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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 62

v. 196

p. 1-371

jan./mar. 2011

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Joaquim Herculano Rodrigues Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Coordenador do Centro de Estudos Jurdicos Juiz Ronaldo Cunha Campos Des. Fernando Caldeira Brant Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica (CODIT) Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Adriana Lucia Mendona Doehler Alexandre Silva Habib Ana Mrcia Macedo Rezende Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Jos Dalmy Silva Gama Karina Carvalho de Rezende Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Maurcio Tobias de Lacerda Mauro Teles Cardoso Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.ejef.tjmg.jus.br - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da CODIT.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: Carlos Eduardo Miranda de Jesus - ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional

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O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores. Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2011 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA
Primeiro Vice-Presidente Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Segundo Vice-Presidente

Desembargador JOAQUIM HERCULANO RODRIGUES


Terceira Vice-Presidente

Desembargadora MRCIA MARIA MILANEZ


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador ANTNIO MARCOS ALVIM SOARES Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade, em 1o.03.2011)

Cludio Renato dos Santos Costa Roney O liveira Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade

Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas

Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho lvares Cabral da Silva

Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Jos Marcos Rodrigues Vieira Gutemberg da Mota e Silva Herbert Jos Almeida Carneiro Arnaldo Maciel Pinto Sandra Alves de Santana e Fonseca Alberto Deodato Maia Barreto Neto Eduardo Machado Costa Andr Leite Praa Flvio Batista Leite Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim Jlio Csar Lorens Rubens Gabriel Soares Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Wanderley Salgado Paiva Agostinho Gomes de Azevedo Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques Jos Mauro Catta Preta Leal

Composio de Cmaras e Grupos (em 1o.03.2011) - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Roney Oliveira* Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos Afrnio Vilela

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias C amilo Sobrinho

Jos Tarczio de Almeida Melo* Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes Helosa Helena de Ruiz Combat

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia da Des.Edivaldo George) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Manuel Bravo Saramago* Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen Andr Leite Praa (...)

Edivaldo George dos Santos Edilson Olmpio Fernandes* Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos Sandra Alves de Santana e Fonseca

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Wander Marotta) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Wander Paulo Marotta Moreira* Belizrio Antnio de Lacerda Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques (...) (...)

Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto* Antoninho Vieira de Brito Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Fernando Neto Botelho

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho (...)

Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva lvares Cabral da Silva* Gutemberg da Mota e Silva (...)

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Marcelo Guimares Rodrigues Marcos Lincoln dos Santos Wanderley Salgado Paiva

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca* Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata

Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Rogrio Medeiros Garcia de Lima (...)

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo

Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Jos Marcos Rodrigues Vieira

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Pedro Bernardes de Oliveira Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Elpdio Donizetti Nunes Arnaldo Maciel Pinto (...)

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Ediwal Jos de Morais Judimar Martins Biber Sampaio* Alberto Deodato Maia Barreto Neto Flvio Batista Leite (...)

Jos Antonino Baa Borges* Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Renato Martins Jacob Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim

Antnio Carlos Cruvinel* Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos Eduardo Csar Fortuna Grion (...)

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Antonino Baa Borges Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Demival de Almeida Campos Eduardo Brum Vieira Chaves Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista* Doorgal Gustavo Borges de Andrada Herbert Jos Almeida Carneiro
* Presidente da Cmara

Alexandre Victor de Carvalho* Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier Eduardo Machado Costa Jlio Csar Lorens

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho Sexta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores

Stima Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Rubens Gabriel Soares* Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Jos Mauro Catta Preta Leal (...)
* Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula* Hlcio Valentim Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Agostinho Gomes de Azevedo

Terceiro Grupo de Cmaras Criminais - Horrio: 13 horas Sexta e Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Presidente

Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira D iniz Vanessa V erdolim H udson A ndrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte d e P aula

Joaquim Herculano Rodrigues


Segundo Vice-Presidente Primeiro Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado Mrcia Maria Milanez


Terceira Vice-Presidente

Antnio Marcos Alvim Soares


Corregedor-Geral de Justia

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Presidente

Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Paulo C zar D ias Armando F reire Drcio L opardi M endes Antnio A rmando d os A njos Francisco K upidlowski Mauro S oares d e F reitas Ddimo I nocncio d e P aula Alberto Deodato Maia Barreto Neto (...)

Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Primeiro Vice-Presidente

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Kildare Gonalves Carvalho
Presidente do TRE

Mrcia Maria Milanez


Terceira Vice-Presidente

Jos Altivo Brando T eixeira


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Antnio Marcos Alvim S oares


Corregedor-Geral de Justia

Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge d os S antos

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques

Comit Tcnico da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes


Desembargadores Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Fernando Caldeira Brant Herbert Jos Almeida Carneiro Juza de Direito Maria Luza de Marilac Alvarenga Arajo Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva Diretora Executiva de Gesto de Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S

Comisso de Divulgao da Jurisprudncia


(em 22.04.2010) Desembargadores Joaquim Herculano Rodrigues - Presidente Armando Freire - 4, 5 e 6 Cveis Drcio Lopardi Mendes - 1, 2 e 3 Cveis Sandra Fonseca - 9, 10 e 11 Cveis Selma Marques - 7 e 8 Cveis Nicolau Masselli - 15, 16, 17 e 18 Cveis Rogrio Medeiros - 12, 13 e 14 Cveis Ediwal Jos de Moraes - 4, 5, 6 e 7 Criminais Adilson Lamounier - 1, 2 e 3 Criminais

SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15

O Errio Rgio de Sua Majestade e a administrao fiscal nas Minas setecentistas . . . . . . . . . . . . . . . .16

DOUTRINA Os direitos humanos e as escolas de Magistratura - Sandra Fonseca . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19 O agravo retido em audincia - ngela de Lourdes Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .23 Transao penal: cabimento nos delitos de ao penal privada -Tiago Antonio de Barros Santos . . . . . .33 Ementa jurisprudencial: constituio e particularidades - Reginaldo de Carvalho Machado . . . . . . . . . .47

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .333 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .345 NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355 NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .359

Desembargador SEBASTIO HELVCIO ROSENBURG

Memria do Judicirio Mineiro

NOTA BIOGRFICA*

Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg


O Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg nasceu em Belo Horizonte, no dia 23 de abril de 1941; filho do Des. Helvcio Rosenburg, ex-Presidente deste Tribunal de Justia, e de Dona Maria Olga Machado Rosenburg. Iniciou seus estudos na cidade de Tefilo Otoni, estudou no Colgio Dom Silvrio e Arnaldo, em Belo Horizonte, e ingressou na Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais, em 1959, onde se bacharelou em 1963. Nomeado, atravs de concurso pblico, para o cargo de Juiz de Direito da Comarca de Santo Antnio do Monte, em 1966, foi promovido posteriormente para as Comarcas de Inhapim, Conselheiro Pena e Juiz de Fora. No dia 17 de agosto de 1974, foi promovido, por merecimento, ao cargo de Juiz de Direito da 7 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte. Em 10 de fevereiro de 1979, tambm por merecimento, foi promovido ao cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada, no qual tambm exerceu o cargo de Vice-Presidente a partir de 1 de maro de 1984. Promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia, em 22 de maio de 1986, foi eleito 2 Vice-Presidente e Diretor da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes, em 24 de setembro de 1997. Foi Presidente do Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais - TRE-MG, no perodo de setembro de 1994 a junho de 1996, onde liderou uma verdadeira revoluo na histria da Justia Eleitoral, ao apresentar ao pblico mineiro o modelo original da urna eletrnica, que seria testada pela primeira vez nas eleies municipais de 1996. Mais do que participar ativamente de uma revoluo tecnolgica, o Desembargador Sebastio Rosenburg conquistou o corao dos servidores do TREMG com seu jeito simples e amistoso. Aposentou-se em 21 de setembro de 1998. Sebastio Rosenburg foi ainda professor de Direito Processual Civil e de Direito Comercial na Faculdade de Direito de Itana e de Filosofia do Direito na Academia da Polcia Civil de Minas Gerais, bem como professor nas Comarcas de Santo Antnio do Monte, Inhapim e Conselheiro Pena, na qual foi tambm Diretor do Ginsio Tiradentes. Condecorado com vrias medalhas, inclusive homenageado duas vezes como Juiz Criminal do Ano.
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O Desembargador faleceu aos 70 anos, no dia 23 de junho de 2011, deixando viva a Sr. Gilda Maria Kalil Rosenburg e os filhos Helena Cristina Kalil Rosenburg e Jacy Kalil Rosenburg. Referncias TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Pasta Funcional. Belo Horizonte. 14 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Currculo Desembargadores. Disponvel em: <http://www.tjmg.jus.br/institucional/desembargadores/des_apos/sebastiao_helvecio_rosenburg.html>. Acesso em: 11 jul. 2011. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 2 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 5 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 30 jun. 2011. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 6 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 3 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 7 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 8 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 30 jun. 2011. 1 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 2 Cmara Criminal. Voto de pesar memria do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 30 jun. 2011. 1 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 3 Cmara Criminal. Voto de pesar memria do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 1 f.

* Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e ngela Maria Ribeiro Dias Guimares, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 13-18, jan./mar. 2011

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Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

NOTA HISTRICA

Real Fazenda e, menos de um sculo depois, o elogio de Capistrano de Abreu (1892) (OLIVEIRA, 1976, p. 97-98).

O Errio Rgio de Sua Majestade e a administrao fiscal nas Minas setecentistas*


A Memria do Judicirio Mineiro - Mejud guarda em seu acervo fragmentos preciosos do passado de Minas, bem como rplicas de acervos importantes para a histria brasileira, no se restringindo apenas ao Poder Judicirio, mas tambm que contam a histria da administrao, da poltica, dos costumes e da sociedade desde o perodo colonial no Brasil. O Errio Rgio de Sua Majestade um desses fragmentos da histria que revela detalhes da administrao colonial. Escrito por Francisco Antnio Rebelo, em 1768, na administrao do ento Governador e Capito-General da Capitania das Minas Gerais, Lus Diogo Lobo da Silva, a obra destaca-se no apenas pelo minucioso detalhamento contbil, mas tambm pela belssima caligrafia, que nos permite resgatar, mais de 240 anos depois, a riqueza de informaes registradas no exemplar. O autor nasceu em Minho, Portugal, em 1731. Veio regio das Minas para servir como escrivo e contador da Provedoria da Real Fazenda, o que significava a existncia de uma relao de prestgio na Corte. Rebelo serviu na Capitania de Minas Gerais de meados de 1760, possivelmente, at 1799. Seu trabalho foi contemporneo ao contexto da Inconfidncia Mineira, movimento que, apesar de no ter passado da fase conspiratria, foi uma amostra clara da insatisfao dos colonos da regio das Minas com o aumento da tributao sobre o ouro. Muitas obras foram inspiradas pelo Errio Rgio, algumas prximas data de sua edio, tais como: Memrias histricas e geogrficas (1778), de Jos Joaquim da Rocha; o poema Vila Rica (1773), de Cludio Manoel da Costa; a Instruo para o governo da Capitania de Minas Gerais (1780), do Desembargador Jos Teixeira Coelho; e outras do sculo XIX, como a monografia de Diogo Pereira Ribeiro de Vasconcelos, Minas e os quintos do ouro (1804):
As fontes de Cludio foram essencialmente duas: os nmeros de Rebelo [...]. O Des. Jos Joo Teixeira Coelho, Intendente de Vila Rica, empossado a 16 de julho de 1768, isto , pouco tempo depois do trmino da obra de Rebelo [], redigiu em Portugal (1780) sua celebrada Instruo para o governo da Capitania de Minas Gerais, de ntida inspirao no Errio Rgio [...]. Resta-nos o Dr. Diogo, cuja monografia Minas e os quintos do ouro (1804) valeu-lhe o oficio de Tesoureiro na Junta da
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Em fins do sculo XVII e incio do XVIII, foi encontrado ouro no Brasil, na regio que hoje compreende o territrio de Minas Gerais. Essa descoberta acabou por alterar o eixo poltico e administrativo da Colnia, que at ento tinha sua ateno voltada para o extrativismo e a agricultura do nordeste, e, no momento, deslocou-se para as Minas do Ouro. O territrio, antes pertencente ao Rio de Janeiro, foi desmembrado em outra Capitania, a de So Paulo e Minas do Ouro. Mas, em 1720, aps a frustrada Revolta de Vila Rica, a Coroa portuguesa decidiu desmembr-lo novamente para facilitar a fiscalizao, criando a Capitania das Minas Gerais, tendo Vila Rica (atual Ouro Preto) como sede. Esse novo contexto desencadeou uma maior fiscalizao, tanto do ouro extrado, quanto de outras rendas, como tributos recolhidos nas passagens, alfndegas, sobre o comrcio de bens e alimentos, dzimos, dentre outros. Isso denota a importncia que a arrecadao oriunda das Minas Gerais tinha para Portugal, sendo que esta, ao longo dos anos, consolidou-se como uma das regies de maior arrecadao da Colnia. Para se ter uma ideia, houve um aumento muito grande no nmero de funcionrios encarregados da administrao na regio mineradora:
Nas duas ltimas dcadas do sculo XVII e nas quatro primeiras do sculo XVIII, o setor das minas na administrao fazendria foi consideravelmente ampliado, praticamente duplicando o nmero de funcionrios a serem nomeados e pagos pela Coroa (SILVA, 2000, p. 212).

Esse conjunto de aes fiscalizadoras visava ao aumento da arrecadao, que no advinha apenas da atividade aurfera. Com a descoberta do ouro, subitamente, houve um salto populacional pouca vezes visto, em razo da velocidade da ocupao na rea mineradora. Dessa forma, setores como pecuria e agricultura, associados a um forte comrcio, cresceram para abastecer a regio, que rapidamente gerou a circulao de grandes valores e, como consequncia, o recolhimento de tributos diversos. Com a queda da produo aurfera, estes setores que se desenvolveram em torno da minerao, possibilitando sua existncia, consolidaramse e passaram, a partir de ento, a ser a fonte maior de renda da regio, fazendo de Minas um dos maiores centros abastecedores da Colnia. Nessa mesma poca, mais precisamente em 1755, Lisboa, sede da Metrpole, foi sacudida por um terremoto sem precedentes na histria portuguesa. Vrios

* Ensaio elaborado por Vanessa da Costa Val, assessora da Memria do Judicirio Mineiro, Carine Kely Rocha Viana, Lays Silva de Souza (estagiria da Mejud), sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.

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prdios do governo foram completamente destrudos, dentre eles o Terreiro do Pao, que sediava a Casa dos Contos. Esse fato contribuiu para aumentar ainda mais a desordem nos servios do fisco lusitano, que no eram muito organizados1. Diante do quadro de destruio e, por conseguinte, do caos administrativo, a reforma do imprio de Portugal no passa apenas pela reconstruo fsica de Lisboa, mas tambm de toda sua estrutura administrativa, a qual foi submetida a grandes transformaes. Foi nesse contexto que surgiu a obra, objeto deste ensaio, o Errio Rgio de Sua Majestade, de 1768. Para compreender melhor a relevncia histrica deste documento, preciso mergulhar no universo da administrao fazendria do imprio portugus. Desde as descobertas ultramarinas, o Estado portugus buscou solues para dinamizar a administrao de suas receitas, como, por exemplo, o Alvar de Dom Sebastio, de 1 de abril de 1560. Conforme assinala Cunha (2010), a partir de 1750, ocorreu um processo de forte centralizao da administrao fazendria, que era conduzida pela Secretaria de Estado dos Negcios do Reino, estando frente dela o Marques de Pombal:
A criao do Errio Rgio, por carta de lei de dezembro de 1761, muda efetivamente a paisagem da organizao financeira no Estado portugus. Concebido enquanto instncia unificada da contabilidade geral de receita e despesa do Reino e seus domnios, funcionaria o Errio como pea fundamental do processo de centralizao poltica levado a cabo por Sebastio Jos de Carvalho e Melo, o futuro Marqus de Pombal, poca Conde de Oeiras. O reinado de D. Jos I, no obstante, assistiu desde seu comeo, em 1750, conduo de uma srie de medidas no sentido de melhorar a arrecadao dos direitos e rendas reais que se marcavam em particular pela disperso em muitas reparties, pelos abusos dos oficiais do fisco e pelos atrasos vrios nos depsitos desses direitos e rendas. Pode-se anotar, por exemplo, o alvar de maio de 1751, que extinguiu os ofcios de depositrios da Corte e cidade e cria a Junta de Administrao dos Depsitos Pblicos da Corte e Cidade de Lisboa, cumprindo dois objetivos fundamentais, o de diminuir o atraso nos pagamentos e o de pr em prtica uma escriturao contbil que viabilizasse o controle das receitas e despesas por ali passadas. Poucos anos depois, 1757, assiste-se extino de uma srie de rgos, anexando-se suas funes Junta referida acima (CUNHA, 2010, p. 4).

A criao do Errio Rgio insere-se, assim, neste contexto e, em larga medida, busca oferecer resposta a esses desafios. Se a Casa dos Contos se limitava a no mais que confrontar as receitas recebidas e as despesas pagas pelos agentes do fisco, responderia o Errio Rgio por substantiva inovao na medida em que passa a ser agora o prprio Tesouro quem paga e recebe, buscando aprofundar o controle das contas e ao mesmo tempo evitar os descaminhos. O rgo se estruturava internamente em um arranjo hierrquico que tinha como figura mxima o prprio Secretrio de Estado dos Negcios do Reino, no cargo de Inspetor Geral do Tesouro, Lugar Tenente imediato Real Pessoa de Sua Majestade (CUNHA, 2010, p. 5).

Apesar dessas aes, a administrao ainda no apresentava grande eficcia e passava por muitos descaminhos. O Errio Rgio foi criado em Lisboa, no reinado de D. Jos I, por Carta de Lei, de 22 de dezembro de 1761, aps a extino da Casa dos Contos do Reino e Casa. Tal medida simbolizava o regime de cen________________________
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Como parte deste movimento de reforma administrativa dirigido por Pombal, temos, em 1765, a instituio da Junta da Real Fazenda em Minas Gerais. Apesar disso, Cunha (2010) destaca que, em 1769, foram dadas as instrues para seu funcionamento, muito embora, em 1771, ela tivesse sido novamente instituda, passando a funcionar no ano de 1772. Na Junta, trabalharam ilustres personagens como o inconfidente Toms Antnio Gonzaga (Ouvidor da Coroa), dentre juzes e procuradores da Coroa. O Errio representava uma ao fiscalizadora e era encarregado de administrar as finanas e cobrar tributos tanto em Portugal, como tambm em domnios ultramarinos. A inteno era impedir o no pagamento de impostos e o enriquecimento por parte de alguns oficiais do fisco, que desviavam parte das rendas que, por direito, deveriam ser repassadas Metrpole. O documento traz toda a movimentao fazendria da Capitania das Minnas Geraes no perodo de 1715 a 1767, sendo concludo em 1768, e subdividia-se em quatro Relaes, dos Dzimos, das Entradas, das Passagens de Rios e dos Ofcios da Justia. Deve-se ressaltar que os tributos referentes extrao de ouro no entravam na contabilidade descrita no Errio Rgio. O tributo considerado mais importante era o das entradas - tarifa aduaneira que incidia sobre todas as importaes - o qual era dividido entre produtos secos no comestveis - e molhados - os comestveis, incluindo lquidos ou slidos. Tambm era fiscalizado o dzimo, as passagens de rios - espcie de pedgio - e, por fim, os ofcios da justia. Para melhor compreender a estrutura administrativa portuguesa, podia-se caracteriz-la como uma espinha dorsal que se iniciava no Rei, passava pelo Conselho Ultramarino e, por fim, chegava at as cmaras municipais atravs dos governadores e capites-gerais. Porm,

CUNHA, Alexandre Mendes. A Junta da Fazenda em Minas Gerais e seu dilogo com o Errio Rgio na metrpole em fins do sculo XVIII. 2010.
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Memria do Judicirio Mineiro

tralizao absoluta, isto , na teoria, todas as rendas da Coroa deveriam ali dar entrada e dela sairiam os fundos para todas as despesas.

cabe ressaltar que havia uma maior complexidade devido s tenses e conflitos de atribuies, com disputa de carter pessoal ou jurdico (WOOD, 1977, p. 26). Apesar de ser um cargo pouco prestigiado, a funo dos almotacs no pode deixar de ser aqui destacada. Os almotacs exerciam papel semelhante ao dos fiscais, eram nomeados pela cmara e tinham que cuidar do abastecimento nos municpios, condio primordial para a sustentao da ordem colonial. Percebese que a funo dos almotacs era indispensvel para a manuteno diria dos municpios e a eficcia da estrutura administrativa centralizadora que a Coroa almejava implementar com a criao do Errio Rgio. O livro de Tarqunio J. B. de Oliveira, publicado pela Escola de Administrao Fazendria, em 1976, traz a reproduo fac-smile da obra original3 de Francisco A. Rebelo. No acervo da Mejud, consta um exemplar desse livro, o qual foi doado pelo seu segundo superintendente, Desembargador Walter Veado. Referncias CARRARA, ngelo Alves. Fiscalidades e conjunturas financeiras do Estado do Brasil, 1607-1718. Rio de Janeiro: Biblioteca Nacional, 2006. Disponvel em: <http://www.fea.usp.br/feaecon//media/fck/File/ACarrara_Fiscalidade.pdf>. Acesso em: 18 jul. 2011. CASA dos Contos do Reino e Casa/Errio Rgio. Disponvel em: <http://www.aatt.org/site/index.php?op=Nucleo&id=208>. Acesso em: 18 jul. 2011. CASAS dos Contos. Disponvel em: <http://www.receita.fazenda.gov.br/Memoria/administracao/reparticoes/ colonia/casadoscontos.asp>. Acesso em: 18 jul. 2011. COLEO Casa dos Contos. Disponvel em: <http://www.siaapm.cultura.mg.gov.br/modules/fundos_colecoes/brtacervo.php?cid=12>. Acesso em: 18 jul. 2011. CUNHA, Alexandre Mendes. A Junta da Fazenda em Minas Gerais e seu dilogo com o Errio Rgio na metrpole em fins do sculo XVIII: reflexo sobre os li-

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O original encontra-se no Arquivo Pblico Mineiro, em Belo Horizonte.


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DOUTRINA
Os direitos humanos e as escolas de magistratura
Sandra Fonseca
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Nas palavras de Zafaroni (1995):


Pensamos que a legitimidade democrtica no julgada unicamente pela origem, seno tambm e s vezes fundamentalmente, pela funo. Segundo nosso ponto de vista, o prioritrio no Judicirio sua funo democrtica, ou seja, sua j mencionada utilidade para a estabilidade e continuidade democrtica.

El humanismo entendido como vocacion permanente de humanidad, pertence a la esencia del ombre (ALZAMORA VALDEZ, 1977). Sumrio: 1 Notas introdutrias. 2 Estado Democrtico de Direito e direitos fundamentais. 3 A universalidade dos direitos do homem. 4 Os direitos humanos. 5 O Poder Judicirio e a consolidao dos direitos humanos. 6 As escolas de magistratura sob a tica dos direitos humanos. 7 Concluso. Referncias. 1 Notas introdutrias O crescimento econmico dos pases mais pobres e as revolues nos pases rabes deixaram em evidncia os direitos humanos. A busca pela democracia de cada pas atualmente est conjugada por longo caminho de solidificao da proteo aos direitos fundamentais dos cidados. Embora tenhamos autorizada doutrina entendendo que direitos humanos e direitos fundamentais se distinguem, parece-nos que a sinonmia entre os dois termos traz a melhor preciso do sentido, porquanto todos os direitos so humanos, incio da concepo de todos os demais direitos. O reconhecimento pelo Estado da existncia desses direitos, com a necessidade de garantia deles para o crescimento do pas, constitui a tnica do desenvolvimento, sendo que, nessa seara, no h desenvolvimento sem justia. A caminhada do Estado para alcanar o desenvolvimento pleno da populao deve ser feita junto com o Judicirio. Por questes polticas, principalmente na Amrica Latina, local de persistentes ditaduras, no havia campo profcuo ao desenvolvimento da atividade judicial livre. O Poder Judicirio no era considerado como parte do mecanismo de progresso social. O tempo se encarregou de mostrar que o crescimento sem a garantia dos direitos era to somente negociao econmica, e no desenvolvimento.
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O Judicirio no deve ser visto somente como um dos poderes, mas como a expresso do grau de desenvolvimento do Estado e como assegurador das garantias pblicas. Nesse contexto, devem migrar para l no s o conhecimento jurdico, que o pressuposto da funo judicante, mas a aplicao principiolgica da lei e o compromisso, acima de todos os outros, com os direitos fundamentais. Especial ateno devem ganhar as escolas de magistratura. A aprovao no concurso j demonstra que o candidato acumulou o conhecimento jurdico necessrio para o exerccio da funo, mas falta-lhe a viso humanstica do direito. 2 Estado Democrtico de Direito e direitos fundamentais Em sua origem, o direito, como se sabe, tinha carter sancionatrio, saindo da fase do direito protetivo do soberano para a feio promocional dos direitos fundamentais em processo de consolidao. O entendimento do estado racional com o Iluminismo e a Revoluo Francesa, passando pelo constitucionalismo dos direitos fundamentais, como forma de proteo dos direitos do homem, e o impacto desse campo do direito com a internacionalizao dos direitos humanos que alcana o que hoje denominamos de direitos fundamentais. Com a Segunda Guerra, descortinou-se a insegurana mundial e, por consequncia, a necessidade de proteo aos direitos fundamentais. At ento existia o dogma da soberania absoluta de cada Estado, e cinco potncias estabeleciam o equilbrio no cenrio (ustriaHungria, Prssia, Rssia, Gr-Bretanha e Frana). Aps a Segunda Guerra, que acarretou a morte de milhes de pessoas, a formao dos blocos ocidental e oriental, o surgimento de armas de destruio em massa e a modificao dos polos hegemnicos criaram a necessidade de um rgo supranacional (ONU) e, principalmente, surgiu a necessidade de proteo dos direitos mais fundamentais do ser humano.

Desembargadora do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais.


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Doutrina

3 A universalidade dos direitos do homem Os direitos fundamentais do homem firmaram-se, para todos os propsitos prticos, com a Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), propagando-se e enriquecendo-se em todos os pases que buscam a consolidao da democracia. Trataram os pases que seguem esse rumo de incorporar o tema em suas Constituies, o qual se propagou e se enriqueceu em todos os pases que buscam a consolidao da democracia. Os Direitos e Garantias Fundamentais vm elencados no Captulo I do Ttulo II, mais precisamente no disposto nos arts. 5 a 17 da Constituio Federal. Os preceitos traados no art. 5, que contm direitos classificados como de primeira gerao (BONAVIDES, 1999), j se encontravam inseridos nas normas de proteo internacional dos direitos humanos e agora foram erigidos a cnone constitucional com a Carta Federal de 1988. Bobbio fala em direito individual, social e transindividual (BOBBIO, 1992, p. 51) e j menciona a quarta gerao dos direitos, os da biotecnologia. Tudo leva a crer que a sociedade ainda no tem reposta adequada para a garantia dos direitos diante da diversidade cultural. Aliada a isso, no aspecto econmico, ocorreu a descentralizao da hegemonia, com o aparecimento de vrios pases principais, com novos padres de alianas, onde at ento s se conhecia a mudana de poder de um pas para outro, ou, quando muito, a bipolarizao da hegemonia. Assim, os mecanismos at ento conhecidos e estanques so ineficazes e no do soluo para os problemas, surgindo a necessidade de observncia da igualdade universal dos direitos humanos. 4 Os direitos humanos O art. 1 da Declarao Universal dos Direitos Humanos com propriedade traz como prembulo: Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade. O conceito de nascer tem uma importncia especial, porque, ao nascer, o homem exerce o ato de chegar ao cenrio do ambiente j como titular de direitos. A diferena das circunstncias econmicas, sociais, culturais do nascimento no tem o condo de anular a premissa de sujeito global de direitos, at a sada do cenrio da vida. O indivduo no perde essa qualidade adquirida mesmo quando nasce na condio de escravo; a escravido apenas deve ser entendida como uma violao a tais direitos, sendo que as leis que permitiram a
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escravido so normas violadoras, caracterizando um Estado infrator. Se todos nascem com direitos, os direitos so naturais e inerentes raa humana. Da por que precisa a declarao da ONU no sentido de que os direitos humanos nascem com os homens. Se um direito de todos, todos devem estar comprometidos com a sua defesa, independentemente de fronteiras geogrficas ou polticas. Assim, uma violao de um chins annimo em aldeia desconhecida, ao chegar ao conhecimento de qualquer pessoa, inclusive no Brasil, deve merecer o imediato repdio, como se fosse a violao de um igual, uma ameaa a todos os demais. S o ser humano titular de direitos, e todos os direitos so s dos seres humanos. O bem jurdico protegido do ser humano e abrange a sua conscincia, a sua sensibilidade, a sua crena. Quando um americano queimou o Alcoro, ele no feriu Maom, ou o prprio livro, ele atingiu os direitos humanos dos maometanos. Houve um tempo em que a proteo era dirigida s divindades, e, naquele tempo, as pessoas no eram consideradas iguais. Os reis, por exemplo, j nasciam diferentes dos demais, trazendo no sangue uma titularidade. A igualdade no se restringe ao nascimento como um igual. preciso que se garantam os meios para que todos tenham oportunidade de exerccio do direito, ainda que no o exeram. A sociedade que se omitiu na responsabilidade com seus membros, em proporcionar-lhes condies de desenvolvimento, no pode posteriormente cobrar proceder dos cidados. Os direitos humanos devem ser entendidos como construo cultural e no precisam de leis e normas para o seu exerccio. 5 O Poder Judicirio e a consolidao dos direitos humanos A importncia nesse processo de desenvolvimento e de proteo dos direitos humanos passa pela atuao forte do poder responsvel pela aplicao do direito. O destinatrio principal das violaes o ser frgil, social e economicamente, consequentemente sem condies de fazer valer os direitos dos quais titular. Portanto, insuficiente a declarao ou reconhecimento da violao para que possa ser recomposto o status quo anterior violao. necessrio seja dada eficcia adeso como instrumento de garantia dos direitos humanos e a publicidade no meio social pelo carter didtico e de credibilidade do conceito dos direitos humanos. O juiz deve conhecer o direito, mas no basta. Isso um pressuposto para a funo. Ele deve procurar ir

6 As escolas de magistratura sob a tica dos direitos humanos A preocupao com a preparao dos juzes para o exerccio da judicatura no nova. Na Europa, tem-se notcia de escolas de magistratura desde 1950. No Brasil, j existiam cursos de pequena durao aps a aprovao em concurso pblico para a magistratura, mas a Escola Judicial Edsio Fernandes foi a primeira. Criada em 13 de agosto de 1977, a mais antiga do pas (ALVES, 1999). A importncia do pioneirismo traz tambm a responsabilidade de dotar os magistrados de condies de acompanhar o avano na construo dos direitos pblicos. O juiz deve estar preparado para essa misso. O ingresso na magistratura deve permitir certa representatividade de todas as camadas da populao. Em Roma antiga, no sculo VI a.C., os magistrados eram escolhidos somente nas tribos existentes na prpria Roma. Com os conflitos sociais, o quadro poltico romano modificou-se, e passaram a fazer parte dos escolhidos os membros da classe militar e tambm os plebeus. No Brasil, o curso jurdico era naturalmente restrito classe social mais abastada. Com a abertura das universidades e a mobilidade social, encontramos atualmente membros da magistratura de todas as classes sociais. A par disso, o enfoque da funo do juiz nas escolas de magistratura tambm passa por uma viso horizontal do direito. Parece-nos que para o exerccio da funo no basta ser um experto em matria jurdica, porquanto, com as mobilidades sociais e, por consequncia, culturais, tornou-se necessria uma viso humanstica do direito. Nestor Sags (1988) afirma que o sistema adotado pelo Judicirio deve visar igualdade de oportunidades, seleo por idoneidade, formao, independncia e ao acesso ao cargo por direito prprio. Interessa-nos a formao dos magistrados, porquanto as escolas de magistratura tm a difcil tarefa

7 Concluso Os direitos humanos devem ser entendidos como construo cultural e no precisam de leis e normas para o seu exerccio. O ser humano deve ser visto como nico titular de direitos. O reconhecimento dos direitos humanos pelo Judicirio no implica que o Poder fique manietado. Cabe s escolas de magistratura a difcil tarefa de elevar e manter o Judicirio como parte do processo democrtico do pas. Os direitos humanos no tm fronteiras. Referncias ALVES, Eliana Calmon. Escolas da magistratura.
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Doutrina

alm do direito. Faz mais justia um juiz sbio do que aquele que conhece mais o direito. A sabedoria transcende o conhecimento de uma disciplina. O sbio restaura a paz social. A atuao judicial diz respeito ao grau de democracia em que se encontra o pas. A professora Marilena Chau (2006) observa que na democracia o conflito vivifica o regime poltico, no um obstculo, mas a prpria constituio do processo democrtico. Assim, com essa conscientizao, implementao e eficcia dos direitos humanos, o Poder Judicirio estar cumprindo sua funo democrtica.

de transio do mtodo tcnico-burocrtico para o sistema democrtico de justia. Segundo Boaventura, o Judicirio deve atingir dois aspectos: no campo hegemnico, a seara dos contratos que abrangem os direitos econmicos, que decorrem dos investimentos e negcios internos e externos, incentivados pelos investimentos dos bancos internacionais. Aqui se reclama um Judicirio eficiente, rpido, permitindo a previsibilidade nos negcios, a proteo dos direitos de propriedade e a segurana nos negcios. No outro campo, designando-o Boaventura como campo contra-hegemnico, o campo dos cidados que tomaram conscincia de que os processos de mudana constitucional lhes deram direitos sociais, e essas pessoas veem nos tribunais um lugar de fazer valer os direitos, e, muitas vezes, essa a nica forma de tais pessoas serem includas no contrato social. Para tanto, indica o mestre portugus, entre outros relevantes caminhos, a formao continuada dos magistrados. Mostra-se insuficiente que o juiz frequente to somente a escola judicial antes do ingresso na funo, porque a partir da que a formao do prprio juiz se inicia. Por conseguinte, h a necessidade de o magistrado receber de forma permanente a preparao necessria para o exerccio da funo, de tempos em tempos, no como uma concesso do Judicirio, mas como um direito do juiz e da populao. Portanto, as escolas judiciais tm hoje o mais importante papel da histria do Judicirio, pois lhes cabe formar juzes conhecedores do direito de forma horizontalizada, conscientes da necessidade de proteo dos direitos fundamentais, assim entendidos como direitos universais, reconhecidos ou no por cada Estado e crticos da prpria funo de julgar. Acreditamos que somente assim pode-se chegar a uma justia cidad.

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O agravo retido em audincia


ngela de Lourdes Rodrigues*

2 Do agravo retido no direito brasileiro Dentre os vrios recursos disponveis no ordenamento jurdico brasileiro, iremos analisar e refletir sobre o agravo retido em audincia. Alguns doutrinadores ptrios consideram o agravo somente como o recurso residual da apelao. Merece destaque o entendimento de Pontes de Miranda (1949, p. 207):
Agravo foi o nome do recurso que se diferenciou da apelao, ao se distinguirem, quanto devoluo da cognio (duplo exame), as sentenas definitivas e as interlocutrias, ou ao serem separados os feitos por simples distino da categoria dos juzes. Seja como for, o instituto funcionou como resduo das apelaes, cesta de papis da alta justia, que assim depurava de questes menores o seu mister. A diferenciao segundo a definitividade ou nodefinitividade era a mais racional; porm, historicamente, o velho direito longe esteve de permanecer nela.

Sumrio: 1 Introduo. 2 O agravo retido em audincia. 2.1 Origem do agravo. 2.2 Modalidades de agravo. 3 Do agravo no Cdigo de Processo Civil. 3.1 Deciso interlocutria. 3.2 Cabimento do agravo retido. 3.3 Momento de sua interposio. 3.4 Princpio da oralidade. 3.5 Obrigatoriedade da interposio. 3.6 Manifestao do agravado e Ministrio Pblico. 3.7 Agravo retido em todas as audincias. 4 Reapreciao da deciso. 4.1 Juzo de retratao. 4.2 Prazo para o juzo de retratao. 4.3 Juzo de reconsiderao. 4.4 Julgamento. 4.5 Reiterao do pedido em razes recursais. 5 Concluso. 6 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo O agravo retido no direito brasileiro um dos temas de maior interesse e sofreu no decorrer dos anos variadas reformas. Apresenta-se com inmeros questionamentos, porque o ordenamento jurdico passou a adot-lo como regra. No presente estudo, sem qualquer pretenso de esgotar o assunto, procuraremos conhecer a origem do agravo e quais as modalidades existentes em nosso ordenamento jurdico. Privilegia-se a anlise do agravo retido na audincia de instruo e julgamento e indaga-se a possibilidade de sua interposio em todas as audincias, priorizando o princpio da oralidade e da celeridade, concedendo ao juiz de primeira instncia a oportunidade de reapreciar sua deciso, independentemente da interposio do agravo de instrumento. Precisam ser averiguadas as controvrsias existentes entre os doutrinadores da viabilidade ou no do agravo retido de forma oral em audincia, do momento oportuno para sua interposio, com a possibilidade de ocorrer a precluso, bem como da oportunidade de manifestao do agravado sem ferir o princpio constitucional da isonomia. O juzo de retratao no agravo retido e o juzo de reconsiderao sero analisados, bem como a necessidade ou no de reiterao em razes recursais do pedido de reapreciao da deciso proferida quando do juzo de retratao. O estudo contar com citaes dos mais renomados mestres de nosso ordenamento jurdico, que muito contriburam para realizao deste trabalho.
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Inicialmente, torna-se adequado conhecer a origem histrica do agravo, buscando uma melhor compreenso sobre sua insero e aplicao ao direito positivo brasileiro. 2.1 Origem histrica do agravo A origem do agravo encontrada no Direito Romano. Os pronunciamentos judiciais dividiam-se em interlocutrios (atos de expediente do processo, diligncias, produo de provas, etc. sem apreciao do mrito da ao) e definitivos (apreciao do mrito com acolhimento ou rejeio da ao interposta). No Direito Romano ps-clssico, ao tempo do Imperador Justiniano (527 a 565 d.C.), admitia-se a interposio de recurso de apelao somente aps a sentena definitiva. A apelao e o trnsito em julgado formal da sentena de mrito advm do Direito Romano, que no conhecia recurso das decises interlocutrias. O direito cannico permitia a interposio de apelao contra as decises interlocutrias, mas no Conclio de Trento (1547-1563) ocorreu a proibio de interposio de recurso dos pronunciamentos interlocutrios harmonizando aquele direito com as leis imperiais. Entretanto, os romanos perceberam a necessidade de um recurso contra as decises interlocutrias diante da possibilidade de equvocos praticados pelo julgador que poderiam causar prejuzos futuros irreparveis. Criou-se, ento, a supplicatio, por meio da qual se permitia recorrer das decises interlocutrias. A supplicatio no afrontava a deciso judicial proferida, simplesmente implorava autoridade judicial o abrandamento da pena.

Juza de Direito da Comarca de Belo Horizonte/MG.


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Doutrina

Franz (2007, p. 64), ao tratar da origem do agravo no direito estrangeiro, leciona:


Em outras palavras, a irrecorribilidade em relao interlocutria poderia acarretar injustias. Para suprir o anseio da populao, foi criada a supplicatio, pela qual o recorrente reconhecia a justia da sentena, contudo postulava pelo abrandamento da pena. Nesse sentido, verificamos que a supplicatio, criada pelo Direito Romano, a primeira notcia, na histria, sobre recurso voltado para a impugnao das interlocutrias e, por conseqncia, guardando relao com a origem do agravo.

A supplicatio teria influenciado o direito portugus, que criou o recurso conhecido como agravo. No direito portugus, no ano de 1325/1357, o Rei Afonso IV proibiu a interposio da apelao contra as decises interlocutrias que no tivessem carter terminativo ou causassem mal irreparvel. O agravo foi introduzido no direito portugus atravs da forma escrita, mediante o uso do instrumento (estormento) e da carta testemunhvel, ou carta de justia, no lugar da queixa oral. Era utilizado o critrio geogrfico para determinar a competncia para julgar o agravo de instrumento ou a carta testemunhvel. Utilizou-se a palavra agravo no sentido de gravame. O agravo ordinrio, utilizado especialmente contra os pronunciamentos dos sobrejuzes, era semelhante supplicatio romana. Os sobrejuzes funcionavam como rgo de segundo grau para o recurso de agravo, conforme a segunda edio das ordenaes manuelinas em 1521. O direito portugus classificou as sentenas em definitivas, interlocutrias mistas e simples e previu os seguintes agravos: o agravo ordinrio, o agravo de instrumento, o agravo de petio e o agravo nos autos. Assis (2007, p. 461-462), ao tratar do agravo no direito portugus e no direito brasileiro, ensina:
A evoluo peculiar ocorrida no direito portugus, em matria de impugnao s interlocutrias, consistiu na opo por uma mdia, mas providente via: adotou a diretriz romana, concedendo apelao contra as sentenas interlocutrias que tm fora de definitivas; quanto s demais resolues interlocutrias, criou e admitiu o agravo de instrumento, sem suspenso da causa, apresentado por petio para se decidir rapidamente, e, das interlocutrias sobre a ordem do processo, e menos gravosas, permitiu o agravo no processo para evitar precluso.

Ocorreu a sua adequao ao ordenamento jurdico no decorrer dos tempos mantendo-o ainda nos autos, mas com o nome de agravo retido. No ordenamento jurdico ptrio, temos as seguintes modalidades de agravo: a) o agravo retido interposto contra a deciso interlocutria proferida pelo juiz de primeira instncia e reapreciado pelo Tribunal se reiteradas suas razes quando da interposio da apelao; b) agravo por instrumento interposto diretamente no tribunal, em autos apartados e instrudos com os documentos e peas determinadas no art. 525 do Cdigo de Processo Civil, contra deciso proferida por juiz de primeira instncia; c) agravo por instrumento previsto no art. 544 do Cdigo de Processo Civil interposto contra a deciso que inadmite recurso extraordinrio ou recurso especial; d) agravo interno interposto contra as decises monocrticas proferidas pelos relatores nos Tribunais. Esta modalidade de agravo est prevista no Cdigo de Processo Civil e nos regimentos dos Tribunais era conhecida como agravo regimental. Na via estreita deste estudo, debruaremos sobre o agravo retido, em especial o interposto em audincia. 3. Do agravo no Cdigo de Processo Civil 3.1 Deciso interlocutria De acordo com o art. 162, 2, do Cdigo de Processo Civil deciso interlocutria o ato em razo do qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente (ABREU FILHO, p. 405). Para melhor compreenso sobre o conceito de deciso interlocutria, faz-se necessrio compreender o que questo e questo incidente. Questo o ponto controvertido de fato e de direito, o ponto da controvrsia a ser decidido pelo juiz. Em que pesem todas as definies existentes, podemos considerar que a questo incidente se refere ao ponto duvidoso do processo que est em andamento e em que essa dvida causa ou pode causar alterao na marcha processual, necessitando de uma deciso que resolva o incidente, mas no coloque fim ao processo. Nessa linha de entendimento, merece citao a definio de Fernandes (1991, p. 51):
A questo incidental aquela que surge no processo, cai sobre ele, ocasionando alteraes no caminho procedimental. Assim, acessria em relao ao processo e questo principal. Constitui ela, ademais, um acidente no percurso processual, produzindo mudanas no seu trajeto, exigidos que sejam realizados novos atos, alm dos que eram previstos numa tramitao normal.

O agravo nos autos originou no ordenamento jurdico ptrio o agravo retido admissvel contra deciso interlocutria, proferida em primeira instncia, evitando que ocorra a precluso e possibilitando a sua reapreciao em recurso de apelao. 2.2 Modalidades de agravo No incio, o agravo retido foi conhecido como agravo nos autos, previsto em situaes expressas.
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Ressalte-se que a deciso interlocutria proferida em relao questo incidente no pe fim ao proces-

so, apenas resolve a controvrsia apresentada e determina o prosseguimento do feito, pois, se assim no ocorrer e a sentena extinguir o processo, o recurso cabvel a apelao. A deciso interlocutria ocasiona efeitos no decorrer da demanda. Existente nos autos a questo incidental, necessria se faz a sua apreciao para que o feito retorne ao trmite normal. O inconformismo com a questo incidental s pode ser manifestado atravs do agravo, seja o retido, por instrumento, ou o interno. Admite-se no direito ptrio a interposio do agravo retido na forma oral e escrita, dependendo do momento em que a deciso recorrida foi proferida. Percebe-se que o agravo retido passou a ser a regra e o agravo de instrumento a exceo. Bastos (2008, p. 26), ao comentar o agravo retido como regra geral, afirma:
Como se v, o agravo retido passou a ser a regra geral do sistema, sendo admissvel o processamento do recurso por instrumento somente nas situaes em que a deciso puder causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida.

de impugnar. S no se submetem precluso as chamadas objees processuais previstas pelo art. 301.

Franz (2007, p. 162) considera que o agravo retido tem como escopo evitar a precluso:
mostra-se foroso concluirmos que o agravo retido tem por escopo: a) impedir a precluso da deciso impugnada, quando no h necessidade de tutela de urgncia; b) atender ao princpio da economia processual.

[...] uma espcie de agravo, processado obrigatoriamente por meio da forma oral, quando interposto em audincia de instruo e julgamento; b) pela forma escrita, em relao s demais decises interlocutrias que no admitirem o agravo de instrumento; c) sempre ser processado dentro dos prprios autos e somente ser conhecido, se o agravante requerer em preliminar das ulteriores razes ou contrarazes de futura apelao; d) cabvel para impugnar as decises interlocutrias, quando no houver urgncia e puder ser reiterado em sede de apelao.

3.2 Cabimento do agravo retido Na audincia de instruo e julgamento, o juiz decide normalmente questes relativas ao conjunto probatrio dos autos. Pode ocorrer que o juiz decida determinada questo em audincia e uma das partes no se conforme com a deciso e interponha agravo retido. cabvel o agravo retido contra a deciso interlocutria proferida em audincia. Ao surgir qualquer dvida que exija uma deciso judicial, o andamento do feito no pode prosseguir enquanto a questo incidente no for solucionada. Ao ser apreciada e decidida, podem ocorrer duas situaes: que as partes interessadas aceitem a deciso proferida ou se insurjam contra o ato decisrio. No primeiro caso, aceitando a deciso proferida, enseja a precluso que impedir sua discusso posterior. O art. 473 do Estatuto Processual Civil no admite a discusso de questes j decididas e preclusas. Torna-se preclusa a oportunidade de discutir o que j foi apreciado e no houve interposio de recurso ou mesmo interposto o recurso ocorra a sua desistncia. Machado (2007, p. 493) nos ensina:
Todas as questes de ordem formal que, no curso do processo, vo sendo resolvidas por decises interlocutrias (v.g., valor da causa, incompetncia relativa, necessidade de prova pericial, conexo de causas, etc.) submetem-se ao fenmeno da precluso, que, no caso, a perda do direito de impugn-las. Isso se d em virtude de trs fatores: a) porque a parte j impugnou por agravo - art. 522 - e perdeu (precluso consolativa); b) porque a parte deixou de impugnar no prazo (precluso temporal - v. arts. 183 e 245); c) porque a parte praticou um ato incompatvel com a vontade

3.3 Momento da interposio O momento adequado para a interposio do agravo retido em audincia de instruo e julgamento imediatamente aps a deciso interlocutria proferida, e dever constar do termo de audincia conforme determina o art. 523 do Cdigo de Processo Civil. Imediatamente significa que o agravo retido deve ser interposto logo aps a deciso, de imediato, sob pena de precluso. O agravante deve apresentar de imediato seu inconformismo com a deciso proferida, sob pena de precluso, e deve constar no termo onde so registradas as presenas e os principais fatos ocorridos, entre outros. Ao analisar com rigor a expresso imediatamente, podemos concluir que deve ser interposto pela parte que no concorda com a deciso e o magistrado dever interromper o momento processual que estiver ocorrendo, tomar conhecimento do recurso interposto. O estatuto processual estabelece que o agravo seja interposto de forma retida, oral e imediatamente, devendo constar do termo de audincia. O que importa que a parte, inconformada com a deciso proferida, manifeste seu inconformismo imediatamente atravs do agravo retido. Bastos (2008, p. 31) ensina:
O advrbio imediatamente utilizado no texto legal no deixa dvidas: o inconformismo deve ser apresentado tologo seja prolatada a deciso. No ser no final da assentada, mas no seu curso, medida que o magistrado proferir cada uma das decises, sob pena de precluso. O legislador
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Alternativamente, se uma ou ambas as partes no concordam com a deciso proferida incidentalmente nos autos, o recurso cabvel o agravo retido. Franz (2007) analisa o agravo retido e conclui:

olvidou que a audincia um ato jurdico-processual complexo. Composta por momentos distintos e inmeros outros atos, ela est sujeita a uma srie de intercorrncias, que vo da fixao dos pontos controvertidos em que incidir a prova (art. 451), at o indeferimento da contradita de uma testemunha ou de questes tcnicas ligadas ao esclarecimento da prova pericial. Todas essas decises desafiam o agravo imediato, comprometendo a validade da prpria assentada.

