UNIDAD DIDCTICA XII

RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA

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RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA Directorio El art. 255 de la ley 19.550 establece que la administracin de la sociedad est a cargo de un directorio, quien asume la administracin y direccin de la sociedad. El presidente tiene la funcin de representar a la sociedad frente a terceros. Este puede ser elegido por la asamblea o una vez que la misma designe al directorio, de este cuerpo sale electo el presidente por sus integrantes. El directorio es un rgano necesario e irremplazable por otro rgano. Es permanente porque se encarga de obtener los fines sociales propuestos. Ejecuta las decisiones que toma la asamblea. Puede hacer que la sociedad sea prspera o llevarla a la ruina. El directorio puede estar compuesto de uno o ms directores. Sus integrantes generalmente son elegidos en nmero plural e impar, y ejercen sus funciones en forma colegiada. El estatuto puede establecer que la asamblea fije el nmero de los directores entre un mnimo y un mximo. El art. 255 ordena que el directorio se integre por lo menos con tres directores, siendo voluntad de la ley que este directorio no sea slo plural, sino tambin colegiado. La ley no impone la obligacin de establecer un directorio suplente, pero si el estatuto prescinde de la sindicatura o del consejo de vigilancia, la designacin es obligatoria. Naturaleza jurdica Los directores que surgen por eleccin de la asamblea tienen, a partir de la aceptacin del cargo, los poderes y facultades que les confieren la ley y los estatutos. Por lo tanto, la asamblea elige a los directores y las funciones, atribuciones y deberes no son conferidos por aqulla sino por la ley y los estatutos. De manera tal que no existe contrato alguno entre la sociedad y el directorio, su funcin no es un mandato, un trabajo, o una locacin de servicios. La relacin entre sociedad y directores surge de un acto unilateral de proposicin o nombramiento cuyo efecto consiste esencialmente en la investidura o atribuciones de un sujeto dice Juan FARINA. Un director puede ser al mismo tiempo empleado de la sociedad ya que el art. 264 no lo nombra como una incompatibilidad. Es posible observar en algunas sociedades a ciertos empleados de jerarqua ejerciendo dos funciones, la de ser empleados y directores. Requisitos La ley determina los requisitos para ser directores en el art. 256 L.S. y en el art. 264 establece las prohibiciones e incompatibilidades para ocupar el cargo. a) No pueden ser directores quienes no pueden ejercer el comercio.

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b) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta, hasta diez aos despus de su rehabilitacin; los fallidos por quiebra casual o los concursados, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; los directores o administradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta. c) Los condenados con pena accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta diez aos despus de haber cumplido la condena. d) Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relaciona con el objeto de la sociedad, hasta dos aos de haber cesado en sus funciones. El inciso b) ha sido tcitamente derogado por la ley 24.522 de Concursos y Quiebras, que ha dejado sin efecto la calificacin de conducta de los fallidos o sus administradores, por lo que dicho incisodebe ser interpretado en el sentido de que tal prohibicin slo rige para los quebrados hasta su rehabilitacin definitiva. Aclara Farina que la ley no exige al director ninguna calidad particular as como ttulo o idoneidad para administrar, por lo tanto, quien no se encuentra comprendido dentro del art. 264 puede ser director. El art. 266 establece que la eleccin debe recaer en personas de existencia visible y no en persona jurdica de existencia ideal. Si bien esto no surge del texto, se deriva de la interpretacin del contexto, ya que establece que el cargo es personal e indelegable. Duracin El art. 257 dispone que el estatuto podr establecer el trmino por el que es elegido, no pudiendo exceder de tres ejercicios o cinco si es elegido por el consejo de vigilancia. Pero su reeleccin es indeterminada o ilimitada. Eleccin a. Eleccin por mayora La designacin de los directores corresponde a la asamblea ordinaria por mayora absoluta de los votos presentes (art. 255, inc. 2, art. 243, p. 3) pudiendo el director votar a su favor en la eleccin. b. Eleccin por categora de acciones El art. 262 establece que, cuando existan diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores. De esta forma, se otorga representatividad en el directorio a la minora. La finalidad perseguida por la ley mediante este sistema es evitar que las acciones mayoristas adquieran acciones de las otras clases.

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c. Eleccin por acumulacin de votos Lo establece el art. 263 en el inc. 4: cada accionista que vote acumulativamente tendr un nmero de votos igual al que resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el nmero de directores a elegir. Podr distribuirlos o acumularlos en un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar. El estatuto no puede derogar este derecho. Eleccin por el consejo de vigilancia El art. 281 establece entre las atribuciones del consejo de vigilancia la eleccin del directorio en el inc. d): La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la duracin en el cargo podr extenderse a cinco aos. El consejo de vigilancia, a diferencia de la sindicatura, est formado por accionistas, de ah sus atribuciones. Incompatibilidades y prohibiciones para ser director Las incompatibilidades y prohibiciones estn determinadas en el art. 264. (ver tema Requisitos). Renuncia. Remocin La ley 22.903 modific a la ley 19.550 estableciendo mayores precisiones sobre el alcance de la renuncia. Art. 259: El directorio deber aceptar la renuncia del director, en la primera reunin que celebre despus de presentada siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuese dolosa o intempestiva, lo que deber constar en el acta pertinente. De lo contrario, el renunciante debe continuar en funciones hasta tanto la prxima asamblea se pronuncie. Por lo tanto, no habiendo coincidencia de criterios entre la mayora del directorio y el director renunciante, ste deber continuar en funciones y deber aguardar el pronunciamiento de la prxima asamblea. Conforme al art. 251, si la resolucin de la asamblea es desfavorable, al renunciante le queda la va judicial para impugnar la decisin asamblearia y hacer responsables a los accionistas que sin fundamento hayan votado en contra de la aceptacin de la renuncia. La asamblea puede tambin rechazar la renuncia del director, removerlo con causa y declararlo responsable en los trminos del art. 274. Para Farina es improcedente que la asamblea rechace su renuncia y en su lugar lo revoque sin causa, pues esto llevara implcito un agravio innecesario configurativo de abuso de derecho (art. 1.071 del C. Civil). Remuneracin El art.. 261 de la ley 19.550 modificado por la ley 20.468 establece la remuneracin de los directores. Determina pautas mximas para pagar a los directores con el fin de que no se quite a los socios el reparto de las utilidades. Si no hay utilidades, la ley fija un monto mnimo y un monto mximo: ...El monto mximo de las retribuciones que por todo concepto puedan percibir los miembros del directorio y del

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consejo de vigilancia en su caso, incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de carcter permanente, no podr exceder el veinticinco por ciento de las ganancias.... Ms adelante el mismo artculo establece que dicho monto se limitar al cinco por ciento cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas, pudiendo incrementarse proporcionalmente a la distribucin, hasta alcanzar aquel lmite cuando se reparta el total de las ganancias. Si el director hubiera desempeado funciones especiales y frente a ganancias reducidas se torne necesario exceder los lmites prefijados por la ley, la asamblea de accionistas puede otorgar mayores proporciones de ganancias. Funcionamiento del directorio Segn el art. 267, el directorio debe reunirse como mnimo una vez cada tres meses, salvo que el estatuto exigiera mayor nmero de reuniones. La convocatoria debe indicar los temas a tratar. Cualquier medio es idneo para acreditar la comunicacin efectuada. El art. 260 establece que el qurum no podr ser inferior a la mayora absoluta de los integrantes. Atribuciones. Derechos y obligaciones El directorio no administra en forma individual, lo hace en forma colegiada. Es un rgano social indispensable, integrado y elegido por los accionistas reunidos en asamblea cuyas funciones consisten en la conduccin de los negocios sociales, la administracin de sus bienes y el gobierno del personal. Son responsables solidaria e ilimitadamente por las culpas de gestin y la violacin de las leyes, de los estatutos y de las decisiones de la asamblea. El directorio puede dictar un reglamento interno que regule su funcionamiento interno sin contraponerse a la ley y al estatuto. Debe reunirse cuando lo establezca el estatuto o a propuesta de cualquiera de sus directores. El presidente debe cumplir las siguientes funciones: * * * * * * * * * Representar a la sociedad. Convocar al Directorio. Ejecutar las rdenes del Directorio. Presidir las asambleas salvo disposicin en contrario del estatuto o que fuera convocada por el Juez o la autoridad de control. Puede designar gerentes generales. Convocar a la asamblea de accionistas. Impugnar las decisiones de la asamblea de accionistas cuando sus decisiones son contrarias a la ley o al estatuto. Ejecutar las decisiones de la asamblea. Colaborar con el sndico para que pueda ejercer las funciones que la ley otorga a este rgano.

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Prohibicin de contratar con la sociedad Art. 271: El director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de la actividad en que sta opere y siempre que se concierten en las condiciones del mercado. Los contratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo podrn celebrarse previa aprobacin del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese qurum. De estas operaciones deber darse cuenta a la asamblea. Si la asamblea desaprobase los contratos celebrados, los directores, o la sindicatura en su caso, sern responsables solidariamente por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad. Los contratos celebrados en violacin de lo dispuesto en el prrafo segundo y que no fueren ratificado por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el prrafo tercero (ley 19.550). Por lo tanto, el director que desee contratar con la sociedad no debe estar en mejores condiciones que un tercero, pero tampoco en peor situacin. La reforma ha suprimido en este aspecto la obligacin de comunicar al directorio y al sndico cuando la contratacin pertenezca a la actividad que la sociedad desarrolle. Todo contrato que exceda el marco de dicha actividad normal debe ser aprobado por el directorio o realizarse con la conformidad de la sindicatura, eliminada as la conformidad asamblearia que prevea la frmula anterior. De realizarse el negocio sin la conformidad aludida, ste es nulo salvo ratificacin de la asamblea. Si hubieran conflictos de intereses, el art. 272 establece: Cuando el director tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo saber al directorio y a los sndicos y abstenerse de intervenir en la deliberacin, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59 (ley 19.550). Responsabilidades sociales e individuales El art. 274 determina que los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros; por el mal desempeo de su cargo, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. De tal manera que hace responsable a los directores frente a la sociedad por el dao que puedan ocasionar al ente societario, ante los accionistas por la violacin de los derechos propios del accionista como tal; y ante los terceros. Segn esta norma la responsabilidad puede surgir: 1) Por mal desempeo del cargo, 2) Por violar el estatuto o la ley, 3) Por dolo, abuso de facultades o culpa grave. La ley 22.903 introduce la consideracin a la actuacin individual de los directores, lo cual como establece la Exposicin de Motivos de la ley, no altera el rgimen actual de responsabilidad, sino que atiende a una posibilidad de distincin en la forma de asignarla cuando se dan ciertas situaciones que la ley establece expresa y objetivamente. Acciones contra los directores La exencin de responsabilidad de los directores tiene lugar cuando se extingue por aprobacin de gestin, renuncia expresa o transaccin resuelta por la asamblea. No obstante

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obrar alguna de estas eximentes, ella no tiene de todos modos virtualidad para extinguir la responsabilidad nacida de las violaciones a la ley, estatuto o reglamento, y cuando media oposicin de por lo menos el cinco por ciento del capital social. Esto es importante porque hace a la eventual accin que pueden entablar los socios individualmente. Los art. 276, 277 y 278 especifican sobre la accin social de responsabilidad, las facultades del accionista, la accin individual de responsabilidad en caso de quiebra. Art. 276. La accin social de responsabilidad contra los directores corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. Puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es consecuencia directa de la resolucin de asunto incluido en ste. La resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a su reemplazo. Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposicin prevista en el art. 275" (ley 19.550). Art. 277: Si la accin prevista en el primer prrafo del art. 276 no fuera iniciada dentro del plazo de tres meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada (ley 19.550). Art. 278: En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso, y en su defecto, se ejercer por los acreedores individualmente (ley 19.550). La sociedad y los accionistas pueden ejercer esta accin de responsabilidad que est destinada a reclamar los daos y perjuicios causados por los directores, pero se requiere previa resolucin de los accionistas de la sociedad. Sin embargo, los accionistas individualmente pueden tambin ejercer la accin de responsabilidad cuando se hubiesen opuesto al quitus previsto por el art. 275 y, por haber existido oposicin del cinco por ciento del capital o ms, no se hubiese extinguido la responsabilidad, como asimismo en el supuesto del art. 277, es decir, cuando la sociedad no iniciase la accin dentro de los tres meses desde que la asamblea resolvi su ejercicio. Adems, segn lo dispone el art. 278 en caso de quiebra de la sociedad, los acreedores, por intermedio del sndico o individualmente, podran tambin intentar la accin de responsabilidad. Con respecto a ello no se debe olvidar que la liquidacin coactiva o concursal hace ineficaz la eventual extincin de responsabilidad resuelta por la asamblea (texto extrado de Rgimen de Sociedades Comerciales, Jorge Zunino). El art. 279 se refiere a la accin individual de responsabilidad. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores (ley 19.550). Esta es una accin personal, el pago de daos y perjuicios se hace en favor del perjudicado y no de la sociedad.

