UNIVERSIDAD DEL ATLANTICO FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

LEY 1306 DE 2009

MARIA TERESA BARRETO VISBAL NORMA CASTELLAR ANGULO ROBERTO DE LOS REYES DAZA ALEXANDER FRITZ VARGAS EDINSON MARTINEZ

BARRANQUILLA ATLANTICO noviembre de 2013

En Colombia hubo la necesidad de actualizar la legislacin de los incapaces, para con esto poder encajar con los requerimientos del bloque de constitucionalidad, esto a raz de la convencin sobre los derechos de personas con discapacidad, emitida el 13 de diciembre del 2006 por las Naciones Unidas. Es as como Colombia integra esta convencin a la legislacin nacional a travs de la ley 1346 de 2009, y ese mismo ao a travs de la ley 1306 regula lo relacionado con los menores de edad emancipados y con los inhabilitados por enfermedades mentales. Una de las principales reformas de la ley 1306, es que modifica la esencia estructural de la norma que regula a estas personas dndole gran relevancia, al respeto a la condicin humana de enfermo mental, que en legislaciones pasadas eran considerados ciudadanos de segunda categora, cobijados por leyes asfixiantes, limitantes y paquidrmicas, que no le aseguraban beneficios a sus titulares. Esta ley desarrolla principios modernos de proteccin, dndole ms dinamismo a la administracin de los bienes de los incapaces, la cual permite la aplicacin de normas del comercial y operaciones financieras que en la anterior ley no estaban contempladas, otras de las mejoras es la preocupacin de darle al incapaz mayor independencia, con el expreso conocimiento de sus derechos fundamentales. En cuanto a la responsabilidad del curador esta ley contempla responsabilidades civiles, comerciales y hasta penales, que se le puedan generar al curador en caso mala o descuidada administracin de los bienes del incapaz, en la legislacin no estaban contemplados. Esta ley adicional al tema de tuicin de incapaces, la ley imparte aspectos relacionados con derecho laboral, familia, sucesiones y normas procesales, tambin se altera la forma como es concebido el atributo de capacidad en nuestro cdigo civil. La ley 1306 de 2009, modific el antiguo rgimen de interdiccin, aparte de brindar proteccin y crear herramientas que garanticen los derechos del menor de edad en base a la ley de infancia y adolescencia, el principal propsito fue darle a travs de la legalidad mayor libertad, autonoma y reconocimiento a quienes padecen de trastornos mentales.

En cuanto a la capacidad humana, el rgimen la modifico en sus grados de absoluta y relativa. En la Ley 1306 de 2009, cualquier deficiencia de comportamiento, prodigalidad o inmadurez negocial (Artculo 32) produce incapacidad mental relativa. Una vez emitida la sentencia judicial, la persona sobre quien recae la medida -antes interdicto- se llamar inhbil negocial y la inhabilitacin afectar la capacidad del sujeto para realizar, exclusivamente, los asuntos restringidos en la sentencia, para los restantes ser completamente capaz (Artculo 15.2). Quiere decir, que cuando realice negocios relacionados en la sentencia, deber actuar asistido por una persona que no es su representante, sino que acta como consejero y quien tiene la funcin de aconsejar al inhbil, para que sus negocios sean vlidos y convenientes, cuando se trate de negocios no enlistados en la sentencia podra actuar libremente. En lo dems, se est frente a un sujeto totalmente autnomo y capaz, esto difiere mucho al interdicto de disipacin de anteriores leyes. Respecto a sus gastos personales, puede administrar libremente una suma que no exceda el 50% de sus ingresos reales neto , los pariente pueden solicitar al juez de familia la reduccin de este porcentaje, en aras de proteger al inhbil (Art. 34 y 35 de la ley 1306 de 2009). En cuanto al incapaz mental absoluto, la sentencia de interdiccin tiene efectos ms graves, porque despus de expedida los actos sern absolutamente nulos, aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lucido (Art. 48 de la ley 1306 d e 2009) similar al Art. 553 del cdigo civil, pero la ley 1306 presenta unas excepciones que es donde radica el verdadero cambio en el rgimen de capacidad negocial de estas personas. En efecto, el inciso tercero del Artculo 49 dice que no habr rescisi n de los contratos bilaterales onerosos celebrados por personas con discapacidad mental absoluta, que les sean tiles, pero el representante legal o la misma persona, una vez rehabilitada, tendrn derecho a que se fije justa contraprestacin. Esta accin no pasa a terceros y prescribe en diez (10) aos.