A interrupo do ato que se est praticando para interposio do agravo causa certo atropelo na audincia, que tem interrompida sua marcha processual, e no podemos deixar de confessar que no raro as pautas de audincias correm com certo aperto de tempo e atraso em virtude de incidentes e imprevistos ocorridos. Entretanto, deve ser considerado que de suma importncia ocorrer a interrupo, aguardando a reapreciao da deciso sobre o agravo retido, porque este ato processual produz efeitos no andamento do processo e pode interferir na deciso final. Os pequenos atropelos ocasionados no decorrer da audincia em virtude do agravo retido so menores que os danos que podem ser ocasionados se ocorrer o prosseguimento do ato processual, evitando futuramente tumultos processuais e retardo na marcha processual. Ressalte-se que a interposio do agravo retido, ou seja, o inconformismo do agravante que dever ser imediato, sob pena de precluso. No permitido que o agravante deixe para manifestar seu inconformismo com qualquer deciso interlocutria proferida em audincia posterior, ensejando a precluso. 3.4 Princpio da oralidade Interessa-nos no presente estudo o agravo interposto de forma oral, em audincia nos prprios autos. Esta modalidade de agravo no era prevista e foi empreendida pela Lei 9.139/95, buscando agilizar o andamento processual. Consideram alguns doutrinadores que a obrigatoriedade da apresentao do agravo retido em audincia representa a concentrao de inmeros atos que, ao invs de agilizar, podero ocasionar o retardo do andamento do processo. A audincia de instruo e julgamento tem por finalidade obter os esclarecimentos necessrios prova pericial existente nos autos e colher os depoimentos pessoais e a prova testemunhal considerada indispensvel pelas partes. Dependendo da complexidade da questo e das decises proferidas em audincia, pode ocasionar o inconformismo das partes e dos advogados, com interposio de vrias agravos relativos a cada uma das decises. Entretanto, ousamos discordar desse entendimento, ao considerar que o princpio da oralidade no agravo se apresenta como um dos princpios norteadores da celeridade, efetividade e economia processual. Wambier (1991, p. 114) considera:
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Interposto o agravo sob forma oral durante a audincia, ou o juiz a reforma e o agravado com isso se conforma, ou a reforma, e isto vem a ensejar um outro agravo, o do primitivo agravado, agora sucumbente e possvel agravante. Ou seja, no h tumulto, nem delongas, nem excessiva e desnecessria perda de tempo e dinheiro pelo fato de se admitir a interposio do agravo sob forma oral de deciso interlocutria proferida no curso de audincia de instruo e julgamento. Pelo contrrio. A soluo parece ser prtica. Logo, a no aceitao desta soluo pode significar, sob certo aspecto, no se atender ao princpio da economia processual.

Se houver maior complexidade dos incidentes ocorridos que impossibilite o prosseguimento da audincia ou mesmo que sejam apresentadas as razes do agravante, perceptvel o fato por todos aqueles que se encontram presentes, no haveria prejuzo s partes se a mesma fosse redesignada devido impossibilidade de seu prosseguimento. Ademais, se as partes e os advogados concordam com a remarcao da audincia, de imediato poder ser agendada uma nova data com intimao de todos os presentes. Ressalte-se que esta redesignao por si s no ocasiona prejuzos irreversveis s partes que tero solucionados todos os pontos controvertidos apresentados na audincia, possibilitando o prosseguimento normal do feito. Outra possibilidade existente a concesso do prazo de dez dias para apresentao das razes do agravante e do agravado, devendo o juiz decidir no mesmo prazo. Ressalte-se que o interesse das partes em conflito a soluo da lide. Se ambos concordam com o adiamento da audincia ou concesso do prazo para manifestao devido complexidade das questes apresentadas, no existe interesse recursal ou mesmo alegao de prejuzo se os interesses esto resguardados. 3.5 A obrigatoriedade da interposio do agravo A novidade introduzida pela Lei 11.187/2005, quanto obrigatoriedade de interposio do agravo na audincia de instruo e julgamento, encontra divergncia entre os doutrinadores. Consideram alguns que, ao invs da celeridade processual, ocorrer o retardamento da marcha processual, porque o advogado ter que interpor o agravo retido imediatamente na audincia de instruo e julgamento, sob pena de precluso. Dessa feita, em caso de dvida quanto interposio ou no do recurso, o advogado optar pela sua interposio. Machado (2009, p. 664) afirma:
A obrigatoriedade estabelecida, pelo contrrio, no deixar outra sada ao advogado seno interpor o retido sempre em caso de dvida, para no correr o risco de prejudicar o cliente, aumentando, assim, o nmero de incidentes da audincia e o truncamento da atividade instrutria. O que se espera que, apesar da sensao de risco e insegurana, os

advogados tenham bom senso no exerccio do direito de recorrer. A novidade no merece aplausos (texto de acordo com a Lei n. 11.187/2005).

prevalecer uma interpretao consentnea com a Constituio, atribuindo para as contra-razes o mesmo prazo estipulado para o recurso, com a sua apresentao imediata.

3.6 Manifestao do agravado ou do Ministrio Pblico Interposto o agravo retido, o agravado tem o prazo de 10 dias para se manifestar. Se houver interveno ministerial, tal como no agravo de instrumento, o Promotor de Justia tambm se manifestar, porque tem interesse recursal. Em que pese a alguns doutrinadores entenderem desnecessria a oportunidade de manifestao do agravado e do Ministrio Pblico, quando for o caso, priorizando o princpio da economia e celeridade processual, em virtude do tempo concedido a cada um, ousamos discordar de tal entendimento. A oportunidade de manifestao do agravado para contraminutar e do DRMP , se for o caso, deve-se ao princpio do contraditrio, isonomia e igualdade de oportunidade entre os envolvidos. No se pode perder de vista que todos os envolvidos tm interesse no processo, e a precluso ocorre a cada momento. mais adequado conceder a oportunidade de manifestao que oportunizar parte prejudicada a interposio de novo recurso. Deve-se ainda ponderar que a possibilidade do juzo de retratao poder alterar consideravelmente o andamento do processo. Interposto o agravo na audincia dever ser concedida oportunidade ao agravado para manifestao, em observncia ao princpio do contraditrio. Ao fixar o prazo para o agravante apresentar as razes de seu inconformismo em audincia, o legislador silenciou quanto ao agravado. Bastos (2009, p. 32) leciona:
Ao estabelecer que o agravante deva recorrer de imediato, a nova regra lhe impe uma franca desvantagem em relao ao agravado. Ferindo o princpio da igualdade, o novo regramento nos parece inconstitucional, na medida em que impe ao recorrente que elabore suas razes no afogadilho da sesso, de forma oral e sucinta (a lei expressa neste sentido) ao passo que permite ao recorrido utilizar os dez dias para elaborar sua resposta, por escrito, construindo-a com o cuidado que o ato pode exigir, inclusive com fartas pesquisas e transcries jurisprudencial e doutrinria, fortalecendo sua argumentao. O legislador deveria ter observado, pelo menos, o princpio da isonomia. Acreditamos que deva

Tambm a resposta do agravado ser manifestada verbalmente na audincia, logo aps as razes do agravante, cabendo ao juiz, de imediato e diante dos argumentos das partes, manter sua deciso ou reconsider-la. No ter maior sentido, at ferindo a regra da isonomia, pretender que o agravado possa dispor do prazo de 10 (dez) dias para, por escrito, responder ao agravo retido manifestado em audincia.

3.7 Agravo retido em todas as audincias realizadas Entendem alguns doutos que, se a audincia no for de instruo e julgamento, o agravo retido no poder ser interposto na forma oral, que exclusiva desta audincia. Franz (2007, p. 166-167), adotando o mesmo posicionamento, afirma:
Atualmente, a redao do 3 do art. 523 do CPC (trazida pela Lei 11.187/05) tornou obrigatria a interposio oral do agravo retido, quando a deciso interlocutria for proferida em audincia de instruo e julgamento. Entendemos que essa norma no abrange a audincia preliminar (CPC, art. 331), pelas razes, a saber: a) por se tratar de norma restritiva do direito de recorrer, no pode ser interpretada ampliativamente, para tambm abarcar a audincia preliminar; b) eloquente o silncio do legislador, em relao a qualquer outra audincia diferente da que realizar a instruo e julgamento. Nesse diapaso, se a deciso interlocutria tiver sido proferida na audincia de conciliao (CPC, art. 331, 2) - ou em qualquer outra que no seja de instruo e julgamento , o agravo retido dever ser interposto na forma escrita.

Quando se tratar de agravo retido interposto em audincia, o ordenamento jurdico brasileiro prev a interposio to somente nas audincias de instruo e julgamento. Nossos doutos justificam a previso do legislador exclusivamente para essa audincia porque, via de regra, nessa oportunidade so resolvidas as questes relativas s provas ou, excepcionalmente, outras relativas ao mrito que no podero aguardar o julgamento final.
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inquestionvel a manifestao do inconformismo da parte na audincia, sob pena de precluso. Entretanto, no h que se falar em interposio obrigatria do recurso que s dever ser interposto para resguardar direito e interesse das partes. Se, interposto o recurso, ocorrer a reconsiderao da deciso, poder o agravante requerer a desistncia. Outrossim, mais adequado fazer a interposio do que perder o prazo ou a oportunidade de reviso da deciso.

Partilhamos do mesmo entendimento acima exposto. A concesso de oportunidade ao agravado dever ocorrer imediatamente aps a interposio do agravo retido. No se concebe o entendimento de que o agravado poder manifestar posteriormente, ou melhor, no prazo de 10 (dez) dias a contar da audincia. A concesso de um prazo fora da audincia para o agravado se manifestar fere o princpio da isonomia e o tratamento paritrio das partes violando a norma constitucional. Gusmo (2008, p. 223), ao fazer referncia a Nelson Nery Jnior, ensina:

Considerando que o estatuto processual no prev a interposio do agravo oral para as demais audincias, seja audincia de conciliao ou mesmo preliminar do art. 331 do Cdigo de Processo Civil, o recurso cabvel o agravo retido no prazo de dez dias a contar da audincia ou o agravo de instrumento se houver risco de dano ou de difcil reparao. Carneiro (2008, p. 212) entende:
J nas audincias preliminares, regidas pelo artigo 331 do CPC, podem ser equacionadas questes outras, relativas ao saneamento processual e portanto da maior relevncia para o deslinde das causas, para as quais uma soluo breve, mediante o emprego do agravo por instrumento, torna-se aconselhvel, mais do que isso apresenta-se necessria.

O mesmo entendimento adotado por Machado (2009, p. 664), quando considera que a reforma no foi adequada e somente no causou maiores danos porque a obrigatoriedade da interposio oral do agravo retido se limitou audincia de instruo e julgamento. Veja:
A alterao introduzida, parece-nos, s no pior porque o novo dispositivo limita a obrigatoriedade audincia de instruo (arts. 450 a 457), no atingindo a audincia de conciliao (arts. 125, IV, e 277 e pargrafos), a audincia preliminar (art. 331), qualquer das audincias de justificao (arts. 804, 815, 858, 928, etc.), nem a de produo antecipada de prova oral (art. 847). Facultar parte a interposio oral do agravo retido diferente de obrigar a parte a interpor oral e imediatamente, de acordo com o texto, o seu recurso, sob pena de precluso - a precluso passa a ser a conseqncia inexorvel do no-exerccio imediato do direito processual de recorrer nesses casos. Trata-se, realmente, de situaes muito diferentes, porque a facultatividade leva o advogado a discriminar situaes, a interpor o agravo imediatamente em alguns casos de gravidade e importncia, deixando outros para uma avaliao mais detida nos dez dias que se seguem, o que pode significar efetiva contribuio ao bom andamento da audincia de instruo.

mento das formalidades legais para a reviso da deciso agravada. Observa-se que, com a possibilidade de apreciao do agravo retido em audincia, a parte que no se conformou com a deciso tem a oportunidade de retratao da deciso pelo prprio magistrado que a prolatou ou mesmo a reforma desta deciso atravs do agravo de instrumento, alargando a possibilidade de reviso das decises judiciais sem maiores delongas. Sob todos os aspectos em que analisamos a possibilidade do agravo retido, em todas as audincias vislumbramos vantagens, porque se concede ao magistrado de primeiro grau rever de imediato sua deciso, atravs do juzo de retratao, ou mesmo porque diminui a interposio de imediato do agravo de instrumento no tribunal, j que s poder ser interposto aps a reapreciao da deciso proferida. 4 Juzo de retratao e o pedido de reconsiderao 4.1 Juzo de retratao Aps vrias divergncias doutrinrias quanto admissibilidade do juzo de retratao no agravo retido, a Lei 9.139/95 espancou qualquer dvida ao considerar que o juzo de retratao se tornou admissvel tanto no agravo de instrumento como no retido. Denomina-se juzo de retratao a oportunidade concedida ao prolator da deciso agravada de reviso de sua deciso, podendo mant-la ou reform-la. Vale notar que esse recurso independe de preparo e dispensa formao de instrumento, uma vez que interposto nos prprios autos. A marcha processual segue sem maiores delongas ou transtornos, uma vez que a deciso ser reapreciada pelo prprio prolator ou por quem o substitua e poder ensejar o pedido de reapreciao pelo Tribunal nas razes de apelao, se assim for requerido. Carneiro (2008, p. 226) faz remisso aos ensinamentos de Barbosa Moreira:
As boas (e importantes) razes invocveis a favor da retratabilidade, aqui, so de ordem prtica. mais conveniente, e atende ao princpio da economia processual, permitir que o juiz reveja a deciso agravada, em ordem a evitar que, sendo fundada a impugnao, se perca tempo e se gastem dinheiro e energias com atividade intil. No h o obstculo da precluso porque a interposio do agravo, mesmo retido, tem precisamente o efeito de impedir que ela se consume.

Admite-se que o posicionamento deve ser tomado com adequao. Entretanto, acredita-se que na audincia preliminar ou de tentativa de conciliao o ideal tambm a interposio do agravo retido, possibilitando ao prolator da deciso rev-la naquele momento. Se mantida ou se reformada a deciso, ou se houver o risco de dano de difcil ou incerta reparao, a parte que se sentir prejudicada poder interpor o agravo de instrumento. Considera-se que a interposio do agravo retido na prpria audincia possibilita o juzo de retratao pelo julgador das decises interlocutrias proferidas e evita a interposio exacerbada e desnecessria de agravo de instrumento nos tribunais. Em termos de celeridade processual, tambm vantajosa a interposio do agravo retido, porque possibilita ao prolator, de imediato, rever sua deciso, diferentemente do agravo de instrumento, que tem que aguardar a interposio e o cumpri28
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Existe uma controvrsia entre alguns doutrinadores quanto obrigatoriedade ou no do juzo de retratao. Carneiro (2008) faz duas citaes:
Parece-me que o juiz, ante os argumentos desenvolvidos pelo agravante, no agravo retido, se entender conveniente dever abrir oportunidade para a manifestao da parte

contrria e, em seguida reexaminar a questo anteriormente decidida. No h propriamente um direito do agravante, no agravo retido, de obter o reexame da deciso atacada (artigo de doutrina in Tribuna da Magistratura). [...] A audincia do agravado sempre obrigatria, nada importando que o rgo judicial venha depois a reformar ou manter o seu pronunciamento - o que, em qualquer dos dois casos, deve fazer em termos expressos, fundamentadamente (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 13. ed., cit. n 273, p. 502).

Consideramos que o juiz no pode deixar de analisar o recurso interposto, sendo obrigatria sua manifestao, seja para reformar, seja para manter a deciso interlocutria agravada. Se fosse concedida tal faculdade ao magistrado, invivel seria a interposio do agravo retido, que nenhum efeito produziria. Resta prejudicado o agravo de instrumento quando o juiz reformar integralmente sua deciso, de acordo com o art. 529 do Estatuto Processual Civil. Por fim, registre-se que, reformada inteira ou parcialmente a deciso pelo magistrado, tem ele o dever de expedir imediatamente ofcio ao tribunal, comunicando a retratao, o que provocar uma de duas consequncias: a) se a reforma parcial, o agravo subsiste pela parte no modificada; b) se a reforma total, o relator considerar prejudicado o recurso, remetendo o instrumento primeira instncia para ser apensado aos autos do processo (MACHADO, 2009, p. 682). 4.2 Prazo para o juzo de retratao Possibilitando o agravo retido a reapreciao da deciso pelo juiz, esta deve ocorrer na primeira oportunidade em que os autos retornarem conclusos. Adota-se o entendimento de que prevalece a regra geral, que o prazo de dez dias nos termos do art. 189, inciso II. do Cdigo de Processo Civil. Entretanto, deve-se ponderar que, interposto o agravo retido na audincia de instruo e julgamento, aguarda-se que a deciso seja proferida na prpria audincia. Excepcionalmente, acreditamos que, tratando-se de questo de maior complexidade, que impossibilite ao juiz reapreci-la no decorrer da audincia, permite-se a interrupo de sua realizao, determinandose que os autos venham conclusos para melhor apreciao, que dever ocorrer no prazo de 10 dias, impreterivelmente. Essa interrupo da audincia e concluso do processo s dever ocorrer mesmo em casos excepcionais, devendo o magistrado justificar a sua deciso, porque o estatuto processual prev a reapreciao naquele momento. No existem precedentes dessa ordem, mas, na prtica, podemos constatar que existem situaes inusitadas em audincia que podem ocasionar a impossibilidade de uma deciso imediata.

Considerando que a deciso interlocutria tem carter decisrio, e no se encontrando o magistrado em condies de reapreciar a questo, adequada a interrupo da audincia, porque o seu prosseguimento poder ser intil e, ao invs de agilizar, poder retardar o andamento processual. Essa deciso de interromper o andamento da audincia, devido complexidade da questo, e a impossibilidade de deciso naquela oportunidade podero no encontrar resistncia das partes e seus procuradores. Entretanto, se uma das partes ou procurador discordar e o magistrado determinar a interrupo do ato para reapreciao posterior da deciso, acreditase que dessa nova deciso admissvel o agravo retido, e, caso este no surta o efeito desejado pela parte agravante, porque o juiz mantm a deciso anterior, ensejar a interposio do agravo de instrumento, oportunamente. A interposio do agravo de instrumento, interposto diretamente no Tribunal, aps o encerramento da audincia, se justifica, devido possibilidade de causar parte leso grave e de difcil reparao. 4.3 Juzo de reconsiderao Quanto possibilidade do pedido de reconsiderao, que no encontra previso legal, limita-se apenas a mais uma oportunidade concedida parte que no se conformou com a deciso de requerer ao magistrado que reaprecie sua deciso. Esse pedido de reconsiderao muito comum na praxe forense. O requerimento apresentado pela parte inconformada com a deciso feito de forma singela, sem custos, e no suspende nem interrompe o prazo para recurso. Dispensa maiores argumentos para demonstrar o inconformismo da parte, tendo a possibilidade de ser revista a deciso pelo mesmo prolator, o que muito vlido. Orione (1999, p. 33) afirma:
[...] trata-se de expediente utilizado para atender comodidade da parte, pois dispensa prazo, preparo, deduo bem argumentada das razes da inconformidade, e formao de instrumento; todavia, em face da ausncia de base legal, o pedido de reconsiderao no suspende nem interrompe o prazo para recorrer e, pois, o decndio do agravo ir contar-se da intimao da deciso interlocutria, e no da deciso que haja indeferido o pedido de reconsiderao.

Recorda-se que, antes da reforma do agravo, admitia-se que o agravante requeresse ao magistrado que reconsiderasse sua deciso; caso contrrio, que a recebesse como agravo de instrumento. Com a nova sistemtica do agravo de instrumento, que s pode ser interposto diretamente no tribunal, admissvel apenas que o receba como agravo retido. Questo interessante se apresenta quando o pedido de reconsiderao ocorre em audincia. Admite-se
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que se faa o pedido de reconsiderao em audincia; caso contrrio, que o receba como agravo retido. interessante observar que, no pedido de reconsiderao, o juiz reapreciar sua deciso, e o agravo retido possivelmente no modificar o entendimento adotado pelo magistrado. Outrossim, uma vez interposto o agravo retido, o juiz ter que novamente reapreciar, mantendo ou reformando sua deciso, e a parte agravante ainda ter a oportunidade de reiterar suas razes quando da interposio da apelao, e o tribunal ter que apreci-lo antes do recurso de apelao. De modo contrrio, se requerido o pedido de reconsiderao no cumulado com o agravo retido, seria plausvel imaginar que ocorreu a precluso para interposio deste ltimo. A parte que deveria agravar retidamente e requereu a reconsiderao invs de fazlo perdeu a oportunidade de agravar retidamente, porque requereu a reconsiderao. Consideram alguns doutos que somente teria cabimento a anlise do pedido de reconsiderao sem o pedido sucessivo de agravo se interposto contra deciso sobre questo de ordem pblica. Nesse sentido se posicionam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery (2003, p. 899-900):
O pedido de reconsiderao puro e simples, sem pedido sucessivo de recebimento como agravo, s tem cabimento quando se tratar de deciso sobre questo de ordem pblica, a cujo respeito no se opera a precluso, que o juiz deve conhecer de ofcio.

ser recebido quando se tratar de mero despacho, sem qualquer carter decisrio. Nesse caso o ato judicial no produz nenhum gravame s partes, no possui nenhum contedo decisrio, sendo, portanto, irrecorrvel. Indeferindo o juiz o recebimento do agravo retido, por consider-lo inadmissvel, cabvel se torna o recurso, por se tratar de deciso interlocutria. Entretanto, impugnada por novo agravo a deciso de inadmissibilidade do recurso, no poder o magistrado indeferi-lo novamente, sob pena de cerceamento de defesa. A admissibilidade do agravo retido na audincia de instruo e julgamento feita pelo juiz que a preside, e sua interposio no depende de preparo. Interposto o agravo retido em audincia e analisado pelo juiz que a preside, restar ao agravante submeter novamente a matria apreciao do tribunal quando do julgamento da apelao. Questo interessante se apresenta quando a apelao no conhecida por ser intempestiva. Se o agravo retido foi reiterado quanto apelao, dela dependente para subir ao tribunal; se a mesma for intempestiva, o agravo no ser apreciado, porque o estatuto processual determina que dever ser conhecido preliminarmente. Entretanto, quando se trata de apelao interposta por uma das partes e recurso de ofcio, independentemente da tempestividade ou no da apelao voluntria, o Tribunal deve ser conhecer do agravo retido reiterado. Nesse sentido, j se posicionou o Superior Tribunal de Justia: [...] No faz sentido discutir-se a tempestividade da apelao manifestada pelo Estado, contra a deciso de primeiro grau. que tal deciso ser necessariamente apreciada pelo Tribunal ad quem. O agravo retido deve ser apreciado pelo tribunal, na assentada em que fizer a reviso ex officio (CPC, art. 475). O art. 523 do CPC deve ser interpretado de modo a no tornar intil o art. 522.1 Existem vrias controvrsias quando se trata de agravo retido reiterado nas razes recursais e no recurso de ofcio. Entendem alguns mestres que, sendo a matria de ordem pblica, deve ser analisada quando houver reexame necessrio. Partilhamos de entendimento diverso, entendendo que o agravo retido s poder ser apreciado pelo Tribunal se reiterado nas razes de recurso. Esta a condio de sua admissibilidade no juzo ad quem. A matria de ordem pblica ser conhecida pelo tribunal por si mesma e no em razo do agravo retido. O que se conclui que o agravo retido um recurso dependente da apelao e s ser apreciado se reiteradas suas

Ousamos discordar de tal entendimento. Considera-se que no h prejuzo porque o juiz indeferir o pedido de reconsiderao por consider-lo inadequado, mas ter que apreciar o agravo retido desta deciso em que podero ser renovadas as mesmas razes do pedido de reconsiderao. Outra alternativa no restar ao magistrado seno apreciar o agravo retido, agora interposto contra o pedido de reconsiderao e suas razes, podendo ser novamente apreciadas pelo Tribunal quando da interposio da apelao. 4.4 Julgamento Primeiramente o legislador reservou ao juiz monocrtico o recebimento e apreciao do agravo retido em audincia de instruo e julgamento. Interposto o recurso, o magistrado dever reapreciar a matria proferindo sua deciso de manuteno ou reforma da deciso. Questiona-se sobre a possibilidade de no conhecimento do agravo retido sob o entendimento de sua no admissibilidade. Entendemos que o recurso somente no
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Superior Tribunal de Justia, 1 Turma, REsp 100.715, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros, DJU de 14.04.97, p. 12.690.
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razes quando da interposio daquela. Caso contrrio, inadmissvel ao tribunal apreci-lo se no foram reiteradas suas razes ou se, mesmo reiteradas, a apelao no foi conhecida. No necessrio que o agravante repita em fase de apelao todas as razes apresentadas ao agravo retido, sendo suficiente que sejam apenas reiteradas. Caber ao tribunal apreciar o agravo retido e a apelao. 4.5 Reiterao do agravo retido A Lei 11.187/2005 determinou expressamente que, uma vez interposto o agravo retido, para ser reexaminado em recurso de apelao, necessria se faz sua reiterao quando das razes recursais. Cabe exclusivamente ao agravante reiterar, na apelao ou nas contra-razes, seu inconformismo e a reapreciao da deciso proferida no agravo retido. Se o agravante no reiterar seu inconformismo com a deciso nas razes recursais, considera-se desistncia tcita do agravo retido, que no ser apreciado. Se ausente o requerimento explcito, o tribunal no conhecer do agravo retido. O mesmo ocorre se no houver apelao da sentena proferida ou se o recurso no for recebido e desta deciso no for interposto recurso. O conhecimento da apelao antecede o conhecimento do agravo retido e condio primordial para o seu julgamento. Exceo ocorre quando se tratar de sentena proferida em reexame necessrio. Se a parte agravante silenciar quando da interposio da apelao, o tribunal no conhecer preliminarmente do agravo retido, salvo se a matria a ser tratada de ordem pblica, ou se abrange a deciso agravada, e, finalmente, se for reexame necessrio. Quando se trata de matria de ordem pblica ou as razes estiverem contidas nas razes recursais da apelao, bvio que dela conhecer necessariamente o tribunal; no primeiro caso, de ofcio, e, no segundo, ao analisar as razes da apelao, consequentemente estar analisando as razes do agravo retido que ali esto abrangidas. O Superior Tribunal de Justia j se posicionou no seguinte sentido: Impe-se o exame da preliminar quando a matria foi objeto de exame na sentena e fundamento da apelao2. Quando se trata de agravo retido, com sentena favorvel ao agravante e contrria ao rgo pblico, e a apelao ocorrer somente em reexame necessrio, a questo se apresenta com um pouco mais de cautela. Se a deciso que ensejou o agravo retido for desfavorvel
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ao ente pblico e a parte no interpuser apelao, no ser conhecido o agravo retido quando da apelao em reexame necessrio, o tribunal poder reformar a deciso de 1 grau, e o agravante fica com a possibilidade de sucumbir. Carneiro (2008, p. 217) considera:
Dois pesos, assim, e duas medidas, com a possibilidade de grave prejuzo parte contrria Fazenda, parte esta que ver seus agravos tidos por inexistentes, muito embora o reexame necessrio equivalha, em seus efeitos e eficcia, a uma apelao integral em favor da Fazenda, abrangente de toda a rea em que a mesma haja sucumbido. Mesmo se admitssemos a precluso das decises interlocutrias desfavorveis Fazenda, continuaria presente a possibilidade do dano parte contrria. [...] A parte contrria Fazenda tem, pois, o mais legtimo interesse em que seus agravos sejam conhecidos, como conhecidos sempre foram os agravos do apelado (sistema do Cdigo de 1939), e porque o reexame necessrio , afinal, em sua natureza, a mesma apelao ex officio do art. 822, pargrafo nico, do Cdigo pretrito, permissiva do conhecimento do antigo agravo no auto do processo, mantido hodiernamente sob o rtulo de agravo retido.

Adota-se entendimento semelhante, tendo que vista que o reexame necessrio possibilita que a deciso seja favorvel ao ente pblico. No se admite que a parte que interps o agravo retido, que no teve interesse recursal porque a sentena lhe foi favorvel, no tenha conhecido o agravo retido que se encontra nos autos e tenha que suportar a reforma da deciso que lhe era favorvel. Da mesma maneira que o ente pblico no interps recurso e teve de ofcio a reapreciao da deciso, necessrio se faz que o agravo retido constante nos autos seja preliminarmente analisado, ainda que no tenha a parte interesse na apelao. Concluso Buscamos no presente estudo a anlise do agravo retido como regra geral no nosso ordenamento jurdico como a primeira e mais importante modificao ocorrida em relao ao agravo. Desde sua origem, o agravo s interposto das decises interlocutrias. Das modalidades de agravo retido e de instrumento, priorizou-se o estudo do agravo retido em audincia de instruo e julgamento e a viabilidade de sua interposio em todas as audincias. A inovao do agravo teve como objetivo agilizar a prestao jurisdicional e evitar o nmero excessivo de recursos nos tribunais, possibilitando ao juiz de primeiro grau rever sua deciso. Verificamos que, apesar da possibilidade de algum retardo no andamento das audincias, consideramos

BRASIL, Superior Tribunal de Justia. REsp n 29.154, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 17.11.1992, DJU de 01.02.93, p. 466.
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Doutrina

ideal a interposio de agravo retido no s nas audincias de instruo e julgamento, bem como em todas as audincias, seja de tentativa de conciliao, justificao ou mesmo do art. 331 do Cdigo de Processo Civil. A oportunidade de se agravar retidamente em audincia oportuniza ao agravado tambm se manifestar naquele momento, em virtude do princpio da oralidade e da isonomia. Ao juiz cabe reapreciar sua deciso, fundamentando-a, seja para mant-la, seja para reform-la. Ponderamos sobre a possibilidade de surgirem questes complexas que inviabilizem a manifestao em audincia, admitindo-se a possibilidade de conceder s partes oportunidade para manifestao em 10 dias, e ao magistrado para reapreciao sua deciso, no mesmo prazo. No vislumbramos inconvenientes nesse procedimento e verificamos que agiliza o andamento processual e resolve as questes incidentes com presteza e agilidade na marcha processual, reservando aos tribunais to somente a apreciao do agravo de instrumento, se for o caso, ou a reapreciao da deciso agravada, se reiteradas nas razes recursais. O que podemos concluir do presente estudo que, ao admitir a interposio do agravo retido em todas as audincias, estaremos ampliando a oportunidade de o juiz de primeiro grau rever sua deciso, de forma gil e clere, evitando a interposio excessiva e algumas vezes desnecessria do agravo de instrumento. Referncias bibliogrficas ABREU FILHO, Nylson Paim de. Cdigo de Processo Civil. 9. ed. Porto Alegre: Editora Verbo Jurdico, 2008. ASSIS, Araken de. Manual dos recursos. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. BASTOS, Antnio Adonias Aguiar. Uma leitura crtica do novo regime do agravo no direito processual civil

brasileiro. Revista da Ajuris, Porto Alegre, v. 35, n. 109, maro de 2009. CARNEIRO, Athos Gusmo. Recurso especial, agravos e agravo interno. Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2008. FERNANDES, Antnio Scarance. Incidente processual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991. FRANZ, Lus Henrique Barbante. Agravo frente aos pronunciamentos de primeiro grau no processo civil. 5. ed. Curitiba: Editora Juru, 2007. MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil interpretado. 6. ed. So Paulo: Manole, 2007. MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil interpretado. 8. ed. So Paulo: Manole, 2009. MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Revista Forense, 1949. NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. ORIONE NETO, Luiz. Liminares no processo civil. So Paulo: Lejus, 1999. WAMBIER, Teresa Alvim. Agravo de instrumento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991, p. 114.

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Transao penal: cabimento nos delitos de ao penal privada


Tiago Antonio de Barros Santos
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2 Transao Penal 2.1 A inovao dos Juizados Especiais A lei que instituiu os Juizados inovou, apresentando um novo modelo de Justia Criminal consensual, em oposio ao tradicional Princpio da Verdade Real. Preservou o sistema acusatrio, mas no os princpios da obrigatoriedade e da indisponibilidade da ao penal pblica (PAZZAGLINI FILHO et al., 1999, p. 19). Teve tambm seu carter de despenalizao (e no de descriminalizao, como muitos erroneamente apontam). Para Jardim (2005, p. 336), j que o Direito Penal no teve a ousadia de descriminalizar, o Direito Processual Penal, por vias indiretas, para essas infraes de pequena monta, atravs de determinados institutos, visa despenalizao. Isso significa, acima de tudo, que o Poder Pblico reformou a clssica poltica criminal fundada na crena de que se resolveria o problema da criminalidade com aplicao de penas severas (GRINOVER et al., 2005, p. 48). Contudo, ressalte-se que os inovadores princpios trazidos pela Lei n 9099/95 (a oralidade, a simplicidade, a informalidade, a economia processual e a celeridade, alm da busca constante da conciliao e da transao) no excluram os princpios gerais do processo penal, como o do estado de inocncia, da ampla defesa, do contraditrio, do juiz natural e do devido processo legal, dentre outros. A competncia dos Juizados Especiais Criminais foi fixada observando-se dois critrios: a natureza da infrao penal (de menor potencial ofensivo) e a inexistncia de circunstncia especial que remeta a causa para o Juzo Comum, como, por exemplo, o foro privilegiado por prerrogativa de funo, a impossibilidade de citao pessoal do acusado e a complexidade da causa. So consideradas infraes de menor potencial ofensivo (art. 61) todas as contravenes penais, os crimes em que a lei comine pena mxima igual ou inferior a dois anos de recluso ou deteno, bem como os crimes em que a lei comine exclusivamente pena de multa, qualquer que seja o procedimento previsto. Crimes de competncia da Justia Militar, por sua natureza especial, no se submetem disciplina da Lei n 9.099/95 (CAPEZ, 2006, p. 598). O mesmo ocorre com os delitos de violncia domstica e familiar contra a mulher, tendo em vista vedao expressa trazida pelo art. 41 da Lei n 11.340, de 7 de agosto de 2006 (Lei Maria da Penha). O art. 291, 1, do Cdigo de Trnsito Brasileiro tambm vedou a aplicao dos institutos da Lei n 9.099/95 em algumas situaes especficas.

Sumrio: 1 Introduo. 2 Transao Penal. 2.1 A inovao dos Juizados Especiais. 2.2 Definies. 2.3 Caractersticas. 2.4 Poder discricionrio ou direito subjetivo? 2.5 Direito comparado. 2.6 Cabimento. 2.7 Procedimento. 2.8 A proposta. 2.9 A homologao. 2.10 Efeitos. 3 Ao Penal Privada. 3.1 Fundamentos. 3.2 Substituio processual. 3.3 Princpios. 3.4 Formas. 3.5 O papel do Ministrio Pblico. 4 Transao Penal e Ao Penal Privada. 4.1 Incompatibilidade. 4.2 Cabimento. 4.3 Legitimidade. 4.3.1 O ofendido. 4.3.2 O Ministrio Pblico. 4.3.3 Transao penal ex officio. 5 Consideraes Finais. 6 Referncias. 1 Introduo Desde o incio do sculo XX eram buscadas alteraes no sistema processual penal, procura de instrumentos que garantissem a efetividade do processo e sua instrumentalidade, visando desburocratizao da Justia, j que o enorme nmero de delitos de nfima expresso resultava em diminuio de tempo para investigao e julgamento das infraes de maior gravidade, implicando tardia resposta do Judicirio. Paralelamente, um movimento de transformao do Direito Penal se difundia no cenrio mundial, em virtude da falncia do sistema penitencirio. Nesse sentido, a Organizao das Naes Unidas, durante seu 9 Congresso sobre Preveno do Crime e Tratamento Delinquente (abril e maio de 1995), recomendou a utilizao da pena detentiva somente em ltimo caso, para crimes graves e condenados de intensa periculosidade, tendo em vista a certeza de que uma punio generalizada somente intensificaria o drama carcerrio, sem reduzir a criminalidade (JESUS, 1997, p. 7). Nesse contexto, a Constituio Federal de 1988, em seu art. 98, inciso I, determinou a criao dos Juizados Especiais, para julgamento das infraes de menor potencial ofensivo. Assim, o Projeto n 1.480/89, do Deputado Ibrahim Abi-Ackel (que reunia os projetos de Nelson Jobim, na esfera cvel, e de Michel Temer, na esfera penal), foi votado e aprovado, sendo sancionada, em 26 de setembro de 1995, a Lei n 9.099, efetivamente implantando os Juizados Especiais (GRINOVER et al., 2005, p. 39-40).
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* Bacharel em Direito pela Universidade de Taubat - SP . Ps-Graduado em Direito Pblico pela Universidade Salesiana de Lorena - SP . Oficial Judicirio lotado na Secretaria Judicial da nica Vara da Comarca de Paraispolis - MG.

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Doutrina

2.2 Definies Do latim transactio, de transigere, transao significa, em seu sentido comum, negcio, pacto, conveno ou ajuste. Para Silva (2005, p. 1.421), sempre de carter amigvel, fundada que em acordo ou em ajuste, tem a funo precpua de evitar a contestao ou o litgio. O art. 76 da Lei n 9.099/95 autoexplicvel quanto transao penal. Consiste na aplicao, desde que no seja o caso de arquivamento e, ainda, sem que haja denncia e instaurao do processo, de pena restritiva de direitos ou multas ao autor do fato, para uma resoluo rpida do litgio penal. O Ministrio Pblico poder, desde que presentes os requisitos legais, oferecer proposta de transao penal ao autor do fato e, feita a transao - com a aplicao imediata de pena alternativa - restar afastada a pretenso punitiva do Estado. Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 49) entendem que a transao penal constitui um novo instrumento de poltica criminal, do qual dispe o Ministrio Pblico para uma resoluo rpida do litgio penal. De acordo com Jesus (1997, p. 75), cuida-se de um instituto que permite ao juiz, de imediato, aplicar uma pena alternativa ao autuado, justa para a acusao e para a defesa, encerrando o procedimento. Para Dotti (2004, p. 433), medida alternativa que visa impedir a imposio de pena privativa de liberdade, mas no deixa de constituir sano penal. Segundo Sobrane (2001, p. 84), a transao penal um ato jurdico, mediante o qual o Ministrio Pblico e o autor do fato, atendidos os requisitos legais e na presena do magistrado, acordam em concesses recprocas para prevenir ou extinguir o conflito instaurado pela prtica do fato tpico, mediante o cumprimento de uma pena consensualmente ajustada. 2.3 Caractersticas So caractersticas da transao penal: I) ser personalssima, pois se trata de ato exclusivo do autor dos fatos. Ningum, nem mesmo com procurao e poderes especficos, poder celebrar a transao em seu nome; II) ser voluntria, j que a deciso do autor do fato em transacionar deve ser produto inequvoco de sua escolha, isenta de qualquer constrangimento ou ameaa por eventual no aceitao; III) ser ato formal, no obstante o princpio da informalidade, pois deve sempre ser celebrada em audincia presidida pelo juiz, na presena do promotor de justia. No h, portanto, em hiptese alguma, transao extraprocessual. E mais: nula a transao penal cele_________________________
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brada sem a presena de advogado, pois fundamental que o autor do fato, juridicamente leigo, seja devidamente orientado, a fim de celebrar conscientemente a transao penal (BITENCOURT, 2003, p. 125-126). 2.4 Poder discricionrio ou direito subjetivo? A doutrina entende que a transao penal uma mitigao ao princpio da obrigatoriedade da ao penal, haja vista que o Ministrio Pblico, presentes os requisitos determinados, poder oferecer ao autor a proposta de transao, dispondo, assim, da propositura da ao penal (JARDIM, 2005, p. 337). Nesse sentido o magistrio de Moraes (2004, p. 1.374):
a transao adotada pela lei brasileira instituto decorrente do princpio da discricionariedade regrada da propositura da ao penal, que confere ao seu titular, o Ministrio Pblico, a faculdade de dispor da ao penal, isto , no promovla, sob certas condies.

Dessa forma, embora com denominaes variadas, majoritariamente a doutrina entende que a transao penal faculdade do Ministrio Pblico. Para Demercian e Maluly (2005, p. 388), trata-se de obrigatoriedade mitigada ou oportunidade regulada. J para Grinover et al. (2005, p. 48) e Capez (2006, p. 610), trata-se de discricionariedade regrada. Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 49) dizem tratar-se de discricionariedade regulada. Todavia, Oliveira (2006, p. 587-588) tem entendimento diverso, corroborado por Tourinho Filho (2006, p. 191). Para eles, no o caso de discricionariedade regulada ou regrada, e sim de direito subjetivo do autor do fato. A discricionariedade reservada pela lei ao Ministrio Pblico seria unicamente quanto pena a ser proposta na transao, uma vez que, satisfeitas as exigncias legais, o autor do fato teria direito pblico subjetivo em relao transao, no podendo ficar merc da boa ou m vontade do Parquet. 2.5 Direito comparado H diversos institutos em outros pases que se assemelham transao penal, como na Inglaterra, Holanda, ustria e Itlia, todos pautados na busca de solues rpidas e antecipadas para os litgios decorrentes da prtica de pequenas infraes penais. Sem dvida, a transao penal tem suas origens no direito estrangeiro, mas h diferenas cruciais, que merecem anlise. O plea bargaining1 o instituto que mais guarda semelhana com a transao. Com origens no direito

Em uma traduo livre, negociao quanto pena.


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anglo-saxnico, utilizado no ordenamento jurdico norte-americano, representando a chamada justia pactuada, contratada ou negociada. Consiste em uma negociao entre o Ministrio Pblico e a defesa, destinada a obter uma confisso de culpa em troca da acusao por um crime menos grave, ou at mesmo por um nmero mais reduzido de crimes (FIGUEIRA JNIOR; LOPES, 1995, p. 341). Podem a defesa e o Ministrio Pblico transacionar amplamente sobre a conduta, os fatos, a adequao tpica e a pena. E, alm disso, o plea bargaining aplicvel a qualquer delito e pode ocorrer at mesmo fora da audincia (JESUS, 1997, p. 75). H vantagens claras, mas tambm graves riscos, pois inexistem o contraditrio e a ampla defesa, a menos que se parta para a instruo processual, que a exceo nesse modelo. Ressalte-se que a tnica desse instituto, bem como de todos os outros, o reconhecimento da culpa em sentido amplo por parte do agente, o que no ocorre na transao penal (DEMERCIAN; MALULY, 2005, p. 386). 2.6 Cabimento A transao penal ser cabvel desde que atendidos os pressupostos legais. No deve estar presente nenhum dos impedimentos previstos na prpria Lei n 9.099/95, que podem ser objetivos ou subjetivos. A comprovao de tais impedimentos constitui nus do Ministrio Pblico, pois exigir que o autor do fato produza uma prova contra si mesmo algo que vai de encontro a uma previso constitucional. Dessa forma, no demonstrada pelo Ministrio Pblico a presena de alguma das causas impeditivas [...], impe-se a formulao da proposta (GOMES, 2003, p. 91). O primeiro impedimento objetivo a condenao anterior pela prtica de crime pena privativa de liberdade, por sentena definitiva. Para Demercian e Maluly (2005, p. 382), o termo sentena definitiva no exige o trnsito em julgado, podendo tratar-se de deciso pendente de recurso, conforme o art. 593, inciso I, do CPP . J Grinover et al. (2005, p. 161) defendem que deve ser exigida uma sentena passada em julgado, sob pena de se infringir o disposto no art. 5, inciso LVII, da Constituio Federal. O segundo impedimento objetivo a ocorrncia de anterior transao penal dentro do lapso temporal de cinco anos. O prazo de cinco anos ser contado da data em que for extinta a pena restritiva de direitos ou multa anteriormente aplicada, e no da data da sentena que a fixar ou de seu trnsito em julgado (FIGUEIRA JNIOR; LOPES, 1995, p. 348). J nos impedimentos subjetivos reside a discricionariedade do Ministrio Pblico (GRINOVER et al, 2005, p. 162). So impedimentos subjetivos: I) os antecedentes, como seus precedentes judiciais e os processos em andamento;

II) a conduta social; III) a personalidade do autor do fato; IV) os motivos do delito, que constituem o carter psicolgico da ao; V) as circunstncias da infrao praticada. Assim, haver impedimento subjetivo sempre que alguma dessas circunstncias indicar que no necessria ou suficiente a adoo da medida. Para Figueira Jnior e Lopes (1995, p. 348), esses impedimentos tm sua inspirao nas circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal. J Grinover et al. (2005, p. 162-163) entendem que eles encontram simetria no art. 77, inciso II, do Cdigo Penal, que traz os requisitos para a concesso da suspenso condicional da pena. De qualquer forma, os impedimentos subjetivos devero ser examinados de modo cuidadoso em cada caso concreto, de modo que s se chegue concluso de que invivel a proposta de transao penal quando for extremamente indispensvel outra soluo, tendo em vista que nem mesmo a existncia de processo penal instaurado contra o autor dos fatos foi prevista expressamente como causa impeditiva da transao (OLIVEIRA, 2006, p. 596). 2.7 Procedimento A formulao da proposta de transao penal se d na audincia preliminar. Tratando-se de ao pblica condicionada, logo aps a tentativa frustrada de composio dos danos civis entre as partes, pois a audincia preliminar divide-se em duas partes bem distintas, embora o texto legal no o diga com clareza desejada (BITENCOURT, 2003, p. 133). J na ao penal pblica incondicionada, a transao penal independe da conciliao civil. Quanto ao penal privada, h divergncias sobre o cabimento da transao penal. A proposta de transao penal tambm poder ocorrer no dia da audincia de instruo e julgamento. A ideia trazida pela lei no de que haver uma segunda proposta do Ministrio Pblico, pois esta s ser feita se no tiver sido antes. Todavia, a doutrina mais garantista entende que permitido ao Ministrio Pblico, caso entenda conveniente, renovar a proposta de transao penal antes do incio da audincia de instruo (GRINOVER et al., 2005, p. 187). 2.8 A proposta A proposta de transao penal no poder ser genrica ou imprecisa, a fim de dar ao autuado e seu defensor pleno conhecimento das suas consequncias prticas. Poder referir-se ao fato narrado no termo de ocorrncia, mas sem qualquer tipificao legal, tendo
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em vista que a aplicao da sano no implica reconhecimento da culpabilidade (GRINOVER et al., 2005, p. 158). O promotor de justia escolher a sano a ser transacionada, tendo discricionariedade para fix-la. Todavia, tal escolha no poder ser aleatria, havendo certos parmetros a serem rigorosamente observados. Segundo Jesus (1997, p. 80), h duas fases:
1) o Promotor de Justia, em face das circunstncias do fato e da condio da pessoa de seu autor, elege a pena alternativa: uma das penas restritivas de direitos (arts. 43 e segs. do CP) ou multa; 2) prope a quantidade de pena alternativa. Tratando-se de pena restritiva de direitos, enuncia a sua quantidade dentro do mnimo e mximo da pena privativa de liberdade cominada ao delito. [...] Propondo pena de multa, deve obedecer aos limites do art. 49, caput, do CP .

p. 348). Segundo Nucci (2008, p. 760), no se pode obrigar o autor do fato a aceitar a proposta, ainda que parea ao juiz mais favorvel a ele do que a propositura da ao penal. Para Jesus (1997, p. 82), deve ser respeitada a vontade do acusado, pois a aceitao da proposta encontra-se no campo da estratgia da defesa. 2.9 A homologao A proposta, devidamente aceita pelo acusado e seu defensor, ento submetida ao controle jurisdicional. Portanto, cabe ao juiz, ao homologar o acordo, apreciar a sua legalidade. A recusa do magistrado em homologar a proposta deve estar, portanto, unicamente restrita ao caso de estar presente algum dos impedimentos legais (DEMERCIAN; MALULY, 2005, p. 382). Para Jesus (1997, p. 82),
O juiz o mediador da transao, cumprindo-lhe conduzi-la (art. 73 desta Lei). Por isso, na homologao, acordadas as partes na transao, no pode ampliar ou reduzir os seus limites (preferindo a pena alternativa multa, agravando ou reduzindo a pena).

Assim, a aplicao de pena restritiva de direitos deve obedecer expressa previso legal, sendo reprovvel e ilegal a aplicao de pena no prevista em lei. Essa afronta ao princpio da legalidade, sempre observada na prtica, uma das maiores preocupaes de diversos juristas, inclusive Nucci (2008, p. 761), que traz curiosos exemplos:
Temos conhecimento de acordos fixados em Juizados Especiais Criminais, cuja pena do autor do fato seria a reforma do prdio do frum; outros previam a doao de bebedouro para o frum e at de aparelhos de ar condicionado para a sala dos juzes e promotores.

Bittencourt (2003, p. 48-49) tem a mesma preocupao, em especial no que diz respeito j difundida doao de cestas bsicas:
O entusiasmo com que se tem divulgado a aplicao aqui e acol da indigitada cesta bsica como pena alternativa tem cegado um grande segmento de aplicadores do direito que, provavelmente, no se deram conta da ilegalidade de tal modalidade de pena.

