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Direito Civil V

Vinicius Cond Carias

Prof.: Marcus Eduardo de Carvalho Dantas (marcus.dantas@ufjf.edu.br)

Horrio de atendimento: quinta-feira 17-18h

Bibliografia: Direitos Reais Cristiano Farias e Nelson Rosenvald Direito das Coisas Orlando Gomes

Data das provas 1 prova: 04 de maio (sexta-feira) 2 prova: 22 de Junho (sexta-feira) Prova final: 05 de Julho (sexta-feira) todo contedo

Obs.: Matria no cumulativa e, normalmente, aberta.

DIREITOS REAIS

1) Introduo

Direitos reais ou direitos das coisas?

Por que existe a divergncia de nomenclatura entre direitos reais e direitos das coisas? A questo principal a anlise do objeto de estudo deste sub-ramo do direito civil. Os autores consideram que os direitos reais possuem como objeto as coisas materiais, separando-os da propriedade intelectual, que um direito imaterial. Quando se fala em direitos reais, fala-se tradicionalmente no direito que o homem tem sobre as coisas materialmente consideradas. Sendo assim, considera-se que direito real o direito que o homem tem sobre as coisas materiais. O centro da discusso, portanto, est ligado materialidade do objeto.

Num primeiro momento, trabalharemos com os direitos de posse e de propriedade. Posteriormente trabalharemos com direitos reais de gozo ou fruio e direitos reais de garantia. Estes so direitos que desempenham um papel de garantia de crdito, como o penhor e a hipoteca.

Direitos pessoais x Direitos reais

Qual a diferena entre um direito real e um direito obrigacional (pessoal)? Uma das diferenas diz respeito relatividade dos efeitos em relao aos direitos obrigacionais. Os direitos reais so oponveis a todos, possuem eficcia erga omnes, enquanto os direitos pessoais s podem ser exigidos daqueles que fazem parte da relao. O contedo da obrigao s pode ser exigido das partes da relao. Os efeitos so relativos s pessoas que a constituem. No caso dos direitos reais a obrigao pode ser exigida indistintamente. Todos estariam obrigados a essa relao. Ex.: todos devem respeitar a condio de proprietrio de um bem referente a uma pessoa. Os

direitos reais possuem um contedo absoluto, enquanto os direitos pessoais possuem um contedo relativo. Outra diferena que nos direitos pessoais, para se alcanar o bem jurdico, necessria a colaborao do outro. Uma das partes no tem o poder imediato sobre o bem jurdico pretendido. Nos direitos reais, o titular do direito tem um poder imediato sobre a coisa, sobre o bem que titulariza, de modo que ele no precisa da colaborao de ningum para obter o bem jurdico pretendido. O bem jurdico pretendido independe da colaborao da outra parte. Em algumas situaes, alguns direitos reais necessitam da colaborao do outro para que seu titular obtenha o bem jurdico pretendido. Ex.: na hipoteca, a pessoa titular de um direito real (credor banco), porm, o devedor continua morando na casa, ou seja, o titular do direito real de hipoteca precisa da colaborao do outro para exercer o seu direito. No momento da venda da casa, o banco, titular, precisa da contribuio da outra parte.

2) Caractersticas dos Direitos reais

Todas as caractersticas em geral apresentam alguma imperfeio, o que mostra a necessidade de uma viso crtica sobre elas. No obstante, elas possuem um importante papel didtico na compreenso inicial do objeto. Cumpre destacar que hoje no se visualiza mais uma separao estanque entre direito obrigacional e direito real, haja vista que possvel, por exemplo, haver a cooperao (obrigao pessoal) entre as duas partes para que uma tenha seu direito real integralizado.

a) Poder imediato Aderncia Sujeito Passivo Universal

A primeira caracterstica dos direitos reais o poder imediato. Como titular do direito real, o proprietrio tem um poder imediato sobre a coisa. ele que detm o direito real mais amplo em relao a todos os outros.

A consequncia do poder imediato a aderncia do direito real coisa, de modo que aquele que possui o direito real pode exercer o poder imediato sobre a coisa. Em virtude disso, o dever que as pessoas tm de respeitar a condio do titular do direito real permanece sobre a coisa, independentemente de quem a detenha. Quem quer que detenha essa coisa continua tendo que observar a condio jurdica de titular. Onde quer que a coisa v deve esse direito ser observado. Ex.: eu posso emprestar o meu telefone, mas quem quer eventualmente detenha o bem permanece na condio de devedor de respeito a minha posio de titular, isso porque o vnculo adere coisa.

Do outro lado tem-se a condio de sujeito passivo universal. No caso dos direitos reais, toda a coletividade deve respeitar a condio de titular do direito. Pode-se opor a condio de titular do direito coletividade, de maneira indistinta. Deve a coletividade respeitar essa condio de titular do direito real.

Alguns autores, por conta dessa relao intensa entre a coisa e o direito real, defendem que a relao jurdica de direito real uma relao que se constitui entre o titular e o bem (teoria realista). A estrutura da relao jurdica seria angular entre o titular do direito e a coisa, isso pela intensidade desse vnculo. Isso seria possvel? No, porque a relao jurdica sempre entre pessoas (teoria personalista), no podendo ter em um dos polos da relao uma coisa. Se a relao sempre entre pessoas, quem so as pessoas na relao jurdica de direito real? Na relao jurdica de direito real o polo passivo ocupado pelo sujeito passivo universal, representado pela coletividade. Assim, a coletividade tem a obrigao de respeitar a condio de titular do direito real. Ningum tem o direito de violar o contedo dessa titularidade. possvel falar que nos direitos obrigacionais a coletividade tambm deve respeitar a condio de titular do direito? Tradicionalmente, pela teoria clssica, no seria possvel responsabilizar um terceiro pelo no cumprimento do contrato, porque ele no faz parte da relao jurdica, no tendo responsabilidade nenhuma quanto ao bom andamento da relao. Mas hoje essa teoria clssica vem sendo revista e, assim, a distncia entre direitos reais
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e obrigacionais vem sendo diminuda quanto a esse aspecto. Desta feita, se pensarmos bem, podemos reconhecer tambm esse aspecto de sujeito passivo universal para os direitos obrigacionais. Os terceiros possuem um dever de respeito para com a relao contratual, podendo eles serem responsabilizados em determinados situaes, chamada de tutela externa do crdito.

b) Carter Absoluto Oponibilidade erga omnes Eficcia erga omnes x Relatividade dos efeitos

Se a coletividade est na condio de sujeito passivo universal, isso significa que o direito real tem carter absoluto, tendo a coletividade que respeit-los. O carter absoluto dos direitos reais, assim, diz respeito eficcia erga omnes desses direitos. Eficcia sinnimo de oponibilidade. Os direitos reais so oponveis contra todas as pessoas, indistintamente. Todos devem respeitar o direito do titular sobre a coisa. Ao contrrio da eficcia erga omnes dos direito reais, tem-se a relatividade dos efeitos dos direitos obrigacionais, ou seja, somente as pessoas que participam da relao obrigacional previamente pactuada que devem respeit-la. Em outras palavras, o direito obrigacional gera efeitos apenas entre as partes integrantes do negcio jurdico.

Essa tradicional condio de absoluto ou relativo vem a cada dia sendo mais contestada. Ambulatoriedade do Dever Jurdico

A ambulatoriedade est ligada aderncia. O direito real adere coisa e permanece com ela onde quer que ela esteja. Ex.: perdi o celular, mas continuo sendo o proprietrio. Assim, qualquer um que encontrar o telefone dever respeitar a minha condio de proprietrio. um dever jurdico que deve ser observado em qualquer situao.
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c) Sequela

Se o direito real adere a coisa de forma permanente e ambulatria (porque continua com a coisa), o proprietrio pode retomar a coisa atravs do direito de sequela. Sequela, ento, o direito que tem o titular do direito real de retomar a coisa que se encontra nas mos de quem quer que injustamente a detenha. A sequela permite que o titular do direito persiga a coisa, retome o bem. Ex. hipoteca o detentor hipotecrio no perde a deteno do imvel antes do vencimento da dvida. Posso tambm, enquanto proprietrio, vender a coisa, mas tenho que informar da hipoteca e do risco de perder a casa para o banco, caso a dvida no for paga, isso em razo do direito de sequela do banco.

d) Publicidade Racionalizada > registro Espontnea

Outra caracterstica a publicidade. Ela pode ser espontnea ou racionalizada. Espontnea a que surge de maneira facilmente inteligvel. O titular espontaneamente demonstra o poder que detm sobre a coisa. Torna visvel o poder sobre o bem. Ex. se eu estou dirigindo meu carro, demonstro de forma espontnea que eu tenho o poder sobre ele. De outro lado, a publicidade considerada racionalizada quando ocorre o registro, que um mecanismo de gerao de publicidade de forma sistematizada, racionalizada. Sempre que falamos de direitos reais, teremos o registro como referncia, porque os direitos reais dependem dele. Ex.: posso ter o poder sobre determinado bem, mas essa minha relao no necessariamente reflete um direito real.

Deste modo, os direitos reais dependem do registro para serem considerados direitos reais, sendo que a simples apreenso no serve para determinar quem o titular do direito real. O registro fundamental para a caracterizao dos direitos reais, uma vez que somente ele gera a oponibilidade erga omnes, de modo que todos indistintamente tenham o dever de respeitar o direito real.

e) Especialidade

Fala-se ainda na especialidade como caracterstica dos direitos reais. O objeto do direito real precisa ser muito bem delimitado, deve ser precisado com exatido. A especialidade , pois, a qualificao precisa do objeto sobre o qual a obrigao se constitui. Isso importante para que a coletividade saiba o que ela deve respeitar.

f) Preferncia prioridade no tempo, prioridade no direito. Crdito com garantia real x quirografrio

Tem-se ainda a preferncia. Aquele que registra primeiro tem o direito sobre a coisa (prioridade no tempo, prioridade no direito). A prioridade do registro que determina a ordem de preferncia. Outro aspecto diz respeito superioridade do crdito com garantia real em contraposio aos credores quirografrios (s possuem a garantia pessoal). Porque interessante ter uma garantia real? interessante ter uma garantia real (ex.: hipoteca) porque ela gera segurana quanto ao pagamento da dvida, pois a garantia real incide sobre um bem determinado dentro do patrimnio do sujeito. Ex. casa. O direito est vinculado a um bem determinado e essa condio gera uma preferncia no que diz respeito execuo e ao pagamento dos credores. Os credores que possuem uma garantia real tem preferncia em relao aos credores que no a possuem (credores quirografrios).
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g) Taxatividade legal e Tipicidade dos direitos reais

Outras caractersticas so a tipicidade e a taxatividade. Os direitos reais so taxativos, apenas so direitos reais aqueles previstos expressamente pelo legislador (em leis esparsas e, principalmente, no CC). Tem-se um elenco fechado de direitos reais. Isso significa que os particulares no possuem liberdade para criar novas figuras, de acordo com sua vontade. o chamado sistema numerus clausus. Os direitos reais possuem ainda um contedo tpico, contedo que delimitado pelo legislador. As figuras criadas pelo legislador acabam por suprir a necessidade social em torno da criao dos direitos reais. Ele estabelece um contedo tpico, mas isso no significa o esgotamento da possibilidade de atuao da autonomia privada.

h) Perpetuidade

ltima caracterstica dos direitos reais: a perpetuidade. So perptuos no sentido de que voc no perde o direito em funo da passagem do tempo. Os direitos reais no se extinguem pelo no uso. Essa caracterstica, no entanto, no absoluta. H casos sim nos quais o no uso do direito real acarreta a sua extino. Ex.: se a pessoa no utilizar a servido a que tem direito pode perd-la, uma vez que aquele que possui o terreno com o gravame da servido tem uma desvalorizao no valor do imvel.

Obs.: Direito de propriedade

O direito de propriedade o direito real mximo, mais amplo. Ele a principal referncia, pois todos os outros representam parcelas do direito de propriedade, englobando aspectos que individualizados originam outros direitos
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reais. O uso, por exemplo, um dos aspectos do direito de propriedade, assim como o usufruto. Sendo assim, pode-se dividir os direitos reais em 2 espcies: o direito real pleno e os direitos reais limitados. Direito real pleno o direito de propriedade. J os direitos reais limitados so os demais direitos reais, os quais levam o nome de limitados porque so parcelas do direito real de propriedade. Os direitos reais limitados subdividem-se em 3 tipos: Direitos reais de gozo ou fruio; Direitos reais sobre coisas alheias; Direitos reais de garantia.

Entende-se, portanto, que o direito de propriedade elstico, uma vez que pode mudar de tamanho conforme as figuras criadas a partir dele. Ex.: direito real de usufruto sobre uma casa, eu continuo sendo o proprietrio, podendo vender a casa, mas o titular do direito de usufruto no pode vender, porque seu direito menor; apesar do direito do titular do usufruto ser menor, o proprietrio tambm tem seu direto de propriedade limitado; o direito real de propriedade volta a ser pleno quando o direito de usufruto se extinguir, como no caso de morte. Desta forma, podemos perceber a elasticidade do direito de propriedade. CONSIDERAES GERAIS SOBRE A POSSE

Pergunta: como possvel saber que uma pessoa tem o direito que alega ter?

No campo judicial, por meio dos elementos probatrios.

Mas

no

nosso dia a dia? Por ex, no caso de imvel, o registro uma forma de comprovar a titularidade. Por meio do registro possvel saber se a pessoa tem o direito que alega ter. Quando pensamos nos direitos reais, o ttulo no to visvel nas relaes cotidianas. Ex.: ao ver uma pessoa dirigindo um veculo, no d para saber que ttulo aquela pessoa ostenta com o bem.

- a tenso entre o fato social e a causa jurdica

O primeiro ponto na resposta : atravs do ttulo possvel averiguar se a pessoa atua ou no em conformidade com o direito. Mas possvel que a pessoa no tenha o ttulo, e ainda assim ter o direito. Hoje, portanto, em muitas situaes, o ttulo por si s no suficiente para que a pessoa obtenha a tutela jurisdicional para a defesa do seu direito. Ex.: usucapio (exemplo clssico de uma situao em que de um lado h uma pessoa possuidora de um ttulo, mas que no obtm a tutela jurdica dada pelo seu ttulo em virtude de direitos garantidos pela CF a outras pessoas). H, portanto, uma tenso entre o fato social e a causa jurdica (= ttulo). Ex.: sou titular do direito de propriedade do terreno; algum passa a morar nele; ao longo do tempo h um embate entre o proprietrio e outra pessoa que no possui o ttulo, mas tem um direito garantido constitucionalmente.

Questo: o no uso do terreno pode ser considerado um uso do terreno (especulao)? uma questo controversa.

O estudo da posse reflete a possibilidade de proteo de uma situao de fato e de maneira independente do eventual direito. Ou seja, a posse demanda uma proteo autnoma em relao propriedade. Como assim? Uma vez constatada a condio de possuidor, garantido a proteo jurdica, independentemente do direito de propriedade. H inclusive a possibilidade de uma proteo do possuidor (ex: ao possessria) contra o proprietrio.

Pergunta: qual o objeto de estudo da posse?

O objeto de estudo a situao de fato autnoma que tem legitimidade para ser protegida, independentemente do direito de propriedade.

- conceito de posse - teorias Teoria Subjetiva de Savigny


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Para Savigny, a posse tem 2 elementos essenciais para ser caracterizada: um objetivo (corpus) e um subjetivo (animus).

- Elementos:

a) Objetivo > corpus

O corpus representa a deteno material da coisa. Aquele que detm efetivamente a coisa o possuidor.

b) Subjetivo > animus domini

O animus domini a vontade de se apropriar da coisa, de ocupar o lugar do proprietrio.

Apesar de no ser a teoria predominante, a teoria subjetiva tem importncia quando se pensa na usucapio. Neste instituto, h o animus domini do possuidor do imvel de se tornar o proprietrio.

- problemas da teoria subjetiva

A teoria subjetiva serve para distinguir a condio do possuidor da do detentor. Detentor aquele que tem o controle sobre a coisa, tem a relao

material com a coisa, mas no quer se tornar o proprietrio; ele exerce direitos sobre a coisa sob ordens do proprietrio. Ex: chofer, caseiro tm o corpus, mas no tem o animus; eles seguem ordens do proprietrio; so, por isso, detentores da coisa. Mas essa teoria falha em outras situaes. Por ex, quando se pensa no locatrio de um imvel. Ele detentor ou possuidor? Pela teoria de Savigny, ele seria detentor. Entretanto, o locatrio considerado possuidor.

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importante a distino entre detentor e possuidor, pois este possui medidas judiciais para garantir os seus direitos; j aquele no tem meios judiciais para defender seu direito. Para tentar consertar sua teoria, Savigny acrescentou a ideia da posse derivada. - posse derivada possuidores sem o animus

Savigny disse que o proprietrio pode gerar uma posse em favor de terceiros sem o elemento subjetivo, ou seja, o possuidor teria a deteno material da coisa (corpus), mas no teria inteno de se apropriar da coisa (animus domini). Entretanto, o jurista cai em contradio, pois primeiro ele disse que necessrio o corpus e o animus; depois ele diz que possvel uma posse derivada na qual o possuidor no tem o animus. Teoria objetiva de Ihering

Teoria adotada pelo CC 2002.

