UNIDAD DIDCTICA III

EL CONSENTIMIENTO EN MATERIA SOCIETARIA

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EL CONSENTIMIENTO EN MATERIA SOCIETARIA Consentimiento Atento a la naturaleza del contrato que hemos aceptado, se requiere el consentimiento de las partes, que debe ser real y efectivo: no lo hay y no existen sociedades si no coinciden las voluntades o la sociedad es simulada o la suscripcin es ficticia. Fin comn El fin comn es un rasgo esencial de la sociedad; distingue a este contrato de los dems contratos y debe tener, normalmente, un sustrato econmico. Es el elemento esencial de la causa del contrato. Al punto que algn autor juzga que reemplaza la affectio societatis (Mosa). Este fin comn busca la obtencin de un beneficio con una actividad econmica: la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. Estos beneficios deben entenderse en sentido amplio; esto es, que no tienen por qu traducirse a dinero, ya que pueden ser econmicos, ahorro de gastos, por lo que quedan incluidos, la sociedad mutua de seguros, las sociedades cooperativas, etc. Capacidad para constituir sociedades Principio general La capacidad para constituir sociedades debe ser juzgada desde un doble punto de vista: a) En relacin con la responsabilidad que se asume. b) En relacin con los bienes que se aportan. En las sociedades en que el socio asume una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada, se requiere la plena capacidad para celebrar actos de comercio, y cuando se trate de un incapaz sujeto a tutela o curatela la capacidad debe concederse por autorizacin. En cuanto a los dems menores sujetos a la patria potestad y fuera de la hiptesis del art. 12, la autorizacin que el art. 274 del Cdigo Civil da a los padres est sometida a las limitaciones del art. 297, que establece el sentido de su alcance. De ah que puede decirse que, si bien no pueden constituir por ellos sociedad en la cual se compromete esa responsabilidad solidaria, podrn celebrar sociedad de responsabilidad limitada o adquirir acciones de una annima. Halpern no cree que puedan en su representacin fundar sta, atento a la responsabilidad que para los fundadores establece el art. 183 de la ley 19.550. Menores de 21 aos y mayores de 18 aos: diversos casos. Menores de 18 aos El menor autorizado para ejercer el comercio tiene capacidad para contratar sociedad, ya que hacerlo es un acto de comercio, para cuya celebracin tiene capacidad plena segn a los trminos de la ltima frase del art. 11 del Cdigo de Comercio.

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La revocacin de la autorizacin expresa no afecta la validez ni la subsistencia de la sociedad celebrada (art. 12, prrafo 2, del Cdigo de Comercio). El menor habilitado, conforme al art. 131 del Cdigo Civil (ley 17.711), tiene plena capacidad para administrar y disponer de sus bienes, por lo que debe reconocrsele capacidad para constituir sociedad. Sociedad del art. 12: En cuanto a la sociedad autorizada por el art. 12 C. Comercio, entre padres e hijos, es una sociedad irregular o de hecho. Para ser regular, el hijo debe ser previamente autorizado conforme al art. 11 C. Com. y luego con esa capacidad plena anticipada, contratar con el padre y cumplir las dems formas para la constitucin regular segn el tipo de sociedad. Menor emancipado: Respecto del menor emancipado por matrimonio encontramos en los arts. 131, 134, y 135 del C. Civil lo siguiente: Si la mujer casada es menor de edad, adquiere por la emancipacin capacidad plena para administrar y disponer de sus bienes a ttulo oneroso (art. 135, C. Civil). El art. 134 C. Civil limita esta capacidad pues no podr afianzar obligaciones. La limitacin del art. 131 para el menor que contrae matrimonio sin venia, afecta cuando se trate de aportar bienes adquiridos a ttulo gratuito, para cuya disposicin sigue sujeto a la patria potestad, salvo disposicin que se otorgue por ulterior habilitacin. Si hubiere contrado matrimonio con venia paterna, el aporte de bienes recibidos a ttulo gratuito requiere acuerdo del cnyuge mayor de edad o, en su defecto, autorizacin judicial (art. 135, ltima parte C. Civil). Es evidente que la ley no hace distingos entre el menor emancipado por matrimonio y la mujer menor casada. Mayores de edad incapaces de hecho Inhabilitados judicialmente El art. 152 bis del C. Civil dispone que podr inhabilitarse judicialmente a quienes incurran en embriaguez habitual o uso de estupefacientes, a los disminuidos en sus facultades mentales sin llegar al grado de demencia y a los prdigos. En tal caso se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las reglas relativas a la declaracin de incapacidad. Sin la conformidad del curador, expresa el art. 152 bis, los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Como consecuencia, el inhabilitado no podr entrar a formar parte de ningn tipo de sociedad sin la expresa conformidad del curador; pero el curador por s solo no podr hacerlo en nombre de su representado. Sociedades entre esposos La ley de Sociedades ha fijado en sus arts. 27 y 29 las limitaciones de la capacidad entre esposos para constituir sociedades entre s. El problema es tpicamente civil, pero la ley 17.711 de reformas al Cdigo Civil no introdujo modificaciones dejando en pie los fundamentos para la polmica que dividi hasta ahora a la doctrina (Halpern).

