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EXMO. SR. DR.

JUZ DE DRETO DA VARA CVEL DA COMARCA DE RESENDE


- RJ.
....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea
de ....., portador (a) do CRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na
Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua)
advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio
profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe
notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia
propor
AO DE OBRGAO DE FAZER
em face de....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com
sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada
neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil),
profissional da rea de ....., portador (a) do CRG n ..... e do CPF n. ....., pelos
motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
DOS FATOS
O requerente adquiriu o imvel constitudo por rea de terreno de .......m2, e rea
construda de .......m2, correspondendo ao sobrado n. ........ da Rua ......, n. ........,
bairro .........., CEP ............., Cidade ..........., Estado ..........., conforme contrato de
compromisso de compra e venda de frao ideal de solo e de construo de unidade
imobiliria em anexo, assinado em ..../..../.... e respectiva matrcula ............. do
Cartrio de Registro de mveis da ......... Circunscrio (subdiviso do lote cuja
matrcula originria era .........), confrontando pelo lado direito de quem olha o imvel
da rua com o sobrado n. ..........., do lado esquerdo de quem da rua olha confronta
com o sobrado n. ............, e ainda sobrados n. ............ e n. ............ que pertenciam
requerida, e aos fundos com o lote de indicao fiscal n. .............
O valor combinado pela venda, no montante de R$ ...... foi devidamente quitado,
conforme comprovam os recibos em anexo, da seguinte forma:
1. Sinal de R$ .......
2. Pagamento de R$ .....
3. Dao em pagamento de R$ ........, atravs de um apartamento sito na Rua ......., n.
.............., ap. ......
O requerente, portanto, resta livre de sua obrigao no contrato de compra e venda
em epgrafe, embora os requeridos, at o momento, no lhe tenham entregado a
Escritura Definitiva do imvel.
Frise-se que o autor necessitou mudar-se para o referido imvel, haja vista terem se
passado mais de ..................... meses da data acertada pela Escritura Pblica de
Compra e Venda e registro em Cartrio de Registro de mveis da respectiva
Circunscrio, bem como da soluo dos problemas de construo pendentes -
goteiras no forro em cima da escada caracol, no tico e na sala da lareira; rufos no
telhado; infiltrao de gua na rea de servio, lavabo, sala de jantar e hall de entrada;
goteiras na churrasqueira; rachadura na parede do muro do quintal prximo da porta
de vidro da sala, divisa com os sobrados ....... e ....... e acabamento em razo do
aumento do muro, bem como pintura; rachaduras externas e internas nas paredes que
fazem divisa com o sobrado n. .........; acabamento na parte externa da porta da
sacada; porta da edcula sem chaves e com fechadura estragada, ligao de esgoto
visto notificao da ..........; vdeo interfone e lareira.
DO DRETO
1.DAS MEDDAS TOMADAS AT O MOMENTO
De acordo com o art. 867 do Cdigo de Processo Civil, "todo aquele que desejar
prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de seus direitos ou
manifestar qualquer inteno de modo formal, poder fazer por escrito o seu protesto,
em petio dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito."
Pretendendo obter a escritura definitiva do imvel que adquiriu, no qual reside, bem
como solucionar as pendncias existentes com relao aos reparos/defeitos existentes
no imvel, o autor ingressou com pedido de interpelao judicial frente requerida e
seus scios.
Saliente-se que o requerente no pode providenciar a respectiva matrcula e escritura,
em razo da requerida no lhe ter fornecido, at o momento, o "habite-se" (VCO -
Laudo de Vistoria e Concluso de Obra) expedido pela Prefeitura.
Ademais, em pesquisa junto a este distribuidor, verificou-se que a empresa r possui
inmeras aes civis contra ela (docs. em anexo), o que poder acarretar problemas
futuros ao autor, face no titularidade formal do imvel.
Assim, ante o disposto no art. 397 e seu pargrafo nico, do Cdigo Civil, e visando
precaver-se, o requerente ajuizou interpelao judicial, em ........... de ................, onde
relatou todos os fatos ora apontados, solicitando a pronta regularizao.
Ocorre que at o momento a requerida sequer fez contato telefnico com o autor,
mesmo tendo sido regularmente citada em ..../..../...., na pessoa do scio Sr. .........
Ou seja, desde aquela data a requerida encontra-se em mora, devendo por conta disto
arcar com os nus de sua ineficincia e omisso, fazendo o requerente jus correo
monetria e juros legais a partir da citao da requerida.
