmo quando a pessoa sentir que um deslocamento em marcha r mais seguro/cmodo/indolor,etc. - Somente nesses casos que poderia o passageiro ser atingido pelas costas (estando ainda posicionado dentro do veculo e se houvesse o fechamento das portas (operao incorreta por parte de quem opera o sistema de abertura/fechamento das mesmas). Mesmo considerando essa remota hiptese, o passageiro poderia ser atingido pelas costas, mas a tendncia seria de traz-lo de volta para o interior do veculo ou de aprisionlo entre as semi-metades das portas (sempre considerando que o passageiro fosse considerado embarcado, com o(s) p(s) no(s) degrau(s) do nibus), isto porque as portas giram com movimento de fora para dentro (como pode ser visto nos desenhos do anexo D e nas fotos dos anexos B e C. Caso o passageiro j no mantenha contato de seu(s) p(s) com o(s) degrau(s) do nibus, a anlise da situao muda completamente.

Dessa forma, o apelante principal responde pelos danos causados aos passageiros, independentemente de ter agido com culpa o seu preposto/condutor do veculo, nos termos da norma constitucional supracitada. certo que nosso ordenamento jurdico no adotou a teoria do risco integral, permitindo que o Estado se exima do dever de indenizar, se demonstrar a ocorrncia de caso fortuito ou fora maior ou a culpabilidade da vtima, de forma integral ou concorrente, ou a ausncia do nexo de causalidade. Lado outro, ainda que assim no fosse, conforme preceitua a Smula n 187, editada pelo eg. Supremo Tribunal Federal: A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva. Isso porque o risco do transportador relaciona-se com a organizao do seu negcio, de forma que a culpa de terceiro no afasta a sua responsabilidade. anlise da prova produzida e depois de acurado e minucioso exame da mesma, constato que no existe comprovao de que o nibus estava em movimento, no momento do desembarque da autora, no havendo qualquer suporte, portanto, para se reconhecer o dever de indenizar. Alis, nem mesmo em sua inicial a autora acusa o motorista de haver colocado o nibus em movimento enquanto desembarcava, limitando-se a afirmar que antes que pudesse se locomover e estar em segurana, as portas do nibus se fecharam atingindo a requerente pelas costas e empurrando-a diretamente para o precipcio - f. 03. Foi realizada prova pericial de engenharia no nibus envolvido nos fatos, o que, entretanto no foi possvel em razo de j ter sido vendido. O perito esclareceu que
o veculo escolhido para a percia foi do mesmo fabricante, mesmo ano de fabricao, mesmo sistema de portas, acionamentos, etc., para que fossem mantidas, da forma

E concluiu f. 92:
De qualquer forma, as portas do veculo que foi objeto do presente processo e do similar veculo periciado, foram construdas com base no projeto original da empresa CAIO e visam, sim, a uma operao segura para os passageiros em geral, sendo que, como j foi dito, essas carrocerias so comercializadas para todos os estados do Brasil e at mesmo para vrios outros pases.

Levando-se em conta as afirmaes do perito, a prova dos autos no indicou qualquer situao especial da autora/apelada. Ressalte-se que, ao manifestar-se sobre o laudo, a autora/apelada buscou amparo para sua pretenso no BO; entretanto, ao que consta, o mesmo foi elaborado a partir das alegaes da prpria autora, quando j no hospital, e, portanto, no tem a fora probatria que se lhe quer emprestar. De qualquer forma, a assertiva colocada f. 112 corrobora as afirmaes contidas no trabalho pericial. Disse a apelada:
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Como se v, a vtima j havia desembarcado, no estava com os ps em contato com os degraus do nibus, estava fora do nibus, ao lado da porta, na beira do buraco, motivo pelo qual, quando a porta do nibus foi fechada, no seu movimento, que de fora para dentro, estendendo-se alm dos limites da carroceria do nibus, empurrou a autora pelas costas, vindo a mesma a cair no dito buraco.

A prova testemunhal produzida tambm no foi capaz de apontar a existncia de nexo de causalidade entre o dano sofrido pela autora e os fatos narrados. Carla Maria Assuno Cardoso Miranda, profisso do lar, afirmou em seu depoimento f. 144:
que reside nas proximidades donde tambm vive a autora e do seu costume usar o transporte de nibus do centro da cidade para sua residncia. Que no dia do acidente estava no interior do nibus que era dirigido pelo Sr. Batista. Que no local onde o coletivo parou para a autora descer, aps a lateral da rodovia, h uma rampa de terra, o que acontece mesmo antes ou depois do ponto de nibus, ou seja, tambm nesses locais existe uma rampa de terra (um buraco). Que a depoente no observou a descida da autora do coletivo, somente por estar o nibus demorando para partir e olhando pela janela pde observar que a mesma estava sentada no cho alguns metros depois do nibus, j prximo escada ali existente. Que aps a descida da autora a depoente percebeu o coletivo no deixou o local [...] que por vrias vezes foi transportada em nibus dirigido pelo motorista Batista e este sempre se mostrou muito cuidadoso. Que a depoente no tem conhecimento de outro acidente ocorrido naquele local [...] que a depoente, quando viu a autora sentada no solo, estava a alguns metros depois do asfalto da estrada, j na descida que d acesso sua residncia [...]

sofridos e o nexo de causalidade entre os mesmos e a conduta daquele que representa o Poder Pblico, de tal sorte que, no comprovado um desses elementos, a improcedncia do pedido se impe. Assim, ausente a demonstrao do nexo de causalidade entre o alegado dano e o comportamento do cessionrio do servio pblico, impe-se adotar o entendimento do Supremo, no RE 228.512/RS, pelo qual fora dos parmetros da causalidade, no permitido impor ao Poder Pblico o dever de indenizar (RE 228.521/RS, Rel. Min. Ilmar Galvo, citado por Jos dos Santos Carvalho Filho, no seu Manual de direito administrativo. 10. ed., 2003, p. 441). Na hiptese, era necessria a prova efetiva e induvidosa do nexo causal, cujo nus pertence autora/apelada, fato esse no observado no presente caso, uma vez ser impossvel concluir, atravs do caderno probatrio constante dos autos, que foi a conduta do preposto da r/apelante responsvel pela queda da autora, porquanto nem indiciariamente ficou demonstrado que o nibus tenha entrado em movimento no momento do seu desembarque. Diante dessa situao, aplicvel a norma contida no inciso I do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual o nus da prova em relao ao fato constitutivo do direito perseguido em juzo cabe ao autor. Pontes de Miranda, ao se referir ao nus da prova, destaca:
O nus da prova objetivo, no subjetivo. Como partes, sujeitos da relao jurdica processual, todos os figurantes ho de provar, inclusive quanto a negaes. Uma vez que todos tm de provar, no h discriminao subjetiva do nus da prova. O nus da prova, objetivo, regular consequncia de se no produzir prova. Em verdade, as regras sobre consequncias da falta da prova exaurem a teoria do nus da prova. Se falta prova, que se tem de pensar em se determinar a quem se carga a prova. O problema da carga ou nus da prova , portanto, o de determinar-se a quem vo as consequncias de no haver provado; ao que afirmou a existncia do fato jurdico (e foi, na demanda, o autor), ou a quem contra-afirmou (= negou ou afirmou algo que, exclui a validade ou eficcia do fato jurdico afirmado), seja o outro interessado, ou, na demanda, o ru. Enquanto algum se diz credor, e no o prova, no pode esperar que se trate como credor. Por isso, intentada a demanda, se o autor afirma a existncia de algum fato jurdico (= a juridicidade de algum fato = a entrada, antes ou agora, de algum fato no mundo jurdico, e no na prova, at precluir o tempo em que poderia provar, a consequncia contra ele: Actore non probante reus absolvitur) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 3. ed. rev. aument. e atual. por Srgio Bermurdes, Forense, 1996, Tomo IV, p. 271).