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Jurisprudencia: S.A. Responsabilidad de directores y sndicos Autos: Eduardo Forns c/ Uant SA s/ ordinario (CNCOM - SALA B - 24/06/2003) En Buenos Aires, a los 24 das del mes junio de dos mil tres, reunidos los seores jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos, fueron trados para conocer los autos seguidos por EDUARDO FORNS contra UANT S.A. sobre ORDINARIO, en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el art. 268 del Cdigo Procesal, result que deban votar en el siguiente orden: Doctores Piaggi, Daz Cordero y Butty.//Estudiados los autos la Cmara plante la siguiente cuestin a resolver: Es arreglada a derecho la sentencia apelada? La Seora Juez de Cmara Doctora Piaggi dijo: I.- La causa. a)) A fs. 80 y 135 Eduardo ngel Forns incoa demanda contra Uant S.A., Juan Jacobo Spangenberg, Julio Ramn Casas, Rodolfo Luis Canale, Mara Eva Paz, Jos Mara Castro Riglos, Federico Luis Bosch, Mara Martina Casas y Eleonora Luro, incoando: (i) accin social de responsabilidad contra los directores -ejercida individualmente-;; (ii) accin de responsabilidad en inters social para que se condene a los administradores a resarcir los daos causados a la sociedad; (iii) accin de remocin contra los directores por violacin de la ley y el estatuto y por mal desempeo en sus funciones; y, (iv) accin de impugnacin de la decisin asamblearia del 29.1.89 que aprob la gestin del directorio y rechaz la mocin de accionar por responsabilidad contra ste. Solicita la intervencin judicial y la inhibicin general de bienes de Uant S.A.Sostiene que el objeto nico y exclusivo de la sociedad consiste en intermediar en la oferta de ttulos, y que por ello se obtuvo de la Comisin Nacional de Valores la habilitacin nro. 390 para operar como Agente del Mercado Abierto (ley 17.811). El 27.1.89 se design como directores de la sociedad a Rodolfo Canale (reelegido), Jos Mara Castro Riglos, Federico Luis Bosch y Mara Martina Casas; como sndico titular se nombr a Mnica Nilda Alegra y como sndico suplente a Ral Alfredo Moeissuf Souto. Aade que el dominio decisorio intrasocietario se centraliza en Rodolfo Canale quien, junto a Jacobo Spangenberg y Mara Eva Paz, es responsable del vaciamiento de Uant S.A.Manifiesta que en plena bonanza operativa de la sociedad, sus directores -sin convocar a la asamblea pertinente- decidieron solicitar a la Comisin Nacional de Valores la cancelacin de la inscripcin de Uant S.A. como Agente de Mercado Abierto y la restitucin de la garanta otorgada para cubrir eventuales incumplimientos por u$s 500.000 en ttulos pblicos (Bnex Serie 82). Ello implic una transgresin al estatuto y a la Ley 19.550 al desnaturalizar el objeto social de Uant S.A., pues tal decisin corresponda a la asamblea extraordinaria convocada al efecto, ya que el directorio estaba impedido de tomar una decisin de tal naturaleza, perjudicial para accionistas y terceros. Ante la inhabilitacin a Uant S.A. por parte de la CNV para intermediar en ttulos, se imposibilit la consecucin de su objeto social, causando su disolucin automtica (art. 94, inc. 4, LS).Adicionalmente, responsabiliza al directorio por no haber iniciado los trmites liquidatorios y continuar la administracin vendiendo activos sociales (v.gr. automvil BMW, acciones de San Juan Tenis Club, etc.).-

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Sostiene que la solicitud de la baja a la CNV fue el ltimo paso del proceso de vaciamiento impulsado por Canale, que luego de la asamblea del 27.1.89 continu con los nuevos directores, a los que seala como sus hombres de paja.Informa que el directorio integrado por Canale, Spangenberg y Paz desvi inversiones de terceros en beneficio propio, ocult activos de la sociedad omitiendo registrar contablemente ciertas operaciones. Agrega que comunic estas irregularidades a la sndico y a la asamblea de accionistas -infructuosamente-. Explica que entre las operaciones efectuadas en negro por los administradores hay dos mutuos otorgados por el Banco Repblica por u$s 500.000; uno fue garantizado con el depsito de u$s 500.000 en Bnex Serie 82 en la Caja de Valores como garanta ante la CNV y fue ejecutado por el banco en un proceso judicial en el que Canale se allan total e incondicionalmente a la demanda.Ofrece prueba y funda su derecho en los arts. 59, 113, 114, 129, 240, 271 y 274 de la Ley de Sociedades y 1908 y 1970 del Cdigo Civil.A fs. 131 Juan Jacobo Spangenberg niega los hechos, contesta demanda e impetra su rechazo con costas. Intenta justificar su gestin como director, da su versin de los hechos y argumenta que si bien la actividad principal de Uant S.A. era intermediar en ttulos valores, sta no () exclua otras (v.gr. mandatos, etc.). Agrega, que en la asamblea general extraordinaria del 28.12.87 se decidi aumentar el capital social de la sociedad incorporando como accionista a Hugo Andrs Giles (que aport dos inmuebles en Capital Federal y concert operaciones para la sociedad). Giles tuvo conflictos con Rodolfo Canale -director y socio mayoritario de Uant S.A.- por lo que vendi su paquete accionario al actor para que actuara como gestor en el recupero de sus aportes.Arguye que el colapso financiero de principios de 1989 y el aumento en el monto establecido como garanta por la CNV afectaron los negocios de la firma, y que mas tarde se conoci que Hugo Andrs Giles utiliz en su provecho la infraestructura social para captar dinero de clientes que mas tarde reclamaron inversiones desconocidas por la sociedad. Ante la persistente merma de la actividad negocial el 11.7.1988 el directorio solicit el cese de actividades como Agente de Mercado Abierto en la CNV. Intern, Giles cedi sus acciones a Forns, ya que el nico inters de aqul era recuperar los inmuebles que aport y liberarse de responsabilidad por las operaciones que haba realizado.Afirma que los dos accionistas mayoritarios (Forns y Canale) convinieron en repartirse los activos societarios segn sus aportes, y que al no acordar la manera de liquidar sus cuentas en relacin a Uant S.A. pretenden hacerlo en este proceso. Aade que cesada la actividad principal con la baja de la autorizacin en la CNV resultaba imperioso reducir gastos fijos, por lo que se rescindi el contrato de locacin de las oficinas de la sociedad cancelndose el saldo insoluto con la venta de bienes muebles.A fs. 143 Mara Casas niega los hechos, opone excepcin de defecto legal y contesta demanda. Aduce que el directorio que integra fue designado el 29.1.89 -cumpliendo acabadamente sus obligaciones- y que el objeto social de Uant S.A. no se limitaba a intermediar en ttulos valores; que no se causaron daos a la sociedad, a socios ni a terceros. impetra el rechazo de la demanda, con costas.A fs. 203 Rodolfo Luis Canale opone excepcin de defecto legal, niega los hechos y contesta demanda. Expresa que el directorio designado el 29.1.89 cumpli sus deberes estatutarios y

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legales, y que el mltiple objeto social de Uant S.A. consista en actividades comerciales, financieras y mandatarias. Adicionalmente, el valor real de los prstamos del Banco Repblica era de aproximadamente u$s 250.000 -pues la paridad real de los ttulos (precio de mercado) era del 40%- y que su devolucin estaba garantizada con los Bnex de Uant S.A. depositados en la CNV como garanta. Agrega, que a la CNV le bast con la decisin del directorio para dar de baja a Uant S.A. como Agente de Mercado Abierto, lo que corrobora la aptitud de ese rgano para adoptar tal tipo de decisiones sin necesidad de convocar a asamblea.A fs. 313 Julio Ramn Casas contesta demanda, niega los hechos y diferencia su conducta del resto de los directores arguyendo que no firm ni aval contrataciones con el Banco Repblica ni ningn otro acto ilcito o antiestatutario; que impugn la decisin del directorio que resolvi la baja de Uant S.A. ante la CNV y notific a la sndico la resolucin y su oposicin a ella. Afirma que como director fue diligente y se ajust a la figura del buen hombre de negocios del art. 59, Ley 19.550.A fs. 326 la codemandada Eleonora Luro contesta demanda, niega los hechos e impetra su rechazo con costas. Expresa que el actor carece de accin social de responsabilidad contra directores y sndico, al no existir resolucin asamblearia previa que la dispusiera; que no oper la disolucin automtica de la sociedad por cuanto el objeto social de Uant S.A. no se circunscriba a la intermediacin de ttulos sino que se extenda a actividades financieras y mandatarias. Y que la sindicatura carece de facultades para investigar los actos privados de los directores si no recibe denuncias documentadas.A fs. 339 Uant S.A. opone excepcin de falta de legitimacin pasiva y activa, niega los hechos y contesta demanda. Rebate su calidad de sujeto pasivo de la accin social de responsabilidad pues no existi decisin asamblearia que la autorice. Aduce que el directorio no se extralimit en sus facultades al solicitar la cancelacin para operar como Agente de Mercado Abierto porque esa decisin constituy un acto de poltica empresaria inofensivo para la sociedad, socios y terceros. Se opone a la accin de remocin invocando que mientras no se invalide la decisin asamblearia que aprob la gestin del directorio, no puede enjuiciarse la conducta de los administradores. Respecto al rgano elegido en la asamblea del 27.1.89, sostiene que la accin dirigida en su contra es inaudible ya que no estaba obligado a iniciar el trmite liquidatorio ante la inexistencia de una causal de disolucin.A fs. 349 Jos Mara Castro Riglos opone excepcin de defecto legal, niega los hechos, contesta demanda e impetra su rechazo con costas. Arguye que segn el estatuto social el objeto de Uant S.A. es mltiple; ello impide sostener que la sociedad est disuelta y que el nuevo directorio deba liquidarla.A fs. 403 la Defensora Oficial asume la representacin de Federico Luis Bosch y Mara Eva Paz; contesta demanda, niega los hechos e impetra su rechazo. A fs. 1569/1572 el Sndico de Canale, Rodolfo Luis s/ quiebra solicita el rechazo de la demanda, con costas.b) La sentencia definitiva de primera instancia (fs. 1605/1641) acogi parcialmente la demanda declarando la nulidad de la asamblea celebrada en Uant S.A. el 29.1.89. Condenando solidaria e ilimitadamente a los codemandados Juan Jacobo Spangenberg, Rodolfo Luis Canale, Mara Eva Paz y Eleonora Luro a pagar a Eduardo ngel Forns la suma a determinar en la etapa de ejecucin de sentencia; desestim las acciones de responsabilidad y remocin incoadas contra Julio Ramn Casas, Jos Mara Castro Riglos, Federico Luis Bosch y Mara Martina Casas. Impuso las costas a los condenados, y al actor respecto de los absueltos.Para as juzgar sostuvo que: a) el actor se encontraba legitimado para accionar, b) no se prob

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que Uant S.A. se dedicara a otras actividades antes ni despus de la baja ante la CNV, con lo que la resolucin del directorio que decidi la cancelacin modific sustancialmente las condiciones de funcionamiento de la sociedad, c) los directores abusaron de sus facultades actuando sin la diligencia debida (art. 59, LS) al no consultar a los socios sobre el cambio de actividad de la empresa irrogando daos y prdidas de ganancias con su posterior inactividad, d) los prstamos obtenidos del Banco Repblica fueron injustificados, innecesarios y perjudiciales para el ente, e) Rodolfo Canale desvi fondos sociales en su beneficio, y, f) los administradores -accionistas mayoritarios de Uant S.A.- actuaron irregularmente al vetar la mocin del actor para accionar por responsabilidad contra el directorio.c) El actor apela a fs. 1653; su recurso -concedido a fs. 1677- fue fundado a fs. 1778/1787 y contestado por Ramn Casas a fs. 1801/18047, por Rodolfo Canale a fs. 1809/1811 y por Jacobo Spangenberg a fs. 1806/1807. La sndico Eleonora Luro apela a fs. 1647; su recurso concedido a fs. 1648- fue fundado a fs. 1790/1797 y recibe respuesta del actor a fs. 1829/1833. Eva Mara Paz apela a fs. 1658/1662; su recurso -concedido a fs. 1709/1710- fue fundado a fs. 1775/1776 y respondido por el actor a fs. 1812/1814. Rodolfo Canale apela a fs. 1665; su recurso fue concedido a fs. 1677, fundado a fs. 1766/1774 y contestado a fs. 1815/1824 por el actor. Juan Jacobo Spangenberg apela a fs. 1669; su recurso fue concedido a fs. 1672, fundado a fs. 1747/1754 y contestado por el accionante a fs. 1825/1828.II.- Los agravios.(a) Las quejas del codemandado Spangenberg son nueve: 1) el fallo es infundado, 2) interpreta errneamente la prueba, 3) no merita las causas reales de cancelacin de la autorizacin ante la CNV y la conformidad expresa de este organismo, 4) la inactividad posterior a la baja es exclusiva responsabilidad del directorio designado el 29.1.89; 5) el perjuicio causado al ente por la prdida de ganancias originada en la cancelacin de la autorizacin no le es imputable, 6) la falta de registro de los crditos concedidos por el Banco Repblica se produce en pleno proceso de reestructuracin de Uant S.A. (reemplazo de sndico y directores, cambio de actividades, retiro de la autorizacin de la CNV, entre otros), 7) la necesidad de obtener financiamiento externo se justifica por las circunstancias que atravesaba la sociedad, 8) su actuacin como director se ajust a las facultades legales y estatutarias y a la defensa del inters social, y 9) los daos no estn acreditados y no corresponde la condena solidaria e ilimitada.(b) El codemandado Canale reprocha al fallo tres aspectos: 1) no se merit que el 27.1.89 se aprobaron slo los estados contables de Uant S.A. correspondientes al ejercicio cerrado el 30.6.88 declarndose nula la asamblea cuando el actor slo peticion la nulidad del pto. 3 del orden del da, a travs del cual se aprob la gestin del directorio y rechazndose la mocin para accionar por responsabilidad contra sus miembros. La cancelacin de la autorizacin de la CNV se efectu con anterioridad a que el actor se integrara como socio a Uant S.A. y su impugnacin es extempornea; 2) la decisin de cancelar la autorizacin de la CNV no caus daos a la sociedad ni a sus accionistas y no puede ser atacada por el actor en tanto devino accionista luego de esa resolucin y omiti accionar por nulidad en el plazo del art. 251, LS; y 3) no se prob la existencia ni la cuanta del dao.(c) Eva Paz se agravia de tres aspectos del fallo impugnado: 1) no se probaron los daos causados a la sociedad o a los acreedores; 2) ella no particip en la negociacin ni del destino de los fondos prestados por el Banco Repblica; y, 3) la cancelacin de la autorizacin de la CNV no implic la disolucin de hecho de la sociedad y la inactividad ulterior a la baja no le resulta imputable.-