A reclamao realizada junto ao DELCON foi encaminhada ao Juizado Especial
Criminal. A requerida, ento, compareceu em audincia de conciliao,
comprometendo-se, perante o rbitro conciliador, autor e procuradores das partes, em
vender o imvel do autor, lhe devolvendo todo o dinheiro pago na aquisio, acrescido
das despesas e benfeitorias realizadas posteriormente. (doc. em anexo)
Para isto, estabeleceu-se prazo de ....... dias.
Mais uma vez, contudo, a empresa .......... sequer entrou em contato com o autor para
demonstrar seu interesse no cumprimento do acordado.
No cumpriu o acordo no prazo e, remarcada a audincia para propositura de
transao penal, no foi aceita a proposta pela requerente, razo pela qual foram os
autos remetidos ao Ministrio Pblico para que fossem tomadas as providncias
cabveis. Conforme atestam cpias anexas do fax enviado pelo requerente ao
advogado do requerido e termo de audincia realizada no Juizado Especial Criminal
desta Capital no dia ......... de ............. de ..... .
2. DA OBRGAO DE FAZER
Como demonstrado no item 1 desta inicial, o requerente firmou contrato de compra e
venda de imvel, de conformidade com as disposies contratuais e memorial
descritivo em anexo.
Entretanto, alm da requerida no ter entregado a obra no prazo avenado, o imvel
possui inmeros defeitos e irregularidades, que vm dificultando sobremaneira a vida
do autor e de sua famlia.
Apesar das tentativas de obrigar a empresa a regularizar a situao do bem adquirido,
estas restaram infrutferas.
Assim, no restou ao Requerente socorrer-se do Poder Judicirio para fazer com que
a Requerida cumpra com sua obrigao contratual.
Saliente-se que o autor encontra-se totalmente amparado pelo art. 476 do Cdigo
Civil, pois j cumpriu integralmente sua obrigao, qual seja, o pagamento integral do
bem ora em litgio.
Deve ser estabelecido prazo razovel para o cumprimento do preceito. Entretanto,
como j se passaram mais de ............ anos sem que a requerida tenha demonstrado
interesse em reparar os defeitos e regularizar a obra, entende-se como razovel para
cumprimento da obrigao o prazo de mais ....... dias.
Ressalte-se ainda o fato de que ............. dos imveis j receberam o VCO e tiveram
outorgada a escritura definitiva averbada ao Registro do mvel (doc. em anexo),
sendo que o do requerente ainda aguarda a mesma providncia sem que nada tenha
sido efetuado at o presente momento. Desta forma comprova-se, mais uma vez, a
m-f da empresa requerida ao no providenciar a regularizao da obra e a outorga
da definitiva escritura do imvel ao requerente.
Como forma de obrigar o fornecedor a fazer ou deixar de fazer algo, foi prevista a
aplicao de multa diria para que haja o efetivo cumprimento, a qual pode ser
concedida inclusive "ex officio".
Os pargrafos 4 e 5 do art. 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor so claros ao
dispor:
"(...)"
4 - O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a
obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
5 - Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente,
poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso,
remoo de coisas e pessoas, desfazimento da obra, impedimento de atividade
nociva, alm da requisio de fora policial." (grifado)
Desta forma, requer seja imposta por V. Exa., multa no valor de R$ ......... (........) para
cada dia de atraso na regularizao dos defeitos existentes na edificao, bem como
na rede de esgoto e entrega do "habite-se" ou escritura definitiva do imvel.
Cabe transcrever elucidativa lio de Kazuo Watanabe in Cdigo Brasileiro de Defesa
do Consumidor, 4 edio, 1994, pg. 529, a respeito da multa:
"Evidentemente, a imposio da multa no prejudica o direito do credor ao
cumprimento especfico da obrigao, nem ao recebimento de seu equivalente
monetrio e nem reclamao das perdas e danos. O dispositivo confere maior
plasticidade ao processo, principalmente ao provimento nele reclamado, permitindo ao
juiz, atravs da faculdade prevista no pargrafo em anlise, proceda ao adequado
equilbrio entre o direito e a execuo respectiva, procurando fazer com que esta
ltima ocorra de forma compatvel e proporcional peculiaridade de cada caso."
Ressalte-se ainda que, pelo anteriormente exposto, fica claro que a construtora est
agindo de m-f, pois recebeu todo o valor do imvel e no cumpriu com sua
obrigao, pois a habitao possui inmeros defeitos e irregularidades, bem como no
foi possvel ao autor realizar a transferncia da residncia para o seu nome, pela
ausncia de habite-se e no entrega da escritura definitiva.