O motorista Rone Fon Gomes, disse f. 145:


[...] Que no dia do acidente o depoente estava no nibus referido e se postava em p segurando num batente que fica perto da porta de descida do passageiro. Que, quando o nibus chegou ao ponto onde a autora iria descer, este estacionou, abriu a porta e a autora desembarcou, mas, aps descer dois degraus da escada que d acesso a sua residncia, no entender do depoente ela torceu o p e sentou no cho. Que o motorista percebeu pelo espelho o acontecido, mas o depoente lhe afirmou que o caso no era proveniente da descida do nibus, mas, mesmo assim, o motorista no seguiu viagem e juntamente com o cobrador prestaram socorro autora [...] que no tem conhecimento de outro acidente ter acontecido naquele local [...]

Observo que as demais testemunhas ouvidas no presenciaram o acidente e nada acrescentaram de relevante para o desfecho da questo. consabido que, em se tratando de ao indenizatria lastreada na responsabilidade civil de cessionrio de servio pblico, cuja objetividade dispensa a parte autora do nus de provar o dolo ou culpa do agente pblico, mostra-se imprescindvel ao xito do requerente, por outro lado, a demonstrao dos danos
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Assim, no demonstrando a autora/apelada o nexo de causalidade entre o dano sofrido e o servio prestado pelo apelante, impe-se a improcedncia do presente pedido indenizatrio. Com tais consideraes, dou provimento apelao principal para reformar a r. sentena e julgar

improcedente o pedido inicial. Condeno a autora ao pagamento das custas processuais e recursais e honorrios advocatcios, que, na forma do disposto no artigo 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$800,00 (oitocentos reais). A exigibilidade de tais verbas fica suspensa ante a gratuidade judiciria que lhe foi concedida - f. 20. Em razo do desfecho aqui dado, fica prejudicado o exame da apelao adesiva. Resumo do dispositivo (art. 506, III, CPC): - Dar provimento apelao principal e julgar improcedente o pedido inicial. DES. PEDRO BERNARDES - Peo vista. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE - Este feito veio adiado de sesso anterior quando o Des. Revisor manteve a vista pedida em sesso anterior, aps o Des. Relator dar provimento apelao principal e julgar prejudicada a adesiva. DES. PEDRO BERNARDES - Pedi vista e reexaminei atentamente os autos reafirmando minha convico da correta aplicao do direito hiptese pelo em. Relator. Mas fao o registro do lamentvel descaso do Poder Pblico, ao estabelecer no local onde o fato ocorreu, uma parada de nibus, obrigando o passageiro a descer em cima de alto meio-fio, tendo, do lado de fora da via, uma considervel queda, em cima de vrias pedras desniveladas e pontiagudas, com quinas e pontas perigosas. Creio que a imagem que se v nas fotos de f. 95/98 revolta o cidado comum, onde transparece, s claras, como dito, o descaso das autoridades, obrigando passageiros desafortunados, inclusive idosos, a descerem em tal lugar. Realmente causa revolta. Mas, como bem entendeu o em. Relator, no h nos autos prova de que a apelada principal, por seu preposto, tenha contribudo para o fato. E no se pode responsabiliz-la ao argumento de que agiu com culpa ao parar naquele local, como entendeu o digno Sentenciante, pois assiste razo apelante no sentido de que deve parar nos locais indicados pelo rgo competente, isto , as paradas previstas na sinalizao. Assim, embora indignado, no vejo como no acompanhar o em. Relator. DES. JOS ANTNIO BRAGA - De acordo com os votos que me precederam. DES. OSMANDO ALMEIDA - Pela ordem. Peo permisso ao em. Revisor para inserir, no meu voto, as observaes por ele trazidas, oportunas e pertinentes

matria, porquanto S. Ex., com a sua acuidade, bem percebeu o descaso da autoridade para com os usurios daquela linha no local de descida. Smula - DERAM PROVIMENTO APELAO PRINCIPAL E JULGARAM PREJUDICADA A ADESIVA.

...

Interdio - Curatela provisria - Requisitos presentes - Vida negocial e financeira Incapacidade do interditando - Prodigalidade Configurao
TJMG - Jurisprudncia Cvel Ementa: Agravo de instrumento. Ao de interdio. Curatela provisria. Requisitos essenciais presentes. Incapacidade do interditando para a vida negocial e financeira. Configurao de prodigalidade. Deciso mantida. Recurso a que se nega provimento. - a curatela um encargo pblico perpetrado, por lei, a algum, para administrar os bens, bem como dirigir e proteger pessoas maiores e incapazes de regerem sua vida por si, em face de molstias, vcios, ausncia ou prodigalidade ou por outras causas duradouras sendo, em regra, de carter permanente. - Uma vez consagrada como regra a capacidade das pessoas para serem titulares de direitos e obrigaes (art. 1, CCB/02), a interdio, medida excepcional e extrema, somente ser imposta se efetivamente demonstrada a incapacidade do indivduo para reger os atos da vida civil. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0015.08.0462946/001 - Comarca de Alm Paraba - Agravante: Ozas Borges Sindra - Agravada: Tnia Ribeiro Sindra - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2009. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Ozas Borges Sindra em face de Tnia Ribeiro Sindra contra r. deciso
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que deferiu a curatela provisria, pelo prazo de cento e oitenta dias, nomeando a agravada administrador provisrio ao interditando, ora agravante, a quem caber receber as penses a ele devidas, bem como administrarlhe os bens e adotar providncias necessrias ao resguardo de seus interesses, inerentes administrao provisria. Inconformado, recorre o interditando, afirmando que suas dvidas no so motivos para interdio, pois os emprstimos realizados por este no ultrapassam 30% de seus rendimentos, e que este paga plano de sade e seguro de vida para garantir a sade de sua famlia e na eventualidade de sua morte. Assim, deseja a reforma da deciso para indeferir a curatela provisria de interdio. Deciso mantida pelo Julgador a quo. No houve contraminuta. Parecer ministerial opinando pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. a curatela um encargo pblico perpetrado, por lei, a algum, para administrar os bens, bem como dirigir e proteger pessoas maiores e incapazes de regerem sua vida por si, em face de molstias, vcios, ausncia ou prodigalidade ou por outras causas duradouras, sendo, em regra, de carter permanente. Alexandre de Freitas Cmara, ao dispor sobre a curatela dos interditos ensina que:
Pode-se definir a interdio como o procedimento judicial adequado ao reconhecimento da incapacidade, por anomalia psquica ou prodigalidade, do surdo-mudo sem educao que o habilite a enunciar com preciso sua vontade e dos viciados pelo uso de entorpecentes quando acometidos de perturbaes mentais, com o fim de instituir-lhes curador. Explique-se: pode ocorrer de uma pessoa a quem, normalmente, se poderia considerar civilmente capaz (ou seja, com capacidade de exerccio), no ser, em verdade, apta a exercer, por si s, os atos da vida civil. o que se d, por exemplo, com os doentes mentais (que o Cdigo Civil de 1916 chamava loucos de todo gnero) e com os surdosmudos que no sabem exprimir sua vontade. Tais pessoas devem ficar sujeitas a uma relao jurdica de curatela, para que haja quem atue no sentido de integrar sua capacidade civil. Assim, sendo algum incapaz por razo outra que no a idade, fica sujeito interdio. A interdio , pois, a via processual adequada para, reconhecendo-se a incapacidade, instituir-se a curatela do interdito (Lies de direito processual civil. 6. ed. Lumen Juris, v. 3, p. 607).