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(d) Las impugnaciones del actor corren por cuatro carriles: 1) la inasistencia de Casas a las reuniones de directorio no justifica eximirlo de responsabilidad, 2) el rgano de administracin (designado el 27.1.89) integrado por Rodolfo Canale, Jos Mara Castro Riglos, Federico Luis Bosch y Mara Martina Casas, encubri las maniobras del anterior directorio y fue negligente al no activar el cumplimiento del objeto social de Uant S.A.; 3) el directorio debe removerse con justa causa, por no actuar conforme al art. 59 de la Ley 19.550 -mxime teniendo en cuenta que Rodolfo Canale est fallido (art. 264, LS)-, y 4) las costas deben imponerse en el orden causado en caso de no prosperar sus agravios.(e) La queja de la sndico apunta a que no se le extienda la condena invocando que: 1) se omiti meritar que la funcin del sndico en relacin a la cancelacin de la autorizacin de Uant S.A. en la CNV por parte del directorio se limitaba a evaluar las facultades de ste y, al poseerlas para el caso, su actuacin fue diligente, 2) la ausencia de nuevos negocios posteriores a la baja en la CNV no signific prdidas y la poltica de gestin de emprendimientos no puede ser objeto de calificacin por la sindicatura -quien debe limitarse al control de legalidad de las medidas-, 3) el atraso y la falta de registracin contable de los negocios efectuados por el directorio no le son imputables, pues su funcin finaliz el 1.7.88; y 4) no le cupo oponerse a la concesin de los crditos que el directorio haba resuelto asumir.III. La presidencia de esta Sala llam autos para sentencia el 31.10.2000 (fs. 1839), la causa se sorte el 15.11.2000 (fs. 1839 vta.) y luego de las suspensiones ordenadas en fechas 19.2.2001 (fs. 1840), 30.10.2001 (fs. 1875), 11.2.2002 (fs. 1904) y 28.6.2002 (fs. 1968), el Tribunal se encuentra habilitado para resolver (fs. 2018).IV. La solucin. Eduardo ngel Forns como socio de Uant SA. (v. sobre nro. 5777/89, que tengo a la vista) interpuso: (1) accin social de responsabilidad contra los directores ejercida individualmente, (2) accin de responsabilidad con base en el inters social, (3) accin de remocin contra los directores por violacin de la ley y el estatuto con mal desempeo de funciones, y (4) accin de impugnacin de la decisin asamblearia del 29.1.89 que aprob la gestin del directorio rechazando la mocin de accionar por responsabilidad contra sus integrantes. Solicit la intervencin judicial e inhibicin general de bienes de Uant S.A.Para una adecuada comprensin del thema decidendum analizar los puntos conflictivos del sub examine separadamente.a) En la asamblea ordinaria del 13.10.86 se design como directores de Uant S.A. a Rodolfo Canale, Juan Jacobo Spangenberg, Julio Ramn Casas y Eva Mara Paz a quienes se les imputa: (i) pedir y obtener la cancelacin de la autorizacin de la CNV a Uant S.A. para actuar como Agente de Mercado Abierto; (ii) falta de registracin de operaciones contables de la sociedad; y, (iii) obtencin innecesaria e injustificada de crditos.(i) La sociedad, como contrato plurilateral de organizacin o asociativo posee especiales caractersticas, de las cuales una se exterioriza el objeto social. En nuestro ordenamiento societario, ste consiste en la actividad econmica en vista de la cual se estipula el contrato de sociedad, por el que el organismo societario se exterioriza y desenvuelve. Su determinacin (art. 11 inc. 3, Ley 19.550) permite: i) indicar las actividades econmicas en que se invertir el patrimonio, ii) definir el inters social, y iii) fijar las facultades de obrar y limitar la responsabilidad de los rganos sociales (Halpern, Isaac - Fargosi, Horacio Pedro., cit. por Bernal y Polana, RDCO, Ed. Depalma, 1991-B, ao 24, pg. 25 y ss.). La lnea trazada por el contrato de sociedad a la actividad de la persona jurdica no puede desviarse sin contrariar la intencin de los asociados, que la ley sanciona, facilita y protege.-

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En este orden de cosas, el estatuto de Uant S.A. establece en su artculo tercero que su objeto es ...realizar por cuenta propia, por cuenta de terceros o asociado a terceros (...) actividades comerciales (..), financieras (...) y mandatarias (...) (v. fs. 2/11). Y si bien los codemandados estn contestes en que el objeto social de la sociedad comprenda otras actividades adems de la intermediacin de ttulos valores, no existe prueba de haberlas desarrollado; la sola mencin de mltiples actividades en el estatuto social es insuficiente, debe verificarse en los hechos. La consecucin y logro de los objetivos societarios implica la realizacin y desarrollo de actividades en tal sentido, es decir, una sucesin de actos de administracin y representacin (Gagliardo, Mariano, Responsabilidad de los Directores de Sociedades Annimas, Ed. Abeledo Perrot, 2da. ed., Buenos Aires, 1994, pg. 168).Uant S.A. fue constituida por acto nico el 31.8.1983 (v. estatuto de fs. 2/11) e inscripta como Agente de Mercado Abierto mediante Resolucin nro. 6564 de la Comisin Nacional de Valores (28.12.1983); la solicitud de baja del registro se efectu el 11.7.88 (v. memoria de fs. 12/13) y fue efectivizada el 27.10.88 por Resolucin nro. 8544 (v. fs. 1239). Hasta ese momento sus negocios se verificaban con normalidad; ello est corroborado porque en la asamblea del 30.12.1987 -a escasos meses de la decisin de gestionar la baja como Agente de Mercado Abierto (11.7.1988)- se haba decidido un aumento del capital social superior al quntuplo -de A 170.000 a A 956.000-(v. fs 123/129); incluso se adquiri un inmueble en el Club de Campo El Carmel y un departamento en Martnez, Pcia. de Buenos Aires (v. balance del 30.6.87) Adicionalmente, el testigo Juan Enrique Antonio Pawlowski -auxiliar en operaciones de bonos y en el mercado extraburstil entre 1984 y 1988 en Uant S.A.- declar que la sociedad actuaba como Agente del Mercado Abierto intermediando por cuenta de clientes y/o bancos en operaciones con ttulos y bonos (fs. 1195/1198), sin aludir a la realizacin de otras actividades. Ethel Liliana Di Carlo -empleada administrativa de Uant S.A. entre 1984 a 1988- afirm que se desvincul del ente como consecuencia de la baja de autorizacin de la CNV ya que no tuvo mas funciones que cumplir. Agreg que no conoci otra actividad a Uant S.A. distinta a la de Agente de Mercado Abierto y que sus tareas eran mnimas -incluso su permanencia en la empresa era menor a la habitual- (fs. 1272). Pablo Turano -cajero de Uant S.A. entre 1985 y 1988- testimoni que la actividad del ente consista en operar como Agente del Mercado Abierto y que su vnculo laboral se extingui como consecuencia del cierre de las oficinas (fs. 1273/ 1274). De su lado, el testigo Hugo Andrs Giles declar que el objeto social de Uant S.A. consista nicamente en actuar como Agente de Mercado Abierto (fs. 1283) y que jams se le consult sobre la posibilidad de dar de baja a la sociedad en la CNV Todo ello crea conviccin acerca de que la nica actividad realizada por Uant S.A. desde su constitucin fue actuar como Agente de Mercado Abierto -exclusivo instrumento de consecucin de su objeto social-. La desafectacin del ente esa actividad requera su tratamiento por una asamblea extraordinaria; pues sta constituye el receptculo natural de toda competencia no atribuida expresamente a la asamblea ordinaria (art. 235, LS).An cuando la solicitud de la cancelacin decidida por el directorio tuviera por finalidad evitar nuevos desembolsos por el eventual aumento de la garanta exigida por la CNV o recuperar los fondos depositados en garanta, lo cierto es que, se modificara sustancialmente su giro comercial. Incluso el codemandado Spangenberg sostuvo que la posterior actividad del directorio se orientara a la bsqueda de nuevos negocios (sic); sin resear aquellos que fueran simultneos o anteriores al de intermediacin de ttulos. Ello permite inferir que cualquier actividad distinta a la desarrollada por la sociedad hasta ese momento era inexistente.(ii) La ltima registracin contable de Uant S.A. data del 22.7.88 (v. pericia contable de fs. 645 y ss.); sus libros fueron secuestrados el 3.3.89 (fs. 243, causa penal nro. 10.602 -que tengo a

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la vista-) pero se han acreditado operaciones no contabilizadas. Obsrvese que el 4.7.88 el Banco Repblica le otorg un prstamo por 500.000 bonos externos de la Repblica Argentina Serie 82 valor nominal con vto. el 3.10.88 -segn Comunicacin A-990 del BCRA- contabilizado por el banco y cancelado por Uant S.A. (fs. 986 del libro diario 21, folio 551 del Banco Repblica). La solicitud del crdito est suscripta por los codemandados Juan Spangenberg y Rodolfo Canale (v. informe pericial; fs. 591/592). Posteriormente (1.9.88) el Banco Repblica concedi a Uant S.A. otro prstamo por 500.000 bonos externos de la Repblica Argentina Serie 1982 con cupn 13, que fue ingresado a la contabilidad del banco el mismo da de la operacin y recepcionado por Juan Spangenberg y Rodolfo Canale en idntica fecha. El primer mutuo (del 4.7.88) fue cancelado el 3.10.88 (al vencimiento) subsistiendo insoluto el segundo, que fue ejecutado por el Banco Repblica. Ninguna de las operaciones fue registrada en los libros contables de la sociedad.Adicionalmente, el testigo Pablo Turano (fs. 1273/1274) declar que no entregaba comprobantes a quienes pagaban o cobraban y que con la caja que manejaba se sufragaban -entre otros- los gastos del director Rodolfo Canale (v. fs. 1273 vta.).Hay an ms, con fecha 18.8.88 y 25.8.88 dos cheques (nros. 618 y 620) por A 230.000 y A 120.000, fueron pagados por el Banco Repblica de la cuenta corriente de Uant S.A.; y, en las mismas fechas (18.8.88 y 25.8.88) se depositaron en la cuenta corriente personal del codemandado Rodolfo Canale importes idnticos (v. informe pericial de fs. 596).Tambin los extractos bancarios de la cuenta corriente de Uant S.A. en el Banco Repblica acreditan movimientos posteriores a la fecha de la ltima registracin y se extendieron hasta el 23.12.88 (v. fs. comprobantes de 606/609). Ergo, la sociedad oper por cinco meses sin contabilizar ni registrar sus operaciones mercantiles, violando los arts. 43 y 45 del Cdigo de Comercio y miembros de su directorio desviaron fondos sociales en su propio beneficio.(iii) Luego del cese de la actividad de Uant S.A. como Agente de Mercado Abierto, los codemandados Spangenberg y Canale tomaron -en nombre de Uant S.A.- dos prstamos en el Banco Repblica por 500.000 bonos externos (v. acpite anterior). Spangenberg, presidente del directorio en esa oportunidad, sostuvo que el mutuo fue gestionado y obtenido por Canale -quien tendra el real control decisorio en Uant S.A.- y que el directorio proyectaba generar negocios que otorgasen utilidades a la sociedad, los que podran ser de tipo inmobiliario aunque no existiera planificacin concreta en tal sentido (v. fs. 262, 388, 537, 892, 1112 y 1378 de la causa penal nro. 10.602 -que tengo a la vista-, cuya copia de sentencia corre a fs. 1576/1578 de estos autos).De su lado, Rodolfo Canale adujo que el encargado de llevar la contabilidad y los controles era Jacobo Spangenberg (v. fs. 258, 370, 509, 878, 1106 y 1385 de la causa penal). Las mutuas imputaciones y las flagrantes contradicciones que menciono revelan la desembarazada irregularidad e impunidad con que se conduca un directorio al que le cupo justificar y demostrar la necesariedad en la obtencin de los prstamos otorgados por el Banco Repblica, pero no lo hizo. Es que inclusive Uant S.A. debi pagar A 89.379,45 por los intereses devengados por el primer prstamo que fueron debitados por el Banco Repblica de su cuenta corriente; cuando lo lgico era que se pagasen los intereses con los recursos generados por la nueva actividad de la sociedad; que por supuesto nunca se desarroll (v. pericia de fs. 645/650 y sus ampliaciones).Ntese que la sentencia penal del 26.12.97 del Juzgado de Instruccin nro. 36, Secretara nro. 123 (apelada el 23.3.98) expresa que: Spangenberg y Canale han participado personalmente en la tramitacin del crdito de los valores dando vagas e inconsistentes explicaciones respecto