Ihering apresenta crticas teoria subjetiva.

- Crtica teoria subjetiva * subjetivismo desnecessrio reducionismo do corpus * artificialismo Ihering diz que a teoria subjetiva no boa porque apresenta um subjetivismo desnecessrio, de difcil averiguao. Somente possvel conhecer a vontade de cada pessoa se ela for exteriorizada. As aes refletem a sua vontade. Portanto, o subjetivismo s relevante quando exteriorizada a vontade, materializada por meio de aes. Ex.: um caseiro pode, depois de muitos anos, querer usucapir o imvel. Ele comea a fazer obras no imvel, age como se fosse o proprietrio. Por meio de aes concretas, ele est mudando a sua condio. Porm, enquanto ele no agir, no possvel saber se ele tem o animus de se tornar o proprietrio.
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Alm disso, Ihering critica a noo reducionista de corpus dada por Savigny. O possuidor no perde sua condio simplesmente perdendo a relao material com a coisa. Ihering disse ainda que a teoria subjetiva artificial, no condiz com a realidade.

- elementos:

a) corpus > controle sobre a destinao econmica do bem

Para Ihering, a caracterstica do corpus o controle sobre a destinao econmica da coisa. Ex: tenho meu relgio roubado na rua. Perco a posse do bem, pois no tenho mais o controle sobre a destinao econmica da coisa. O ladro dar o fim econmico que quiser.

b) affectio tenendi > comportamento de proprietrio

- possuidor e detentor no se diferenciam pelo animus

O affectio tenendi semelhante ao animus definido por Savingy. a ideia de que o possuidor tem um comportamento de proprietrio. Alguns dizem que Ihering nega a existncia do animus. Isso est errado! No que no existe o animus na teoria objetiva; na verdade, Ihering diz que atravs do animus no possvel diferenciar possuidor e detentor. Para ele, o que permite a correta diferenciao entre possuidor e detentor a lei (por isso ser a teoria objetiva).

Ateno! A teoria objetiva no ignora o elemento subjetivo (animus).

POSSE NO DIREITO BRASILEIRO - CC, 1196 exerccio autnomo

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Art. 1.196. Considerase possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.

O legislador quis ressaltar, neste artigo, que a posse um exerccio. Quando faz referncia a exerccio, verifica-se a ideia de autonomia da posse em relao propriedade. No atravs da verificao do ttulo que se descobre o possuidor. O importante verificar quem tem de fato o poder de exerccio de alguns poderes da propriedade. Ainda que a pessoa tenha o ttulo, se ela no tiver de fato o exerccio de alguns poderes da propriedade, ela no ser o possuidor. O art. 1196 fala em alguns dos poderes porque, se fosse todos, haveria confuso entre proprietrio e possuidor. Assim, por exemplo, o possuidor no possui o poder de disposio.

- conceito de detentor: CC, 1198 Art. 1.198. Considerase detentor aquele que, achandose em relao de dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas. Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar se do modo como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra pessoa, presumese detentor, at que prove o contrrio.

O legislador fez uma diferenciao entre deteno e posse. E nessa previso do legislador possvel verificar aquelas distines feitas

anteriormente: considera-se detentor aquele que est numa posio de subordinao em relao ao possuidor; ele recebe ordens do possuidor. O possuidor tem mecanismos judiciais a sua disposio para a defesa da sua condio. J o detentor no os possui. Do ponto de vista externo, analisando as condutas do detentor e do possuidor, nem sempre possvel diferenci-los.

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O par. nico reflete a dificuldade em se diferenciar detentor e possuidor. Quando fala em presume-se, uma presuno relativa. Aquele que age cumprindo ordens presume-se detentor. Mas possvel provar o contrrio. Ou seja, o detentor pode demonstrar que possui a condio de possuidor. Essa mudana de condio no acontece simplesmente pela vontade do indivduo; ela precisa ser atestada por uma mudana de postura do detentor, que passa a praticar atos que extrapolam a condio de detentor, assemelhando-se figura do possuidor. Ele passa a agir de forma autnoma, em posio contrria ao possuidor. Neste caso, pode-se falar que o detentor passou a ser possuidor. Essa mudana de postura faz com que o detentor, agora possuidor, possa se valer dos mecanismos judiciais cabveis para a defesa da condio de possuidor. Alm disso, em ltima anlise, essa nova condio permite que o detentor reivindique a propriedade, por meio do instituto da usucapio.

- natureza jurdica da posse: fato ou direito?

* Fato: Windscheid / Espinola * Direito: Caio Mrio; Orlando Gomes

A posse um fato ou um direito? Embora essa seja uma discusso histria, hoje no se contesta mais que a natureza da posse um direito. E por qu? Porque existem mecanismos judiciais que tutelam a posse. H uma srie de normas que protegem a condio do possuidor. Ainda que a posse seja efmera, ela gera efeitos jurdicos. Um dos argumentos utilizados para a defesa da condio da posse como mero fato a condio do ladro. Sendo a posse um direito, at mesmo o ladro teria direito a posse sobre a coisa roubada. Lembrando-se da ideia de que a posse o exerccio de alguns poderes inerentes a propriedade, o ladro assume a condio de possuidor. Entretanto, trata-se de uma posse injusta, mas ainda assim ele tem a posse da coisa. O possuidor, ainda que tenha a posse injusta da coisa, ter direito a exercer mecanismos judiciais para proteger a sua condio de possuidor. Ex.: uma pessoa invade uma propriedade; depois outra pessoa invade; aquela

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primeira pessoa, possuidor injusto, pode exercer mecanismos judiciais, pois possuidor. Portanto, esse argumento de que a posse no pode ser de direito por causa do ladro no prevalece. Hoje se aceita que o ladro adquire a condio de possuidor e, por isso, pode exercer os mecanismos judiciais.

Que tipo de direito: real ou pessoal?

- real: Orlando Gomes; Caio Mrio

Uma vez que a posse um direito, este real ou pessoal? A maioria dos autores entende que posse um direito real. E por qu? Porque a posse tem os 2 elementos que caracterizam de forma mais efetiva os direitos reais, quais sejam: O poder imediato sobre a coisa; e Oponibilidade erga omnes (todos, indistintamente, tm o dever de respeitar a condio possessria alheia).

- pessoal: Fachin; Bessone * no est previsto * no levado a registro * leva o outro direito real

Ao contrrio, h aqueles que entendem que a posse um direito pessoal, como o professor Fachin. E por qu? 2 argumentos: A posse no est presente no rol taxativo de direitos reais elencados pelo legislador. A posse no est entre os direitos que podem ser levados a registro.

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Assim, a consequncia entender a posse como um direito pessoal do possuidor; logo, ele no poderia ser transferido. Mas esses 2 argumentos so formais, no impedem que seja possvel reconhecer concretamente que o possuidor tenha poder imediato sobre a coisa e possa op-lo sobre todos.

- Objeto da posse: coisas ou direitos? * CC, 1916 art. 485 (?) propriedade ou domnio * Caso da Escola Politcnica do Rio > Ruy Barbosa 1896 * Tese que prevalece: posse somente sobre bens corpreos

Somente as coisas corpreas podem ser objeto de posse ou tambm os direitos podem ser objeto da posse? Tradicionalmente, a posse incide sobre bens corpreos. Porm, Ruy Barbosa levantou a possibilidade de posse de direitos. Caso: alguns professores foram afastados de suas funes; Ruy, para defend-los, como no havia Mandado de Segurana, criou a tese de que os professores deveriam ser reintegrados s suas funes porque tinham posse do direito de exerc-las. Ele entrou com uma medida possessria, com o intuito de reintegrar os professores s suas funes, considerando que haveria turbao da posse. Ruy baseou sua defesa no art. 485, CC 1916, o qual dizia que o possuidor era aquele que tinha o exerccio dos poderes inerentes a propriedade e ao domnio. Assim, Ruy entendeu que o legislador estabeleceu uma diferenciao entre domnio e propriedade; domnio referia-se a coisas corpreas; propriedade englobaria coisas corpreas e direitos. Era possvel, para essa teoria, falar em propriedade de direitos; logo, era possvel falar em posse de direitos. Essa tese no prevaleceu. O que vale que no existe posse sobre direitos, mas somente sobre coisas corpreas. Smula 228 do STJ: inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral.

- Posse de direito reais limitados


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> quase posse > posse de servido

Pode-se falar em posse de penhor, usufruto, servido? Sim, existe essa indicao no nosso ordenamento. Estes so direitos reais limitados, pois s representam uma parte dos deveres inerentes a propriedade. H o entendimento de que possvel a posse de direitos reais limitados, pois se busca proteger a relao entre o individuo e a coisa. Quando se fala em posse de direitos reais limitados, tem-se tambm em vista a relao do individuo com a coisa corprea. H, por ex, a possibilidade de usucapir uma servido. Alguns autores chamam essa posse de direitos reais limitados de quase posse. O detentor conhecido como fmulo da posse.

possvel a interveno da posse, que a mudana da qualificao da posse. Ou seja, o possuidor justo pode passar a ser injusto. Ex.: aluguei um imvel, estou morando nele, sou possuidor justo (a posse foi viabilizada pelo proprietrio); eu posso passar a condio de possuidor injusto, uma vez que eu tenha sido instado a devolver o imvel, mas no o faa. Nesse caso, no h a perda da condio da posse. Ocorreu a interveno da posse.

- posse sobre bens apropriveis > questo da posse de bens pblicos CF, 191,

O CC 1916 tinha uma disciplina que dava a entender que s era possvel ter posse sobre os bens que estavam no comrcio. No haveria posse sobre aquilo que no podia ser apropriado. S existia posse sobre os bens passveis de aquisio. A retirada do bem do trnsito comercial fazia com que a posse deixasse de existir. No CC 2002 essa disciplina no se repetiu. E a fica a dvida: existe a posse sobre bens pblicos? No podemos esquecer que, se eu sou possuidor de um bem pblico, tenho mecanismos judiciais e tenho tambm direitos aos frutos.
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O entendimento que possvel a posse de bens pblicos. Porm, no possvel usucapir um bem pblico, por expressa previso constitucional (art. 191, par. nico, CF).

Quando falamos de bens pblicos, preciso lembrar que eles se dividem em bens comuns (praa, rua, etc.), bens de uso especial (prdio da PJF, etc.) e bens dominicais (so passveis de alienao, no estando afetados ao servio pblico). possvel a posse apenas de bens pblicos dominicais. Mas no possvel a usucapio. Imagine o caso de uma pessoa ter a posse de um bem pblico durante anos; o Estado pode exigir a sua sada? Depende! Isso porque se trata da chamada concesso de uso especial, neste caso, para fins de moradia. A concesso de uso especial um direito que, preenchidos os requisitos, independente da autorizao do Estado.

Art. 1.197: A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto.

O artigo fala que existe uma posse direta e uma posse indireta. o que se chama de desdobramento da posse. Como proprietrio ou possuidor, possvel desdobrar a posse. Ex.: ao alugar um imvel, o proprietrio transfere ao locatrio a posse indireta. O desdobramento da posse no representa a perda da posse pelo seu titular inicial. Tem sentido em falar em posse direta quando existe apenas um possuidor? No! S tem sentido falar em possuidor direto quando se puder visualizar um possuidor indireto. Quem o possuidor direto? No caso da locao, por ex, o locatrio; ele possui um contato direto com o bem. Do outro lado, h o possuidor indireto, que aquele que desdobrou sua posse, que o locador.

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Se h 2 possuidores, ambos tem legitimidade para pleitearem judicialmente a defesa da posse? Sim! Ambos podem usar medidas judiciais para proteger a posse. Tanto o possuidor direto quando o indireto podem pleitear judicialmente a defesa da sua condio frente ao outro. Ex.: um locatrio pode defender sua posse frente ao locador.

Elementos presentes no desdobramento da posse: 1) relao jurdica anterior sempre existir uma relao jurdica anterior que dar ensejo ao desdobramento da posse.

2) carter temporrio desse desdobramento.

3) h uma certa autonomia do possuidor direto, mas uma autonomia limitada pela relao jurdica anterior. Ex.: no caso da locao, essa autonomia regulada pelo contrato.

4) A posse que era nica, desdobrou-se. A posse nica passou a ser posse indireta, surgindo tambm a posse direta. Existe uma gradao, especialmente quando se pensa nos direitos dos possuidores. O possuidor indireto tem mais poderes do que o direto, inclusive regulando quais so os poderes do possuidor direto. possvel, ainda, um novo desdobramento (ex.: sublocao).

- composse

Art. 1.199 - Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores. a) coisa indivisa b) Origem condominal c) Composse indireta/posse direta, etc..
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d) Utilizao dos interditos entre os compossuidores

Composse a posse conjunta sobre o mesmo bem. H mais de uma pessoa exercendo a posse sobre o mesmo bem. Ex.: condomnio. O artigo fala em coisa indivisa. Essa expresso no deve ser lida como sinnima de indivisvel, pois a coisa est sobre o estado de indiviso, mas isso no quer dizer que no pode ser dividida. Ex.: 2 proprietrios de um imvel resolvem alug-lo. H nesse caso composse? Seriam compossuidores indiretos. Se o domnio compartilhado, a posse tambm ser compartilhada, ainda que indireta. Portanto, a copropriedade liga-se necessariamente a composse.

Ex.: 2 proprietrios alugam um imvel. Eles tero a posse conjunta indireta (compossuidores indiretos). O locatrio ser possuidor direto. Percebese, neste caso, o desdobramento da posse na horizontal (composse) e na vertical (posse direta/indireta). possvel ter tambm a posse indireta e a composse direta. Um nico proprietrio aluga o imvel para mais de uma pessoa. Se a coisa se encontra no estado de indiviso, no se tem uma limitao de como cada pessoa poder exercer sua posse. A coisa ser indivisa implica que todos os possuidores podem exercer a posse sobre toda a coisa. Ex.: 2 locatrios (compossuidores diretos); no existe limitao, como posse s do quarto e do banheiro; a posse de todo o imvel. Se todos so possuidores da mesma forma, todos possuem os mesmos poderes. Eles precisam entrar em acordo no exerccio de seus direitos. O exerccio do direito de posse por um no pode impedir o exerccio do direito de posse do outro. Se eventualmente essa harmonia no existir, o 1199 diz que os compossuidores podem defender a sua posse tanto em relao a terceiros quanto ao outro possuidor. Os possuidores tem legitimidade para usar os interditos possessrios em caso de turbao da posse por um deles. Ex.: um dos locatrios impede que o outro entre no imvel; isso no possvel, pois est turbando a posse do outro; sendo a coisa indivisa, todos os possuidores tm os mesmos poderes
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sobre a coisa; eles esto numa posio de igualdade; em caso de turbao, pode se valer das aes possessrias. Portanto, qualquer possuidor pode defender seu direito posse tanto frente a terceiros como frente aos demais possuidores.

- CC, art. 1.200

Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria. * posse justa desprovida de vcio na aquisio * posse violenta (fsica ou moral)

Esse artigo trata dos vcios objetivos da posse, que so a violncia, a clandestinidade e a precariedade. A posse adquirida sem vcios objetivos a chamada posse justa. Toda posse que for adquirida mediante violncia, clandestinidade ou precariedade ser uma posse injusta. Quais as consequncias dos vcios objetivos e subjetivos da posse? Esses vcios refletem no instituto da usucapio (eles colocam um quantidade maior de requisitos, dificultando a usucapio) e tambm nos frutos decorrentes da coisa. Os vcios objetivos da posse, segundo a doutrina, devem ser interpretados restritivamente. Por ex, a violncia seria o uso da fora direta contra o legtimo detentor da posse da coisa. Ex.: um grupo de baixa renda invade um terreno que est vazio, no havendo um embate fsico com o proprietrio. Essa posse justa ou injusta? Pela ideia de interpretao restritiva, no houve violncia (uso de fora fsica). Alm disso, pode at se pensar que no houve clandestinidade, entendendo esta como aquela que feita s escuras. Mas essa definio de posse injusta no pacfica. Por ex, Marcos Rios Gonalves entende que no exemplo do grupo que invade o terreno quebrando a entrada constitui posse injusta por meio da violncia.

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Portanto, a posse violenta aquela ligada a uma fora exercida indevidamente para a aquisio da posse. importante entender que o uso da violncia se d diretamente para a aquisio da posse. Essa violncia pode ser fsica ou moral.

Questo: O esbulhado pode utilizar a fora para retomar sua posse?

O esbulhado aquele que perdeu a posse da coisa para algum (esbulhador).

Caso: o indivduo tinha adquirido a posse de forma clandestina de parte do terreno de uma pessoa. Esta, sabendo disso, no fez nada. O esbulhador faleceu. Seu filho continuou morando no terreno. Posteriormente, o esbulhado juntou um grupo de amigos e queria retomar a posse do terreno, que estava sob as mos do filho do esbulhador. corretamente? No! O esbulhado pode defender a sua posse, desde que seja imediatamente e na proporo em que ele sofreu a fora (desforo imediato). Ele no pode querer retomar a posse posteriormente. Para tanto, ele tem meios judiciais, como a ao de reintegrao de posse. Nesta hiptese, o esbulhador agiu

O detentor pode retomar a posse? Sim! Ele pode usar da fora para defender a posse do possuidor, desde que o faa imediatamente e na proporo com a qual a posse foi tomada (desforo imediato).