Assim, conforme os documentos acostados aos autos, est o agravante impossibilitado de gerir sua vida negocial, o que conclui que a curatela provisria, no momento, a forma mais segura de manter o sustento da famlia. Portanto, caso as percias realizadas frente comprovem a capacidade do interditando, a curatela provisria poder ser revogada. Ante tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantida a deciso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e NEPOMUCENO SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Responsabilidade objetiva do Estado Legitimidade passiva - Ato de tabelio de notas Outorga de procurao falsa - Contrato de compra e venda - Nulidade - Reparao dos danos Indenizao - Reduo
Ementa: Apelao cvel. Responsabilidade objetiva do Estado. Legitimidade passiva. Ato de tabelio de notas. Outorga de procurao falsa. Nulidade do contrato de compra e venda. Reparao dos danos. Reduo da indenizao. - O Estado responde objetivamente por danos causados por atos de serventurios de cartrios extrajudiciais, que exercem funo pblica por delegao, enquadrandose no conceito amplo de agente pblico. - O prazo prescricional para obter a reparao por danos advindos da anulao de contrato de compra e venda somente tem incio com a cincia dos prejudicados sobre a existncia do vcio. - Anulada a escritura pblica de compra e venda em razo da falsidade da procurao lavrada por Tabelio de Notas, recai sobre o Estado o dever de reparar os danos causados aos compradores que confiaram na f pblica do documento e na segurana e autenticidade atribudas pelos atos registrais. - A indenizao deve corresponder ao valor despendido no ato da compra que veio a ser anulada, mngua de prova efetiva de lucros cessantes pela valorizao do imvel, no podendo equivaler ao preo ajustado em acordo feito com a real proprietria para a reaquisio do bem.

No caso dos autos, as provas carreadas se convergem, inevitavelmente, para uma nica concluso, a saber, o interditando no consegue controlar seus gastos financeiros, colocando em risco o sustento da famlia, o que configura a prodigalidade. Sabe-se que a interdio medida extrema que no pode ser decretada nos casos em que no estiver efetivamente demonstrada a incapacidade do interditando para gerir e realizar os atos da vida civil.
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- A reparao de gastos relativos a honorrios advocatcios exige a comprovao do efetivo pagamento. Recurso provido em parte. APELAO CVEL N 1.0016.08.085823-2 2/001 Comarca de Alfenas - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelados: Slvio de Souza Filho e outros - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO PARCIAL APELAO. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2009. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta pelo Estado de Minas Gerais contra a r. sentena do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Alfenas que julgou procedentes os pedidos de Slvio de Souza Filho e Ana Cristina Esteves de Souza para condenar o apelante em indenizao por danos materiais decorrentes da anulao do contrato de compra e venda de imvel firmado pelos autores com base em procurao falsa lavrada pelo Cartrio do 1 Ofcio de Notas de Lambari. Em seu recurso, o Estado suscita preliminar de ilegitimidade passiva, alegando no ser responsvel por atos de oficiais de notas e de registros. Aventa, ainda, prejudicial de prescrio e requer seja conhecido e provido o agravo retido interposto contra a deciso que indeferiu o pedido de produo de prova documental. Quanto ao mrito, sustenta que a responsabilidade civil em questo se apoia em conduta omissiva do notrio, exigindo a comprovao de culpa para o estabelecimento do nexo de causalidade. Aduz que os prejuzos supostamente suportados se limitam importncia destinada ao falsrio na aquisio do imvel. I - Da preliminar de ilegitimidade ativa. O Estado pretende se eximir da responsabilidade por atos praticados pelo serventurio do Cartrio de Notas, embasando-se no disposto no art. 22 da Lei 8.935/94, que estabelece que os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causarem a terceiros.

O mencionado dispositivo, ao estabelecer a responsabilidade civil dos oficiais de Cartrios por atos prprios e de seus prepostos, no exclui a aplicao da responsabilidade objetiva do Estado versada no art. 37, 6, da Constituio Federal. A regra estabelecida na Constituio Federal no pode sofrer restrio nem ser contrariada por norma infraconstitucional, impondo-se que a interpretao da Lei 8.935/94 seja realizada em conformidade com a Constituio e de forma teleolgica e sistemtica, considerando que a responsabilidade objetiva advm do risco da atividade administrativa, que no pode ser transferido para o agente pblico. Nesse sentido pontua Rui Stoco ao tratar sobre a responsabilidade dos notrios e registradores:
II - O Poder Pblico responder objetivamente pelos danos que os titulares das serventias extrajudiciais, enumerados no art. 5 da Lei 8.935/94, ou seus prepostos, nessa qualidade, causarem a terceiros; III - Nos termos do art. 22 dessa Lei, do art. 38 da Lei 9.492, de 10.09.1997, e do 6 do art. 37 da CF/88, os notrios e registradores respondero, por via de regresso, perante o Poder Pblico, pelos danos que eles e seus prepostos causarem a terceiros, nos casos de dolo ou culpa, assegurando-se-lhes o direito de ao regressiva em face do funcionrio causador direto do prejuzo; IV - Nada impede, contudo, que o prejudicado ajuze a ao diretamente contra o titular do Cartrio, desde que se disponha a provar-lhe a culpa (lato sensu), posto que, contra o Estado, tal seria dispensado, bastando a demonstrao do nexo de causalidade e do dano (Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: Ed. RT, 2004. p. 577).

Nos termos do dispositivo constitucional, as pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Os notrios e oficiais de registros exercem funes pblicas delegadas, sob o regime privado, inserindo-se na categoria de agentes particulares em colaborao com o Poder Pblico, pelo que se enquadram no conceito amplo de agentes pblicos a que se refere a Constituio Federal. Apesar de as atividades notariais serem exercidas em carter privado, essa circunstncia no lhes retira a natureza de servio pblico, como decorre do art. 22, XXV, da Constituio Federal, agindo os serventurios como prepostos do Estado ao realizar atividades de registros pblicos, conferindo certeza e segurana jurdica aos atos particulares. Os Cartrios carecem de personalidade jurdica, sendo as funes delegadas a particulares atravs de concurso pblico, pelo que no se trata de hiptese de responsabilidade de pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico. Por essas circunstncias especficas, a compreenso majoritria na doutrina e jurisprudncia no sentido de reconhecer a responsabilidade solidria do Estado
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por atos praticados pelo titular de Cartrio e por seus prepostos. Confira-se a respeito o posicionamento do colendo Supremo Tribunal Federal:
Constitucional. Servidor pblico. Tabelio. Titulares de ofcio de justia: Responsabilidade civil. Responsabilidade do Estado. CF, art. 37, 6. 1. Natureza estatal das atividades exercidas pelos serventurios titulares de cartrios e registros extrajudiciais, exercidas em carter privado, por delegao do Poder Pblico. Responsabilidade objetiva do Estado pelos danos praticados a terceiros por esses servidores no exerccio de tais funes, assegurado o direito de regresso contra o notrio, nos casos de dolo ou culpa (CF, art. 37, 6). 2. Negativa de trnsito ao RE. Agravo no provido (AGRRE 209354 - 2 T. - Rel. Min. Carlos Velloso - publ. no DJU de 16.04.99, p. 19). Constitucional e administrativo. Agravo regimental em recurso extraordinrio. Responsabilidade extracontratual do Estado. Tabelio. Agente pblico. Art. 37, 6, da CF/88. 1. A funo eminentemente pblica dos servios notariais configura a natureza estatal das atividades exercidas pelos serventurios titulares de cartrios e registros extrajudiciais. RE 209.354/PR. 2. Responsabilidade extracontratual do Estado caracterizada. 3. Reexame de fatos e provas para eventual desconstituio do acrdo recorrido. Incidncia da Smula STF 279. 4. Inexistncia de argumento capaz de infirmar o entendimento adotado pela deciso agravada. 5. Agravo regimental improvido (RE 551156 AgR/SC - 2 Turma - Rel. Min. Ellen Gracie - j. em 10.03.2009).