Ademais, a Construtora realiza propaganda enganosa, pois, como demonstram os
anncios publicitrios ora anexados, a requerida noticia a venda de
"............".
Diante da farta legislao favorvel ao requerente, fica clara a obrigao de fazer do
construtor, no prazo estipulado.
3.DA TUTELA ANTECPADA
Para que a medida pretendida pelo autor tenha eficcia plena, lhe garantindo o direito
a um imvel sem defeitos e perfeitamente regular perante as normas municipais,
mister lhe seja concedida, em carter liminar, os efeitos da tutela final requerida.
Prescreve a art. 273 do Cdigo de Processo Civil:
"Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca,
se convena da verossimilhana da alegao e:
- haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
- fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru."
J o art. 461 do Cdigo de Processo Civil, tratando especificamente da obrigao de
fazer, prev:
"Art. 461 - omissis
(...)
3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de
ineficcia do provimento final, licito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou
mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou
modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada.
4 - O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa
diria ao ru, independentemente."
Tratando destes dois dispositivos legais, no X Encontro dos Tribunais de Alada do
Brasil, realizado em So Paulo, nos dias 29 e 30.08.97, se chegou a seguinte
concluso:
"Aplicam-se tutela antecipada regulada no art. 273 do Cdigo de Processo Civil, os
4 e 5 do art. 461."
Passando anlise do caso em epgrafe, resta evidente que todos os requisitos para a
antecipao da tutela esto presentes.
Conforme demonstrado nos itens anteriores, h evidente fundamento jurdico a
amparar o autor e total irregularidade na ao da requerida.
A verossimilhana do direito clara ao se demonstrar as irregularidades existentes no
imvel e notificaes municipais endereadas ao autor/comprador.
Tambm a prova inequvoca e a verossimilhana concretizam-se com a mora do
requerido. Como se verifica do contrato, assinado pelas partes, recibos de pagamento
do imvel, pelo memorial descritivo do mesmo e propagandas realizadas pela
empresa, a Construtora encontra-se inadimplente em suas obrigaes, pois no
forneceu o "habite-se" e a entrega da Escritura Definitiva ao autor, embora este l
resida h mais de ............ anos, o bem se encontra com inmeros defeitos que
comprometem a construo e o bem-estar do comprador e seus familiares, existindo,
ainda, irregularidades junto Secretaria Municipal de Urbanismo (docs. em anexo).
As fotografias e o laudo pericial acostados presente fazem prova das declaraes do
requerente.
Comprovado o "relevante fundamento jurdico", tambm se justifica a antecipao da
prestao jurisdicional pelo fundado receio de ineficcia do provimento judicial final.
Ocorre que o autor vem sofrendo prejuzos materiais e emocionais a cada dia que
passa, pois nos comuns dias chuvosos, sua casa apresenta goteiras em vrios pontos,
com deteriorao do piso de madeira e dos mveis da residncia.
Ademais, caso aguarde todo o trmite processual, provavelmente o requerente j ter
sofrido multas e sanes administrativas, qui, maiores perdas alm das j sofridas
at o momento, pois a Prefeitura Municipal o acusa pessoalmente de irregularidades
de construo, sendo que o autor somente adquiriu o imvel e no o construiu por
conta e risco prprio.
Alm disso, a requerida ainda no disponibilizou o "habite-se" para o autor, fato este
que o impede de fazer a escritura definitiva do imvel e registr-lo em seu nome.
Frise-se, ainda, o fato de ........... dos imveis j terem sido devidamente averbados na
Matrcula do imvel, sendo que o do requerente, embora j cumprida a sua obrigao,
ainda se encontra pendente de regularizao perante a Prefeitura Municipal e ao
Registro de mveis (doc. em anexo).
Como demonstram as certides cveis em anexo, a requerida possui vrias aes
contra si, o que poder refletir em futuros problemas ao autor, at mesmo com
constries judiciais ao bem em questo.
Se isto ocorrer, ser intil a deciso final, pois o objeto desta ao poder no mais
existir.
Por outro lado, nenhum dano irreparvel ser ocasionado requerida, na concesso
deste pedido, principalmente pelo fato de ser sua a obrigao de entregar o imvel de
acordo com as especificaes contratuais e memorial descritivo, bem como das
propagandas vinculadas em anncios publicitrios.