Obs.: Orlando Gomes diz que, quando o detentor usa da fora para defender a posse, est agindo na condio de possuidor.

Portanto, a legtima defesa da posse possvel desde que seja imediatamente aps a turbao da posse, e o uso da fora deve ser proporcional quela que o esbulhado sofreu.

Obs.: Farias e Rosenvald falam que aquele com o qual o esbulhador est

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disputando a posse chamado de detentor autnomo. - CC, 1208 - enquanto persistir...

Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade.

Enquanto houver violncia ou clandestinidade, no h que se falar em posse, ainda que injusta. Somente aps o fim dos atos de violncia ou de clandestinidade que existe a posse injusta. Alguns autores, erroneamente, dizem que a posse deixa de ser injusta quando cessar a violncia ou a clandestinidade. O correto, segundo o 1208, que a posse passa a ser injusta quando termina os atos de violncia e de clandestinidade. Enquanto houver o embate, no h posse para o esbulhador.

- o esbulhador tem proteo contra o possuidor primitivo? Relatividade dos efeitos

O esbulhador possui mecanismos judiciais para defender a sua posse injusta contra o possuidor primitivo? Temos que analisar 2 questes. Ex.: Joo emprega violncia e toma a posse de Manoel. Joo possuidor injusto. Se um terceiro (Jos) decide ocupar o lugar de Joo, pode este usar de meios para defender a sua posse frente a Jos? Sim! Isso porque a posse injusta s pode ser combatida por aquele que detm realmente o direito a posse (o possuidor primitivo). Somente aquele que sofreu a violncia, a clandestinidade e a precariedade pode pleitear judicialmente a retomada da posse. Um terceiro no pode se valer disso. Por isso, o esbulhador pode usar de meios judiciais para defender sua posse injusta contra um terceiro que turbe a sua posse. O entendimento que o possuidor injusto (que tomou o lugar do possuidor primitivo) tem a sua posse injusta estabilizada conforme o tempo que ele a exera. Se a tentativa de retomada da posse se der aps 1 ano, o
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possuidor primitivo no tem direito de retomar a posse imediatamente. O entendimento que o perodo de 1 ano consolida a posse injusta. Esse perodo de 1 ano no converte a posse injusta em justa. Ele apenas impede a retomada da posse imediata pelo possuidor primitivo. Isso evita, por ex, que este consiga uma liminar. uma questo processual.

Obs.: Maria Helena Diniz fala que a posse se converte em justa. No!

- violncia para a celebrao de negcio jurdico do qual decorre a posse

Gustavo Tepedino diz que, se a violncia for empregada para a celebrao de um negcio jurdico, a partir do qual a posse decorrer, essa posse no ser injusta, isso porque a violncia no foi usada diretamente para adquirir a posse, mas sim para a celebrao do negcio jurdico. Assim, a violncia causa para a anulao do negcio jurdico (defeito do negcio jurdico coao).

- posse clandestina

A posse clandestina um nome imprprio, pois a posse ser injusta, o meio empregado para o exerccio da posse que ser clandestino. O 1208 diz que, enquanto houver clandestinidade da ao, no haver posse. Ex.: uma pessoa muda a cerca do terreno durante a madrugada. Neste caso, o meio clandestino. A posse s deixa de ser clandestina a partir do momento em que h a publicidade do exerccio da posse injusta, do ato que gerou essa posse injusta. Isso porque o possuidor primitivo s poder defender sua posse depois que efetivamente a tiver perdido. - posse precria abuso de confiana

Na posse precria o possuidor legtimo num primeiro momento, mas depois ele se torna um possuidor injusto. Ex.1: locatrio que se recusa entregar o imvel.
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Ex.2: zelador (detentor) se recusa a sair do imvel.

Obs.: Muitos autores ligam a posse precria ao abuso de confiana. Dizem que o abuso de confiana no admite a convalidao.

Analogia:

* Posse Violenta = roubo * Posse Clandestina = furto * Posse Precria = apropriao indbita

- posse injusta permite usucapio?

A posse injusta permite usucapio? Sim! Os vcios objetivos no impedem a aquisio da posse pela usucapio. Existe, por ex, a usucapio extraordinria, que no exige sequer boa-f. Portanto, a presena dos vcios objetivos por si s no impede a aquisio do imvel pela usucapio. - CC, 1201 vcios subjetivos Art. 1201. de boaf a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa. Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boaf, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno. - aquisio da coisa

A autonomia da posse em relao propriedade impe uma interpretao ampla, de modo a considerar aquisio da coisa como aquisio da posse e no apenas aquisio da titularidade da coisa (ou seja, transferncia da propriedade).

- pressupe a existncia de vcios


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- boa-f subjetiva desconhecimento do vcio

O 1201 fala em ignorncia de vcio ou de obstculo. Isso significa que o vcio ou obstculo existe, mas desconhecido.

A posse de boa-f se a pessoa ignora, no conhece os vcios. Se a pessoa conhece os vcios, a posse de m-f. Em ambos os casos, a posse viciada, pois existe algum obstculo que impede a posse da coisa.

A posse a non domino posse viciada? Sim! No houve violncia, clandestinidade ou precariedade, mas a posse foi adquirida de quem no era possuidor. Ainda que no haja vcio objetivo, a legitimidade da posse pode ser contestada e a anlise da boa-f ser necessria. Outros elementos podem interferir na qualificao da posse. Desta forma, aquele que adquiriu a posse daquele que no era o legtimo possuidor, embora no haja vcios objetivos, ter uma posse ilegtima.

- valorao da conduta

A posse, tanto com vcios objetivos quanto subjetivos, injusta. O que as diferencia apenas o aspecto da ignorncia ou no do vcio ou do obstculo. Apesar da referncia doutrinria quanto ao carter subjetivo do vcio, a valorao do conhecimento do vcio ser feita de acordo com a atitude do sujeito, ou seja, dever existir uma valorao da conduta para qualificar a posse como de boa ou m-f. - justo ttulo causa eficiente da posse O 1201 fala em justo ttulo. O que isso? Ex.: uma escritura no registrada no um justo ttulo, pois o registro essencial para a transferncia da propriedade.
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A doutrina e a jurisprudncia divergem, mas se pode dizer que justo titulo o titulo que, ao menos em tese, hbil para realizar a transferncia do direito. Diz-se que justo ttulo a causa eficiente da posse. Por que a referncia ao menos em tese? Porque, se o ttulo fosse capaz de transferir concretamente a posse, no haveria divergncia doutrinria e jurisprudencial. Assim, por ex, o compromisso de compra e venda no registrado , para o STJ, um justo ttulo para a transferncia da posse. O individuo que alega ser o possuidor precisa ter um fundamento jurdico do direito que alega ter. A noo de justo ttulo est ligada a essa necessidade de fundamentao jurdica. Ex.: eu invadi um terreno e me instalei l; no h uma causa jurdica suficiente; no h um justo ttulo.

- posse de boa-f com justo ttulo - justo ttulo sem boa-f - boa-f sem justo ttulo

Existe justo ttulo sem boa-f? possvel ter justo ttulo com conscincia do vcio acerca de uma posse? Ex.: moro com meu pai num terreno esbulhado por este; meu pai morre e eu adquiro a posse que era dele (pois a posse est dentro dos direitos decorrentes da herana); aqui se percebe posse com justo ttulo, mas sem boa-f. possvel reconhecer a m-f tambm quando algum adquire onerosamente um terreno que foi esbulhado, tendo o adquirente conhecimento desta situao. Aqui tambm h posse com justo ttulo e sem boa-f. Mas, possvel ter posse de boa-f sem justo ttulo? Sim! Ex.: ajustes de compra e venda feitos de forma no disciplinada pelo direito nas comunidades de baixa renda; as transaes imobilirias feitas nessas comunidades sem observncia das formalidades legais. Nesse caso, h boa-f, porm no h justo ttulo. Ento, percebe-se que o justo ttulo e boa-f no caminham juntos; so ideias independentes.

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Art. 1.202. A posse de boaf s perde este carter no caso e desde o momento em que as circunstncias faam presumir que o possuidor no ignora que possui indevidamente.

Esse artigo indica a possibilidade de modificao do carter da posse, ou seja, da mudana da posse de boa-f para a posse m-f. Muitos autores dizem que a posse no pode ter o seu carter modificado simplesmente por questes subjetivas, psicolgicas, mas preciso

circunstncias objetivas, condutas que externalizem a sua m-f.

- como a mudana pode ser atestada processualmente?

Os autores discutem como se comprova essa mudana.

Digamos que uma pessoa est exercendo a posse e outra pessoa vem e protesta judicialmente essa posse. A partir de que momento este possuidor que est sendo demandado judicialmente caracteriza-se como possuidor de m-f, ou seja, omite os vcios? Ou seja, a partir de que momento o possuidor de boaf passa a ser de m-f?

Existem 3 posies sobre o tema:

1) diz que o indivduo deixa de ser possuidor de boa-f a partir da propositura da ao (Orlando Gomes). O professor no concorda com essa posio.

2) diz que a m-f surge a partir da citao, pois a partir deste momento que o ru toma conhecimento das razes da parte autora que questiona a posse. Essa a posio majoritria.

3) diz que o momento da caracterizao da m-f seria no momento da contestao, pois neste momento que o ru formula sua defesa.

Os autores fazem essa avaliao partindo do pressuposto de que aquele que intentou a ao j ganhou. Porm, isso est incorreto. O correto seria
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entender que somente ao final do processo que se pode falar em mudana do carter da posse. Orlando Gomes argumenta que, se aquele que questiona a posse sair vencedor, a m-f estar caracterizada a partir da propositura da ao. O argumento dele demonstra que se parte de um pressuposto errado, pois ainda no se pode dizer que o autor da ao sair vencedor. Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entendese manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida.

Faz referncia ao p. da continuidade da posse, ou seja, a posse permanece com os elementos com os quais foi originalmente adquirida, a menos que se prove o contrrio. O possuidor pode alterar o carter da sua posse de diversas maneiras. Ex.1: aquele que aluga um imvel (locatrio) possui a posse direta; caso ele venha a adquirir o imvel, ele alterar o carter da sua posse, pois deixar de ter posse direta e passar a ter a posse plena. Antes sua posse decorria do contrato de locao; agora ela decorre de um direito real de propriedade. Ex.2: o carter da posse pode ser alterado passando da condio de possuidor justo para de possuidor injusto (posse precria). Ex.3: pode a posse deixar de ser de boa-f para ser de m-f.

Obs.: o 1203 analisado segundo a situao daquele que tem a posse, ou seja, analisa-se o indivduo, e no a coisa.

O carter da posse pode ser modificado atravs da transmisso? Ou a transmisso da posse descaracteriza a sua condio? Ex.: aquele que compra o terreno de um esbulhador. Neste caso, a posse viciada perde seus vcios ao ser transmitida?

Existem 2 posies acerca dessa situao:

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Um dos entendimentos que os vcios no mantm o seu carter original, ainda que acontea a transmisso, pois aquele que adquiriu a posse do bem o fez de maneira justa, uma vez que no usou de violncia, clandestinidade ou precariedade. Por outro lado, h aqueles que entendem, tambm com base no 1202, que a posse do indivduo que a adquiriu do esbulhador injusta, no porque houve violncia, clandestinidade ou

precariedade, mas porque a posse mantm o seu carter com a transmisso.

Ex.: uma pessoa invade um terreno (clandestinidade, portanto, posse injusta), vende-o para outra pessoa (de boa-f), no existindo os vcios do 1200 (violncia, clandestinidade ou precariedade). Para a 1 corrente, essa posse justa. J para a 2 corrente a injustia da posse continuaria com a transferncia da posse, a qual no seria capaz de sanar o vicio original.

Qual a consequncia da discusso da boa-f do possuidor? O possuidor de boa-f tem direito aos frutos e de ser ressarcido pelas benfeitorias. O possuidor de m-f no tem direito aos frutos, e s tem direito a ser ressarcido pelas benfeitorias necessrias.

Obs.: interveno do carter da posse = modificao do carter da posse

Questo de prova: Joo tem a posse de um imvel e realiza benfeitorias. Depois, a posse contestada judicialmente por Manoel. Mesmo aps a instaurao do processo, Joo ainda realiza benfeitorias. Pergunta-se: Joo tem direito de ser ressarcido pelas benfeitorias? Para responder preciso enfrentar as 3 posies sobre em que momento a posse de boa-f passa a ser de m-f. Adotando-se a posio majoritria, aps a citao Joo s teria direito de ser ressarcido pelas benfeitorias necessrias.

AQUISIO DA POSSE
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Art. 1.204. Adquirese a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade.

Pontos importantes:

- autonomia da posse em relao propriedade. A posse adquirida a partir do momento em que possvel exercer alguns dos poderes inerentes propriedade. O possuidor no necessariamente o proprietrio. possvel, inclusive, defender a condio de possuidor contra o proprietrio.

- o possuidor pode defender a sua posse porque detm um dos poderes inerentes ao domnio, e pode defend-la tambm em razo de um ttulo que d direito a posse (veremos depois).

- a posse uma questo de fato. possuidor aquele que de fato detm o exerccio de poderes inerentes propriedade. Se questo de fato, no se analisa o titular do direito real, quem o proprietrio, mas sim quem diretamente tem a posse. Isso porque, por exemplo, o proprietrio pode ter perdido a posse.

- a perda da posse implica necessariamente a perda da propriedade? No! possvel que o proprietrio perca a posse, sem que isso implique a perda da titularidade da coisa. * Juzo petitrio analisa quem detm um ttulo. * Juzo possessrio analisa quem tem de fato o exerccio da posse.

- importncia da verificao do momento da aquisio da posse

a) Percepo dos frutos

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O possuidor de boa-f tem direito aos frutos e direito de ser ressarcido pelas benfeitorias (necessrias e teis). J o possuidor de m-f no tem direito aos frutos; entretanto, tem direito ao ressarcimento das benfeitorias necessrias. Lembrando que o possuidor de boa-f passa a ser possuidor de m-f, processualmente, no momento da citao (posio majoritria).

b) Contagem dos prazos para usucapio

O momento da aquisio da posse importante para fixar o incio da contagem dos prazos para usucapio. Para que esta ocorra, preciso transcorrer um lapso temporal durante o qual uma pessoa exerce a posse sobre o bem (lembrando que estamos tratando do possuidor que quer se tornar proprietrio, ou seja, quer usucapir o imvel).

c) Interditos

Sabemos que o possuidor tem direito de defender a sua condio. Logo, ele possui aes judiciais atravs das quais pode defender a sua posse. So os chamados interditos possessrios.

- possvel ter posse de bem pblico?

O art. 1204 no faz limitao do objeto do exerccio da posse. Ele no diz que no possvel o exerccio de alguns poderes inerentes propriedade sobre bens pblicos, ou seja, ele no probe a posse sobre bens pblicos. A posse no mais a porta de entrada para a propriedade, como se pensava. Hoje se entende que a posse independe da propriedade, de forma que possvel a posse de bens que no podem ser adquiridos, como os bens pblicos. pacfico na doutrina de que possvel a posse de bens pblicos, principalmente em tratando de bens dominicais. No obstante, por expressa previso constitucional, vedada a usucapio de bens pblicos. - a posse pode ser adquirida por incapaz? CC, 1205
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Art. 1.205. A posse pode ser adquirida: I pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante; II por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao.

A posse pode ser adquirida por incapaz? preciso ter discernimento para ser possuidor? A leitura do 1204 no indica nenhum requisito. Um incapaz, do ponto de vista ftico, pode exercer de fato alguns dos poderes inerentes propriedade (ou seja, a posse). Porm, para Moreira Alves, independentemente da teoria adotada (subjetiva ou objetiva), o animus domini um elemento essencial para o exerccio da posse. Em virtude disso, diz-se que o animus implica necessariamente a existncia de discernimento, logo o incapaz no poderia ter posse. - constituto possessrio aquisio sem apreenso material

Constituto possessrio diz respeito possibilidade de aquisio da posse sem a apreenso material do bem. Ex.: o proprietrio de um apartamento vende-o, mas, por um motivo qualquer, ele no pode sair de imediato dele (tem que esperar a reforma da casa); por isso, o vendedor (ex-proprietrio) combina com o comprador que precisa ficar morando no imvel por mais 1 ms; neste caso, o comprador do apartamento j adquiriu a posse do bem, mesmo no tendo ocorrido a apreenso material. A pessoa que permanece com o bem detentor ou possuidor direto? No exemplo acima ela detentor, e no possuidor, pois apenas tem um contato material com o bem. Mas possvel que essa pessoa tenha a posse direta. comum colocar num contrato a chamada clausula constituti, atravs da qual se pactua que o individuo que permanea com o bem seja qualificado como possuidor direto. Assim, se no houver nenhuma indicao expressa, o individuo ser detentor. Havendo a clausula constituti, ele set possuidor direto.

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- CC, 1206 manuteno dos caracteres Art. 1.206. A posse transmitese aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres.

- CC, 1207

Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais.