Ressalte-se, por fim, que a proposta do Ministrio Pblico, ainda que informalmente, deve ser submetida discusso com a parte interessada, para que se chegue a um consenso, satisfazendo ambos. Para Grinover et al. (2005, p. 158), a proposta um mero projeto que o Ministrio Pblico pode trazer pronto para a audincia de conciliao, mas que ser debatido e eventualmente modificado. E, conforme bem lembra Bittencourt (2003, p. 135), se trata de transao, e no de imposio, como pode parecer para alguns. O autor dos fatos s poder aceitar a proposta de transao penal se estiver devidamente assistido por um advogado ou defensor pblico, sendo indispensvel a defesa tcnica (FIGUEIRA JNIOR; LOPES, 1995,
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Para uma corrente, o juiz no estaria vinculado proposta oferecida pelo Ministrio Pblico, ainda que aceita pelo autuado e seu defensor, tendo poderes legais para alter-la, se entender necessrio. Para Figueira Jnior e Lopes (1995, p. 350), no existe vinculao do Juiz proposta formulada e aceita, no cumprindo papel de chancelador de acordos celebrados em arrepio lei. J em se tratando de pena de multa, o juiz poder, fazendo uso do poder discricionrio que aqui a lei expressamente lhe confere, reduzi-la at a metade. O recurso cabvel contra a sentena que homologa a transao penal a apelao. J diante da recusa do juiz em homologar a transao, a lei omissa, quanto ao recurso cabvel, de modo que a doutrina diverge. Para Oliveira (2006, p. 597), seria cabvel recurso em sentido estrito. J para Capez (2006, p. 612), caberia apelao. Quanto natureza jurdica da sentena homologatria da transao penal, uma primeira corrente entende tratar-se de sentena condenatria, havendo, inclusive, alguns julgados do STJ nesse sentido2. Para Capez (2006, p. 612), a natureza jurdica da sentena homologatria condenatria, fazendo coisa julgada formal e material. Esse tambm o entendimento de Demercian e Maluly (2005, p. 385) e Mirabete (2002, p. 152). Todavia, para este ltimo, seria uma sentena condenatria imprpria. Esse termo, embora j adotado pelo prprio STJ3, criticado por Bittencourt (2003,

Nesse sentido: HC 14560/SP , STJ, 6 Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, j. em 24.05.2001. Nesse sentido: REsp 172.981/SP , STJ, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. em 22.06.1999.
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p. 11-12), que o avalia como um absurdo jurdico. Para ele, condenao imprpria ou impropriamente condenado algo parecido com meio culpado, meio inocente, mais ou menos imputvel etc. J Parizatto (2002, p. 206), acompanhando alguns julgados esparsos4, entende que a sentena seria simplesmente declaratria, tal como a sentena proferida nos casos de perdo judicial. Grinover et al. (2005, p. 167) entendem que a sentena no absolutria ou condenatria. Trata-se simplesmente de uma sentena homologatria da transao. Bitencourt (2002, p. 582) explica que da tradio do Direito brasileiro, sempre que as partes transigem, pondo fim relao processual, a deciso judicial que legitima jurisdicionalmente essa convergncia de vontades ter carter homologatrio, jamais condenatrio5. Por fim, curioso o entendimento de Paiva (1999, p. 49). Para ele, a transao penal possui natureza de negcio jurdico civil, firmado entre o Ministrio Pblico e o autor do fato. Assim, a sentena somente homologaria o acordo firmado entre as partes, formando o ttulo executivo judicial da obrigao assumida pelo autor do fato, com a consequente excluso do processo-crime e a declarao da extino da punibilidade, pela decadncia do direito de propor a ao penal. 2.10 Efeitos A sentena que homologa a transao penal tem os seguintes efeitos: I) no gera reincidncia; II) no gera efeitos civis e, portanto, no pode servir de ttulo executivo no juzo cvel; III) no gera maus antecedentes, visto que no constar sequer da certido de antecedentes criminais; IV) esgota o poder jurisdicional do magistrado, no podendo mais este decidir sobre o mrito, a no ser em embargos declaratrios, oponveis em cinco dias; V) os efeitos retroagem data do fato; VI) na hiptese de concurso de agentes, a transao efetuada com um dos coautores ou partcipes no se estende nem se comunica aos demais (CAPEZ, 2006, p. 613). Conforme disposio legal expressa, a transao no acarreta efeitos civis ou administrativos. Assim, a vtima e os demais interessados devero propor ao de conhecimento no juzo cvel para obter a reparao dos danos e outros efeitos civis (MIRABETE, 2002, p. 164). O efeito principal da sentena, que a imposio da pena, continua presente, estando afastados apenas os
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seus efeitos secundrios (PAZZAGLINI FILHO et al.,1999, p. 60). Quanto previso legal de registro da transao penal, serve apenas para impedir que o autor do fato se beneficie novamente da transao penal durante os cinco anos seguintes, j que no deve constar em nenhuma certido de antecedentes criminais expedida. 3 Ao Penal Privada A legislao ptria optou por no adotar o monoplio da ao penal pelo Ministrio Pblico, trazendo previso expressa de que a ao penal pode se iniciar tambm por iniciativa privada. Entretanto, na verdade, a ao penal sempre pblica, qualidade que no advm da circunstncia de ser penal, mas sim porque toda ao um direito pblico subjetivo em face do Estado-juiz. O direito de ao, seja na justia criminal, seja na esfera civil, sempre um direito pblico subjetivo de carter instrumental. Dessa forma, a distino traada pela lei tem por base apenas a legitimidade para agir, pois, quando o titular da ao o Ministrio Pblico, ela ser pblica; quando for o ofendido ou seu representante legal, ser ao penal privada (FREDERICO MARQUES, 2000, p. 391-392). O Cdigo Penal, alis, aps a sua reforma na parte geral, fala em ao penal de iniciativa privada, modificao induvidosamente para melhor (NORONHA, 1997, p. 40). Assim, a ao penal de iniciativa privada aquela na qual o Estado, titular do jus puniendi, transfere a legitimidade para a propositura da ao penal vtima ou ao seu representante legal. Portanto, o titular da pretenso punitiva continua sendo o Estado, sendo transferida apenas a legitimidade ativa (CAPEZ, 2006, p. 133-134), ou seja, o direito de acusar - jus accusationis. A ao penal, nesses casos, ser iniciada pela queixa-crime, a qual equivale denncia, pois deve conter os mesmos requisitos. S se diferencia, formalmente, pelo subscritor, pois oferecida pelo particular ofendido, por intermdio de advogado com poderes expressos (MIRABETE, 2006, p. 106). Ressalte-se, tambm, que a queixa-crime no se confunde com a popular queixa autoridade policial, que nada mais do que a notitia criminis, ou seja, a comunicao da existncia de um delito (NORONHA, 1997, p. 44). Sempre que o Cdigo Penal silenciar quanto ao, ela ser pblica. Quando for o caso de ao penal privada, haver meno expressa, como, por exemplo, a expresso somente se procede mediante queixa.

Nesse sentido: HC 317.624-1, TACRIMSP , 2 Cmara, Rel. Juiz Erix Ferreira, j. em 19.02.98. Nesse sentido: RJTACRIM, 45/229.
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H quem critique a possibilidade legal de iniciar-se uma ao penal unicamente por iniciativa privada, sob o fundamento de que conferir tal prerrogativa ao particular poderia acabar por favorecer somente interesses pessoais ou apenas satisfao por vingana. Marques (2000, p. 393) discorda, ao argumento de que vingana privada existiria se o credor cobrasse a dvida mo armada, ou se o querelante trancafiasse, ele prprio, sujeito ativo do crime em crcere ou priso, sem invocar a tutela do Estado. 3.1 Fundamentos O principal objetivo da ao penal privada evitar que o escndalo do processo (streptus judicii) provoque ao ofendido um mal ainda maior do que o j causado pelo criminoso ou do que sua eventual impunidade, decorrente da no propositura da ao penal (CAPEZ, 2006, p. 134). Ademais, a prtica mostra que nos delitos de ao penal privada quase sempre imprescindvel, para a prova, a colaborao do ofendido, de modo que, se ele no quiser auxiliar o Ministrio Pblico, o processo j nascer fadado ao fracasso (NORONHA, 1997, p. 40). Para Bruno (1982, p. 235-236),
admite-se a ao privada em relao a certos crimes que afetam bens jurdicos cuja proteo atende mais ao interesse privado do que ao interesse pblico, ou de crimes cuja punio, atravs da ao pblica, com a consequente divulgao e repercusso social, poderia causar ao ofendido ou sua famlia dano maior do que a impunidade.

nomeado curador especial para o oferecimento da queixa-crime. 3.3 Princpios Regem a ao penal de iniciativa privada os seguintes princpios: I) princpio da oportunidade, uma vez que cabe ao particular, titular do direito de agir, propor ou no, segundo sua convenincia, a ao penal; II) princpio da disponibilidade: o ofendido, dessa forma, pode dispor da ao penal, expressa (pela renncia ao direito de queixa) ou tacitamente (como, por exemplo, pelo decurso do prazo decadencial); III) princpio da indivisibilidade: o ofendido no pode, ao ajuizar a queixa-crime, deixar de nela incluir todos os coautores ou partcipes do fato, como que em um litisconsrcio passivo necessrio; IV) princpio da intranscendncia: comum a qualquer ao penal, consiste no fato de ser a ao penal limitada (s) pessoa(s) responsvel(veis) pela infrao, no atingindo familiares ou terceiros estranhos ao delito (MIRABETE, 2006, p. 108-109). 3.4 Formas So duas as formas de ao penal de iniciativa privada previstas em lei: a exclusiva (que s pode ser proposta por seu ofendido ou representante legal, tambm chamada de autenticamente privada) e a subsidiria da pblica (na qual, escoado o prazo para o Ministrio Pblico oferecer a denncia sem que este o tenha feito, a ao penal poder ser instaurada mediante queixacrime do ofendido). Hungria (apud FREDERICO MARQUES, 2000, p. 394) entende que a primeira forma de ao penal privada observa unicamente razes de poltica criminal, ao passo que a segunda uma forma de corrigir a eventual desdia do Ministrio Pblico. A ao penal privada personalssima quando o direito ao oferecimento de queixa intransfervel, cabendo nica e exclusivamente ao ofendido. Atualmente, no ordenamento jurdico ptrio, apenas cabvel a ao penal privada personalssima para o delito de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento, conforme o art. 236 do Cdigo Penal. H uma corrente minoritria na doutrina que defende a existncia da ao penal adesiva, quando a vtima atua como assistente da acusao. O entendimento majoritrio, porm, de que o assistente se transforma em mero interveniente no processo penal (NUCCI, 2006, p. 141). 3.5 O papel do Ministrio Pblico O Ministrio Pblico no fica inerte na ao penal

Conclui-se, portanto, que o interesse pblico em que se funda o direito de punir do Estado no pode, em determinados casos, sufocar os interesses de carter privado que a norma penal tambm tutela. A predominncia absoluta do direito pblico, estatal, nem sempre estar a favor do efetivo bem comum, e por isso, em certas situaes, admitida a ao penal privada (FREDERICO MARQUES, 2000, p. 394). 3.2 Substituio processual Nos crimes de ao penal de iniciativa privada, ocorre uma substituio processual. transferido ao ofendido apenas o direito de agir e acusar, para que este, por intermdio de procurador com poderes especiais para tal, promova a instaurao da ao penal, de modo que o Estado continua sendo o titular absoluto do direito de punir. Assim, o ofendido, ao intentar a queixacrime, no invoca em juzo nenhum direito material seu, mas somente o jus puniendi do Estado (FREDERICO MARQUES, 2000, p. 393). O direito de queixa se transmite aos seus sucessores, no caso da morte ou ausncia do ofendido. E, sendo este incapaz e sem representante legal, ser-lhe-
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privada. Inclusive, detm poderes para aditar a queixacrime e deve intervir em todos os atos do processo. Todavia, o Ministrio Pblico tem poderes limitados. Pode requerer diligncias ou at mesmo recorrer das decises proferidas, mas no tem o direito de substituir o querelante se este abandonar a ao. A funo do Ministrio Pblico essencialmente de vigilncia, enquanto perdura a vontade do querelante em ver o prosseguimento da ao penal (NORONHA, 1997, p. 46). Para Mirabete (2006, p. 110), pronunciando-se o Ministrio Pblico pelo recebimento da queixa, ou na hiptese de adit-la, passa ele, pela qualidade de titular do direito material (jus puniendi), a figurar no processo como assistente litisconsorcial. Majoritariamente se entende que a interveno do Ministrio Pblico na ao penal exclusivamente privada, ainda que no papel de custos legis, sempre obrigatria, sob pena de nulidade, muito embora no haja previso expressa nesse sentido. Esse o entendimento de Nucci (2006, p. 172), ao argumento de que a pretenso punitiva sempre monoplio do Estado, devendo o Ministrio Pblico zelar pelo correto desenvolvimento da ao penal. 4 Transao Penal e Ao Penal Privada O art. 76 da Lei n 9.099/95 omisso quanto ao cabimento da transao penal em delitos de ao penal privada, limitando-se a dispor que esta ser cabvel se houver representao ou em se tratando de delito de ao penal pblica incondicionada. Seria tal omisso proposital, havendo incompatibilidade entre a ao penal privada e o instituto da transao penal? Ou apenas uma falha do legislador, a ser sanada pelos operadores do direito? 4.1 Incompatibilidade Fazendo uso do mtodo de interpretao literal ou gramatical da lei, tcnica, na qual o operador do direito preocupa-se, simplesmente, em saber o real e efetivo significado das palavras (GRECO, 2005, p. 39), parte da doutrina se posiciona no sentido de que nos delitos de ao penal privada a transao penal incabvel. De acordo com esse entendimento, a redao do art. 76 teria excludo propositadamente os delitos de ao privada. esse o entendimento de Jesus (1997, p. 78), que taxativo ao afirmar que na ao penal privada a transao penal incabvel. Negro (2001, p. 33) tambm adepto da interpretao literal do art. 76:
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em uma interpretao literal do art. 76, caput, da Lei n 9.099/95, verifica-se que no possvel a transao penal nos crimes de ao penal privada. De fato, no aludido preceito, o legislador utilizou as expresses: havendo representao (crime de ao pblica condicionada); ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada; o Ministrio Pblico poder. Assim, tudo leva a crer ser impossvel a transao penal. Sobrane (2001, p. 94) diz que a clareza do texto legal tanta que fica inviabilizado qualquer exerccio interpretativo com fito de atribuir ao querelante - ou mesmo ao Ministrio Pblico [...] - a formulao de proposta de transao. Contudo, h crticas ao mtodo de interpretao literal. Para alguns, restrito em demasia, carregado de um excessivo e reprovvel positivismo jurdico, alm de ineficiente, se utilizado sem qualquer outro auxlio. Diniz (2007, p. 161) adverte que esse mtodo nem sempre idneo de per si para desvendar o contedo legal. Mirabete (2002, p. 98), por sua vez, entende ser incabvel a transao porque o ofendido somente titular do jus persequendi in judicio, que apenas o dar incio persecuo penal. Assim, no seria possvel que ele transacionasse acerca da aplicao de uma pena ao autor dos fatos, pois o titular do jus puniendi continuaria sendo o Estado6. Bitencourt (2003, p. 603) tambm nega veementemente a utilizao de qualquer dos institutos despenalizadores da Lei n 9.099/95 aos delitos de ao penal exclusivamente privada, no s pela ausncia de previso legal, como tambm pela inconstitucionalidade por ele vislumbrada naquilo que seria uma oposio de limites continuidade da ao penal privada. Em suma, se o ofendido acionou o Judicirio e recusou a conciliao, no seria correto interferir na sua vontade. Demercian e Maluly (2005, p. 393) tm posicionamento semelhante, entendendo que a transao instituto exclusivo da ao penal pblica, restando ao ofendido na ao penal privada a possibilidade de acordo e conciliao. Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 50) consideram, inclusive, a ao privada como um impedimento objetivo para a celebrao da transao penal. Grinover et al. (2005, p. 150), embora sustentem o cabimento da transao nos delitos de ao penal privada, esclarecem que o legislador optou por restringir a tentativa da transao penal aos delitos de ao penal pblica com base em uma viso mais tradicionalista da vtima, tendo em vista que a disponibilidade do ato no se coaduna com os poderes que lhe so conferidos com a mera substituio processual.

Nesse sentido: Ap. 062768, TJSP , Rel. Juiz Mesquita de Paula, j. em 08.08.96.
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4.2 Cabimento Em posio oposta s acima abordadas, a jurisprudncia majoritria vem atualmente admitindo a transao penal nos delitos de ao penal privada. At mesmo o Frum Nacional dos Juizados Especiais Fonaje - j se manifestou nesse sentido7. A doutrina se ocupa em justificar, academicamente, o cabimento. Segundo corrente dominante na doutrina, o fundamento adequado a analogia in bonam partem. Assim, diante de uma lacuna legal, caberia a aplicao analgica do art. 76 da Lei n 9.099/95 aos delitos de ao penal privada, pois haveria um benefcio ao autor dos fatos. O entendimento de Jesus (2006, p. 4) sobre a analogia no processo penal extremamente elucidativo:
A analogia consiste em aplicar a uma hiptese no prevista em lei a disposio relativa a um caso semelhante. O legislador, por meio da lei A, regulou o fato B. O julgador precisa decidir o fato C. Procura e no encontra no direito positivo uma lei adequada a este fato. Percebe, porm, que h pontos de semelhana entre o fato B (regulado) e o fato C (no regulado). Ento, por analogia, aplica ao fato C a lei A.

figurar, na prtica, como um benefcio ao autor dos fatos, razo pela qual no haveria bice aplicao analgica do referido benefcio aos delitos de ao penal privada. invocado tambm, como fundamento para essa corrente, o princpio constitucional da igualdade. Sobre esse princpio perante a lei, leciona Moraes (2004, p. 181):
A desigualdade na lei produz-se quando a norma distingue de forma no razovel ou arbitrria um tratamento especfico a pessoas diversas. [...] O legislador, no exerccio de sua funo constitucional de edio normativa, no poder afastar-se do princpio da igualdade, sob pena de flagrante inconstitucionalidade.

De acordo com Mirabete (2003, p. 85), para que haja uma correta aplicao analgica de um determinado dispositivo da lei processual penal, necessrio que haja, alm da semelhana entre os casos, igualdade de valor jurdico e igualdade de razo entre ambos - ubi idem ratio, ubi idem ius. Grinover et al. (2005, p. 150) comungam do mesmo entendimento, de que possvel ao Juiz aplicar por analogia o disposto na primeira parte do art. 76, para que tambm incida nos casos de queixa [...]. Ressalte-se que o STJ j se posicionou, por diversas vezes, nesse sentido8. Na mesma linha de posicionamento, tambm Nucci (2008, p. 759) julga correta a aplicao analgica do art. 76 da Lei n 9.099/95 aos delitos de ao penal privada:
Crimes de ao penal privada - no vemos nenhum sentido em terem eles sido excludos do contexto da transao. [...] Por isso, concordamos plenamente com a postura sugerida por Grinover, Magalhes, Scarance e Gomes, no sentido de ser admitida a transao, por analogia in bonam partem ( favorvel ao autor do fato), tambm na rbita da ao penal privada.

Assim, ao conceder o benefcio da transao penal somente aos autores de delitos de ao penal pblica, teria o legislador ferido o princpio da igualdade. Para Tourinho Filho (2008, p. 109), no tem sentido vedarse-lhe esse direito. Do contrrio, haveria uma discriminao odiosa, e, alm do mais, ferir-se-ia o princpio da isonomia. Se na ao pblica o autor do fato faz jus ao benefcio, por que no em se tratando de ao privada? A concesso dessa benesse ao autor de delitos de ao penal privada seria uma forma de restabelecer o tratamento igualitrio, que se faz sempre necessrio. H, inclusive, diversas decises com base neste posicionamento9. 4.3 Legitimidade Partindo do pressuposto de que o instituto da transao penal compatvel com os delitos de ao penal exclusivamente privada, surge outro questionamento: Quem seria legitimado para oferecer a proposta ao autor dos fatos? O ofendido ou o Ministrio Pblico? Ou talvez, subsidiariamente, o prprio magistrado? Para Grinover et al. (2005, p. 150), no importa de quem a iniciativa da proposta, o que interessa que seja discutida entre os protagonistas da audincia de conciliao, sob a orientao do juiz. Ainda assim, necessrio que se estabelea um consenso sobre o tema, pois diversos posicionamentos contrrios vo surgindo a cada dia. Por exemplo, o Ministrio Pblico do Esprito Santo sumulou o seguinte entendimento interno: Em sendo possvel transao penal em crime de ao penal privada, o Ministrio Pblico no possui legitimidade para o oferecimento da proposta, cabendo tal iniciativa vtima, atravs de seu advogado10. J a Corregedoria

Por fim, ressalte-se que a transao penal, em que pese tratar-se de aplicao de pena, acaba por se con_________________________

Enunciado 90 - Na ao penal de iniciativa privada, cabem a transao penal e a suspenso condicional do processo (Aprovado no XXI Encontro - Vitria/ES). Nesse sentido: HC n 31.527/SP , STJ, 6 Turma, Rel. Min. Paulo Gallotti, j. em 1.03.2005. Nesse sentido: Ap. 20020150088790, TJDF, 1 Turma Criminal, Rel. Des. Srgio Rocha, j. em 22.05.2002. 10 Smulas de Entendimento da 3 Reunio Peridica do Grupo de Estudo Criminal do Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo (Smula n 04, aprovada por unanimidade em 31.08.2007). Disponvel em <https://www.mpes.gov.br/anexos/centros_apoio/arquivos/14_213711435212122007_S%C3%BAmulas%20de%20entendimento%20-%203%C2%AA%20Reuni%C3%A3o%20Criminal.doc>. Acesso em: 31 dez. 2010.
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do Poder Judicirio do Estado do Rio de Janeiro, por sua vez, expediu recomendao em sentido contrrio: Na ao penal privada, [mesmo aps] oferecida a queixacrime, o Ministrio Pblico pode oferecer transao penal11. 4.3.1 O ofendido Grande parte da doutrina se alinha no sentido de que, diante da adoo de uma postura atual com relao vtima no processo penal, teria ela a faculdade de transacionar nos casos de ao privada, uma vez que, se o Ministrio Pblico titular nas aes pblicas e nelas pode oferecer transao, nas aes privadas, em que o ofendido o titular, substituto processual, seria ele o detentor do direito de propor a transao. Haveria, dessa forma, um vnculo no que diz respeito legitimidade para propor ao e para propor a transao. Assim, como somente do ofendido a legitimidade ativa ao - ainda que a ttulo de substituio processual -, somente a ele caberia transacionar, restando ao Ministrio Pblico, nesses casos, a possibilidade de opinar (PEDROSA, 1997, p. 73). Para Garcia (1996, p. 168-169), no seria lgico que o ofendido tivesse apenas a opo de promover a queixa ou renunciar ao direito de promov-la. A proposta de pena no privativa de liberdade uma alternativa intermediria entre as duas opes. Lima e Souza (2004) tambm defendem a legitimidade exclusiva do ofendido para a proposta de transao penal, principalmente porque esta, segundo eles, no seria um direito subjetivo do autor dos fatos. Assim, ficaria a critrio exclusivo do ofendido propor ou no a transao penal, sendo que, ao se recusar a formul-las, inviabilizar a transao e a suspenso. Tambm no podemos olvidar ao seguinte detalhe: no raro, a satisfao da vtima pode se dar j com uma imediata aplicao de pena no restritiva de direitos ou multa ao autor dos fatos (GRINOVER, 2005, p. 150). Portanto, se a viso moderna no direito penal preocupar-se com a vtima, seria sensato outorgar-lhe legitimidade para a oferta da transao penal ao ofendido, caso queira12. Caberia ao Ministrio Pblico apenas seu papel de fiscal da lei. Segundo Tourinho Filho (2008, p. 196), da mesma forma que o ofendido tem direito a iniciar uma ao de pretenso condenatria, tambm poderia transacionar com o autor dos fatos, pois quem pode o mais pode o menos. Nesse sentido, os ensinamentos de Carvalho e Prado (2002, p. 251-252):
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Todavia, h quem critique a ideia de vinculao da titularidade da proposta de transao penal com a titularidade de propositura da ao penal. Campos Borges (2002) classifica tal argumento como fcil, pseudocientfico, antifilosfico e fetichista. Para ele, esse posicionamento atenta contra o objetivo maior da lei, que impedir que o processo v alm, quando cabvel a transao penal, quando coloca ao bel-prazer do ofendido a possibilidade de celebrar ou no uma transao penal. Assim, novo impasse surge no caso de o ofendido, se admitido como titular da proposta, se recusar a transacionar: Poderia o Ministrio Pblico intervir como fiscal da lei e propor ele mesmo a transao penal? Ou estaria prejudicada a aplicao da transao penal, iniciando-se o processo com o oferecimento da queixacrime? Para Campos Borges (2002), com a recusa injustificada do ofendido, caso de interveno do Ministrio Pblico. Segundo seus ensinamentos,
justificvel que, para atender aos objetivos da Lei 9.099/95, deva formular proposta de transao penal em se tratando de ao penal privada, sempre que o querelante, por mero capricho ou omisso, deixar de faz-lo ou tornar, sem motivao legal, invivel a possibilidade de realizao da proposta.

4.3.2 O Ministrio Pblico O Ministrio Pblico tambm poderia, em tese, ser o titular originrio da proposta de transao penal mesmo nos delitos de ao penal privada, e esse o posicionamento defendido por uma pequena corrente doutrinria. Tal posicionamento se apega possibilidade de a vtima buscar a justia como simples forma de vingana, sem respeito aos direitos fundamentais do autor do fato. Para evitar isso, o Parquet, como defensor do interesse

Aviso TJ/RJ n 43, de 04.09.2006. Disponvel em: <http://www.tj.rj.gov.br/scripts/weblink.mgw?MGWLPN=DIGITAL1A&PGM=WEBBCLE66&LAB=BIBxWEB&AMB=INTER&TRIPA=198^2006^43&PAL=&JUR=ESTADUAL&ANOX=2006&TIPO=&ATO=43&START=>. Acesso em: 31 dez. 2010. 12 Nesse sentido: HC 2004/0023860-2, STJ, 5 Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, j. em 21.10.2004.
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Como se sabe, na legitimao extraordinria, o substituto no tem poderes para transacionar com os direitos do substitudo. [...] Ocorre que princpio geral de interpretao que quem pode o mais, pode o menos. Ou seja, quem pode deduzir em juzo uma pretenso condenatria pode tambm transacionar a pretenso, reduzindo o seu alcance, ainda mais consensualmente. Alm disso, e mais importante, o querelante pode at perdoar e ocasionar a extino da punibilidade, conforme autorizam os artigos 51 do Cdigo de Processo Penal e 105 do Cdigo Penal. Desse modo, a autorizao para que o querelante transacione a pretenso punitiva est assentada nos sistemas processual penal e penal, que devem ser aplicados Lei n 9.099/95, falta de dispositivo especfico.

social, teria a legitimao necessria para propor a transao mesmo nos delitos de ao penal privada, devendo, portanto, ser seu titular, mesmo que na sua funo constitucional de fiscal do cumprimento das leis. Assim, dever do Ministrio Pblico garantir o respeito aos direitos estabelecidos na Carta Magna, dentre eles est a dignidade da pessoa humana. Magalhes Pinto (2002) tambm se posiciona nesse sentido, acreditando que o Parquet a prpria sociedade em juzo, e somente essa instituio teria a legitimao necessria para iniciativa de tamanha importncia. H decises reconhecendo o Ministrio Pblico como legitimado ativo para o oferecimento da proposta13. Todavia, quase sempre com a ressalva de que seria imprescindvel a concordncia do ofendido, titular da ao penal, para a celebrao do referido acordo14. No entanto, certo que, quase que invariavelmente, o ofendido ir se recusar a anuir com o acordo entre promotor e autor dos fatos, com o nico objetivo de prejudicar este ltimo. Assim, essa necessidade de concordncia do ofendido acabaria por configurar, na prtica, bice permanente aplicao da transao penal nos delitos de ao penal privada. Ressalve-se, por fim, que, na hiptese de oferecimento da transao por parte do Ministrio Pblico, com eventual aceitao do autor dos fatos e homologao pelo juiz, ficaria garantido ao querelante o direito de promover a ao cvel competente em face do autor dos fatos, para a reparao de eventuais danos sofridos. 4.3.3 Transao penal ex officio Sendo encarada por muitos como um direito subjetivo do ru, havendo recusa do querelante, do Ministrio Pblico, ou at mesmo de ambos em oferecer a transao penal ao autor do fato, alguns juristas opinam pela faculdade do juiz em faz-lo de ofcio, homologando-a em seguida. Grinover et al. (2005, p. 154) entendem ser isso incompatvel com o ordenamento jurdico ptrio, pois, para eles, implicaria instaurao de processo penal ex officio, o que hoje constitucionalmente vedado. Para Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 56-58), esta sentena homologatria dever ser havida como inexistente, [...] uma vez que a transao foi realizada sem a concordncia de uma das partes, sem acordo. Jardim (2005, p. 339) entende que a transao penal ex officio fere flagrantemente o sistema acusatrio
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e o princpio da inrcia da jurisdio ao excluir o Ministrio Pblico da transao. Segundo ele, o processo passaria a ter apenas dois sujeitos: o Ministrio Pblico no proporia a transao e o juiz o faria, ficando uma relao processual linear, o que subverteria o sistema acusatrio, o princpio da demanda. Ressalte-se que o Fonaje substituiu seu Enunciado n 49, o qual prescrevia que Na ao de iniciativa privada, cabe a transao penal e a suspenso condicional do processo, por iniciativa do querelante ou do Juiz15. Vigora atualmente o Enunciado n 90, o qual simplesmente atesta o cabimento da transao penal na ao penal privada, no mencionando sequer eventual legitimidade do juiz. J Tourinho Filho (2008, p. 107) admite a atuao do juiz. Para ele, em diversas outras situaes no processo penal, o juiz age de forma cautelar, sem provocao das partes, de forma que o mesmo poderia ocorrer na transao penal. Segundo ele:
Quando o juiz decreta a priso preventiva sem provocao de ningum, no estar ele exercendo o direto de ao penal cautelar? Sua deciso no ser uma resposta jurisdicional dada a si prprio? Quando ele concede habeas corpus de ofcio, no estar, tambm, dando uma resposta jurisdicional a ele mesmo? Quem provocou esta atividade jurisdicional?

No obstante esse sensato entendimento, a soluo quase unnime sugerida pela doutrina a aplicao analgica do art. 28 do Cdigo de Processo Penal, com a remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia. O Supremo Tribunal Federal j sumulou entendimento acerca desse procedimento em caso de o Ministrio Pblico recusar o oferecimento de suspenso condicional do processo, se atendidos os requisitos legais (Smula n 696). Parte da doutrina entende que, nos casos de transao penal, o procedimento a ser adotado, analogicamente, o mesmo. Tourinho Filho (2008, p. 108), novamente, discorda desse posicionamento. Para ele, o art. 28 do CPP sequer guarda perfeita analogia com a matria em anlise. Mesmo considerando aceitvel a aplicao analgica do referido artigo, o problema persiste caso admitamos que seja o ofendido o legitimado para o oferecimento da proposta. No parece haver cabimento, nessa hiptese, de aplicao analgica do art. 28 do Cdigo de Processo Penal. E justamente a que reside a possibilidade de a transao penal ser oferecida pelo prprio juiz. Sobre tal questo, Tourinho Filho (2008,

13 Nesse sentido: Ap. Crim. 2001.03.1.0157110, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do TJDF, Rel. Juiz Alfeu Machado, j. em 13.04.2005. 14 Nesse sentido: Ap. Crim. 2003.050.01015, TJRJ, 7 Cmara, Rel. Des. Eduardo Mayr, j. em 12.08.2003. 15 Enunciado n 49, aprovado no XVIII Encontro dos Coordenadores dos Juizados (Fonaje), realizado em Goinia, em novembro de 2005 (substitudo pelo Enunciado n 90, durante o XXI encontro).

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p. 107-111) entende que seria cabvel a transao penal ex officio, de modo a evitar um prejuzo para o autor dos fatos decorrente de mero capricho do ofendido. Segundo ele,
[...] uma vez que o instituto da transao surgiu, nica e precisamente, para benefcio daqueles que cometem infraes mirins, no faz sentido, a nosso ver, repetimos, estarem presentes todos os requisitos exigidos por lei para ser aplicada a pena alternativa, e o Juiz nada poder fazer ante a recusa, injustificada, do titular da ao penal, permanecendo ali na sala das audincias como um convidado de pedra. [...] E se, presentes todos os requisitos exigidos por lei para que se proceda transao, o ofendido, injustificadamente, recusar-se a faz-lo? Quid inde? Dever o Juiz cruzar os braos e se limitar a dizer ao autor do fato ser impossvel o reconhecimento daquele seu direito subjetivo ante a recusa do ofendido? Como poder aplicar a regra do art. 28 do CPP se a titularidade da ao, nessa hiptese, no do Ministrio Pblico? [...] Por todas essas razes estamos com a corrente minoritria, que possibilita ao Juiz, ante a recusa infundada em formular a proposta, faz-la.

Assim, poderia ser admitida a proposta de transao penal pelo juiz, diante da omisso ou recusa do ofendido e do Ministrio Pblico, de modo a no prejudicar o autor do fato por discusses sobre questes meramente processuais16. Aos insatisfeitos, seja o Ministrio Pblico, seja o querelante, caberia, simplesmente, o recurso de apelao, no prazo de 10 dias. 5 Consideraes Finais Em que pese a respeitvel opinio daqueles que se posicionam em sentido contrrio, parece-nos realmente incontestvel, diante de todo o exposto, que cabvel a transao penal nos delitos de ao penal de iniciativa privada. Quanto legitimidade ativa, trata-se de questo de ordem estritamente tcnica. Nos delitos de ao penal privada, o que ocorre uma substituio processual. Assim, somente o ofendido poderia abrir mo do direito de oferecer uma queixa-crime, transacionando. Incabvel, em um primeiro momento, interveno ministerial. Todavia, supondo que j foi superada - e fracassada - a fase da composio dos danos civis, a verdade que, na prtica, a vtima, quase que invariavelmente, no oferecer proposta alguma ao autor do fato. tambm provvel que o autor do fato nem sequer aceite a proposta, caso formulada, por entender que est sendo punido pela prpria vtima. Mas, se este fizer jus ao benefcio, e caso a vtima se recuse a oferec-lo, parece-nos ser dever do membro do Parquet intervir e formular a proposta. Afinal, como
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fiscal da lei e, ainda, na qualidade de quem pode intervir em todos os atos da ao penal privada, no pode simplesmente quedar-se inerte diante de tal situao. Contudo, ressalte-se que o Ministrio Pblico tem autonomia suficiente para recusar-se a intervir no feito, caso entenda que na ao penal privada a transao penal incabvel. E, diante de tal impasse, no nos parece nem um pouco razovel a aplicao analgica do art. 28 do Cdigo de Processo Penal, uma vez que se trata de ao penal privada. Assim, diante da recusa ministerial em intervir, se for permitido ao ofendido oferecer a queixa-crime nesse momento, estar sendo desrespeitado o princpio da igualdade, bem como os demais princpios norteadores dos Juizados Especiais Criminais. Isso porque o feito ir se alongar sem nenhum resultado prtico. Ainda que incabvel ou recusada a suspenso condicional do processo, caso haja condenao, a pena no ultrapassar dois anos de priso. Com a substituio prevista no Cdigo Penal, o autor dos fatos cumprir unicamente uma pena restritiva de direitos. Ou seja, a mesma pena que implicaria a transao penal, se oferecida, aceita e homologada. Sem dvida, prolongamento desnecessrio do feito e ofensa aos princpios da simplicidade e da celeridade, norteadores do Juizado Especial. Assim, em defesa dos princpios gerais do processo penal e dos Juizados Especiais Criminais, e tambm com base em uma interpretao sistemtica do ordenamento jurdico, parece-nos acertado e justo que o prprio juiz intervenha e formule a proposta. O impasse estar resolvido, da forma mais justa possvel. E mais, no teremos sequer ainda incio de uma ao penal, de modo que no h que se falar em ao penal ex officio. Apenas uma maneira - por via transversa, verdade - de se corrigir pela equidade uma imperfeio legislativa, estendendo o benefcio da transao penal aos autores dos delitos de ao penal privada. Obviamente, aos insatisfeitos, seja o ofendido, o Ministrio Pblico ou at mesmo ambos, restaria o recurso de apelao. Todavia, incerto dizer se haveria para eles, diante dessa situao, algum interesse recursal. Referncias BITENCOURT, Cezar Roberto. Juizados Especiais Criminais Federais: Anlise comparativa das Leis nos 9.099/95 e 10.259/2001. So Paulo: Saraiva, 2003. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2002. BRUNO, Anbal. Direito penal. So Paulo: Forense, tomo 3, 1982.

Nesse sentido: Ap. 1.333.479/7, TACRIMSP , 3 Cmara, j. em 19.11.2002.


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Doutrina

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Ementa jurisprudencial: constituio e particularidades


Reginaldo de Carvalho Machado*

Sumrio: 1 Introduo. 2 Caractersticas e requisitos da ementa jurisprudencial. 3 Partes da ementa jurisprudencial. 3.1 Verbetao (Cabealho). 3.2 Dispositivo. 4 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo Oriunda do latim, a palavra ementa significa anotaes, apontamentos. Hoje, empregada em programas de ensino e projetos, na rea legislativa e no mbito jurisprudencial, sendo este ltimo o objeto do nosso estudo. mister apontar a relevncia da elaborao da ementa jurisprudencial, uma vez que ela que primeiro chega s mos dos usurios, podendo prejudic-los caso no tenha sido bem redigida tecnicamente. Sabe-se que o julgado passa a ter fora de lei; sendo assim, nada mais razovel que a ementa seja redigida dentro das orientaes da tcnica legislativa, elaborada com um maior rigor formal, visto que a linguagem que realiza o direito, conforme afirma Hildebrando Campestrini. Alm disso, fundamental um constante exerccio de conciso e sntese. Quanto maior a extenso da ementa, maior o risco de equvocos na sua redao. 2 Caractersticas e requisitos da ementa jurisprudencial As ementas precisam apresentar clareza, preciso e atender ordem lgica, qual seja: do maior para o menor, do gnero para a espcie. As palavras usadas devem ser aquelas do sentido comum, e as frases, curtas e concisas. Vcios de linguagem como neologismos e regionalismos; inverso da ordem dos termos da orao; e adjetivao excessiva denunciando um posicionamento subjetivo devem ser evitados a todo custo. Devese ter cuidado, ainda, com invenes do tipo: pea-ovo, em vez de denncia; portal, em vez de petio inicial; etc. No que tange ao tempo verbal, o mais apropriado o presente do indicativo ou o futuro simples. No se deve esquecer que a repetio, muitas vezes, um fator de coeso, utilizado para enfatizar o texto. Assim, melhor repetir uma informao do que usar sinnimos que possam comprometer o enunciado,
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deixando o leitor inseguro. Entretanto, meras repeties, como, por exemplo, o prazo em dobro, por isso tempestivo o recurso dentro do prazo em dobro ou no pode e no deve ser feito assim so completamente incuas e desnecessrias. Rechaadas tambm devem ser construes do tipo sem sombra de dvida, evidentemente que, etc. Evitar o uso de termos que possam sugerir uma possvel ambiguidade, como, por exemplo, a palavra parte, que pode ser tanto parte do todo quanto parte do processo; recurso, que pode ser tanto recurso econmico quanto recurso processual. Ao transcrever um trecho da ementa, certificar-se de que os elementos de entendimento ali presentes esto completos, pois o futuro leitor no ter conhecimento da parte no transcrita. Em relao s siglas, quando da primeira vez em que aparecem no texto, escreve-se o seu significado por extenso, pois nem sempre conhecemos todas elas, em seguida usa-se apenas a sigla. Por extenso, tambm, escrevemos os nmeros e as porcentagens. Os nmeros de leis, cuja indicao taxativa deve ser repetida sempre que necessria (em vez de a lei anterior, a lei acima referida, etc.), podem ser escritos em numerao algbrica. Por ser um texto objetivo, a ementa no deve conter, de forma alguma, posicionamentos que possam censurar o trabalho do juzo inferior. Afirmaes do tipo o juiz de primeiro grau est errado quando diz que... ou traduz rematado absurdo admitir defesa como a que se viu nos autos... deixam o trabalho eivado de subjetividade. Tambm deve ser evitada a invocao de argumento de autoridade: Afirma o doutrinador Fulano que... ; Conforme j se pronunciou a Cmara Tal..., o que no impede sua utilizao ao longo do corpo do acrdo, sustentando determinada argumentao. A ementa representa sempre uma discusso em tese; assim sendo, no h necessidade de se explicar o porqu do julgamento, mas, sim, discutir abstratamente o tema propriamente dito. producente que a ementa seja redigida por quem elaborou o acrdo, para que ela no v de encontro fundamentao deste ou ao seu dispositivo. Uma ementa mal-elaborada, alm de criar um falso precedente, deixa transparecer um trabalho que no foi realizado com a devida preciso. Esse tipo de divergncia mais comum do que se pensa e acaba por ensejar os famigerados embargos de declarao. Vale lembrar que, se houver evidente contradio entre o corpo do julgado e a ementa, prevalece o teor do julgado e no a ementa, mas essencial que haja paralelismo entre o que a

Mestrando em Lingustica e graduado em Letras pela Universidade Federal de Minas Gerais. Graduado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Professor. Escritor.
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Doutrina

ementa diz e o que se julgou efetivamente, ressaltando um trabalho srio e esmerado. 3 Partes da ementa jurisprudencial 3.1 Verbetao (Cabealho) Formada por uma sequncia de palavras-chave, ou de expresses que indicam o assunto discutido no texto, a verbetao consiste na parte superior e introdutria da ementa jurisprudencial e representa o tema geral do acrdo. Nas palavras de Ruy Rosado de Aguiar Jnior:
O cabealho contm os descritores. O primeiro destes a rubrica, a palavra-chave que serve para dar a primeira e principal indicao da matria versada no acrdo. Depois da rubrica, so colocados os descritores secundrios (subdescritores) e modificadores, para afinar a informao, do maior para o menor, do geral para o particular (por exemplo: Juros. Taxa. Excesso.) (AGUIAR JNIOR, 2008.)

orientao doutrinria, pois isso lhe retira a originalidade e a particularidade. Embora abstrato, o dispositivo tem de ser objetivo, conciso, seguro, coerente, isento de nimo e claro. Tem de trazer uma proposio afirmativa, sem termos vagos, como, por exemplo: at onde se sabe dos autos; ao que tudo indica; segundo a melhor doutrina; etc. Se a ementa tratar de mais de um assunto, havendo ou no algum tipo de relao entre eles, necessrio que se faa uma verbetao e um dispositivo para cada assunto. Vindo sempre em pargrafo distinto da verbetao e em caracteres diferentes (geralmente o itlico), o dispositivo no deve referir-se a elementos concretos, como nomes prprios de pessoas, empresas ou lugares. Referncias bibliogrficas AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Ementas e sua tcnica. Revista da Magistratura do Rio Grande do Sul. Rio Grande do Sul: Ed. 27, 2008. CAMPESTRINI, Hildebrando. Como redigir ementas. So Paulo: Saraiva, 1994. ______. Desmistificando a ementa. Jurisprudncia Catarinense. Florianpolis: v. 29, n. 103, p. 153-161, 2004. COUTO, Srgio. Ementa versus julgado. ADV Advocacia Dinmica: boletim informativo semanal. So Paulo: v. 20, n. 8, 2000. CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. A ementa nos acrdos. Revista Dialtica de Direito Processual. So Paulo: n. 21, p. 106-120, dez. 2004. GUIMARES, Jos Augusto Chaves. Elaborao de ementas jurisprudenciais: elementos terico-metodolgicos. Braslia: CEJ, 2004. GUNTHER, Luiz Eduardo; ZORNIG, Cristina Maria Navarro. As ementas nas decises dos tribunais trabalhistas. Revista LTr: legislao do trabalho. So Paulo: v. 67, n. 12, p. 1455-1459, dez. 2003.

O cabealho agrega os temas que sero objetos da ementa, de tal sorte que tudo o que depois for inserido no dispositivo deve ter uma indicao no cabealho; e tudo o que est indicado no cabealho deve ser tratado no dispositivo. Tal procedimento facilita a busca e a pesquisa. O dispositivo no deve conter sentenas inteiras, mas termos isolados de sentido completo. Ex.: Se a hiptese em discusso for um contrato de leasing, no se diz na verbetao: O pagamento do valor residual antecipado descaracteriza o contrato de leasing, mas, sim, Leasing. Valor residual. Pagamento antecipado. Descaracterizao. O itlico e/ou negrito tambm devem ser evitados (o destaque deve ser dado ao dispositivo que a parte essencial da ementa). No entanto, como isso no uma regra, uma vez que no h embasamento legal respectivo, muito depende de convenes do prprio Tribunal. 3.2 Dispositivo Dispositivo a regra resultante do julgamento do caso concreto. Deve-se, preferencialmente, trazer um texto original que no reproduza fragmentos da lei ou

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 19-48, jan./mar. 2011

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior


Incidente de inconstitucionalidade - Decreto municipal - Vedao de venda de passagens de nibus fora do terminal rodovirio - Violao de princpios constitucionais - Livre iniciativa - Livre concorrncia - Defesa do consumidor - Proibio de carter geral sem edio de lei em sentido formal - Inconstitucionalidade
Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Decreto municipal. Vedao de venda de passagens de nibus fora de terminal rodovirio. Inconstitucionalidade. Violao dos princpios da livre iniciativa, da livre concorrncia e da defesa do consumidor. Extrapolao do poder regulamentar. Proibio de carter geral e abstrato veiculada sem edio de lei em sentido formal - inconstitucional decreto do Poder Executivo que, alm de estar a veicular proibio de carter geral e abstrato, viola os princpios da livre iniciativa, da livre concorrncia e da defesa do consumidor. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALI DADE CVEL N 1.0570.07.014954-9 9/002 - Comarca de Salinas - Requerente: Des. Albergaria Costa Requerida: Corte Superior - Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE A ARGUIO. Belo Horizonte, 12 de janeiro de 2011. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Trata-se de incidente de inconstitucionalidade, suscitado pela Terceira Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, nos autos do Reexame Necessrio Cvel n 1.0570.07.014954-9/001 (f. 107/110), referente segurana concedida no mandado de segurana impetrado por Transnorte - Transporte e Turismo Norte de Minas Ltda. contra ato do Prefeito Municipal de Salinas (f. 75/80), atravs da qual foi assegurada impetrante a possibilidade de reabrir o ponto de vendas de passagens em estabelecimento de sua propriedade, situado fora do terminal rodovirio local, ao fundamento de que inconstitucional o Decreto n 3.857/2007 do Municpio de Salinas, que proibiu a venda de passagens fora do referido terminal. A d. Procuradoria opinou pela procedncia do incidente, com a declarao da inconstitucionalidade do mencionado decreto (f. 124/132). Decido. Transnorte - Transporte e Turismo Norte de Minas Ltda. impetrou mandado de segurana contra ato do Prefeito Municipal de Salinas consistente no Decreto n 3.857/2007 do Municpio de Salinas, que proibiu a venda de passagens de nibus fora do terminal rodovirio local. O referido decreto, cujo inteiro teor se acha f. 24, ao prever que o Terminal Turstico Rodovirio de Salinas o ponto de partida e de chegada obrigatrio das linhas interestaduais regulares de transporte rodovirio coletivo de passageiros no permetro urbano do Municpio de Salinas, assim previu no pargrafo nico de seu art. 1:
Pargrafo nico. No sero permitidos o embarque e desembarque de mercadorias, as vendas de passagens e a manuteno de ponto comercial em outros locais, alm do Terminal Turstico Rodovirio.

A impetrante, ao tempo da edio desse decreto, mantinha um ponto de apoio de sua propriedade, situado na Rua Maroto Ferreira, n 36, Bairro Raquel, em Salinas/MG, no qual efetuava a venda de passagens. Com a edio do decreto, teve interrompida a venda de bilhetes neste local. Tal fato, como consta dos autos, veio em prejuzo da empresa, que teve gravemente reduzidos seus ndices de venda, at mesmo pela concorrncia desleal do transporte clandestino, que se viu favorecido com o fato, de forma indireta, uma vez que as pessoas preferem viajar em seus nibus a irem at o terminal adquirir uma passagem das linhas regulares, uma vez que o custo do transporte at o referido terminal chega a ser superior ao do prprio bilhete de viagem. Tal fato veio, tambm, em prejuzo da prpria populao, que deixou de ter a possibilidade de adquirir, de forma facilitada e sem custos adicionais, passagens de nibus no prprio centro da cidade. Ao meu modesto aviso, o pargrafo nico do art. 1 do Decreto n 3.857/2007 padece de inconstitucionalidade, por mais de uma razo.
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Inicialmente, porque a norma em questo fere os princpios da livre iniciativa e da livre concorrncia, previstos no art. 170, caput, e inciso IV, da Constituio Federal. A uma, porque impede que a impetrante desenvolva sua atividade empresarial de forma absolutamente legtima e, a duas, porque favorece a concorrncia desleal do transporte clandestino, que, de forma marginal lei, vende passagens no centro do Municpio, como se v dos autos, ao passo que a impetrante no pode faz-lo, de forma legtima. Sobre a livre iniciativa e a livre concorrncia, cabe lembrar a lio de Geraldo Vidigal, citado por Eros Roberto Grau, no sentido de que
no conjunto das posies que regulam o poder de interveno do Estado, evidencia-se a repulsa posio estadista da Constituio de 1967/69, delimitando-se nitidamente, e de maneira muito mais severa, a presena do Estado na economia (in A ordem econmica na constituio de 1988 interpretao e crtica. 2. ed. Revista dos Tribunais, p. 203).