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de su supuesta aplicacin que el Tribunal debe interpretar, como un vano intento de mejorar su comprometida situacin procesal (v. fs. 1576/1578). Y contina: Ello es as, toda vez que habindose resuelto la virtual disolucin de la sociedad, no se comprende con que otro fin distinto que hacerse de dinero en beneficio propio, en fraude a los accionistas y a eventuales acreedores se hubiere justificado la tramitacin del crdito de marras, valindose maliciosamente de la intangible -por aquel tiempo- garanta depositada en la Caja de Valores. Incluso se decret la prisin preventiva de Canale y Spangenberg trabndoles un embargo por $ 700.000 (v. auto de fs. 1413/1415, firme a fs. 145 del expte. nro. 10.602/1998 op. cit.). Ello me termina de persuadir sobre la innecesariedad de obtener los crditos referenciados supra y las graves irregularidades cometidas por estos directores en la gestin crediticia de Uant S.A.El codemandado Rodolfo Canale se allan a la demanda promovida por el Banco Repblica por el cobro de los 500.000 bnex (autos Banco Repblica c. Uant S.A. s/ ejecutivo, expte. nro. 16.320; Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial 19, Secretara 37) pese encontrarse en pleno perodo de sospecha, con lo que se permiti que la entidad financiera percibiera su acreencia evitando el proceso universal (v. sentencia del Tribunal Oral Criminal nro. 2 de la Capital Federal, cuya copia corre a fs. 1910/1953, en la que se conden a Rodolfo Canale por ser autor del delito de quiebra fraudulenta a tres aos de prisin en suspenso y diez de inhabilitacin especial para ejercer el comercio).Lo expuesto revela que el directorio actu sin motivo legtimo, sin mvil justificado y grave desviacin en el ejercicio del derecho en cuanto a sus fines, en forma reida con la directiva de los arts. 1198 y 1071 del Cdigo Civil, pues quien se atiene al rigor de los trminos legales o convencionales persiguiendo mviles que no armonizan con la buena fe, cuadra en lo denominado ejercicio antifuncional de sus prerrogativas (legales o contractuales) an cuando intente cobijarse bajo una pretensin aparentemente lcita desde la ptica jurdica, porque se hallan en juego el imperio de la buena fe y el ejercicio regular del derecho (v. Piaggi, Ana, Tratado de la Buena Fe en el Derecho, en colaboracin, Ed. La Ley, en prensa; CNCom., esta Sala, in re: Kraft Ltda. Guillermo c. Motormecnica S.A.I.C., del 24.9.1980, LL 1982-A, pg. 82).No puede argumentarse razonablemente que en el sub examine el directorio ejerci sus facultades con propsitos confiables; sus intenciones excedieron sus potestades y soslayaron el principio de la buena fe. Incurri en una desviacin del poder jurdico que la normativa le otorgaba, en cuanto no medi concordancia con la finalidad por la cual se le confera ese poder.Sintetizando, debe interpretarse razonada e ntegramente el sistema preordenado de normas -que no es otra cosa que el rgimen legal societario- y aplicar al caso el derecho comn que resulta adecuado para componer los intereses sociales desquiciados por el directorio.b) Mediante nota nro. 7491 del 11.7.89 Uant S.A. solicit su baja como Agente de Mercado Abierto, la cual fue concedida por Resolucin nro. 8544 de la Comisin Nacional de Valores, luego de requerir de la sociedad el Acta de Reunin de Directorio nro. 45 del 8.7.1988 donde constaba la decisin de efectuar dicha solicitud (v. fs. 1433). Pero ello no es bice para que el acto del rgano social de administracin que se extralimit en sus funciones sea revisado en sede judicial, pues aqu se excedieron las facultades de gestin al paralizar la nica actividad funcional de la sociedad. Y no puede sostenerse vlidamente que la aquiescencia de la CNV constituye causal de exoneracin de responsabilidad para los directores, pues el rgimen societario regula apropiadamente sus funciones, deberes y responsabilidades. Cada rgano societario dentro de la estructura tpica de las sociedades por acciones tiene su propia competencia.-

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c) Si bien con la baja de la autorizacin de la CNV la sociedad pudo reconducir sus negocios hacia otros mbitos, sus administradores en nada contribuyeron a tal fin. Esta omisin es compartida entre el directorio que decidi la cancelacin y el designado el 27.1.1989; aunque en relacin a ste ltimo no se han acreditado perjuicios concretos ni irregularidades del tenor de las cometidas por el anterior, integrado por Rodolfo Canale, Juan Jacobo Spangenberg, Julio Ramn Casas y Eva Mara Paz (a ello me referir infra). Y aunque el codemandado Spangenberg afirme que desde la solicitud de baja a la CNV el directorio siempre intent la bsqueda de nuevos negocios ello no se prob, y tampoco se acredit la necesidad de contar con mayores fondos para mantener o continuar el nuevo giro comercial de la empresa.d) Se sostuvo que no debe juzgarse la responsabilidad del directorio por actos cumplidos luego del 30.6.88 (v. agravios del codemandado Canale) por cuanto la asamblea del 27.1.1989 slo abord la conducta de los administradores por el ejercicio econmico financiero cerrado el 30.6.88 y aprob los estados contables. Esta argucin es inaudible, puesto que los actos del directorio constituyen actos jurdicos conforme el art. 944 del Cd. Civil y, en consecuencia, deben ser lcitos en sus elementos: objeto, causa y forma (Junyent Bas, Francisco, Impugnacin de los actos del directorio, RDCO, Ao 30, n 175/180, Ed. Depalma, 1997).No es menester agotar las vas intrasocietarias para accionar cuando existe ineficacia prctica, que agrava y prolonga el conflicto. Los actos irregulares probados fueron ejecutados con posterioridad al ejercicio cerrado el 30.6.88, pero cuando el directorio se atribuye resoluciones propias de la asamblea, o si por medio de las que le son propias viola la ley, el estatuto o el reglamento, el accionista no debe quedar inerme hasta la prxima asamblea -que puede no ser convocada por el directorio- y puede accionar por remocin e impugnacin, con las peticiones cautelares de intervencin o suspensin de las decisiones que autorizan los arts. 113 o 251 LS, adems de las de responsabilidad previstas en los arts. 59 y 276; ello se corrobora con las disposiciones de los arts. 19, 271 y 303 inc. 1 (cnfr. Richard, Efran H. - Escuti, Ignacio A. (h) - Romero, Jos I., Impugnacin de las resoluciones del directorio que se atribuye funciones no propias, Primer Congreso Argentino de Derecho Societario, t. II, Depalma, 1977, pg. 157/ 158).Frente a un acuerdo invlido del directorio la necesidad de convocar de inmediato a una asamblea de accionistas puede resultar una va muerta (v. mi voto, in re: Noel, Carlos M. M. c. Noel y Ca. S.A. , del 19.5.95, LL, 1996-D, pg. 641 y ss; v. Junyent Bas, RDCO, Ao 30, n 175/180, Ed. Depalma, 1997). Y va de suyo, que cuando la responsabilidad surge de actos violatorios de la ley, el estatuto o el reglamento, no existe posibilidad de aprobacin asamblearia. Por ende, esa responsabilidad puede ser invocada por el accionista -an minoritario- sin necesidad de recurrir a la va intrasocietaria.En el caso, la decisin del directorio de cancelar la autorizacin ante la CNV implic un abuso de derechos y de funciones (art. 1071, Cd. Civil): (i) excedi notoriamente sus facultades; y (ii) es irrazonable argumentar que la resolucin constituy un acto propio de su competencia, pues la situacin le exiga la convocatoria a asamblea y que sta se expidiera el respecto. Ergo, la resolucin atacada imbric en un exceso en el ejercicio de las facultades del directorio integrado por Juan Jacobo Spangenberg, Rodolfo Luis Canale, Mara Eva Paz y Julio Ramn Casas, Fortalecer al directorio como rgano tcnico de gobierno de la sociedad para impedir que se trabe su actuacin en la discusin de la razonabilidad de sus decisiones, no implica otorgarle derechos omnmodos de actuacin ni mayores poderes que los que posee la asamblea. Las resoluciones de este rgano son vlidas o invlidas como actos jurdicos, segn renan los

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elementos de legitimacin, capacidad, consentimiento y competencia del rgano, objeto, contenido, forma y causa.El vicio de incompetencia del rgano motiva una nulidad absoluta inconfirmable (Otaegui, Julio Csar, Administracin Societaria, Ed. baco, Buenos Aires, pg. 297 y ss.). Y parece obvio que los derechos y potestades jurdicas deben ejercerse rectamente y en funcin acorde con la norma moral (art. 953 Cd. Civil). Si ello no ocurre, los actos jurdicos dejan de ser tutelados por la norma, porque sus titulares atrincherndose detrs de los lmites objetivos y meramente formales del precepto no deben servirse de las facultades surgidas de la ley o convencin para el logro de un objetivo inconfesable (CNCom., esta Sala, in re: Kraft Ltda. Guillermo c. Motormecnica S.A.I.C., del 24.9.1980, LL, 1982-A, pg. 82, voto del Juez Juan Carlos Flix Morandi).En punto al argumento que se encontraba vencido el plazo para impugnar la resolucin de marras, resulta extemporneo e inaudible, pues no fue introducido al contestar demanda y este Tribunal no debe tratarlo, caso contrario resultara violado el principio de defensa en juicio y el principio de congruencia (v. mi voto, CNCom., Sala B, in re: Elena Mayaud Maisonneuve de Prez Catella c. Sur Seguros de Vida y Citibank s/ ordinario, del 6.12.2002). An cuando por va de hiptesis se receptara tal argucin, sera estril, ya que el acto atacado adolece de nulidad absoluta, y por cual es inconfirmable e imprescriptible (Otaegui, ob. cit.).De conformidad con los arts. 15 y 16 del Cdigo Civil, el ordenamiento jurdico constituye un sistema integrado, de manera tal que la especialidad de la ley societaria no puede ni debe impedir la aplicacin supletoria de la legislacin comn, tal como lo determina el ttulo preliminar del Cdigo de Comercio, del cual forma parte la Ley 19.550.e) Se aduce que la sentencia de primera instancia resolvi en exceso las cuestiones sometidas a su examen (v. agravios del codemandado Canale) declarando la nulidad de la asamblea celebrada el 29.1.89 cuando el actor slo pidi la nulidad de la decisin que aprob la gestin del directorio y rechaz su mocin para accionar por responsabilidad. Tambin, que las restantes decisiones adoptadas en la asamblea (v.gr. aprobacin de documentacin contable y resultados, eleccin de sndicos, etc.) se encuentran firmes. Estos reproches sern rechazados. Lo argido no tiene incidencia en la especie pues, la aprobacin de los restantes puntos sometidos a esa asamblea no interfiere en la nulidad de los actos efectuados por el directorio en extralimitacin de sus funciones ni atenan la responsabilidad de los administradores por sus irregularidades cometidas luego del ejercicio cerrado el 30.6.88. El directorio es responsable de sus conductas y omisiones lesivas y, como refer supra (v. acpites c y d), si los actos resultan contrarios a la ley, estatuto o reglamento, no existe posibilidad de aprobacin asamblearia y, por ende, la responsabilidad y la impugnabilidad de las resoluciones pueden ser promovidas por el socio sin necesidad de recurrir a la va societaria.f) La situacin particular de los directores Paz y Casas amerita un examen diferenciado de los dems administradores a fin de establecer sus responsabilidades.En relacin a Eva Mara Paz, omiti las diligencias necesarias que exigan las circunstancias de tiempo, lugar y modo para evitar o frustrar el incorrecto proceder de otros directores. No pudo desconocer las maniobras irregulares que se desarrollaban en Uant S.A. de haber aplicado la debida atencin y preocupacin por los asuntos sociales (cnfr. CNCom., Sala A, in re: Everest Ca. de Seguros Generales S.A. s/ quiebra c. Eros Toms Loureiro y otros, del 12.3.85). Su deber consista en defender activamente el inters social (arts. 59, 260, 267 y 274 de la Ley de Sociedades).-

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Los administradores deben responder solidaria e ilimitadamente por los daos irrogados a la sociedad (arts. 59 y 274, LS). Y en el caso de organizacin plural la solidaridad se presume (art. 274, prr. 1, LS; cnfr. Richard - Muio, ob. cit., pg. 546). Aunque la ley 22.903 introdujo en el 2do. prrafo del art. 274 de la Ley de Sociedades la consideracin de la responsabilidad individual de los administradores acorde a su actuacin, el supuesto no es aplicable, pues no se probaron los supuestos exoneratorios del 3er. prrafo de esa norma. Esto es: dejar constancia escrita de la protesta en la deliberacin o resolucin en que particip o conoci y notificar al sndico con anterioridad a que su responsabilidad sea denunciada o se ejerza la accin judicial.No puede eximrsela de responsabilidad en el manejo irregular de los fondos por la sola argucin de que desconoca ciertos negocios o el destino de los fondos obtenidos, pues ello resulta demostrativo del incumplimiento de sus funciones y de lo establecido por el art. 59, LS (ADLA, XLIV-B, 1319) que le impona el deber de obrar con la lealtad y la diligencia de un buen hombre de negocios.Respecto a Julio Casas, la situacin es diferente. Como refiri el a quo su actuacin est amparada por el art. 274 de la ley societaria. No fue convocado ni concurri a la reunin de directorio que resolvi solicitar la cancelacin de la autorizacin de la CNV (v. acta de reunin de directorio; fs. 143/144); no obstante, al tomar conocimiento de la decisin, la comunic a la sndico Eleonora Luro (v. CD del 6.10.88, fs. 266 -contestada a fs. 267-), convoc a reunin de directorio en los trminos del art. 267, LS (v. notas de fs. 268/286) e intim nuevamente a la sindicatura (fs. 272/273 y 301). En la reunin de directorio del 17.11.88 (fs. 293; convocada por Casas) a la que no concurrieron Rodolfo Canale, Jacobo Spangenberg ni Eleonora Luro, se dej constancia de la falta de qurum y ausencia de libros y documentacin contable de la sociedad (que al serles requeridos a la directora Eva Paz, indic que se encontraban en poder de Spangenberg; v. escritura de fs. 712/713). Inclusive denunci las irregularidades a la Comisin Nacional de Valores (v. fs. 844/955) y a la Inspeccin General de Justicia (fs. 658/805).Adems, de las cartas documento remitidas a los restantes directores y sndico surge a las claras que la convocatoria a asamblea prevea como temas a tratar: la tramitacin de la baja ante la CNV, la negociacin de prstamos en bnex y los contratos no autorizados, entre otros (v. fs. 268/286). Ergo, todas las maniobras irregulares aludidas por Casas fueron puestas en conocimiento del sndico y dems directores. Ello me persuade sobre la procedencia de la exencin de responsabilidad de Julio Ramn Casas en los trminos del art. 274 in fine, Ley 19.550; por lo que la sentencia de primera instancia debe confirmarse en este aspecto.g) La sindicatura es el rgano social cuya funcin consiste en efectuar el control interno de la administracin, la gestin de los negocios del directorio, el cumplimiento de la ley, los estatutos y el reglamento, con el fin de prevenir abusos en detrimento de la sociedad o de los intereses sociales. Posee una estructura preordenada por la ley y una funcin preestablecida para salvaguardar el patrimonio de la sociedad y garantizar la correccin de la gestin; su carcter es colateral: no promueve la actividad social, sino que busca asegurar su regularidad.Si los directores omitieron dar cuentas de su administracin y se excedieron en el ejercicio sus facultades legales y estatutarias sin un correcto control del sndico -quien no intent prevenir o superar tales inconductas-, ste debe responder frente a la sociedad y los socios por su negligencia (art. 294, LS; cnfr. CNCom., Sala D, in re: Loschi, Aldo c. Channel One y otros s/ sumario, del 25.2.93). Los accionistas carecen de facultades de inspeccin sobre la contabilidad social o de control directo sobre los actos de administracin; no pueden conocer el desarrollo mercantil de la sociedad ni formarse un criterio acertado sobre las vicisitudes econmicas de la sociedad. En otras palabras, la sindicatura se erige en una especie de fiscal de los accionistas