A transmisso universal entre pessoas fsicas s ocorre com a morte. Essa sucesso ocorre automaticamente no momento da morte. J a sucesso singular (legado), que ocorre quando algum herda um bem especfico do patrimnio do de cujus, no ocorre automaticamente. Ela depende do cumprimento da sentena do inventrio.

O 1206 faz meno manuteno da posse. Assim, tanto na transmisso universal como na singular, a posse ser transmitida com as mesmas caractersticas. Assim, se a posse era injusta, com a transmisso, os herdeiros tambm tero uma posse injusta.

Quando se fala em usucapio, tem-se como um dos requisitos a existncia de um lapso de tempo para ela ser reconhecida. possvel realizar a soma do exerccio da posse? Sim, de acordo com o 1207. Ex.: meu pai era possuidor do bem por 3 anos; ele morreu, eu herdei a posse e continuo morando por mais 4 anos; nesta hiptese, posso usucapir o imvel, uma vez que o exerccio da posse no foi interrompido, houve apenas a sucesso.

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O antigo possuidor no precisa ser necessariamente um ascendente ou descendente; pode a posse ter sido exercida anteriormente por qualquer pessoa. Essa soma pode ser feita tambm quando a transmisso for inter vivos. Tudo depender de provas concretas da continuidade da posse.

Essa transmisso da posse capaz de sanar os vcios anteriormente existentes? Ex.: sou possuidor injusto e transmito a posse; aquele que recebe ser um possuidor justo ou injusto? Muitos autores, fazendo uma interpretao restritiva, dizem que aquele que adquiriu a posse de forma derivada no cometeu nenhuma das hipteses do 1200 (no cometeu vcios objetivos); desta forma, ele teria a posse justa, sendo a transmisso capaz de sanar os vcios existentes. O professor no concorda com essa posio. Para ele, a transmisso no sana os vcios. Aquele que transmite um direito no pode transferir mais direitos do que ele tem. Assim, se o possuidor tem a posse injusta, ele no pode transmitir uma posse justa. Por isso, a transmisso da posse no capaz de sanar os vcios eventualmente existentes. possvel contar o tempo da posse, mas os vcios permanecem. Nesse sentido prev o art. 1203: salvo prova em contrrio, entendese manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida. O 1207 diz que ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor. Se o sucessor singular decidir somar o tempo da sua posse com a do seu antecessor, ele continua a posse deste com os mesmos caracteres que ela apresentava, conforme previso do 1206. Mas se o sucessor decidir no somar, a a posse livre de vcios.

Resumindo:

1 corrente - a transmisso capaz de sanar os vcios da posse (Venosa)

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Principal fundamento: aquele que adquire a posse no pratica nenhum dos atos previstos no 1200, logo teria posse justa. O 1207 d a faculdade ao sucessor singular de somar o seu tempo de posse com o do seu antecessor. Para essa 1 corrente, se o sucessor optar por somar o tempo de posse, ele continua a posse do antecessor, logo a sua posse ter os mesmos caracteres da posse do seu antecessor. Por outro lado, se ele no fizer a soma dos tempos da posse, a sua posse seria livre de vcios. 2 corrente a transmisso singular da posse no capaz de sanar os vcios existentes (professor e Tepedino)

O 1207 traz uma faculdade ao sucessor singular: unir ou no a sua posse a do seu antecessor. Mas essa faculdade no interfere nos vcios da posse, isto , ela no capaz de san-los, de forma que, independentemente se o sucessor exercer essa faculdade, os caracteres da posse sero transmitidos.

Obs.: na sucesso universal no h dvida sobre a transmisso dos caracteres da posse, por expressa previso do 1207. Assim, os vcios sero transmitidos.

Obs.: h uma discusso se a transmisso singular do 1207 abrange tambm o legatrio ou apenas se refere a transmisso inter vivos. O legatrio teria, assim, faculdade de unir a sua posse a do seu antecessor? Prevalece o entendimento de que tanto a transmisso singular inter vivos como a transmisso aps a morte (legatrio) admite o exerccio da faculdade da soma da posse do 1207. Lembrando que o legatrio um sucesso singular que recebe a propriedade de um bem especfico do patrimnio do de cujus. - CC, 1208 permisso e tolerncia

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Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade.

Enquanto houver permisso ou tolerncia no h posse. Seria a hiptese do indivduo que tem, segundo Farias e Rosenvald, a deteno precria do bem. Da mesma forma, enquanto houver violncia ou clandestinidade, no h efetivamente a posse, pois esta precisa de uma estabilidade para ser caracterizada. Ex.: o sujeito alterou a linha demarcatria do terreno (clandestinidade); ele no ser possuidor enquanto o ato se mantiver como clandestino, ele precisa se tornar pblico. Obs.: Arnold Wald faz uma interpretao equivocada do 1208. Para ele, enquanto houver violncia ou clandestinidade, a posse injusta. Cessada a violncia ou a clandestinidade, a posse passa ser justa. Errado!

- ligao entre o 1208 e 1224.

Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuperla, violentamente repelido.

Para saber se o esbulhado perdeu ou no a posse preciso investigar a sua inrcia. Se aquele que sofreu esbulho manteve-se inerte, perder a posse. Mas, se o esbulhado no tinha condies de saber que ocorreu o esbulho, o 1224 determina que, ainda que o esbulhador esteja materialmente exercendo a posse, o esbulhado ainda no perdeu a sua posse.

Em sntese: * o individuo que no tinha como saber no perde a posse * aquele que ficou sabendo e no fez nada (ficou inerte) perde a posse

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* aquele que foi violentamente repelido perde a posse.

- CC, 1209

Art. 1.209. A posse do imvel faz presumir, at prova contrria, a das coisas mveis que nele estiverem.

EFEITOS DA POSSE

A posse permite a utilizao dos interditos (aes possessrias).

- CC, 1210

Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.

Este artigo traz as hipteses que servem de base para o manejo das aes possessrias.

Ius possessionis: posse decorrente do exerccio Ius possidendi: posse derivada do ttulo

Essa diferena diz respeito ao mbito no qual a questo possessria ser analisada. Quando se fala em ius possessionis (juzo possessrio), deve-se analisar a posse decorrente do exerccio. Quando se fala em ius possidendi (juzo petitrio), deve-se analisar o ttulo que garante a posse.

- Aes possessrias: a) Ao de reintegrao de posse esbulho

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Tem como objetivo fazer com que o possuidor que perdeu efetivamente a posse retome-a. O possuidor tem direito a ser restitudo em caso de esbulho. O esbulho indica a situao na qual o indivduo perdeu a posse de maneira injusta. Esse o chamado esbulho possessrio, que permite o ajuizamento da ao de reintegrao de posse. b) Ao de manuteno da posse turbao

Esta ao cabe quando a posse ainda no foi perdida, mas o exerccio da posse est sendo violado por meio da turbao da posse. Ex.: estou no meu terreno; os pretensos invasores esto em volta dele e cortam a luz; h um prejuzo no exerccio do direito de posse.

c) Ao proibitria ou interdito proibitrio

Quando no existe ainda uma ao efetiva por parte dos interessados em tomar a posse do individuo, mas existe um perigo, uma situao de ameaa ao bom exerccio do direito de posse.

Obs.: os autores admitem a aplicao do p. da fungibilidade entre as 3 aes, uma vez que elas se confundem.

- posse do esbulhador

Ex.: MST invade o terreno de um sujeito. A posse, com o passar do tempo, adquire estabilidade. Se a posse um exerccio com funo social, os mecanismos de tutela se fortalecem com o tempo.

Posse nova: at 1 ano e um dia. Procedimento especial (CPC, art. 927) e Possibilidade de liminar (CPC, art. 928).

Posse velha: mais de 1 ano e 1 dia. Procedimento ordinrio CPC, 971. Tutela antecipada CPC, 273
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No caso da posse nova, em que se usa o procedimento especial, os requisitos para comprovar a posse so mais superficiais, no se tem um rigor para comprovar a posse. J no caso da posse velha, com procedimento ordinrio, a comprovao da posse mais demorada, exige mais requisitos. Essa questo de posse nova e posse velha, importante para determinar se o procedimento ser especial ou ordinrio, analisada sob a tica do esbulhador. A anlise do juiz quando o esbulhador tem uma posse nova mais superficial; quando a posse velha, mais profunda. A lei determina que, quando o esbulhador tem a posse a menos de 1 ano e 1 dia, a posse qualificada como posse nova, e o procedimento especial (929, CPC), admitindo que o esbulhado entre com liminar. Quando a posse do esbulhador maior do que 1 ano e 1 dia, o procedimento ser ordinrio e o esbulhado ter o direito de pedir a antecipao de tutela. O fato de a posse ser nova ou velha uma questo processual, no interfere nos vcios da posse. Alguns autores falam, erradamente, que a posse velha se transforma em posse justa. Nada a ver!

- Desforo pessoal

* Reao imediata * contanto que o faa logo qual o momento?

Art. 1210, 1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manterse ou restituirse por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse.

A pessoa que est sendo esbulhada pode reagir, utilizando-se da prpria fora para se defender. Isso est ligado ideia de legitima defesa. Essa defesa deve ser, obviamente, proporcional ofensa.

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O detentor pode realizar o desforo pessoal para defender a posse de outrem (ex.: caseiro pode defender a posse do dono da casa)? Sim! Desde que aja proporcionalmente ofensa. O legislador disse que o esbulhado pode reagir contanto que o faa logo. A doutrina discute o que se entende por isso. A doutrina majoritria entende que o contanto que o faa logo diz respeito ao momento em que o indivduo tomou conhecimento da violao a sua posse. J a doutrina minoritria entende que logo imediatamente aps o esbulhador tomar a posse. Assim, se um indivduo invade um terreno e o proprietrio s toma conhecimento depois de 1 ano, este no pode usar do desforo imediato.

- Exceo de domnio * STF S. 487 * Enunciado 78 do CJF

Ex.: 2 pessoas disputam a posse de um terreno; aquele que est sendo demandado (ru) reconhece que no possuidor, mas diz ser o proprietrio. Isso a chamada exceo de domnio, ou seja, ele reconhece que perdeu a posse, mas alega que proprietrio.

Art. 1210, 2 No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa.

Com este dispositivo, o legislador garantiu que a pessoa no ter o direito de posse reconhecido simplesmente por ser proprietrio ou possuir qualquer outro direito real sobre a coisa. O importante analisar quem efetivamente detm alguns dos poderes inerentes propriedade, ser este que ter direito a posse. A exceo de domnio, assim, no admitida no direito brasileiro.

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Essa questo sempre foi muito discutida na doutrina e jurisprudncia. Sob a vigncia do CC 1916, entendia-se que, primeiramente, devia-se analisar quem detinha o exerccio da posse (ius possessionis). S que em determinadas situaes nenhuma das partes que pretendiam ser reconhecidas como possuidores conseguia provar o direito de posse; neste caso, analisavase em favor daquele que detinha o ttulo (a propriedade) do bem. Neste sentido o STF editou a smula 487: Ser deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o domnio, se com base neste for ela disputada. A smula reala a diferena entre juzo possessrio e juzo petitrio.

Alm disso, h o enunciado 78 do CJF:

78. Art. 1.210: Tendo em vista a no-recepo, pelo novo Cdigo Civil, da exceptio proprietatis (art. 1.210, 2) em caso de ausncia de prova suficiente para embasar deciso liminar ou sentena final ancorada exclusivamente no ius

possessionis, dever o pedido ser indeferido e julgado improcedente, no obstante eventual alegao e demonstrao de direito real sobre o bem litigioso

Este enunciado tem o objetivo de confirmar a diferena entre juzo possessrio e juzo petitrio. Diz o enunciado que, quando a pessoa no conseguir mostrar em juzo que possuidora da coisa, ter o pedido julgado improcedente e o processo termina. No se admite que no mesmo processo se discuta o ttulo, a propriedade.

Obs.: o Conselho da Justia Federal, rgo do CNJ, realiza esporadicamente jornadas com o propsito de discutir problemas relativos interpretao do CC. Nestas jornadas so aprovados enunciados, que servem de orientao para os aplicadores do direito.

- CC, 1211

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Art. 1.211. Quando mais de uma pessoa se disser possuidora, manterse provisoriamente a que tiver a coisa, se no estiver manifesto que a obteve de alguma das outras por modo vicioso.

Existindo uma disputa, provisoriamente a posse ser mantida nas mos daquele que tiver a apreenso material da coisa, a menos que fique evidente o esbulho.

- CC, 1212

Art. 1.212. O possuidor pode intentar a ao de esbulho, ou a de indenizao, contra o terceiro, que recebeu a coisa esbulhada sabendo que o era.

O individuo recebeu a coisa viciada sabendo que o era recebe a posse injusta. Quando falamos de injustia da posse, estamos nos referindo aos vcios objetivos da posse (violncia, clandestinidade e precariedade). Existem tambm os vcios subjetivos. O 1212 determina que, se o indivduo que recebeu a posse viciada no tiver conhecimento dos vcios, tendo, por isso, uma posse de boa-f, ele no poder ser demandado judicialmente. Por outro lado, quando o individuo possuidor de m-f, ou seja, ele recebe a posse injusta sabendo que o era, poder ser demandando na ao de esbulho.

DIREITO AOS FRUTOS Art. 1.214. O possuidor de boaf tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boaf devem ser restitudos, depois de deduzidas as

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despesas da produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao.

O indivduo que recebeu a posse viciada, mas possuidor de boa-f (no tinha conhecimento dos vcios objetivos), ter direito aos frutos da coisa.

Obs.: Os frutos podem ser: * Fruto que ainda no foi colhido fruto pendente * Fruto que j foi separado - fruto percebido * Fruto que no foi colhido, mas j deveria ter o sido fruto percipiendo Art. 1.215. Os frutos naturais e industriais reputamse colhidos e percebidos, logo que so separados; os civis reputamse percebidos dia por dia. Art. 1.216. O possuidor de mf responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de mf; tem direito s despesas da produo e custeio.

Art. 1.218. O possuidor de mf responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante.

O 1218 traz a regra de responsabilidade civil do possuidor de m-f. Este responsvel mesmo numa situao acidental, a menos que ele prove que a situao teria ocorrido se a coisa estivesse sob a posse do possuidor legtimo. PROPRIEDADE

Pergunta 1: o que propriedade? CC, 1228 * elemento desigual


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* exclusividade * CC, 1231

Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reavla do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 1 O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. 2 So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem. 3 O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.

O artigo no define o que propriedade, fala apenas quais so as faculdades e os direitos do proprietrio. O que propriedade? Alguns autores tentaram definir. A ideia bsica que a propriedade indica a submisso de uma coisa em todas as suas potencialidades a uma pessoa (Windscheid). Quando falamos em propriedade, um dos elementos mais comum no senso comum a ideia de exclusividade no uso da coisa, de modo que pode excluir os demais sobre o uso do bem. O direito de propriedade aparece como um mecanismo atravs do qual uma pessoa passa a ter de forma exclusiva a possibilidade de usufruir de determinado bem. O conceito vazio porque indica somente que a pessoa tem a exclusividade sobre bem, no individualiza qual o bem. Quando falamos que o proprietrio de um bem pode us-lo, fru-lo, estamos nos referindo, principalmente, ao aspecto econmico. Portanto, a
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primeira ideia que temos sobre propriedade a sua ligao com o aspecto econmico. Ser proprietrio bom porque ele tem a possibilidade de explorar a coisa economicamente. Ao lado do aspecto econmico, pode-se ressaltar o aspecto do acesso a propriedade, isto , nem todos tem acesso propriedade, mas somente o proprietrio. Alm disso, tem o aspecto da compatibilizao do direito da propriedade com os interesses da coletividade, a chamada funo social da propriedade. O exerccio do direito de propriedade tem que respeitar os interesses da coletividade. Ex.: eu tenho uma fazenda; ela tem que ser produtiva (aspecto econmico); ningum pode invadir (aspecto do acesso); no posso utilizar mo de obra escrava (aspecto social).

Propriedade, como vimos, a submisso de um bem com todas as suas potencialidades a uma pessoa. Vimos tambm que um dos principais aspectos da propriedade a exclusividade. Nesse sentido, prev o 1231 do CC: A propriedade presumese plena e exclusiva, at prova em contrrio. Por que a propriedade presume-se plena e exclusiva? Porque existem situaes nas quais a propriedade no exclusiva. Ex.: condomnio a propriedade no exclusiva de uma pessoa; o domnio compartilhado. H vrias limitaes ao direito de propriedade, de forma que nem sempre ela plena. Ex.: servido, limitaes ao direito de construir (tamanho do apartamento), clusula de inalienabilidade (ex.: o donatrio-proprietrio fica privado no direito de dispor da coisa), tombamento; propriedade resolvel ( aquela em que h uma condio na qual o indivduo pode exercer seu direito de propriedade) no uma limitao.

A propriedade , em regra, exclusiva, mas isso uma presuno relativa. Presume-se tambm plena, mas da mesma forma uma presuno relativa, que admite prova em contrrio.

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- ncleo econmico: a) usar b) gozar d) dispor

Quando no 1228 se fala em usar, gozar e dispor da propriedade, faz-se referencia ao ncleo econmico do direito de propriedade. Representam faculdades atravs das quais o proprietrio poder extrair o proveito econmico do exerccio do seu direito de propriedade. - Usar gozar dispor

A faculdade de gozo ou fruio faz-se referncia a possibilidade de adquirir produtos ou frutos decorrentes do bem.