Eros Grau cita, ainda, a lio de Miguel Reale, segundo a qual


houve [...] ineludvel opo de nossos constituintes por dado tipo, o tipo liberal, do processo econmico, o qual s admite a interveno do Estado para coibir abusos e preservar a livre concorrncia de quaisquer interferncias [...] (in ob. cit., p. 204).

Ainda citando Miguel Reale, registra Eros Grau que,


com o advento do novo Estatuto Poltico, a interveno do Estado no domnio econmico somente pode ocorrer naquelas hipteses que o legislador tiver o cuidado de especificar. o que decorre principalmente do art. 174 da nova Constituio que fixa os limites de atuao do Estado na sua qualidade de agente normativo (in ob. cit., p. 205).

proibio de carter geral e abstrato, fere o princpio da reserva legal, que decorrente do princpio da legalidade, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (CF, art. 5, inciso II). Segundo esse princpio, somente a lei pode criar direitos e obrigaes; apenas a lei, em sentido formal, pode impor s pessoas um dever de prestao ou de absteno. Todo e qualquer ato que venha a intervir no direito de liberdade ou de propriedade das pessoas carece de lei prvia que o autorize. Cabe destacar que, no caso, conforme se v da sentena proferida, no existe lei que proba a venda de passagens em loja de empresa de transporte de passageiros que funcione em local diverso da rodoviria do municpio (f. 79). Vale lembrar, ainda, que o art. 174 da Constituio Federal, citado na lio de Miguel Reale, aqui j referida, prev que na forma da lei que o Estado exercer, como agente normativo e regulador da atividade econmica, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento. Por fim, o pargrafo nico do art. 1 do Decreto n 3.857/2007 viola, tambm, o princpio da defesa do consumidor, previsto no inciso V do j citado art. 170 da Constituio da Repblica, uma vez que impede os interessados de adquirirem uma passagem de nibus em local central, obrigando-os, de forma injustificada, a se deslocarem at o distante terminal rodovirio, com dispndio com transporte e perda de tempo. Por fora dessas razes, julgo procedente o presente incidente para declarar a inconstitucionalidade do pargrafo nico do art. 1 do Decreto n 3.857/2007 do Municpio de Salinas. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - De acordo. DES. SILAS VIEIRA - De acordo. DES. WANDER MAROTTA - De acordo. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. DES. MANUEL SARAMAGO - De acordo. DES. BELIZRIO DE LACERDA - De acordo. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo. DES. ALBERTO DEODATO NETO - De acordo. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo.

Eros Grau cita, ainda, parecer de Trcio Sampaio Ferraz Jnior, no sentido de que
o Estado, como agente normativo e regulador, no se impe ao mercado, para domin-lo. No o dirige, apenas vela para que a livre iniciativa e a valorizao do trabalho humano ocorram nos quadros dos princpios constitucionais (in ob.cit., p. 209).

Por fim, ainda tratando do princpio da livre iniciativa, leciona Eros Roberto Grau que postulao primria da liberdade de iniciativa econmica
a garantia da legalidade: liberdade de iniciativa econmica liberdade pblica precisamente ao expressar no sujeio a qualquer restrio estatal seno em virtude de lei (in ob. cit., p. 225).

Aqui surge outro ponto no qual a norma em foco padece de inconstitucionalidade: ao trazer em si uma
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DES. HERCULANO RODRIGUES - De acordo. DES. CARREIRA MACHADO - De acordo. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo. DES. MRCIA MILANEZ - De acordo. DES. ALVIM SOARES - De acordo. DES. GERALDO AUGUSTO - De acordo. DES. MOREIRA DINIZ - De acordo. DES. DUARTE DE PAULA - De acordo. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo. DES. LUCAS PEREIRA - De acordo.

DES. TIBRCIO MARQUES - De acordo. DES. JOS MARCOS VIEIRA - Acompanho os lcidos fundamentos lanados pelo eminente Relator, pois o art. 1 do Decreto n 3.857/2007, do Municpio de Salinas, infringe a Constituio da Repblica, o que impe a procedncia do incidente de inconstitucionalidade suscitado. Ressalto, ainda, que indigitada norma tambm nega vigncia ao disposto no art. 231, caput, e no art. 233, IV, ambos da Constituio do Estado, que preveem normas que visam ao desenvolvimento econmico, no mbito estadual, com a eliminao de entrave burocrtico que embarace o exerccio da atividade econmica. Com tais consideraes, acompanho o eminente Relator e, tambm, julgo procedente o incidente de inconstitucionalidade. Smula - JULGADA PROCEDENTE.

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TJMG - Corte Superior

Jurisprudncia Cvel
Responsabilidade civil - Indenizao - Ato praticado por promotora exercendo atribuio eleitoral - Ilegitimidade passiva ad causam do Estado de Minas Gerais - Extino do processo sem julgamento de mrito
Ementa: Constitucional. Administrativo. Responsabilidade civil. Ao de indenizao. Ato praticado por promotora exercendo atribuio eleitoral. Ilegitimidade passiva ad causam do Estado de Minas Gerais. Extino do processo, sem resoluo de mrito. - No tem o Estado de Minas Gerais legitimidade passiva ad causam, para responder por ato praticado por representante do Ministrio Pblico estadual no exerccio de atribuio federal decorrente da qualidade de promotor eleitoral. Remessa oficial no conhecida, preliminar de ilegitimidade passiva ad causam acolhida e processo extinto. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0517.06.000793-0 0/004 - Comarca de Poo Fundo Remetente: Juiz da Comarca de Poo Fundo - Apelantes: 1) Estado de Minas Gerais; 2) Edsio Vasconcelos de Oliveira - Apelados: Estado de Minas Gerais, Edsio Vasconcelos de Oliveira - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO REEXAME NECESSRIO, ACOLHER A PRELIMINAR E EXTINGUIR O PROCESSO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de dois recursos de apelao contra sentena de f. 402/410, que, na ao de reparao de danos ajuizada por Edsio Vasconcelos de Oliveira em face do Estado de Minas Gerais, julgou procedente o pedido inicial, para condenar o ru a pagar ao autor o valor de R$23.250,00 (vinte e trs mil e duzentos reais), atualizado monetariamente e acrescido de juros moratrios a partir da data do evento danoso at o efetivo pagamento. No primeiro recurso (f. 427/437), suscita o Estado de Minas Gerais as seguintes preliminares: a) inexistncia de ato praticado por agente pblico no exerccio de suas atribuies; b) no ser parte legtima para figurar no polo passivo da ao, alegao de que a Promotora de Justia exercia suas atribuies na qualidade de Promotora Eleitoral, cabendo Unio suportar eventual dever de reparao. No mrito, pugna pela reforma da sentena alegao, de que o autor, ora apelado, foi preso em flagrante pela prtica de dois crimes - fraude do exerccio do voto mediante transporte de eleitores e desobedincia -, o que afasta a ilegitimidade do ato praticado por aquela autoridade. Sustenta, ainda, excesso na condenao e no observncia da Smula n 392 do Superior Tribunal de Justia. No segundo apelo (f. 440/442), bate-se o autor pela majorao do quantum indenizatrio arbitrado na primeira instncia. Contrarrazes s f. 445/450 e 452/455. Reexame necessrio. Inicialmente, constata-se que a remessa oficial no merece ser conhecida. Com efeito, a mesma norma que dispe sobre o cabimento do duplo grau de jurisdio obrigatrio, art. 475 do CPC, excepciona, no seu 2, a aplicao do disposto no caput, in verbis:
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo Tribunal, a sentena: [...] 2 No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor.

No caso dos autos, a condenao de R$18.076,40 (dezoito mil setenta e seis reais e quarenta centavos), mais R$2.000,00 (dois mil reais), imposta ao Municpio, ainda que corrigida desde o ajuizamento do feito, a toda evidncia no atingiria o patamar previsto no mencionado art. 475, 2, do CPC, pateteando o descabimento da remessa obrigatria. Assim, no conheo da remessa oficial. Apelaes. Conheo dos recursos voluntrios, presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Inicialmente, registro que a questo suscitada no 1 recurso, por se tratar de condio da ao, no est sujeita a precluso, razo pela qual no se sustenta o bice de inovao recursal lanado pelo apelado.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

A preliminar de ilegitimidade passiva ad causam erigida pelo Estado de Minas Gerais merece acolhida. Depreende-se da pea inicial que a pretenso indenizatria est fulcrada na alegao de que o autor, na condio de candidato a prefeito, foi preso em flagrante, por determinao da il. Promotora de Justia da Comarca de Poo Fundo, que exercia sua atribuio na qualidade de Promotora Eleitoral. Por sua vez, a documentao juntada aos autos pelo autor (f. 136/186) - Procedimento Administrativo Criminal e Procedimento Administrativo Eleitoral - comprova que os fatos narrados na inicial foram apurados pela Justia Federal, com auxlio da Polcia Federal, em razo do crime eleitoral (art. 302 da Lei n 4.737/65) supostamente praticado por aquele. Assim, verifica-se que estava a Promotora investida da funo eleitoral, inerente ao Poder Judicirio Federal, pelo que se configura a ilegitimidade do apelante para figurar no polo passivo da presente ao indenizatria, pois no pode ter responsabilidade por ato de agente que, no caso, no est vinculado atividade estadual. Diante do exposto, acolho a preliminar para extinguir o processo, sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, mas deixo de condenar o autor ao pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios, em face do disposto no art. 22 do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e VIEIRA DE BRITO. Smula - NO CONHECERAM DO REEXAME NECESSRIO, ACOLHERAM A PRELIMINAR E EXTINGUIRAM O PROCESSO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2011. - Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Ubirajara Amaral Ribeiro, nos autos dos embargos de terceiro opostos em face de Luiz Henrique da Conceio Simas, contra deciso que julgou improcedente o pedido do embargante (f. 22/26). O apelante, em suas razes recursais, sustenta que a. r. deciso recorrida julgou improcedentes os embargos, com fundamento no art. 285-A do CPC, porm a sentena paradigma analisou fatos distintos ao dos presentes embargos. Salienta que a penhora recaiu sobre imvel indivisvel. Assevera que todos os condminos devem ser intimados da realizao de penhora. Ressalta que, sendo coproprietrio de parte do imvel, imprescindvel a sua intimao para a realizao da praa (f. 29/35). A apelada apresentou contrarrazes de f. 52/53, requerendo a manuteno da r. sentena recorrida. Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuidam os autos de embargos de terceiro opostos pelo apelante, filho e irmo dos executados, em desfavor do exequente, sob o fundamento de que detm 1/8 (um oitavo) do imvel penhorado, pelo que a ausncia de sua intimao sobre os atos praticados na execuo acarreta a nulidade do processo. O MM. Juiz de primeiro grau rejeitou os fundamentos do embargante, por entender que, recaindo a penhora sobre 50% do imvel em condomnio e estando resguardado o direito do condmino, torna-se desnecessria a sua intimao para o ato de constrio. Em que pese a inteligncia das razes expostas no recurso, tem-se que razo nenhuma assiste ao apelante quanto necessidade de sua intimao para penhora. Infere-se dos autos que o imvel objeto da constrio foi inicialmente penhorado em sua integralidade, conforme auto de penhora de f. 19. Todavia, aps a oposio de embargos do devedor pela executada, os quais foram parcialmente acolhidos, a penhora foi reduzida a somente 50% (cinquenta por cento) do imvel, em deciso transitada em julgado em 02.10.2000. Dessa forma, tem-se que, ausente a diviso do imvel, bem como a comprovao de que a constrio de metade do bem tenha causado prejuzo ao

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Penhora - Parte de imvel do devedor - Intimao dos demais condminos - Desnecessidade


Ementa: Embargos de terceiro. Penhora de parte de imvel do devedor. Intimao dos demais condminos. Desnecessidade. - Recaindo a penhora sobre parte do imvel de propriedade do devedor, respeitada a cota-parte dos demais condminos, restaram protegidos os seus direitos, sendo desnecessria a sua intimao para os atos da execuo. APELAO CVEL N 1.0153.10.001552-5 5/001 Comarca de Cataguases - Apelante: Ubirajara Amaral Ribeiro - Apelado: Luiz Henrique da Conceio Simas Relator: DES. ALVIMAR DE VILA
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condmino detentor de apenas 1/8 (um oitavo) de sua propriedade, no se vislumbra nulidade na penhora efetivada, tampouco dos atos de execuo que da se seguiram. que, recaindo a penhora sobre parte do imvel de propriedade da executada, mas respeitada a cotaparte dos demais condminos, restaram protegidos os seus direitos, sendo desnecessria a sua intimao para os atos da execuo. Confira-se a jurisprudncia deste Tribunal:
Embargos arrematao. Legitimidade. Alegao de pagamento do dbito no comprovada. Valor ofertado em segundo leilo. Imvel em condomnio. Ilegitimidade do condmino para a oposio dos embargos. Intimao para hasta pblica desnecessria. [...] Recaindo a penhora sobre 50% do imvel em condomnio e estando resguardado o direito do condmino, torna-se desnecessria a sua intimao [...] A lei processual civil no exige a intimao pessoal do condmino para os atos do processo de execuo. (TAMG, Ap. 2.0000.00.336.857-8/000, 3 Cmara Cvel, Rel. Juiz Wander Marotta, julgado em 08.08.2001.) Embargos execuo. Penhora sobre a parte do imvel do devedor. Intimao dos demais condminos. Desnecessidade. Bem de famlia. Ausncia de comprovao. Impenhorabilidade afastada. Firma individual e pessoa fsica. Patrimnio. Inexistncia de distino. Nota promissria. Alegao de ilicitude na sua criao e pagamento parcial. nus da prova do devedor. - I - Tendo a penhora recado apenas sobre a parte do imvel de propriedade do apelante, respeitada a frao dos demais condminos, temse que restaram protegidos os direitos desses, sendo, pois, desnecessria a intimao dos mesmos para os atos da execuo. [...] (TJMG, Ap. 2.0000.00.455454-1/000, Rel. Des. Osmando Almeida, 9 Cmara Cvel, julgado em 21.06.2005).

Danos morais e materiais - Dengue - Falecimento - Administrao Pblica municipal - Ato omissivo - Prova - Ausncia - Responsabilidade subjetiva Omisso genrica - Dever de indenizar Inexistncia
Ementa: Civil. Administrativo. Ao de indenizao. Dano material e moral. Dengue. Falecimento. Responsabilidade da Administrao Pblica. Omisso. Municpio de Coronel Fabriciano. Responsabilidade subjetiva. Omisso genrica. Dever de indenizar. No procedncia. - O Municpio de Coronel Fabriciano no pode ser compelido a indenizar as autoras pelo falecimento de seu pai, por estar supostamente acometido de dengue, quando o caso concreto retrata hiptese de omisso genrica, ensejando a responsabilidade subjetiva por parte do ente pblico, sobretudo quando no provada, pela parte autora, a presena dos requisitos legais para a condenao pretendida. APELAO CVEL N 1.0194.10.001688-1 1/001 Comarca de Coronel Fabriciano - Apelantes: T.R.S. e outra, assistida pela me C.B.R. - Apelado: Municpio de Coronel Fabriciano - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do recurso voluntrio. Trata-se de ao de indenizao ajuizada pelas apelantes T.R.S. e T.R.S. em desfavor do apelado Municpio de Coronel Fabriciano objetivando o ressarcimento dos danos morais e materiais suportados pelas autoras em decorrncia da morte de seu pai por dengue. Aps regular contraditrio, o pedido foi julgado improcedente (f. 90/96), veredito com o qual no se conformam as autoras. A pretenso recursal no merece prosperar, data venia. In casu, verifica-se que o pai das apelantes faleceu no dia 05.05.2008 por choque hemodinmico - insufiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

De fato, a exigncia de intimao contida nos arts. 615 e 619 do Cdigo de Processo Civil refere-se apenas ao credor pignoratcio, hipotecrio ou anticrtico, silenciando a respeito do condmino, pelo que no se vislumbra a necessidade de sua intimao, notadamente quando respeitada a sua frao sobre o imvel penhorado. Acresa-se que a presente execuo se arrasta h mais de dez anos e que o apelante/embargante filho e irmo dos devedores. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. sentena vergastada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, nos termos da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SALDANHA DA FONSECA e DOMINGOS COELHO. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

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cincia renal aguda - ardo virose (dengue), conforme consta da certido de bito de f. 17. No direito ptrio, em face do constante na Constituio Federal e no Cdigo Civil, h abrigo jurdico para duas teorias em relao responsabilidade que a Administrao Pblica poder assumir - objetiva e subjetiva - dependendo, em cada hiptese, das circunstncias do caso concreto gerador do dano suportado pelo administrado. A espcie retrata, em tese, responsabilidade subjetiva do ente pblico. Est-se imputando um ato omissivo decorrente da falta de aes de combate proliferao e de erradicao do mosquito Aedes aegypti, e, consequentemente, da doena por ele transmitida - a dengue -, no Municpio de Coronel Fabriciano, onde residia o de cujus. Em situao dessa ordem, a verificao da culpa encargo esse afeto s autoras. Ao dispor a responsabilidade subjetiva da Administrao aps o advento do novo Cdigo Civil, Rui Stoco adverte:
Para a verificao do fundamento da obrigao do Estado indenizar, a Constituio Federal distingue o dano causado pelos agentes da Administrao (servidores) dos danos causados por atos de terceiros, ou por fenmenos da natureza. Observe-se que o art. 37, 6, s atribui responsabilidade objetiva Administrao pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causem a terceiros. Portanto, o legislador constituinte s cobriu o risco administrativo da atuao, ou inao de servidores pblicos; no responsabilizou objetivamente a Administrao por atos predatrios de terceiros, nem por fenmenos naturais que causem danos aos particulares. (Tratado de responsabilidade civil, com comentrios ao Cdigo Civil de 2002. 6. ed. revista, atualizada e ampliada. Editora Revista dos Tribunais. 2004, f. 962).

porque, como bem consignou o doutrinador supramencionado,


Ora, a omisso do Estado annima, posto que se traduz em algo que a prpria Administrao no fez, quando deveria fazer. No tomou as providncias quando estas eram exigidas. Omitiu-se, danosamente, quando exigia um comportamento ativo. O servio falhou sem que houvesse a participao direta de qualquer agente pblico. (obra citada, p. 963).

Arnaldo Rizzardo, tambm adepto da corrente majoritria, elenca as situaes mais comuns nas quais o Poder Pblico responde subjetivamente pela faute du service - pela falta, falha, no prestao, deficincia, mau, atraso ou no funcionamento do servio pblico, ou baixa qualidade dos servios prestados -, dentre elas: a sade e a previdncia social; o atendimento ao pblico; o Poder Judicirio; e o combate ao crime e a segurana pblica em geral. Todavia, ele demonstra a seguinte preocupao com as pretenses indenizatrias relativas a atos omissivos da Administrao:
comum a escancarada omisso em certas emergncias, como no combate ao crime e em evitar invases de propriedades alheias. A falta do servio corresponde, nas hipteses, falta de agentes para a prestao do dever de proteo. Trata-se da culpa annima ou impessoal da estrutura em si, que no passa da impossibilidade material de um atendimento razovel, pois o servio no funciona ou funciona mal. Diante do panorama traado, questiona-se at que ponto abre-se caminho para pretenses indenizatrias. O prprio conceito de culpa no se adapta a tal conjunto de coisas, que constitui um quadro que est acima das foras humanas e da capacidade de se organizar o Estado. Por isso, a realidade impe uma reviso de conceitos, e inclusive de justa causa para demandar o ressarcimento de prejuzos. Tem-se uma extrema dificuldade, intransponvel de vencer-se, em exigir a prestao dos servios dentro de uma regularidade normal e correta. Da a concepo de culpa, incidente na administrao pblica, sem desmerecer as inviabilidades existentes, que se assemelham a excludentes tidas como de fora maior. Dirige-se a configurao para as situaes de provocao de prejuzos materiais nas coisas ou na pessoa, como leses e abalroamentos, por ao ou omisso culposa dos agentes. Fica agastada a deficincia do servio (Responsabilidade civil. Lei n 10.406, de 10.01.2002. 2. ed., Rio de Janeiro: Editora Forense, 2006, p. 360).

Da por que tanto a doutrina quanto a jurisprudncia, em sua maioria - com a devida vnia da corrente minoritria, inclusive no mbito das Cortes Superiores -, tm exigido a prova da culpa da Administrao nos caso de danos causados a particulares por terceiros, no agentes pblicos. Frise-se que no h que se falar em violao ao princpio da responsabilidade objetiva inserto no art. 37, 6, CF, pois esse dispositivo s alcana a atuao funcional de servidores pblicos, nessa qualidade. a teoria do risco administrativo que dispensa qualquer perquirio sobre a juridicidade e culpabilidade, que nem sequer absoluta ou integral, mas sim, mitigada ou moderada, visto que permite a prova, pela Administrao, de causas excludentes, como o caso fortuito, a fora maior ou a culpa exclusiva da vtima. Lado outro, os atos de terceiros ou os fatos da natureza, estranhos atividade estatal, possuem enquadramento diverso, previsto no art. 186 do CC, submetendo-se ao princpio geral da culpa civil. Isso
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Mais adiante nessa obra, o aludido doutrinador assim discorre sobre a responsabilidade da Administrao no tocante s questes afetas segurana pblica, que, de certa forma, se assemelha hiptese em comento, que aborda a sade pblica:
Nessa linha, contrariamente ao que muitos pensam, no pode o Estado responder pela falta de policiamento efetivo,

pela ausncia de fiscalizao dos rgos pblicos, pela sua ausncia em um tumulto, posto que inevitvel que se desenvolva em todos os cantos de uma localidade a vigilncia, ou se fiscalize contnua e concomitantemente na totalidade dos estabelecimentos comerciais, ou se encontrem presentes as foras policiais em todos os pontos onde acontecem tumultos, invases, assaltos, a menos quando notificadas ou avisadas as autoridades (obra citada, p. 363).

A atividade administrativa a que alude o art. 37, 6, da Constituio, engloba no s a conduta comissiva como tambm a omissiva, pelo que merece temperamento aquela parte da doutrina capitaneada pelo insigne Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo, 15. ed., Malheiros Editores, p. 871-872) que sustenta ser subjetiva a responsabilidade da Administrao sempre que o dano decorrer de uma omisso do Estado. Neste ponto preciso distinguir omisso genrica do Estado [...] e omisso especfica. Observa o talentoso jurista Guilherme Couto de Castro, em excelente monografia com que brindou o nosso mundo jurdico, no ser correto dizer, sempre, que toda hiptese de dano proveniente de omisso estatal ser encarada, inevitavelmente, pelo ngulo subjetivo. Assim o ser quando se tratar de omisso genrica. No quando houver omisso especfica, pois a h dever individualizado de agir (A responsabilidade civil objetiva no direito brasileiro. Forense, 1997, p. 37). Mas, afinal de contas, qual a distino entre omisso genrica e omisso especfica? Haver omisso especfica quando o Estado, por omisso sua, cria a situao propcia para a ocorrncia do evento em situao em que tinha o dever de agir para impedi-lo. Assim, por exemplo, se o motorista embriagado atropela e mata pedestre que estava na beira da estrada, a Administrao (entidade de trnsito) no poder ser responsabilizada pelo fato de estar esse motorista ao volante sem condies. Isso seria responsabilizar a Administrao por omisso genrica. Mas, se esse motorista, momentos antes, passou por uma patrulha rodoviria, teve o veculo parado, mas os policiais, por alguma razo, deixaram-no prosseguir viagem, a j haver omisso especfica que se erige em causa adequada do no impedimento do resultado. Nesse segundo caso haver responsabilidade objetiva do Estado. Outro exemplo: veculo muito velho, sem condies normais de trnsito, causa um acidente por defeito de freio ou falta de luz na traseira. A Administrao no pode ser responsabilizada pelo fato de esse veculo ainda estar circulando. Isso seria responsabilidade pela omisso genrica. Mas, se esse veculo foi liberado numa vistoria, ou passou pelo posto de fiscalizao sem problemas, a j teremos omisso especfica. Na doutrina, ilustres juristas entendem que a responsabilidade estatal objetiva tanto por ato comissivo como omis-

No caso concreto, entendo estar-se diante de hiptese de omisso genrica e, por conseguinte, de responsabilidade subjetiva da Municipalidade. Da exordial, observa-se que as autoras alegaram que o pai sempre reclamava junto Municipalidade da sujeira e da falta de atitude pelos agentes da Prefeitura em pelo menos fazerem a limpeza do local (f. 3), visto que alegadamente ao lado de sua residncia tem um crrego, um verdadeiro ninho a cu aberto, cheio de lixo, mosquito Aedes aegypti, em total abandono por quem era de direito de cuidar, limpar, no caso o Poder Municipal (f. 3). Todavia, certo que as apelantes no comprovaram que o seu genitor - ou outro cidado - tivesse cientificado a Municipalidade acerca das peculiares condies da regio onde esse residia ou, ainda, que tivesse demandado qualquer ao especfica por parte da Administrao Pblica nessa rea no combate ao mosquito transmissor da dengue. Tambm no provaram que o local onde ele morava era favorvel e alarmantemente propcio reproduo do vetor nem que se encontrava anormalmente infestada pelo vetor. Lado outro, e ao contrrio do argumentado pelas requerentes, o ru comprovou que atuava desde 2007 antes, portanto, da morte do seu genitor - no combate ao mosquito transmissor da dengue. O jornal Dirio do Ao, em matria veiculada em 27.11.2007, noticiou que a Gerncia Regional de Sade (GRS) premiou os melhores projetos de combate dengue em 36 Municpios dessa regio, sendo certo que o Municpio de Coronel Fabriciano, por meio de sua Secretaria Municipal de Sade, obteve o 1 lugar pelos
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Outra distino importante a ser efetuada antes de apreciar as provas colacionadas aos autos pelas partes refere-se relevante construo doutrinria de dois tipos de responsabilidade por omisso: a genrica e a especfica. Quem bem explica a diferena entre omisso genrica e omisso especfica da Administrao Pblica e, por conseguinte, as consequncias a serem imputadas ao Poder Pblico diante de cada caso Sergio Cavalieri Filho:

sivo. Hely Lopes Meirelles: O essencial que o agente da Administrao haja praticado o ato ou a omisso administrativa na qualidade de agente pblico. No se exige, pois, que tenha agido no exerccio de suas funes, mas simplesmente na qualidade de agente pblico. (Direito administrativo brasileiro. 29. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004, p. 630); Yussef Sahid Cahali: Desenganadamente, a responsabilidade objetiva da regra constitucional - concordam todos, doutrina e jurisprudncia, em consider-la como tal se basta com a verificao do nexo de causalidade entre o procedimento comissivo ou omissivo da Administrao Pblica e o evento danoso verificado como consequncia [...] (Responsabilidade civil do Estado. 2. ed., 2 tir. So Paulo: Malheiros Editores, 1996, p. 40). No mesmo sentido Celso Ribeiro Bastos (Curso de direito administrativo. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 190) e Odete Medauar (Direito administrativo moderno. 4. ed. So Paulo: Ed. RT, 2000, p. 430), dentre outros. Os nossos Tribunais tm reconhecido a omisso especfica do Estado quando a inrcia administrativa a causa direta e imediata do no impedimento do evento, como nos casos de morte de detento em penitenciria e acidente com aluno de colgio pblico durante o perodo de aula (Programa de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 261/262).

trabalhos de maior destaque desenvolvido para o Dia D de Combate Dengue (f. 45). No se est, com isso, negando ser sabido, pelas regras da experincia ordinria, que regies prximas a crregos so mais propensas proliferao de mosquitos de qualquer espcie, nem deixando de se reconhecer o triste e lamentoso falecimento do pai das autoras, mormente porque esto na adolescncia. O que se est afirmando, no entanto, a ausncia de provas de que a situao na regio da residncia do falecido estivesse mais infestada que outras em condies similares a essa, a se tornar imprescindvel uma atuao mais incisiva por parte do Municpio ru. Tambm foram juntadas inmeras peas publicitrias elaboradas pela Municipalidade, especificamente voltadas ao combate do mosquito transmissor da dengue nos anos de 2008 e 2009 (f. 49/58). Logo, foroso concluir que as provas efetivamente produzidas no caso concreto no corroboram as alegaes das apelantes de faute du service publique. Em tese, quando devidamente cientificada da especial necessidade de atuao mais intensa que a normalmente designada a uma regio, a Administrao tem, ento, a obrigao de atend-la. Nessa situao hipottica, configurar-se-ia a responsabilidade por danos que sobrevierem no caso de sua omisso, ineficincia ou deficincia, no funcionamento, falta ou falha na prestao do servio pblico. Por conseguinte, no tendo a autora se desincumbido do nus que lhe era afeto de comprovar de forma robusta o non facere do servio pblico nas circunstncias acima explicitadas, no h como se falar em ato omissivo por parte do Municpio de Coronel Fabriciano, a lhe imputar responsabilidade pelos danos suportados pelas apelantes, pois, frise-se, a sua omisso foi genrica no caso concreto. Finalmente, no se pode olvidar que o procedimento administrativo instaurado pelo Ministrio da Sade (f. 61/63), aps ser notificado da suspeita de estar o pai das autoras acometido de dengue, e cujo resultado final somente ocorreu depois do falecimento daquele e, portanto, aps a emisso da certido de bito, concluiu, por meio de exame sorolgico, que dengue descartada com sorologia negativa (f. 63). Conforme bem salientado pelo Magistrado a quo, esse documento, assim como uma certido de bito,
tambm goza de f pblica e possui presuno de legitimidade/veracidade, descarta a hiptese de dengue, em razo da sorologia negativa, de maneira que seria necessria a produo de uma prova tcnica para evidenciar com certeza a causa mortis, o que, contudo, no ocorreu na hiptese vertente (f. 94).

Custas recursais, pelas apelantes, observada a gratuidade de justia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Fraude execuo - Usufruto - Penhora do exerccio do referido direito real - Possibilidade - Bem de famlia - Outros bens - Existncia No comprovao
Ementa: Fraude execuo. Usufruto. Possibilidade de penhora do exerccio do referido direito real. Bem de famlia e existncia de outros bens. No comprovao. Deciso mantida. - Muito embora se reconhea que a penhora no pode recair sobre bem de terceiro nem mesmo sobre o usufruto, que por natureza impenhorvel, no se pode olvidar que o exerccio do usufruto pode sim ser objeto de constrio, do que se conclui que a venda pelos agravantes de imvel de propriedade de seus filhos menores afetou diretamente a satisfao do crdito dos exequentes, a ensejar a configurao de fraude execuo. No que se refere existncia de outros imveis aptos a satisfazer a dvida e que o imvel ento penhorado consistiria em bem de famlia, tem-se que ambos os argumentos no podem ser considerados, uma vez que os recorrentes no trouxeram qualquer prova capaz de embasar suas alegaes. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.02.002879-4 4/002 - Comarca de Juiz de Fora Agravante: Laerson Novaes Carneiro da Silva Agravados: Primo Geovannini, Jos Dirciney dos Santos Fonseca e outro - Relator: DES. ARNALDO MACIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR SUSCITADA PELO DES. 2 VOGAL E NEGAR PROVIMENTO AO APELO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. - Arnaldo Maciel - Relator.

Com base nessas consideraes, nego provimento ao apelo.


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Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Sr. Presidente, pela ordem. Compulsando os autos, verifica-se que a deciso agravada determinou a penhora do imvel situado na Rua Renato Dias, Bairro Bom Pastor, ao fundamento de que foi vendido quando j em curso a execuo, revelando fraude execuo, o que impe a ineficcia da venda. A parte executada/agravante ope-se deciso ao afirmar que no tem a propriedade do imvel, mas apenas a posse, por ser usufruturio. O douto Relator negou provimento ao recurso considerando a possibilidade de incidir penhora sobre o direito real de usufruto. Ouso discordar do voto. Primeiramente, para suscitar preliminar de no conhecimento do recurso por duas razes: O recurso no veio devidamente instrudo, no se sabendo se o imvel penhorado, da Rua Renato Dias, se refere ao n 621 ou 260, j que os exequentes elencam dois imveis naquele endereo (f. 16-TJ). A deciso agravada faz referncia ao imvel situado na Rua Renato Dias, certido de f. 677-v. (f. 8-v. - TJ), mas este documento no veio aos autos do agravo de instrumento, o que gera dvida a este Julgador quanto ao imvel efetivamente a ser penhorado. Ainda que considerssemos o imvel da matrcula 30.842 (f. 15-TJ), tambm no haveria como receber o recurso por falta de interesse recursal. O bem era de propriedade de Luiz Alberto Gomes Gonalves e Maria Del Carmen Tabel Gonalves, que alienaram para os filhos do executado, Luiza e Mateus Fernandes Carneiro da Silva, com reserva de usufruto ao executado, Laerson Novaes Carneiro da Silva. No entanto, este renunciou ao direito real de fruio, e o imvel foi novamente alienado, agora para Jos Carlos Souto Cordeiro e Iriss Souto Cordeiro. Assim, no h interesse do agravante em ver reformada a deciso que imps a penhora sobre o imvel, que no pertence ao recorrente e sobre o qual este tambm no tem mais o usufruto, visto que renunciou a ele - f. 15-v.-TJ. Com essas consideraes, no estando devidamente instrudo o recurso com os documentos essenciais ao conhecimento da matria e diante da falta de interesse recursal, hei por bem em, de ofcio, suscitar preliminar de no conhecimento do recurso. DES. ARNALDO MACIEL - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso proferida pelo Juzo da 3 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora que, nos autos da ao ordinria proposta pelos agravados, reconheceu a fraude execuo e determinou a penhora do imvel objeto do negcio jurdico fraudulento.

Contra tal deciso insurge-se o agravante, alegando que a deciso a quo no deveria prosperar uma vez que o imvel em questo no seria de sua propriedade, tendo somente o usufruto vitalcio do bem e que teriam sido descritos, pelos prprios agravados, diversos bens de seu patrimnio que poderiam garantir a execuo, no havendo que se falar em penhora ou fraude execuo, ressaltando por fim, que o imvel em questo estaria protegido pela Lei 8.009/90, que resguarda a residncia como bem de famlia. Por tais razes, requereu seja conhecido e provido o presente recurso com a reforma da deciso agravada. Documentos s f. 08/28-TJ, encontrando-se a deciso agravada f. 08-TJ. Recurso devidamente preparado f. 27-TJ. O recurso foi recebido apenas em seu efeito devolutivo s f. 40/41-TJ, requisitando-se informaes ao Prolator da deciso recorrida e determinando a intimao da parte agravada. A Juza de 1 grau prestou informaes f. 49-TJ, esclarecendo que o agravante cumpriu com o disposto no art. 526 do CPC e que foi mantida a deciso agravada. Apesar de devidamente intimados, os agravados no apresentaram contraminuta, consoante atesta a certido de f. 50-TJ. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Cinge-se a questo meritria anlise da configurao de fraude execuo supostamente perpetrada pelo agravante. Pois bem, este ltimo sustenta o no cabimento da fraude execuo pelo fato de que a penhora incidiu sobre imvel cuja propriedade no lhe tocava, recaindo to somente sobre o usufruto vitalcio de tal bem. Afirma ainda que o referido imvel constitui bem de famlia, sendo impenhorvel, e que existiriam outros bens sobre os quais poderia recair a penhora, a fim de assegurar a execuo, de modo que no haveria que se falar em insolvncia. No caso em comento, analisando-se as circunstncias fticas que envolveram a transferncia do imvel em questo e os elementos de prova produzidos, que, digase de passagem, no foram muitos, constata-se que no merece qualquer reforma a deciso objurgada, uma vez que configurada a hiptese de fraude execuo. Isso porque, muito embora se reconhea que a penhora no poderia recair sobre bem de terceiro nem mesmo sobre o usufruto, que por natureza impenhorvel, no se pode olvidar que o exerccio do usufruto pode sim ser objeto de constrio, do que se conclui que a venda pelo agravante de imvel de propriedade de seus filhos menores, ou seja, a venda feita necessariamente por ele como representante de seus descendentes, j ciente da execuo que o atingia, afetou diretamente a satisfao do crdito dos exequentes e demonstra inequvoca m-f.
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Por oportuno, confira-se a lio de Washington de Barros Monteiro:


Usufruto no comporta alienao, como direito incessvel. Mas seu exerccio pode ser cedido a ttulo gratuito ou oneroso. Nada impede assim que o usufruturio, em vez de se utilizar pessoalmente da coisa fruturia, o que poderia ser intil e at vexatrio, a alugue ou a empreste a outrem. Da inalienabilidade resulta a impenhorabilidade do usufruto. O direito no pode, portanto, ser penhorado em ao executiva movida contra o usufruturio: apenas seu exerccio pode ser objeto de penhora, desde que tenha expresso econmica. A penhora dever recair, destarte, no sobre o direito propriamente dito, mas sobre a faculdade de perceber as vantagens e frutos da coisa, sobre a sua utilizao, em suma. (Curso de direito civil: direito das coisas. 36. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, v. 3, p. 292/293.)

Custas, ex lege. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Estou acompanhando o Des. Relator, tambm rejeitando a preliminar, nos termos do seu voto. DES. MOTA E SILVA - No mrito, tambm nego provimento ao recurso, mas no ao argumento de que cabe penhora sobre direito real de uso ou fruio, uma vez que nem sequer h usufruto no imvel a ser penhorado. Mas porque, se o imvel foi alienado em fraude execuo, sua venda ineficaz, podendo o mesmo responder pelo dbito executado. Isso porque a fraude execuo acarreta prejuzo ao credor e ao Estado-juiz e tem por consequncia no a invalidade da alienao, mas sim a ineficcia em relao ao processo executivo. Assim, se um bem alienado em fraude execuo, a lei considera vlida a venda, o adquirente vai se tornar proprietrio, mas a execuo poder incidir sobre esse bem. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso para manter a deciso agravada. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR SUSCITADA PELO DES. 2 VOGAL E NEGARAM PROVIMENTO AO APELO, UNANIMIDADE.

Nesse mote, tambm se posiciona o STJ:


Direito civil. Ao de arbitramento de aluguel. Devedora detentora de 50% do usufruto. Execuo proposta pelo nu proprietrio detentor dos outros 50%. Penhora do exerccio do direito de usufruto. Impossibilidade. I - Da inalienabilidade resulta a impenhorabilidade do usufruto. O direito no pode, portanto, ser penhorado em ao executiva movida contra o usufruturio; apenas o seu exerccio pode ser objeto de constrio, mas desde que os frutos advindos dessa cesso tenham expresso econmica imediata. II - Se o imvel se encontra ocupado pela prpria devedora, que nele reside, no produz frutos que possam ser penhorados. Por conseguinte, incabvel se afigura a pretendida penhora do exerccio do direito de usufruto do imvel ocupado pela recorrente, por ausncia de amparo legal. Recurso especial provido. REsp 883085/SP Recurso Especial 2006/02011857. Ministro Sidnei Beneti.

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Ademais, no que se refere existncia de outros imveis aptos a satisfazer a dvida e que o imvel ento penhorado consistiria em bem de famlia, tem-se que ambos os argumentos no podem ser considerados, uma vez que o recorrente no trouxe qualquer prova capaz de embasar suas alegaes, sendo que no se pode afirmar que o imvel objeto da constrio constitua seu nico imvel residencial e que aqueles imveis mencionados na petio de f. 17/18-TJ de fato lhe pertencem e so bens livres e desembaraados, capazes de arcar com a dvida objeto da execuo. Por fim, cabe ainda ressaltar que a fraude execuo no pressupe necessariamente a observncia do art. 615-A do CPC. Frise-se que, conquanto a configurao do instituto da fraude execuo pressuponha requisitos bem especficos, no h como se discutir mais profundamente aqui a presena ou no desses pressupostos, haja vista a deficiente instruo promovida pelo agravante, de tal forma que deve ser mantida inclume a deciso guerreada, prevalecendo a presuno juris tantum que recai em favor dos exequentes na sistemtica da fraude execuo. Pelo exposto, nego provimento ao recurso interposto, para manter a deciso hostilizada.
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Estabelecimento de sade mental - Internao de preso - Antecipao de tutela - Efeito suspensivo - Deferimento primitivo mantido em liminar de agravo - Fato superveniente - Reforma da deciso - Princpio da soberania e unicidade das decises
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Liminar. Efeito suspensivo. Indeferimento. Internao de preso em estabelecimento de sade mental. Fato superveniente comprovado. Agravo provido. - A prestao jurisdicional judicial deve ser dada com observncia do estado de fato em que se encontra a causa ou recurso. - No poder o Relator de recurso desconsiderar fato superveniente que influa no julgamento do recurso, mormente quando comprovada nos autos recursais a existncia daquele referido fato. - Havendo o Tribunal j se pronunciado sobre o mrito do presente agravo de instrumento, no h como deixar de levar em conta o pronunciamento de 2 (segunda)

instncia, que entendeu no ter o agravante direito internao em estabelecimento de sade mental. - Todo membro integrante do Tribunal deve zelar pela soberania e unicidade de suas decises, visto que eventuais decises conflitantes no s desacreditam o Poder Judicirio, como tambm trazem intranquilidade aos jurisdicionados. Provimento do agravo que se impe. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0153.10.005999-4 4/001 - Comarca de Cataguases Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Alexandre Diniz Guimares. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 46/50-TJ, a qual nos autos da ao civil pblica com pedido de liminar para internao de M.R.S.S. deferiu em parte o pedido de antecipao de tutela para determinar que o agravante providencie, no prazo de 10 dias, a disponibilizao de 01 vaga em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, com a consequente transferncia da execuo penal, disponibilizao de abrigo e tratamento, sob pena de incorrer em multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), limitada ao montante de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) em caso de descumprimento da ordem. Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 46/50-TJ, visto entender irrelevante seu fundamento jurdico de pedir. Foram requisitadas informaes e intimado pessoalmente o agravado para resposta, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida foi aberta vista douta ProcuradoriaGeral de Justia.

Requisitadas informaes, o Magistrado a quo, s f. 62/63-TJ, mantm a deciso agravada informando que, segundo o agravado, o agravante no vem oferecendo vagas suficientes para esse fim, o que vem trazendo grande prejuzo sociedade e s vtimas de infraes penais praticadas por essas pessoas, porque os autores do fato tm sido mantidos em liberdade justamente por falta de vagas. Intimado para respostas, o agravado s f. 99/114TJ oferece suas contrarrazes pugnando pelo desprovimento do recurso. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta s f. 125/142-TJ oferece judicioso parecer opinando pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, visto que satisfeitos seus requisitos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Com o presente recurso objetiva o agravante que o processo seja extinto sem resoluo do mrito em razo da impropriedade de seu objeto e incompetncia absoluta do Juzo, e, em carter sucessivo, confirmando o deferimento do efeito suspensivo, reformar a deciso agravada de f. 46/50-TJ, a qual, nos autos da ao civil pblica com pedido de liminar para internao de M.R.S.S., deferiu em parte o pedido de antecipao de tutela para determinar que o agravante providencie, no prazo de 10 dias, a disponibilizao de 01 vaga em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, com a consequente transferncia da execuo penal, disponibilizao de abrigo e tratamento, sob pena de incorrer em multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), limitada ao montante de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), em caso de descumprimento da ordem. Em suas razes recursais, pugna ainda o agravante pela nulidade absoluta da deciso agravada, por incompetncia do Juzo Cvel para tratar de questes relativas execuo da pena de competncia privativa da jurisdio penal, aduzindo que a matria no de natureza cvel, mas estritamente de carter penal, relativa execuo de medida de segurana aplicada inimputvel que pratica tentativa de homicdio, pois, na forma do art. 1 do CPC, a jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo o territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece. Aduz ainda que o art. 1, 3, da Lei n 8.437/1992 estabelece que no ser cabvel medida liminar que esgote, no todo ou em parte, o objeto da ao, sem evidente, no caso, uma vez que somente foram formulados pedidos liminares, que a deciso liminar esgotou por completo o objeto da lide, nada havendo a ser deferido quando da prolao da sentena aps defesa e instruo probatria. o que basta para a reforma da deciso agravada, segundo entendimento que vem sendo prestigiado pela jurisprudncia construda na hiptese anloga de transferncia de detentos sob pena de multa.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Contudo, vejo razo plausvel para socorrer a splica, haja vista a ocorrncia de fato novo aps a interposio do presente recurso, fato que, no dia 31.08.2010, foi publicado acrdo da egrgia 3 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia da relatoria do eminente Desembargador Ddimo Inocncio de Paula, que manteve deciso liminar proferida pelo Juzo da 1 Vara da Fazenda Pblica Estadual e Autarquias de Belo Horizonte que, em ao coletiva - portanto de efeitos metaindividuais -, havia negado liminar para obrigar o Estado de Minas Gerais a disponibilizar para todas as pessoas em cumprimento de medida de segurana no Estado vagas em estabelecimentos psiquitricos adequados. Tal fato ocorreu no Agravo de Instrumento n 0167816-24.2010.8.13.0000, sendo agravante a Defensoria Pblica estadual e agravado o Estado de Minas Gerais. Tudo conforme explicitado s f. 148/151-TJ e f. 153/223-TJ e acrdo de f. 225/233-TJ. Ora, veja que referido acrdo abrangeu a todos os portadores de sofrimento mental em regime de segurana, tendo sido um dos fundamentos tambm da egrgia 1 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, negando tambm provimento a outro agravo de instrumento versando sobre o mesmo tema, cujo acrdo foi publicado em 03.12.2010. Todavia, v-se que, no julgamento da egrgia 3 Cmara Cvel, a qual manteve o indeferimento da liminar para todos os apenados com medida de segurana, incluiu-se tambm M.R.S.S., objeto do presente recurso com o seu pedido de internao em hospital psiquitrico. Assim, para que se evitem decises conflitantes, no h como deixar de levar em conta o presente fato novo, mormente com relao ao pronunciamento de 2 instncia, que entendeu que M.R.S.S. tambm no tem direito a internao em estabelecimento de sade mental, tendo em vista que aquela deciso abrangeu a todos os portadores de transtorno mental. Todavia, v-se que, ainda que a obrigao de disponibilizao de vaga em hospital psiquitrico no esteja entre as causas restritivas da antecipao dos efeitos da tutela, o deferimento para transferncia e tratamento de M.R.S.S. no poder ser realizado, tendo em vista a deciso daquela egrgia 3 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia Veja as seguintes jurisprudncias do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil e tributrio. Recurso especial. Fato superveniente. Alegao de violao ao artigo 462 do CPC, no apreciada na instncia de origem. Omisso. Configurada a ofensa ao art. 535 do CPC. - O fato superveniente a que se refere o art. 462, do CPC, pode surgir at o ltimo pronunciamento de mrito, inclusive em embargos de declarao, obstando a ocorrncia da omisso. Precedentes do STJ; REsp n 434.797/MS, Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ
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de 10.02.2003, p. 221; REsp 734598/MG, Rel. Ministro Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 19/05/2005, p. 442; REsp 325024/SC, Relatora Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ de 1.04.2002. Recurso Especial n 1.071891/SP . Rel. Ministro Luiz Fux.

A prestao jurisdicional judicial deve ser dada com observncia do estado de fato em que se encontra a causa ou recurso. No poder o Relator de recurso desconsiderar fato superveniente que influa no julgamento do recurso, mormente quando comprovada nos autos recursais a existncia daquele referido fato. Havendo o Tribunal j se pronunciado sobre o mrito do presente agravo de instrumento, no h como deixar de levar em conta o pronunciamento de 2 (segunda) instncia, que entendeu no ter o agravante direito internao em estabelecimento de sade mental. Todo membro integrante do Tribunal deve zelar pela soberania e unicidade de suas decises, visto que eventuais decises conflitantes no s desacreditam o Poder Judicirio, como tambm trazem intranquilidade aos jurisdicionados. Provimento do agravo que se impe. Por tais fundamentos, mormente em face do fato novo aps a interposio do presente recurso que ao agravo dou provimento. DES. PEIXOTO HENRIQUES - De acordo. O SR. DES. WANDER MAROTTA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Licena-maternidade - Prorrogao - Lei Federal n 11.770/2008 - Necessidade de lei especfica


Ementa: Licena-maternidade. Prorrogao. Lei Federal n 11.770/2008. Necessidade de lei especfica. - A Lei Federal n 11.770/2008, lei criadora do Programa Empresa Cidad, possibilitou Administrao Pblica que adotasse a prorrogao da licena-maternidade pelo prazo de 60 dias. Ou seja, cuidando-se de autorizao cabe ao ente pblico implementar ou no o direito atravs de sua incluso no ordenamento jurdico, o que no teria ocorrido no Estado de Minas Gerais poca do pedido administrativo. Precedentes deste Tribunal de Justia. APELAO CVEL N 1.0231.10.009531-5 5/001 Comarca de Ribeiro das Neves - Apelante: Elisana

Nascimento Santos - Apelado: Municpio Ribeiro das Neves - Autoridade coatora: Superintendente de Recursos Humanos de Ribeiro das Neves - Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de fevereiro de 2011. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Trata-se de mandado de segurana impetrado contra Superintendente de Recursos Humanos da Prefeitura de Ribeiro das Neves em que Elisana Nascimento Santos, servidora pblica municipal, pleiteia a prorrogao da sua licena-maternidade para 180 dias, com fundamento na Lei Federal n 11.770/2008. A sentena de f. 38/42 indeferiu a inicial, com fundamento no art. 10 da Lei 12.016/09, ante a ausncia de legislao municipal especfica acerca do tema. Inconformada, a autora interps recurso, f. 44/57, aduzindo, em sntese, que a Lei 11.770/08 se aplica impetrante, haja vista o disposto em seu art. 2, configurando seu direito lquido e certo. Argumenta ainda que a licena-maternidade direito garantido constitucionalmente, aplicvel servidora. Ao final, pugna pelo provimento do recurso. A DD. Procuradoria de Justia manifestou-se s f. 65/71. Eis o relato dos fatos relevantes. Passa-se a decidir. Presentes seus pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso de apelao interposto. Compulsando-se os autos, verifica-se que a impetrante servidora pblica municipal, regida pelo regime estatutrio. Lado outro, a Lei Federal n 11.770/2008, criadora do Programa Empresa Cidad, possibilitou Administrao Pblica que adotasse a prorrogao da licena-maternidade pelo prazo de 60 dias, veja-se:
Art. 2 a administrao pblica, direta, indireta e fundacional, autorizada a instituir programa que garanta prorrogao da licena-maternidade para suas servidoras, nos termos do que prev o art. 1 desta Lei.

o presente momento no Municpio de Ribeiro das Neves. Isso, em razo da autonomia dos entes federativos conferida pela CR/88. Nesse ponto, necessrio destacar lio doutrinria acerca do direito lquido e certo:
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver delimitada; se o seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana, 26. ed., atualizado por Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes. Editora Malheiros, p. 36/37).