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frente a los administradores (cnfr. Richard - Muio, ob. cit, pg. 555).Las obligaciones de los directores y de los sndicos de una sociedad annima son de medios, en las cuales el deudor est obligado a prestar una conducta que razonablemente conducir al resultado esperado por el acreedor. La omisin de esa conducta constituye la culpa en el incumplimiento de la obligacin, con lo que aquella se transforma en presupuesto de la responsabilidad civil (v. mi voto, CNCom., esta Sala, in re: Paramio, Juan Manuel c. Paramio, Pascual y otro s/sumario, del 5.11.93). En el caso, las gravsimas irregularidades acaecidas en el directorio de Uant S.A. importan una notable negligencia en el cumplimiento tcnico de las funciones sociales del rgano de control (arts. 285, 293, 294, 297 y 274, Ley 19.550).Eleonora Luro fue notificada de las irregularidades que ocurran en Uant S.A. por el director Julio Ramn Casas, quien le inform los episodios y la intim reiteradamente a tomar las medidas tendientes a subsanar los perjuicios sobrevinientes; pero aqulla no investig los actos denunciados, ni convoc a asamblea de accionistas (art. 294 incs. 1, 2, 4, 7 y 9, LS).En la medida que la ley encomienda al sndico una fiscalizacin constante, rigurosa y eficiente de las decisiones del directorio, su misin resulta de mayor peso individual que la de cada uno de los directores, y la falta -deliberada o no- del correcto ejercicio de las obligaciones que la normativa societaria le impone, justifica las responsabilidades impuestas por la ley. Slo puede eximirse de responsabilidad probando: a) el caso fortuito, la culpa de la vctima o de un tercero extrao, o b) la ausencia de culpa, que consiste en la demostracin de actu con la diligencia, prudencia, cuidado, y pericia que exige la naturaleza del hecho; atendiendo a las directivas del art. 512 del Cdigo Civil (v. mi voto, CNCom., esta Sala, in re: Paramio, Juan Manuel c. Paramio, Pascual y otro s/ sumario, del 5.11.93).Son inaudibles las arguciones invocadas sobre que las negociaciones irregulares de los administradores (prstamos injustificados y no registrados; desvo de fondos, abuso de facultades, etc.) han sido realizadas en ejercicio de las exclusivas gestiones encomendadas al directorio, pues la ley vincula estrechamente a ste con el sndico (cnfr. CNCom., Sala D, in re: Alvarez, Manuel y otros c. Guezeui, Julio y otros, voto del Juez Rivera; LL, 1985-A, pg. 317; DJ, 985-14-435).La sndico supo del aumento de capital social en ms del quntuplo que caus la modificacin del punto 4 del Estatuto de Uant S.A. (v. fs. 123; Escritura Pblica nro. 380) y conoci la resolucin del directorio del 8.7.1988 que viabiliz la cancelacin de la autorizacin de la CNV para que la sociedad operara como Agente de Mercado Abierto. Ello demuestra indudablemente que Luro no ignoraba las maniobras de los directores; y en la mejor de las hiptesis para su defensa, constituye una negligencia que la responsabiliza en idnticos trminos que al directorio (arts. 59 y 274, LS, y 512 y 1109, Cd. Civil). A ella le competa la supervisin legal interna de la administracin, y si bien ello excluye el control de mrito de ninguna manera convalida su actitud pasiva (CNCom., esta Sala, LL, 1985-A, pg. 317; DJ, 1985-14-435).Las atribuciones que el art. 294 de la Ley 19.550 no son facultades o prerrogativas discrecionales del sndico; constituyen conductas que le son impuestas obligatoriamente. De ah que su omisin genera per se la responsabilidad propia de la inobservancia de sus deberes, invirtindose la carga de la prueba en contra del incumplidor (cnfr. Halpern, Isaac, Curso de derecho Comercial, t. II, pg. 357).Por todo lo expuesto, se rechaza la queja de la sndico Eleonora Luro y se confirma la sentencia de primer grado en este aspecto.-

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h) En punto a la responsabilidad del directorio designado en la asamblea del 27.1.89, el fallo del a quo tambin debe confirmarse. El directorio reemplazado el 27.1.89 debe responder por todos los daos causados al patrimonio social y a los accionistas, pues las conductas ya explicadas (pto. IV, pargrafos a, b, c y f) le son plena y exclusivamente atribuibles; pero tal solucin no alcanza al directorio conformado por Jos Mara Castro Riglos, Federico Luis Bosch, Rodolfo Canale y Mara Martina Casas. Los daos causados con la inconducta de Spangenberg y Canale coadyuvados por las graves desatenciones de Paz (obtencin de prstamos innecesarios, falta de registracin de operaciones, extralimitacin de sus funciones de gestin, etc.) afectaron directamente el patrimonio social y los derechos de los socios; mas no existe prueba de que la inactividad del directorio designado el 27.1.89 haya causado mas daos o -al menos- agravado los existentes. Para responsabilizarlos debi acreditarse al menos alguna de las causales enumeradas por el art. 274 in fine, LS: dolo, abuso de facultades o culpa grave. Y recuerdo que la prueba no es una distribucin de poder de probar que tienen las partes sino del riesgo de no hacerlo. No supone un derecho del adversario sino un imperativo de cada litigante (v. mi voto, CNCom., esta Sala, in re: Tous, Juan Carlos c. Bapa S.R.L. s/ ordinario, del 9.4.2003; dem, in re: Cendon de Menndez, Mara de la S. c. Digital Toons S.A.; LL, 15.4.1998). Cada parte se halla gravada con la carga de probar las menciones de hechos contenidos en las normas de cuya aplicacin aspira a beneficiarse, sin que interese el carcter constitutivo, impeditivo o extintivo de tales hechos (CNCom., Sala E, in re: Gasprini, Gustavo c. Ricci, Beatriz, del 30.11.1988).i) El a quo difiri la fijacin del quantum indemnizatorio a la etapa de ejecucin de sentencia, debiendo los condenados responder frente a la sociedad por el valor econmico que posea el patrimonio a la fecha del ltimo balance confeccionado. Su decisorio se confirmar, pues los daos ocasionados estn suficientemente probados y deben repararse. Y para cuantificarlos, los jueces pueden diferir la determinacin del monto de condena a una etapa ulterior. El deber discrecional y la facultad del dictado de medidas para mejor proveer (arts. 64 y 36, Cd. Procesal) slo encuentran lmite en el menoscabo de la igualdad de las partes. Y encuentra excepcin en la circunstancia de que con ella se cubra la negligencia de una de las partes o se quebrante la igualdad en el proceso (v. mi voto, CNCom., esta Sala, in re: Alicia Esther Fernndez y Francisco Fernndez c. Piacentino Ltda. S.A.C.I.F., Javier Luis Magnasco y Jos Hilario Lucio Piacentino s/ ordinario, del 6.12.2002; cnfr. Fenochietto, Carlos Eduardo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Ed. Astrea, t. 1, Buenos Aires, pg. 143).V. Como se sabe, la apreciacin de la prueba consiste en un criterio lgico-valorativo, que en el ordenamiento argentino responde al principio de la sana crtica (art. 386, Cd. Procesal; CNCom., esta Sala, in re: Czapski, Severino c. La Cit de Buenos Aires S.A., del 31.8.1999, entre otros). Los elementos apreciados de tal forma adquieren capacidad demostrativa cuando son valorados con coherente sistematicidad.Finalmente, los magistrados no estamos obligados a ponderar todas y cada una de las argumentaciones de las partes; sino slo aquellas que resulten susceptibles de incidir en la decisin final del pleito (cnfr. CSJN, 13.11.86, in re: Altamirano, Ramn c. Comisin Nacional de Energa Atmica; dem, 12.2.87, in re: Soes, Ral c. Administracin Nacional de Aduanas, bis dem, 6.10.87, in re: Pons, Mara y otro; CNCom., esta Sala, 15.6.99, in re: Crear Comunicaciones S.A. c. Telearte S.A. Empresa de Radio y Televisin; dem, 16.7.99, in re: Organizacin Rastros S.A. c. Supercemento S.A. y otros).Por los fundamentos expuestos, si mi voto es apoyado se confirma totalmente la sentencia apelada. Las costas de segunda instancia sern soportadas por los vencidos (art. 68, Cd. Procesal); pero en cuanto al codemandado absuelto Julio Ramn Casas, las mismas corrern por cuenta del actor. He concluido.-

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Por anlogas razones la Dra. Daz Cordero adhiri al voto que antecede.El Dr. Butty agrega: En el entendimiento de no mediar de manera alguna impugnacin a la decisin del directorio como tal (v. mi voto, in re: Noel, Carlos M. M. c. Noel y Ca. S.A., del 19.5.95;; LL, 1996-D, pg. 641 y ss.), adhiero al voto que antecede.//Fdo.: Ana I. Piaggi, Mara Gmez Alonso de Daz Cordero, Enrique M. Butty Comit ejecutivo Segn el art. 269, el estatuto puede organizar un comit ejecutivo integrado por directores que tengan a su cargo nicamente la gestin de los negocios ordinarios. El directorio vigilar la actuacin de ese comit ejecutivo y ejercer las dems atribuciones legales y estatutarias que le correspondan. Esta organizacin no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores. Se trata de un organismo facultativo integrado por directores exclusivamente cuya funcin se desempea en la faz interna de la sociedad: ordenamiento y gestin de los negocios ordinarios. La representacin de la sociedad est encomendada al presidente del directorio, de modo que el comit ejecutivo no puede obligar a la sociedad frente a terceros. Gerentes El art. 270 dispone: El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean directores o no, revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones ejecutivas de la administracin. Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeo de su cargo en la misma extensin y forma que los directores. Su designacin no excluye la responsabilidad de los directores. (ley 19550). El gerente de la S.A. se diferencia del de la S.R.L., porque en la primera es un empleado de la sociedad con un cargo jerrquico alto. El gerente no representa a la sociedad, esta funcin es del directorio. En consecuencia, como surge del fallo de la C.N.Com (Sala D) del 30-9-75 autos Lopresti c/La Martona, el art. 270 de la ley 19.550 se refiere expresamente a delegacin de funciones ejecutivas de la administracin y no a la promocin de acciones judiciales. Representacin de la sociedad Conforme al art. 268, representa a la sociedad el presidente del directorio o el sustituto legal de ste. (Este tema ha sido tratado ampliamente en el punto Funcionamiento. Atribuciones. Derechos y Obligaciones, de esta unidad.) Asamblea La asamblea es la voluntad social expresada mediante resoluciones adoptadas conforme al principio general que instaura la regla de las mayoras.