J na faculdade de uso no se adquire produtos, apenas se usa o bem.

A faculdade de dispor significa a possibilidade de o proprietrio determinar o destino do bem, tem a possibilidade de transferir a propriedade do bem.

S o proprietrio tem a faculdade de disposio.

J o exerccio da

faculdade de uso ou gozo pode ser transferido para outras pessoas que no so necessariamente proprietrias. Ex.: o proprietrio pode constituir direitos reais em nome de outra pessoa, como o direito de usufruto; neste, o usufruturio (beneficirio) pode fazer quase tudo, exceto dispor do bem, ou seja, ele tem a faculdade de uso e gozo, mas no a faculdade de dispor; no usufruto, diz-se que o proprietrio passa a ser o nu-proprietrio, possuindo somente a faculdade de dispor.

- Elasticidade

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Vimos que o proprietrio pode transferir para outra pessoa certas faculdades do seu direito de propriedade (como no usufruto). Disso resulta outra caracterstica do direito de propriedade: a elasticidade. A elasticidade, portanto, significa que o proprietrio pode transferir temporariamente certas faculdades do direito de propriedade.

- ncleo jurdico: possibilidade de defesa atravs da ao reivindicatria O 1228, caput diz que o proprietrio da coisa tem direito de reavla do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. O ncleo jurdico de propriedade representa a possibilidade de o proprietrio defender sua condio contra outra pessoa que a tenha ameaado, atravs da ao reivindicatria.

Pergunta 2: o detentor pode figurar no polo passivo na ao reivindicatria?

O 1228 fala que o proprietrio tem direito de usar, gozar, dispor e de reaver do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. O proprietrio de uma casa pode, por ex, ajuizar ao reivindicatria contra o caseiro (detentor)? A doutrina entende que no, pois o detentor segue as ordens do proprietrio, sendo assim, no haveria um conflito de interesses, condio necessria para a prestao jurisdicional. Na verdade, quando o detentor muda o seu comportamento, no mais respeitando as ordens do proprietrio, ele deixa de ser detentor e passa a ser possuidor. Este sim tem condies de figurar no polo passivo de uma ao reivindicatria. Por isso, Alexandre Freitas Cmara defende que a expresso detenha deve ser riscada do 1228. Portanto, o detentor no parte legitima na ao reivindicatria.

Pergunta 3: A propriedade prescreve? Existe prazo para a reivindicatria?

A doutrina diz que a propriedade um direito perptuo.

O professor

indaga: essa posio est certa? A princpio, poderamos alegar a funo social da propriedade, a usucapio. Entretanto, nestes casos, h outra pessoa
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reivindicando a propriedade. O simples fato de no exercer o direito de propriedade, sem que ningum reinvidique, no gera a perda do direito. Somente quando algum reivindicar a propriedade que pode ocorrer a perda do direito. A passagem do tempo por si s no faz com que o indivduo perca a sua condio de proprietrio, isto , a propriedade no prescreve. O proprietrio s perde o seu direito se houver algum. A doutrina fala em prescrio aquisitiva, quando algum adquire o direito de propriedade por meio da usucapio. A propriedade no prescreve Estado ou de outra pessoa. pelo tempo, precisa da interveno do

Existe prazo para que o proprietrio defenda o direito de propriedade violado por meio da ao reivindicatria? No existe! A ao reivindicatria pode ser ajuizada a qualquer tempo. Analisando o CC, no existe um prazo prescricional para a ao reivindicatria. O que existe so os prazos dentro dos quais uma pessoa que violou o direito de propriedade pode vir a se tornar proprietria (so as hipteses de usucapio).

Pergunta 4: Existe propriedade de bens incorpreos?

Existe! So as hipteses de propriedade intelectual. Mas esta no igual propriedade que estamos tratando aqui. Os civilistas entendem que, em direitos reais, a propriedade sempre sobre direitos corpreos ou direitos reais. Eles entendem que os direitos incorpreos no geram o direito de propriedade, pois h diferenas quanto exclusividade e especialidade (delimitao espacial do bem). Assim, h limitaes as caractersticas dos direitos reais. Pergunta 5: Existe diferena entre propriedade e domnio?

A maior parte da doutrina no faz diferena entre propriedade e domnio. Mas h aqueles que a fazem, como Farias e Rosenvald. Dizem que
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propriedade expresso utilizada para designar a titularidade do bem; j domnio indica o contedo da propriedade (normalmente esse contedo est ligado ao ncleo econmico da propriedade).

- Constitucionalizao do ncleo funcional da propriedade:

* CF, art. 170 * CF, art. 5, XXII, XXIII * CF, art. 182-185 * CF, art. 190-191

H vrios dispositivos constitucionais que tratam do tema propriedade. importante perceber que a CF no fala de uma s propriedade, ela trata do tema propriedade de uma forma diversificada. E essa diversificao pode ser vista pelos referenciais utilizados pela CF. A propriedade vai ter um tratamento especifico dependendo da sua destinao. Por exemplo, a propriedade urbana tem tratamento diferente da propriedade rural (questes atinentes produtividade, meio ambiente, etc.).

Diversidade: A) Destinao do bem (urbana/rural) B) Potencialidade econmica (produtiva/improdutiva) C) Titularidade (nacional/estrangeira)

Portanto, quando falamos de propriedade, o correto pensar em propriedades, ou seja, ela urbana ou rural, produtiva ou improdutiva, nacional ou estrangeira. Obviamente, todas essas propriedades tm as caractersticas da exclusividade, especialidade, elasticidade, mas a concretizao do direito de propriedade varivel. CC, 1228, 2 anlise objetiva

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2 So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem.

Tradicionalmente, a doutrina falava do abuso do direito como o ato praticado com o intuito de prejudicar outrem. Entretanto, hoje, o ato abusivo tem uma avaliao objetiva, no se analisa mais a inteno de prejudicar (aspecto subjetivo). Portanto, o abuso da propriedade deve ser analisado objetivamente, sem perquirir a inteno de prejudicar, e ainda que o ato traga benefcios para o proprietrio. Nesse sentido prev o 187, CC: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerclo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boaf ou pelos bons costumes.

Obs.: 1228, 4 e 5 - trata do instituto da acesso - CC, 1233 descoberta * CPC, 1170 a 1176 procedimento * CC, 1234 recompensa * CC, 1235 dever de reparar o dano * CC, 1236 divulgao * CC, 1237 hasta pblica

Art. 1.233. Quem quer que ache coisa alheia perdida h de restitula ao dono ou legtimo possuidor. Pargrafo nico. No o conhecendo, o descobridor far por encontrlo, e, se no o encontrar, entregar a coisa achada autoridade competente.

Descoberta o ato de encontrar, achar coisa alheia perdida. Esse ato gera deveres para quem achou e para o proprietrio. Para quem achou, o dever de devolver ao proprietrio. J o proprietrio tem uma obrigao

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facultativa, ou seja, ele pode escolher 2 formas de adimplir a obrigao: ou ele recompensa ou ele entrega a coisa. A descoberta recai apenas sobre bens mveis. No faz sentido recair sobre bens imveis (imagina, por ex, achei uma casa). Obs.: o CC 1916 chamava o instituto de inveno.

A descoberta diferente do instituto da ocupao. A ocupao o ato de encontrar coisa alheia abandonada. Na ocupao aquele que encontrou adquire a titularidade da coisa, pois o proprietrio a perdeu quando a abandonou. Por que se tem o dever de devolver a coisa na descoberta? Porque a coisa, alm de no ser de quem achou, no foi abandonada pelo proprietrio, de modo que este no perde a titularidade sobre ela. Como se diferencia a coisa perdida da coisa abandonada? No h um critrio objetivo abstrato suficiente para diferenciar. Depender das

circunstancias do caso concreto. O professor entende ser possvel aquele que achou coisa perdida usar do direito de reteno at que o proprietrio pague a recompensa. USUCAPIO

- CC, 1238, caput

Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.

- noes preliminares:

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* conceito

Usucapio um modo de aquisio da propriedade decorrente da juno da passagem do tempo com a posse, em conformidade com os requisitos estabelecidos pela lei (para cada hiptese de usucapio).

* aquisio originria

A doutrina majoritria entende que a usucapio um modo de aquisio originria da propriedade. No ocorre, portanto, a passagem da titularidade. Caio Mrio, por sua vez, defende que a usucapio um modo de aquisio derivado da propriedade (posio minoritria). Por que importante definir se a aquisio originria ou derivada? Por contra dos vcios. Quando falamos de aquisio derivada, reconhece-se que os eventuais vcios da propriedade so transmitidos; j na aquisio originria, os vcios no so transmitidos.

Os vcios decorrentes da posse injusta so convalidados pela usucapio? Sim! No se pode falar em continuidade posse. A aquisio da propriedade pela usucapio quebra a posse, de modo que aquele que usucapiu passa a ter a posse justa, ainda que antes a posse seja injusta. Isso porque a usucapio modo de aquisio originria da propriedade, isto , h um direito novo.

* fundamento: funo social

Se o individuo que usucapiu cumpriu os requisitos (posse + tempo + requisitos especficos), ele exerceu a funo social, e com base nela tem a legitimidade de reconhecer a titularidade sobre o imvel.

* objeto: coisas materiais / direitos reais

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O que pode ser objeto de usucapio? Coisas materiais e direitos reais (ex.: servido de passagem pode ser usucapida; a titularidade no transferida, mas o direito de uso passa a pertencer a outra pessoa).

* elementos comuns: posse + tempo

Posse e tempo esto presentes em todas as hipteses de usucapio. A posse pode ser justa ou injusta; o tempo pode ser maior ou menor; no obstante isso, so requisitos essenciais para qualquer forma de usucapio. Quando se fala em usucapio, a posse tem que ser ad usucapionem, ou seja, o possuidor tem que ter o interesse de ser proprietrio.

- Pergunta: bens condominiais podem ser usucapidos?

Ex.: trs pessoas exercem em condomnio a titularidade sobre um terreno. Pode haver a usucapio por um deles? Caio Mrio e Orlando Gomes dizem que no possvel a usucapio de bens condominiais. Justificam que haveria uma autorizao implcita para que um tenha a posse do terreno. A doutrina majoritria entende que possvel, dependendo da forma como a posse esteja sendo exercida. Se, por ex, no caso concreto apenas um dos proprietrios esteja exercendo a posse, de forma exclusiva, contrria posse dos demais, possvel reconhecer a usucapio. H discusses se h posse exclusiva em relao aos atos de mera permisso ou tolerncia.

- Pergunta: reas comuns podem ser usucapidas?

Ex.: o individuo fecha o final do corredor de um prdio. possvel usucapir? De um lado, o condomnio vai defender que ato de mera permisso ou tolerncia; j o individuo vai falar que est exercendo a posse exclusiva. H decises, inclusive no STJ, reconhecendo a usucapio de bens comuns. Justificou-se que, se a rea no traz qualquer tipo de utilidade para os
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demais, a no ser para o indivduo, admite-se a usucapio. Faz-se referncia tambm ao princpio da boa-f objetiva. Algumas decises no reconhecem a usucapio, e outras dizendo em manuteno da situao consolidada. Qual a importncia em se falar em usucapio ou manuteno da situao consolidada? Se falar em usucapio, o individuo pode realiar obras; pode vender o apartamento com o corredor. Por outro lado, se falar em manuteno da situao consolidada, h a discusso se o indivduo pode ou no integrar o bem comum ao seu imvel.

> Hipteses de usucapio

Usucapio extraordinria (1238, caput)

- Elementos: posse + tempo (15 anos) > fato da posse como funo social

O legislador exige como requisitos a posse e passagem do tempo. Ele no fala em boa-f, em justo ttulo, em posse justa ou injusta. Nesta hiptese, portanto, o indivduo tem que exercer a posse durante 15 anos.

Usucapio extraordinria com prazo reduzido (1238, p.)

Pargrafo

nico.

prazo

estabelecido

neste

artigo

reduzirse a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo.

Aqui h requisitos no cumulativos (um ou outro):

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Moradia habitual. O morador pode ter outros imveis, no h restries quanto a isso (em outras hipteses de usucapio h essa exigncia). Realiza obras ou servios de carter produtivo.

Nesses 2 casos o tempo de 10 anos. Usucapio rural, pro labore ou agrrio especial rural (1239)

Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinquenta hectares, tornandoa produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirirlhe a propriedade.

H os seguintes requisitos:

a) Residir no imvel e no possuir outro; b) rea rural a qualificao de uma rea como rural pode se dar por lei ou pelo juiz;

c) rea de at 50 hectares. d) rea produtiva. O individuo precisa trabalhar na rea.

- prova negativa

O 1239 fala que o individuo no pode ter outro imvel. Como se prova isso? Atravs da chamada prova negativa: o usucapiente precisa apenas declarar que no possui outro imvel; j aquele que quer defender o seu direito

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de propriedade (usucapido) deve provar que aquele tem um imvel (ex.: leva uma certido do cartrio de registro de imveis).

- terreno com mais de 50 hectares * posse de 50 hectares * posse de mais de 50 hectares

Como fica a usucapio quando:

- o terreno tem mais de 50 hectares, mas a posse de 50 hectares (ou menos)? Pontes de Miranda diz que nesta hiptese possvel a usucapio da rea.

- o terreno tem mais de 50 e a posse mais de 50 hectares? Pontes de Miranda diz que nesta hiptese no possvel a usucapio. Argumenta-se que o proprietrio pode ter deixado de enfrentar a situao porque a lei veda a usucapio nesta hiptese. O professor entende que esse argumento fraco; permite-se a desdia do proprietrio. Entretanto, ele reconhece que permitir a usucapio nesta hiptese contrrio funo social da propriedade; uma rea superior de 50 hectares muito grande, o que permitiria um enriquecimento injustificvel, contrrio a funo social da propriedade. Nesta hiptese, poderia o possuidor reivindicar a usucapio pela modalidade extraordinria (1238).

O 1239 fala em posse contnua e sem oposio. O que significa sem oposio? Sem oposio no significa que a posse no tenha sido contestada; na verdade, significa que o indivduo venceu todas as contestaes feitas; ningum conseguiu sobrepor sua posse sobre aquele que pretende usucapir. - acesso de posses possvel ou no? CC, 1243

Art. 1.243. O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido pelos artigos antecedentes, acrescentar sua posse a dos seus antecessores (art. 1.207), contanto que todas sejam

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contnuas, pacficas e, nos casos do art. 1.242, com justo ttulo e de boaf.

Acesso de posses a possibilidade de o atual possuidor unir a sua posse a do seu antecessor, com o objetivo de alcanar o tempo para usucapir. Ex.: meu antecessor exerceu a posse durante 5 anos; eu, durante 10 anos; utilizo da acesso para usucapir pelo 1238 (usucapio extraordinria).

A acesso est presente em todas as hipteses de usucapio. Alguns doutrinadores, porm, costumam fazer algumas ressalvas. Entende-se, por ex, que no seria possvel a acesso de posses na usucapio rural, pois esta seria uma hiptese personalssima (o individuo teria que exercer a posse durante os 5 anos). O professor, por sua vez, entende que o 1243 no diz nada; logo, ele entende que se aplica a todas as hipteses.

Obs.: H um enunciado do CJF que diz que no possvel a acesso de posses no caso da usucapio rural.

Usucapio urbana especial urbana (1240)

- CF, 183 (= 1240) - Estatuto da cidade art. 10, lei 10.257/2001

Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando a para sua moradia ou de sua famlia, adquirirlhe o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.

A usucapio urbana tem como fundamentos o 183, CF e o direito fundamental a moradia.


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- Requisitos:

a) nico imvel b) rea urbana c) rea mxima de 250 m (independentemente se o terreno ou no edificado). d) Moradia sua ou da famlia

Surge aqui a discusso acerca da possibilidade de acesso da posse. O indivduo que receber a posse do seu antecessor precisa estar morando no imvel ou no? Ele pode unir a sua posse com a do antecessor ou no? O entendimento majoritrio que o herdeiro no precisa ser morador da casa. O Estatuto da Cidade dizia o contrrio, mas o CC 2002 no o faz. Sendo assim, entende-se que o herdeiro, ainda que more em outro lugar, pode juntar a posse do seu antecessor para completar os 5 anos.

Obs.: discusso acerca da acesso de posse. Tanto na usucapio rural como na urbana vale a mesma ideia: o 1243 no faz nenhuma ressalva quanto as modalidades de usucapio, de modo que em qualquer modalidade de usucapio possvel a soma das posses. A ressalva feita pela doutrina, o que criticvel, pois a lei no o faz. CC, 1240-A nova modalidade de usucapio

Art.

1.240-A. Aquele e

que sem

exercer, oposio,

por

(dois) direta,

anos com

ininterruptamente

posse

exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade divida com excnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio integral, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. (lei n 12.424, de 2011) 1o O direito previsto no caput no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez.
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O entendimento que essa nova modalidade de usucapio surgiu em virtude de problemas detectados em certas comunidades nas quais um dos cnjuges desaparecia e deixava o outro com uma pendncia no financiamento do imvel. Essa modalidade foi instituda pela lei que criou o programa Minha Casa, Minha Vida (lei 12.424/2011). Entende-se que essa modalidade diz respeito mais ao direito de famlia do que propriamente aos direitos reais.