Desse modo, tal como exposto na sentena de primeiro grau, no restou configurado o direito lquido e certo da impetrante, ante a ausncia de legislao municipal especfica sobre a matria. Nesse sentido, a matria tem sido decidida neste Tribunal de Justia:
Ementa: Agravo de instrumento. Indeferimento de liminar em mandado de segurana. Requisitos no existentes. Servidora estadual. Prorrogao da licena-maternidade. Fundamento. Lei Federal n 11.770/08. Inadmissibilidade. Falta de norma estadual. - Mantm-se a deciso de primeiro grau, que, em mandado de segurana, indeferiu pedido de liminar formulado por servidora estadual, visando prorrogao da licena- maternidade, com base na Lei Federal n 11.770/08, falta dos requisitos legais. Recurso no provido (TJMG, 4 Cmara Cvel, AI 1.0223.09.2917523/001, Rel. Des. Almeida Melo, julgado em 14.01.2010, DJe de 18.01.2010). Ementa: Licena-maternidade. Prorrogao. Lei Federal n 11.770/2008. No aplicao s servidoras da Administrao Pblica e suas fundaes. - A Lei Federal n 11.770/2008 no impe Administrao Pblica, direta, indireta e fundacional, a obrigao de conceder prorrogao de licena-maternidade, apenas a autoriza a instituir programa que garanta prorrogao da licena-maternidade para suas servidoras (TJMG, 6 Cmara Cvel, AI 1.0024.09.653725-3/001, Rel. Des. Maurcio Barros, j. em 27.10.2009, DJe de 15.01.2010). Ementa: Agravo de instrumento. Mandado de segurana. Licena-maternidade. Prorrogao. Indeferimento da medida liminar. Requisitos no demonstrados. Deciso mantida. Deve ser mantida a deciso de primeiro grau que indeferiu a medida liminar no mandado de segurana impetrado com o objetivo de prorrogao da licena-maternidade no mbito estadual, deixando a impetrante de demonstrar o fumus boni iuris, na medida em que, at o momento, no editado qualquer ato normativo que possa fundamentar o pedido autoral (TJMG, 8 Cmara Cvel, AI 1.0024.09.648956-2/001, Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 28.01.2010, DJe de 13.04.2010).
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Ou seja, cuidando-se de autorizao, cabe ao ente pblico implementar ou no o direito atravs de sua incluso no ordenamento jurdico, o que no ocorreu at

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Diante do exposto, com respaldo no princpio da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio Federal) e no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a sentena de primeiro grau. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Doente mental - Internao psiquitrica Incapaz abandonado - Risco de morte - Art. 4 da Lei n 10.216/01
Ementa: Agravo de instrumento. Internao psiquitrica. Doena mental grave. Incapaz abandonado. Risco de morte. - Nos termos do art. 4 da Lei n 10.216/01, que dispe sobre a proteo e os direitos das pessoas portadoras de transtornos mentais, a internao psiquitrica ser indicada quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes. Recurso conhecido, mas no provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0056.10.011182-4 4/001 - Comarca de Barbacena Agravante: Demasp - Departamento Municipal de Sade Pblica - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2011. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso de f. 119/121TJ, que deferiu a tutela antecipada pelo agravado e determinou o custeio de tratamento psiquitrico contnuo do Sr. Rubens Manoel Mendes.
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O agravante sustentou, em sntese, que, desde a edio da Lei n 10.216/2001, o atendimento das pessoas portadoras de transtornos mentais deve ser realizado preferencialmente atravs de recursos extra-hospitalares. Afirmou que, embora a famlia do Sr. Rubens Manoel Mendes no se esforce para aproximao, no h relatos sobre seu comportamento quando utiliza o medicamento prescrito, que, desde 2002, vem estabilizando seu estado. Pela deciso de f. 128/129-TJ, foi indeferido o efeito suspensivo. Contraminuta s f. 151/159-TJ. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia s f. 161/166, opinando pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade. O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, representando Rubens Manoel Mendes, pessoa absolutamente incapaz, portadora de doena psiquitrica crnica, ajuizou a presente ao, visando sua internao. Do exame sumrio das provas produzidas, verificase que o incapaz portador de doena mental grave e necessita de tratamento psiquitrico contnuo e acompanhamento por tempo integral, pois no suficiente o tratamento extra-hospitalar. Afinal, o interditado reside sozinho em um barraco praticamente inabitvel, foi abandonado por seus parentes e, em razo de seus constantes delrios, corre risco de auto leso e morte. Ressalte-se que o art. 196 da CR/88, ao dispor solenemente que a sade direito de todos e dever do Estado, destacou uma obrigao precpua do poder pblico para com a efetivao desse direito. Est implcito nesse dever a ultimao, pelo Estado, de prestaes positivas, a comear pela adoo de polticas pblicas que busquem a efetivao desse direito, at a realizao de providncias indispensveis para a sua concretizao. Reconhece-se que, por se tratar de recursos pblicos, a efetivao desse direito esbarra no reconhecimento da efetiva disponibilidade, pelo Estado, de recursos materiais e humanos para serem alocados na rea da sade, em detrimento dos demais direitos sociais prestacionais - tais como a educao, a moradia, a assistncia social -, o que se apresenta como limite ftico relevante submetido ao que se denominou reserva do possvel. Alm disso, existe a submisso a uma reserva parlamentar em matria oramentria, pois a competncia para decidir sobre a alocao desses recursos cabe exclusivamente ao Poder Legislativo, sem possibilidade de ingerncia do Judicirio, por respeito aos princpios

constitucionais da democracia e da separao dos Poderes. Por isso, venho firmando entendimento no sentido de que, na defesa do direito social sade, no se podem olvidar as polticas pblicas, a escassez de recursos e, inclusive, o princpio da isonomia, pois determinar uma medida que no seja realmente exigvel ou necessria ao mnimo existencial, havendo meio alternativo menos gravoso para se chegar ao mesmo resultado, fere o princpio da razoabilidade e prejudica, ainda que indiretamente, outros indivduos que igualmente dependem dos recursos pblicos para satisfao de seus direitos. Contudo, na hiptese ftica analisada, a internao em hospital psiquitrico medida indispensvel e nica para garantir no apenas a dignidade, como a prpria vida do incapaz. E, nos termos do art. 4 da Lei n 10.216/01, que dispe sobre a proteo e os direitos das pessoas portadores de transtornos mentais, a internao, em qualquer de suas modalidades, s ser indicada quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes. exatamente o caso dos autos, pois o representado no se mostra capaz sequer de ministrar os medicamentos que lhe so prescritos, dada a situao de abandono em que se encontra. Dessa feita, nego provimento ao recurso. Isento de custas o agravante. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ELIAS CAMILO e KILDARE CARVALHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0042.06.014280-1 1/001 Comarca de Arcos - Apelante: Municpio de Pains Apelada: Bruna Aparecida Pacheco - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 254/261-TJ julgou procedentes os pedidos iniciais, para condenar o ru ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais autora, com incidncia de correo monetria e juros de mora sobre os valores. O apelante, nas razes de f. 262/273-TJ, alega no reunir qualquer responsabilidade na espcie. Diz que os fatos ocorreram por conta exclusivamente das fortes chuvas, situao caracterizadora de fora maior, excludente do dever de indenizar. Sustenta haver no mximo culpa concorrente, considerado o estado de conservao do imvel desmoronado. Aduz inexistir prova do nexo de causalidade. Afirma que o art. 37, 6, da Constituio da Repblica s pode ser aproveitado em casos de conduta comissiva do ente pblico, pelo que, em havendo omisso, aplicvel a responsabilidade subjetiva, nos termos dos arts. 43, 186 e 927 do Cdigo Civil. Tem por ausente a prova de sua culpa ou dolo. Salienta ser excessivo o quantum dos danos morais arbitrado, o qual no atenderia ao princpio da razoabilidade. Sustenta ser aplicvel ao caso o art. 1-F da Lei federal n 9.494/97, na redao dada pela Lei n 11.960/09. Esta ao indenizatria foi apresentada por Lcia Machado e sua filha contra o Municpio de Pains, fundadas na responsabilidade deste pelos danos materiais sofridos, consistentes na perda do lote, da construo da casa e bens mveis, alm dos danos morais, visto que destrudos pela invaso das guas da chuva, represadas por conta da colocao malplanejada de manilhas de dimetro insuficiente para drenar a passagem de riacho prximo.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

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Obra pblica - Canalizao - Servio inadequado e ineficiente - Chuva - Enchente e desmoronamento - Perda do lote, da casa e dos bens mveis - Nexo causal demonstrado - Indenizao moral e material devida - Valor - Critrio de fixao - Razoabilidade - Manuteno
Ementa: Indenizao. Danos materiais e morais. Imvel. Chuvas. Invaso. Obras de servio pblico. Desmoronamento. Prova. Procedncia. - Provado o nexo de causalidade entre a conduta do ente pblico e os prejuzos apontados, de se julgar procedente o pedido de indenizao para reparao de danos ocasionados em imvel por invaso de guas decorrente da colocao de manilhas insuficientes drenagem de riacho prximo.

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Observo que a primeira autora faleceu no curso do processo (f. 231-TJ). A percia oficial, embora elaborada (agosto/07) muito aps os fatos narrados (dezembro/04), inclusive quando j realizada obra de canalizao no local pelo apelante (dezembro/05), no deixa dvida quanto configurao de responsabilidade do ente pblico pelos danos havidos na espcie. Induvidoso que tais danos se deram em decorrncia da execuo das referidas obras. O recorrente, em contestao, admitiu a execuo de servios na regio poca e que, no entanto, no teriam provocado qualquer influncia no aludido evento. Extrai-se do laudo pericial a afirmao de que as chuvas no dia dos fatos no ocorreram fora do padro, embora em ms de dezembro, durante o qual normalmente se registram ndices pluviomtricos acentuados (f. 210-TJ). A canalizao realizada pelo recorrente posteriormente ao evento narrado, que, segundo relatos, teria resolvido o problema no local, deixa sinais de que inadequado e insuficiente o servio antes executado pelo recorrente. Provado est o nexo de causalidade entre a conduta do apelante e os danos apontados. Observo que a espcie trata da responsabilidade objetiva, prevista no 6 do art. 37 da Constituio Federal, uma vez que o dano foi causado por atuao de agente pblico. Nesse sentido ensina Celso Antnio Bandeira de Mello (no seu Curso de direito administrativo. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1993, p. 448/449):
[...] De fato, na hiptese cogitada o Estado no o autor do dano. Em rigor, no se pode dizer que o causou. Sua omisso ou deficincia haveria sido condio do dano e no causa. Causa o fator que positivamente gera um resultado. Condio o evento que no ocorreu, mas que se houvera ocorrido teria impedido o resultado. razovel e impositivo que o Estado responda objetivamente pelos danos que causou. Mas s razovel e impositivo que responda pelos danos que no causou quando estivesse de direito obrigado a impedi-los.

contrria ao direito, diversamente do que ocorre em caso de responsabilidade objetiva, que dispensa a presena do elemento psquico, bem como pode se apresentar mesmo que a conduta seja lcita, mas desde que ofenda a isonomia. Nada se produziu que demonstrasse com segurana a existncia da alegada culpa concorrente. O apelante diz ser excessivo o valor dos danos morais. reiterada a orientao da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia de que
no se exige no dano moral a prova do prejuzo, mas, sim, a prova do fato que ensejou a dor, o sofrimento, que caracterizam o dano moral. o fato em si mesmo que acarreta as conseqncias que autorizam o deferimento do dano moral [...] (REsp n 86.271/SP , Relator o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 09.12.1997).

A responsabilidade que decorre de omisses subjetiva e requer a comprovao de culpa ou dolo. Rui Stocco anota que:
Consiste a responsabilidade subjetiva na obrigao do Estado em indenizar em razo de um procedimento contrrio ao Direito, de natureza culposa ou dolosa, traduzido por um dano causado a outrem, ou em deixar de impedi-lo, quando dever assim proceder.

Exige-se para a configurao da responsabilidade subjetiva o exame e a comprovao da existncia de culpa ou dolo e ainda que a conduta seja considerada
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O dano moral decorre do fato que acarreta manifesto sofrimento ntimo, sendo dispensvel a prova da amargura, por advir das regras de experincia comum (CPC, arts. 334, I, e 335). Caio Mrio da Silva Pereira ensinou que na ausncia de um padro ou de uma contra prestao, que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao (Da responsabilidade civil. 5. ed. revista e atualizada. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 317 e 318). Trata-se de pr nas mos do ofendido uma soma que no o pretium doloris, porm o meio de lhe oferecer a oportunidade de conseguir uma satisfao de qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material (MAZEAUD & MAZEAUD, Responsabilit civile, v. I, n 419). A sano pecuniria, em forma de indenizao por dano moral, no pode ser assimilada como fonte de enriquecimento do indenizado, como tambm no deve se transformar em veculo de incentivo recalcitrncia do responsvel pela reparao. Portanto, entendo razovel a fixao do valor de indenizao de R$ 8.500,00 em favor da apelada, por se tratar de quantia que lhe dar a condio de obter uma satisfao que amenize a amargura sofrida em razo dos fatos indicados. O quantum atende ao princpio da proporcionalidade. Anoto, por fim, no incidir a regra contida no art. 5 da Lei n 11.960, de 29 de junho de 2009, que deu nova redao ao art. 1-F da Lei n 9.494, de 10 de setembro de 1997, pois a presente ao foi proposta em janeiro de 2006. Por ter natureza de norma instrumental material, com reflexos na esfera jurdico-material das partes, aquela regra no se aplica aos processos iniciados anteriormente sua vigncia.

Logo, subsistem os fundamentos da sentena quanto responsabilidade do ru, identificao e extenso dos danos e ao arbitramento da indenizao. Nego provimento apelao. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e HELOSA COMBAT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Ementa: Agravo regimental. Agravo de instrumento convertido em retido. Deciso irrecorrvel. - A Lei n 11.187/2005 sepultou quaisquer controvrsias acerca da (im)possibilidade de interposio de agravo regimental, nas hipteses de converso do agravo de instrumento em retido. Recurso no conhecido. AGRAVO REGIMENTAL CVEL N 1.0433.10.0179251/002 - Comarca de Montes Claros - Agravante: Luciane Antunes Vieira - Agravado: Universidade Estadual de Montes Claros - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO RECURSO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - (Procede leitura da deciso agravada.) Mantenho a deciso pelos fundamentos nela expendidos.

Art. 527 - Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: I - [...] II - converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa; [...] Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar.

Corroboram o entendimento supra as palavras de Athos Gusmo Carneiro:


Em um ponto, todavia, a nova lei adotou posio relevante, dirimindo, ou pretendendo dirimir, antigas dvidas no alusivo ao emprego do agravo interno para impugnar as decises monocrticas do relator, proferidas conforme dispe o art. 527 do CPC. Assim, pelo novo pargrafo nico do art. 527, tornaram-se irrecorrveis as decises do relator, nos casos previstos nos incisos II e III do mesmo artigo; ou seja, o agravo interno no mais cabvel: 1) das decises de converso do agravo de instrumento em retido; e, 2) das decises pelas quais o relator suspende a eficcia da deciso agravada ou antecipa, total ou parcialmente, a tutela solicitada em nvel recursal (este impropriamente chamado efeito ativo, adequado aos casos de deciso agravada de contedo negativo) (Do Recurso de Agravo ante a Lei n 11.187/2005, BDJur - STJ, dez./2005, p. 15/16).

Trago, ainda, o entendimento do colendo Superior Tribunal de Justia a respeito da questo:


Processual civil. Tutela antecipada concedida pelo tribunal a quo. Converso do agravo de instrumento em agravo retido.
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Direito processual civil - Converso de agravo de instrumento em agravo retido - Interposio de agravo regimental - Impossibilidade - Art. 527, pargrafo nico, do CPC, com redao dada pela Lei 11.187/2005 - No conhecimento do recurso

DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de agravo regimental manejado por Luciane Antunes Vieira contra a r. deciso monocrtica de f. 78/79-TJ, via da qual o eminente Relator, Desembargador Kildare Carvalho, indeferiu o pedido de atribuio de efeito suspensivo ao recurso e, em consequncia, converteu o agravo de instrumento em retido. Em que pesem os relevantes argumentos erigidos pela agravante, coerente com o posicionamento por mim adotado quanto ao cabimento do agravo regimental, de ofcio, suscito apreciao da Turma Julgadora preliminar de no conhecimento do presente recurso. Com efeito, a Lei n 11.187/2005 sepultou quaisquer controvrsias acerca da impossibilidade de interposio de agravo regimental, nas hipteses de converso do agravo de instrumento em retido, como no caso. o que se depreende da redao do art. 527, II, e pargrafo nico, do CPC, verbis:

Art. 527, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Agravo interno. Impossibilidade. Requisitos. Reexame de prova. Aplicao da Smula n 07 do STJ. Precedentes. Deciso mantida pelos seus prprios fundamentos. 1. Nos termos da regra do art. 527, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, irrecorrvel a deciso que converte o agravo de instrumento em agravo retido, facultando parte apenas formular pedido de reconsiderao ao prprio Relator, sendo descabida a interposio de agravo interno da referida deciso. Precedentes. 2. cabvel a impetrao do mandado de segurana contra a deciso de converso de agravo de instrumento em retido, em razo do reconhecimento da irrecorribilidade da deciso de converso por meio do agravo regimental. Precedentes. 3. Recurso especial conhecido e desprovido. (STJ - REsp 1032924/DF; Relatora Ministra Laurita Vaz; Quinta Turma; 02/09/2008, DJe de 29.09.2008.)

Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos apelados, o Dr. Henrique Dias Rabelo. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Trata-se de ao de reintegrao de posse ajuizada por Jos Gontijo de Souza Marra em desfavor de Antnio Geraldo de Oliveira e s/m, Eliane Nogueira Gonalves Oliveira. Alega o autor, em sntese, que h mais de 5 (cinco) anos possuidor direto de uma gleba de terras, localizada na Fazenda da Mata, cuja rea total de 411,88,52 ha; que a gleba de terras foi arrematada pelo antigo Banco Bamerindus do Brasil S.A., na data de 24.06.99, conforme o auto de arrematao extrado do processo n 142.03.003623-0, no qual figuravam como partes o referido banco (autor) e o pai do ora requerente, Jadir Marra Nogueira e outros (rus); que, em junho de 2008, os ora rus adquiriram 1/18 dos 411,88,52 ha da referida Fazenda da Mata; que, no dia 14.08.08, os ora rus apossaram-se da gleba rural sobre a qual o autor exerce posse direta, tendo l edificado uma cerca; que, segundo a me do autor, j tramitou em juzo uma ao de extino de condomnio, da rea total da Fazenda da Mata, a partir da qual se extraiu o mapa de diviso carreado com a petio inicial, onde constam todos os proprietrios, inclusive a rea objeto desta ao reintegratria. Intimado a emendar a petio inicial, o autor informou que detm a posse direta sobre toda a rea que o Banco Bamerindus arrematou, ou seja, 86,5997 ha (f. 19). Citados, os rus apresentaram a contestao de f. 32/45. Suscitam preliminar de impossibilidade jurdica do pedido e de falta de interesse processual, sob o fundamento de que a rea total da Fazenda da Mata pertence a vrios proprietrios, formando um condomnio, pelo que impossvel falar em posse do autor sobre determinada rea ou gleba. No mrito, afirmam que no existe delimitao de rea do Banco Bamerindus, assim como de nenhum outro proprietrio, j que nunca houve ao de diviso e extino de condomnio; que, pela certido de inteiro teor do imvel objeto da lide, verifica-se que nunca existiu ao de diviso e extino de condomnio; que o mapa de f. 14 no tem nenhuma validade sob o ponto de vista legal; que, por se tratar de um imvel em comum, no h que se falar em posse direta

Com essas colocaes, no conheo do recurso. Sem custas. como voto. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DO RECURSO.

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Reintegrao de posse - Imvel rural Condomnio - rea certa e determinada - No configurao - Art. 927 do CPC - Requisitos Ausncia
Ementa: Reintegrao de posse. Imvel rural. Condomnio. rea certa e determinada. No configurao. Art. 927 do CPC. Requisitos. Ausncia. - At que se defina a diviso da coisa comum, todos os condminos possuem apenas uma parte ideal do imvel, no parcelas individualizadas, sendo defeso concluir que os rus estariam esbulhando a prpria posse, ou que o autor teria direito proteo possessria sobre uma rea especfica. APELAO CVEL N 1.0142.08.022446-2 2/001 Comarca de Carmo do Cajuru - Apelante: Jos Gontijo de Souza Marra - Apelados: Antnio Geraldo de Oliveira e outro - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano
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sobre determinada gleba, haja vista que se trata de um imvel indivisvel at o momento; que, em virtude da grande animosidade e agressividade do Sr. Arsnio, suposto arrendatrio das terras, os rus edificaram uma cerca, delimitando parte do imvel, a fim de preservarem os seus semoventes; que, no entanto, os rus em momento algum trancaram a porteira da rea cercada em carter provisrio, at que se divida igualmente o imvel em questo; que, a despeito da existncia das cercas, a gleba continua comum ou em condomnio; que os rus cercaram rea compatvel com aquela por eles adquirida, para nela produzirem, levando em conta a funo social da propriedade, princpio este que no era respeitado pelo autor nem pelo suposto arrendatrio das terras. Pela sentena de f. 118/124, o pedido foi julgado improcedente, condenando-se o autor ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, estes fixados em R$2.000,00, mas suspensa a exigibilidade da cobrana, nos termos do art. 12, da Lei n 1.060/50. Recurso de apelao, pelo autor, s f. 129/131. Sustenta que, assim como o apelado, proprietrio de frao de um todo do imvel; que o apelado, sem que manejasse ao adequada para resguardar a rea que era sua por direito, entendeu por bem cercar determinada rea, sem chamar os demais condminos; que o direito de exercer a copropriedade no autoriza a edificao de cerca em determinada rea do imvel em comum; que a sentena causa insegurana jurdica quanto ao exerccio do direito de propriedade na rea comum. Contrarrazes s f. 135/139. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e dispensado de preparo (f. 24). Jos Gontijo de Souza Marra props ao de reintegrao de posse em desfavor de Antnio Geraldo de Oliveira e s/m, Eliane Nogueira Gonalves Oliveira, alegando ser possuidor de uma parte de terras localizada na Fazenda da Mata, no Municpio de Carmo do Cajuru, Minas Gerais, medindo 86,5997ha - dentro de uma rea total de 411,88,52ha -, esbulhada pelos rus em 14.08.08. O douto Juiz singular julgou improcedente o pedido, destacando-se a seguinte fundamentao: a) os requeridos no praticaram o esbulho possessrio noticiado pelo autor, mas no estrito exerccio regular de direito legitimamente reconhecido (propriedade) e dentro dos limites da legalidade (f. 121); b) mesmo que assim no fosse, no cabe pretenso possessria de um condmino contra outro, em razo da ausncia de demarcao de reas, estando a propriedade totalmente em comum (f. 122). No presente recurso, o autor apelante assevera que as provas dos autos comprovam as alegaes da petio inicial, devendo ser concedida a proteo possessria

requerida e afastado o ato ilegal praticado pelos apelados. Tratando-se de ao de reintegrao de posse, incumbe ao autor provar, nos termos do art. 927 do CPC:
I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.

no sabe dizer exatamente qual a rea que est sendo discutida por ambas as partes [...]; no sabe dizer se a rea que o autor tem a posse foi demarcada; sabe dizer que a rea que pertencia a Jos Saraiva no estava demarcada, estando tudo em comum (f. 89); ficou sabendo que os requeridos adquiriram uma rea nessa fazenda, no sabendo dizer se a mesma utilizada pelo autor, porque tudo est em comum (f. 92).

Foroso observar que a presente ao no traz como causa de pedir a molstia posse dos condminos, a partir da edificao de uma cerca pelos apelados. Confrontando-se a petio inicial com as razes da apelao, percebe-se que nesta ltima o autor apelante procura alterar o foco da pretenso inicialmente deduzida, qual seja, a proteo de suposta posse sua sobre determinada rea do imvel. Nesse particular, entendemos que razo no lhe assiste. Considerando que sobre a Fazenda da Mata se estabelece um condomnio - no restou provada a alegao da petio inicial, de que j teria havido ao de extino e diviso do imvel -, tem-se por impossvel demarcar o local certo e determinado que corresponderia parte do autor da presente ao reintegratria. Na composse, duas ou mais pessoas detm a mesma coisa, no mesmo grau, cessando o condomnio somente pela diviso da coisa comum, no cabendo a ao possessria de um condmino contra outro. Nesse sentido:
Configurada a composse, um dos condminos ou possuidores no pode pretender a declarao de posse da totalidade da rea comum. (TJMG - Ap. 2.0000.00.4690893/000 - 12 C. Cv. - Rel. Des. Jos Flvio de Almeida j. em 11.06.05.)
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No caso, restou demonstrado que o imvel objeto da lide se insere dentro de uma rea maior de 411,88,52ha, relativa Fazenda da Mata, matriculada sob o n 3.097 do C.R.I. da Comarca de Carmo do Cajuru, sobre a qual se estabelece um condomnio de copossuidores. A realidade supra atestada pela certido imobiliria de f. 09/12-v., como tambm pelo depoimento de testemunhas, se no vejamos:

Provado que os rus adquiriram 1/18 da rea total da Fazenda da Mata, conforme o R-42 da matrcula imobiliria n 3.097 (f. 12-v.), passaram eles condio de condminos da rea total, podendo l exercer as faculdades inerentes ao direito de propriedade (art. 1.228 do Cdigo Civil), sem a caracterizao do esbulho alegado pelo autor. Assim, at que se defina a diviso da coisa comum, todos os condminos possuem apenas uma parte ideal do imvel, no parcelas individualizadas, sendo defeso concluir que os apelados estariam usurpando ou esbulhando a prpria posse. Nesse contexto, mostra-se invivel o acolhimento da pretenso possessria reclamada pelo autor da demanda, devendo a eventual proteo ao direito dos condminos como um todo ser dirimida em ao com causa de pedir e pedido prprios. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, mas suspensa a exigibilidade da cobrana, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com o Des. Relator. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

homologao da partilha, notadamente quando o ente tributante h muito teve cincia daquele (do bito) e desta (da sentena homologatria). - Comprovado, porm, que tais sucessoras so tambm coproprietrias ou copossuidoras dos imveis, tm elas legitimidade para responder pelos impostos sobre eles incidentes, no em substituio processual enquanto sucessoras a qualquer ttulo (art. 4, VI, LEF), mas por fora do redirecionamento da execuo fiscal s devedoras (art. 4, I, LEF). AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0287.06.028329-1 1/001 - Comarca de Guaxup Agravante: Maria de Ftima Flores Mancini - Agravada: Fazenda Pblica do Municpio de Guaxup - Relator: DES. PEIXOTO HENRIQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Peixoto Henriques - Relator. Notas taquigrficas DES. PEIXOTO HENRIQUES - Conforme se infere do relatrio lanado aos autos, insurge-se Maria de Ftima Flores Mancini, via agravo de instrumento, contra deciso que, exarada nos autos da ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Municpio de Guaxup em face do esplio de Olga Mancini, rejeitou a exceo de pr-executividade ofertada pela ora agravante e deferiu a substituio processual, passando a constar no polo passivo da execuo a agravante e sua irm Maria Aparecida Flores Mancini. Em sntese, aduz a agravante: que o lanamento do IPTU realizado de ofcio pelo agente pblico competente, sem qualquer ajuda do sujeito passivo, ao qual cabe verificar a ocorrncia do fato gerador, determinar a matria tributvel, calcular o montante devido, identificar o sujeito passivo e promover sua notificao; que o sujeito passivo no tem a obrigao de atualizar os dados cadastrais na Prefeitura, devendo o prprio ente diligenciar junto s Serventias Registrais Imobilirias e de pessoas naturais para identificar o sujeito passivo; que o processo executivo fiscal fora proposto em outubro de 2006 em face do esplio de Olga Mancini, falecida em 1999, tendo sido o formal de partilha homologado em 15 de maio de 2000, transitando livremente em julgado

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IPTU - Cobrana do esplio e sucessoras Partilha homologada - Impossibilidade - Art. 131, II e III, do Cdigo Tributrio Nacional Inteligncia - Sucessoras coproprietrias e copossuidoras - Execuo fiscal Redirecionamento - Art. 4, I, Lei de Execuo Fiscal - Aplicao
Ementa: Agravo de instrumento. Tributrio. Exceo de pr-executividade. IPTU cobrado do esplio. Substituio pelas sucessoras. Partilha homologada. Impossibilidade. Legitimidade passiva das sucessoras, porm, enquanto coproprietrias ou copossuidoras. Recurso parcialmente provido. - Por fora do art. 131, II e III, do CTN, nem o esplio do contribuinte, nem tampouco suas sucessoras respondem por tributo cujo fato gerador se deu bem depois do falecimento e do trnsito em julgado da
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e devidamente registrado no Servio Registral Imobilirio; que a execuo fiscal deve ser ajuizada em face dos sucessores de Olga Mancini; e que o vcio que impede a formao da relao processual traz a reboque a inexistncia de citao vlida e de todos os atos processuais praticados, inclusive o efeito de interrupo da prescrio da cobrana do crdito tributrio, que corre desde a notificao do lanamento, restando prescritos todos os tributos cobrados na execuo fiscal. Alm do efeito suspensivo, requer a reforma da deciso para declarar invlida a citao da inventariante do Esplio de Olga Mancini, em decorrncia da partilha homologada e extino da representao do esplio e a consequente carncia de ao por ausncia de parte demandada; por fim, requereu os benefcios da justia gratuita. Bem instrudo o agravo. Indeferi o efeito suspensivo pleiteado e deferi a justia gratuita. Prestadas as informaes requisitadas. No se ofertou contraminuta. Desnecessria a oitiva da d. PGJ/MG (Smula n 189 / STJ). Alm de admissvel, reputo parcialmente procedente o agravo. Vejamos o que os autos deste agravo nos revelam. Em outubro de 2006, a agravada ajuizou execuo fiscal contra o esplio de Olga Mancini, cobrando-lhe R$ 5.918,54 pelos IPTUs do exerccio 2005 dos imveis situados na R. Joo Pessoa s/n e na R. Mancini n 91, ambos em Guaxup (f. 10/16-TJ). Feita a penhora parcial do primeiro imvel em dezembro de 2009 (f. 53/54-TJ), pediu a agravada a expedio de precatria para intimao do representante legal do esplio (f. 56-TJ). Em fevereiro de 2010, a agravante apresentou exceo de pr-executividade requerendo que, em virtude da homologao e trnsito em julgado da sentena homologatria da partilha em maio de 2000,
seja julgada a presente execuo fiscal improcedente por inexistncia de pressuposto processual subjetivo de existncia, qual seja capacidade para figurar como parte do no mais existente Esplio de Olga Mancini e a consequente extino do feito (f. 59-TJ).

O fato de constar no polo passivo da execuo o esplio de Olga Mancini, quando j homologada a partilha, no tem o condo de anular a execuo. E assim se d porque incumbiria s suas sucessoras, aps a partilha, providenciar as modificaes necessrias junto ao cadastro da Prefeitura Municipal de Guaxup, pois com base nas informaes ali constantes que lanado o IPTU. Rejeito, portanto, a exceo de pr-executividade interposta por Maria de Ftima Flores Mancini e defiro o pedido de substituio processual formulado pela exequente, passando a constar no polo passivo da execuo Maria de Ftima Flores Mancini e Maria Aparecida Flores Mancini (f. 88-TJ).

Data venia, a procedncia da exceo irrefutvel. que, como determina nosso vigente Cdigo Tributrio Nacional:
Art. 131. So pessoalmente responsveis: [...] II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho do legado ou da meao; III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso.

Em razo disso, j assentou este eg. TJMG:


O esplio responsvel pelos tributos devidos pelo autor da herana at a abertura da sucesso. Sendo os tributos cobrados constitudos entre a data da abertura da sucesso e a partilha ou adjudicao, a responsabilidade pelo seu pagamento do sucessor a qualquer ttulo, limitada ao montante do seu quinho. (AC n 1.0056.02.028848-8/001, 5 CCv/TJMG, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, DJ de 16.02.2007 - ementa parcial.)

Ouvida, a agravada se ops extino por ilegitimidade passiva do esplio, argumentando no poder ser prejudicada pela inrcia da inventariante no providenciar a atualizao do cadastro municipal, tendo, alternativamente, defendido o prosseguimento da execuo contra as sucessoras da executada independentemente de emenda ou substituio da CDA (f. 82/87-TJ). Adveio, ento, a deciso agravada nos seguintes termos:

Em sendo assim, nem o esplio do contribuinte nem tampouco seus sucessores respondem por tributo cujo fato gerador se deu bem depois do falecimento e do trnsito em julgado da homologao da partilha, notadamente quando o ente tributante h muito teve cincia daquele (do bito) e desta (da sentena homologatria). Na espcie, fique certo, quer-se cobrar IPTUs do exerccio de 2005 (f. 13/16-TJ) do esplio de contribuinte falecida aos 28.11.1999 (f. 65-TJ) e que teve a partilha de seus bens homologada por sentena prolatada aos 15.05.2000 (f. 80-TJ). E, curial anotar, nem sequer socorre a agravada o argumento da incria do contribuinte no zelar pela atualizao dos dados cadastrais, em cumprimento ao art. 23 do Cdigo Tributrio do Municpio de Guaxup. que, alm de a certido negativa de dbitos municipais aqui reproduzida f. 72-TJ, emitida para fins de inventrio pela Prefeitura de Guaxup aos 09.12.1999, no deixar dvida de que o bito de Olga Mancini foi comunicado agravada, a Matrcula n 19.612/CRI de Guaxup aqui reproduzida s f. 30/32-TJ e 62/64-TJ,
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tornou pblico, em meados de 2001 e dada a fora erga omnes de seu contedo, que o inventrio de Olga Mancini j estava concludo. Definitivamente, ao menos desde o exerccio de 2002, o esplio da falecida e suas sucessoras no poderiam mais figurar como devedoras de IPTUs. Inexorvel, dessarte, o reconhecimento da ilegitimidade do esplio de Olga Mancini ou mesmo de suas sucessoras para ocuparem o polo passivo tanto da relao tributria alusiva ao ITPU/2005 (contribuintes) quanto da relao processual da correspondente execuo fiscal (executadas). Sabendo-se que o contribuinte do IPTU no s o proprietrio, mas tambm o titular do domnio til ou o possuidor do bem (art. 34 do Cdigo Tributrio Nacional) (AC n 1.0105.07.211399-3/001, 2 CCv/TJMG, Rel. Des. Brando Teixeira, DJ de 26.11.2008) e que a execuo fiscal pode incidir contra o devedor ou contra o responsvel tributrio, no sendo necessrio que conste o nome deste na certido da dvida ativa (RTJ 103/1.274 - no mesmo sentido: RTJs 102/823, 103/782, 105/334, 106/878, 115/786, 121/718, 122/438, 122/438, 122/448, 123/350, 123/1.208; STF-RT 626/248; RSTJs 59/162, 88/44, STJ-RT 721/290; RTFR 130/48; e JTJ 174/53), observo que as CDAs que servem de lastro execuo matriz identificam como Contribuinte: Olga Mancini e Outros, e, a seu turno, a matrcula imobiliria d conta de que, desde outubro de 1998, as irms Maria de Ftima (a agravante) e Maria Aparecida Flores Mancini j eram coproprietrias do imvel situado na R. Joo Pessoa (5% dele herdados do tio Jernimo Madureira Mancini e 25% herdados dos pais Geraldo Mancini e Neide Aparecida Flores Mancini), tendo ambas, a partir de julho/2001, adquirido outra parte (17,5% herdados da tia Mariana Mancini) e, como acima visto, finalmente se tornaram coproprietrias da totalidade do imvel a partir de meados de 2001 (herdando a parte remanescente que era da tia Olga Mancini). Nesse contexto, tenho que o provimento deste agravo s possvel para excluir o esplio de Olga Mancini e suas sucessoras da execuo matriz, a ser extinta somente em relao a elas, sem inviabilizar, contudo, o seu redirecionamento contra as coproprietrias ou mesmo copossuidoras dos imveis tributados, o que justificaria, assim, a legitimidade das irms Flores Mancini para figurarem no polo passivo daquela demanda. Logo, a despeito de inexistente nestes autos qualquer prova que permita verificar a situao do imvel da R. Mancini n 91 no flio real (o mesmo nem sequer foi objeto de partilha no inventrio de Olga Mancini), possvel concluir, com base na matrcula do outro imvel (o da R. Joo Pessoa), que a agravante e sua irm, por razo diversa (no a substituio processual do esplio pelas sucessoras, mas o redirecionamento da execuo
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s mesmas enquanto coproprietrias ou copossuidoras), devem mesmo ocupar o posto de executadas na execuo originria. Em resumo, comprovado que as sucessoras so tambm coproprietrias ou copossuidoras dos imveis, tm elas legitimidade para responder pelos tributos sobre eles incidentes, no em substituio processual enquanto sucessoras a qualquer ttulo (art. 4, VI, LEF), mas por fora do redirecionamento da execuo fiscal s devedoras (art. 4, I, LEF). Para finalizar, cumpre registrar que, como nosso vigente CTN diz que o despacho judicial ordenador da citao em execuo fiscal marco interruptivo da prescrio (art. 174, I, Lei n 5.172/66 - redao da LC n 118/05), entendo que aquele aqui reproduzido f. 18-TJ, datado de 27.10.2006, sinaliza a possibilidade concreta de que esteja atualmente prescrita a dvida objeto da ao matriz. Isso posto, dou parcial provimento ao agravo para, julgando procedente a exceo de pr-executividade, excluir da originria execuo fiscal tanto o esplio de Olga Mancini quanto suas duas sucessoras (as irms Maria de Ftima e Maria Aparecida Flores Mancini), porm, por razo diversa (no a substituio processual do esplio pelas sucessoras, mas o redirecionamento da execuo s mesmas enquanto devedoras), mantenho as irms Flores Mancini no polo passivo da aludida demanda. Custas, ex lege (Lei n 1.060/50 e Lei n 14.939/03). como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

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Bem imvel - Compra e venda - Registro Ausncia - Art. 1.245, caput e 1, do Cdigo Civil - Execuo fiscal - Ajuizamento - Smula 84 do Superior Tribunal de Justia - Embargos de terceiro fundados na posse - Admissibilidade Penhora - Manifesta ilegalidade - Princpio da boa-f do comprador - Smula 84 do Superior Tribunal de Justia
Ementa: Direito processual civil. Embargos de terceiro. Registro da compra e venda aps a citao do devedor. Boaf do comprador. Smula 84 do STJ. Impossibilidade de constrio do bem adquirido e no registrado.

- Pago o preo e exercida a posse do imvel, deve ser protegido o direito pessoal do comprador, ainda que o contrato particular no tenha sido levado a registro, em homenagem ao princpio da boa-f, nos termos da Smula 84 do Superior Tribunal de Justia. APELAO CVEL N 1.0151.09.029599-0 0/001 Comarca de Cssia - Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Apelados: Lzara Arantes de Souza e seu marido, Jos Fernandes de Souza - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de maro de 2011. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelao contra sentena do MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel, Criminal e de Execues Penais da Comarca de Cssia, que julgou procedentes os embargos de terceiro opostos por Lzara Arantes de Souza e Jos Fernandes de Souza execuo fiscal promovida pelo Estado de Minas Gerais contra Jos Donizete Rodrigues. A sentena reconheceu que, embora no registrada a transferncia de propriedade do imvel penhorado no Cartrio de Registro de Imveis, os embargantes haviam adquirido o referido bem antes da constituio da dvida executada, e determinou a desconstituio da penhora. Por fim, por terem dado causa ao ajuizamento dos embargos, os embargantes foram condenados ao pagamento das custas e dos honorrios advocatcios, fixados em R$1.000,00. O apelante alega que somente a partir do registro do imvel que se adquire a propriedade do mesmo; que os apelados no comprovaram que o imvel preenche os requisitos da Lei 8.009/90, para impedir a penhora; que, ainda que se trate de bem de famlia, o imvel pode ser penhorado, em razo de a dvida ser tributria. A escritura pblica de compra e venda de f. 10/11 comprova que Jos Fernandes de Souza e sua mulher, Lzara Arantes de Souza, adquiriram, em 1.09.1999, o imvel penhorado, de diversas pessoas, entre as quais o executado, Jos Donizete Rodrigues. Ocorre que a compra e venda no foi registrada no Cartrio de Registro de Imveis, de forma que, a

princpio, e a teor do que dispe o art. 1.245 do Cdigo Civil, parte do imvel ainda pertenceria a Jos Donizete Rodrigues, sujeito passivo da execuo fiscal, sendo, portanto, cabvel a penhora. O referido artigo dispe: Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis. E o pargrafo 1 esclarece: Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. Da, resta claro que a transferncia de propriedade de bens imveis somente se d com o registro do ttulo translativo. Mas a jurisprudncia firme, no sentido de que deve ser protegido o direito de propriedade de terceiro que adquiriu o bem imvel antes do ajuizamento da execuo, ainda que o bem no tenha sido registrado em cartrio. O Superior Tribunal de Justia editou a Smula 84, segundo a qual admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro. No caso, a escritura de f. 10/11 deixa claro que os apelados realmente adquiriram o imvel atingido pela penhora em 1999, muito antes do ajuizamento da execuo fiscal, que se deu no ano de 2006. Assim, considerando que o bem penhorado no mais pertencia ao devedor quando do ajuizamento da execuo fiscal, resta clara a ilegalidade da penhora. Alis, conforme decidiu o Juiz, a escritura pblica de compra e venda goza de presuno de veracidade e ela sequer foi objeto de impugnao especfica pelo embargado (f. 94). O fato que, pago o preo e exercida a posse do imvel, deve ser protegido o direito pessoal do comprador, ainda que o contrato particular no tenha sido levado a registro, em homenagem ao princpio da boaf, nos termos da Smula 84 do Superior Tribunal de Justia. Por fim, h que se dizer que no h notcia de que os tributos exigidos pelo Estado de Minas Gerais se enquadram no disposto no art. 130 do Cdigo Tributrio Nacional. Dessa forma, no h como falar em responsabilidade do adquirente do imvel por tributos no recolhidos pelo antigo proprietrio. Resta prejudicada a discusso sobre a natureza do imvel - se bem de famlia, ou no. Nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante; isento, por fora de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e ALMEIDA MELO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Indenizao - Dano material - Dano moral - Dano e nexo de causalidade - Inexistncia Responsabilidade civil - No configurao - Culpa exclusiva da vtima - Indenizao indevida Venire contra factum proprium e autonomia da vontade - Participao ativa em programa de televiso tarifado - Violao a dispositivos legais - No ocorrncia
Ementa: Processual civil e civil. Apelao. Ao de indenizao por danos material e moral. Dano e nexo de causalidade inexistentes. Responsabilidade civil. No configurao. Art. 14, 3, inciso I, do CDC. Culpa exclusiva da vtima. Indenizao. No cabimento. Venire contra factum proprium e autonomia da vontade. Participao ativa em programa de TV tarifado e bem informado. Pedido de indenizao improcedente. Violao a dispositivos legais. Inocorrncia. Recurso conhecido e no provido. - Se o telespectador participa ativamente de programa de TV, cujo custo foi bem informado, ele no pode alegar engodo para se ver ressarcido. - A culpa exclusiva da vtima excludente de responsabilidade que impede o nexo causal. - No demonstrados os pressupostos da responsabilidade civil, impe-se a improcedncia do pedido. - O venire contra factum proprium consiste no exerccio de uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente pelo exercente. - No h se falar em violao a dispositivos legais se no demonstrada expressamente pela conduta do agente. Recurso conhecido e no provido. APELAO CVEL N 1.0071.07.031093-4 4/001 Comarca de Boa Esperana - Apelante: Laryssa Paula Silva - Apelada: TV mega Ltda. / Rede TV - Relatora: DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora.
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Notas taquigrficas Sesso do dia 27.01.2011 Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Evandro de Souza Monteiro. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Ouvi com ateno as palavras do ilustre advogado e dei a devida ateno ao memorial que recebi. Laryssa Paula Silva ajuizou ao de indenizao por danos materiais e morais contra TV mega Ltda. Rede TV, alegando, em sntese: que a emissora transmite diariamente, nas madrugadas, um programa denominado Insnia, em que so realizados jogos com premiao que varia de R$ 1.000,00 (mil reais) a R$ 4.000,00 (quatro mil reais); que os telespectadores, para concorrerem ao prmio, devem efetuar ligaes para o nmero (014) (41) 8401-0203, do Paran; que no dia 20.12.2006 efetuou diversas ligaes para o referido nmero, objetivando acumular pontos e ganhar o prmio anunciado de R$ 4.000,00 (quatro mil reais); que no dia seguinte foi informada de que fora a segunda concorrente a acumular o maior nmero de pontos, cabendo-lhe o prmio de R$ 2.000,00 (dois mil reais); que, a pedido da emissora, voltou a ligar e falar em rede nacional com o nmero mencionado; que solicitaram seus dados bancrios para efetuar o depsito relativo ao prmio de R$ 2.000,00 (dois mil reais); que se encheu de expectativa e planejamentos para o uso do prmio; que a emissora no depositou o valor do prmio em sua conta; que a fatura de sua conta telefnica foi no valor de R$ 4.966,56, em decorrncia das ligaes feitas para o telefone da emissora; que no recebeu nem mesmo o valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais), relativo premiao; que foi vtima de engodo; que faz jus indenizao por danos materiais e morais, em razo da conduta ilcita da r. Ao final, requereu a condenao da r no valor de R$ 49.665,60 (quarenta e nove mil seiscentos e sessenta e cinco reais e sessenta centavos), a ttulo de danos morais e de indenizao por danos materiais relativos conta telefnica. Pugnou pela concesso dos benefcios da assistncia judiciria. Juntou os documentos de f. 13/56. O MM. Juiz deferiu autora os benefcios da assistncia judiciria (f. 57). A autora apresentou aditamento inicial, requerendo a incluso, no polo passivo, da empresa Cellcast Brasil Comunicaes Ltda. (f. 58/59). Devidamente citada, a r, TV mega, apresentou contestao s f. 77/96, arguindo a preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de que o programa era realizado pela produtora independente Cellcast Brasil Comunicaes Ltda., no havendo se falar em responsabilidade solidria, porque no parte legtima para

figurar no polo passivo da presente demanda. No mrito, alegou, em sntese: que no cabe a inverso do nus da prova, porque no se trata de relao de consumo; que, mesmo que fosse relao de consumo, no estaria configurada a propaganda enganosa ou a conduta abusiva, porque, ao efetuar a ligao para participar do programa, a pessoa, ao discar o cdigo de rea 41 (Paran), est ciente de se tratar de uma ligao interurbana para um celular, sendo dispendioso o custo das ligaes; que a segunda r efetuou o pagamento do prmio prometido diretamente na conta da autora; que a autora no comprovou a existncia do dano moral; que meros dissabores no ensejam dano moral; que o quantum indenizatrio, caso seja condenada, deve ser fixado com moderao e de acordo com as circunstncias do caso. Ao final, pugnou pela extino do feito em relao a ela ou, alternativamente, pela improcedncia do pedido ou pela moderao na fixao da indenizao. Juntou documentos s f. 97/114. A Cellcast Brasil Comunicaes no apresentou defesa. A autora apresentou impugnao s f. 115/125, arguindo a preliminar de revelia das rs, ao argumento de que as defesas foram extemporneas. Refutou os fatos alegados pela r e ratificou os termos da inicial. O MM. Juiz rejeitou as preliminares suscitadas (f. 124/125). Instadas as partes para especificao de provas, a r requereu o julgamento antecipado da lide e ad cautelam a produo de prova documental, testemunhal e o depoimento pessoal da autora (f. 129/130). A autora pugnou pela produo de prova testemunhal e pelo depoimento pessoal dos representantes das rs (f. 133). f. 177, a autora desistiu da produo de provas orais e pugnou pelo julgamento antecipado do feito. Na sentena de f. 178/182, o MM. Juiz julgou improcedentes os pedidos, por ausncia dos requisitos configuradores do dever de indenizar. Constou do dispositivo da sentena (f. 182):
Em razo do exposto, julgo improcedente o pedido formulado por Laryssa Paula da Silva em face de TV Omega Ltda. - Rede TV e Cellcast Brasil Comunicaes Ltda., julgando extinto o presente processo nos moldes do artigo, I, do Cdigo de Processo Civil. Condeno a Requerente no pagamento das custas processuais e honorrios de sucumbncia, que arbitro em 10% sobre o valor da causa, suspendendo a exigibilidade por estar litigando com os benefcios da justia gratuita. Transitando em julgado, arquivem-se os autos com baixa.