Claramente vemos que hay excepciones al principio general de nulidad absoluta del Art. 48. podrn excepcionarse aquellos que se hagan despus de la interdiccin, siempre que sean tiles, es decir, beneficiosos al incapaz absoluto. Siendo as, se abre una luz que no apareca en el antiguo Artculo 553 del Cdigo Civil, que condenaba a la nulidad absoluta todos los actos que celebrara el interdicto por demencia con posterioridad a la sentencia. La razn por la que hoy se consideren vlidos es, segn el profesor Lafont, (2010) porque en ello se presume el consentimiento de su representante legal, quien necesariamente tendr que actuar en el negocio como representante del interdicto. Aparte de los negocios jurdicos bilaterales onerosos y favorables para el discapacitado mental interdicto, podra considerarse la prestacin alimentaria necesaria (Artculo 49 inciso 2 de la Ley 1306), sin perjuicio del deber de compensacin de los alimentos segn aclara el mismo doctrinante-, o de la contraprestacin correspondiente, teniendo en cuenta que esta accin no pasa a terceros y prescribe en diez (10) aos, segn el Artculo 49 de la ley. Vemos tambin que el discapacitado mental absoluto podr ejercer el derecho al trabajo y ganar un salario mnimo (Art. 13 de la ley 1306 de 2009) el juez de familia tendr que resolver los conflictos que surjan de esta relacin laboral (Art. 51). Es dems decir, que en dicho proceso el trabajador incapaz mental absoluto concurrir representado por su curador y que dentro del proceso se exigir la presencia del Ministerio Pblico. De esta forma la ley 1306 modifica la ley laboral colombiana sustantiva y procesal. La misma ley en el Artculo 13 garantiza la estabilidad laboral y el ingreso a la fuerza de trabajo mediante procesos de seleccin, formacin profesional, permanencia y promocin que garanticen la igualdad de condiciones, situaciones favorables que podran reclamarse mediante tutela o acciones populares, segn lo anuncia la norma. Un asunto novedoso es que el Art. 13 de la ley dice que el empleo ser libremente elegido y aceptado por el discapacitado mental, es decir, la declaracin de voluntad ya no se hace por medio de representante sino directamente por el interdicto.

Como punto especial que reforma el rgimen de alimentos para mayores (Art. 422 C.C.) ya no podr alegarse la falta de necesidad en el alimentario cuando el que demanda es un discapacitado mental absoluto que devengue ingresos derivados de su trabajo (Art. 13 PAR, Ley 1306 de 2009). En aras a respetar su dignidad personal, no ofrece mayor dificultad el que se reconozca su derecho al trabajo y a un salario. Lo que s inquieta, por sus consecuencias, es el ejercicio del derecho a tener una familia contemplado en el Art. 50 de la ley 1306. La inquietud radica en los efectos de esta facultad, especficamente sobre terceros incapaces, hijos. Quienes adolecen de discapacidad mental absoluta, es decir, quienes segn el Art. 17 de la Ley 1306 sufren una afeccin o patologa severa o profunda de aprendizaje, de comportamiento o de deterioro mental, pueden celebrar todo acto relacionado con el Derecho de familia, siempre que se tramiten ante Juez de Familia y este lo escuche en un intervalo lcido (Artculo 50). Con lo anterior, hay que concluir que la Ley 1306 de 2009 derog el Art. 140.3 del Cdigo Civil, ya que a partir de junio de 2009 los matrimonios de interdictos por discapacidad mental absoluta que se celebren ante el juez en un momento comprobado de lucidez, sern vlidos. Pero que solo sern vlidos los matrimonios de incapaces absolutos ante juez de familia, ya que el notario o el sacerdote no podran celebrarlos vlidamente, dado que no estaran facultados para calificar el estado mental del contrayente. Otro asunto relacionado con el derecho de familia es la adopcin. En este punto se modifican los artculos del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia que exigen idoneidad mental en el adoptante y en quien ofrece un hijo en adopcin. Anteriormente se entenda que faltaba la capacidad para dar en adopcin por expresa disposicin del inciso tercero del referido Artculo 66: a efectos del consentimiento para la adopcin, se entender la falta del padre o la madre, no solamente cuando ha fallecido, sino tambin cuando lo aqueja una enfermedad mental o grave anomala psquica. La misma razn aplica al decir que se reformaron los requisitos para adoptar del Artculo 68 que expresamente exiga idoneidad fsica y mental en el adoptante.

Aunque es acertada la intencin de la ley de darle al incapacitado mental absoluto la oportunidad de tener una familia, podra afectarse la estabilidad emocional del menor. Seguramente, impedir la adopcin al padre incapaz tena que ver Modificaciones al rgimen de capacidad humana en la Ley 1306 de 2009 con el ideal jurdico de proteger al menor sobre toda consideracin. Por eso, el Art. 61 del Cdigo de Infancia y Adolescencia contempla la adopcin como una medida de proteccin por excelencia, de manera irrevocable y sustituta de la relacin paterno filial. Pero Podra mantenerse ese ideal con las modificaciones de la Ley 1306 de 2009? El Art. 63 dice que es un requisito de la adopcin el consentimiento de ambos padres, es clara la reforma a este artculo porque a partir de la nueva ley se admite que solo uno de ellos tenga capacidad de ejercicio. La adopcin as realizada hara surgir todos los derechos y obligaciones que se desprenden del parentesco civil obviamente ejercidas por el nico padre capaz. En cuanto a la capacidad para heredar, tambin existen modificaciones en el rgimen del Cdigo civil. Efectivamente, el pargrafo del Artculo 25 de la Ley 1306 de 2009 cambia el Artculo 1027 del Cdigo Civil que sancionaba con la indignidad a los ascendientes y descendientes llamados a suceder abintestato cuando no haban solicitado el nombramiento del guardador. En la norma actual se ampla el grupo de los posibles sancionados a los parientes que sin causa justificada no provoquen la interdiccin y que por esta razn causen perjuicios a la persona o al patrimonio del discapacitado mental absoluto. Podemos notar como la ley 1306 de 2009, en el rgimen de las personas incapaces, introdujo modificaciones al sistema de guardas del cdigo civil, tambin aspectos relacionados con la capacidad negocial del sujeto, validando condiciones que antes eran absolutamente nulas, a travs de la ley 1306, tambin les reconoce el derecho a tener familia, contraer matrimonios, heredar, adoptar y reconocer hijos, lo contraproducente es que la gravedad de la enfermedad mental imposibilita el intervalo lucido, en caso que se

diera, no est claro cmo se regularan los efectos jurdicos de actos que ocurran durante este intervalo de lucidez.