Assim, recai sobre o Estado a responsabilidade solidria pelos atos praticados pelo Notrio do 1 Ofcio de Notas da Comarca de Lambari. Pelo exposto, rejeito a preliminar. II - Da prejudicial de prescrio. O Estado pretende seja reconhecida a ocorrncia da prescrio considerando como termo inicial a data da formao da escritura de compra e venda. O prazo prescricional somente tem incio a partir do momento em que ocorre a violao ao direito, conforme versa o art. 189 do Cdigo Civil. No caso, muito embora o contrato tenha sido firmado em 14.07.1999, somente em outubro de 2006 foi proposta a ao anulatria do ato jurdico contra os autores, quando tiveram conhecimento da nulidade da procurao outorgada em nome da proprietria Sra. Maria Eunice Fonseca Scucato. Apenas com a citao para a ao anulatria, quando tiveram cincia da deciso judicial que reconheceu a nulidade da procurao, nasceu o direito dos adquirentes de buscarem o ressarcimento pelos prejuzos suportados em decorrncia da fraude. Portanto, em 1 de outubro de 2008, quando foi proposta a presente ao, no havia decorrido o prazo prescricional de cinco anos. Com esses fundamentos, rejeito a prejudicial de prescrio.
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III - Do agravo retido. Volta-se o agravo retido contra a r. deciso de f. 99/107, quanto parte em que foi indeferido o pedido de intimao dos autores para que tragam aos autos documento original que comprove a compra do imvel realizada no ano de 1999, notadamente, a transferncia de dinheiro feita aos vendedores. Alega o agravante que a prova requerida pertinente para avaliar se houve ou no efetivo prejuzo, considerando que o pagamento feito real proprietria do bem apenas a contrapartida da venda do imvel. A escritura pblica de compra e venda (f. 17) noticia que Maria Eunice Fonseca Scucato e seu marido Murilo Scucato, ela representada por procurao, alienaram bem imvel a Slvio de Souza Filho e a Ana Cristina Esteves Dias de Souza pelo preo de R$ 5.875,00. Na ocasio, o outorgado vendedor confessou e declarou ter recebido o valor acordado, dando plena e geral quitao. Atravs de ao judicial a Sra. Maria Eunice obteve a anulao do documento de procurao, por ter sido reconhecida a sua falsidade pelo Notrio do 1 Ofico de Lambari. A indenizao pretendida pelos autores corresponde ao valor despendido ao firmarem acordo com a proprietria do imvel, a fim de que, mesmo com a anulao da escritura pblica de compra e venda, possam manter a propriedade do bem, atravs da formao de nova escritura. Foi ajustado o preo de R$ 12.000,00, cujo pagamento ficou comprovado pelo documento de f. 67. O Estado compreende que o efetivo prejuzo somente poderia corresponder importncia despendida no primeiro contrato, que foi alcanado pela nulidade. Partindo dessa premissa, incumbiria parte autora comprovar o efetivo pagamento, e ao Estado, se fosse o caso, desconstituir essa prova. Apesar de no ter sido impugnado na contestao o efetivo pagamento do preo ajustado com o falsrio, como no se aplica Fazenda Pblica o nus da impugnao especfica dos fatos, seria admissvel que atravs da prova documental a parte requerida procurasse demonstrar a inocorrncia dos prejuzos. Pois bem. Como visto, na escritura pblica de compra e venda que restou anulada, o vendedor declarou ter recebido o valor acordado, dando plena e geral quitao. Essa assertiva, de fato, no se reveste de f pblica, visto que o Oficial Cartorrio no atestou o efetivo pagamento, mas apenas a declarao do vendedor. Ainda assim, o registro feito no destitudo de valia enquanto prova, pois, a princpio, nenhum interesse teria o vendedor em declarar ter recebido o pagamento se ele no tivesse sido realizado, mesmo considerando se tratar de falsrio. Portanto, a declarao pode ser valorada enquanto prova do pagamento, recebendo a eficcia probatria do instrumento particular.

Quanto ao pedido do Estado de apresentao da prova documental comprovando o efetivo pagamento, considero desnecessria sua realizao, pois no ser hbil a desconstituir a prova que j se encontra nos autos. Cumpre considerar que no h indcio suficiente para afirmar que o documento em questo existe, sendo desconhecida a forma de pagamento, tendo em vista que decorreram mais de dez anos desde a sua realizao, de forma que, mesmo se fosse determinada a exibio do documento, se a parte autora deixar de fazlo, no poderia levar presuno de falta de pagamento. Denota-se, portanto, que a prova produzida em nada acrescentaria ao que j consta nos autos e no seria hbil a amparar a defesa do Estado, resultando impertinente e desnecessria. Por essas razes, nego provimento ao agravo retido. IV - Do mrito. Como visto, aplica-se ao caso a responsabilidade objetiva do Estado por atos dos seus agentes, na prtica de funo pblica. Nesse caso, a obrigao de indenizar pressupe a demonstrao do nexo de causalidade entre a conduta atribuda a agente pblico e o prejuzo demonstrado, sendo irrelevante a inquirio da culpa. O ato de agente pblico que teria causado danos aos autores consiste, no caso, na outorga de instrumento pblico de procurao concedendo a Murilo Scucato poderes para alienar o imvel pertencente a Maria Eunice Fonseca Scucato (f. 31). Verifica-se que o Tabelio certificou que a Sra. Maria Eunice teria comparecido sua presena para constituir seu marido como seu bastante procurador para fins de venda do imvel. O nexo de causalidade entre a atuao notarial e o prejuzo decorrente da anulao do contrato de compra e venda se estabelece pelos efeitos jurdicos conferidos ao ato do Tabelio, na outorga da procurao, imprimindo ao ato o carter da publicidade, autenticidade, segurana e eficcia. O servio registral, no caso, teve entre os seus objetivos justamente o de conferir autenticidade e segurana ao ato, e, se essa finalidade ficou frustrada no caso concreto, prejudicando interesses de terceiros, cumpre ao Poder Pblico assumir os danos. A responsabilidade civil, nessa hiptese, decorre do risco administrativo diretamente ligado ao servio prestado pelo agente estatal, independente de culpa ou ilicitude. O vcio que ensejou a nulidade da escritura pblica de compra e venda decorre justamente da falsidade da procurao que respaldou a legitimao do vendedor para realizar o negcio em nome da proprietria. Os compradores, ora autores, foram induzidos a erro pela procurao outorgada perante o Tabelio do

1 Ofcio de Notas, em cuja f pblica confiaram para firmar o negcio, j que, como visto, o instrumento pblico se reveste dos atributos da segurana e autenticidade, que devem ser garantidos pelo Estado. Ao tratar da responsabilidade civil do Estado pelos atos dos Tabelies, Rui Stoco leciona, na obra supracitada, que:
Essa responsabilidade, que objetiva e escorada na teoria do risco administrativo, independe da comprovao de culpa ou dolo do servidor que deu causa ao dano. Mas note-se que a inexigncia dessa comprovao s prevalece para a ao direta contra as pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado, prestadoras de servios pblicos (op. cit., p. 1.004).