A r apresentou contrarrazes s f. 203/222, refutando as alegaes da apelao e pugnando pela manuteno da sentena. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, porque prprio, tempestivo e dispensado de preparo, por estar a apelante amparada pelos benefcios da justia gratuita (f. 24). Mrito. Laryssa Paula Silva ajuizou ao contra TV mega Ltda. - Rede TV e Cellcast Brasil Telecomunicaes Ltda., pleiteando indenizao por danos materiais e morais, ao argumento de que foi vtima de engodo ao tentar ganhar um prmio em um programa transmitido pela emissora, realizou vrias ligaes para um nmero no Paran, cuja fatura somou um valor exorbitante, no tendo a emissora acertado com ela nem o prmio de R$ 2.000,00 a que fez jus, tendo ainda que arcar com uma conta telefnica de quase R$ 5.000,00. Pediu indenizao. O MM. Juiz julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, por ausncia dos requisitos configuradores do dever de indenizar. A tese da autora de que esto presentes os requisitos ensejadores do dano moral e do dano material, em face do engodo da r e da sua obrigao de indenizar os danos causados. A apelante no tem razo. De incio, releva salientar que o CDC se aplica espcie, mas a apelante tinha pleno conhecimento de que as ligaes do concurso eram tarifadas conforme ligao interurbana para celular, como exige o CDC, porque o programa estampava na televiso a informao de que o nmero com o cdigo de rea era do Paran e de que era tarifado como interurbano. Logo, a apelada no violou o direito de informao ao telespectador do programa que vinculou, tendo cumprido o respectivo art. 6 do CDC. Se a apelante fez as ligaes, ela deu causa ao valor cobrado nas faturas do telefone, no podendo agora agir em venire contra factum proprium. A respeito, leciona Nelson Nery Junior:
Venire contra factum proprium. A locuo venire contra factum proprium traduz o exerccio de uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente pelo exercente (Menezes Cordeiro, Boa-f, p. 743). Venire contra factum proprium postula dois comportamentos da mesma pessoa, lcitos em si e diferidos no tempo. O primeiro - factum proprium - , porm, contrariado pelo segundo. Esta frmula provoca, partida, reaes afectivas que devem ser evitadas (Menezes Cordeiro, Boa-f, p. 745). A proibio de venire contra factum proprium traduz a vocao tica, psicolgica e social da regra pacta sunt servanda para a juspositividade (Menezes Cordeiro, Boa-f, p. 751). (Nery Jnior, Nelson; Nery, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil anotado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 236.)
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A autora recorreu s f. 184/191, repisando os termos da inicial, ressaltando, em suma, a existncia do dano moral e do dano material e o dever de indenizar. Sustentou que foram violados o art. 221 da CF, o art. 53, a e h, da Lei 4.117/62, e o art. 28 do Decreto-lei 52.795/63.

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Assim, no h se falar em dano material pelo valor das faturas da Companhia Telefnica. Com relao ao pedido de dano moral, a pretenso revela-se totalmente equivocada, porque, para a configurao da responsabilidade civil, mister a existncia de uma ao ilcita, cujo resultado seja um dano, e que entre o dano e a ao haja um nexo de causalidade. A responsabilidade civil de indenizar o dano, no caso, de ordem objetiva, porque h relao de consumo e a teor do art. 14 do CDC:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.

causal entre sua conduta e o dano alegado pela apelante. Ressalta-se, ainda, que a culpa pelo valor excessivo da fatura telefnica se deu por culpa exclusiva da apelante, que, mesmo sabedora de que o custo da ligao interurbana elevado, realizou as vrias ligaes interurbanas para celular anunciado no vdeo, no af de ganhar o prmio, conforme se v s f. 49/49-v. Dispe o inciso II do 3 do art. 14 do CDC:
Art. 14 [...] 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: [...] II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro; [...].

Examinando detidamente os autos, v-se que a apelante em momento algum fez qualquer prova de que houve dano sua honra, sua imagem ou sua dignidade. Ao contrrio do que alega a apelante, o prmio que ganhou foi depositado, conforme comprovam os documentos de f. 131/132. Se no h dano e se a apelada cumpriu a premiao a que se props, no se configurou a responsabilidade civil. Nesse sentido so os julgados deste Tribunal:
1) Processual civil. Preliminar. Ausncia de fundamentao. Impossibilidade. Art. 165 do CPC. Contrato de franquia. Resciso. Indenizao danos materiais e morais. Impossibilidade. No comprovao do nexo causal e da culpa. [...] - Para que se imponha o dever de indenizar, necessria a comprovao dos requisitos subjetivos da responsabilidade civil, quais sejam o dano, a ilicitude da conduta e o nexo causal entre ambos. - No h que se falar em indenizao, seja ela moral ou material, quando ausente um dos requisitos acima elencados. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.02.623899-8/001, Relator: Des. Irmar Ferreira Campos, DJ de 15.02.2008.) 2) Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Ausncia de anlise dos documentos e de fundamentao na sentena. Nulidade. Infringncia ao art. 93, IX, da CF/88 e art. 458 do CPC. Gerente de agncia bancria. Coao para pagamento de dvida de cliente. Ilcito no demonstrado. Improcedncia. [...] - Para que surja o dever de indenizar, imprescindvel a demonstrao do ato ilcito praticado pelo agente, do dano causado vtima, da culpa do agente e do nexo de causalidade entre um e outro (art. 186 do CC/2002). No demonstrados os pressupostos da responsabilidade civil, impe-se a improcedncia do pedido. (TJMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.447736-3/000, Relator: Des. Valdez Leite Machado, DJ de 13.08.2007.)

Assim, a responsabilidade civil afastada se ocorrer qualquer excludente de ilicitude, como ensina a doutrina:
H certos fatos que interferem nos acontecimentos ilcitos e rompem o nexo causal, excluindo a responsabilidade do agente. As principais excludentes da responsabilidade civil, que envolvem a negao do liame de causalidade e sero estudadas no fim desta obra, so: o estado de necessidade, a legtima defesa, a culpa da vtima, o fato de terceiro, a clusula de no indenizar e o caso fortuito ou fora maior. [...] Quando o evento danoso acontece por culpa exclusiva da vtima, desaparece a responsabilidade do agente. Nesse caso, deixa de existir a relao de causa e efeito entre o seu ato e o prejuzo experimentado pela vtima. Pode-se afirmar que, no caso de culpa exclusiva da vtima, o causador do dano no passa de mero instrumento do acidente. No h liame de causalidade. o que se d quando a vtima atropelada ao atravessar, embriagada, uma estrada de alta velocidade; ou quando o motorista, dirigindo com toda a cautela, v-se surpreendido pelo ato da vtima que, pretendendo suicidar-se, atira-se sob as rodas do veculo. Impossvel, nestes casos, falar em nexo de causa e efeito entre a conduta do motorista e os ferimentos, ou o falecimento, da vtima. (GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 526 e 717.)

Nesse sentido:
1) Ao de indenizao por danos morais e materiais. Relao de consumo. Culpa exclusiva da vtima. Inadimplemento contratual. Danos morais no configurados. Danos materiais. Procedncia parcial. - Para que se condene algum ao pagamento de indenizao por dano moral ou material, preciso que se configurem os pressupostos ou requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa do agente, em caso de responsabilizao subjetiva, e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o prejuzo. A culpa exclusiva da vtima, em virtude de se tratar de excludente de responsabilidade civil, afasta a ilicitude da conduta que interfere na esfera jurdica alheia, ainda que a relao jurdica entre as partes seja de consumo (art. 14, 3, Lei n 8.078/90). (TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.01.5978414/001(1). Rel. Eduardo Marin da Cunha. J. em 6.04.2006. DJ de 27.04.2006.)

No caso, verifica-se que no houve conduta enganosa ou ilcita por parte das apeladas, nem nexo
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2) Indenizao. Danos morais e materiais. Acidente de trnsito. Culpa exclusiva da vtima. Excludente do dever de indenizar. - Configurada a culpa exclusiva da vtima para a produo do evento danoso, afastado fica o seu direito de pleitear indenizao, porquanto s responde pelo fato aquele que lhe deu causa. - A culpa exclusiva da vtima pondera Slvio Rodrigues - causa de excluso do prprio nexo causal, porque o agente, aparente causador direto do dano, mero instrumento do acidente. (TJMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.477479-2/000. Rel. Tarcsio Martins Costa. J. em 02.08.2005. DJ de 13.08.2005.)

Art. 221 da Constituio Federal. A produo e a programao das emissoras de rdio e televiso atendero aos seguintes princpios: I - preferncia a finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas; II - promoo da cultura nacional e regional e estmulo produo independente que objetive sua divulgao; III - regionalizao da produo cultural, artstica e jornalstica, conforme percentuais estabelecidos em lei; IV - respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia.

DES. LUCAS PEREIRA - Tambm ouvi, com a costumeira ateno, o pronunciamento da tribuna. Peo vista. DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Pela ordem. Vou adiantar meu voto. Registro que tambm ouvi com ateno a sustentao oral do Dr. Evandro de Souza Monteiro, pela apelante. Acompanho, na ntegra, o voto da eminente Relatora. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS A RELATORA NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO E O VOGAL, EM ADIANTAMENTO DE VOTO, TAMBM NEGAR PROVIMENTO. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE (EDUARDO MARIN DA CUNHA) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 27.01.2011, a pedido do Desembargador Revisor, aps a Relatora negar provimento ao recurso e o Vogal, em adiantamento de voto, tambm negar provimento. DES. LUCAS PEREIRA - Estou aderindo ao posicionamento adotado pela ilustre Relatora, Desembargadora Mrcia De Paoli Balbino, no sentido de negar provimento ao recurso de apelao. No caso em tela, pugna a autora pela condenao da r ao pagamento de danos materiais e morais, argumentando que foi vtima de engodo ao tentar ganhar um prmio em um programa transmitido pela emissora apelada.
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No caso, no se v ofensa a tais princpios, porque a Constituio Federal no veda programas televisivos de entretenimento com custo.
Art. 53 da Lei 4.117/62. Constitui abuso, no exerccio de liberdade da radiodifuso, o emprego desse meio de comunicao para a prtica de crime ou contraveno previstos na legislao em vigor no Pas, inclusive: (Redao dada pelo Decreto-lei n 236, de 1968) a) incitar a desobedincia s leis ou decises judicirias; (Redao dada pelo Decreto-lei n 236, de 1968.) [...] h) ofender a moral familiar, pblica, ou os bons costumes; [...]. (Redao dada pelo Decreto-lei n 236, de 1968). Art. 28. As concessionrias e permissionrias de servios de radiodifuso, alm de outros que o Governo julgue convenientes aos interesses nacionais, esto sujeitas aos seguintes preceitos e obrigaes: (Redao dada pelo Decreto n 88.067, de 26.1.1983.) [...] 12 - na organizao da programao: [...] b) no transmitir programas que atentem contra o sentimento pblico, expondo pessoas a situaes que, de alguma forma, redundem em constrangimento, ainda que seu objetivo seja jornalstico; [...].

Da simples leitura de tais dispositivos observa-se que o caso dos autos no se enquadra nas hipteses referidas.

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A apelante citou dispositivos de lei violados, que revelariam a conduta ilcita da parte apelada. Ressalto que a interpretao de normas para a aplicao adequada ao caso concreto no se faz de forma isolada, mas sim, de forma sistemtica, de todo o ordenamento jurdico. Quanto alegada violao ao art. 221 da CF, do art. 53, a e h, da Lei 4.117/62 e do art. 28 do Decretolei 52.795/63, a apelante no tem razo.

Se o programa no tem qualidade cultural e expe a nus o telespectador, isso se deve liberdade da atividade de radiofuso, sendo que o consumidor s onerado se ele, por iniciativa prpria, participar ativamente do programa, como se deu no caso dos autos. No pode a apelante querer atribuir custo de sua participao ativa em programa de televiso, anunciado e informado com clareza, j que ela o fez segundo autonomia livre de vontade, protegida no ordenamento jurdico. Assim, ao contrrio do que alega a apelante, anoto que no foram violados o art. 221 da CF, o art. 53, a e h, da Lei 4.117/62, nem o art. 28 do Decreto-lei 52.795/63. Portanto, no assiste razo apelante em seu recurso, devendo ser mantida a sentena que julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial. Dispositivo. Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, observada a Lei 1.060/50.

Assevera que realizou diversas ligaes para o nmero telefnico informado pelo programa e que, diante do acmulo de pontos adquiridos com as ligaes, foi premiada com o valor de R$2.000,00. No entanto, afirma a autora que no recebeu o depsito do referido montante e, ainda, que foi surpreendida com o valor da sua conta de telefone, que chegou a quase R$5.000,00. Em que pesem as argumentaes da parte requerente, tenho que a telespectadora no pode se esquivar da responsabilidade pela realizao das ligaes ao programa. A anlise dos autos revela que a autora possua pleno conhecimento de que as ligaes eram feitas para o Estado do Paran e para telefone mvel, no fazendo jus a autora ao dano material pleiteado. Ressalte-se que, pela figura estampada f. 86, possvel verificar que o programa de entretenimento informava que, para participar dos jogos, era necessrio efetuar ligaes interurbanas para telefone mvel, cumprindo seu dever de informao, conforme dispe o art. 6 do CDC. Dessa forma, a pretenso da autora no merece guarida, pois efetuou ligaes ao programa televisivo utilizando conscientemente o servio de telefonia, dando causa ao valor cobrado na fatura de seu telefone. Friso que o valor exorbitante da conta telefnica imputado prpria autora, que, livremente, telefonou vrias vezes para o nmero indicado pelo programa televisivo. Dessa forma, tendo em vista a conduta da autora, tenho que o evento aconteceu por culpa exclusiva da apelante, o que afasta a responsabilidade civil da parte apelada. Da mesma forma, no cabe a condenao da parte r ao pagamento de indenizao por danos morais, j que o prmio auferido pela autora foi pago. Os documentos de f. 131/132 comprovam que o prmio da autora, no valor de R$2.000,00, foi efetivamente depositado em conta que, embora no seja de titularidade da parte premiada, foi pela prpria autora indicada. Dessa forma, tendo em vista que a r cumpriu sua obrigao, depositando a premiao auferida pela autora, no houve conduta ilcita por parte da apelada ou nexo causal entre sua conduta e o dano alegado pela autora, apto a ensejar a sua responsabilidade civil e, por conseguinte, o dever de indenizar a autora por danos morais. Dispositivo. Em face do exposto, acompanho a douta Relatora, no sentido de negar provimento ao recurso. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

Arrematao - Nulidade - Arguio por simples petio nos autos - Inviabilidade - Art. 746 do CPC - Embargos - Recurso prprio - Exigncia Art. 694 do CPC - Auto assinado - Carta expedida - Arrematao concretizada e acabada
Ementa: Agravo de instrumento. Arrematao devidamente efetivada nos autos da ao de execuo. Arguio de nulidade por petio nos autos da execuo. Impossibilidade. Recurso provido. - O procedimento legal previsto para questionamento da arrematao que se encontra concluda, uma vez que j expedida a carta de arrematao, so os embargos arrematao, conforme disposio do art. 746 do CPC, ou ao declaratria de nulidade. Assim, a apresentao de simples petio nos autos da ao executiva considerada um procedimento inadequado para tornar sem efeito a arrematao neste caso, ainda que se trate de matria de ordem pblica. Recurso provido AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0324.05.031106-1 1/001 - Comarca de Itajub Agravante: Altair Pinto - Agravado: Esplio de Jos Rodrigues, representado pela inventariante Ana Helena de Souza Rodrigues - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Silas Vieira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2011. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo e tutela antecipada, aforado contra a deciso do digno Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Itajub/MG (reproduzida s f. 124/125-TJ), prolatada nos autos do incidente de ineficcia da arrematao movida pelo agravado. Combate o agravante a deciso que declarou a nulidade da arrematao, determinando, por conseguinte, a designao de nova hasta pblica. Deciso da minha lavra f. 133, indeferindo o efeito suspensivo.

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Informaes do Juiz a quo s f. 137/138. Contraminuta s f. 154/162. o relato do necessrio. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Na ausncia de preliminares, passo ao deslinde do mrito. Pretende o agravante, na qualidade de arrematante, a desconstituio da deciso que anulou a hasta pblica levada a efeito nos autos da execuo proposta pelo Municpio de Itajub em face do esplio de Jos Rodrigues, ao fundamento de que o executado no foi intimado corretamente acerca do aludido procedimento de venda judicial, tendo em vista a existncia de vcio no respectivo edital. Aps um exame cuidadoso dos autos, especialmente da sequncia dos atos processuais que culminaram no proferimento da deciso agravada de anulao da arrematao, tenho que a deciso atacada merece realmente reforma, embora o faa com arrimo em fundamentao diversa da invocada pelo agravante. Cedio que, via de regra, o procedimento legal adequado para questionamento da arrematao so os embargos arrematao, conforme disposio do art. 746 do CPC, ou ao declaratria de nulidade. In casu, resta claro s f. 104/111 que a nulidade da arrematao foi requerida pelo executado mediante a apresentao de simples petio nos autos da ao executiva, o que no se afigura tecnicamente adequado nessa hiptese, especialmente porque j houve a expedio da carta de arrematao. Nota-se f.107 que o prprio executado reconhece ter-se esgotado o prazo para interposio dos embargos arrematao, e justifica a interposio da alegao por petio em razo de constituir questo de ordem pblica, entendimento o qual no corroboro. Com efeito, verifica-se que, quando da interposio da petio na qual se arguiu a nulidade da arrematao pelo executado, esta j se encontrava perfeita e acabada, conforme auto de arrematao e certido de f. 94/95, na qual consta que a carta de arrematao j fora expedida. Registre-se que, ainda que se encontre caracterizada a nulidade do procedimento por questo de ordem pblica, o que nos termos do 1, I, do art. 694 tornaria sem efeito a arrematao, invivel o seu reconhecimento mediante mero despacho exarado na prpria execuo, sob pena de afronta segurana jurdica e ao princpio constitucional do ato jurdico perfeito. Nesse sentido, vale transcrever o disposto no art. 694 do CPC, in verbis:
Art. 694. Assinado o auto pelo juiz, pelo arrematante e pelo serventurio de justia ou leiloeiro, a arrematao considerar-se- perfeita, acabada e irretratvel, ainda que venham a ser julgados procedentes os embargos do executado.

realizada na execuo fiscal que se processa na origem, tenho que, uma vez esgotado o prazo para oferecimento de embargos e estando o procedimento de venda judicial do bem concludo, tal questo deve ser suscitada e examinada em ao anulatria, e no no como se deu na hiptese. Nesse sentido j decidi quando atuei como Relator nos autos do Agravo de Instrumento de n 2.0000.00.461051-7/000(1), conforme ementa colacionada abaixo:
Estando perfeito e acabado o auto de arrematao, conforme exigncias estabelecidas no art. 694 do CPC, seu desfazimento no pode ser postulado atravs de simples petio nos autos, sendo certo que a alegao da nulidade da arrematao deve ser manejada por embargos arrematao consoante o art. 746 do CPC, ou atravs de ao de declarao de nulidade. (TJMG 2.0000.00.461051-7/000(1) - Des. Rel. Ddimo Inocncio de Paula - DJ de 02.09.2004.)

No mesmo sentido, trago recente julgado do Superior Tribunal de Justia:


Ao executiva hipotecria. Falecimento do cnjuge. Recurso especial sustentando violao aos artigos 12, 43, 227, 245, pargrafo nico, 265, 3, 535, II, 538, 568, II, 687, 5, 1.055 e 1.060, I, do Cdigo de Processo Civil e a Smula 98/STJ. Alegativas de nulidade da ao executiva por ausncia de habilitao do esplio, nulidade de intimao do inventariante e ausncia de precluso. No ocorrncia. Nulidade requerida por meio de simples petio nos autos, aps a expedio de carta de arrematao do bem. Impossibilidade. Necessidade de ajuizamento de ao autnoma. Recurso especial a que se nega provimento. 1. Sendo o esplio representado pelo inventariante, nos termos do artigo 12 do CPC, no h necessidade de processo especial habilitao daquele, pois esta se deu na pessoa do seu inventariante, regularizando-se a relao processual, nos termos do artigo 1.060 do Cdigo Processual Civil, que a possibilita nos prprios autos da ao principal, sem necessidade de ao autnoma para essa finalidade. [...] 3. No possvel, por meio de mera petio, a decretao de nulidade de ao executiva em que j foi expedida a carta de arrematao em favor do credor exequente. Precedentes. 4. Recurso especial no provido. (STJ, REsp 784634/GO, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, T4 - Quarta Turma, julgado em 19.08.2010.)

Diante do exposto, dou provimento ao recurso para restabelecer os efeitos da arrematao. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERGARIA COSTA e ELIAS CAMILO. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Nesse diapaso, sem adentrar no mrito da questo referente validade ou no da arrematao

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Dano moral - Emprstimo consignado - Carto de crdito - Contratao indevida - Consumidor Induo a erro - Ato ilcito - Dever de indenizao - Quantificao - Extenso do dano
Ementa: Apelao cvel. Dano moral. Contratao indevida. Consumidor induzido em erro. Ato ilcito. Dever de indenizar. Quantificao. Extenso do dano. - Responde pelo pagamento de indenizao por danos morais o banco que induziu o consumidor em erro, fazendo-o contratar produto diverso do que desejava, o que lhe causou danos morais, passveis de reparao financeira. - A indenizao deve ser suficiente exclusivamente para reparar o dano, pois este se mede por sua extenso, nos termos do art. 944, caput, do Cdigo Civil, no podendo ensejar enriquecimento indevido do ofendido. - Havendo condenao, os honorrios advocatcios devem ser fixados em ateno aos critrios estabelecidos no art. 20, 3, alneas a, b e c, do Cdigo de Processo Civil. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0145.10.032892-4 4/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Banco Schahin S/A - Apelada: Maria de Jesus Silva - Relator: DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 01 de maro de 2011. Gutemberg da Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Banco Schahin S.A. interps apelao pleiteando a reforma da sentena do MM. Juiz da 5 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que julgou procedente o pedido formulado na ao de indenizao por dano moral movida por Maria de Jesus Silva, condenando-o a lhe pagar a quantia de R$3.500,00, a ttulo de indenizao por danos morais em virtude de contratao que induziu a apelada em erro, pois esta acreditava ter celebrado contrato de emprstimo consignado em folha quando, na verdade, contratou um carto de crdito.
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Afirmou que celebrou com a apelada, em 7-5-2008, o contrato n 71-265811/08999, no valor de R$ 2.182,40, que foi liberado para a contratante por meio de TED. Assinalou que o pagamento se daria via fatura de carto de crdito, e somente se no ocorresse o pagamento, a quantia de R$109,12 seria consignada na folha de pagamento da apelada. Sustentou que da clusula 12 do contrato de emprstimo consignado se extrai que a contratante aceitou receber ofertas de produtos e servios, o que inclui o Carto Cifra Saque Rpido, assinalando que o contrato se mostra lcito, perfeito e acabado, tendo a apelada pleno conhecimento de suas clusulas, conforme comprovado pela prova documental. Aduziu que a apelada pretende na verdade deixar de pagar o que efetivamente devido, desrespeitando, assim, o princpio do pacta sunt servanda. Argumentou ainda que descabe sua condenao ao pagamento de indenizao por danos morais, uma vez que no agiu com culpa, alm de a apelada no ter comprovado ter sofrido algum dano. Pelo princpio da eventualidade, requereu a reduo do valor arbitrado, ressaltando que este no pode ter carter punitivo, mas apenas compensatrio, devendo ser fixado tendo como parmetros os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Por fim, pediu a reduo do valor dos honorrios advocatcios para quantia que esteja de acordo com os parmetros do art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. A apelada apresentou contrarrazes, pugnando pela manuteno da sentena (f. 129 a 135). o relatrio. Decido. Conheo do recurso, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. O apelante alega que no pode ser responsabilizado por eventuais danos morais sofridos pela apelada, pois no cometeu nenhum ato ilcito, alm de no ter sido comprovado que a apelada sofreu dano moral. Maria de Jesus Silva, aposentada, ajuizou esta ao pleiteando indenizao por danos morais pelo fato de ter sido induzida em erro, pois acreditava ter contratado emprstimo para desconto direto em folha de pagamento quando, na verdade, o valor foi debitado em carto de crdito, de forma que incidiam encargos abusivos e indevidos nas parcelas do emprstimo. Inicialmente, diga-se que a Lei n 8.078, de 11.9.1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), prev que a publicidade, bem como os termos contratuais, devem ser transparentes e claros, sem induzir o consumidor em erro, havendo no cdigo dispositivos tratando especificamente da matria. O art. 6 do CDC prev como direito bsico do consumidor:

[...] II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; [...].

Ademais, a publicidade enganosa pode, quanto extenso da enganosidade, ser total ou parcialmente falsa. Naquele caso, as informaes, em seu conjunto, so realmente falsas. Neste, ao revs, convivem, a um s tempo, informaes falsas e outras verdadeiras. A existncia de informaes parcialmente corretas no faz com que a publicidade seja enganosa (idem, p. 205).

Por outro lado, o art. 31 do CDC dispe:


Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores.

O art. 37, 1, do mesmo cdigo, conceitua a publicidade enganosa:


1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.

Dessa forma, fica claro que a publicidade enganosa/abusiva quando capaz de induzir o consumidor em erro, por exagero ou omisso, no trazendo informaes precisas sobre o contedo do produto oferecido. Antnio Herman V. Benjamin, Cludia Lima Marques e Leonardo Roscoe Bessa esclarecem:
O legislador demonstrou colossal antipatia pela publicidade enganosa. Compreende-se que assim seja. Esse trao patolgico afeta no apenas os consumidores, mas tambm a sanidade do prprio mercado. Provoca, est provado, uma distoro no processo decisrio do consumidor, levando-o a adquirir produtos e servios que, estivesse mais bem informado, possivelmente no adquirisse. (Manual de direito do consumidor, 2. ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009, p. 204 a 205).

Mais:
Em primeiro lugar, podemos identificar dois tipos bsicos de publicidade enganosa: a por comisso e a por omisso. Na publicidade enganosa por comisso, o fornecedor afirma algo capaz de induzir o consumidor em erro, ou seja, diz algo que no . J na publicidade enganosa por omisso, o anunciante deixa de afirmar algo relevante e que, por isso mesmo, induz o consumidor a erro, isto , deixa de dizer algo que .

No caso dos autos, est claro que o apelante omitiu informaes a respeito da operao efetuada pela apelada, induzindo-a em erro. Na Ficha Cadastral/Proposta de Adeso de f. 74, no campo caractersticas da operao existem quatro opes de contratao, sem especificar qual a modalidade contratada pela apelada. De outro lado, na Declarao do Proponente (f. 75), no item 2 est evidente que a apelada contratou emprstimo para pagamento consignado em sua folha de pagamento, nos termos da Lei n 10.820, de 17.12.2003, que estabeleceu a modalidade de emprstimo com desconto em folha. Alm disso, na cdula de crdito bancrio de f. 76 consta que a operao se trata de emprstimo pessoal consignado - INSS, logicamente para pagamento com desconto em folha, nos termos da legislao especfica, descabendo o pagamento por meio de carto de crdito. Ademais, evidente que ningum contrataria carto de crdito, que sabidamente possui encargos e taxas extremamente altas, fazendo um saque imediato de R$ 2.182,40, como consta da fatura de f. 22. Diante disso, fica caracterizada a prtica de ato ilcito pelo apelante, inclusive com indcios da ocorrncia de venda casada, o que expressamente vedado pelo ordenamento jurdico. Cabe verificar se tal fato acarretou danos morais apelada, Maria de Jesus Silva. O dano moral entendido como aquele sofrimento ntimo, profundo, que fere a dignidade e os mais caros sentimentos do indivduo, suscetvel, por isso, de reparao mediante compensao financeira. inegvel que a apelada, j aposentada e de idade avanada, ao ser enganada, efetuando contratao que no desejava, vendo-se obrigada por diversas vezes a procurar o apelante para resolver problemas relacionados ao pagamento de encargos indevidos, passou por constrangimentos que lhe afetaram a honra e dignidade, sendo, portanto, passveis de reparao financeira. Quanto ao valor da indenizao, esta deve ser suficiente exclusivamente para reparar o dano. Nada mais. A este propsito, Caio Mrio da Silva Pereira observa que h uma idia de punio na indenizao por danos morais, mas no vai aqui uma confuso entre responsabilidade penal e civil, que bem se diversificam, assinalando em seguida que a punio do ofensor envolve uma sano de natureza econmica, em benefcio da
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vtima, qual se sujeita o que causou dano moral a outrem por um erro de conduta; que a reparao por dano moral sano civil direta ao ofensor ou reparao da ofensa, e, por isso, liquida-se na proporo da leso sofrida. Conclui adiante que
mais do que nunca h de estar presente a preocupao de conter a reparao dentro do razovel, para que jamais se converta em fonte de enriquecimento (Instituies de direito civil, 19. ed., So Paulo: Forense, 1999, v. 2, p. 218 e 219).

Embargos no acolhidos. - VV. vv.: - A alterao de nomenclatura do curso insuficiente para configurar ilcito civil. (Des. Cabral da Silva e Des. Jos Antnio Braga) EMBARGOS INFRINGENTES (CVEL) N 1.0287.07.035692-1 1/002 - Comarca de Guaxup Embargante: Fundao Educacional Guaxup Embargada: Tamara Del Valle Urias - Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO ACOLHER OS EMBARGOS, VENCIDOS O PRIMEIRO E O TERCEIRO VOGAIS. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Fundao Educacional Guaxup interps estes embargos infringentes com o objetivo de resgatar o voto do em. Desembargador Cabral da Silva, que negou provimento apelao manejada por Tamara Del Valle Urias, mantendo a sentena que julgou improcedente o pedido de indenizao por danos morais e materiais. A deciso foi parcialmente reformada pelos votos da em. Des. Electra Benevides, acompanhado pelo Vogal Des. Gutemberg da Mota e Silva. Em suas razes de recurso, a embargante alega que a alterao do curso superior no causou nenhum prejuzo embargada. Contrarrazes apresentadas s f. 336/337. Os embargos foram admitidos, pelo despacho de f. 339-TJ, vindo-me conclusos os autos por distribuio. Brevemente relatados. Decido. Compulsando os autos, percebo que as razes aduzidas pela embargante no merecem prosperar, devendo os embargos infringentes ser rejeitados. A instituio embargante justificou o cancelamento do curso de Comrcio Exterior com base na resoluo do MEC. Sustenta que houve apenas uma alterao de nomenclatura para curso de Administrao com habilitao em Comrcio Exterior. Pelas provas colacionadas aos autos e pelos conhecimentos adquiridos, verifica-se que o curso de Comrcio Exterior um curso autnomo, sem qualquer ligao com o curso de Administrao. Assim, percebe-se que o curso de Comrcio Exterior de fato existe, sendo que os graduados em

A indenizao por danos morais serve compensao econmica pelas agruras sofridas em razo de conduta do ofensor, devendo ser balizada pelos critrios da razoabilidade e proporcionalidade. Com base nessas circunstncias, razovel o valor fixado pelo juiz, de R$ 3.500,00, descabendo a reduo do valor da indenizao. Por fim, com relao aos honorrios advocatcios, o valor fixado pelo MM. Juiz, de R$1.000,00, mostra-se condizente com o que determina o art. 20, 3, do CPC, descabendo a sua reduo. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo integralmente a sentena. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE e PEREIRA DA SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Indenizao - Danos morais e materiais Instituio de ensino superior - Alterao na denominao do curso - Ato ilcito - Prejuzo ao aluno - Ocorrncia - Dever de indenizar - Votos vencidos
Ementa: Embargos infringentes. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Instituio de ensino superior. Alterao na denominao do curso. Ato ilcito e prejuzo ao aluno. Ocorrncia. Dever de indenizar. Votos vencidos. - Sendo ilegal a migrao dos alunos do curso de Comrcio Exterior para outro curso, so devidos danos materiais e morais a quem teve prejuzos com as atitudes da Fundao Educacional. - luz do que preceitua a Lei 8.078/90, o prestador de servios educacionais responde de forma objetiva pelos danos verificados em decorrncia da propaganda enganosa.
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Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.

A prtica de ilcito civil em face do consumidor restou cabalmente demonstrada, impondo-se o reconhecimento da responsabilidade do prestador dos servios educacionais em reparar o consumidor pelos danos materiais e morais experimentados. A responsabilidade civil da embargante no presente caso decorreu em virtude do descumprimento de um dever assumido em contrato, pois, ao colocar disposio de interessados cursos de nvel superior, assumiu a obrigao de emitir diplomas vlidos, capazes de proporcionar aos seus destinatrios o pleno direito de exercerem as suas profisses. A recorrente um estabelecimento de ensino da iniciativa privada que ministra cursos acadmicos autorizados e fiscalizados pelo Poder Pblico, que estabelece as condies e as formas de seu funcionamento atravs de legislaes especficas. Cumpre ressaltar que, ao empreender um negcio dessa natureza, deveria ter tido o cuidado de cumprir com todas as obrigaes assumidas perante a estudante, que, mediante o pagamento das mensalidades, buscava a contraprestao, que o seu diploma, como reconhecimento de seu curso. claro e inegvel o prejuzo causado embargada pela embargante. Quanto matria, o entendimento do Tribunal de Justia de Minas Gerais, consubstanciado nos Acrdos n 1.0183.05.097875-2/001 e n 1.0024.04.301007-3/001, Relatores, os Desembargadores Elpdio Donizetti e Pedro Bernardes:
Ao de indenizao por danos morais e materiais. Instituio particular de ensino superior. Relao de con-

Instituio de ensino superior - Prestao de servio diverso do contratado - Negligncia do estabelecimento Indenizao material - Dano material no comprovado. Danos morais configurados. - 1 - Age com culpa a instituio de ensino superior que no toma as providncias necessrias adequao das normas emanadas pelos rgos reguladores da educao ao curso oferecido, devendo prestar o servio de acordo com o que foi contratado. - 2 - No procede a alegao da instituio de ensino de que os alunos teriam que cursar outra habilitao, arcando com os custos de ps-graduao, aps o trmino do curso prometido, se tal habilitao estava includa no que foi contratado no incio do curso. - 3 - Patentes os prejuzos de ordem moral sofridos pelos alunos ante a frustrao de suas expectativas de recebimento das habilitaes prometidas, devida a indenizao.

Ademais, vale ressaltar que est configurado o dano moral sofrido em virtude de a parte ter visto cessada a possibilidade de obteno do ttulo de bacharel em Comrcio Exterior, que foi sua opo profissional. Presentes, pois, os requisitos essenciais para que surja o dever de indenizar, quais sejam conduta, dano e nexo causal. Importante frisar o entendimento do renomado doutrinador Washington de Barros Monteiro, in Curso de direito civil, 2003, v. 5, p. 482:
O dano moral resulta, na maior parte das vezes, da violao a um direito da personalidade: vida, integridade fsica,
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Comrcio Exterior recebem o diploma de graduao em Comrcio Exterior, e no em Administrao com habilitao. Dessa maneira, o contrato de prestao de servios estabelecido entre as partes foi para o curso de Comrcio Exterior, restando inobservado o pacta sunt servanda. Outra soluo no h que se reconhecer a modificao unilateral do contrato de servios educacionais, devendo a instituio restituir parte autora os valores despendidos desde o momento em que a embargada teve cincia da modificao do curso, a ttulo de dano material. As provas dos autos nos conduzem a ver que de fato houve a prtica de propaganda enganosa por parte da embargante. O art. 14 da Lei 8.078/90 dispe que:

sumo. Responsabilidade civil objetiva. Propaganda enganosa. Boa-f objetiva. Ausncia. Curso superior sequencial de nutrio no ligado rea da sade. Danos morais. Presena. Dever de indenizar configurado. - As instituies particulares de ensino superior subsumem-se na categoria de fornecedores de servios (art. 3 da Lei 8.078/90 - Cdigo de Defesa do Consumidor), razo pela qual a elas se aplicam inegavelmente as disposies de tal Cdigo, se, obviamente, o servio ou produto for adquirido por algum como destinatrio final. Conforme se depreende do art. 14 do CDC, conclui-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor albergou a teoria da responsabilidade civil objetiva, que dispensa a investigao acerca da conduta culposa do agente. Assim, para que haja obrigao de indenizar, necessrio demonstrar o defeito na prestao do servio, o dano e o nexo causal entre eles. A boa-f objetiva no diz respeito ao estado mental subjetivo do agente, mas sim ao seu comportamento em determinada relao jurdica de cooperao, determinando deveres positivos como lealdade, transparncia e o dever de prestar informaes claras e objetivas, que no induzam a outra parte a erro. Publicidade enganosa toda aquela que contm informao inteira ou parcialmente falsa, ou que omite informaes relevantes sobre o produto ou servio, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Comumente no se tm muitas informaes sobre os cursos superiores sequenciais, toda a publicidade a eles relacionada dever explicitar com clareza as caractersticas que os diferem de um curso superior normal de graduao, bem como elucidar acerca de qual rea do conhecimento tais cursos se vinculam.

honra, liberdade, etc.; bem por isso se diz que emerge da prpria ofensa, potencialmente apta a produzi-lo, surgindo ex fato, ao atingir a esfera do lesado.

Com a indenizao por dano moral, busca-se, de um lado, atribuir vtima uma importncia em dinheiro para que ela possa diminuir seu sofrimento/abalo, adquirindo bens ou permitindo a fruio de outras utilidades que ajudem a ameniz-lo. De outro lado, a compensao mediante o recebimento de uma quantia em dinheiro deve servir para impor uma pena ao lesionador, de modo que a sua diminuio patrimonial opere como um castigo substitutivo do primitivo sentimento de vingana privada do ofendido. Dessa maneira, a quantia a ser fixada deve ser proporcional ao dano sofrido pela vtima e condio econmica do lesionador, repugnando, contudo, o enriquecimento sem causa. Forte nesses fundamentos, entendo como devida a fixao da indenizao por danos morais no patamar de R$5.100,00 (cinco mil e cem reais), haja vista que a quantia atende s finalidades a que se prope. Forte nesses fundamentos, rejeito os embargos, mantendo ntegra a deciso objurgada. Custas, pela embargante. DES. PEREIRA DA SILVA - Rejeito os embargos. DES. CABRAL DA SILVA - Acolho os embargos. DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Rejeito os embargos. DES. JOS ANTNIO BRAGA - Resgato o voto minoritrio, da lavra do em. Des. Cabral da Silva, Relator da apelao. A alterao de nomenclatura do curso insuficiente para configurar ilcito civil. Este Tribunal j vem decidindo a respeito do tema - verbis:
Ementa: Ao de indenizao por danos morais, materiais e lucros cessantes. Mudana da nomenclatura de curso superior. Cumprimento a determinaes do MEC. No alterao do foco de estudo. Habilitao em rea especfica preservada. Danos no comprovados. Ausncia de ilcito praticado pela instituio de ensino superior. Dever de indenizar inexistente. - A alterao da nomenclatura do curso superior, promovida pela instituio de ensino superior em cumprimento a determinao emanada diretamente do MEC e do Conselho Nacional de Educao, no capaz de causar danos ao aluno nele matriculado, quando no houve qualquer alterao na grade curricular ou no foco do estudo, que continuou a garantir a formao acadmica com a habilitao especfica originariamente contratada.
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- Tratando-se de alterao promovida com base em norma legal do MEC e do Conselho Nacional de Educao e no havendo indcios de m-f, no h como ser tida por ilcita a conduta da instituio de ensino superior requerida, inexistindo, portanto, dever de indenizar. (Embargos Infringentes n 1.0287.07.035688-9/001. Relator: Des. Arnaldo Maciel. Data do julgamento: 1.02.2011. Data da publicao: 18.02.2011.)

Com tais consideraes, acompanho o em. Des. Relator para resgatar o voto minoritrio, acolhendo os embargos infringentes. Custas recursais, pela parte embargada. Smula - NO ACOLHERAM OS EMBARGOS, VENCIDOS O PRIMEIRO E O TERCEIRO VOGAIS.

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Infrao de trnsito - Cancelamento - BHTrans Sociedade de economia mista - Fiscalizao e aplicao de sanes administrativas Impossibilidade - Municpio - Delegao de poder de polcia - Limite de competncia
Ementa: Apelao cvel. Ao anulatria. Cancelamento de infrao de trnsito. Poder de polcia. BHTrans. Sociedade de economia mista. Fiscalizao e aplicao de sanes administrativas. Impossibilidade. Sentena confirmada. - As sociedades de economia mistas so pessoas jurdicas de direito privado, criadas por autorizao legal, apenas para que o Estado exera atividades gerais de carter econmico com o objetivo propcio de lucro. - O Municpio de Belo Horizonte ao conferir BHTrans legitimidade para aplicar multas de trnsito extrapolou seu limite de competncia, porquanto o poder de polcia, no que tange imposio de penalidades, no pode ser delegado a particular, j que se trata de atividade exclusiva do Poder Pblico. APELAO CVEL N 1.0024.10.038969-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. / BHTrans - Apelada: Neusa de Freitas Rolla Carvalho - Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incor-

porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de apelao contra a r. sentena de f. 50/61, aclarada f. 93, proferida nos autos da ao anulatria de multa ajuizada por Neusa de Freitas Rolla Carvalho em face da Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. - BHTrans, por via da qual o MM. Juiz da causa julgou procedente o pedido inicial para anular
as multas de trnsito aplicadas ao veculo de placa HAE5888 em 05.12.2008, conforme AIT n L-002885504, em 20.12.2008, conforme AIT n L-002863650, e 15.07.2009, conforme AIT n L-002885504, determinando que a requerida proceda baixa das multas para todos os fins de direito (f. 61).

Conheo do recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. Segundo consta, Neusa de Freitas Rolla Carvalho ajuizou ao anulatria contra a Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. - BHTrans, aduzindo que foi autuada por agentes da r nos dias 5.12.2008, 20.12.2008 e 15.07.2009, e que estes lhe imputaram a prtica das seguintes infraes de trnsito, respectivamente: dirigir o veculo utilizando-se de telefone celular (f. 12 e f. 14) e deixar o condutor de usar cinto de segurana (f. 11). Afirma que o Superior Tribunal de Justia decidiu que a requerida no pode multar os motoristas infratores do trnsito da cidade, uma vez que
o poder pblico no pode passar a funo de multar motoristas para particulares, que no possuem poder de polcia, nem so autorizados pelo Cdigo de Trnsito Brasileiro (f. 03).

No mesmo ato sentencial, condenou a r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios no importe de R$ 510,00 (quinhentos e dez reais), nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. Opostos embargos de declarao, a sentena foi aclarada f. 93. Na ocasio, o Magistrado singular condenou a requerida a devolver requerente os valores arrecadados com as infraes de trnsito. Inconformada, a Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. - BHTrans recorre s f. 63/87, sustentando, em sntese, a sua legitimidade e competncia para aplicar multa aos infratores de trnsito, em razo do poder de polcia inerente Administrao Pblica, o que lhe foi conferido por lei. Alega que
se a deciso tomou por base a deciso do STJ, ele, o julgador, no poderia dar efeito ex tunc a uma deciso no transitada em julgado e que no previu tal efeito (f. 65).

O ilustre Magistrado primevo houve por bem julgar procedente o pedido inicial, nos termos da sentena de f. 50/61, o que motivou a presente irresignao. Cinge-se a controvrsia dos autos legitimidade ou no da BHTrans, que se constitui em sociedade de economia mista, para fiscalizar e aplicar sanes administrativas. Pois bem. O art. 23, inciso XII, da Constituio da Repblica concede aos Municpios competncia concorrente para estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana de trnsito, sendo que o inciso II do art. 145 tambm do texto constitucional lhe atribui poder de polcia, concorrentemente com os demais entes da Federao, a fim de
instituir taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos sua disposio.

Verbera que
na poca das autuaes, o Tribunal de Justia de Minas Gerais havia confirmado o direito dos agentes da BHTrans de autuar e do presidente da BHTrans de impor a sano de multa (f. 65).

Com o advento da Lei n 9.503, de 1998 - Cdigo de Trnsito Brasileiro -, os rgos e entidades executivos municipais passaram a exercer o policiamento e a fiscalizao das infraes de trnsito dentro dos Municpios, procedendo a autuaes de veculos e motoristas, consoante o art. 24, incisos VI e VII, in verbis:
Art. 24. Compete aos rgos e entidades executivos de trnsito dos Municpios, no mbito de sua circunscrio: [...] VI - executar a fiscalizao de trnsito, autuar e aplicar as medidas administrativas cabveis, por infraes de circulao, estacionamento e parada previstas neste Cdigo, no exerccio regular do Poder de Polcia de Trnsito; VII - aplicar penalidades de advertncia por escrito e multa, por infraes de circulao, estacionamento e parada previstas neste Cdigo, notificando os infratores e arrecadando as multas que aplicar.
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Ao final, pugna pelo provimento do recurso. Preparo f. 88. Contrarrazes s f. 94/98. Dispensado o parecer da douta ProcuradoriaGeral de Justia, ex vi da Smula 189 do STJ e da Recomendao CSMP n 1, de 3 de setembro de 2001. o relatrio.

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Dos dispositivos transcritos, resta claro que a Carta Magna e a norma infraconstitucional conferiram aos entes municipais competncia para exercer o poder de polcia em matria de trnsito. O poder de polcia consiste na atividade estatal destinada ao condicionamento do uso da propriedade ou do exerccio de direitos observncia do interesse social ou coletivo, abrangendo, assim, o poder de limitar a liberdade e de aplicar sanes, restringindo direitos individuais. Conquanto seja lcito Administrao conceder ao particular a explorao de servio pblico, tal ato no pode ocorrer com relao quelas atividades essenciais do Estado, as quais englobam o denominado poder de polcia. O poder de polcia, como exteriorizao da soberania estatal, apenas poder ser exercido pelo Poder Pblico, porquanto s ele legitimado a restringir direitos e interesses individuais em prol de um interesse pblico relevante por meio dos atos administrativos, em funo de estes possurem os atributos da coercibilidade, imperatividade e autoexecutoriedade. Conclui-se, ento, que o poder de polcia resulta, em princpio, em delimitaes e vedaes de condutas, bem como em imposio de penalidades, podendo, ento, ser exercido to somente pelo Poder Pblico. A propsito, trago os ensinamentos de lvaro Lazzarini:
O Poder de Polcia um conjunto de atribuies da Administrao Pblica, indelegveis aos particulares, tendentes ao controle dos direitos e liberdades das pessoas, naturais ou jurdicas, a ser inspirado nos ideais do bem comum, e incidentes no s sobre elas, como tambm em seus bens e atividades ( in Estudos de direito administrativo. Editora RT, p. 197).