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En el art. 27, la ley citada ha fijado este rgimen: 1) Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. 2) Si uno de los esposos adquiere calidad de socio del otro en sociedad de otro tipo, esta sociedad deber transformarse en el lapso de 6 meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte en el mismo plazo. Consecuencias de la violacin del rgimen establecido por el art. 27 se fijan por el art. 29: la sociedad es nula y se liquidar conforme a la seccin 13. Incompatibilidad e inhabilidades para constituir sociedades comerciales a) Existen profesiones u oficios a los que, por razones especiales, la ley entiende incompatibles con el ejercicio del comercio, sea en forma personal o bien entrando a formar parte de sociedades mercantiles. Tienen incompatibilidad para ejercer el comercio: los clrigos, de cualquier orden mientras vistan el traje clerical, jueces, escribanos, martilleros, corredores. Las incompatibilidades mencionadas no impiden ser accionistas de una sociedad por acciones, pero s prohben formar parte del directorio o sindicatura a quienes se hallen en esta situacin. b) La inhabilidad ocurre cuando una persona, en virtud del vnculo que tiene con otra, no puede celebrar con sta determinados actos jurdicos. Tal es el caso de los cnyuges que no pueden constituir sociedades entre s excepto las de responsabilidad limitada, y sociedades por acciones. Corredores El art. 105 del Cdigo de Comercio dispone que est prohibido a los corredores contraer sociedad de ninguna especie y denominacin. La jurisprudencia admite la existencia de sociedades entre corredores para el solo fin de dedicarse al corretaje. Martilleros El art. 15 de la ley 20.266 dispone que los martilleros pueden constituir sociedades de cualquier tipo (excepto cooperativas), con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. Agrega al final: En este caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta especificada en el art. 3, inc. d. Y esta garanta es la que debe otorgar todo martillero para inscribirse en la matrcula correspondiente. Por otra parte el art. 16 dice: ...el martillero que lo lleve a cabo y los administradores de la sociedad, sern responsables solidaria e ilimitadamente por los daos y perjuicios que puedan ocasionarse con motivo del remate.... Objeto: Requisitos El objeto est constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato podr realizar la sociedad, para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad.

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Debe distinguirse claramente objeto social de actividad. El objeto est determinado por la categora o categoras de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad. La actividad, en cambio, es el ejercicio efectivo de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad. En el rgimen de la ley 19.550, el objeto no hace a la comercialidad de las sociedades: su naturaleza de tales se determina por la adopcin de uno cualquiera de los tipos legislados, conforme a su art. 3. Requisitos a) El objeto debe ser fsicamente posible. Si la imposibilidad del objeto es preexistente y absoluta, la sociedad es nula; en cambio, si es sobreviniente es causa de disolucin (art. 94, inc. 4). b) Debe ser lcito. La ilicitud produce la nulidad del contrato, que se rige por el art. 18 de la ley de Soc. Com. c) Debe ser preciso y determinado. Es decir, que en caso de actividad comercial debe hacerse constar el ramo de negocio que piensa explotar. La ley no prohbe que los ramos de negocios puedan ser varios -objeto mltiple-, pero siempre ha de cumplirse con el requisito de ser preciso y determinado. No es necesario que el objeto sea mercantil; puede tratarse de una actividad no mercantil: agropecuaria, artesanal, profesional, etc., pues la ley califica de mercantil a la sociedad en virtud de su tipo, prescindiendo de la naturaleza del objeto. Incluso, de acuerdo con el art. 3 de la ley, una asociacin puede constituirse bajo la forma de sociedad comercial, salvo que por sus finalidades dicha asociacin deba adoptar una forma jurdica determinada. La exigencia del art. 11 inc. 3 de que el objeto sea preciso y determinado no implica que se traduzca en una enumeracin minimizada de las actividades a que se dedicar sociedad. Pluralidad de socios La sociedad requiere pluralidad de socios no slo por aplicacin de los arts. 1 y 94 inc. 8, sino tambin por su esencia (se refiere a la existencia del negocio jurdico). Art. 1: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. Art. 94 inc. 8: La sociedad se disuelve por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses. En este lapso, el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.

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ACTIVIDADES

Especifique las caractersticas de la capacidad referentes a la actividad comercial. a) Cmo limita la ley 19.550 la capacidad entre esposos?

b) Qu sucede si alguno de los cnyuges adquiere por cualquier ttulo (por ej.: herencia) la calidad de socio de otro?