Constatada a confeco, ainda que por tabelionato no oficializado, de substabelecimento falso que veio a respaldar escritura de compra e venda fulminada judicialmente, impe-se a obrigao do Estado de ressarcir o comprador do imvel (STF - 2 Turma - RE 175.739 - Rel. Marco Aurlio - j. em 26.10.1998 - RTJ 169/634). Responsabilidade civil do Estado. Indenizao. Falso substabelecimento de procurao, lavrado por Notrio Pblico. De se julgar procedente a pretenso indenizatria, vez que induvidoso que o falso substabelecimento de procurao lavrado pelo Notrio de Cartrio de cidade do interior, foi a causa direta e exclusiva do dano patrimonial experimentado pelo autor, consistente na perda do imvel em decorrncia da anulao da escritura de compra e venda feita da Capital, nenhuma culpa poderia ser atribuda ao adquirente prejudicado. No tinha por que duvidar do ato solene e pblico instrumentado por tabelio, ordinariamente dotado de f pblica. Nem lhe cabia, por qualquer razo, suspeitar e investigar da eventual autenticidade do documento assim publicamente lavrado (TJSP - 2 C. - Einfrs - Rel. Des. Roberto Bedran - j. em 28.09.1993 - RT 709/66).

Dessarte, recai sobre o Estado o encargo de assumir os prejuzos resultantes de vcio na formao de procurao pblica, independente de culpa ou dolo. Resta quantificar os danos suportados. A indenizao por danos materiais deve corresponder efetivamente perda patrimonial sofrida pela vtima como resultado direto da conduta danosa. A quantia deve ser apta a recompor o patrimnio deteriorado na exata medida da reduo, restabelecendo tanto quanto possvel o statu quo ante. Sob esse pressuposto, tenho que no pode ser compreendida como extenso do dano a quantia despendida para firmar acordo com a real proprietria, a fim de viabilizar a reaquisio do imvel, agora de forma vlida. A contraprestao ajustada resultou da livre disposio das partes envolvidas, no se tratando de dano decorrente da conduta estatal, mas de preo ajustado
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O mesmo autor menciona julgados sobre a matria que respaldam o entendimento ora firmado:

para viabilizar a opo feita pelos autores em readquirir o imvel. A recomposio efetiva das perdas se alcanaria pelo pagamento do valor despendido na compra que restou anulada, acrescido do que razoavelmente se deixou de lucrar, equivalente a eventual valorizao do imvel constatada no interregno que decorreu desde o pagamento at a restituio. No h fundamentos para pressupor que o preo ajustado no acordo entabulado em Juzo com a verdadeira compradora corresponde ao valor inicialmente despendido acrescido da valorizao do imvel. No constitui direito subjetivo da parte obter indenizao suficiente para viabilizar a reaquisio daquele imvel especfico, sobretudo mediante preo estabelecido em acordo do qual o Estado no participou. No caso, nem sequer h prova da existncia de lucros cessantes, mas apenas dos prejuzos efetivamente suportados pelo pagamento feito a quem se acreditava estar legitimado a realizar a venda. Pelos mesmos fundamentos no se incluem no valor da indenizao devida as despesas com a retificao das escrituras, que esto diretamente relacionadas com a reaquisio do imvel, decorrente de opo livre dos autores. Quanto aos honorrios advocatcios, no foi apresentado pelo autor o contrato firmado com o patrono constitudo para represent-lo na ao anulatria c/c reintegrao de posse, nem houve prova do efetivo pagamento. Os honorrios estabelecidos na tabela da OAB/MG so passveis de disposio diversa por acordo entre as partes, como ressalva a prpria resoluo apresentada nos autos. Portanto, considero que deve ser reformada a r. sentena apenas quanto quantificao dos danos que, mngua de provas adicionais, deve equivaler importncia paga ao falsrio. Por todo o exposto, dou parcial provimento ao recurso apenas para reduzir o valor da indenizao para a quantia de R$ 5.875,00 (cinco mil oitocentos e setenta e cinco reais), que deve ser atualizada monetariamente desde 14.07.99, data da formao do contrato, e acrescida de juros de 1% ao ms a partir da citao. Estando o Estado de Minas Gerais isento das custas recursais, condeno os apelados a arcarem com 20% desse encargo. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e WANDER MAROTTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL APELAO.

Registro civil - Prenome - Substituio por apelido pblico e notrio - Art. 58, caput, da Lei 6.015/73 - Interpretao restritiva - Motivo excepcional - Ausncia - Impossibilidade
Ementa: Direito civil. Direito registral. Apelao. Registro civil. Prenome. Substituio por apelido pblico e notrio. Art. 58, caput, da Lei 6.015/73. Interpretao restritiva. Ausncia de motivo excepcional. Impossibilidade. Recurso desprovido. - O art. 58, caput, da Lei de Registros Pblicos deve ser interpretado restritivamente, de forma que, se satisfeita a prova quanto ao nome pelo qual o interessado conhecido no seu meio social, possvel seu acrscimo ao prenome registrado, mas a hiptese de mudana do prenome invivel, salvo se acompanhada de motivo excepcional, como a exposio de seu portador ao ridculo, o que no se verifica no caso dos autos. APELAO CVEL N 1.0382.08.093640-6 6/001 Comarca de Lavras - Apelante: Severina Rodrigues de Oliveira Lins - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 15 de outubro de 2009. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelao aviada por Severina Rodrigues de Oliveira Lins contra sentena do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Lavras, que julgou improcedente a ao de retificao de registro civil em que a apelante pretendia a alterao de seu prenome, de Severina para Nina. A apelante alega que, alm de ser conhecida pblica e notoriamente pelo nome de Nina Rodrigues de Oliveira Lins, se sente extremamente agredida com o nome de batismo; que desde pequena chamada de Nina e cresceu como se esse fosse seu nome; que seu prenome motivo de chacota e lhe traz constrangimentos; que o art. 58 da Lei 6.015/73, alterado pela Lei 9.708/98, prev a possibilidade de substituio do prenome por apelidos pblicos e notrios; e que as testemunhas comprovaram a notoriedade e a publicidade do apelido Nina. A retificao de registro civil, especialmente quando destinada a alterar o prenome do indivduo, s se jus-

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tifica em situaes excepcionais, no caso de erro de grafia, quando expe seu portador ao ridculo, ou nas hipteses do art. 58 da Lei 6.015/73, cuja redao dada pela Lei 9.708/98 passou a ser a seguinte:
Art. 58. O prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituio por apelidos pblicos notrios. Pargrafo nico. A substituio do prenome ser ainda admitida em razo de fundada coao ou ameaa decorrente da colaborao com a apurao de crime, por determinao, em sentena, de juiz competente, ouvido o Ministrio Pblico.

Na verdade, a situao de exposio ao ridculo, em casos de alterao de registro, se caracteriza pelo sentimento do homem comum, do padro da comunidade, e no do sentimento individual do interessado. Dentro do princpio da razoabilidade, mais constrangedor seria o nome Nina, que, na verdade, apenas diminutivo de outros. Nego provimento apelao. Custas, pela apelante; suspensa a exigibilidade, ante os termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Trata-se de apelao cvel interposta por Severina Rodrigues de Oliveira Lins contra a sentena de f. 67/69, proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Lavras/MG, que, nos autos da ao de retificao de registro civil, julgou improcedente o pedido inicial, condenando a autora ao pagamento das custas processuais, suspendendo, contudo, a exigibilidade, em razo da justia gratuita deferida. Inconformada, a autora aviou recurso. Em suas razes (f. 71/89), alega, em resumo, que se sente extremamente agredida com o seu nome constante do registro de nascimento; que jamais foi divulgado, sendo conhecida pblica e notoriamente pelo nome Nina Rodrigues de Oliveira Lins, por seus amigos, familiares, colegas profissionais, etc.; que, poca em que frequentava a escola, quando era chamada por seu nome, Severina, tornava-se motivo de chacota para toda a classe, passando e se recordando desta vergonha durante toda sua vida, o que leva a apelante a omitir o seu prprio nome por consider-lo vexatrio e vergonhoso (sic - f. 72); que sua pretenso amparada pela Lei 6.015/73, alterada pela de n 9.708/98. A douta Procuradoria-Geral de Justia ofertou parecer s f. 99/102, opinando pelo desprovimento do recurso. Em seu voto, o eminente Relator, Desembargador Moreira Diniz, negou provimento apelao, sob o fundamento de que
No h como admitir a troca de prenomes por apelidos pblicos, sem motivo excepcional, sob pena de se criar um quadro de insegurana social, j que fato corriqueiro em certos meios, principalmente em cidades do interior, a troca do nome de registro por outras designaes derivadas do prprio nome [...] (sic).