Extrai-se da doutrina transcrita que as sociedades de economia mistas so pessoas jurdicas de direito privado, criadas por autorizao legal, apenas para que o Estado exera atividades gerais de carter econmico com o objetivo propcio de lucro. Na espcie dos autos, o Municpio de Belo Horizonte, ao editar o Decreto Municipal n 6.985, de 1991, concedeu BHTrans, no inciso VII do art. 3, competncia para aplicar, na sua rea de competncia, sanes aos atos ilcitos de trnsito e proceder sua arrecadao. Ainda que seja dever da Administrao Pblica, por meio do poder de polcia, promover a fiscalizao e aplicar as sanes administrativas, entendo que o Municpio de Belo Horizonte, ao conferir atividade exclusiva do Poder Pblico a particular, que visa acima de tudo a lucratividade, extrapolou seus limites de competncia. Nessa linha de raciocnio, os agentes da BHTrans so empregados pblicos, celetistas, componentes dos quadros da administrao indireta, sendo incompetentes para o exerccio do poder de polcia, padecendo seus atos, por isso, de qualquer presuno de legitimidade. Sobre o caso especfico, j se posicionou recentemente o Superior Tribunal de Justia:
Administrativo. Poder de polcia. Trnsito. Sano pecuniria aplicada por sociedade de economia mista. Impossibilidade. 1. Antes de adentrar o mrito da controvrsia, convm afastar a preliminar de conhecimento levantada pela parte recorrida. Embora o fundamento da origem tenha sido a lei local, no h dvidas de que a tese sustentada pelo recorrente em sede de especial (delegao de poder de polcia) retirada, quando o assunto trnsito, dos dispositivos do Cdigo de Trnsito Brasileiro arrolados pelo recorrente (arts. 21 e 24), na medida em que estes artigos tratam da competncia dos rgos de trnsito. O enfrentamento da tese pela instncia ordinria tambm tem por consequncia o cumprimento do requisito do prequestionamento. 2. No que tange ao mrito, convm assinalar que, em sentido amplo, poder de polcia pode ser conceituado como o dever estatal de limitar o exerccio da propriedade e da liberdade em favor do interesse pblico. A controvrsia em debate a possibilidade de exerccio do poder de polcia por particulares (no caso, aplicao de multas de trnsito por sociedade de economia mista). 3. As atividades que envolvem a consecuo do poder de polcia podem ser sumariamente divididas em quatro grupos, a saber: (I) legislao, (II) consentimento, (III) fiscalizao e (IV) sano. 4. No mbito da limitao do exerccio da propriedade e da liberdade no trnsito, esses grupos ficam bem definidos: o CTB estabelece normas genricas e abstratas para a obteno da Carteira Nacional de Habilitao (legislao); a emisso da carteira corporifica a vontade do Poder Pblico (consentimento); a Administrao instala equipamentos eletrnicos para verificar se h respeito velocidade estabelecida em lei (fiscalizao); e tambm a Administrao sanciona aquele que no guarda observncia ao CTB (sano). 5. Somente os atos relativos ao consentimento e fiscalizao so delegveis, pois aqueles referentes legislao e

No mbito do Municpio de Belo Horizonte, a BHTrans teve sua criao autorizada pelo Poder Executivo, em 31 de julho de 1991, pela Lei Municipal n 5.953, na forma de sociedade de economia mista, com personalidade jurdica de direito privado, passando a integrar o Sistema Nacional de Trnsito em 22 de janeiro de 1998. Conforme leciona Helly Lopes Meireles,
as sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de Direito Privado, com participao do Poder Pblico e de particulares no seu capital e na sua administrao, para realizao de atividade econmica ou servio pblico outorgado pelo Estado. Revestem a forma das empresas particulares, admitem lucro e regem-se pelas normas das sociedades mercantis, com adaptaes impostas pelas leis que autorizarem sua criao e funcionamento. So entidades que integram a administrao indireta do Estado, como instrumentos de descentralizao de seus servios (em sentido amplo: servios, obras, atividades). (Direito administrativo brasileiro. 26. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2001, p. 350.)
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sano derivam do poder de coero do Poder Pblico. 6. No que tange aos atos de sano, o bom desenvolvimento por particulares estaria, inclusive, comprometido pela busca do lucro - aplicao de multas para aumentar a arrecadao. 7. Recurso especial provido (STJ - REsp 817.534/MG, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 10.11.2009, DJe de 10.12.2009).

unio estvel. Descabimento. Reserva de bens. Recurso desprovido. - Descabida a suspenso do inventrio em razo do ajuizamento de ao declaratria de unio estvel, na medida em que prevista no diploma processual a reserva de quinho da pretensa meeira e herdeira. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.83.039325-2 2/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Jos Luiz Campos - Agravado: Jos Luiz Monteiro Campos - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo TJMG - Jurisprudncia Cvel Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Mauro Soares de Freitas, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Jos Luiz Campos em face de Jos Luiz Monteiro Campos contra deciso que reconheceu a existncia de meao de bens, de propriedade da falecida, devendo ser objeto de partilha no inventrio. Inconformado, recorre o suposto companheiro da falecida, pai do agravado e inventariante daquela, afirmando que no h que se falar em meao de seus bens, uma vez que no fora comprovada a unio estvel entre eles, matria, inclusive, que no ser discutida nos autos do inventrio, e que o Julgador primevo no pode se basear numa simples declarao de casamento religioso sem fins civis. Portanto, requer a suspenso dos autos de inventrio, at que seja resolvida a matria acerca da unio estvel entre o agravante e a falecida Eugnia Monteiro de Barros. Autos baixados em diligncia pelo Desembargador originrio Nepomuceno Silva, para que as partes se manifestassem para formar o contraditrio. O agravante informou nos autos que foi ajuizada ao de reconhecimento de unio estvel post mortem, que se encontra em andamento. Vieram-me os autos conclusos. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. O inconformismo do agravante no sentido de ver seus bens levados meao no inventrio de Eugnia
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Na esteira do entendimento esposado pelo STJ, tenho que as multas aplicadas por agentes da BHTrans so ilegtimas, ante a ausncia da boa-f pblica de seus atos, tornando-se meras afirmaes, sem qualquer prevalncia sobre a conduta do suposto infrator. De resto, ante a indelegabilidade do poder de polcia ao particular, por no atender aos princpios da Administrao Pblica, notadamente o da moralidade, no se mostra coerente uma sociedade com fins lucrativos aplicar sanes administrativas, utilizando-se da arrecadao de suas autuaes para gerar seus prprios recursos. Da por que as autuaes da BHTrans padecem de vcio de competncia. Alis, no foi outro o meu posicionamento no julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.09.5481891/001, cujo acrdo fora publicado em 12.11.2010. Pelos motivos alhures expostos, infere-se que a nulidade dos autos de infraes de n L002885504, n L002863650 e n AB01059644 deve ser declarada, sobretudo pela delegao irregular do poder de polcia BHTrans - pessoa jurdica de direito privado - consubstanciado na aplicao de multas de trnsito. Sendo assim, restando devidamente comprovado o recolhimento das multas indevidas (f. 10, f. 12 e f. 14), a devoluo dos valores mesmo medida que se impe. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ALBERGARIA COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Inventrio - Suspenso em face de ao declaratria de unio estvel - Desnecessidade Meao - Controvrsia - Reserva do quinho Possibilidade - Aplicao do art. 1.001 do Cdigo de Processo Civil
Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de inventrio. Suspenso em face de ao declaratria de

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Monteiro de Barros, sem que haja comprovao da unio estvel entre o casal. Portanto, afirmando que esta comprovao no dever se realizar nos autos do inventrio, requer a sua suspenso at deciso de tal matria. Examinando os autos, verifico que a questo do reconhecimento da unio estvel entre o agravante e a falecida ser decidida fora dos autos do inventrio, ou seja, nos autos da ao declaratria de unio estvel proposta pelo inventariante, filho do casal. No caso, poder se aplicar o art. 1.001 do CPC, para justificar o pedido de suspenso do inventrio, segundo o qual:
Aquele que se julgar preterido poder demandar a sua admisso no inventrio, requerendo o antes da partilha. Ouvidas as partes no prazo de dez dias, o juiz decidir. Se no acolher o pedido, remeter o requerente para os meios ordinrios, mandando reservar, em poder do inventariante, o quinho do herdeiro excludo, at que se decida o litgio.

trio. Desnecessidade. Reserva de bens. Possibilidade. Art. 1.001 do CPC. Recurso a que se d parcial provimento. - 1. Desnecessria se mostra a suspenso do processo de inventrio em razo do ajuizamento de ao buscando o reconhecimento de unio estvel, quando existente herdeiro necessrio. 2. Basta que se promova a reserva de bens, recomendando a cautela que essa seja de metade do patrimnio, haja vista ser o mximo que poder a companheira receber. 3. D-se parcial provimento. (AI 1.0024.97.021962-2/001 - Rel. Des. Clio Csar Paduani J. em 05.10.2006, DJ de 18.10.2006.)

Assim sendo, no h que se falar em suspenso do inventrio, e sim reserva de bens do agravante. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e MARIA ELZA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Assim sendo, inexiste fundamento legal a embasar o sobrestamento de todos os processos, at que se decida a Ao Declaratria de Unio Estvel, bastando que seja reservado o quinho que seria, no presente caso, de 50% dos bens do agravante, se adquiridos na constncia da unio estvel, visto que tal providncia visa evitar o eventual prejuzo para os herdeiros da falecida Eugnia Monteiro de Barros, garantindo-lhes, na hiptese de procedncia do seu pleito, a defesa de sua parte. A propsito, nesse sentido o posicionamento da jurisprudncia, como se constata dos arestos adiante trazidos colao:
Agravo de instrumento. Inventrio. Suspenso em face de ajuizamento de ao declaratria de unio estvel. Descabimento. - No pode subsistir a suspenso do inventrio pelo ajuizamento de ao declaratria de unio estvel, na qual, como bvio, a companheira apenas possui expectativa de direito, no sendo herdeira, nem legatria. Cabvel, neste caso, a reserva de quinho (CPC, art. 1.001), medida mais adequada para acautelar interesses, diante da demanda ajuizada. Agravo provido para revogar a deciso que determinou o sobrestamento do inventrio. (TJRS - 7 CC, Agravo de Instrumento n 70002360717, Rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis, j. em 9.5.01.) Inventrio. Suspenso. Descabimento. - Eventuais aes propostas contra a sucesso no tm o condo de suspender o andamento do inventrio, mormente quando h previso legal (art.1.001 do CPC) de reserva de quinho, o que se determina, em razo da ao de investigao de paternidade interposta contra esta. Agravo de instrumento provido. (TJRS - 8 CC, Agravo de Instrumento n 70000791301, Rel. Des. Jos Atades Siqueira Trindade, j. em 13.4.00.) Agravo de instrumento. Inventrio. Concomitncia com ao de reconhecimento de unio estvel. Controvrsia acerca de meao de bem imvel. Suspenso do processo de inven88
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Divrcio consensual - Homologao - Alimentos - Renncia - Posterior pretenso Impossibilidade - Carncia de ao


Ementa: Famlia. Apelao cvel. Divrcio consensual. Alimentos. Renncia. Possibilidade. Pedido. Carncia de ao. - carecedor de ao o ex-cnjuge que pleiteia alimentos, aps a homologao de divrcio consensual em que renunciou validamente ao direito, sem qualquer ressalva, afastada a aplicabilidade do Enunciado n 379 da smula do Excelso Pretrio. Apelo improvido. APELAO CVEL N 1.0702.10.040861-7 7/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: A.M.A.G. Apelado: V.G.F. - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Barros Levenhagen - Relator.

Notas taquigrficas DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de apelao cvel interposta por A.M.A.G., contra sentena proferida s f. 19/21, pela Magistrada Maria Elisa Taglialegna, que indeferiu a petio inicial da ao de alimentos movida pela apelante. Em suas razes recursais (f. 24/37), a apelante alega que, atualmente, no tem condies de arcar com sua prpria subsistncia. Alega que o dever de prestar alimentos decorre da norma inscrita no art. 1.694 do Cdigo Civil vigente. Requer, ao final, provimento do recurso e reforma da deciso para que a ao tenha seu curso com o deferimento da inicial. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A pretenso formulada na presente ao diz respeito obrigao de prestar alimentos do ex-cnjugevirago, mesmo aps a homologao de divrcio consensual, em que a autora renunciou, expressamente, ao direito prestao. H quem entenda que, nesses casos, a carncia de ao deve se fundamentar na ilegitimidade passiva, ao passo que outra corrente opta pela impossibilidade jurdica do pedido. A par da divergncia meramente acadmica, certo que a autora carecedora de ao, no merecendo reforma a deciso fustigada. Com efeito, aps a decretao do divrcio desaparecem os vnculos conjugais, razo pela qual no subsiste o dever acessrio ao casamento de prestao de mtua assistncia. Aplica-se espcie o brocardo jurdico segundo o qual o acessrio segue o principal. Nesse sentido, leciona Yussef Said Cahali:
Ora, com o divrcio, dissolve-se o casamento vlido; deixa de existir o estado conjugal; deixa de existir a condio recproca de marido e mulher, liberados ambos para novas npcias; inadmissvel a reconciliao como era deferida aos desquitados ou o aos separados judicialmente: se os cnjuges divorciados quiserem restabelecer a unio conjugal, s podero faz-lo mediante novo casamento.

H precedentes desta Corte:


Divrcio. Rompimento do vnculo. Descabimento do pedido de verba alimentar. Direito no ressalvado. - Findo o casamento, com o rompimento dos vnculos legais entre os cnjuges pelo divrcio, descabe mulher receber alimentos se tal direito no veio estipulado ou ressalvado na separao judicial ou na converso em divrcio. Com efeito, uma vez dissolvido o vnculo matrimonial pelo divrcio, rompidos ficam todos os liames entre os cnjuges, marido e mulher que no so parentes - passam a ser pessoas estranhas para as quais no subsiste o dever de mtua assistncia prpria do casamento. Da que, independente da possibilidade ou no de dispensa ou renncia aos alimentos, no tem a exmulher legitimidade para reclamar do ex-marido o pagamento de penso alimentcia. Esta a lio de Yussef Said Cahali (Dos alimentos. 2. ed. Revista dos Tribunais, p. 348). (TJMG, processo n 1.0024.05.901209-6/001, Relatora: Maria Elza, data da publicao: 13.12.2007.) Famlia. Divrcio. Alimentos. Renncia. Posterior pretenso. Impossibilidade. - Findo o casamento, com o rompimento dos vnculos legais pelo divrcio, no cabe mais ao ex-consorte requerer alimentos do outro se tal direito no foi ressalvado na separao ou na converso em divrcio, havendo, ao contrrio, expressa desistncia aos alimentos. (TJMG, processo n 1.0024.05.801649-4/001, Relatora: Vanessa Verdolim Hudson Andrade, data da publicao: 19.09.2008.) Direito de famlia. Separao judicial. Converso em divrcio. Decorrido mais de 1 ano. Alimentos indevidos. Recurso improvido. - Decorrido mais de 1 (um) ano da decretao da separao judicial, lcito parte promover sua converso em divrcio. Decretado o divrcio, opera-se o rompimento dos vnculos legais entre os cnjuges, descabendo mulher receber alimentos se tal direito no
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Ou, como decidiu a 6 Cmara Cvel do TJSP:


No se considera credora de alimentos a requerente, pois desobrigou o ex-cnjuge de prestar penso, no divrcio consensual. Ora, a partir do momento em que um dos cnjuges renuncia penso, ou seja, ao direito (no desistncia que tem carter transitrio e eventual), o outro fica inteiramente desvinculado, sem que possa ser tentada a imposio de encargo em favor do antigo consorte, qualquer que venha a ser sua nova posio financeira. Mormente no divrcio, com a dissoluo total e definitiva da sociedade conjugal, no teria sentido - tico e social - manter ainda um elo de carter econmico entre os divorciados. (Mendona Lima, Comentrios ao Cdigo de Processo, XII, p. 177). No divrcio, alis, recebendo bens rentveis, se justifica a renncia, com carter definitivo, e no com mera desistncia

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temporria e eventual, exatamente porque a dissoluo do casamento total. Qualquer liame no futuro dever ser expressamente estatudo; em caso contrrio, todos os elos terminam com o trnsito em julgado da sentena homologatria (autor e obra citados, p. 181). Vem-se firmando a jurisprudncia no sentido de que, homologado o divrcio consensual, em que o varo restou desobrigado de prestar alimentos mulher, carece esta de ao para, posteriormente, dele pleitear alimentos, sendo inaplicvel, nesse caso, a Smula 379 [STF]. A teor desse entendimento, a exesposa somente poder reclamar alimentos aps o divrcio, se, por ocasio do acordo de dissoluo do vnculo matrimonial, tiver sido expressamente ressalvado tal direito; desse modo, se nada se convencionou ento a respeito, ou mesmo se por ocasio do acordo a divorciada dispensou a penso no pressuposto de desfrutar na oportunidade de meios para sua manuteno, no os poder reclamar posteriormente, quando no mais subsistir o dever de assistncia em razo de ter sido desfeito o casamento pelo divrcio (CAHALI, Yussef. Divrcio e separao. 6. ed., II, n 89, p. 1.308; Dos alimentos, 2. ed., n 28, p. 348). Na verdade, a pretenso ajuizada incogitvel do ponto de vista jurdico. O divrcio extingue no s a sociedade conjugal, mas, igualmente, e tal assero trusmo, o vnculo que antes atava os cnjuges, no contrato especial que o casamento. Assim, no subsiste o dever de mtua assistncia previsto no CC, art. 231 [art. 1.566, CC/2002] (RJTJSP 90/51, 112/37 e 128/33.) (CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 5. ed., p. 297 e 298.)

veio estipulado ou ressalvado na separao judicial ou na converso em divrcio. (TJMG, processo n 1.0324.08.059962-8/001, Relator: Carreira Machado, data da publicao: 18.11.2008.) Apelao cvel. Nulidade da deciso afastada. Ao de alimentos. Ex-mulher. Divrcio. Impossibilidade jurdica do pedido. - No nula a sentena que contm os requisitos estampados no art. 458 do Cdigo de Processo Civil, visto que, havendo fundamentao, ainda que sucinta, de modo a transparecer as razes da convico do julgador, no h de se lhe atribuir nulidade. - A mulher que dispensou alimentos em ao de separao, tendo, posteriormente, se divorciado, pondo, portanto, fim sociedade conjugal, no pode vir a juzo pleitear penso alimentcia de seu ex-cnjuge. (TJMG, processo n 1.0338.05.041128-3/001, Relatora: Teresa Cristina da Cunha Peixoto, data da publicao: 05.07.2007.)

Presidncia do Desembargador Domingos Coelho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 19 de janeiro de 2011. - Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Alosio Teixeira Prado ME, contra deciso de f. 49-51/TJ, prolatada pelo i. Juiz da 7 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, a qual acolheu a exceo de incompetncia do Juzo e remeteu os autos a uma das Varas Cveis da Comarca de Cascavel/Paran, na ao ordinria de indenizao por resciso contratual unilateral de contrato de representao comercial, que move em desfavor de Eucatur Empresa Unio Cascavel Transportes Turismo Ltda. Irresignada, sustenta a agravante que a excipiente, ora agravada, elegeu foro para discusso de qualquer controvrsia a cidade de Cascavel, porm tal clusula contratual completamente nula, visto que fere a Lei 4.886/65. Ressalta que regra da referida lei que o foro o do domiclio da excepta, por isso no poder prevalecer o contrato, ante a ofensa de dispositivo especial, que rege a espcie. Salienta que, de acordo com o contrato social, a excepta possui filial em Uberlndia/MG, sendo inegvel que a defesa naquela cidade mais facilitada do que obrigar uma pequena empresa a ajuizar demanda em outro Estado. O efeito suspensivo requerido foi concedido nos termos da deciso de f. 58 dos autos. A agravada apresentou contraminutas s f. 66/72, nas quais requer a manuteno da deciso primeva. Recurso prprio, tempestivo e isento de preparo. Dele conheo, j que presentes os pressupostos da sua admissibilidade. Diante da inexistncia de questes preliminares a serem analisadas, adentra-se de imediato o exame do mrito recursal. E, nele, tenho que razo assiste agravante. Funda-se a lide principal em ao de indenizao ajuizada pela agravante em desfavor da agravada, tendo como fundamento contrato de prestao de servios de cargas e encomendas, cujos instrumentos esto acostados s f. 22 e seguintes dos autos. Nada obstante, tais instrumentos negociais permitem a concluso de que se trata, na verdade, de contrato de representao comercial, regulado pela Lei 4.886/65, tanto que na clusula primeira consta o regime jurdico:

Em razo do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante, cuja cobrana, todavia, suspendo, visto que litiga amparada pela assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e MANUEL SARAMAGO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Contrato de representao comercial Competncia territorial - Foro competente Domiclio do representante - Art. 39 da Lei n 4.886/65 com redao da Lei n 8.420/92 Inteligncia
Ementa: Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro competente. Domiclio do representante. - Tratando-se de contrato de representao comercial, no caso de questo envolvendo a competncia territorial, declara-se judicialmente competente o foro do domiclio do representante comercial, ex vi do art. 39 da Lei 4.886/65, com a redao da Lei 8.420/92. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0702.10.048012-9 9/001 - Comarca de Uberlndia Agravante: Alosio Teixeira Prado ME - Agravada: Eucatur Empresa Unio Cascavel Transportes Turismo Ltda. - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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O presente instrumento contratual ser regido pelo Cdigo Comercial, Lei 4.886, de dezembro de 1965 e Cdigo Civil Brasileiro, bem como toda a legislao pertinente (f. 22).

Ademais, a causa de pedir - tanto a remota, quanto a prxima - exposta na exordial se baseia na existncia de uma relao contratual de tal tipo, qual seja de representao comercial, de sorte que nesse diapaso que os pedidos devero ser julgados. Se se entender, quando do julgamento de mrito, que realmente existe contrato de representao comercial na espcie, ou no, questo a ser dirimida a posteriori. Mas a questo da competncia deve ser resolvida luz da Lei 4.886, de dezembro de 1965, at porque assim dispuseram as partes na primeira clusula do contrato que avenaram. Isso posto, verifica-se que o cerne da irresignao recursal consiste no acolhimento da exceo de incompetncia, esta instaurada pela agravada, com base na clusula 22 do supracitado pacto, que estabelece o foro da Comarca de Cascavel/PR para dirimir quaisquer dvidas ou litgios oriundos do contrato. A meu aviso, contudo, socorre razo agravante, impondo-se, na espcie, reconhecer a predominncia de disposio legal especfica, desconsiderando-se, por conseguinte, a clusula de eleio de foro. Com efeito, dispe o art. 39 da Lei 4.886/65 (norma esta, lembre-se, que as prprias partes reconheceram reger a relao contratual), com a redao dada pela Lei 8.420/92, verbis:
Para julgamento das controvrsias que surgirem entre representante e representado competente a Justia Comum e o Foro do domiclio do representante, aplicando-se o procedimento sumarssimo previsto no artigo 275 do Cdigo de Processo Civil, ressalvada a competncia do Juizado de Pequenas Causas.

Lei 8.420/92, definiu como competente para dirimir as controvrsias em contratos de representao, o foro do domiclio do representante. (Agravo de Instrumento n 1.0344.05.024420-3/001, Rel. Fernando Caldeira Brant, j. em 22.03.2006.) Agravo de instrumento. Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro de eleio. Afastamento. Foro de domiclio do representante. Prevalncia. Lei 4.886/65, art. 39. - A Lei n 4.886/65, que regula a profisso do representante comercial autnomo, em seu art. 39, modificado pela Lei n 8.420/92, estabelece expressamente que o foro do domiclio do representante o competente para julgamento das controvrsias que surgirem entre ele e o representado, devendo, pois, prevalecer sobre foro diverso daquele eleito pelas partes, por se tratar de norma especial. (Agravo de Instrumento n 1.0439.07.0707708/001, Rel. Tarcsio Martins Costa, j. em 29.04.2008.)

Tambm j tive oportunidade de assim decidir:


Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro competente. Domiclio do representante. Tratando-se de contrato de representao comercial, e de adeso, no qual no se discutem com amplitude e liberdade as clusulas estipuladas, que, na maioria das vezes, privilegia a parte economicamente mais forte e que ocasiona dificuldade de acesso Justia, tendo em vista a eleio do foro, declara-se judicialmente competente o foro do domiclio do representante comercial, ex vi do art. 39 da Lei 4.886/65, com a redao da Lei 8.420/92. (TJMG, Nmero do processo: 2.0000.00.397717-1/000(1), numerao nica: 3977171-23.2000.8.13.0000, Rel. Domingos Coelho, data do julgamento: 19.02.2003.)

Justamente em decorrncia do preceito insculpido no citado artigo, o qual encerra uma norma especial e de ordem pblica, prevendo foro especfico para ajuizamento de aes embasadas em pacto de representao comercial, revela-se de nenhuma valia a clusula contratual que preveja o deslocamento da competncia legal para foro diverso. que a lei especial tem aplicao imperativa, afastando as normas genricas, previstas no CPC. A propsito, o entendimento ora sufragado encampado pela jurisprudncia deste egrgio Tribunal, confira-se:
Agravo de instrumento. Contrato de representao comercial. Eleio de foro. Invlida. Competncia do foro do domiclio do representante. - Em contrato de representao comercial com eleio de foro, no poder prevalecer, nesse caso, o princpio da liberdade de contratar, em face da existncia de lei especfica, que taxativamente regule a matria. O art. 39 da Lei 4.886/65, com redao dada pela

No mesmo sentido, a posio do colendo Superior Tribunal de Justia:


Processual civil. Competncia. Representao comercial. Foro de eleio. - I - Havendo lei especial que taxativamente determine o foro do domiclio do representante como o local apropriado para dirimir conflitos entre as partes, contrato de adeso no poder modific-lo. - II - Recurso especial no conhecido. (REsp n 608983/MG, Terceira Turma, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. em 16.03.04.) Recurso especial. Contrato de representao. Foro de eleio. Desconsiderao. Foro de domiclio do representante. Lei 4.886/65, art. 39. Precedentes. Recurso acolhido. - I - A clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso , em princpio, vlida e eficaz, salvo: a) se, no momento da celebrao, a parte aderente no dispunha de inteleco suficiente para compreender o sentido e as consequncias da estipulao contratual; b) se da prevalncia de tal estipulao resultar inviabilidade ou especial dificulJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

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Agravo de instrumento. Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro de eleio. No aplicao. - O foro competente para o julgamento das lides surgidas em razo de contrato de representao comercial o do domiclio do representante comercial, conforme o disposto no art. 39 da Lei n 4.886/65, com redao determinada pela Lei n 8.420/92. (Agravo de Instrumento n 1.0480.04.060121-7/001, Rel. Alvimar de vila, 08.02.2006.)

dade de acesso ao Judicirio; c) se se tratar de contrato de obrigatria adeso, assim entendido o que tenha por objeto produto ou servio fornecido com exclusividade por determinada empresa. - II - No reconhecida qualquer dessas circunstncias, de prevalecer o foro eleito. - III - Em se tratando, todavia, de contrato de representao, a cujo respeito h disposio expressa de lei a determinar o foro do domiclio do representante como sendo o lugar apropriado para a soluo do litgio estabelecido entre as partes contratantes (art. 39 da Lei n 4.886/65, modificado pela Lei n. 8.420/92), entende a Turma que no h de prevalecer o foro eleito por adeso. (REsp n 149759/SP , Quarta Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 24.06.98.) Agravo regimental. Representao comercial. Competncia absoluta. - A competncia do domiclio do representante, fixada no art. 39 da Lei 4.886/65, absoluta e no pode ser alterada por disposio contratual. Precedentes. (AgRg no CC 73415, Segunda Seo, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 12.09.07.) Conflito de competncia. Representante comercial. - A natureza da competncia fixada no art. 39 da Lei n 4.886, de 1965, na redao dada pela Lei n 8.420, de 1992, absoluta. Conflito conhecido para declarar competente o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel Regional de Direito de Jacarepagu, RJ. (CC 40585/ES, Segunda Seo, Rel. Min. Ari Pargendler, j. em 14.12.05.) Foro de eleio. Representao comercial. Contrato de adeso. - O foro de eleio previsto no contrato de adeso, porque significa dificuldade de acesso Justia, no tem validade. Tratando-se de contrato de representao comercial, a Lei 4.886/65, com a redao da Lei 8.420/92, fixa a competncia do foro do domiclio do representante. (REsp 47074, Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ em 06.02.95, 4 T.)

Estabelecimento de ensino pblico - Menor Escola mais prxima da residncia - Efetivao de matrcula - Negativa do Estado - Educao Direito fundamental - Pedido administrativo Conselho Tutelar - Mandado de segurana Liminar - Deferimento
Ementa: Mandado de segurana. Negativa do Estado em efetivar a matrcula de menor em escola da rede pblica de ensino. Educao. Direito fundamental. Garantia da efetivao da matrcula. - O direito educao, assegurado pela Constituio da Repblica e pelo ECA, deve ser garantido de forma ampla e irrestrita, compreendendo o direito da criana e do adolescente de matricular-se na instituio pblica de ensino prxima de sua residncia. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0382.10.0012196/001 - Comarca de Lavras - Remetente: Juiz de Direito da Vara Criminal e da Infncia e da Juventude da Comarca Lavras - Autor: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - R: Diretora da Escola Estadual Cinira Carvalho - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2011. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - Conhece-se do reexame necessrio, nos termos do 1 do art. 14 da Lei 12.016/09. Trata-se de mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra ato da Diretora da Escola Estadual Cinira de Carvalho, pretendendo a efetivao da matrcula do menor R.A.N. na mencionada instituio de ensino. A sentena, confirmando a liminar anteriormente deferida s f. 23/24, concedeu a segurana pleiteada (f. 35/39). No houve interposio de recurso voluntrio pelas partes. A d. Procuradoria de Justia manifestou-se pela confirmao da sentena no reexame necessrio (f. 53/59).

Lado outro, evidente que a aludida clusula de eleio de foro importar em prejuzos agravante, que, para cumpri-la, seria obrigada a se deslocar de sua sede (Uberlndia/MG) para comarca situada em outro Estado (Paran), no af de acompanhar o trmite do processo. Assim, ao regular a competncia para os dissdios oriundos dos contratos de representao comercial, a lei transformou o tema em matria de ordem pblica e, portanto, retirou-a do poder de disponibilidade das partes; razo pela qual deve ser aplicado o foro do domiclio do representante comercial, dado o seu carter de norma processual cogente. Ao impulso de tais consideraes, dou provimento ao agravo, determinando o regular prosseguimento do feito na Comarca de Uberlndia/MG. Custas recursais, pela agravada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS FLVIO DE ALMEIDA e ALVIMAR DE VILA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Examina-se o reexame necessrio. No mandado de segurana, como se sabe, quando manifesta a comprovao de situao ftica reveladora da prtica de ato ilegal por autoridade pblica ofensiva a direito lquido e certo do impetrante, impese a concesso da segurana (art. 1 da Lei 12.016/09). Da anlise dos autos, observa-se que o menor R.A.N. teve sua matrcula negada pela Direo da Escola Estadual Cinira de Carvalho, sendo que o referido estabelecimento de ensino o mais prximo de sua residncia. Outrossim, de se ressaltar que, inicialmente, buscou-se, administrativamente, sem xito, junto ao Conselho Tutelar, a soluo da questo. Prescreve o art. 205 da Constituio da Repblica:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho.

- No se verifica a existncia de litispendncia entre mandado de segurana e ao cautelar, notadamente quando, antes do ajuizamento do procedimento cautelar, h desistncia da ao mandamental. - Em decorrncia do princpio da fungibilidade das tutelas de urgncia, consagrado no art. 273, 7, do Cdigo de Processo Civil, possvel a concesso de tutela antecipada requerida a ttulo de medida cautelar e vice-versa (tese do duplo sentido vetorial), desde que presentes os requisitos para sua viabilizao. - Em se tratando de obrigao de fazer, o caso deve ser analisado nos termos da norma inserta no art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil, que dispe sobre a concesso da tutela especfica, a qual, para ser concedida, exige o preenchimento dos requisitos elencados no art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil: relevncia do fundamento da demanda e perigo de ineficcia do provimento final. - Apresenta-se legtima a exigncia editalcia consubstanciada na formao em curso superior de Farmcia com especializao em Bioqumica para exerccio do cargo de Bioqumico no mbito da Administrao Pblica Municipal, pois o ente poltico possui autonomia para estabelecer normas e organizar seu prprio funcionalismo, tendo competncia legislativa para fixar requisitos e exigncias para preenchimento dos cargos, empregos e funes pblicas. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0470.10.005867-1 1/001 - Comarca de Paracatu Agravante: Rita de Cssia Medeiros de Oliveira Agravado: Municpio de Paracatu - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES - Relatrio. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao de tutela recursal, interposto por Rita Cssia Medeiros de Oliveira em face da r. deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito Rodrigo Melo Oliveira, da 2
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Ademais, prescreve o art. 53, V, da Lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente:


Art. 53. A criana e o adolescente tm direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho, assegurando-se-lhes: [...] V - acesso escola pblica e gratuita prxima de sua residncia.

Portanto, sob todos os aspectos analisados, mostra-se correta a sentena de concesso da segurana. Com tais razes, em reexame necessrio, confirma-se a sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE e ARMANDO FREIRE. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.

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Medida cautelar - Litispendncia - Antecipao de tutela - Princpio da fungibilidade - Obrigao de fazer - Tutela especfica - Requisitos Concurso pblico
Ementa: Agravo de instrumento. Litispendncia. Medida cautelar. Tutela antecipada. Fungibilidade. Obrigao de fazer. Tutela especfica. Requisitos. Concurso pblico.

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Vara Cvel da Comarca de Paracatu, que, nos autos da ao cautelar ajuizada em face do Municpio de Paracatu, indeferiu a liminar. Agravo recebido s f. 76/77. Informaes f. 82. Contraminuta apresentada s f. 84/94. I - Da preliminar de litispendncia. O Municpio de Paracatu suscita, em sua contraminuta, litispendncia, haja vista a impetrao de mandado de segurana cujo objeto consiste na nomeao e posse no cargo de bioqumico. No vislumbro a existncia do referido pressuposto processual negativo. Primeiro, porque a anterior impetrao do mandado de segurana com pedido idntico medida jurisdicional pleiteada na presente ao implicaria falta de interesse processual, pois, a despeito de a tutela de urgncia possuir carter satisfativo, tratra-se de procedimento cautelar, o que afasta a configurao de litispendncia em razo de sua natureza acessria, subsidiria ao processo de conhecimento e de execuo. Segundo, porque, ainda que se entenda pela aplicao do princpio da fungibilidade, o que autorizaria ao Magistrado apreciar o pedido cautelar como tutela antecipada e determinar a emenda da inicial para adequao do rito processual, a impetrante pleiteou, antes do ajuizamento da ao cautelar, a desistncia da ao mandamental, que fora julgada extinta, sem resoluo do mrito, conforme se depreende da sentena acostada s f. 132/134. Dessa forma, rejeito a preliminar. II - Da ausncia dos requisitos necessrios concesso da medida jurisdicional pleiteada. Insurge-se em face da deciso interlocutria, argumentando, em sntese, ter direito nomeao e posse no cargo de bioqumico, por se encontrar habilitada para tanto, nos termos das Leis Federais n 6.684/79 e n 6.686/79. O MM. Juiz a quo indeferiu a liminar, ao fundamento de inexistir plausibilidade no direito invocado, pois o edital exige, como condio para o exerccio do cargo almejado, a formao em curso superior de Farmcia com especializao em Bioqumica, alm do registro no rgo de classe competente, requisitos no atendidos pela autora, que possui formao no curso superior de Biomedicina. Inicialmente, cumpre esclarecer, a medida jurisdicional pleiteada pela agravante possui natureza satisfativa, e no acautelatria, pois visa antecipar, parcialmente, o provimento cognitivo, e no tutelar o processo de conhecimento. Entretanto, em decorrncia do princpio da fungibilidade das tutelas de urgncia, consagrado no art. 273, 7, do Cdigo de Processo Civil, possvel a concesso de tutela antecipada requerida a ttulo de medida cautelar e vice-versa (tese do duplo sentido vetorial), desde que presentes os requisitos para sua viabilizao.
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Contudo, por se tratar de obrigao de fazer, o caso deve ser analisado nos termos da norma inserta no art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil, que dispe sobre a concesso da tutela especfica. A tutela especfica, para ser concedida, exige o preenchimento dos seguintes requisitos: relevncia do fundamento da demanda e perigo de ineficcia do provimento final. Sobre os pressupostos da tutela especfica, leciona Nelson Nery Jnior:
A tutela especfica pode ser adiantada, por fora do CPC 461, 3, desde que seja relevante o fundamento da demanda (fumus boni iuris) e haja justificado receio de ineficcia do provimento final (periculum in mora). interessante notar que, para o adiantamento da tutela de mrito, na ao condenatria em obrigao de fazer ou no fazer, a lei exige menos do que para a mesma providncia na ao de conhecimento tout court (CPC 273). suficiente a mera probabilidade, isto , a relevncia do fundamento da demanda, para a concesso da tutela antecipatria da obrigao de fazer ou no fazer, ao passo que o CPC 273 exige, para as demais antecipaes de mrito: a) a prova inequvoca; b) o convencimento do juiz acerca da verossimilhana da alegao; c) o periculum in mora (CPC 273 I) ou o abuso do direito de defesa do ru (CPC 273, II) (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil comentado. 9. ed. So Paulo: Ed. RT, 2006, p. 587).

Nesse contexto, no vislumbro plausibilidade no direito invocado pela agravante, pois, como bem ressaltou o MM. Juiz a quo, no preenche os requisitos estabelecidos no edital para investidura no cargo, isto , curso superior em Farmcia, especializao em Bioqumica e registro no rgo competente. O fato de ser graduada em Biomedicina no supre a exigncia acima mencionada, no autorizando sua nomeao para o cargo em questo, porquanto, a despeito do estabelecido na legislao federal que regulamenta a profisso de biomdico, no mbito municipal, prevalece a exigncia fixada no edital, haja vista a autonomia poltico-administrativa do ente municipal, inclusive para estabelecer normas e organizar seu prprio funcionalismo, tendo competncia legislativa para fixar requisitos e exigncias para preenchimento dos cargos, empregos e funes pblicas. III - Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FERNANDO BOTELHO e EDGARD PENNA AMORIM. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

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Conflito negativo de competncia- Regulao de visitas - Interdio e curatela - Ausncia de identidade das partes e causa de pedir ou pedido Curatela transitada em julgado - Reunio dos processos - Ausncia de pressupostos
Ementa: Conflito negativo de competncia. Pedido de regulamentao de visitas e procedimento de interdio e curatela. Ausncia de identidade de partes, causa de pedir ou pedido. Curatela j julgada definitivamente. Reunio dos processos. Ausncia de pressupostos. - A reunio dos processos, com modificao da competncia, exige caracterizao da conexo/continncia ou, ainda, a acessoriedade das demandas. - Entre uma ao de regulamentao de visitas e o procedimento de interdio com nomeao de curador no h qualquer relao a justificar a reunio dos autos, notadamente quando esta ltima j se encontra definitivamente julgada. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.10.0487446/000 - Comarca de Juiz de Fora - Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora - Suscitado: Juiz de Direito da 4 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora - Relatora: DES. SANDRA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurcio Barros, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO. Belo Horizonte, 22 de maro de 2011. - Sandra Fonseca - Relatora. Notas taquigrficas DES. SANDRA FONSECA - Cuida-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo juzo da 1 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora nos autos da ao proposta por L.A.A.M. e outro em face de R.C.N.M., curador do genitor das partes, em que pretende seja garantido o seu direito de visitas ao pai. Recebida a inicial e retornando os autos da Promotoria de Justia, o juzo suscitado verificou a existncia de ao de curatela/interdio em trmite no juzo suscitante, concluindo, assim, pela necessidade de reunio dos processos a fim de possibilitar uma proteo mais eficaz aos interesses do incapaz (f. 30-TJ).

Redistribudo o feito 1 Vara de Famlia, o MM. Juzo suscitou o presente conflito negativo, sustentando que o curatelado possui curador regular e legitimamente nomeado. Exercendo as funes que lhe foram atribudas, poder o curador praticar qualquer ato em defesa dos direitos e interesses do curatelado em qualquer esfera do Poder Judicirio (...). Destacou ainda a ausncia do risco de decises conflitantes. O Juzo suscitado prestou informaes s f. 42/44-TJ. A d. Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento do conflito para declarar a competncia do juzo da 1 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora (f. 76/78-TJ). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do conflito. Foi ajuizada por L.A.A.M., em seu nome e na qualidade de curador do seu irmo C.M.M.J., ao sob o rito ordinrio com pedido de regularizao do direito de visitas ao pai C.M.M, ao esta distribuda ao juzo da 1 Vara de Famlia de Juiz de Fora. Em sua petio inicial o autor informa que ele e seu irmo so filhos do primeiro casamento de C.M.M. e que este se encontra atualmente sob a curatela de R.C.N., filho do seu segundo casamento. Sustenta que o pai encontra-se com sade bastante debilitada e reside atualmente com o filho R., que vem impondo diversos obstculos para que os requerentes visitem o genitor. A ao de curatela mencionada pelo autor da ao (1.0145.09.509804-5) j se encontra definitivamente julgada pelo juzo da 1 Vara de Famlia, conforme se observa pelo andamento processual disponibilizado no site oficial deste Tribunal de Justia. No h, como se v, identidade de partes, pedido ou causa de pedir, sendo tambm ausente a acessoriedade entre as demandas. Atenta leitura da petio inicial da ao de regulamentao de visitas revela que o autor no se insurge contra a nomeao do seu irmo R.C.N.M. como curador de seu genitor, somente pleiteando que lhe seja garantido o direito de visitas ao pai. O presente caso, portanto, no se amolda hiptese de conexo prevista no art. 103 do CPC, a ensejar modificao de competncia. A propsito, em caso semelhante j se manifestou no mesmo sentido esta e. Sexta Cmara Cvel:
Processual civil. Conflito negativo de competncia. Ao de regulamentao de visita. Conexo por acessoriedade com a anterior ao de alimentos. Inexistncia. Incompetncia do juzo regional para a demanda proposta. Competncia da Vara da Famlia (juzo suscitado). - Inexistindo conexo por falta de identidade das partes, bem como no se verificando a alegada acessoriedade, nos termos do art. 108 do CPC, aliada ao fato da incompetncia do Juzo Regional para a ao proposta, deve ser declarada a competncia do Juzo suscitado (Vara da Famlia) para o processamento e julgaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

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mento da ao de regulamentao de visitas (CC n 1.0000.07.458364-2.000, Relator Des. Maurcio Barros, j. em 02.10.2007).

Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso de apelao porque presentes os requisitos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 215/222, que, nos autos da ao de interdito proibitrio ajuizada por Geraldo Soares da Costa e Gabriel Antnio de Azevedo em face de Joo de Assis Peres, julgou procedente o pedido inicial, ordenando a expedio de mandado proibitrio, do qual dever constar que ao requerido fica vedado praticar qualquer ato de turbao ou esbulho referentemente ao imvel que se encontra sob a posse dos autores, consistente em rea total de 455,48 ha de um imvel rural situado na Fazenda Morrinhos, em Jequita/MG, sob pena de sano pecuniria de R$1.000,00 para cada ato de esbulho ou turbao. Alm disso, condenou o requerido ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, que fixou em R$ 800,00, nos termos do art. 20, 4, do CPC. O requerido interps embargos de declarao s f. 224/226 rejeitados f. 237. Insurge-se Joo de Assis Peres s f. 249/262 sustentando ausncia dos requisitos essenciais ao procedimento do interdito proibitrio; assevera que os apelados possuem a posse precria do imvel invadido, j que os atuais proprietrios do imvel no mantiveram o contrato de arrendamento; afirma que os apelados no comprovaram o justo receio de serem molestados em sua posse; sustenta que o simples fato de tirar fotografias do local com o intuito de instruir ao futura, visando retomar a posse do imvel, no constitui justo receio de forma a justificar a concesso de interdito proibitrio, porquanto agiu no exerccio regular de um direito; afirma que nenhuma ameaa foi feita; requereu ao final provimento ao recurso, reformando a sentena, julgando improcedentes os pedidos iniciais com a inverso dos nus da sucumbncia. Contrarrazes s f. 267/270 pugnando pela manuteno do julgado. Sem preliminares, adentro o mrito. A irresignao do apelante no merece prosperar. Ao que se v dos autos, Geraldo Soares da Costa e Gabriel Antnio de Azevedo ajuizaram ao de interdito proibitrio em face de Joo de Assis Peres, ora apelante, objetivando obstar a realizao de qualquer ato atentatrio ao livre exerccio da posse sobre o imvel rural com rea total de 455,48 ha, situado na Fazenda Morrinhos, em Jequita/MG. Como cedio, o interdito proibitrio constitui ao de natureza preventiva e tem por objetivo impedir que se concretize a prtica de atos de turbao ou esbulho na posse. O art. 932 do CPC prev:

Relevante anotar que a cpia de petio acostada s f. 31/32-TJ demonstra que o autor apresentou pedido de renncia da ao, cuja anlise, certamente, est a aguardar a definio de competncia por este e. Tribunal de Justia. Com essas consideraes, acolho o presente conflito e declaro a competncia para julgamento e processamento do processo de origem do juzo suscitado, da 4 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora, determinando a remessa dos autos, na forma do pargrafo nico do art. 122 do CPC. Comunique-se ao MM. Juiz suscitante. Sem custas. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO.

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Interdito proibitrio - Posse anterior - Turbao ou esbulho - Justo receio - Prova - Existncia
Ementa: Interdito proibitrio. Posse anterior. Justo receio de turbao ou esbulho. Prova. Existncia. - Restando comprovada a posse anterior dos autores, bem como o justo receio de ela ser turbada ou esbulhada, correta a sentena que reconhece a procedncia do pedido em ao de interdito proibitrio. APELAO CVEL N 1.0512.08.056958-9 9/003 Comarca de Pirapora - Apelante: Joo de Assis Peres Apelados: Geraldo Soares da Costa e outro - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2011. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator.
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Art. 932. O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.

Por outro lado, tenho que restou caracterizado o justo receio de turbao ou esbulho pelo apelante, requisito de igual forma essencial utilizao do interdito proibitrio. Mais uma vez, Joel Dias Figueira Junior esclarece:
O justo receio de sofrer molestao importa em temor fundado, e no em mera probabilidade, especulao ou ilao do possuidor. Resultar de ameaa (verbal ou escrita) ou ter como causa o comportamento do sujeito que exprima a sua vontade inequvoca em traduzir os seus gestos em atos de molstia (esbulho ou turbao). Em outras palavras, significa um receio fundado em fatos concretos e passveis de demonstrao, de que a posse seja turbada ou de que ele seja privado da posse (op. cit., p. 75).

Joel Dias Figueira Jnior, em sua obra Liminares nas aes possessrias, ensina:
Seu objeto imediato , da mesma forma, a manuteno do possuidor na posse, atravs da proteo contra futuras turbaes ou atos espoliativos, impedindo a prtica de atos de terceiros capazes de violar o poder de ingerncia do sujeito dessa relao sobre o bem respectivo, ou seja, o pedido destina-se a obter a tutela jurisdicional para evitar previsveis consequncias, ainda no manifestadas, que o possuidor teme razoavelmente sofrer. (2. ed. Ed. RT, p. 76.)

Assim, para que o possuidor de um bem seja resguardado da turbao ou esbulho que receia ocorrer, exige-se, a teor do art. 932 do CPC, seja a posse atual, e que, na iminncia da prtica dos atos espoliativos, encontre-se o possuidor na posse da coisa. Tais so, portanto, os requisitos mnimos para o aduzido interdito possessrio, vale dizer, a posse e o fundado temor de turbao ou esbulho. E mais: a prova da presena de tais requisitos pode ser produzida por documentos, testemunhas ou mesmo percia. No caso em exame, restou comprovado o exerccio inequvoco da posse anterior pelos apelados, primeiro requisito para aquele que pretende colocar-se sob o plio da proteo possessria. A posse, como se sabe, segundo a teoria objetiva de Ihering, adotada pelo Cdigo Civil, o poder de fato sobre a coisa, sendo possuidora a pessoa que exterioriza um direito sobre o bem possudo. Veja-se a redao do art.1.196 do Cdigo Civil:
Art.1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.

Que foi at o imvel indicado na inicial para tirar fotos visando comprovar a invaso do imvel pelos autores e o crime ambiental que estava sendo cometido [...]; que no comunicou previamente aos autores que entraria no imvel [...] (f. 196).

Nesse contexto, tenho que as provas constantes dos autos, vale dizer, documental e testemunhal, autorizam ao julgador convencer-se da existncia da posse anterior dos recorridos sobre a rea em litgio. Corrobora essa concluso o depoimento da testemunha Francisco Oliveira:
Que os autores tm a posse do imvel descrito na inicial h uns 17 anos e usam o bem como moradia, fazem plantaes e tem criaes de gado, porcos e galinhas [...] (f. 197).

De fato, tais atitudes, comprovadas pelo prprio apelante constituem fatos contundentes e objetivos, e no meras ilaes, infundindo nos autores um estado de temor quanto molstia em sua posse. Portanto, demonstrado que os apelados detm a posse anterior sobre a rea em litgio, bem como o justo receio da prtica de esbulho nessa posse, incensurvel a r. sentena que julgou procedente o pedido inicial, impondo o dever cominatrio de absteno de atos de molstia ao apelante. Nesse sentido, j se manifestou a jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Interdito proibitrio. Alegao de propriedade de parte do imvel. Impossibilidade de discusso. Via inadequada. Posse comprovada. Turbao. Ameaa confirmada. Pedido procedente. Em aes possessrias, a discusso se limita comprovao da posse, nos termos do art. 927, I, do Cdigo de Processo Civil, e, provada esta, impe-se a procedncia do pedido, devendo outras questes, como as relativas propriedade ou limites do imvel, ser discutidas em ao prpria, pois extrapolam o objeto destas aes. Comprovada a ameaa de turbao, o possuidor tem o direito de ser preventivamente mantido na posse, devendo o ru se abster de praticar atos com a finalidade de concretizar a agresso. Preliminar no conhecida e recurso no provido (Apelao n 0009011-47.2003.8.13.0572, Rel. Des. Gutemberg da Mota e Silva, DJ de 20.11.2009).
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Dessarte, de se ver que a testemunha logrou demonstrar que os apelados detm a posse da rea em litgio, circunstncia que se faz determinante para o julgamento da lide. Irrelevante, no caso, a questo relativa titularidade da propriedade da rea em litgio, haja vista que a presente ao se situa no mbito do juzo possessrio.