Assim, com fulcro no pargrafo 3 do art. 461 e art. 273 do Cdigo de Processo Civil,
requer o autor seja concedido, em carter liminar, o provimento jurisdicional final,
como garantia da efetividade processual.
"Ad argumentandum", caso Vossa Excelncia assim no entenda, ao menos digne-se
determinar ao Oficial do Registro de mveis competente que inscreva margem da
matrcula do imvel em questo que o mesmo foi objeto de contrato de compra e
venda e encontra-se "sub judice", informando os dados do presente processo, com o
fim de resguardar o requerente perante terceiros.
Requer, portanto, que a requerida seja compelida, em carter liminar, regularizao
dos seguintes itens:
a) Existncia de goteiras no forro em cima da escada caracol, no tico e na sala da
lareira e rufos no telhado;
b) nfiltrao de gua na rea de servio, lavabo, sala de jantar e hall de entrada;
c) Goteiras na churrasqueira; rachadura na parede do muro do quintal prximo da
porta de vidro da sala, divisa com sobrados ................ e .............. e acabamento em
razo do aumento do muro, bem como pintura;
d) Rachaduras externas e internas na paredes que fazem divisa com o sobrado
n. ...................;
e) Acabamento na parte externa da porta da sacada;
f) Porta da edcula sem chaves e com fechadura estragada, ligao de esgoto
irregular, o que lhe est causando problemas (vide notificao da Prefeitura
Municipal);
g) Vdeo interfone e lareira;
h) disponibilizao, por parte da construtora, da escritura do imvel em nome do
reclamante, haja vista no lhe ter disponibilizado o "HABTE-SE" at a presente data.
Caso no sejam cumpridas as obrigaes solicitadas no prazo impretervel de ........
(..........) dias, requer seja a requerida compelida ao pagamento de multa diria, no
valor de R$ ........ (.......), at a efetiva regularizao da construo, da rede de esgoto
e da concesso do "habite-se" e entrega da escritura definitiva do imvel.
4. DA EXECUO DA OBRGAO S CUSTAS DO DEVEDOR
O art. 249 do Cdigo Civil assim prescreve:
"Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo
executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo de
indenizao cabvel.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de
autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido."
Como no possvel constranger fisicamente algum a fazer algo, existe a figura da
astreinte, ou seja, multa diria.
Assim, caso as obras no sejam concludas (reparos no imvel e rede de esgoto), bem
como no seja fornecido o HABTE-SE e escritura definitiva, no prazo de ...... dias,
requer seja deferido ao autor a possibilidade de executar as obras de regularizao, s
custas da r, tudo na forma da legislao em vigor, em especial do art. 461 do Cdigo
de Processo Civil.
5. DO DANO MORAL
A partir da promulgao da Constituio Federal em 5 de outubro de 1988, tornou-se
sem razo a discusso doutrinria acerca de ser ou no o dano moral disciplinado por
nosso ordenamento jurdico, visto que a Carta Magna expressa em seu artigo 5 e
incisos, "in verbis":
V - " assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao
por dano material, moral ou imagem";
X - "so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao"; (Jurisprudncia e Doutrina, 1978, n. 109, pg. 32)."
H subsuno do fato norma, na medida em que a empresa requerida deixou de
cumprir obrigao contratual no prazo estipulado, alm de entregar o bem com
inmeros defeitos.
Majoritria corrente doutrinria j se manifestou no sentido de que, no momento em
que se viola um direito de personalidade de um indivduo, configura-se um dano ao
patrimnio moral do mesmo, advindo, da, o dever de indenizar, independentemente
da existncia ou no de leso ao patrimnio material. o que se infere dos trechos
transcritos a seguir, da monografia do renomado civilista Clayton Reis(3):
(3) Clayton Reis, Dano Moral, Rio de Janeiro, Forense, 1991.
"Dessa forma, sempre que ocorrer ofensa aos direitos da personalidade, que causem
no ofendido aflies, humilhaes ou profunda dor ntima, haver um dano de
natureza no patrimonial e o conseqente dever de indenizar."(pg. 56)
"Como observamos, a personalidade do indivduo o repositrio de bens ideais que
impulsionam o homem ao trabalho e criatividade. As ofensas a esses bens
imateriais, redundam em dano extra patrimonial, suscetvel de reparao. Afinal, as
ofensas a esses bens causam sempre no seu titular, aflies, desgostos e mgoas
que interferem grandemente no comportamento do indivduo." (pg. 74).