No caso, no se vislumbra qualquer dessas hipteses. A apelante embasa sua pretenso no caput do referido art. 58, afirmando que Nina seu apelido pblico e notrio e que, portanto, poderia substituir seu prenome. Todavia, o dispositivo supracitado no constitui carta branca para que os interessados possam substituir o prenome a seu bel-prazer. A imutabilidade do nome civil um princpio de ordem pblica e deve ser, na medida do possvel, preservada, porque a definitividade de interesse de toda a sociedade, conferindo segurana a inmeras relaes jurdicas. Com isso, o art. 58, caput, da Lei dos Registros Pblicos deve ser interpretado restritivamente, de forma que o apelido pblico e notrio, em determinados casos, possa ser acrescido ao nome do interessado, sem, contudo, haver supresso do prenome. Como exemplo, podemos citar o caso do Presidente da Repblica, que teve o apelido Lula includo em seu nome, sem que o prenome Lus Incio fosse suprimido. No h como admitir a troca de prenomes por apelidos pblicos, sem motivo excepcional, sob pena de se criar um quadro de insegurana social, j que fato corriqueiro em certos meios, principalmente em cidades do interior, a troca do nome de registro por outras designaes derivadas do prprio nome, como Z, Tonho, Zezinho ou Tonho. Portanto, desde que satisfeita a prova quanto ao nome pelo qual o interessado conhecido no seu meio social, possvel seu acrscimo ao prenome registrado, mas a hiptese de mudana do prenome invivel, salvo se acompanhada de motivo excepcional, como a exposio de seu portador ao ridculo. No caso, no se pode falar em situao de constrangimento ou exposio da apelante ao ridculo, uma vez que seu nome - Severina - no vexatrio; pelo contrrio, at comum na regio nordeste do Pas, onde nasceu. Se a apelante se sente ridicularizada quando chamada por seu prenome, isso se deve meramente a uma insatisfao pessoal, pelo fato de no gostar do prenome que lhe foi dado por seus pais, pois o prenome Severina nada tem de jocoso ou constrangedor.

Assim como o ilustre Relator, conheo do recurso, porquanto presentes os seus pressupostos de admissibilidade, todavia, peo vnia a Sua Excelncia, para dissentir de seu posicionamento. que, a meu juzo, tanto o prenome quanto o nome so atributos inerentes personalidade, necessrios identificao das pessoas, sendo possvel sua alterao, em casos especiais.
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Infere-se dos autos que a autora, ora apelante, ajuizou ao de retificao de registro civil, argumentando, em resumo, que, embora tenha sido registrada com o nome de Severina Rodrigues de Oliveira Lins, desde pequena, ficou conhecida pelo apelido: Nina. Salientou que, nas ocasies em que fora chamada pelo seu nome, mormente na escola, virava motivo de chacota, causando-lhe constrangimento e vergonha. Sustenta tambm que, diante dos transtornos e desgostos sofridos, passou a adotar, de forma pblica e notria, o nome Nina. Como cedio, nosso ordenamento jurdico ptrio adotou, como regra, a imutabilidade do nome, segundo a qual, uma vez procedido ao registro, no mais poderia ser alterado. Todavia, devido evoluo legislativa, jurisprudencial e doutrinria, dita imutabilidade acabou por ser relativizada, conforme se depreende da leitura dos arts. 57 e 58 da Lei n 6.015/03, que dispe sobre registros pblicos e d outras providncias:
Art. 57. Qualquer alterao posterior de nome, somente por exceo e motivadamente, aps audincia do Ministrio Pblico, ser permitida por sentena do Juiz a que estiver sujeito o registro, arquivando-se o mandado e publicandose a alterao pela imprensa. Art. 58. O prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a substituio por apelidos pblicos notrios. Pargrafo nico. A substituio do prenome ser ainda admitida em razo de fundada coao ou ameaa decorrente da colaborao com a apurao de crime, por determinao, em sentena, de juiz competente, ouvindo o Ministrio Pblico.

que designa a linhagem de onde proveio o indivduo (Pereira, Alves, Silva, etc.). Portanto, inexistem dvidas de que a alterao do prenome do indivduo, quando para substitu-lo por apelidos pblicos e notrios, seja permitida, conforme os citados dispositivos legais, porm, deve ocorrer em casos excepcionais, exigindo, para tanto, motivao suficiente, por fora do princpio da inalterabilidade do nome, que atributo de ordem pblica, visto que inerente prpria personalidade, como sinal exterior pelo qual se designa ou individualiza a pessoa. Outrossim, o art. 1.109 do CPC, que trata dos procedimentos de jurisdio voluntria, como o caso do procedimento em questo, estabelece que: O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna.

Interpretando o art. 9 do Cdigo Civil vigente, Fabrcio Zamprogna Matiello, Cdigo Civil comentado, 2. ed., Editora LTR, leciona que:
7 - O prenome da pessoa natural imutvel (art. 58 da Lei de Registros Pblicos), salvo para sua retificao por erro de grafia (pargrafo nico) ou para alterao substancial quando expe a pessoa ao ridculo (art. 55, pargrafo nico, da Lei de Registros Pblicos). O rito para retificao do registro civil sumrio, nos termos da Lei n. 3.764, de 25.4.60.

Continua o mesmo autor:


1. O nome integra a personalidade e indica a procedncia do seu titular, tendo, por isso, proteo legal. A complexidade das relaes interpessoais exige profunda segurana na definio da identidade das pessoas fsicas, motivo pelo qual o nome mais do que nunca fonte de individualizao, singularizao e pea fundamental para evitar que uma pessoa seja tomada por outra, circunstncia capaz de gerar conseqncias jurdicas nocivas. 2. Toda pessoa natural recebe um nome que objeto de registro junto ao cartrio competente. No ato de registro fornecido pessoa o prenome, ou seja, um nome que precede o de famlia (Carlos, Paulo, Joo, etc.) e o sobrenome (anteriormente denominado patronmico), isto , um nome
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Por conseguinte, ao que se percebe, o Magistrado pode decidir, dentro dos critrios legais, da forma que lhe afigure mais conveniente ou oportuna, com base nos elementos constantes dos autos, em procedimentos de jurisdio voluntria, sendo bvio, entretanto, que a deciso no pode afrontar princpios e normas cogentes de interesse pblico, devendo conciliar, da melhor forma possvel, os interesses em questo. No caso que ora se apresenta, busca a autora/apelante a modificao do prenome Severina para Nina, alegando que o primeiro lhe causa constrangimento e vergonha, sendo conhecida, desde criana, de forma pblica e notria, pelo segundo. Da anlise detida da questo, mormente dos depoimentos das testemunhas de f. 52/55, verifica-se que a apelante logrou xito em demonstrar que publicamente conhecida por Nina, bem como o alegado constrangimento, fato esse que serve como motivao de seu desejo, legitimando, via de consequncia, sua pretenso. Ressalte-se que a substituio pretendida coaduna com o intuito buscado pelo legislador quando da criao da norma permissiva de alterao do nome da pessoa, que objetiva, certamente, a facilitao da vida daquele que se v em um verdadeiro conflito de identidade, em razo de um equvoco grfico ou constrangedor em seu registro civil. Nesse sentido, j decidiram a Terceira e Quarta Turmas do colendo Superior Tribunal de Justia, quando do julgamento dos Recursos Especiais 729429/MG e 66643/SP , cuja relatoria coube, respectivamente, aos Ministros Nancy Andrighi e Slvio de Figueiredo Teixeira:
Civil. Recurso especial. Retificao de assentamento no registro civil. Alterao do prenome. Produo de prova requerida. Impugnao do Ministrio Pblico. Julgamento antecipado da lide. - O princpio da imutabilidade do prenome, estabelecido no art. 58 da LRP , comporta excees, que devem ser analisadas atentamente pelo julgador. - O art. 57 da LRP admite a alterao de nome civil, por exceo e motivadamente, com a oitiva do Ministrio Pblico e a devida apreciao judicial, sem descurar das