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Sus resoluciones son obligatorias para todos los socios y deben ser cumplidas por el directorio, se alude a la asamblea como el rgano de gobierno de la sociedad. Si bien para Brunetti en la gran empresa es el directorio encargado de la administracin. Las decisiones asamblearias deben ser conforme a la ley y a las resoluciones establecidas en el estatuto social, dando lugar en su defecto a la impugnacin de tales decisiones. Y en lo que hace al inters individual de los socios se menciona la posibilidad de retirarse voluntariamente cuando las mayoras aprueben modificaciones sustanciales a las bases esenciales tenidas en cuenta por ste al ingresar al ente. Clases de asambleas Las asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias. Las atribuciones de la asamblea ordinaria estn establecidas en el art. 234: Corresponde a la asamblea ordinaria considerar los siguientes asuntos: 1. Balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sndicos; 2. Designacin y remocin de directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia y fijacin de su retribucin; 3. Responsabilidad de los directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia; 4. Aumentos del capital conforme al art. 188. Para considerar los puntos 1 y 2 ser convocada dentro de los cuatro meses del cierre de ejercicio (ley 19.550). Atribuciones Las atribuciones de la asamblea extraordinaria estn contempladas en el art. 235: Corresponden a la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria, la modificacin del estatuto y en especial: 1. Aumento de capital, salvo el supuesto del art. 188. Slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago; 2. Reduccin y reintegro del capital; 3. Rescate, reembolso y amortizacin de acciones; 4. Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad, nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores; escisin; consideracin de las cuentas y de los dems asuntos relacionados con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser objeto de resolucin aprobatoria de carcter definitivo; 5. Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones conforme al art. 197;

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6. Emisin de debentures y su conversin en acciones; 7. Emisin de bonos (ley 19.550). De lo expuesto, se desprende que la posibilidad de confusin es estrecha, porque los asuntos que competen a la asamblea ordinaria tienen que vincularse necesariamente a la gestin de la empresa societaria y no pueden implicar modificacin de los estatutos porque este tema es excluyente de la asamblea extraordinaria. Convocatoria Forma. Plazo. Publicidad Las formas sirven de requisito de legalidad de las asambleas y se justifican en la necesidad de que los accionistas tomen conocimiento con la debida antelacin del lugar, fecha, hora y temas a tratar, para ejercer sus derechos polticos en el ente. Tal como dispone el art. 236 deben convocarlas el directorio o el sndico en los casos previstos por la ley o cuando lo consideren necesario. Tambin procede la convocatoria a pedido de accionistas que representen por lo menos el cinco por ciento del capital social (salvo exigencia menor prevista en el estatuto); pero si recibida la solicitud de tales accionistas el directorio o el sndico omiten la convocatoria, ella podr ser resuelta por la autoridad de contralor o el juez. A travs del ltimo prrafo del art. 237, la ley ha tomado partido en una cuestin debatida durante la vigencia del Cdigo de Comercio, eximiendo de la obligacin de publicar la convocatoria a los supuestos de asamblea unnime, es decir, cuando se renan accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto. Parte de la doctrina entiende que la eximicin alcanza slo a la publicidad pero no a la convocatoria, distincin que parece puramente acadmica debido a las caractersticas de este acto (la unanimidad) que permitir, incluso, introducir cuestiones no previstas originalmente. El art. 238 se refiere a la probanza por parte de los accionistas de su calidad de tal a efectos de poder intervenir en la asambleas, los cuales deben depositar en la sociedad sus acciones o un certificado de depsito o constancia de las cuentas de las acciones escriturales, librado al efecto por un banco, caja de valores u otra institucin autorizada, para su registro en el libro de asistencia a las asambleas, con no menos de tres das hbiles de anticipacin al de la fijada. La sociedad les entregar los comprobantes necesarios de recibo, que servirn para la admisin a la asamblea. Los titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la propia sociedad, quedan exceptuados de la obligacin de depositar sus acciones o presentar certificados o constancias, pero deben cursar comunicacin para que se les inscriba en el libro de asistencia dentro del mismo trmino. Los accionistas o representantes que concurran a la asamblea firmarn el libro de asistencia en el que se dejar constancia de sus domicilios, documentos de identidad y el nmero de votos que les corresponda. Se exime de la obligacin de depositar sus acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la propia sociedad, debiendo cursar invitacin a la sociedad para que se le inscriba en el libro de asistencia segn los trminos del prrafo 1 del art. 238. En el caso de

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acciones registradas en una entidad autorizada que no sea la misma sociedad (Banco, Caja de Valores), se deber cumplir con el depsito del certificado o constancia respectiva, emanada de la institucin que corresponda. Los integrantes de planes de participacin de personal pueden, si les corresponde, votar en las asambleas, hacerse representar por mandatario; pero la representacin slo puede ser otorgada a otros accionistas incluidos en el mismo plan. Las sociedades autorizadas a hacer la oferta pblica, ingresadas al mercado de capitales estadounidense mediante la colocacin de certificados americanos de depsitos en custodia, permiten al banco depositario actuar como mandatario de los inversionistas, pudiendo discriminar su voto indicando, a solicitud de cualquier accionista, con qu acciones vota en uno o en otro sentido y el nombre de cada mandante. Los integrantes de los rganos de administracin y de control tienen derecho o hacer or su voz en la asamblea y deben obligatoriamente asistir a ella. La reforma de la ley 22.903 establece la prohibicin de votar de los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, exclusivamente respecto de decisiones vinculadas a la aprobacin de sus actos de gestin, responsabilidad o remocin con causa, limitando de este modo los alcances de la inhabilitacin que prevea el rgimen anterior. Este tambin les vedaba votar sobre la aprobacin de los estados contables provocando no pocos inconvenientes (principalmente respecto de las annimas de familia) cuando en la asamblea slo se encontraban accionistas que eran adems directores. Orden del da El orden del da cumple una finalidad informativa y a la vez de garanta en cuanto a que los accionistas o los administradores no pueden ser sorprendidos con la introduccin de temas o cuestiones ajenas al objeto de la reunin. El art. 246 ordena lo siguiente: Es nula toda decisin sobre materias extraas a las incluidas en el orden del da, salvo: 1. Si estuviere presente la totalidad del capital y la decisin se adopte por unanimidad de las acciones con derecho a voto. 2. Las excepciones que se autorizan expresamente en este ttulo. 3. La eleccin de los encargados de suscribir el acta. Cuarto intermedio, suspensin, postergacin, efectos. Doctrina y jurisprudencia La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una vez, a fin de continuar dentro de los treinta das siguientes. Como no es una nueva reunin sino la misma que ha sido suspendida, no se admiten nuevos accionistas. Debe labrarse nueva acta al comenzar la segunda reunin. La doctrina y la jurisprudencia coinciden que de esta forma se evita (mediante la limitacin de los asistentes) el trfico del voto y se mantiene el concepto de que ambas reuniones integran una asamblea nica, realizada en pluralidad de acciones.

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Qurum, mayoras, supuestos especiales La exigencia de qurum es establecida por la ley a los efectos de que un grupo bsico de accionistas est presente para adoptar las decisiones que la ley o el estatuto le confieren a la asamblea. En la asamblea ordinaria el qurum que establece la ley es en la primera convocatoria igual a la mayora de las acciones con derecho a voto. En segunda convocatoria la asamblea se considera constituida, cualquiera sea el nmero de esas acciones presentes. De acuerdo con el art. 243 las resoluciones deben ser tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. La asamblea extraordinaria se rene en primera convocatoria con la presencia de accionistas que represente el sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto si el estatuto no exige qurum mayor. En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta por ciento de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije qurum mayor o menor. Las resoluciones sern tomadas en ambos casos por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. Cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin anticipada de la sociedad; de la transferencia de domicilio al extranjero; del cambio fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en primera como en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital. La asamblea de supuestos especiales exige el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de votos, de este modo las acciones de voto plural slo se computan con un voto por accin y las acciones preferidas tienen derecho a un voto. Presidencia de las asambleas Las asambleas sern presididas por el presidente del directorio o su reemplazante y si ste no pudiera asistir por motivos fundados, ser reemplazado por quien disponga el estatuto o por la persona que designe la asamblea. Si la asamblea fuere convocada por el juez o la autoridad de contralor, ser presidida por el funcionario que stos designen, segn lo establecido por el art. 242 de la ley 19.550.

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Inhabilitaciones Los directores de los rganos de administracin y de control tienen derecho a hacer or su voz en la asambleas y deben obligatoriamente asistir a ellas. La reforma de la ley 22.903 establece la prohibicin de votar de los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, exclusivamente sobre decisiones vinculadas a la aprobacin de sus actos de gestin, responsabilidad, o remocin con causa, limitando de este modo los alcances de la inhabilitacin que prevea el rgimen anterior. Este les vedaba, adems votar sobre la aprobacin de los estados contables, provocando no pocos inconvenientes, sobre todo en las sociedades annimas integradas por familiares, cuando en la asamblea se encontraban presentes accionistas que eran adems directores. Art. 241: Los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, no pueden votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. Tampoco lo pueden hacer en las resoluciones atinentes a su responsabilidad o remocin con causa. (Rgimen de sociedades comerciales, ley 19.550, texto ordenado y comentado por Jorge Osvaldo Zunino.) Derecho de receso Concepto. Casos. Requisitos. Reembolso: valuacin. Plazo y caducidad El art. 245 establece que los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el ltimo prrafo del art. 244, salvo en el caso de disolucin anticipada y los accionistas de la sociedad incorporante en fusin y los de escisin, pueden separarse de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. Estos supuestos especiales son modificaciones a las bases esenciales tenidas en cuenta por el accionista al ingresar a la sociedad, los cuales se vinculan con el derecho de receso reconocido por la ley en favor de los accionistas disidentes. Estos accionistas tambin pueden separarse en los casos de aumento de capital que competen a la asamblea extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones y de continuacin de la sociedad en el supuesto del art. 94, inc. 9. Para ejercer el derecho de receso es menester: 1. Decisiones asamblearias vlidas. 2. Probar la calidad de accionista al da en que se aprob la decisin. Esta prueba puede ser difcil para el titular de la accin al portador que no hizo el depsito antes de la asamblea. 3. Por ser una declaracin de voluntad del accionista, no requiere ser aprobada ni aceptada por la sociedad. 4. Declaracin de receso dirigida al presidente del directorio. No exige forma solemne, por lo que la notificacin puede ser postal, telegrfica, notarial. Pero han de tenerse en cuenta las dificultades de prueba para establecer su existencia y la oportunidad en que se formul, estas dificultades son las que decidirn en la prctica la opcin de una forma que permita su fcil prueba.

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5. El derecho de receso slo podr ser ejercido por los accionistas presentes que votaron dentro del quinto da y por los ausentes que acreditaron su calidad de accionistas al tiempo de la asamblea dentro de los quince das de su clausura. Estos plazos no pueden abreviarse ya que no pueden agravarse las condiciones del ejercicio. La quiebra de la sociedad no permite hacer el balance y reembolsar lo recibido. El art. 245 se refiere al reembolso de las acciones en su prrafo 4, ste debe hacerse segn el valor de las mismas acreditado en el ltimo balance aprobado. Debern computarse las reservas, las previsiones, los dividendos no distribuidos. El pago se hace en efectivo, no se puede reclamar la entrega de bienes ni la sociedad puede decidir el pago en especie. El receso debe ser publicado porque significa una reduccin del capital. Queda excluido el derecho de receso en las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones o se hallen autorizadas para la cotizacin de las mismas, ya que esto permite al disconforme negociar sus acciones en el mercado. La quintuplicacin del capital autoriza el receso pero no en oportunidad de su ejecucin. Impugnacin de las decisiones asamblearias Requisitos y casos. Accin judicial Pueden impugnar las decisiones asamblearias los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva reunin y tambin quienes votaron favorablemente pero logran la anulacin de su voto, debiendo demostrar para ello un vicio de la voluntad. Del mismo modo pueden deducir impugnacin los directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia y la autoridad de contralor. Slo proceder la suspensin preventiva de la ejecucin de la resolucin impugnada en caso de motivos graves, siempre que no medie perjuicio para los terceros y se caucionen convenientemente los eventuales daos que la medida pueda causar a la sociedad, razn por la cual la ley permite elegir un representante ad hoc. La ley prev la posibilidad de que una asamblea posterior revoque la resolucin impugnada, no obstante lo cual, se mantiene la responsabilidad de los accionistas que votaron favorablemente la resolucin revocada, por los efectos ya producidos o que sean consecuencia directa de ella. La accin de impugnacin se promover contra la sociedad por ante el juez del domicilio dentro de los tres meses de clausurada la asamblea. El juez puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la ejecucin de la resolucin impugnada previa garanta suficiente para responder por daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad (art. 252, ley 19.550). Cuando exista pluralidad de acciones el proceso deber acumularse, debiendo el directorio

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denunciar en cada expediente la existencia de los dems. Los accionistas que votaron favorablemente las resoluciones que se declararen nulas responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los dems. Una asamblea posterior podr revocar el acuerdo impugnado. Esta resolucin surtir efecto desde entonces y no proceder la iniciacin o la continuacin del proceso de impugnacin. Subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia directa. Jurisprudencia: S.A. Suspensin de la ejecucin de resolucin asamblearia Autos: Faralln Telco Inversora LLC c/ Nortel Inversora y otros s/ sumario s/ incidente Art. 250 (CNCOM - SALA C - 28/05/2002) Buenos Aires, 28 Mayo de 2002.//Y VISTOS: I.- Viene apelada la resolucin copiada en fs. 137/41 en cuanto suspendi la ejecucin de lo decidido en asamblea de Nortel Inversora S.A. celebrada el 19.1.01, en el punto 2 del orden del da -aprobacin por unanimidad de la gestin del Directorio y de la Comisin Fiscalizadora- y design un veedor judicial en esa sociedad.Nortel Inversora S.A. present el memorial en fs. 413/30 que fue contestado por la actora en fs. 1007/27. Por su parte Mximo Luis Bomchil, Nstor Jos Belgrano y Gustavo de Jess adhirieron al memorial de fs. 413/30 en lo que respecta a la suspensin del punto 2 del orden del da de la decisin asamblearia del 19 de enero de 2001. Si bien no () se dispuso correr traslado de esta ltima presentacin, la naturaleza cautelar de las resoluciones recurridas y las particularidades del caso aconsejan dictar sin ms trmite.II.- La suspensin de la ejecucin de la resolucin asamblearia, si bien participa del carcter general de las medidas cautelares, requiere para su procedencia que se haya iniciado la pertinente accin de impugnacin de nulidad de la resolucin asamblearia, que se aluda a determinadas resoluciones adoptadas en la asamblea que se encuentren pendientes de ejecucin, que existan motivos graves y se demuestre que el derecho invocado como fundamento de la pretensin es verosmil, que no medie perjuicio a terceros y, finalmente, que exista un peligro inmediato y real para el patrocinio social o el individual de los accionistas (cfr. Halpern Sociedades Annimas, 2 ed. Act. Por Otaegui, p. 775, N 78;; Vern, Sociedades Comerciales ed. 1993, p.933)).Faralln Telco Argentina LLC promovi esta demanda que tiene por objeto -entre otras pretensiones- la declaracin de nulidad de lo decidido en los puntos 1,2,4,6 y 7 de la Asamblea General Ordinaria y Extraordinaria de Nortel celebrada el 19.1.01, la declaracin de responsabilidad de los directores e integrantes de la Comisin Fiscalizadora cuya conducta es cuestionada, la remocin del cargo de los integrantes del directorio que fueron reelegidos y de la totalidad de los integrantes de la Comisin Fiscalizadora (v. Copia de fs. 24 Ap. 1.4 y original en fs. 433, AP 1.4 de los autos principales).En lo que aqu interesa, el actor cuestiona seriamente la conducta de los directores y sndicos en cuanto habran permitido una derivacin de utilidades directamente a las controlantes (TELECOM ITALIA Y FCR), en perjuicio de los accionistas minoritarios( v. Fs. 30, Ap. 4.2.5.4), provocando as que la sociedad controlada viera sensiblemente reducida sus ganancias. Cen-

