EL DERECHO MERCANTIL 1.1. Resea histrica del derecho mercantil.

1.1.1. Derecho mercantil en la antig edad! En la antigedad florecieron culturas como la de los egipcios, fenicios, los persas, los chinos; pero fueron los griegos quienes desarrollaron el comercio por la va martima, incluyendo figuras como el prstamo en la gruesa ventura, que consista en que un sujeto haca un prstamo a otro, condicionando el pago a que el navo partiera y regresara sin haberle ocurrido un siniestro; tambin se dio la echazn, que es el antecedente de la avera gruesa; la denominada ley rodia rega el comercio martimo En !oma no se dio un derecho mercantil, al respecto el "octor #illegas $ara se%ala& 'En !oma no e(isti la divisin tradicional del derecho privado )o se dio un derecho mercantil en forma autnoma El jus civile era un universo para toda relacin de orden privado * 1.1.". Derecho mercantil de la edad media! )ace la burguesa en las villas y pueblos, la importancia de la burguesa no radica en los bienes territoriales, sino en la riqueza monetaria que produce el tr+fico comercial, por el estmulo que la monarqua le da a los comerciantes en su funcin; de esa cuenta los comerciantes se organizaron en corporaciones, las que se regan por estatutos que contenan reglas de derecho que regulaban el comercio, adem+s los derechos y obligaciones de los comerciantes Esta etapa aporta entre otros la letra de cambio, las sociedades mercantiles, el contrato de seguro, as como el inicio del registro mercantil ,ero lo m+s importante es que el derecho mercantil toma toda su autonoma del derecho civil, a este respecto el "octor #illegas $ara indica& 'El derecho mercantil principiar+ a caminar por sus propios medios tratando de estructurar una doctrina plasmada en leyes capaces de regir un fenmeno tan cambiante como el tr+fico mercantil -odo lo que se haya hecho a partir de esa poca por esta materia se debe, pues a las necesidades reales de la nueva clase comerciante * 1.1.#. Derecho mercantil en la $%oca moderna! En esta poca son de gran trascendencia las prestaciones de e(pansin de los dominios que tenan Espa%a, .nglaterra, /rancia, 0olanda, .talia; que adem+s buscaban nuevas rutas para nuevos mercados, es as como se da el descubrimiento de 1mrica El derecho mercantil contin2a conservando su car+cter de ser un derecho para los comerciantes En 3456 en /rancia, )apolen 7onaparte, promulga un 8digo para el 8omercio, y el derecho mercantil deja de ser e(clusivo para los comerciantes y se convierte en un derecho que rige las relaciones que se dan en el comercio no importando que los sujetos sean o no comerciantes; es as como se da la denominada etapa objetiva del derecho mercantil En este aspecto el "r #illegas $ara indica& '$a revolucin industrial, los inventos importantes en la ciencia, e(igieron esa objetivacin que durante largo perodo inspir a cdigos en el mundo entero * 9: ; 1.1.&. Derecho mercantil contem%or'neo! El derecho como totalidad refleja los intereses y los conflictos de las diferentes clases sociales; pero si en alguna rama no es difcil detectar ese reflejo es el derecho mercantil Esta rama del derecho esta vinculada con el sistema capitalista en nuestros das, lo que debe significar en 2ltima instancia es hacer realidad la prevalecencia del

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inters social sobre el particular de manera que el comercio realizado por los hombres y mujeres contribuya al progreso social En este aspecto el derecho mercantil ha evolucionado de tal manera que actualmente estudia en forma muy profunda distintas instituciones y para dejar claro este punto citamos al "r #illegas $ara, quien se pronuncia de la siguiente manera& 'En la actualidad el derecho mercantil estudia la actividad profesional del comerciante, los medios que facilitan la circulacin de las mercancas, los bienes o cosas mercantiles, 9empresa, ttulos de crdito, mercancas: las reglas de comercio nacional e internacional, la propiedad industrial, los procedimientos para reclamar la solucin de un conflicto de intereses; en fin su contenido amplio proveniente de actividades sujetas a constante cambio hacen que este derecho sea uno de los m+s nutridos en e(periencias que muchas veces rebasan la previsin del legislador * 9: = 1.". Resea histrica del derecho mercantil g(atemalteco! >uatemala en la poca de la colonia, rega su sistema jurdico por la legislacin espa%ola; entre las leyes que regan y que contenan normas