No mesmo sentido, a opinio do clebre Orlando Gomes(4):
(4) Orlando Gomes, Responsabilidade Civil, pg. 271.
"Dano moral , portanto, o constrangimento que algum experimenta em
conseqncia de leso em direito personalssimo, ilicitamente produzida por outrem."
Desta forma, violada a honra do Autor e sua famlia por ato exclusivamente de
responsabilidade da requerida, causando desgaste emocional indevido, busca-se
atravs do presente feito a remediao do direito atingido, atravs de justa
indenizao a ser arbitrada por este d. Juzo.
No caso em anlise, o dano moral causado ao Autor restou caracterizado no momento
em que teve que se preocupar com a regularizao da obra executada pela requerida,
estando inclusive respondendo a processo administrativo perante a Prefeitura
Municipal de ........., alm de ter que buscar a ajuda do Poder Judicirio para conseguir
aquilo que seu de direito.
evidente o abalo, humilhao e aflio pelo qual passam o requerente e sua famlia,
ainda mais pelo fato de terem pago integralmente pela moradia e at o momento no
terem conseguido efetivar o seu pleno uso.
O entendimento jurisprudencial tem sido no sentido de que a indenizao deve levar
em conta as circunstncias do caso em concreto, no podendo ser valor irrisrio, se
comparado ao dano, entretanto necessrio lembrar que a indenizao por dano
moral no tem apenas carter compensatrio, mas tambm educativo, que visa
prevenir e no remediar.
Assim, espera-se que Vossa Excelncia fixe um "quantum" justo a ttulo de
indenizao por dano moral, devidamente atualizado, desde a data do evento danoso.
DOS PEDDOS
Ante todo o exposto, requer:
1. Seja deferido, em CARTER LMNAR, o pedido de antecipao de tutela, para que
a requerida sane os defeitos do imvel explicitados nos itens 1 e 4 acima, bem como
regularize a rede de esgoto e fornea a escritura definitiva ou o "habite-se", no prazo
mximo de ........ dias, impondo-se multa diria no valor de R$ ......., em caso de
inadimplemento;
2. "Ad argumentandum", caso Vossa Excelncia assim no entenda, digne-se
determinar a expedio de ofcio ao ilustre Oficial do Registro de mveis competente
para que inscreva margem da matrcula do imvel em questo que o mesmo foi
objeto de contrato de compra e venda e encontra-se "sub judice", informando os dados
do presente processo, com o fim de resguardar o requerente perante terceiros;
3. Seja nomeado perito judicial para atestar a qualidade e regularidade das obras
realizadas no imvel e rede de esgoto, caso esta venha a ser concluda no prazo
requerido ou estipulado por este juzo;
4. Em caso da regularizao do imvel e rede de esgoto no ocorrer no prazo
estipulado, requer seja deferido ao autor a possibilidade de executar as obras de
regularizao, s custas da r, tudo na forma da legislao em vigor, em especial do
art. 461 do Cdigo de Processo Civil;
5. No caso do no fornecimento do HABTE-SE ou escritura definitiva do imvel no
prazo estipulado, seja realizada a adjudicao compulsrio do mesmo, em nome do
requerente;
6. Seja deferida a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor ao contrato em
litgio, notadamente quanto inverso do nus da prova na forma do art. 6, inciso V
do Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei 8078/90;
7. A condenao da requerida em indenizar os danos morais sofridos pelo requerente
nos moldes do item 5.
8. A citao da requerida, na pessoa de seus scios, atravs de oficial de justia, para
contestar a presente ao, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso;
9. Seja expedido ofcio ao Ministrio Pblico Estadual para que este apresente a Ao
Penal pela prtica de crime contra o consumidor, conforme item 2.2;
10. A produo de todas as provas em direito admitidas, notadamente, prova
documental, depoimento pessoal do representante legal da requerida, prova
testemunhal e pericial.
11. A procedncia integral de todos os pedidos do autor, com a condenao da
requerida em custas e honorrios advocatcios, razo de 20% do valor da causa,
alm de correo monetria e juros moratrios base de 0,5% ao ms, contados da
data da citao da requerida na Ao de nterpelao Judicial n. ......./....., efetivada
em ....../...../....., quando foi constituda em mora, a qual tramitou perante o Juzo de
Direito da .......... Vara Cvel desta Comarca (conforme doc. em anexo).
D-se causa, o valor de R$ ........
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].