peculiaridades da hiptese em julgamento. Precedentes. - Se o Ministrio Pblico impugna o pedido de retificao no registro civil, deve o juiz determinar a produo da prova, nos termos do art. 109, 1, da LRP , notadamente quando requerida na inicial. Recurso especial conhecido e provido. (STJ. REsp 729429/MG, Ministra Nancy Andrighi. Terceira Turma. Pub. no DJ de 28.11.2005.) Civil. Registro pblico. Nome civil. Prenome. Retificao. Possibilidade. Motivao suficiente. Permisso legal. Lei 6.015/1973, art. 57. Hermenutica. Evoluo da doutrina e da jurisprudncia. Recurso provido. I - O nome pode ser modificado desde que motivadamente justificado. No caso, alm do abandono pelo pai, o autor sempre foi conhecido por outro patronmico. II - A jurisprudncia, como registrou Benedito Silvrio Ribeiro, ao buscar a correta inteligncia da lei, afinada com a lgica do razovel, tem sido sensvel ao entendimento de que o que se pretende com o nome civil a real individualizao da pessoa perante a famlia e a sociedade (STJ. REsp 666/43/SP . Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Quarta Turma. Pub. no DJ de 09.12.1997).

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2009. - Barros Levenhagen - Relator. Notas taquigrficas DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de recurso de apelao interposto por M.A.B.C.P . contra sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Tenrio Silva Santos s f. 78/82, que, nos autos da ao de anulao de casamento movida em face de M.A.P ., julgou improcedente o pedido inicial, condenando a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.000,00 (mil reais). Preliminarmente, pugna pelo reconhecimento e decretao da revelia, aplicando-se os efeitos previstos nos arts. 319 e 322 do CPC. Ainda em preliminar, requer a cassao da sentena, por cerceamento de defesa, com o retorno dos autos comarca de origem para regular instruo probatria, a fim de que seja colhido o depoimento pessoal do ru, conforme requerido na inicial. No mrito, alega ter restado suficientemente comprovada nos autos a homossexualidade do ru, o que enseja a anulao do casamento por erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge (f. 84/101). Contrarrazes, pelo desprovimento do recurso, refutando as alegaes da apelante (f. 105). A d. Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de f. 114/120, opina pela rejeio das preliminares e pelo provimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Da preliminar. Cerceamento de defesa. Preliminarmente, pugna, a apelante, pela cassao da sentena, por cerceamento de defesa, por no ter sido colhido o depoimento pessoal do ru, ora apelado, conforme requerido na inicial. Sem razo, contudo, a apelante. De todo o processado, infere-se que as partes, tacitamente, dispensaram os depoimentos pessoais, uma vez que deixaram de requerer a produo desta prova no momento oportuno. Ademais, a livre apreciao da prova um dos cnones do nosso sistema processual. Sendo o juiz o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir sobre a necessidade ou no de sua
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Dessa forma, embora o nome da apelante (Severina) seja comum e conhecido, principalmente na regio nordeste do Brasil, conforme salientado pelo douto Relator, a meu juzo, restou demonstrado nos autos constrangimento e necessidade suficiente a justificar a alterao pretendida. Assim sendo, diante de todo o exposto, com a devida vnia, dou provimento apelao, para julgar procedentes os pedidos iniciais. Custas, ex lege. DES. ALMEIDA MELO - De acordo com o voto do Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O REVISOR.

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Casamento - Ao anulatria - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Revelia - Fatos afirmados pelo autor - Presuno relativa - Erro essencial quanto pessoa do outro - Prova - Ausncia
Ementa: Apelao cvel. Anulao de casamento. Cerceamento de defesa. No ocorrncia. Revelia. Presuno relativa dos fatos afirmados pelo autor. Erro essencial quanto pessoa do outro. Prova. Ausncia. Desprovimento. APELAO CVEL N 1.0480.08.112424-4 4/001 Comarca de Patos de Minas - Apelante: M.A.B.C.P., re presentado pelo Curador M.F.C.B.G. - Apelado: M.A.P. - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN

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realizao, devendo, nos termos do art. 130 do CPC, indeferir as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Com essas consideraes, rejeito a preliminar. Da revelia. Compulsando os autos, verifica-se, f. 32, que foi decretada a revelia do ru, ora apelado, pelo d. Magistrado a quo. No obstante, consabido que o efeito da revelia relativo: no induz, por si s, procedncia do pedido, podendo ceder a outras circunstncias constantes dos autos, de acordo com o livre convencimento do juiz. Posto isto, rejeito a preliminar. Do mrito. Meritoriamente, consoante norma inserta no art. 1.550, II, do Cdigo Civil, anulvel o casamento por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 e 1.558. A seu turno, o disposto no art. 1.556 do Cdigo Civil: O casamento pode ser anulado por vcio de vontade, se houver por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. O art. 1.557 do CC, por sua vez, elenca o que pode ser considerado erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge, a saber:
I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.

A propsito, colhe-se dos depoimentos testemunhais:


[...] dizendo que no poderia afirmar a homossexualidade do requerido [...] (f. 52). [...] que o depoente no pode afirmar que o requerido M. A. seja homossexual e que teria suspeitas [...] (f. 54). [...] que esteve no casamento deles e que sobre a conduta deles o depoente nada sabe dizer [...], que o depoente no pode afirmar que M.A. pudesse ser homossexual [...] (f. 55).