que reflejaran la actividad comercial, se encontraban la recopilacin de leyes de indias, las leyes de castilla, las siete partidas y las ordenanzas de 7ilbao En la poca de la independencia poltica de 8entro 1mrica, la legislacin espa%ola sigue teniendo vigencia y es el "octor ?ariano >+lvez, a la sazn ,residente de la !ep2blica, que trat de modificar las leyes, pero cometiendo el error de adoptar los llamados 8digos de $ivingston que eran leyes para el Estado de $ouisiana, Estados @nidos del norte de 1mrica; que comprendan normas distintas al comercio, pero como es de suponer, eran dedicadas a una cultura diferente a la nuestra, por lo que fue un fracaso En el gobierno conservador de !afael 8arrera, no evolucionan nuestras leyes en lo que a materia mercantil se refiere, adoptando la legislacin espa%ola, utilizando las leyes del toro y la novsima recopilacin En el a%o de 3466, se promulgan nuevos 8digos en >uatemala, siendo estos, el 8digo /iscal, 8digo 8ivil y 8digo de 8omercio que contena una ley especial de enjuiciamiento mercantil En el a%o de 3A=B, se promulga un nuevo 8digo de 8omercio, "ecreto n2mero BA=C del ,residente de la !ep2blica El veintiocho de enero de 3A65, se promulga nuestro actual 8digo de 8omercio, "ecreto BD65, del 8ongreso de la !ep2blica; el "r #illegas $ara, se%ala al respecto& 'El que pretende ser instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de tr+fico comercial en >uatemala, tanto en el aspecto nacional como internacional* 9: E 1.#. De)inicin de derecho! ,or lo regular, al hablar de derecho toda persona tiene alguna nocin de la palabra, ya que el derecho es inherente a la persona misma -ambin se dice, que el derecho tiene por objeto la resolucin de conflictos que se producen en el seno de la sociedad $os siguientes autores, citados por el $ic $pez ?ayorga, definen el derecho de la siguiente manera& !ecasens Fiches, define el derecho como& '@n conjunto de normas elaboradas por los hombres, bajo el estmulo de determinadas necesidades sentidas en su vida social, y con el propsito de satisfacer esas necesidades en su e(istencia colectiva, de acuerdo con unos especficos valores 9justicia, dignidad de la persona humana, autonoma y libertad individuales, igualdad, bienestar social, seguridad, etc :*

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"iez ,icazo, al respecto del vocablo derecho dice& 'El derecho es un orden de convivencia humana en el mundo, inspirado en unos criterios de justicia Este orden, que presupone tambin la solucin de los conflictos de intereses que dicha convivencia determina y la organizacin estable de unos medios para llegar a tales soluciones, se encuentra constituido por un sistema de principios de normas a los cuales se han de solucionar los conflictos que puede suscitar* ,ara ?iguel !eale, el derecho debe enfocarse tridimensionalmente y desde esa ptica lo define as& 'Es una realizacin ordenada y garantizada del bien com2n en una estructura tridimensional bilateral atributiva G, en forma analtica, que el E derecho es la ordenacin heternoma, coercible y bilateral atributiva de las relaciones de convivencia seg2n una integracin normativa de hechos y valores* En ese mismo sentido el autor ?iguel #illoro -oranzo, se refiere al derecho como& 'Fistema racional de normas sociales de conducta, declaradas obligatorias por la autoridad por considerarlas soluciones justas a los problemas surgidos de la realidad histrica* 9: C ?anuel Gssorio, se%ala& 'En su sentido etimolgico, derecho proviene de las voces latinas, directum y dirigere, 9conducir, enderezar, gobernar, regir, llevar rectamente una cosa hacia un trmino o lugar se%alado, guiar, encaminar:* 9: 6 El $ic !omeo 1lvarado lo define& '8omo un sistema coactivo de normas generadoras de autorizaciones y deberes que tiene por objeto ordenar de cierto modo la conducta de los hombres y mujeres dentro de las relaciones sociales que establecen, tendentes a la satisfaccin de sus necesidades en una organizacin estatal determinada, con el fin de mantener dicha organizacin y lograr la realizacin de los intereses a ella inherentes* 9: 4 1.&. De)inicin de derecho mercantil! 