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tra su argumentacin en la circunstancia de que varios de los integrantes del directorio de TELECOM ARGENTINA son tambin directores de Nortel, y responden a TELECOM ITALIA Y FRANCE CABLES et RADIO S.A., a su vez actuales operadores de TELECOM ARGENTINA y quienes podran haber obtenido un excesivo beneficio en detrimento de los accionistas minoritarios de la sociedad inversora. A su entender agrava la situacin la circunstancia de que esas dos sociedades adquirieron con anterioridad a la suscripcin del segundo contrato de gerenciamiento la participacin accionaria de Prez Companc SA y J.P. Morgan y J.P. Morgan Capital Corp.Se aprecia as que, aunque los elementos existentes no resulten suficientes por s solos para emitir un juicio definitivo, autorizan en cambio a conferir cierto grado de verosimilitud a la pretensin y por lo tanto considerar suficientemente acreditado el fumus bonis iuris de derecho invocado para habilitar la procedencia de la cautelar tendiente a mantener el statu quo. Por ello, dentro de este marco y analizada la cuestin desde el mbito propio de este tipo de providencias, que no importa emitir opinin respecto del fondo del asunto que ser materia de decisin en oportunidad del dictado de sentencia definitiva, aparece prudente el dictado de la mediada, recurrida, por cuanto con ello se evita que resulte ilusoria la utilidad de un eventual pronunciamiento final favorables en la accin de responsabilidad entablada, ya que de quedar aprobada la gestin de los directores se tornara ociosa la accin social de responsabilidad contra aquellos (cfr. Esta Sala, 4.5.94, en Brandes, Pedro c/ Labinca S.A. s/ sumario; 23.394, en Pozzo Guillermo / Ogni Ora S.A. s/ Inc. med. Cautelares; C.N. Com. Sala B, 15.12.89, en Barbar Alfredo y otra c/ Mariland S.A. y otros).Los fallos de esta Sala que el recurrente invoca en su memorial con el propsito de demostrar que la aprobacin de la gestin no es una resolucin ejecutable por cuanto se agota con la decisin misma, y que por ello es insusceptible de ser suspendida, no se refieren estrictamente al supuesto bajo examen, sino al caso de aprobacin de estados contables que presentan otras particularidades. Por lo dems, esta conformidad carece de incidencia para resolver la cuestin aqu tratada de la expresa disposicin del Art. 72 L.S en cuanto dispone que esa decisin no implica la aprobacin de la gestin de los directores, administradores, etc., ni la liberacin de responsabilidades.Por consiguiente habr de mantenerse en este aspecto la decisin recurrida.III.- Distinta solucin cabe adoptar en lo que respecta a la designacin de un veedor judicial.En efecto, no puede soslayarse el carcter restrictivo que caracteriza este tipo de medidas, en tanto importan una intromisin anormal en los rganos naturales de la sociedad que puede ser susceptible de causar mayores perjuicios al ente de los que se pretenden evitar (cfr. Esta Sala, 27.6.90, en Elola c/ Frig. Gral. Deheza s/ inc. de medida cautelar).De un examen provisorio de las constancias obrantes en este incidente, en el juicio principal y en el incidente de veedura (v. Farallon Telco Argentina LLC c/ Nortel Inversora SA y otros s/ sumario s/ Incidente de Veedura, N de la instancia 43.984) no surgen elementos con entidad suficiente como para considerar amenazado el inters social o el funcionamiento o subsistencia misma de la sociedad, que es precisamente lo que este tipo de mediadas pretende resguardar.En lo que respecta a la falta de informacin invocada por el actor y receptada en el pronunciamiento recurrido, cabe considerar que este derecho de los accionistas, que tiene que ser ampliamente reconocido para amparar un inters legtimo que permita a aqullos la obtencin de un adecuado nivel de conocimiento de la situacin, debe sin embargo ser ejercido de buena fe y referirse exclusivamente a la marcha de la sociedad, pues el accionista en forma

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individual no puede constituirse en un fiscalizador de la administracin de la empresa, sino que debe conciliarse los derechos particulares de aqul con el inters social. (cfr. Halpern cit., p. 408 y ss). Desde este enfoque, resulta cuanto menos dudoso que la informacin requerida a los miembros del directorio segn la misiva que en copia obra en fs. 31 vta, pueda ser incluida dentro de la previsin del Art.. 55 LS in limine, pues se vincula con al gestin empresarial u es preciso advertir que el acceso directo del accionista a la informacin social -an en los casos en que resulta procedente- queda restringido, como principio, al examen de los estados contables del ejercicio y la documentacin complementaria relativa a sus resultados, pero no habilita para obtener datos sobre la gestin empresaria que la ley ha sustrado de su conocimiento. (cfr. Anaya, El derecho de informacin del accionista y sus lmites, en ED. 132 P.367). Lo expuesto no importa desconocer los derechos que pudieren corresponderle al accionista en orden a lo establecido en el Art. 294 inc. 6 L.S.Por lo dems, no se aprecia que en el caso haya existido negativa por parte de la sociedad a brindar informacin, sino que la respuesta obtenida no result satisfactoria para el solicitante, tal como seal oportunamente el juez que intervino ante un requerimiento formulado por Faralln Telco Argentina LLC en los trminos del Art. 781 del Cdigo Procesal (ver fs. 375/7 de los autos Farallon Telco Argentina LLC / Nortel Inversora SA s/ Diligencia Preliminar, expte. 24292/ 01). Smase a lo expuesto que otra pretensin para acceder a la informacin requerida fue receptada en los trminos del Art. 323 del Cdigo Procesal (ver fs. 308/11 de los autos Farallon Telco Argentina LLC c/ Nortel Inversora SA s/ Diligencia Preliminar, expte. 30525/01).Finalmente cabe aadir que no se aprecia prima facie cual es el prejuicio que se pretende aventar, ni el peligro en la demora, sobre todo considerando que, en el caso, no se halla cuestionada -a los fines de la cautelar aqu analizada- la situacin en que se encuentra la empresa, tal como admitiera el propio actor en fs. 1018 vta., Ap.. 5.1.5, y que Nortel Inversora S.A. no es parte en el contrato de gerenciamiento que aparece seriamente cuestionado (v. Fs. 207/220 de la diligencia preliminar, expte. 24.292/01).En estas condiciones, el mantenimiento de la veedura dispuesta por el juez que previno en la causa importara desnaturalizar la cautela, en tanto aparece ms como un recurso extemporneo para la obtencin de informacin de naturaleza probatoria que una medida asegurativa, con los alcances que una veedura importa (Art. 115 L.S), tal como puede fcilmente apreciarse si se compara la tarea encomendada al veedor (v. Fs. 548 Ap. VI, 2 y fs. 565 y vta. Del incidente de veedura) y la prueba ofrecida al promover la demanda (v. Fs. 460 vta. Y ss. Cap. X).Por todo ello, y el criterio restrictivo que debe primar para analizar la procedencia de este tipo de medidas, corresponde admitir este agravio.IV.- Slo resta agregar que, ms all de las vicisitudes que rodearon la cuestin referida a la contracautela (ver fs. 2564, 3234, 3244, 3260 de los autos Farallon Telco Argentina LLc c/ Nortel Inversora s/ sumario) lo cierto es que, con la presentacin realizada en fs. 3489/90 de los autos principales, ha quedado superada la objecin suscitada en torno a la efectiva tenencia accionaria invocada por la pretensora.Sin prejuicio de ello, toda vez que la sola titularidad de las acciones no resulta por s suficiente contracautela de la suspensin que se mantiene, en tanto nada obsta a su libre disposicin, corresponde ordenar una medida que impida la disponibilidad de aquellos ttulos para que de esa manera cumplan con la funcin de garanta que tal requerimiento persigue.V.- Por lo expuesto se resuelve admitir parcialmente el recurso y en consecuencia: a) confirmar

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el pronunciamiento apelado en cuanto suspendi la ejecucin de lo decidido en asamblea de Nortel Inversora S.A. celebrada el 19.1.01, en el punto 2 del orden del da -aprobacin por unanimidad de la gestin del Directorio y de la Comisin Fiscalizadora; b) revocarlo en lo que respecta a la designacin de un veedor en la codemandada Nortel S.A.; c) ordenar se trabe embargo sobre las acciones mencionadas en el considerando IV mediante los despachos del caso; d) imponer las costas de alzada en el orden causado en atencin a la forma en que se resuelve (arts. 68 in fine y 69 del Cdigo Procesal).Notifquese y devulvase al juzgado de trmite.FDO.: H. M. Di Tella - B. B. Caviglione Fraga - J. L Monti. Nulidad de las asambleas Anlisis Las disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales para regular la impugnacin de nulidad de las deliberaciones asamblearias se han mostrado ineficaces e ineficientes. Los artculos comprendidos entre 251 y 254 prevn: 1. Las deliberaciones impugnables son aquellas que violan la ley o el estatuto o el reglamento social. 2. Los titulares del derecho de impugnacin son los directores, porque no puede imponrseles que ejecuten deliberaciones nulas o anulables; los sndicos y miembros del Consejo de Vigilancia, por las mismas razones y porque les incumbe velar por la legalidad de tales deliberaciones; los accionistas disidentes, abstenidos y ausentes. Se admite el derecho a la impugnacin por el accionista que vot favorablemente cuando se halle viciada su voluntad, por error, dolo o violencia. Se debe promover dentro de los tres meses de la fecha de la asamblea. Distintas instituciones han propugnado la inclusin de normas que traten la legitimidad de la sindicacin de acciones. La comisin que elabor la reforma a la ley de Sociedades Comerciales, en la Exposicin de Motivos, expone que se ha inclinado por omitirlas debido a que no se trata de un pacto, acuerdo o convenio que integre el rgimen legal de las sociedades. Es un contrato que, aunque pueda llegar a afectar el rgimen legal de las sociedades, es ajeno a stas. No afecta a la sociedad y sta puede impugnarlo. No hay una norma expresa sobre la legitimidad de considerar nulo o ineficaz cualquier pacto de esta clase, siempre depende de los fines perseguidos con tal contrato, de manera tal que la mayora de la Comisin juzga que son de suficiente aplicacin las normas generales del derecho (art. 953, del Cdigo Civil), o las que comprende la ley de Sociedades Comerciales. Es el juez el que debe resolver el grado de validez que tengan en el caso que corresponda decidir. Los autores de la reforma a la ley de Sociedades Comerciales afirman que efectuar una enunciacin de nulidades sera incompleta, viciara el acto y carecera por lo tanto de seriedad legislativa.