Na hiptese sub judice, o erro essencial apontado pela autora, ora apelada, no sentido de ser o ru homossexual e s ter com ela se casado buscando beneficiar-se financeiramente. Alega, ainda, nunca terem tido relaes sexuais, por falta de interesse do apelado no sexo feminino. Contudo, no logrou xito, a autora, ora apelante, em comprovar o erro essencial quanto pessoa do apelado, a tornar insuportvel a vida em comum, nus que lhe incumbia, ex vi do disposto no art. 333, I, do CPC.
que, a anulao de um casamento, com fundamento em error in persona, tem que ficar cumpridamente provada, com prova inconteste e altamente convincente, pois o que predomina, em tema de casamento, o princpio da indissolubilidade do mesmo, como condio bsica estrutura familiar, como pedra angular da prpria sociedade (Apelao Cvel 1.0543.07.000009-5/002, Des. Nepomuceno Silva, DJMG de12.08.2008).
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A par disso, o conjunto probatrio dos autos revela que a apelante conhecia o apelado h vrios anos, visto que ele era seu contador. Portanto, conforme ponderado pelo d. Magistrado a quo, houve tempo suficiente e pessoal, no perodo em que eles mantinham uma relao profissional-cliente, para que a requerente percebesse as atitudes do requerido com relao a honra, fama e escolha sexual. Outro aspecto que merece ser ressaltado consiste no fato de a presente ao somente ter sido proposta aps a decretao da curatela provisria da requerente. Dessarte, compulsando os autos, percebe-se que o casamento dos litigantes foi marcado por desconfiana por parte dos familiares da recorrente, que suspeitavam que o apelado com ela se casou apenas por interesse financeiro. Ainda, pelo que dos autos consta, foi a famlia da apelante que forou a sada do apelado de casa. Ausente nos autos prova satisfatria de erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge, foroso concluir que os fatos elencados na exordial ensejassem, eventualmente, um pedido de separao judicial, mas nunca, em razo da sua excepcionalidade, a anulao do casamento. Nesse sentido:
Nmero do processo: 1.0687.07.058489-5/001 Relator: Nepomuceno Silva Data do julgamento: 09.07.2009 Data da publicao: 28.07.2009 Ementa: Anulao de casamento. Excepcionalidade. Requisitos. Erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge. Ausncia de lastro probatrio. Sentena mantida. - O interesse pblico que envolve o casamento exige anlise com temperamentos e extremos de cautela, dando-se a anulao do casamento em carter de excepcionalidade, quando presentes os requisitos da ulterioridade do conhecimento sobre o error in persona e da insuportabilidade da vida em comum dele decorrente. Ausentes os requisitos imprescindveis prevalncia da exceo - anulao - sobre a regra (indissolubilidade), mantm-se o casamento. Nmero do processo: 1.0024.06.975395-2/003 Relator: Teresa Cristina da Cunha Peixoto Data do julgamento: 27.08.2009 Data da publicao: 29.09.2009 Ementa: Ao de anulao de casamento. Erro essencial no

demonstrado. Arts. 1.556 e 1.557 do Cdigo Civil de 2002. Excepcionalidade da medida. - A teor dos arts. 1.556 e 1.557 do Cdigo Civil de 2002, o erro que autoriza a anulao do casamento aquele objetivamente comprovado em relao identidade do outro cnjuge, sua honra e boa fama, sendo pressupostos para a anulao a anterioridade do defeito ao ato nupcial, o desconhecimento do defeito pelo cnjuge enganado e a insuportabilidade de vida em comum. No restando comprovado, de forma cabal, o alegado erro essencial, h que prevalecer o casamento realizado, vigorando no ordenamento jurdico o princpio da indissolubilidade do mesmo, dando-se a anulao somente em carter excepcional.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR SUSCITADA EM CONTRARRAZES, NO CONHECER DO PRIMEIRO APELO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2009. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas DES. SELMA MARQUES - Trata-se de apelaes interpostas contra a r. sentena de f. 194/198, que, nos autos da ao declaratria ajuizada por Tecnoplast Indstria e Comrcio Ltda. contra Perfil Construtora Ltda., Banco Bradesco S.A. e Banco do Brasil S.A., julgou procedente o pedido inicial,
declarando como invlidas e inexigveis as 21 (vinte e uma) duplicatas mercantis relacionadas na inicial f. 3, emitidas pela r Perfil Construtora Ltda. contra a autora Tecnoplast Indstria e Comrcio Ltda., condenando todos os rus ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 15% (quinze por cento) sobre o valor atribudo causa, devidamente atualizado, na proporo de 1/4 (um quarto) para cada um.

Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pela recorrente. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e NEPOMUCENO SILVA. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

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Ao anulatria - Duplicata fria - Operao de desconto - Banco - Endosso translativo - Ttulo Protesto indevido - Nexo de causalidade Apelao - Preparo - Comprovante - Intimao para regularizao - Descumprimento - Desero decretada
Ementa: Ao anulatria. Duplicata fria. Operao de desconto. Banco. Endosso translativo. Protesto indevido de ttulo. Nexo de causalidade. Procedncia do pedido. Sentena mantida. Apelao. Preparo. Comprovante. Intimao para regularizao. Descumprimento. Desero decretada. - A instituio financeira que recebe duplicata fria, por endosso translativo, descontando-a, torna-se titular dos direitos nela contidos e, como tal, responde pelo pedido de inexigibilidade de dbito. - O preparo do recurso deve ser comprovado pelo recorrente no ato de sua interposio, a menos que dele esteja dispensado, nos termos do pargrafo primeiro do art. 511 do CPC, por gozar de iseno legal. APELAO CVEL N 1.0525.07.129091-6 6/001 Comarca de Pouso Alegre - Apelantes: 1) Banco do Brasil S.A., 2) Banco Bradesco S.A. - Apelada: Tecnoplast Ind. Com. Ltda. - Litisconsortes: Banco Ita S.A., Perfil Construtora Ltda. - Relatora: DES. SELMA MARQUES

Inconformado, f. 201/205, busca o Banco do Brasil S.A. a reforma da r. deciso, sustentando que, no ato da contratao, a empresa sacadora isenta a instituio bancria de qualquer responsabilidade quanto autenticidade e legitimidade das duplicatas apresentadas. Alega que, na condio de terceiro de boa-f, promoveu a operao de desconto mercantil em consonncia com a legislao vigente, no podendo sofrer as consequncias da invalidao do ttulo. Defende a autonomia das obrigaes cambiais. Por sua vez, s f. 208/212, apela o Banco Bradesco S.A., aduzindo que no lhe pode ser imputada responsabilidade tendente declarao de inexigibilidade das duplicatas. Acrescenta que, como terceiro de boa-f, no cabe qualquer discusso acerca do negcio subjacente que originou as crtulas, sendo inoponveis as excees pessoais dele oriundas. Defende a legitimidade da sua conduta ao apontar os ttulos para protesto. Pelo Princpio da Eventualidade, caso mantida a sentena, alega que no pode ser condenado nos nus sucumbenciais. Contrarrazes ao primeiro apelo, f. 215/219, suscitando preliminar de intempestividade, e ao segundo, f. 220/226, pelo seu desprovimento. Da primeira apelao.
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Inicialmente, passo anlise da preliminar de intempestividade do recurso, suscitada em sede de contrarrazes de f. 215/219, apresentadas pelo Banco Bradesco S.A. Sem razo, uma vez que, nos termos do art. 191 do CPC, quando os litisconsortes tiverem procuradores diferentes, como no caso dos autos, o prazo para recorrer ser contado em dobro. Assim, publicada a r. sentena em 10.03.2009, iniciou-se o prazo para interposio da apelao em 11.03.2009, encerrando-se em 13.04.2009. Interposta a apelao em 27.03.2009, no h falar em intempestividade. Rejeito, pois, a preliminar. No entanto, no conheo do recurso, por motivo diverso, qual seja o preparo. Segundo dispe o art. 511 do CPC, no ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero. J o pargrafo primeiro do mencionado artigo prev que so dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal. O preparo deve ser comprovado pelo recorrente no ato de sua interposio, a menos que dele esteja dispensado, nos termos do pargrafo primeiro do art. 511 do CPC, por gozar de iseno legal. Este, a meu ver, o ponto fulcral da questo. No ato de interposio do recurso, no comprovou o apelante a efetivao do preparo regular, nos termos do art. 511 do CPC. Verifica-se que promoo de f. 239 constatou a irregularidade do preparo, tendo em vista a ausncia de juntada da guia original, nos termos do art. 2, 2, do Provimento Conjunto n 07/2007, que assim dispe: A comprovao do recolhimento somente ser vlida com o original da via Autos TJMG, devidamente preenchida e autenticada. Em despacho de f. 144, foi determinado que o apelante regularizasse o preparo, sob pena de no conhecimento do apelo, por deserto. No entanto, em petio de f. 247/249, o apelante ju