8ervantes 1humada lo define as& 'Es el conjunto coordinado de estructuras ideales pertenecientes al ordenamiento jurdico general y destinadas a realizarse o actualizarse principalmente en la actividad de la produccin o de la intermediacin en el cambio de bienes o servicios destinados al mercado en general* El autor aclara esta definicin al decir& 'integran el ordenamiento jurdico mercantil normas 9leyes mercantiles:, sujetos 9comerciantes:, cosas 9empresas, ttulos de crdito, mercancas:* 9: A $os siguientes autores citados por ?anuel Gssorio en su diccionario, definen el derecho mercantil de la siguiente manera& Feg2n Haldemar /erreira, 'Es el sistema de normas reguladores de las relaciones entre los hombres constituyentes del comercio o que de l emergen, y abraza en su +mbito la ordenanza de aqulla actividad profesional, medianera en la circulacin de los bienes entre productores y consumidores* 8apitant, se inclina por la idea privatstica y considera que 'El derecho mercantil o comercial, es la rama del derecho privado que rige las relaciones entre particulares relativas al ejercicio del tal profesin o que resulta del cumplimiento de actos de comercio* El derecho comercial es llamado tambin y tal vez preferentemente, derecho mercantil; y 8abanellas dice de l que 'Est+ formado por los principios doctrinales, legislacin y usos que reglan las relaciones jurdicas particulares que surgen de los actos y contratos de cambio, r realizados con +nimo de lucro por las personas que del comercio hacen su profesin 8omprende lo relativo a los comerciantes individuales, compa%as o sociedades lucrativas, las actividades bancarias y burs+tiles, la contratacin peculiar de

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los negocios mercantiles, los ttulos, valores y otros efectos del comercio, lo relacionado con el derecho martimo y lo relativo a suspensin de pagos y quiebras* !amrez >ronda lo define como '$a parte del derecho privado que regula las relaciones de los particulares concernientes al ejercicio de la actividad comercial, o resultantes de la realizacin de estos actos de comercio* 7lanco 8onstans lo defini como 'El conjunto de principios, preceptos y reglas que determinan y regulan las relaciones jurdicas que el comercio engendra* ,ara 7onilla Fan ?artn, se entiende por derecho mercantil 'El conjunto de reglas jurdicas que rigen las relaciones de derecho originadas por actos de cambio, 6 35 O*. Cit+ p+g B;3I B;B fundamentales o au(iliares, celebradas con especulacin, encaminados a tomar del productor los productos y a ponerlos a disposicin del consumidor* 9: 35 1.&.1. Derecho mercantil s(*,eti-o! Esta posicin doctrinal que define al derecho mercantil, como el conjunto de normas que regulan la actividad profesional de los comerciantes; hace nfasis en el sujeto El derecho mercantil en una lejana poca, surge como un derecho esencialmente subjetivo, se aplicaba a las personas que se dedicaban al comercio, el comerciante era el principal sujeto del derecho mercantil $a teora cl+sica subjetiva lo consider como el hombre que haca del comercio su profesin habitual, pero esta posicin doctrinaria es insuficiente ya que el comercio encierra muchas manifestaciones en las que no necesariamente se tiene que tener la calidad de comerciante Fe desvirt2a lo subjetivo del derecho mercantil, al aplicarse no slo a los comerciantes sino tambin a aquellos que sin serlo realizaban una operacin mercantil Es as como en la actualidad no es un derecho e(clusivo de los comerciantes El concepto comercio se refiere no solo a la actividad profesional del comerciante sino tambin a los negocios jurdicos mercantiles y cosas mercantiles, lo que se refleja en el 8digo de 8omercio en su 1rtculo 3; siendo en las dos 2ltimas donde participan comerciantes y no comerciantes Fe reafirma lo anterior con lo que se%ala el 1rtculo E del 8digo de 8omercio& ')egocio mi(to, cuando en un negocio jurdico regido por este 8digo intervengan comerciantes y no comerciantes se aplicar+n las disposiciones del mismo* 1.&.". Derecho mercantil o*,eti-o! Esta posicin lo define como el conjunto de principios doctrinarios y normas de derecho sustantivo que rigen los actos objetivos del comercio /ue un aporte del 8digo de )apolen y fue desarrollado por la doctrina francesa del siglo J.J El 4 33 O*. Cit+ p+g =B sistema objetivo no considera al sujeto sino al objeto en las operaciones de comercio, esto es el acto mismo de comercio, por lo que en este sistema, el derecho atiende principalmente al acto cuya naturaleza determina su aplicacin independientemente de si es o no comerciante quien lo ejecuta Es as como la legislacin comercial deja de ser una legislacin de clase en la que el elemento persona lo era todo, para convertirse en una legislacin aplicable a todas las manifestaciones de la actividad comercial, derivadas o no del comerciante, por ejemplo, la ley determina las reglas aplicables a los efectos de comercio, es as como poco importa que el cheque sea firmado por un no comerciante, ya que quien lo emite realiza un acto de comercio Fe puede