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Sindicatura La sindicatura es un rgano permanente de la sociedad desempeado por uno o varios sndicos elegidos por los accionistas en asamblea, con atribuciones legales inderogables para la fiscalizacin de la sociedad y de su administracin. De acuerdo con el art. 284, la fiscalizacin privada de la sociedad annima est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea de accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes. El sndico no es un mandatario de la sociedad ni un representante de los accionistas. El sndico no tiene como funcin la tutela de los intereses de los accionistas en cuanto tales ni de los terceros que contratan con la sociedad, aunque tales intereses se ven indirectamente protegidos porque la sindicatura procura que la actuacin de la sociedad annima se desenvuelva dentro de la ley y del estatuto. Obligatoriedad y prescindencia La ley 22.903 introduce una notable innovacin en materia de fiscalizacin interna pues, segn el art. 284, las sociedades annimas que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el art. 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el estatuto. En tal caso todos los socios poseen el derecho de contralor que confiere el art. 55. La prescindencia de la sindicatura debe estar expresada en el estatuto. En el caso de la sociedad que prescinde de la sindicatura y luego su capital es aumentado, el art. 284 establece que la asamblea que as lo resolviese debe designar sndico sin que sea necesaria reforma del estatuto. Prescindir de la sindicatura y del consejo de vigilancia puede provocar a la sociedad graves problemas organizativos, pues abre la posibilidad de que cualquier accionista permanentemente exija la exhibicin de los libros y comprobantes y solicite cualquier informacin. De acuerdo con el art. 284, cuando se prescinde de la sindicatura los socios poseen el derecho de contralor si representa el 2% del capital social. Requisitos para ser sndicos Las condiciones para ser sndicos estn establecidas en el art. 285, siendo necesario ser contador o abogado, con ttulo habilitante, o sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos profesionales y tener domicilio real en el pas. Inhabilidades e incompatibilidades No pueden ser sndicos quienes se hallen inhabilitados para ser directores conforme al art. 264; los que no pueden ejercer el comercio; los fallidos mientras dura la inhabilitacin; los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por robo, hurto, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de

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sociedades. En todos los casos hasta diez aos despus de cumplida la condena. Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relaciona con el objeto de la sociedad, hasta dos aos del cese de sus funciones. Los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlada o controlante. Los cnyuges, los parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto grado inclusive y los afines dentro del segundo, de los directores y gerentes generales. Los sndicos no pueden durar ms de tres ejercicios en su cargo, precisando el estatuto el tiempo de duracin de cada ejercicio. Sistema de la eleccin Corresponde a la asamblea ordinaria la designacin de los sndicos, cada accin tiene un voto. El primero debe ser designado en el acto constitutivo. El estatuto debe establecer la eleccin de los sndicos por clases de acciones (si existieran diversas clases), adoptando el mismo sistema que para la eleccin de directores. El art. 288 establece entonces que el estatuto puede autorizar que a cada una de las diferentes clases de acciones corresponde la eleccin de uno o ms sndicos titulares e igual nmero de suplentes y reglamentar la eleccin. La remocin se decidir por la asamblea de accionistas de la clase. El art. 289 dispone que en caso de sindicatura colegiada cualquier accionista puede optar, para la eleccin de los sndicos, por el sistema del voto acumulativo, hasta un tercio de las vacantes a llenar, aplicndose las mismas reglas que el art. 263 establece para la designacin de directores por este sistema. El sndico titular designado por la asamblea debe aceptar el cargo, mientras no lo haga no se puede considerar que haya asumido sus funciones. La aceptacin puede hacerse en la misma acta en que la asamblea lo nombra, o bien por escrito posterior en el acta de reunin de directorio a la que asista dicho sndico por primera vez. El estar presente en el momento de la designacin no significa que ha aceptado la designacin, debe hacerse una declaracin expresa en tal sentido. Comisin fiscalizadora Cuando la sociedad estuviere comprendida en el art. 299, la sindicatura debe ser colegiada en nmero impar. Cuando la sindicatura fuera plural actuar como cuerpo colegiado y se denominar Comisin Fiscalizadora. El estatuto reglamentar su constitucin y funcionamiento y se llevar un libro de actas. La Comisin Fiscalizadora, al ser un rgano colegiado, cuenta con un presidente que es quien representa a dicho cuerpo ante los otros rganos y ante los accionistas. Pero esto no impide que el sndico disidente acte y realice todas las fiscalizaciones e investigaciones que crea pertinentes, y produzca los informes del caso.

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Duracin. Vacancia Como se ha dicho anteriormente, la duracin en el cargo de los sndicos ser precisada por el estatuto, no pudiendo exceder de tres ejercicios. Art. 291: En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de inhabilitacin para el cargo, el sndico ser reemplazado por el suplente que corresponda. De no ser posible la actuacin del suplente, el directorio convocar de inmediato a una asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el perodo. Producida una causal de impedimento durante el desempeo del cargo, el sndico debe cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del trmino de diez das. Se prevn las soluciones posibles ante el caso de una vacancia de sndico. Si hay causal de impedimento y el sndico no denuncia la misma, tiene que responder por los daos y perjuicios que cause. Revocabilidad La asamblea ordinaria puede remover a los sndicos en cualquier momento, sin necesidad de expresar causa. Cada accin tiene derecho a un solo voto en este caso, y no rige la pluralidad de votos que pueda tener cualquier accin; pero para la revocacin sin causa el prrafo 2 del art. 287 establece que la asamblea de accionistas podr disponerla siempre que no medie oposicin del cinco por ciento del capital social. Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de este artculo. Remuneracin El art. 292 dispone que la funcin del sndico es remunerada. Si la remuneracin no estuviera determinada por el estatuto, lo ser por la asamblea. A diferencia de la remuneracin de los directores, la del sndico no tiene lmites, como sucede con los miembros del consejo de vigilancia tambin. La ley, en el art. 71, admite que la retribucin de los sndicos consista en un porcentaje de las ganancias. De no haber dividendos para distribuir, el sndico no sufrir la reduccin que prev el art. 261, y si el ejercicio no arrojare ganancias, la asamblea podr disponer que se pague la retribucin al sndico (siendo una facultad de la asamblea resolver respecto a esto). Atribuciones y deberes Las atribuciones y deberes del rgano de control se limitan a los aspectos jurdicos y contables, pero no invaden el campo empresario. El art. 294 enumera en once incisos son atribuciones y deberes del sndico, sin perjuicio de los dems que esta ley determina y los que le confiera el estatuto:

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1. Fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y documentacin siempre que lo juzgue conveniente y; por lo menos, una vez cada tres meses; 2. Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, as como las obligaciones y su cumplimiento; igualmente puede solicitar la confeccin de balances de comprobacin; 3. Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea, a todas las cuales debe ser citado; 4. Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad; 5. Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y estado de resultados; 6. Suministrar a accionistas que representen no menos del dos por ciento del capital, en cualquier momento que stos se lo requieran, informacin sobre las materias que son de su competencia; 7. Convocar a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o asambleas especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio; 8. Hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere procedentes; 9. Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias; 10. Fiscalizar la liquidacin de la sociedad; 11. Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del dos por ciento del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan. Convocar de inmediato a la asamblea para que resuelva al respecto, cuando la situacin investigada no reciba del directorio el tratamiento que concepte adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia. Fiscalizacin estatal Naturaleza La Fiscalizacin estatal deriva del poder de polica que tiene el Estado y es ejercida por un organismo administrativo especializado (la Inspeccin General de Justicia en Capital Federal). Su objetivo es el control de legalidad de la constitucin y modificaciones de las sociedades cerradas, y en lo referente a las abiertas, tiende a asegurar los derechos de los inversores, el cumplimiento del objeto social y, en general, a preservar la estructura societaria de la gran empresa. (Richard-Escutt (h)-Romerd, Manual de Derecho Societario, p. 314. Citado por Richard, E.H,-Muio, C.M., Derecho Societario, Astrea, 2 reimpresin, Bs. As. 1999, p.574).

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Art. 299 L.S. Las sociedades annimas adems del control de constitucin, quedan sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, en cualquiera de los siguientes casos: 1. Hagan oferta pblica de sus acciones o debentures; 2. Tengan un capital social superior a los veintin mil millones de australes, monto este que podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que estime necesario; 3. Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la Seccin 6; 4. Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros; 5. Exploten concesiones o servicios pblicos; 6. Se trate de sociedad controlante o controlada por otra sujeta a fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores. La fiscalizacin estatal ser limitada cuando no estn comprendidas en los tems anteriores, en este caso el Estado fiscalizar el contrato constitutivo, sus reformas y variaciones del capital (art. 300 L.S.) Asimismo la autoridad de contralor podr ejercer funciones de vigilancia cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento del capital suscripto o lo requiera cualquier sndico. En este caso se limitar a los hechos que funden la presentacin (art. 301 inc.1) Tambin procede el control estatal a las sociedades no incluidas en el art. 299 cuando lo considere necesario la autoridad misma de fiscalizacin (Inspeccin General de Justicia en la Capital Federal), en los casos en que resulte comprometido el inters pblico o el funcionamiento de la sociedad. Los conflictos patrimoniales deben ser resueltos por la autoridad judicial competente (art 301 inc.2). La autoridad de contralor en caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento, puede aplicar sanciones, por ejemplo: apercibimiento; apercibimiento con publicacin; multas a la sociedad, sus directores y sndicos. Cuando se apliquen a directores y sndicos, la sociedad no podr hacerse cargo de ellas. El Poder Ejecutivo por intermedio del Ministerio de Justicia actualizar semanalmente los montos de las multas, sobre la base de la variacin registrada en el ndice de precios al por mayor, nivel general, elaborado por el Instituto Nacional de Estadsticas y Censos. El art. 303 L.S. se refiere a la facultad de la autoridad de contralor para solicitar determinadas medidas al juez. Se establece adems que sern responsables los directores y sndicos que no comuniquen a la autoridad de contralor cuando las sociedades hayan ingresado al status que indica cualquiera de las circunstancias previstas anteriormente (art. 305 L.S.).

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Las resoluciones de la autoridad de contralor son apelables ante el tribunal de apelaciones competente en materia comercial (art. 306 L.S.). La apelacin se interpondr ante la autoridad de contralor dentro de los cinco das de notificada la resolucin (art. 307 L.S.). Derecho comparado Como consecuencia del cuadro de evolucin de la intervencin del Estado en la direccin de la economa y de la evolucin del derecho as como del funcionamiento de las sociedades annimas, el Estado (aun en aquellos pases que en el siglo XIX se negaban a controlar la creacin y el funcionamiento de la sociedad annima y delegaban en los jueces el control de la legalidad de la constitucin y en los sndicos y accionistas el del funcionamiento como Italia, Francia, Inglaterra e incluso Estados Unidos) abandona esta posicin inadecuada dentro de la evolucin descrita. Se inici entonces el control pblico de la sociedad annima sobre distintas bases y con distintos alcances segn los fines perseguidos. Fiscalizacin especial prevista en otras leyes (art. 304) Hay sociedades que en razn de su actividad estn sometidas a un control estatal especfico. Tal es el caso de las annimas que son bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda o cajas de crdito, comprendidas en la ley 21.526. Tales sociedades estn sometidas al control permanente del Banco Central de la Repblica Argentina. Adems, las compaas de seguros lo estn bajo el control de la Superintendencia de Seguros de la Nacin; las sociedades que cotizan en bolsa y mercados de valores, de la Comisin Nacional de Valores; las sociedades administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones estn sujetas al control de la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones; las Aseguradoras de Riesgo de Trabajo, al control de la Superintendencia de esas empresas; las empresas de radio y televisin al Comfer, etc. La norma del artculo 304 aclara que en tales supuestos, la fiscalizacin prevista en esta ley es con total independencia de la dispuesta en otras leyes especiales. De modo que para esas sociedades se dar un caso de doble control y aun de triple control estatal. (VILLEGAS, Carlos Gilberto, Sociedades Comerciales, T. II. Rubinzal Culzoni Editores, Buenos Aires, 1997, pgs. 533 y 534). Consejo de Vigilancia Prescindencia de sindicatura y auditora anual en caso de existencia de consejo de vigilancia: La ley regula un nuevo rgano dentro de la estructura de la sociedad annima, que no era conocido dentro del rgimen del Cdigo de Comercio, el Consejo de Vigilancia. Est legislado en los artculos 280 a 283 y de tales disposiciones surgen los siguientes rasgos caracterizantes: Es un rgano de carcter optativo. El art. 280 dice que el estatuto podr organizarlo. Si el estatuto guarda silencio, la sociedad habr de funcionar sobre la base de tres rganos clsicos: directorio, asamblea, y sindicatura- sin la presencia del consejo de vigilancia. Es un rgano de carcter permanente. Si el estatuto es el que organiza el consejo de

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vigilancia, sus funciones son de carcter permanente, del mismo modo que el directorio y la sindicatura. Es un rgano colegiado. El art. 280 dispone que el consejo de vigilancia debe estar integrado por no menos de tres y no ms de quince accionistas. La ley asigna al consejo de vigilancia funciones de fiscalizacin y otras de muy variada ndole, a tal punto que se ha llegado a decir que sera una especie de directorio paralelo. La ley no lo equipara con la sindicatura, es un rgano de fiscalizacin pero con atribuciones ms amplias que la sindicatura. Tambin se le atribuyen funciones de administracin propias del directorio, como por ejemplo que determinados actos o contratos necesiten la autorizacin del consejo de vigilancia para que puedan ser celebrados por el directorio. Tambin la ley admite que tenga facultades propias de la asamblea, tal como la eleccin del directorio cuando as lo establezca el estatuto. Los arts. 274 a 279 regulan el rgimen de responsabilidad de los directores. De acuerdo con el art. 280, cuando se hace referencia a director o directorio, se entender consejero o consejo de vigilancia. Los miembros del consejo de vigilancia responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio del art. 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. El art. 305 establece que los miembros del consejo de vigilancia juntamente con los directores y sndicos sern solidariamente responsables en el caso de que tuvieren conocimiento de alguna de las circunstancias previstas en el art. 299 y no la comunicaren a la autoridad de contralor. En el caso de que hubieren eludido o intentado eludir la fiscalizacin de la autoridad de control, los responsables sern pasibles de las sanciones que determina el inc. 3 del art. 302, Multas a la sociedad, sus directores y sndicos. La accin social de responsabilidad puede ser ejercida por la sociedad, o bien por los accionistas. En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso y en su defecto se ejercer por los acreedores individualmente. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los consejeros. Queda exento de responsabilidad el consejero disidente que particip en la deliberacin o resolucin, o que la conoci si deja constancia escrita de su protesta y da noticia al sndico si lo hay, antes que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerza la accin judicial. La responsabilidad de los consejeros se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia

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expresa o transaccin resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no deriva de una violacin de la ley, del estatuto o reglamento; y si no media oposicin del cinco por ciento del capital social por lo menos. Por ltimo el art. 283 establece que cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, podr prescindir de la sindicatura prevista en los arts. 284 y siguientes, siendo reemplazada por auditora anual, contratada por el consejo de vigilancia, y su informe sobre los estados contables se someter a la asamblea sin perjuicio de las medidas que pueda adoptar el consejo. Acciones judiciales Las acciones que pueden entablar los accionistas contra los miembros del consejo de vigilancia son las mismas que estn establecidas para los directores. El tema fue ampliamente desarrollado en los ttulos: Acciones contra los directores y Comit ejecutivo, de la presente unidad.

ACTIVIDADES

1. Explique la funcin del directorio y enuncie sus caractersticas.

2. Respecto de la asamblea: a) A quin representa? b) Qu condiciones deben reunir los accionistas para acceder a sus convocatorias? c) Cundo una asamblea puede considerarse nula?