- Pontos importantes:

* O prazo de 2 anos.

* A moradia precisa ser do cnjuge abandonado. * Quando se fala de ex-cnjuge, entende-se que se trata da separao de fato, no necessitando ter um processo de separao judicial em curso.

* A partir de quando passa a contar os 2 anos? A partir da publicao da lei, ou seja, 2011.

* O imvel precisa ser de titularidade conjunta, tanto assim que o legislador colocou que o cnjuge vai adquirir o domnio integral, inferindo-se que ele no o possua. * Entende-se que a expresso posse direta empregada na acepo atcnica. Posse direta quer dizer que as pessoas esto morando no imvel, no que este foi alugado, arrendado, no existindo tecnicamente posse direta e posse indireta. - CC, 1241 natureza declaratria da sentena da usucapio

Art. 1.241. Poder o possuidor requerer ao juiz seja declarada adquirida, mediante usucapio, a propriedade imvel.

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Pargrafo nico. A declarao obtida na forma deste artigo constituir ttulo hbil para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.

O artigo busca ressaltar a natureza declaratria da sentena da usucapio. Isso quer dizer que o juiz, ao sentenciar, simplesmente reconhece uma situao que j est consolidada: o individuo j adquiriu o domnio do imvel. A sentena apenas vai atestar essa situao. - Smula 237 do STF O usucapio pode ser arguido em defesa

Diante de uma ao reivindicatria, o sujeito pode alegar usucapio como matria de defesa? O entendimento do STF que o indivduo pode. Ex.: o autor fala que quer o imvel de volta por ser o proprietrio e o ru pode contestar defendendo que no vai entregar porque ele usucapiu o imvel. Em tese no seria possvel porque haveria confuso entre o juzo petitrio e o juzo possessrio. Na ao reivindicatria estamos no mbito do juzo petitrio, pois se discute o ttulo. J na ao de usucapio o juzo possessrio, pois se discute o exerccio de fato da posse.

- retroatividade dos efeitos da sentena: inicio da posse ou consolidao dos requisitos?

A partir de que momento o indivduo vai ser reconhecido como proprietrio e quais as consequncias disso?

O individuo vai ser considerado proprietrio desde o momento em que cumpriu os requisitos necessrios para usucapir ou desde o momento em que ele iniciou a posse no imvel? A corrente minoritria entende que a retroatividade desde o momento em que o indivduo obteve os requisitos. Como fica o perodo entre o incio da posse e a obteno dos requisitos, em que o individuo tinha a posse, mas no a propriedade? Por no ser ainda proprietrio, o usucapiente teria que
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devolver os frutos do imvel ao usucapido (antigo proprietrio). Embora minoritria, o professor acha esta corrente mais correta. A posio majoritria, por outro lado, entende que a retroatividade considera o individuo proprietrio desde o inicio da sua posse. Usa-se como argumento a justia social, a aparente propriedade do possuidor frente a terceiros.

- Questo: hipoteca constituda pelo proprietrio

Durante o perodo entre o incio da posse at a sentena de usucapio, aquele que sofreu a usucapio que constava nos registros do imvel, era ele o oficialmente proprietrio. Sendo assim, ele poderia gravar o imvel com direitos reais, como a hipoteca. Obs.: hipoteca um direito real de garantia sobre bem imvel. Ou seja, o titular do imvel coloca imvel a disposio de um eventual credor para que diante do inadimplemento o imvel seja vendido para o pagamento da dvida. Ex.: tomei um emprstimo junto ao banco e, como garantia do pagamento, constituo hipoteca sobre minha casa.

O que acontece se o imvel objeto de usucapio foi gravado com hipoteca? O usucapiente recebe o imvel gravado com a hipoteca, ou ele se torna proprietrio sem esse gravame? A doutrina majoritria entende que a usucapio uma aquisio originria da propriedade, logo aquele que usucapiu ir adquirir a titularidade do imvel livre da hipoteca. Alguns autores, como Caio Mrio, discordam; para eles, a usucapio uma aquisio derivada, logo a hipoteca continuaria gravando o imvel.

Questo: quem o responsvel pelos impostos durante o perodo entre o incio da posse e a sentena da usucapio? Se o proprietrio paga os impostos, cumpre as determinaes da prefeitura quanto a manuteno e conservao da propriedade, ele est exercendo uma funo social, pode-se defender que o

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proprietrio no est inerte, logo poderia usar isso na sua defesa na ao de usucapio. Para o professor, o pagamento de impostos um dos elementos que caracteriza o exerccio da funo social. Mas no o nico. Vai depender do caso concreto. Em regra, o obrigado a pagar os impostos o titular do imvel. Entretanto, no havendo o pagamento dos impostos e o imvel for objeto de usucapio, quem dever pagar? A princpio, o professor entende que aquele que usucapiu teria que pagar, por ter se tornado o proprietrio desde o incio da sua posse (segundo a corrente majoritria). No obstante, essa sada depender muito do caso concreto. O sujeito que perdeu a propriedade pode entrar com uma ao de cobrana contra aquele que usucapiu pelos impostos pagos entre o incio da posse deste e a sentena da usucapio? Para o professor depende da linha de raciocnio adotada: adotando a concepo majoritria, segundo a qual aquele que usucapiu se torna o proprietrio desde o incio da posse, ele teria que arcar com os impostos desde o incio da posse; por outro lado, pode-se entender que obrig-lo a pagar seria contra a justia social, contrariando at mesmo a ideia de solidariedade da usucapio.

Usucapio ordinria (1242)

- Requisitos: posse + prazo + justo ttulo + boa-f

Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boaf, o possuir por dez anos.

* 10 anos * justo ttulo * boa-f

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Na usucapio ordinria a posse, alm de ser ad usucapionem, tem que ser derivada de justo ttulo e ser de boa-f. No obstante, essa posse pode ser viciada. A existncia do justo ttulo e a boa-f no indica necessariamente uma posse livre de vcios. A posse pode ser injusta e ainda sim permitir a usucapio ordinria.

Obs.: posse de boa f a ignorncia quanto existncia de vcios.

Usucapio tabular (p., 1242)

Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico.

Sabe-se que o registro o modo de aquisio da propriedade imvel. Ex.: comprei uma casa, paguei R$1 milho; isso no me faz proprietrio; eu preciso registrar a casa no registro de imveis; o contrato de compra e venda s tem efeito obrigacional. O registro gera uma presuno relativa (iuris tantum) da veracidade das informaes nele contidas. Ex.: Joo comprou um imvel, pagou e verificou no registro que o vendedor constatava como o real titular; posteriormente, um terceiro conseguiu judicialmente a retificao do registro, o titular (que vendeu a casa) no era o real proprietrio, e sim o terceiro. Neste caso, o terceiro tem direito de retomar o imvel que foi vendido para Joo? Soluo: a presuno gerada pelo registro relativa, logo, no se pode confiar fielmente nele, ainda que se tenha tomado as diligncias possveis. Assim, aquele que adquiriu a casa (Joo) perder o imvel que comprou, cabendo-lhe cobrar o valor daquele que falsificou o registro. Em virtude de essa soluo ser injusta, criou-se a usucapio tabular: aquele que adquiriu onerosamente e de boa-f o imvel com base em
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registro ter direito a usucapio tabular, desde que tenha feito do imvel a sua moradia ou tenha realizado nele investimentos de interesse social ou econmico, durante o prazo de 5 anos. - CC, 1245 aquisio pelo registro Art. 1.245. Transferese entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis. 1 Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. 2 Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o respectivo

cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel.

Vimos s hipteses de usucapio da propriedade imvel, que so modos de aquisio (originria) da propriedade. Aqui vamos tratar de aquisio de propriedade imvel pelo registro (e no pela usucapio). No direito brasileiro tem-se 2 etapas para a aquisio da propriedade pelo registro: 1) relao obrigacional (contrato); e 2) transferncia do imvel mediante o registro. A transferncia da titularidade ocorre, portanto, a partir da realizao do negocio jurdico e com o registro. No direito brasileiro, o registro mantm conexo com o negcio jurdico que o fundamenta. A presuno de veracidade das informaes contidas no registro relativa, ou seja, se o negocio jurdico levado ao registro for nulo, o registro ser modificado.

Obs.: na Alemanha, por exemplo, a presuno do registro absoluta. L, ainda que o negcio seja nulo, a transferncia ocorrida com o registro no se altera.

Questo: se a sentena de usucapio tem carter declaratrio, por que necessrio o registro para transferir a propriedade do imvel?

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Alguns autores fazem diferena entre propriedade e domnio. Dizem que o domnio o contedo material da propriedade, aquilo que possvel fazer a partir da condio do proprietrio; j a propriedade o contedo formal da propriedade. Na prtica, o domnio materializaria a propriedade. Para esses autores, no haveria uma contradio entre a sentena declaratria e a obrigatoriedade do registro. A sentena de usucapio seria declaratria da aquisio do domnio. E a propriedade, a titularidade, a questo formal seria resolvida pelo registro da sentena de usucapio. A maioria da doutrina no diferencia propriedade e domnio, de modo que a sentena de usucapio teria natureza declaratria e representaria exceo regra de que a titularidade s adquirida com o registro. Este s teria mera funo de dar publicidade transferncia do domnio/propriedade.

- Atributos do registro: a) Constitutividade O registro tem carter constitutivo, ou seja, ele cria ou modifica uma situao jurdica, de modo que sem ele no adquirida a propriedade (exceto na usucapio). Est ligado ao p. da obrigatoriedade, pois o registro obrigatrio para a aquisio da propriedade. b) Prioridade ou Preferncia o registro funciona como histrico do imvel (titulares, direitos reais gravados, etc.) e estabelece uma relao de preferncia entre os ttulos (ttulo que transfere a titularidade; titulo que grava com nus; etc.) que constam nele.

Esta prioridade pode ser analisada de 2 formas:

> possvel estabelecer a ordem dos ttulos com base na ordem de registro dos negcios jurdicos celebrados. Ex.: o mesmo imvel vendido 2 vezes; ser proprietrio aquele levou primeiro ao registro.

Obs.: h uma ordem para se registrar um imvel: aquele que levou o negcio jurdico primeiro ao registro ter prioridade. Ressalte-se que o registro um ato complexo: at o ato final do registro ocorrem outros atos, como, por exemplo,
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durante 30 dias o Cartrio analisa a regularidade do imvel. Sendo assim, a ordem de chegada no necessariamente vai se materializar no final do registro, pois existe uma anlise material do ttulo, a qual pode impedir o registro do negcio que foi levado primeiro.

> possvel estabelecer uma ordem de preferncia com base no registro de direitos reais, por exemplo, a hipoteca. Ex.: dois credores hipotecrios sobre o mesmo bem; existe uma ordem de preferncia dada pelo registro; a hipoteca executada; o pagamento aos credores ser feito com base na ordem do registro da hipoteca; desta forma, possvel que o 2 credor no leve nada. c) Continuidade o registro serve como biografia, estabelecendo uma continuidade dos titulares dos imveis e dos direitos reais constitudos. Essa continuidade ser respeitada no momento da transferncia da titularidade, pois a pessoa que pretende transferir a titularidade est credenciada para tanto no registro. Em sntese, a continuidade determina que a pessoa que figura no registro apta para transferir a titularidade para outra pessoa, de modo a garantir a continuidade.

d) Publicidade formal - o registro um mecanismo que garante a publicidade dos ttulos do imvel. formal porque nem todos tm condies fticas de saber que o imvel est registrado. e) Legalidade o oficial do registro faz um exame de legalidade do registro, porm tal exame de legalidade superficial, ou seja, analisa-se se o registro est de acordo ou no com as exigncias da lei (ex.: feito por instrumento pblico, taxas, etc.); no se analisa o contedo do registro (ex.: no vai analisar se o negcio jurdico viciado).

- Princpios: 1 Obrigatoriedade

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O registro obrigatrio para a aquisio de propriedade imvel. 2 Consentimento formal

Quando se realiza um negcio jurdico com a tentativa de transferir a titularidade, h um consentimento do titular do imvel quanto transferncia da sua titularidade. Feito isso, no preciso de outro consentimento. Existe um consentimento implcito pela prpria existncia do negcio jurdico, atravs do qual ele d inicio ao processo de transferncia, presumindo-se que o registro independe de uma nova manifestao de vontade por parte do vendedor. Em sntese, o consentimento formal porque, uma vez realizado o negcio jurdico, presume-se que o vendedor quer transferir a propriedade, no necessitando de um novo consentimento para a realizao do registro. 3 F pblica x presuno relativa

De um lado, as informaes que constam do registro possuem f pblica, ou seja, presumem-se verdadeiras (pode confiar). De outro lado, h a questo da presuno relativa da veracidade das informaes contidas no registro, pois, eventualmente, pode o sujeito adquirir o imvel confiando no registro e, posteriormente, ser surpreendido por uma sentena judicial que retifica o registro falso e reconhece a titularidade a outra pessoa que no a que vendeu o imvel. O fato de a presuno ser iuris tantum afeta ou no a noo de f pblica do registro? O entendimento majoritrio que no h contradio; vale aquela ideia confie, mas sempre com um p atrs. Entende-se que no h contradio porque no h como garantir absoluta veracidade das informaes. No obstante, garante-se f pblica porque, via de regra, as informaes so verdadeiras.

Registro Torrens

um registro que gera presuno absoluta quanto s informaes nele contidas. No muito comum, pois requer um procedimento especial muito caro.
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- CC, 1248 - Aquisio por acesso

A acesso uma forma de aquisio da propriedade. No 1248 h diversos tipos de acesso, mas o professor no analisar todos.

1 hiptese (clssica): dono do material constri em terreno alheio. O que fazer com essa construo? Deve ressarcir aquele que construiu? O dono do terreno deve ser indenizado? Deve demolir a construo? Essa prtica pode ocorrer de boa-f ou de m-f.

2 hiptese: o dono do terreno constri com material alheio. O que acontece?

3 hiptese: o individuo no proprietrio nem do terreno e nem do material. Qual a consequncia?

- requisitos:

A acesso um modo de aquisio da propriedade que decorre dos seguintes requisitos.

1) Coisas distintas (ex.: terreno x material x construo)

2) Relao acessrio/principal Doutrina e jurisprudncia entendem que nessas hipteses consolida uma relao de acessrio e principal entre essas coisas distintas. Isso tem relao com o p. da gravitao universal, segundo o qual o acessrio segue a sorte dada ao principal. Diante disso, o dono do principal se torna o dono do acessrio. Ex.1: o dono do terreno (principal), via de regra, torna-se o dono da casa (acessrio).

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Ex.2: mas se o valor da casa maior do que o terreno, aquela passa a ser o principal e este, o acessrio.

3) Unio entre as coisas

4) Proprietrios distintos

5) No possvel / recomendvel desfazer Se for possvel (leia-se: economicamente vivel) desfazer a obra, a soluo simples: desfaz. O problema quando o resultado do desfazimento invivel. Ex.: constri 2 prdios no terreno; materialmente possvel derrub-los; mas no recomendvel faz-lo.

AQUISIAO POR ACESSAO (cont.) NO CAI NA PROVA

Acesso modo de aquisio da propriedade que pode ganhar formas diversas. Aqui nos temos estudando a acesso (juno) de mvel a imvel. Vimos os requisitos para acesso: as coisas pertencem a donos diversos, existe uma relao de acessrio e principal, essas coisas se conectam e passam a ser no recomendvel do ponto de vista econmico. Vimos as 3 hipoteses: dono do terreno controi com material alheio, dono do material constri em terreno alheio, algum constri com material e terreno alheios.

- CC, 1254

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Art. 1.254. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno prprio com sementes, plantas ou materiais alheios, adquire a propriedade destes; mas fica obrigado a pagarlhes o valor, alm de responder por perdas e danos, se agiu de m f.

Na maioria das vezes o dono do terreno acaba adquirindo a propriedade do bem que foi construdo no terreno, pois o terreno o principal e a construo o acessrio. Mas pode ocorrer da construo ser mais valiosa e passar a ser o principal, invertendo o p. da gravitao universal. Dificilmente a construo ser desfeita, pois na maioria das vezes economicamente invivel a demolio. O 1254 traz o dono do terreno que construiu com material alheio. O material, por ser acessrio, passar a ser de propriedade do dono do terreno. Haver ento a aquisio da propriedade, mas ter que indenizar o dono do material. - obrou no prprio terreno com material alheio aquisio + indenizao CC, 1255

Art. 1.255. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno alheio perde, em proveito do proprietrio, as sementes, plantas e construes; se procedeu de boaf, ter direito a indenizao. Obrou no terreno alheio > perde os materiais

O 1255 traz o dono do material que construiu no terreno alheio. Ser o proprietrio do terreno, a principio, que ficar com a propriedade da construo. O dono do material perder os materiais. A doutrina discute se esse cara construiu em terreno alheio, ele possuidor do terreno (pelo menos na parte na qual h a construo; isso que foi construdo no terreno alheio pode ser comparada as benfeitorias, para fins

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de indenizao. Se for considerado possuidor de boa-f, ter direito ao ressarcimento pelas benfeitorias. Se for de ma-fe, no ter direito. O entendimento majoritrio : pode-se aplciar o regime das benfeitorias ao materiais. A doutrina se divide quanto a possibilidade do direito de reteno, ou seja, se o dono do material pode reter a coisa at que o dono do terreno indenize. Se o dono do material (possuidor) tiver a posse de m-f, pacifico que ele no ter a ser ressarcido.