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anotar entonces que son actos que se realizan con cosas que nacieron para servir al comercio, esa funcin justifica su e(istencia 1... De)inicin de derecho mercantil g(atemalteco! El "r #illegas $ara dice lo siguiente& 'Es el conjunto de normas jurdicas, codificadas o no, que rigen la actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociacin jurdica mercantil* 9: 33 1./. Actos reali0ados en masa! El derecho mercantil consiste en que los actos no pueden calificarse de mercantiles por su propia esencia, sino por la forma en que se realizan, esta forma es la repeticin, que hace desaparecer la particularidad de cada acto, es decir que los actos se dan en cantidades El acto realizado en masa llevado a cabo constantemente por ser la actividad cotidiana del sujeto que lo hace; es la actividad del comerciante que vende mercanca diariamente $a repeticin del acto mercantil tiene consecuencias en el acto mismo, estas se producen internamente en el sujeto que lo ejecuta y e(ternamente en el acto ejecutado El comerciante adquiere destreza en su ejecucin; las formas del acto se simplifican casi a meros esquemas pero garantizando al p2blico el estricto cumplimiento de las formalidades que persisten En los contratos de adhesin, por ejemplo, se hace sentir la masificacin de los actos, no slo en la parte que los realiza sino tambin en la otra parte; en consecuencia si los efectos son comunes a ambas partes, el acto debe considerarse mercantil para las mismas 8uando m+s amplia es la realizacin en masa de negocios jurdicos por el comerciante, es necesaria una adecuada organizacin por parte del mismo 1.1. Derecho mercantil como derecho de las em%resas! El "r #illegas $ara lo define como& 'El conjunto de principios y normas que rigen las empresas dedicadas al comercio* 9: 3B Esta doctrina no hace m+s que prolongar el camino abierto por la masificacin de los actos que e(ige una organizacin adecuada, siendo esta la empresa Fon las empresas las que realizan el comercio moderno y que se origin de la actividad en masa y el profesionalismo, que unidos presuponen una organizacin que se denomina empresa El derecho mercantil sin dejar de regular los actos realizados en masa ser+ en definitiva el derecho que regula las empresas; de esa manera vuelve a ser subjetivista por cuanto trata de las empresas, pero al mismo tiempo destaca la organizacin sobre el acto individual y aislado, representa una superacin del subjetivismo que dominaba el sistema del derecho mercantil objetivo Ka no ser+ necesario investigar si el acto en cuestin tiene o no finalidad mediadora, si pertenece a actos idnticos bastar+ saber que es parte de una empresa En conclusin, derecho mercantil no es ya el derecho de la actividad intermediaria sino que el de la empresa, ya que al organizarse la misma en forma comercial, determina su pertenencia al mismo 1.2. Caracter3sticas del derecho mercantil! El derecho mercantil es un +rea del derecho que tiende a ser muy din+mica, el comercio est+ en constante cambio; actualmente los cambios que se est+n suscitando en

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el ambiente competitivo local, regional 9apertura comercial, globalizacin, tratados de libre comercio: $o anterior e(ige que el comercio en las formas de negociar sea r+pido y se desenvuelva a nivel nacional e internacional, lo cual, viene a determinar las caractersticas del derecho mercantil& L Es %oco )ormalista! $os negocios mercantiles se concretan con pocas formalidades, pero m+s que todo, el poco formalismo se traduce en que las partes pueden elegir la forma que deseen; en tanto que la forma 9salvo e(cepciones tratadas adelante: en derecho mercantil no es un requisito ad solemnitaten, sino ad probationem, esto quiere decir, que la formalidad e(igida por la ley en la constitucin y otorgamiento de un acto jurdico tiene como finalidad la prueba del acto jurdico, la ausencia de la formalidad requerida no invalida el acto, ya que se puede subsanar posteriormente, o sea que la forma no es esencial para la e(istencia del acto jurdico, su finalidad principal es