O p. diz que se a construo for mais valiosa, adota-se outra soluo.

Pargrafo nico. Se a construo ou a plantao exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo.

- valor da obra maior que o do solo

Aqui a lgica se inverte: a construo passa a ser o principal e o terreno passa a ser o acessrio. Mas devemos nos ater ao seguinte: o legislador fala em construo que excede manifestamente o valor do terreno; assim, a construo tem que ser muito mais valiosa. CC, 1256 ambos de ma-f Art. 1.256. Se de ambas as partes houve m f, adquirir o proprietrio as sementes, plantas e construes, devendo ressarcir o valor das acesses. Pargrafo nico. Presumese mf no proprietrio, quando o trabalho de construo, ou lavoura, se fez em sua presena e sem impugnao sua.

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O 1256 preve que tanto o dono do terreno quanto o dono do material atuam de m-f. O primeiro invade o terreno e faz uma construo. O segundo, ciente de que tem algum construindo, deixa pra l e depois questiona. Nesta hiptese, aplica-se a mesma ideia quando ambos estao de boa-fe: o dono do terreno adquire a propriedade, mas deve indenizar o dono do material.

CC, 1257 Art. 1.257. O disposto no artigo antecedente aplica se ao caso de no pertencerem as sementes, plantas ou materiais a quem de boaf os empregou em solo alheio. Pargrafo nico. O proprietrio das sementes, plantas ou materiais poder cobrar do proprietrio do solo a indenizao devida, quando no puder havla do plantador ou construtor.

* O proprietrio do material cobra de quem construiu * O dono do terreno devedor do obreiro

Algum utiliza materiais alheios para construo em terreno de outra pessoa (ele no dono de nada). Qual a soluo? Para o professor, seguindo Caio Mario, o dono do material cobra de quem utilizou o material; o dono do terreno adquire a propriedade da construo, e tem que indenizar o obreiro (dono do material). O dono do terreno tem responsabilidade subsidiria quando a indenizao dos materiais.

Obs.: o legislador desconsiderou a extenso da obra e tambm se o proprietrio tem interesse em adquirir a construo.

CC, 1258

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Prev a hiptese do sujeito que constri invadindo parte do terreno alheio. Parte da construo est no seu terreno, parte no terreno alheio. Sendo vivel economicamente a destruio, faa-a. No o sendo, o legislador traz duas solues, com base na extenso da rea invadida.

Art. 1.258. Se a construo, feita parcialmente em solo prprio, invade solo alheio em proporo no superior vigsima parte deste, adquire o construtor de boaf a propriedade da parte do solo invadido, se o valor da construo exceder o dessa parte, e responde por indenizao que represente, tambm, o valor da rea perdida e a desvalorizao da rea

remanescente. Pargrafo nico. Pagando em dcuplo as perdas e danos previstos neste artigo, o construtor de mf adquire a propriedade da parte do solo que invadiu, se em proporo vigsima parte deste e o valor da construo exceder consideravelmente o dessa parte e no se puder demolir a poro invasora sem grave prejuzo para a construo.

O construtor est de boa-f, invadiu pequena parte no terreno alheio. Qual a soluo? O construtor adquire a propriedade do terreno que invadiu, mas tem que pagar uma indenizao, cujo valor engloba o valor do terreno, o valor da desvalorizao (o terreno invadido pode sofrer uma desvalorizao em funo da invaso recair sobre parte do terreno valorizada).

E se o construtor est de m-f, qual a soluo? Est no p. : o construtor adquire a propriedade, por conta da dificuldade do desfazimento da obra. Porm, tem que pagar uma indenizao cujo valor 10x maior do que a indenizao normal (acima).

Boa-f + rea menor que 1/20

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- adquire a propriedade + indenizao pelo valor do terreno + desvalorizao da rea - m-f + rea menor que 1/20: Soluo igual+ indeniao de 10x

CC, 1259 Art. 1.259. Se o construtor estiver de boa f, e a invaso do solo alheio exceder a vigsima parte deste, adquire a propriedade da parte do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam o valor que a invaso acrescer construo, mais o da rea perdida e o da desvalorizao da rea remanescente; se de mf, obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as perdas e danos apurados, que sero devidos em dobro.

- boa-f + rea maior do que 1/20 - adquire a propriedade + perdas e danos

O professor ressalta a incroguencia do legislador, pois no 1259 se d valor a extenso da rea. Nesta hiptese, aquele que construiu passar a ser o proprietrio do imvel. Porm, quando trata do construtor de m-f, a obra deve ser demolida. Segundo o professor, se a construo extensa, mantendo-se a lgica dos artigos precedentes, o construtor teria que pagar uma indenizao, ainda que de alto valor. A doutrina tambm aponta essa incogruencia, argumentando que o ideal o construtor adquirir a propriedade do terreno e ressarcir o proprietrio. Isso em respeito a funo social da propriedade e a inviabilidade econmica do desfazimento da obra.

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Ateno! CC, 1228, 4 e 5

- Reivindicatria; extensa rea; posse de boa-f; obras - deficincias: a) boa-f? b) quem paga a indenizao? c) valor da indenizao

Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reavla do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. (...) 4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5 No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.

O legislador criou um instituto que, na pratica, no tem aplicao, por apresentar muitos problemas. Esse instituto considerado, por muitos autores, como uma hiptese de usucapio. O professor, porm, discorda. Para ele,

a previso no 5 de pagamento de indenizao descaracteriza a usucapio. Outros autores falam em desapropriao. Mas tambm est incorreto, pois o artigo no fala da participao do Estado. Sabe-se que a desapropriao um ato privativo do Estado, e no essa a hiptese prevista nos 4 e 5.

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O melhor entendimento que v o instituto como uma hiptese de acesso social invertida coletiva (professor Pablo Renteria). Faz sentido falar em acesso por enxergarmos algum que constri em terreno alheio e acaba adquirindo a propriedade desse terreno. Essa disposio legal surgiu daquela situao na qual h um grupo de pessoas invade um terreno, fixa residncia, sendo invivel socialmente a reverso da situao. O instituto acaba sendo prejudicado por ser obscuro. Por ex, fala em extensa rea, obra de interesse social, considervel nmero de pessoas, etc.; enfim, so conceitos indeterminados que impedem o enquadramento legal. Outra questo apontada pelo professor que prejudica o instituto a boa-f. Isso porque aquelas pessoas que invadem tm conhecimento que o terreno de propriedade de algum. Outro problema: a indenizao. Normalmente, as pessoas que invadem tem baixa renda, no tendo condies de pagar a indenizao. Por outro lado, o proprietrio deve ser indenizado. Isso dificulta a aplicao do instituto. Alguns autores questionam: qual o valor da indenizao? As benfeitorias construdas pelo grupo de invasores, em geral, diminuem o valor do terreno. Neste caso, os invasores devem pagar pelo valor atual do terreno, ou pelo valor anterior invaso? Dvida!

AQUISIO DA PROPRIEDADE MVEL

- usucapio de bens mveis (CC, 1260 a 1262)

O professor no aprofundar no assunto, pois o instituto no se altera muito para a usucapio de bens imveis. A principal mudana o tempo para a usucapio, pois a posse dos bens mveis da maior visibilidade, o proprietrio teria mais condies de reaver a coisa.

- ocupao (CC, 1263)

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Art. 1.263. Quem se assenhorear de coisa sem dono para logo lhe adquire a propriedade, no sendo essa ocupao defesa por lei.

O instituto da ocupao diz que quem assenhorear de coisa sem dono passa a ser dono. Vimos que a descoberta se refere a bens mveis perdidos. Aquele que descobriu tem o dever de devolver, pois a coisa ainda tem dono. A descoberta no forma de aquisio da propriedade, pois a coisa tem dono. A ocupao forma de aquisio da propriedade, pois a coisa, que no tem dono, passa a pertencer aquele que passa a te-la.

- achado do tesouro (CC, 1264 a 1266)

Art. 1.264. O depsito antigo de coisas preciosas, oculto e de cujo dono no haja memria, ser dividido por igual entre o proprietrio do prdio e o que achar o tesouro casualmente. O instituto achado do tesouro refere-se a coisas mveis ou coisas que tenham se tornado imveis (ex.: faz uma parede de ouro). A expresso preciosidade pode se referir no necessariamente ao valor econmico, mas tambm de valor cultural. Quando se usa a expresso depsito antigo, no relevante a passagem do tempo. refere-se a impossibilidade de se descobrir o proprietrio da coisa.

Art. 1.265. O tesouro pertencer por inteiro ao proprietrio do prdio, se for achado por ele, ou em pesquisa que ordenou, ou por terceiro no autorizado.

Se a pessoa que achou estiver agindo sob ordens do proprietrio, ela no ter direito sobre a coisa. Entretanto, se ela encontrou casualmente, a ela tem direito a parte da coisa.

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- tradio (CC,

?????pegar ltima aula antes da prova (quinta)

DIREITO DE VIZINHANA

Art. 1.277. O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha. Pargrafo nico. Probemse as interferncias considerandose a natureza da utilizao, a localizao do prdio, atendidas as normas que distribuem as edificaes em zonas, e os limites ordinrios de tolerncia dos moradores da vizinhana.

O termo vizinhana utilizado de forma ampla. O vizinho no apenas aquele que est imediatamente ao lado. Diz respeito ao conjunto de residentes que podem sofrer algum tipo de interferncia no exerccio do direito de propriedade. As normas de vizinhana so encaradas como obrigaes propter rem, ou seja, prprias da coisa. So obrigaes que devem ser observadas no s pelo proprietrio, mas tambm pelo possuidor. So obrigaes que aderem coisa, de forma que qualquer pessoa deve observa-las. Isso mostra que no estamos falando somente do exerccio do direito de propriedade, pois o possuidor e at mesmo o detentor devem observar as normas.

Estamos tratando das normas que disciplinam situaes nas quais o uso da propriedade est sendo feito de maneira indevida, inadequada.

- limitaes no interesse da vizinhana

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Os doutrinadores comeam falando que o direito de vizinhana representaria uma limitao ao direito de propriedade. Ser que essa afirmao correta? O direito de vizinhana objetiva estabelecer uma disciplina harmnica do convvio dos vizinhos. Para o prof, aquela afirmao no verdade. Para ele, se estamos falando de limitao ao direito de propriedade, h o pressuposto que o direito de propriedade livre, pleno, e que o legislador estaria o limitando. Entretanto, para o prof, nenhum direito, inclusive o de propriedade, absoluto, ilimitado, mas todos possuem limitaes, so relativos. Para o prof, o direito de vizinhana consiste numa conformao, disciplina do direito de propriedade, com o intuito de se alcanar o objetivo de harmonizar as relaes de vizinhana.

- vizinhana # servido

No CC, h varias situaes relativas a direito de vizinhana (passagem das guas, por ex). No vamos estudar todas, somente a passagem forada, que se assemelha a servido. Quando se fala em servido, trata-se de direito real. J as normas de direito de vizinhana no constituem direitos reais, mas simplesmente disciplinam as relaes, so obrigaes propter rem. Analisa-se um dos aspectos do direito de propriedade, que tem como objeto imediato uma coisa, um bem. Grosso modo, estudamos o que o proprietrio pode e o que ele no pode fazer no exerccio do seu direito de propriedade. As normas reguladoras do direito de vizinhana tm como origem no CC, ou seja, elas so impostas pelo legislador. No h espao para autonomia privada. J os direitos reais so constitudos por vontade das pessoas. Por ex, a servido constituda de maneira livre, decorre da autonomia da vontade. Quando falamos de direito de vizinhana, tutela-se o interesse da vizinhana, abrangendo mais do que o direito individual (do proprietrio). J nos direitos reais tutela-se os interesses das partes pactuantes, e no de um grupo de pessoas. Assim, por ex, quando eu constituo em usufruto um imvel para minha me, apenas ela e eu somos os interessados.
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Estamos tratando de normas que buscam tutelar os interesses da vizinhana, o que implica em evitar danos indevidos. Assim, a tutela das normas consiste em evitar o surgimento de danos indevidos pelos vizinhos. Ou seja, as normas determinam quais danos devem ser ressarcidos e quais danos devem ser suportados pelas partes.

- o que uso anormal da propriedade?

CC, art. 1277 * iguais * abusivas * licitas > lesivas

O entendimento de que o uso anormal da propriedade que deve ser evitado, combatido. A contrario senso, presume-se que o uso normal da propriedade no causa prejuzos que demandem restries. O uso anormal decorre de condutas flagrantemente ilegais. Ex.: num condomnio edilcio, um dos moradores comea a manipular explosivos. O uso anormal pode decorrer de condutas abusivas. Por estas deve-se entender aquelas condutas que excedem manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boaf ou pelos bons costumes (art. 187, CC). Ressalte-se que o ato abusivo aferido de acordo com critrios objetivos, de tal forma que a inteno do agente no interessa. Ex.: vedado escutar som alto depois das 10 horas; isso imposto pela norma; mas se a pessoa escutar som alto durante o dia, claramente h uma conduta abusiva, caracterizando um uso anormal do direito de propriedade. Alguns autores colocam que todo o dano que deve ser ressarcido ilcito, e justamente por ser ilcito que deve ser ressarcido. Se ele deve ser ressarcido, porque ele contrario ao que determina o direito. ????

- critrios para aferio:

a) Extenso do dano / incomodo


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b) Local do conflito / dano c) Anterioridade / teoria da pr-ocupao

H dificuldade em especificar quais seriam os danos ressarciveis. Para tanto, os tribunais adotam alguns critrios para identificar um dano que deve ser ressarcido no mbito do direito de vizinhana. So eles: A) extenso do dano ou incomodo o juiz vai dizer que o dano intolervel, est fora do que normalmente aceito. Para o prof, um critrio extretamente subjetivo. B) local do conflito ou do dano esse critrio objetivo. Os municpios possuem estudos sobre o mapeamento urbano, de modo que se sabe onde a zona industrial, onde urbana, e de acordo com isso se admite danos suportveis diferentes. C) critrio da anterioridade (teoria da pr-ocupao) aqueles que chegaram em primeiro lugar, ditam os usos e costumes do lugar.

- bens jurdicos afetados: * segurana sossego * sade decoro?

As normas de direito de vizinhana buscam tutelar os seguintes bens jurdicos: segurana, sossego, sade. Embora o 1277 no diga, alguns, como CRG, defendem que tutela-se tambm o decoro.

- solues:

Diante de uso anormal da propriedade, quais as solues judiciais possveis? Pode-se entrar com uma medida judicial pleiteando:

a) Reduo - do nvel de rudo, poluio, etc..

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b) Cessao da atividade c) multa / indenizao a multa imposta pelo descumprimento da ordem judicial; a indenizao calculada tendo em vista a desvalorizao dos imveis. Passagem forada:

CC, art. 1285

- passagem penosa: admite passagem forada?

Art. 1.285. O dono do prdio que no tiver acesso a via pblica, nascente ou porto, pode, mediante pagamento de indenizao cabal, constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo ser judicialmente fixado, se necessrio. 1 Sofrer o constrangimento o vizinho cujo imvel mais natural e facilmente se prestar passagem. 2 Se ocorrer alienao parcial do prdio, de modo que uma das partes perca o acesso a via pblica, nascente ou porto, o proprietrio da outra deve tolerar a passagem. 3 Aplicase o disposto no pargrafo antecedente ainda quando, antes da alienao, existia passagem atravs de imvel vizinho, no estando o proprietrio deste constrangido, depois, a dar uma outra.

A passada forada existe quando o prdio no tem sada para via pblica, nascente ou porto. o chamado prdio encravado. Esse dono ter direito a constranger o vizinho a conceder-lhe passagem, tendo, em contrapartida, que indeniza-lo. A passagem forada devida quando a propriedade est encravada, ou seja, no tem sada. Mas no se caracteriza em razo de maior comodidade. A passagem forada s devida quando o individuo no tem realmente outra sada.

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Nos tribunais h alguns temperamentos a esse entendimento. Por ex, se a passagem for penosa, admite-se a passagem forada. Ainda que exista uma passagem, alguns juzes admitem a passagem forada. Condomnio Geral CC, art. 1228 // edilcio

O que o condomnio? Condomnio significa domnio compartilhado, ou seja, h mais de uma pessoa na condio de titular do direito de propriedade. O condomnio geral diz respeito ao compartilhamento de domnio de bens em geral onde no h uma edificao (prdio). Ex.: h mais de um proprietrio sobre uma casa. Quando se tratar de edificao (prdio), tem-se um regime especfico: o condomnio edilcio. Neste h uma confuso, pois ao mesmo tempo que h compartilhamento de propriedade sobre o prdio, cada morador tem propriedade exclusiva sobre sua unidade. No caso do condominio geral no h essa propriedade exclusiva por um dos proprietrios, todos possuem igual propriedade sobre o mesmo bem. O problema como disciplinar a relao entre os proprietrios. Este possuem direitos qualitativamente idnticos, nenhum pode exercer de forma exclusiva o seu direito lesando o outro (exceo a regra de propriedade exclusiva). - frao ideal mecanismo para atribuio de direitos e deveres Criou-se a ideia da frao ideal como o mecanismo para atribuio de deveres e direitos aos proprietrios. Quando se fala em frao ideal, constituise no critrio para delimitar os direitos e deveres de cada proprietrio. Normalmente, a frao ideal calculada tendo por base a contribuio pecuniria para a aquisio do bem.

- origem: * convencional / voluntrio * legal / necessrio * eventual


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- forma: pro diviso / pro indiviso

Questo: condomnio fechado legitimidade para cobrana de taxas

Ps-greve

CONDOMNIO GERAL

- concepo * indiviso material * diviso abstrata frao ideal

O grande problema com relao ao condomnio a compatibilizao dos interesses de cada condmino. Condomnio geral trata-se de uma pluralidade de direitos de propriedade sobre o mesmo bem. H diversos proprietrios. Essa ideia de vrios proprietrios desafia a ideia de propriedade. Isso porque a noo desta est ligada exclusividade. No condominio, essa carcterstica no est presente, colocando em xeque a noo de propriedade. No condominio, portanto, no h a exclusividade. De uma lado, h uma pluralidade de proprietrios e, de outro, a mesma coisa. Inevitavelmente, essa situao gerar conflitos, decorrente da divergncia de opinies dos proprietrios. possvel que cada um dos proprietrios tenham contribudo de maneira diferente para aquisio do bem (ex.: um terreno). Se a coisa permanece indivisa (no dividida), preciso estabelecer critrios de diferenciao na fixao de direitos e deveres na medida de cada contribuio individual. De um lado, existe uma indivisao imaterial (ele est materialmente no dividido). Mas existe uma diviso abstrata, que est caracterizada na frao ideal. Cada proprietrio tem uma frao ideal, que consiste numa diviso abstrata do bem de acordo com a contribuio de cada proprietrio na aquisio do bem.
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Falar em frao ideal no quer dizer que a pessoa somente ser proprietria no percentual em que contribuiu. Ela ser proprietria de tudo. Ex.: se o imvel alugado. A diviso dos frutos (alugueres) ser feita com base na frao ideal. Da mesma forma, o gasto para manuteno do bem respeitar a frao ideal.

Obs.: Existe uma diferenciao entre o bem que indivisvel e aquele que permanece indiviso. Existem bens que so indiviseis (no podem ser divididos) e bens que podem ser dividos, mas permanecem no divididos.

No condominio edilcio tambm existe a figura ideal, que a unidade autnoma (apartamentos). Isso porque, embora cada pessoa seja proprietria de uma unidade autnoma, todos so co-proprietrios das partes comuns do imvel (ex.: salo de festas, piscina, corredores de prdio, etc.). No condomnio edilcio, a frao ideal serve para determinar quanto cada proprietrio dever pagar com as despesas condominais, serve tambm para determinar o peso do voto nas decises das assembleias.

- condomnio e a regra da transitoriedade CC, 1320 No condominio geral, temos uma peculiaridade: regra da

transitoriedade

Art. 1.320.A todo tempo ser lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respondendo o quinho de cada um pela sua parte nas despesas da diviso. 1 Podem os condminos acordar que fique indivisa a coisa comum por prazo no maior de cinco anos, suscetvel de prorrogao ulterior. 2 No poder exceder de cinco anos a indiviso estabelecida pelo doador ou pelo testador. 3 A requerimento de qualquer interessado e se graves razes o aconselharem, pode o juiz determinar a diviso da coisa comum antes do prazo.
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A regra da transitoriedade prev que o condmino pode a qualquer tempo exigir a diviso da coisa comum. O 1 prev que existe um prazo dentro do qual os condminos podem concordar com a permanncia da indivisao da coisa comum. Mesmo dentro desse prazo, o legislador permite que o condmino requeira a diviso da coisa em virtude de graves razes.

Ser que isso ocorre no condominio edilcio? No! O legislador no permite o desfazimento do condominio edlicio porque nele h um hibrido de partes comuns e unidades autnomas. Ao mesmo tempo, o proprietrio detm a exclusividade sobre seu apartamento e proprietrio das partes comuns. Assim, no possvel pleitear judicialmente a quebra do condominio edilcio. - uso do imvel CC, 1314 - disposio jurdica CC, 1314 * direito de preferncia

O uso do bem tem que ser compatvel com os fins definidos em comum acordo entre os proprietrios. A destinao, a forma de utilizao devem ser fruto de uma deliberao conjunta dos titulares. E isso ser feito atravs de reunies, assembleias. Nessa deliberao, aquele que possui uma frao ideal maior ter um peso maior na definio da forma e finalidade da utilizao do bem.

Art. 1.314. Cada condmino pode usar da coisa conforme sua destinao, sobre ela exercer todos os direitos compatveis com a indiviso, reivindicla de terceiro, defender a sua posse e alhear a respectiva parte ideal, ou gravla. Pargrafo nico. Nenhum dos condminos pode alterar a destinao da coisa comum, nem dar posse, uso ou gozo dela a estranhos, sem o consenso dos outros.

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O artigo traz que o uso precisa ser harmnico. Todos os condminos podem defender a posse contra terceiros. No preciso pedir autorizao para os demais condminos para defender a posse. Alm disso, qualquer condmino pode defender a posse de todo o bem, independentemente da sua frao ideal. possvel at mesmo a defesa da posse de uns contra os outros. Assim, por ex, se um dos condminos no permite a entrada de outro, este pode ajuizar uma ao possessria.

IPC! Este artigo permite que as partes ideais sejam gravadas.

Um dos condminos pode dar a posse do bem a um terceiro? No! Se a coisa indivisa, as decises sobre o uso do bem precisam ser compartilhadas. Assim, no possvel dar posse do bem a terceiros sem que todos os condminos concordem com isso. Essa situao no acontece no condominio edilcio. Isso porque o proprietrio tem a exclusividade sobre a sua unidade autnoma e, justamente por isso, pode dar a posse para qualquer pessoa. E no condominio edilcio as unidades autnomas so principais e as partes comuns tm importncia secundria (acessrios).

No condominio geral, o condmino pode gravar ou alhear a sua parte ideal. Quando o condmino d a sua parte em garantia, ele est gravando a sua parte ideal. Ele pode tambm alhear, que consiste na venda da sua parte ideal. Nesta circuinstncia, o condominio no ser extinto. Contudo, o condmino deve observar o direito de preferncia dos demais condminos. Existem critrios para estabelecer a prioridade no direito de preferncia: realizao de benfeitorias e frao ideal.

Existe direito de preferncia no condominio edilcio? No! - diviso dos frutos CC, 1326, 1319
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Os frutos sero divididos na proporo da frao ideal, assim como na contribuio das despesas condominiais.

- administrao do condomnio * CC, 1323 * CC, 1325

Art. 1.323. Deliberando a maioria sobre a administrao da coisa comum, escolher o administrador, que poder ser estranho ao condomnio; resolvendo alugla, preferir se , em condies iguais, o condmino ao que no o .

interessante que os condminos escolham um administrador para o condominio.

Art. 1.325.A maioria ser calculada pelo valor dos quinhes. 1 As deliberaes sero obrigatrias, sendo tomadas por maioria absoluta. 2 No sendo possvel alcanar maioria absoluta, decidir o juiz, a requerimento de qualquer condmino, ouvidos os outros. 3 Havendo dvida quanto ao valor do quinho, ser este avaliado judicialmente.

Nas assembleias a maioria ser determinada pela frao ideal

CONDOMNIO EDILCIO - CC, 1331 e ss.

- conceito

Art. 1.331. Pode haver, em edificaes, partes que so propriedade exclusiva, e partes que so propriedade comum dos condminos.

So edificaes nas quais existem, de um lado, partes que so propriedade exclusiva e, de outro, partes que so comuns.
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No condomnio edilcio a assembleia geral (reunio do condomnio) decide todas as questes atinentes ao condomnio. E o que rege o condominio a conveno do codomnio, conjunto de regras que regulam o condominio. Na votao, aquele que possui uma frao ideal maior ter um peso maior nas decises

- caractersticas: a) permanente e indissolvel b) direito de ceder o uso da unidade c) direito de alienar e gravar livremente

- elementos constitutivos - CC, 1334 - direito dos condminos CC, 1335 - deveres dos condminos CC, 1336 - casos bizarros

Discute-se hoje na doutrina e jurisprudncia a possibilidade de excluso do condmino antissocial. Este continuaria proprietrio do seu apartamento, mas estaria impedindo de morar nele.

DIRIETOS REAIS NA COISA ALHEIA

- CC, 1225 - domnio > desdobramento / elasticidade

Entre as caractersticas dos direitos reais, existe a elasticidade. O direito de propriedade d para o seu titular uma multiplicidade de formas de exerccio da sua condio de proprietrio. O CC prev que o proprietrio pode
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usar, gozar, dispor e reaver a sua propriedade. Essas faculdades so contedos do domnio. Assim, por ex, o proprietrio de um imvel pode: morar, alugar, realizar eventos, etc.. Quando se fala nos direitos reais na coisa alheia, faz-se referencia a algumas dessas faculdades. O domnio pode ser desdobrado em outros direito reais. De um lado, portanto, h o domnio e, de outro, h mltiplas formas de exerccio da titularidade. possvel constituir novos direitos reais a partir do desdobramento do domnio. E qual a relao entre domnio e elasticidade? Quando se fala em elasticidade, refere-se ao carter temporrio do desdobramento do domnio. Assim, por ex, se eu constituo um usufruto em favor de uma pessoa, temporariamente eu estarei sem a faculdade de alguns direitos do domnio. Mas, posteriormente, eu retornarei a ter novamente o domnio em sua plenitude.

- classificao/tipos dos direitos reais:

Existem 3 tipos, de acordo com suas funes:

* direitos reais de garantia

Penhor e hipoteca.

* direitos reais de uso e funo (ou direitos reais na coisa alheia)

Esses direitos permitem que o seu beneficirio tenha alguma utilidade no bem de outrem.

* direito real de aquisio

Promessa de compra e venda.

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USUFRUTO

- conceito

Constitui em favor de outra pessoa mltiplas possibilidades de uso da coisa, exceto dispor. um direito real que tem carter temporrio, personalssimo, que se constitui pela transferncia das faculdades uso, gozo e fruio, desde que mantida a substncia da coisa. Assim, o beneficirio no possui da faculdade de dispor. Usufruturio = beneficirio

Por que a substncia da coisa deve ser mantida? Porque, pelo carter temporrio do usufruto, o proprietrio ter que receber a coisa em condies de utiliz-la. No entanto, h uma figura peculiar: quase-usufruto, no qual o usufruto recai sobre bens consumveis, que, ao serem usados, perdem a sua substncia.

- funo

Disciplinar a separao entre a titularidade e o aproveitamento econmico do bem.

- Caractersticas:

a) Personalssimo

O usufruto personalssimo. Isso significa que ele constitudo em favor de uma pessoa, tendo em vista as suas caractersticas.

b) impossibilidade de usufruto sucessivo

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No possvel, em funo do carter personalssimo, constituir o usufruto em favor mais de uma pessoa sucessivamente. Obs.: possvel o usufruto simultneo constitudo em favor de mais de uma pessoa para exerccio simultneo. Obs.: direito de acrescer ou clusula de acrescer o usufruto, como vimos, temporrio. Em muitas ocasies, constitudo de forma vitalcia (enquanto o usufruturio viver, tem direito ao usufruto). Aps a morte, o usufruto se extingue (por ser temporrio e personalssimo). Assim, o aproveitamento econmico retorna ao proprietrio. No caso de usufruto simultneo concedido de forma vitalcia, o usufruto permanece em relao aos demais usufruturios e se extingue apenas para aquele que morreu. Porm, as partes podem convencionar a clausula de acrescer: a parte do falecido se transfere aos usufruturios

sobreviventes. Ex.: 3 irmos tinham o usufruto de um imvel, o qual estava alugado, de modo que o aluguem era dividido entre os 3. Com a clausula de acrescer, caso um dos irmos venha a falecer, a parte do aluguel que cabia ao irmo que faleceu dividida entre os sobreviventes.

c) inalienvel

No se pode vender a condio de usufruturio, em virtude do carter personalssimo. Embora no possa vendar, o usufruturio pode ceder os seus direitos de uso, gozo e fruio. d) natureza alimentar (mitigada) CC, 1393

Isso mitigado, pois possvel hoje o usufruto em favor de pessoa jurdica. e) conexo com a substncia da coisa CC, 1392, 2

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Obs.: por ser um direito real, o usufruto precisa de um registro; logo, apenas atravs de um documento escrito pode ser constitudo o usufruto. Se permitisse o contrato verbal, sairia da seara do direito real para o direito obrigacional.

Obs.: Quando se constitui um usufruto, o nu-proprietrio fica apenas com o ttulo de propriedade do bem, transferindo ao usufruturio o direito de aproveitamento econmico do bem. Em virtude do carter de oponibilidade erga omnes dos direitos reais, o usufruto tm efeitos sobre todos, de modo que, se o nu-proprietrio dispor da coisa, o adquirente ter que obedecer ao direito real existente (como o usufruto). Objeto CC, 1390

O 1390 fala do objeto do usufruto: bens mveis (ex.: trator, carro, animal) ou imveis (ex.: casa, terreno). Nestes casos, o usufruto recai sobre bens especficos

- bens especficos (usufruto particular) Usufruto pleno aquele constitudo sem restrio sobre a utilizao da coisa, desde que mantida a substncia da coisa. - patrimnio usufruto universal

- usufruto pleno

aquele constitudo sem restrio sobre a utilizao da coisa, desde que mantida a substncia da coisa.

- usufruto restrito
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aquele que restringe o modo de aproveitamento do bem. Ex.: constitui o usufruto sobre uma fazenda, no permitindo que ela seja usada como hotel fazenda. Quase usufruto CC, 1392, 1

- Modos de constituio

a) legal * pais * usufruto indgena CF, 20, X

Ex.: usufruto indgena sobre terras da Unio. Ex.: usufruto dos pais sobre os bens dos filhos menores. Ex.: usufruto do cnjuge vivo sobre os bens do de cujus.

b) usufruto judicial ex.: processo de execuo. O juiz constitui o usufruto em favor do exequente e vinculado ao pagamento do dbito. Isso descaracteriza a ideia de usufruto, pois no existe a ideia de manter a substncia da coisa, para que esta possa retornar ao proprietrio. Esse tipo discutvel.

c) usufruto voluntrio ou convencional * alienao * deteno

aquele constitudo a partir da autonomia da vontade. O usufruto voluntrio pode se constituir atravs de 2 formas: alienao e deteno. O usufruto voluntrio constitudo por alienao quando o proprietrio continua proprietio e constitui um usufruto em favor de outra pessoa.

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O usufruto voluntrio constitudo por detena quando o proprietrio doa a propriedade, mas constitui um usufruto para si mesmo (o proprietrio passa a ser beneficirio). Essa ltima forma, muitas vezes, pode mascarar uma fraude contra credores. A pessoa doa a fim de evitar que o credor volte contra seu patrimnio. Usucapio de usufruto CC, 1391

Quando ele resulta de usucapio, no precisa de registro, por ser decorrente de situao de fato (posse). A sentena de usucapio declaratria. Como se pode usucapir o usufruto? Perceba-se que aqui est se falando de usucapio sobre direitos (e no sobre o bem). Ex.: A constitui usufruto em favor de B. Num determinado momento, fica provado que A no era proprietria (o usufruto a non domino). Nesta circunstncia, surge a hiptese da usucapio do usufruto. Logo, B passa a ter o direito ao usufruto.

Obs.: O professor entende que, uma vez constitudo o usufruto, no pode o usufruturio, posteriormente, alegar que possui a posse com nimo de definitividade (animus domini). Isso porque, quando da constituio do usufruto, a posse j tinha sido limitada.

- direitos do usufruturio * CC, 1394 * CC, 1396 1398 Obs.: 1397 prev o usufruto sobre animais. Este artigo prev que as crias sero de propriedade do usufruturio s depois que inteirar as cabeas que estavam no incio do usufruturio.

- obrigaes do usufruturio

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* CC, 1400 inventario * CC, 1401 garantia

Se o proprietrio quiser, ele pode exigir a cauo para constituir o usufruto. Caso o usufruturio no queira ou no possa dar cauo, ele perder a administrao do bem, que ficar a cargo do proprietrio. Para administrar o usufruto, o proprietrio ter que, mediante cauo, entregar os rendimentos da coisa ao usufruturio, deduzidas as despesas com a administrao, inclusive a remunerao pela administrao. * CC, 1403 e 1404 conservao - extino do usufruto CC, 1410

a) morte do usufruturio * CC, 1411 usufruto simultneo e o direito de acrescer

Obs.: obviamente, quando o usufruto for constitudo em favor de pessoa jurdica, no h que se falar em extino por morte. O CC prev o prazo mximo de 30 anos para a durao do usufruto (durao a termo) 1410, III

b) renncia

c) culpa

d) definio da coisa * CC, 1410, V * CC, 1408 * CC, 1409 e) consolidao

f) termo

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g) condio

h) decadncia

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