prueba del acto jurdico En este orden de ideas, el 1rtculo C63 del 8digo de 8omercio indica& '9/ormalidades de los contratos: D $os contratos de comercio no est+n sujetos, para su validez, a formalidades especiales 8ualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren, las partes quedar+n obligadas de la manera y en los trminos que aparezca que quisieron obligarse $os contratos celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de surtir efectos en el mismo, se e(tender+n en idioma espa%ol Fe e(cept2an de esta disposicin los contratos que, de acuerdo con la ley, requieran formas o solemnidades especiales* 8omo el contrato de sociedad mercantil, 91rt 3C del 8digo de 8omercio:& '9Folemnidad de la Fociedad: D $a constitucin de la sociedad y todas sus modificacionesMse har+n constar en escritura p2blica* L Ins%ira ra%ide0! El tr+fico comercial e(ige una amplsima liberacin de las dificultades jurdicas para la realizacin de los negocios, y en lugar de formas complicadas, requiere de recursos jurdicos r+pidos para la pronta realizacin de las e(igencias del comercio, y al ser poco formalista, el derecho mercantil contribuye a la rapidez dentro del tr+fico comercial; el comerciante debe negociar en el menor tiempo posible, porque de no hacerlo as, la competencia podra hacerle perder el negocio L Ada%ta*ilidad! El derecho mercantil es un derecho el+stico y fle(ible y las normas jurdicas que surgen para cada nueva necesidad del tr+fico, se requiere que frente a aspectos cambiantes no obstaculicen, sino al contrario faciliten los negocios mercantiles, adapt+ndose a las nuevas circunstancias L El derecho mercantil tiende a ser internacional! 1ctualmente la din+mica del comercio, los cambios competitivos citados anteriormente, hacen que el derecho mercantil, el comercio y las instituciones jurdicas mercantiles tiendan a ser uniformes, permitiendo el intercambio a nivel internacional Esto es que el tr+fico mercantil no est+ limitado ni vinculado a fronteras polticas de los Estados, sino al contrario, se tiende a vender los productos nacionales en el e(tranjero y as mismo, a la compra de productos e(tranjeros 4osi*ilita la seg(ridad del tr')ico mercantil! Esta seguridad es en la forma de contratar que regula la legislacin mercantil, la que a pesar de ser incipiente en el tr+fico comercial se garantiza en la observancia estricta de que la negociacin mercantil est+

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basada en la verdad sabida y la buena fe guardada, por lo que ning2n acto posterior puede desvirtuar lo que las partes han querido al obligarse 1.5. 4rinci%ios del derecho mercantil! El "r #illegas $ara se%ala& '$os principios que inspiran al derecho mercantil son& L La *(ena )e! Feg2n este principio en el derecho mercantil, las personas individuales o jurdicas, realizan sus actividades mercantiles de buena fe, en sus intenciones y deseos de negociar, esto porque es un requisito esencial de los contratos mercantiles que permite interpretar los actos de comercio con arreglo a este principio, toda vez que en oportunidad ser+ preferible atender a la intencin de las partes contratantes que se relacionan mercantilmente a la sombra de la confianza que mutuamente se inspiran, que a la ley que por demasiado severa y poco pr+ctica no cumple en determinadas ocasiones las e(igencias jurdicas que est+ llamada a desempe%ar L La -erdad sa*ida! Fiendo el comercio una manifestacin de la actividad humana, claro es que la verdad sabida unida con la buena fe de las partes que se relacionan para negociar con los productos o la prestacin de servicios que la industria del hombre proporcionan ha de observarse rigurosamente, ya que sera muy difcil el progreso comercial si los comerciantes no conocieran sus derechos y obligaciones en los negocios mercantiles que realizan L Toda %restacin se %res(me onerosa! Fe refiere este principio a que los comerciantes en todo bien o servicio que negociaren no ser+ en forma gratuita L Intencin de l(cro! Fe refiere este principio a que los comerciantes en su actividad profesional buscar+n obtener una ganancia o utilidad L Ante la d(da de*en )a-orecerse las sol(ciones 6(e hagan m's seg(ra la circ(lacin! Feg2n este principio, los comerciantes en su actividad y por ser el derecho mercantil poco formalista deben a travs de la buena fe y verdad sabida, posibilitar el tr+fico mercantil en forma segura* 9:

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