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Volvendo realidade dos autos, os recorridos apontam como fundado receio em ver a posse na iminncia de ser molestada o fato de o requerido/apelante e demais pessoas, sem permisso, terem adentrado no imvel para fazer filmagem e fotos, bem como dizendo que iam retirar os requeridos do imvel. A propsito, o prprio requerido relata:

Por fim, quanto alegao de que os autores foram notificados para desocupar o imvel, observo que o prprio apelante f. 196 declarou: [...] que no props notificao para os autores desocuparem o imvel [...]. Presentes, portanto, os requisitos necessrios ao deferimento do interdito proibitrio. Com base em tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a r. sentena objurgada. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e TIBRCIO MARQUES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - CEF - Caixa Econmica Federal interpe agravo de instrumento contra deciso proferida pelo Juzo da 6 Vara Cvel de Juiz de Fora, que, na ao de execuo ajuizada por Condomnio do Edifcio Centro Empresarial Aber Ganani, em face de Jos Raimundo de Souza Meneguelli, que determinou a expedio de alvar para levantamento da importncia devida, obtida com a arrematao, ao condomnio requerente, ao entendimento de que tem este preferncia de crdito em detrimento do credor hipotecrio, em se tratando de crdito proveniente de dbito condominial. Argumenta a agravante, em sntese, que deve ser respeitada a preferncia de crdito da Caixa, com base nos arts. 333, II; 958; 961 e 1.422 do novo Cdigo Civil e arts. 709, II, e 711 do CPC. Pedido de efeito suspensivo deferido f. 49-v.-TJ. Contraminuta s f. 53/57, com bvias infirmaes ao recurso aviado. Conheo do recurso, porque se acham presentes as condies de admissibilidade, para, no entanto, negar-lhe provimento. Como se sabe, a responsabilidade do condmino perante o condomnio constitui obrigao propter rem, ou seja, prpria da coisa, j que objetiva assegurar a conservao do prprio bem. Assim, o descumprimento dessa obrigao pelo devedor poderia, at mesmo, comprometer a existncia do imvel, tendo em vista se tratar de valores destinados sua manuteno, conservao e tambm melhoria. Por essa razo, tem-se que, como pacfico o entendimento da jurisprudncia, os dbitos dessa natureza devem ter preferncia quele que deu ensejo hipoteca que recai sobre o mesmo imvel, no caso, objeto de penhora regularmente constituda nos autos principais. Nesse sentido, j decidiu este eg. Tribunal de Justia:
Agravo de instrumento. Execuo. Despesas condominiais. Preferncia. Credor hipotecrio. No ocorrncia. - Os dbitos condominiais tm preferncia sobre os valores que do azo a crdito hipotecrio sobre bem objeto de penhora, visto que recaem sobre a prpria coisa constrita, devendo o credor hipotecrio perceber o resultado de eventual arrematao judicial aps descontados os valores relativos ao condomnio (TJMG - Ag. 1.0024.05.815977-3/002 Rel. Desembargador Domingos Coelho - pub. em 24.05.2010). Ementa: Agravo de instrumento. Penhora. Imvel objeto de hipoteca. Resultado da arrematao. Direito do credor hipotecrio. Desconto dos dbitos condominiais. - Os dbitos condominiais tm preferncia sobre os valores que do azo a crdito hipotecrio sobre bem objeto de penhora, visto que recaem sobre a prpria coisa constrita, devendo o credor hipotecrio perceber o resultado de eventual

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Execuo - Arrematao do bem - Crdito obtido - Preferncia do crdito condominial sobre o hipotecrio - Cabimento
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo. Crdito obtido com a arrematao do bem. Preferncia do crdito condominial sobre o hipotecrio. Cabimento. Deciso mantida. - Tratando a dvida cobrada de dbito decorrente de taxa condominial, sobre o valor do crdito obtido com a arrematao do bem tem preferncia o condomnio, ora agravado, em detrimento, at mesmo, do crdito hipotecrio que pretende defender a agravante, j que o inadimplemento perante o condomnio levar, inegavelmente, desvalorizao do prprio imvel objeto da hipoteca. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.03.062467-3 3/003 - Comarca de Juiz de Fora Agravante: CEF - Caixa Econmica Federal - Agravados: Condomnio do Edifcio Centro Empresarial Alber Ganimi, Jos Raimundo de Souza Meneguelli e outro RELATOR: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Batista de Abreu - Relator.
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arrematao judicial aps descontados os valores relativos ao condomnio (TJMG - Ag. 1.0024.00.050025-6/001 Rel. Desembargador Otvio Portes - pub. em 24.08.2007).

finalidade responder ao que est sendo postulado no recurso. - A responsabilidade do clube em relao a evento que promove objetiva, sendo de sua responsabilidade zelar pela segurana dos frequentadores. - Apurando-se que uma arma de fogo adentrou nas dependncias do clube, tendo ocorrido disparo que alvejou um dos frequentadores do evento promovido, no h como afastar sua responsabilidade, j que houve falha no procedimento de segurana, cuja obrigao sua. - Provados os requisitos ensejadores do dever indenizatrio, impe-se a condenao ao pagamento de danos materiais e morais. - A fixao do quantum indenizatrio a ttulo de danos morais deve dar-se com prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento alheio, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. APELAO CVEL N 1.0480.06.082783-3 3/001 Comarca de Patos de Minas - Apelante: Paraso Camping Club - Apelado: Valdinei Antonio da Silva Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Pedro Bernardes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, DE OFCIO, CONHECER PARCIALMENTE DAS CONTRARRAZES. NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO E INDEFERIR O PEDIDO DE CONDENAO DO APELANTE POR LITIGNCIA DE M-F. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Trata-se de apelao interposta por Paraso Camping Club contra sentena (f. 146/150) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Patos de Minas, que, nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais, julgou parcialmente procedente a pretenso deduzida na inicial. Em razes de f. 153/157, sustenta o ru, ora apelante, em sntese, que os fundamentos adotados na sentena foram os mesmos da contestao, porm, com
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO PORTES. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

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Indenizao - Tiro disparado por terceiro nas dependncias de um clube - Falha na segurana - M prestao de servio - Nexo causal - Prova - Culpa daquele que fez o disparo Impossibilidade - Responsabilidade objetiva do estabelecimento que promoveu o evento - Danos morais - Valor - Reduo - Inadmissibilidade Situao apurada considerada grave - Risco para a vida da vtima - Litigncia de m-f No ocorrncia
Ementa: Apelao cvel. Preliminar de ofcio. Conhecimento parcial das contrarrazes. Ao de indenizao por danos materiais e morais. Frequentador de clube alvejado com disparo de arma de fogo. Evento promovido pelo clube. Falha na segurana. Responsabilidade objetiva. Ausncia de excludente. Condenao ao pagamento de danos materiais e morais. Danos morais. Fixao do quantum indenizatrio. Prudente arbtrio. - Sendo as contrarrazes pea de contraposio ao que alegado e pedido no recurso, nela no se pode formular pedido em relao parte contrria, pois sua

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Portanto, como muito bem decidiu o ilustre Magistrado a quo, tratando-se de dvida cobrada por inadimplemento condominial, sobre o valor do crdito obtido com a arrematao do bem, tem preferncia o condomnio, ora agravado, em detrimento, at mesmo, do crdito hipotecrio que pretende defender a agravante, j que, como dito, o inadimplemento perante o condomnio levar, inegavelmente, desvalorizao do prprio imvel objeto da hipoteca. A agravante, quanto ao valor remanescente do crdito da agravada, dever pleitear o seu direito em procedimento prprio. Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso de agravo de instrumento. Custas, pelo agravante.

interpretao diversa, dando um sentido diferente ao depoimento das testemunhas; que o documento de f. 108 no foi analisado, em que h renncia do autor ao direito de representar criminalmente seu amigo Julio Csar Martins da Silva, que efetuou os disparos; que o apelado no comprovou que tenha sido convidado ou tenha adquirido qualquer convite para entrar no evento; que quem provocou o acidente foi o amigo do apelado, que agente penitencirio e estava portando a arma causadora do acidente; que foi requerida a denunciao da lide de Julio Csar Martins, para prevenir responsabilidades; que, na quantificao da indenizao, a jurisprudncia tem decidido que devem ser levadas em conta as circunstncias do caso, a situao das partes e a gravidade da ofensa; que o fato ocorrido deve ser imputado imprudncia do apelado e de seu amigo Julio Csar Martins, que adentraram no clube portando arma de fogo, ludibriando a Polcia Militar, que fazia segurana na portaria do evento; que, pela prova testemunhal, possvel concluir que a culpa foi do amigo do apelado; que, ao se julgar procedente a pretenso, foram ignorados todos os depoimentos prestados no inqurito policial; que deve ser dado provimento ao recurso, para que seja julgada improcedente a pretenso formulada na inicial; que, se acaso mantida a condenao, entende que o valor fixado a ttulo de danos morais deve ser reduzido. Tece outras consideraes e, ao final, pugna pelo provimento de seu recurso. Contrarrazes s f. 162/165, nas quais alega o apelado, preliminarmente, que o recurso interposto tem por finalidade apenas protelar o resultado final da ao jurisdicional, de modo que deve ser o apelante condenado ao pagamento da multa prevista no inciso VII do art. 17 do CPC; que a sentena no contrariou nenhuma prova e muito menos o direito expresso; que o valor da condenao a ttulo de danos morais, no seu entender, foi baixo, de modo que, se o Tribunal entender, deve de ofcio majorar a condenao. Tece outras consideraes e, ao final, pugna pelo no provimento do recurso. Preparo f. 158. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. 1 - Preliminar de ofcio - conhecimento parcial das contrarrazes. O apelado, nas contrarrazes, alega que o valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais nfimo, devendo ser majorado, ao contrrio do pretendido nas razes do apelo. A referida pretenso, porm, no pode ser conhecida, visto que no formulada na via processual prpria. Se o apelado pretendia a majorao do valor fixado a ttulo de danos morais, deveria ter interposto recurso de apelao; no formulado o pedido em sede de contrarrazes.
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As contrarrazes so peas de contraposio ao que alegado e pedido no recurso. Nesta pea, no se pode formular pedido em relao parte contrria, pois sua finalidade responder ao que est sendo postulado no recurso. Assim, quanto referida alegao, bem como quanto ao pedido da decorrente, as contrarrazes no podem ser conhecidas. Com essas razes, conheo parcialmente das contrarrazes de f. 162/164. Inexistentes outras questes preliminares, passo ao imediato exame do mrito. 2 - Mrito. Valdinei Antnio da Silva ajuizou a presente ao visando a ser indenizado por danos morais e materiais em face do apelante, Paraso Camping Club, tendo o pedido sido julgado procedente, o que motivou a interposio do presente recurso, no qual se questiona a condenao e, alternativamente, o valor fixado a ttulo de danos morais. Pois bem. Necessrio examinar, inicialmente, se agiu com acerto o MM. Juiz a quo, ao condenar o apelante ao pagamento de danos materiais e morais. Para que surja a obrigao de indenizar, necessria a comprovao de causa e efeito entre o fato e o dano, isto , mostra-se essencial que se comprove que a conduta de quem se pretende exigir a reparao foi causadora do dano, com dolo ou culpa. Segundo Maria Helena Diniz:
Para que se configure o ato ilcito, ser imprescindvel que haja: a) fato lesivo voluntrio, causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia (RT, 443:143, 450:65, 494:35, 372:323, 440:74, 438:109, 440:95, 477:111 e 470:241); b) ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, sendo que pela Smula 37 do Superior Tribunal de Justia sero cumulveis as indenizaes por dano material e moral decorrentes do mesmo (RT, 436:97 e 433:88); c) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente (RT, 477:247, 463:244, 480:88, 481:211, 479:73 e 469:84). (In Cdigo Civil anotado. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 169.)

Com efeito, a fixao da responsabilidade indenizatria pressupe a existncia de ato ilcito, dano efetivo e nexo de causalidade entre a conduta ilcita e o alegado dano. Carlos Roberto Gonalves, in Responsabilidade civil, 8. ed. Editora Saraiva, 2003, p. 475, assim leciona:
Para que haja a obrigao de indenizar, no basta que o autor do fato danoso tenha procedido ilicitamente, violando um direito (subjetivo) de outrem ou infringindo uma norma jurdica tuteladora de interesses particulares. A obrigao de indenizar no existe, em regra, s porque o agente causador

do dano procedeu objetivamente mal. essencial que ele tenha agido com culpa: por ao ou omisso voluntria, por negligncia ou imprudncia, como expressamente se exige no art. 186 do Cdigo Civil. Agir com culpa significa atuar o agente em termos de, pessoalmente, merecer censura ou reprovao do direito. E o agente s pode ser pessoalmente censurado, ou reprovado na sua conduta, quando, em face das circunstncias concretas da situao, cabia afirmar que ele podia e devia ter agido de outro modo.

Dano moral, conforme o conceitua S.J. de Assis Neto,


a leso ao patrimnio jurdico materialmente no aprecivel de uma pessoa. a violao do sentimento que rege os princpios morais tutelados pelo direito. (Dano moral: aspectos jurdicos. 1. ed., segunda tiragem. Ed. Bestbook, 1998.)

Tratando-se de relao de consumo, contudo, o fornecedor responde pela m prestao do servio, independentemente de culpa, conforme dispe o caput do art. 14 do CDC. No presente caso, conforme se verifica, o que est em discusso a prestao do servio pelo apelante, de modo que basta que sejam comprovados o dano, o ato ilcito e o nexo de causalidade, sendo dispensvel a perquirio acerca da culpa. Restou incontroverso que, no dia 1.10.2005, o apelado foi alvejado com um projtil de arma de fogo enquanto se encontrava dentro das dependncias do clube apelante, em um evento festivo de carnaval fora de poca (f. 13/15 e f. 123/131). Tambm restou incontroverso que, em razo do fato narrado, o apelante foi conduzido ao Hospital Regional Antnio Dias/Fhemig, sendo que, na oportunidade, foi ele medicado e colocado em observao, tendo sido desaconselhada a cirurgia, a fim de evitar maiores complicaes, em razo do local em que se encontra alojado o projtil (f. 122/131). No h dvida acerca do abalo moral do autor, visto que este foi alvejado por uma arma de fogo e, pior, em uma regio que poderia lhe ter ceifado a vida ou mesmo lhe causado invalidez de membros. Ademais, o projtil ainda se encontra alojado no organismo do autor, o que no retira a possibilidade de ele ainda vir a sofrer dores em decorrncia do evento narrado. O clube apelante entende, todavia, que no pode ser responsabilizado no presente caso, j que o fato foi causado por terceiro em sua dependncia, que trabalhava no momento como segurana do evento, atravs da empresa de segurana Naja. Sustenta que, nesse caso, h excludente da responsabilidade, nos termos do inciso II, 3, do art. 14 do CDC. Aps analisar com acuidade o processado, contudo, tenho que razo no lhe assiste.

O fato de a arma de fogo ter sido disparada por terceiro identificado nos autos no afasta a culpa da empresa apelante, que falhou no seu dever de impedir que tal instrumento adentrasse em suas dependncias, seja antes ou durante o evento. Houve, sim, falha na prestao do servio, ao se deixar que uma arma de fogo adentrasse em suas dependncias. Ao prestar um servio dessa natureza, envolvendo um evento festivo, principalmente de carnaval fora de poca, em que o excesso por parte dos frequentadores previsvel, devem-se redobrar os cuidados. Redobrar os cuidados no significa apenas solicitar apoio da Polcia Militar e contratar segurana especializada. O cuidado deve iniciar antes do evento, com vistoria cuidadosa e prvia de toda a rea do clube envolvida no evento, para eliminao de todo e qualquer tipo de material que possa ser utilizado como instrumento em eventual confuso; na portaria, devem ser adotados, alm da revista pessoal, detectores de metal; deve-se providenciar segurana em toda a extenso do clube, seja atravs de monitoramento eletrnico, seja por meio de pessoal, para que no haja invaso, burlando a portaria. No se sabe como a arma de fogo que vitimou o apelado adentrou nas dependncias do clube, podendo ter sido, antes do evento, perdida ou abandonada no local por outro frequentador, conforme narrado pelo autor do disparo, que afirmou t-la encontrado jogada no cho, ou ter adentrado no evento pela portaria, trazida pelo autor do disparo ou por outra pessoa no identificada. Em quaisquer dos casos, houve falha na prestao do servio, no tendo sido concedida a segurana necessria aos frequentadores, seja em razo da ausncia de prvia vistoria no local a cargo do clube apelante, para afastar a existncia de eventuais instrumentos a serem utilizados em caso de confuso, seja durante o evento, com falha na portaria ou outras, cujo procedimento, se adotado, no serviu para impedir a entrada da arma de fogo. O clube apelante aduz em sua contestao que s contrata segurana para fiscalizao de piscinas, banheiros e salo de festa, sendo que a portaria revistada pela Polcia Militar (f. 50). Todavia, no apresentou nenhuma prova no sentido de que naquele dia estava sendo realizada vistoria e qual medida estava sendo tomada para evitar que uma arma de fogo adentrasse no recinto com um frequentador, nus que lhe competia. Alis, no se mostra crvel a alegao de que a Polcia Militar participava da vistoria na porta do evento, j que, se assim fosse, a primeira providncia a ser tomada seria comunic-la ali mesmo a respeito do fato, e no efetuar ligao para o Centro de Operaes da
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Polcia Militar, o que acabou ocorrendo, conforme se depreende do BO de f. 67/70. O fato de o apelado no ter comprovado que comprou o convite e o quanto gastou para isso, data venia, no afasta a responsabilidade do apelante, j que, se aquele estava dentro das dependncias deste, deduz-se que ou ele passou pela portaria ou adentrou por outro local, sendo que, se verdadeira esta ltima opo, isto s demonstra o total descontrole do clube apelante na organizao do evento. Quando se prope a prestar um servio dessa natureza, deve o interessado se cercar de todos os cuidados necessrios para dar tranquilidade e segurana a seus frequentadores, j que possveis confuses so passveis de ocorrer; o risco da atividade maior, o que, tambm, gera um lucro maior, de modo que o cuidado deve ser redobrado. Por fim, o fato de o apelado ter entendido que o disparo foi acidental, demonstrando desinteresse em uma possvel condenao do autor do disparo, no impede que lhe seja concedida indenizao de natureza cvel, j que, nos termos do art. 935 do CC/2002, a responsabilidade civil independente da criminal. Assim, frise-se, somente h possibilidade de o fornecedor se eximir da responsabilidade se comprovar que inexiste defeito no servio prestado ou que a culpa foi exclusiva do consumidor ou de terceiro. No presente caso, todavia, houve clara falha na prestao do servio, sendo que no se pode atribuir culpa ao apelado e muito menos transferir a responsabilidade para terceiro, j que a arma de fogo adentrou o estabelecimento por falha na segurana do evento, questo anterior ao disparo ocorrido. A prova testemunhal citada pelo apelante apenas serve para confirmar que houve o evento, que ocorreu o disparo de arma de fogo, tendo por vtima o apelado e, por autor, um terceiro. Embora o disparo tenha sido perpetrado por terceiro, este fato no afasta a responsabilidade do clube, j que, repita-se, a falha foi exclusiva deste em relao entrada de arma de fogo em suas dependncias, em razo da falha no procedimento de segurana utilizado naquela oportunidade. Portanto, diante dessas consideraes, tenho que agiu com acerto o MM. Juiz a quo, ao condenar o apelante ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais, de modo que no h razo para reformar a sentena quanto a isso. Superadas essas questes, resta examinar se os valores fixados a ttulo de danos materiais e morais devem ser mantidos. No tocante aos danos materiais, verifica-se que o apelado comprovou que, em razo do evento que o vitimou, teve que comprar remdios, tendo desembolsado a quantia de R$ 73,83 (setenta e trs reais e oitenta e trs centavos).
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Desse modo, tenho que agiu com acerto o MM. Juiz a quo, ao condenar o apelante ao pagamento da quantia acima destacada, de modo que inexiste motivo para alterar a sentena neste ponto. No tocante aos danos morais, cedio que o problema da quantificao do valor econmico a ser reposto ao ofendido tem motivado interminveis polmicas e debates, at agora no havendo pacificao a respeito. Tratando da questo da fixao do valor, leciona Caio Mrio da Silva Pereira que dois so os aspectos a serem observados:
a) De um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...] ; b) De outro lado proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (Institues de direito civil. 16. ed. Ed. Forense, 1998, v. II, p. 242.)

De qualquer forma, doutrina e jurisprudncia so pacficas no sentido de que a fixao deve se dar com prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento alheio, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. O valor da indenizao pelos danos morais deve ser capaz de reparar a dor sofrida pelo ofendido, de compens-lo pelo sofrimento suportado em razo da conduta inadequada do agressor. Como dispunha o art. 948 do Cdigo Civil de 1916, cuja essncia ainda se aplica atualmente, nas indenizaes por fato ilcito prevalecer o valor mais favorvel ao lesado, ou seja, o valor adequado da indenizao ser aquele capaz de reduzir, na medida do possvel, o impacto suportado pelo ofendido em razo da conduta gravosa de outrem, objetivo este que no ser alcanado se a indenizao for fixada em valores mdicos. Clayton Reis, ao lecionar acerca do efeito compensatrio da indenizao por danos morais, disserta:
[...] Dessa forma, o efeito compensatrio no possui funo de reparao no sentido lato da palavra, mas apenas e to somente de conferir vtima um estado dalma que lhe outorgue a sensao de um retorno do seu animus ferido situao anterior, semelhana do que ocorre no caso de ressarcimento dos danos patrimoniais. patente que a sensao aflitiva vivenciada pela vtima, decorrente das leses sofridas, no se recompe mediante o pagamento de uma determinada indenizao, mas apenas sofre um efeito de mera compensao ou satisfao. O efeito analgsico desse pagamento poder amenizar ou at mesmo aplacar a dor sentida pela vtima, caso seja adequada e compatvel com a extenso da sua dor. Assim, no sendo possvel eliminar as causas da dor, seno anestesiar ou aplacar os efeitos dela decorrentes, o quantum compensatrio desempenha uma valiosa funo de defesa da integridade psquica das pessoas. [...] (Os novos rumos da indenizao do dano moral. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 186.)

Amrico Lus Martins da Silva, citando Maria Helena Diniz, afirma que, para a autora, a funo compensatria da indenizao por danos morais constitui
uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender s satisfaes materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, em parte, seu sofrimento. [...] (O dano moral e a sua reparao civil. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 63.).

A orientao doutrinria e jurisprudencial a respeito da matria no sentido de que as infraes previstas no art. 17 do CPC devam ser analisadas com rigor objetivo. Assim:
[...] a idia comum de conduta de m-f supe um elemento subjetivo, a inteno malvola. Essa idia , em princpio, adotada pelo direito processual, de modo que s se pune a conduta lesiva quando inspirada na inteno de prejudicar [...] [...] a m-f pressupe dolo, interesse de fraudar em juzo (RTFR 160/101). [...] expresso litigante de m-f interessa o dolo instrumental, estimulador de conduta, cujo resultado o ilcito processual (trecho extrado do voto proferido pelo Relator, ento Des. Slvio de Figueiredo Teixeira, Agravo n 19.125, Adcoas 1987, n 11.691).

A deciso abaixo retrata a natureza compensatria da indenizao por danos morais:


Danos morais. Valorao. Circunstncias especiais. Gravidade evidenciada. Culpa grave. Consequncias danosas. Valor. [...] A vtima da falsificao, que tem cheques indevidamente extrados em seu nome devolvidos, sofrendo protestos e incluses indevidas em bancos de dados, causando no s restrio ao seu crdito, mas tambm ao seu servio, reduzindo sua credibilidade no meio comercial e sua renda, deve receber indenizao por danos morais em valor que compense o seu sofrimento e constrangimentos sofridos, recompondo, pelo menos parcialmente, o seu amor prprio, como sentimento de dignidade pessoal e das exigncias morais e sociais que a pessoa humana se impe. (TJMG. Apelao n 2.0000.00.318305-1/000. Rel.a Vanessa Verdolim. 28.10.03.)

Assim, o quantum indenizatrio no pode ser irrisrio, tendo em vista a necessidade de se compensar a vtima pela conduta injusta, ilcita, do ofensor. De fato, em se tratando de danos morais, nunca se chegar a um valor que equivalha de forma certa ao sofrimento suportado pela vtima; todavia, deve-se arbitrar quantia que, no mximo possvel, possa de alguma forma atenuar a dor, compensando todo o desgaste advindo do fato ilcito. In casu, levando-se em considerao a situao apurada, que foi muito grave, j que foi colocada em risco a prpria vida do apelado, que foi vtima de disparo de arma de fogo por falha na segurana do evento, que deixou este instrumento adentrar em seu recinto, tenho que o valor fixado na sentena no pode ser reduzido. Mostra-se, a meu sentir, at mdica a quantia de R$ 7.000,00 (sete mil reais); todavia, como no houve recurso voluntrio do apelado, mas insurgncia em contrarrazes, o que no se admite, tenho que o valor da condenao a este ttulo deve ser mantido conforme fixado. Dessa forma, tambm em relao ao valor fixado a ttulo de danos morais, tenho que deve ser negado provimento ao apelo. Por fim, no que tange ao pedido de condenao da apelante por litigncia de m-f, tenho que razo no assiste ao apelado.

In casu, no vislumbrei na conduta do apelante litigncia de m-f, no podendo ser admitido que a utilizao pela parte dos meios disponveis para recorrer seja entendido como violao a algum dos incisos do art. 17 do CPC. Repita-se: deve ser observado, de forma objetiva, no processo em exame, se a parte violou algum dos incisos do art. 17 do CPC, sendo que em caso negativo no pode haver condenao. Portanto, tenho que no h razo para condenar o apelante por litigncia de m-f. Assim, diante dessas consideraes, tenho que ao recurso de apelao deve ser negado provimento, em todas as pretenses deduzidas. 3 - Dispositivo. Com essas consideraes, de ofcio, conheo parcialmente das contrarrazes e nego provimento ao apelo, mantendo, assim, a sentena conforme proferida. Custas recursais, pelo apelante. Indefiro o pedido de condenao do apelante por litigncia de m-f. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCIANO PINTO e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - DE OFCIO, CONHECERAM PARCIALMENTE DAS CONTRARRAZES. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO E INDEFERIRAM O PEDIDO DE CONDENAO DO APELANTE POR LITIGNCIA DE M-F.

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Execuo fiscal - Empresa - No localizao Dissoluo irregular - Ato ilegal - Scio administrador - No incluso na CDA como coobrigado - Redirecionamento da execuo - Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Dissoluo irregular da empresa. Redirecionamento da execuo. Scioadministrador. Possibilidade. Precedentes do STJ. - Para o redirecionamento da execuo fiscal contra scio-administrador que no conste da CDA como coobrigado, o colendo Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que a Fazenda Pblica deve comprovar a prtica de atos contrrios lei, contrato social ou estatuto da empresa. J no caso de dissoluo irregular da empresa, atestado pelo oficial de justia que no localiza a empresa no endereo constante dos cadastros pblicos, ocorre a presuno de existncia do ato ilegal praticado pelo scio-administrador, j que a extino irregular um ato pessoal do gestor que gera prejuzos empresa, ao Fisco e aos demais credores. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.09. 322206-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte Agravante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Agravada: Construtora Algon Ltda. - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de recurso interposto contra a r. deciso de f. 30-TJ, proferida nos autos da ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra Construtora Algon Ltda., que indeferiu o pedido de incluso no plo passivo do scio-administrador da empresa executada. Em suas razes, a agravante sustenta que haveria indcios de que a empresa executada teria encerrado irregularmente as suas atividades, o que caracterizaria o disposto no art. 135 do CTN. Alega que o redirecionamento da execuo fiscal em desfavor do scio-administrador seria pacfico na jurisprudncia do STJ. Pediu pela antecipao da tutela recursal para incluir o scio no polo passivo da demanda. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso.
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Como brevemente relatado, cuida-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que indeferiu a incluso do scio-administrador no polo passivo da execuo fiscal, em razo de no ter sido encontrada a empresa devedora. O Fisco sustenta que haveria indcios de dissoluo irregular da empresa, tal como o CNPJ baixado no sistema da Receita Federal, alm de a empresa no ter sido encontrada no endereo declarado no cadastro municipal, o que justificaria o redirecionamento da execuo fiscal contra o scio que exercia a administrao da empresa, por prtica de infrao lei. Na hiptese de o scio-administrador j constar no ttulo executivo extrajudicial como coobrigado, basta o requerimento da Fazenda Pblica para que a pretenso possa ser exercida tambm contra ele, visto que a CDA detm presuno de certeza, cabendo ao executado comprovar a inocorrncia de ato ilegal na gesto da empresa. Para o redirecionamento da execuo fiscal contra scio-administrador que no conste da CDA como coobrigado, o colendo Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que a Fazenda Pblica deve comprovar a prtica de atos contrrios lei, contrato social ou estatuto da empresa. J no caso de dissoluo irregular da empresa, atestado pelo oficial de justia que no localiza a empresa no endereo constante dos cadastros pblicos, ocorre a presuno de existncia do ato ilegal praticado pelo scio-administrador, j que a extino irregular um ato pessoal do gestor que gera prejuzos empresa, ao Fisco e aos demais credores. Nesse sentido:
Processual civil. Recurso especial. Art. 105, III, a, da CF/1988. Tributrio. Embargos execuo fiscal. Responsabilidade tributria do scio. Jurisprudncia consolidada pela primeira seo do STJ. CDA. Presuno relativa de certeza e liquidez. Nome do executado na certido de dvida ativa - CDA. Co-responsvel. Redirecionamento. Inverso do nus da prova. Responsabilidade. Matria apreciada sob o rito do art. 543-c, do CPC. (REsp 1.104.900/es, DJe 01.04.2009, Resoluo STJ 8/2008.) 1. A responsabilidade patrimonial secundria do scio, na jurisprudncia do egrgio STJ, funda-se na regra de que o redirecionamento da execuo fiscal, e seus consectrios legais, para o scio-gerente da empresa, somente cabvel quando reste demonstrado que este agiu com excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto, ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa. 2. No julgamento dos Embargos de Divergncia em Recurso Especial n 702.232/RS, da relatoria do em. Ministro Castro Meira, publicado no DJ de 26.9.2005, a Primeira Seo desta Corte Superior assentou que: a) se a execuo fiscal foi ajuizada somente contra a pessoa jurdica e, aps o ajuizamento, foi requerido o seu redirecionamento contra o sciogerente, incumbe ao Fisco a prova da ocorrncia de alguns dos requisitos do art. 135 do CTN; b) quando reste demonstrado que este agiu com excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto, ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa; c) constando o nome do scio-gerente como

corresponsvel tributrio na Certido de Dvida Ativa - CDA, cabe a ele o nus de provar a ausncia dos requisitos do art. 135 do CTN, independentemente se a ao executiva foi proposta contra a pessoa jurdica e contra o scio ou somente contra a empresa, tendo em vista que a CDA goza de presuno relativa de liquidez e certeza, nos termos do art. 204 do CTN c/c o art. 3 da Lei n 6.830/80 (REsp 1182462/AM, Rel. Ministra ELIANA CALMON, Rel. p/ Acrdo Ministro Luiz Fux, Primeira Seo, julgado em 25.8.2010, DJe 14.12.2010).

Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Penhora de bem imvel de difcil alienao. Bloqueio/penhora de valores. Possibilidade. - Verificando o magistrado que a penhora recaiu sobre bem imvel de difcil alienao, pode ele deferir o pedido do credor para localizao de outros bens. - Do ponto de vista da legalidade da penhora, nada se pode opor determinao de penhora em dinheiro, pois ele o primeiro bem descrito no rol do art. 655 do CPC e a penhora de ativos financeiros est expressamente regrada no art. 655-A do CPC. Alm do que, a finalidade primordial da execuo a satisfao do crdito. AGRAVO DE INSTRUMENTO 1.0338.09.093409-6 6/001 - Comarca Agravante: Carbonfera Belluno Ltda. Omielam Industrial e Comercial Ltda. TIAGO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Tiago Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. TIAGO PINTO - Do despacho (f. 101) que indeferiu o pedido para penhora via Bacen-Jud, agravou Carbonfera Belluno Ltda., nos autos da execuo movida por ela a Omielam Industrial e Comercial Ltda.
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Art. 54. Tero sua inscrio no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica - CNPJ baixada, nos termos e condies definidos pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, as pessoas jurdicas que tenham sido declaradas inaptas at a data de publicao desta Lei.

Por sua vez, estabelece a Lei n 9.430/96, com redao dada pela Lei n 11.941/09:
Art. 81. Poder ser declarada inapta, nos termos e condies definidos pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, a inscrio no CNPJ da pessoa jurdica que, estando obrigada, deixar de apresentar declaraes e demonstrativos em 2 (dois) exerccios consecutivos. [...] 5. Poder ser declarada inapta a inscrio no CNPJ da pessoa jurdica que no for localizada no endereo informado ao CNPJ, nos termos e condies definidos pela Secretaria da Receita Federal do Brasil.

CVEL N de Itana - Agravado: Relator: DES.

Registro que os atos constitutivos da sociedade empresarial no foram juntados aos autos, mas consta que o scio-administrador foi identificado pelo CPF 455.211.586-34 (f. 18), cujo nome foi obtido na consulta de f. 28, com a devida vnia, justificando a incluso de pessoa fsica indicada pelo agravante, conforme entendimento consolidado na Smula n 435, do Colendo Superior Tribunal de Justia:
Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente (DJe 13.05.2010).

Diante dos dispositivos legais e do resultado das diligncias realizadas pela agravante na tentativa de

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No caso dos autos, a certido de f. 16-verso consignou que a empresa no foi encontrada em seu domiclio fiscal, sendo que no local no souberam prestar informaes sobre a existncia ou localizao atual da empresa. Tal fato, segundo a jurisprudncia, j constitui evidncia suficiente para o redirecionamento da execuo fiscal em relao ao scio que no consta como coobrigado na CDA. Ademais, as diligncias realizadas pela agravante, na tentativa de localizar a empresa, demonstram que ela foi declarada inapta pela Receita Federal, de modo que teve sua inscrio no CNPJ baixada, nos termos do art. 54 da Lei n 11.941/09:

localizar a executada, considero presentes indcios da sua dissoluo irregular, capaz de possibilitar a incluso do scio-administrador no polo passivo da execuo fiscal. Dou provimento ao recurso para, reformando a r. deciso, determinar a incluso do scio-gerente, Marco Antnio Rodrigues Gonalves, no polo passivo da presente execuo fiscal. Custas ao final, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Execuo - Bem imvel de difcil alienao Bloqueio/penhora de valores - Possibilidade

Segundo a agravante, quando props a execuo, solicitou que fosse feita a penhora de ativos financeiros via Bacen-Jud. Todavia, o Juzo a quo determinou a expedio de mandado de citao devedora, e o oficial de justia, com a 2 via do mandado, procedeu penhora de sucatada pertencente executada. O que, segundo a agravante, desrespeita a prerrogativa de indicao de bens pelo credor e a ordem prevista no CPC. Sustentou que o credor pode indicar os bem a serem penhorados e, ainda, que poder requerer a substituio da penhora, uma vez que no foi obedecida a ordem legal. Dessa forma, foi requerida a tutela antecipada recursal e, ao final, o provimento do recurso, para que fosse determinada a busca de ativos financeiros de titularidade da empresa executada, lavrando-se o respectivo termo, em substituio penhora existente nos autos. Foi deferida a antecipao da tutela recursal s f. 107/108-TJ. Informaes prestadas pelo Juzo a quo s f. 114/115-TJ. Apesar de devidamente intimada, a empresa agravada no apresentou contrarrazes, conforme certido de f. 116-TJ. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso. Na ao de execuo de origem, aps proceder citao da parte executada, o oficial de justia penhorou bens mveis do patrimnio dela, s f. 90/91-TJ, onde os bens foram avaliados em R$ 106.000,00, enquanto o valor exequendo, no momento do ajuizamento da execuo, era de R$ 102.761,64. A princpio, os bens mveis penhorados seriam suficientes para a garantia do juzo, pelo valor da avaliao. Mas, os bens penhorados so carcaas de embreagens e, assim, so de difcil alienao, alm da possibilidade de reduo do valor com o passar do tempo. Dessa forma, no h bice para que o credor busque localizar outros bens passveis de solver o dbito, j que os bens penhorados so de difcil alienao e no garantem efetivamente o juzo. Nesse contexto, a medida mais correta, at deliberao futura, determinar o bloqueio de valores em conta bancria. Principalmente porque, do ponto de vista da legalidade da penhora, nada se pode opor constrio pleiteada, pois o dinheiro o primeiro bem arrolado no art. 655 do CPC, e a penhora de ativos financeiros est expressamente regrada no art. 655-A do CPC. E no pode ser considerada esta a via mais gravosa simplesmente por ser bloqueio de valores presentes em contas bancrias da executada, j que ainda no se tem informao de que haja efetivamente montante para ser bloqueado, ou mesmo quais os valores
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existentes na conta da executada. Vale dizer, a finalidade primordial da execuo a satisfao do crdito. Nesse sentido:
Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de execuo de ttulo extrajudicial. Penhora on line. Ordem de preferncia. Inteligncia dos arts. 655 e 655-A do CPC. Execuo menos onerosa para o devedor. Regra no absoluta. Impossibilidade de desbloqueio de recursos. Sacrifcio das atividades da empresa. Ausncia de prova. Recurso no provido. - Com o advento da Lei 11.382/2006, o credor pode requerer a penhora de dinheiro diretamente da conta do devedor atravs do sistema de bloqueio on line BacenJud, respeitando o art. 655-A do CPC. - Cabe pessoa fsica ou jurdica executada, em razo do princpio no qual a execuo deva prosseguir de forma menos onerosa ao devedor, provar que os bloqueios de valores em conta pelo sistema Bacen-Jud podem prejudicar a subsistncia da primeira e as atividades da segunda. - Recurso conhecido e no provido (TJMG, Agravo de Instrumento n 1.0480.05.075968-1/001(1), Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, DJ de 10.01.2008.)

Dessa forma, em decorrncia da ordem de preferncia elencada pelo art. 655, pelas caractersticas dos bens penhorados, de difcil alienao, e, ainda, pelo fato de que no h demonstrao efetiva de que a penhora atravs do sistema Bacen-Jud seja mais gravosa executada, deve ser deferida a medida pretendida. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para determinar o bloqueio do valor exequendo em contas bancrias da executada, mantendo a determinao da antecipao da tutela recursal concedida. Custas, ex lege. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acompanho o eminente Relator. DES. MAURLIO GABRIEL - Peo vista. DES. MAURLIO GABRIEL - Estou acompanhando os votos que me antecederam. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Reintegrao de posse - rea de preservao ambiental de domnio pblico - Posse nova e injusta - Comprovao - Esbulho - Caracterizao - Usucapio - Impossibilidade - Deferimento
Ementa: Apelao cvel. Ao de reintegrao de posse. Invaso de rea de preservao ambiental. Posse nova e injusta comprovada. Esbulho existente. Pretenso acolhida. Recurso no provido.

- Para ser outorgada a proteo recuperandae possessionis, mister se faz que o demandante prove sua posse anterior, o esbulho praticado pelo demandado e vcio da violncia, clandestinidade ou precariedade da nova posse. - Presentes os requisitos mencionados, revela-se correta a proteo possessria concedida. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que acolheu a pretenso inicial. APELAO CVEL N 1.0672.03.102704-4 4/002 Comarca de Sete Lagoas - Apelantes: Geraldo Rubens Pereira e outro - Apelado: Municpio de Sete Lagoas Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas DES. CAETANO LEVI LOPES - Conheo do recurso, porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. O apelado aforou esta ao de reintegrao de posse contra os apelantes Geraldo Rubens Pereira, Divaldo Gonalves de Oliveira, Gerson Rosa, Francisco Jos do Nascimento, Ricardo Barbosa Santana e Isabel Cristina Barbosa Santana. Afirmou ser titular de rea de preservao ambiental de domnio pblico em loteamento situado no Bairro Nossa Senhora das Graas, em Sete Lagoas. Acrescentou que os recorrentes esbulharam a referida rea e construram muros e cercas, s margens de um crrego que passa no local, inclusive com desvio do curso de gua. Asseverou que a molstia posse nova e os recorrentes agiram de m-f. Estes invocaram usucapio especial constitucional de rea urbana, negaram o esbulho e afirmaram ser posse velha. Pela r. sentena de f. 170/173, a pretenso foi acolhida. Cumpre examinar se os requisitos para a concesso da proteo possessria esto presentes. Passo ao exame da prova. Anoto, en passant, que o documento de f. 188, juntado com as contrarrazes de apelao, no novo, razo pela qual deixar de ser analisado. Feito o reparo, constato que o apelado juntou documentos. Destaco a cpia do boletim de ocorrncia,

Aquele que desapossado da coisa tem, para reav-la e restaurar a posse perdida, a ao de reintegrao de posse, que corresponde aos interditos recuperandae possessionis.

Mas, para ser outorgada a proteo recuperandae, mister se faz que o demandante prove sua posse anterior, a posse atual do demandado e a perda de forma injusta. Ainda o mesmo jurista, na obra mencionada, p. 69, quem prossegue informando acerca dos requisitos:
So requisitos do interdito recuperandae a existncia da posse e seu titular, e o esbulho cometido pelo ru, privando aquele, arbitrariamente, da coisa ou do direito (violncia, clandestinidade ou precariedade). Exclui-se da caracterizao do esbulho a privao da coisa por justa causa.

E prossegue o jurista, na p. 123, informando que o interdito possessrio est voltado apurao da posse do autor sem qualquer interferncia de questes dominiais ou relativas a outros direitos reais:
E o que traa o carter do interdito possessrio o objetivo voltado apenas para a questo possessria, ou seja, a apurao da posse do autor, da turbao ou esbulho atribudo ao ru, bem como da data em que se deu a molstia posse (CPC, art. 927), sem qualquer interferncia de questes dominiais ou relativas a outros direitos reais.

Anoto ser fato incontroverso que a rea questionada constitui rea verde de preservao ambiental reservada ao Municpio de Sete Lagoas, coincidente com o detalhamento do croqui de f. 26, conforme descrio feita na percia de f. 148/149 e confirmada pelos documentos de f. 13/25 e depoimentos testemunhais de f. 41/44.
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que informa o desvio do curso de gua em imvel de propriedade do recorrido (f. 10/11), os autos de infrao contendo intimao dos apelantes para a remoo de muro que invade rea verde (f. 13/18), os autos de intimao, que determinam a retirada de cerca do mesmo local (f. 22/25), o memorando, que relata o esbulho em rea de proteo s margens de colees hdricas (f. 20/21) e o croqui respectivo (f. 26). Houve produo de prova oral. As testemunhas afirmaram que houve desvio da gua do crrego pelos moradores do local e, tambm, edificao recente de muro e cercas, em terreno do Municpio, que rea verde do patrimnio ambiental (f. 41/44). Foi produzida prova pericial com laudo acostado s f. 147/153. Esses os fatos. Quanto ao direito, sabe-se que a ao possessria visa tutela da posse molestada ou ameaada. E, em caso de esbulho, ou seja, a perda integral da posse, a tutela a recuperandae, consoante ensina Caio Mrio da Silva Pereira nas Instituies de direito civil, 18. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 4, p. 68:

Logo, diante desse fato, desnecessria a comprovao da posse do recorrido, visto que se trata de rea de preservao ambiental, vale dizer, de interesse comum de todos os habitantes do Pas, nos termos do art. 1, caput, da Lei n 4.771, de 1965 - Cdigo Florestal. Logo, equiparada a bem pblico porque rea reservada ao ente municipal, no sujeita a usucapio (art. 183, 3, da Constituio da Repblica e Smula 340 do Supremo Tribunal Federal) e fora do comrcio. A posse irregular dos recorrentes no local foi comprovada. O esbulho tambm restou caracterizado, na medida em que houve posse injusta em local de preservao ambiental. Acrescento que os documentos de f. 10/11, 13/18 e 24/25 noticiam que a posse nova, j que o esbulho data de menos de ano e dia, vale dizer, de agosto de 2002, e a presente ao foi distribuda em 13.01.2003 (f. 26 verso). Logo, presentes os requisitos necessrios para a concesso da tutela possessria, a pretenso deveria mesmo ter sido acolhida, o que torna impertinente o inconformismo dos apelantes. Com esses fundamentos, nego provimento apelao. Custas, pelos apelantes, observado o disposto na Lei n 1.060, de 1950. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HILDA TEIXEIRA DA COSTA e AFRNIO VILELA. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

- Os danos decorrentes do desgaste de peas de veculo com mais de 13 (treze) anos de uso, por si s no implicam necessariamente defeito oculto preexistente venda, sobretudo quando, na hiptese sub judice, o comprador/autor trafegou com o automvel por mais de incontroversos 2.500 km (dois mil e quinhentos quilmetros). APELAO CVEL N 1.0024.08.104256-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Cludio Mrcio Barros Pereira e outro - Apelado: Mrio Resende Ferreira Filho - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PREJUDICIAL DE MRITO E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2011. - Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata-se de matria versada na apelao interposta por Cludio Mrcio Barros Ferreira e Gisele Saraiva Sette e Cmara, visando reforma da r. sentena de f. 92/96, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara Cvel desta Capital, nos autos da ao rdinria movida contra os ora apelantes por Mrio Resende Ferreira Filho. A apelao vem consubstanciada nas razes de f. 101/113, onde os recorrentes afirmam equvoco do d. Sentenciante na anlise da questo. Aps fazer um breve relato dos fatos ocorridos e presentes nos autos, reeditam a prejudicial de decadncia a teor do disposto no art. 445 do Cdigo Civil. Quanto ao mrito, dizem desacertado o entendimento esposado pelo d. Juiz primevo, porquanto de vcio redibitrio no se trata. Afirmam haver negociado com o apelado a venda do veculo que, na poca, j contava com mais de 13 anos de uso, possibilitado o seu exame pelo ento comprador, tendo dirigido-o por mais de uma hora, tendo efetuado percursos com o carro por quase trs mil quilmetros aps a sua aquisio, o que tambm pode ter originado os alegados desgastes - f. 103. Asseveram no haver motivo plausvel para o desfazimento do negcio, ausente qualquer vcio de consentimento ou de forma do pacto celebrado. Invocam o disposto no art. 1.005 do Cdigo Civil, afirmando o pacta sunt servanda. Sustentam e reafirmam a inexistncia do vcio redibitrio alegado, ausente qualquer prova das alegaes

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Ao ordinria por vcio redibitrio - Decadncia - No ocorrncia - Compra e venda de veculo Automvel j com muitos anos de uso Desgastes naturais - No caracterizao de defeito oculto - Desfazimento do negcio e devoluo do valor pago - Inadmissibilidade Negligncia do comprador demonstrada
Ementa: Ao ordinria. Compra e venda de veculo usado. Vcio redibitrio. Decadncia Inocorrncia. Defeito oculto. Ausncia de prova. Negligncia do comprador. - Tratando-se de vcio de bem mvel, que s se tornou conhecido aps a entrega da coisa, o prazo decadencial de 180 dias, contados da data em que o adquirente tem cincia do vcio (art. 445, 1, do Cdigo Civil).
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autorais, ressaltando, ainda uma vez, haverem vendido o automvel no estado em que se encontrava, imprestveis como instrumento probatrio os documentos colacionados com a inicial, ausentes os pressupostos do dever de indenizar. Colacionam variada doutrina e jurisprudncia que entendem sustentar a sua tese. Alternativamente, buscam a minorao dos honorrios advocatcios fixados, afirmando exorbitante o percentual de 20% sobre o montante da condenao. Intimado para resposta, o apelado veio s f. 120/129 em evidente contrariedade. Presentes os pressupostos para sua admissibilidade, conheo do recurso, regularmente preparado f. 114. Conforme relatado, cuida-se de ao ordinria redibitria, onde o autor pretende o reconhecimento do seu direito de desfazimento do contrato verbal de compra e venda de veculo, fundado na alegao de que o mesmo apresentou vcio oculto, no constatado no momento da sua aquisio. Passo analise da prejudicial de mrito reeditada na pea recursal. Prejudicial de mrito - decadncia. Noticiam os autos que, no dia 28.12.2007, avenaram as partes a compra e venda de um veculo automotor (Alfa Romeo), figurando o autor/apelado como comprador, e os rus, ora apelantes, como vendedores. Versa a controvrsia a respeito da existncia de vcios redibitrios detectados no referido veculo, alegados na inicial, defeitos ocultos que tornaram o bem adquirido imprprio para o uso a que destinado, ressaltando que somente tomou conhecimento dos defeitos ocultos a posteriori, evidente que o prazo decadencial, em tal caso, ser de 180 dias contados do momento em que o adquirente deles teve conhecimento. Acrescente-se que a existncia de gravame no aparente na coisa objeto do litgio, tornando-a imprpria para o fim a que se destina, possibilita ao adquirente enjeit-la ou pedir o abatimento do preo, na hiptese de optar pela mantena do bem, como previsto nos arts. 441 e 442 do Cdigo Civil. De igual modo, assiste ao adquirente o direito de pleitear perdas e danos, caso evidenciado prvio conhecimento pelo alienante do vcio ou defeito da coisa (art. 443 do CC). Estando a relao negocial pactuada entre as partes regulada pela lei civil, a norma jurdica aplicvel est contida no art. 445, 1, do Cdigo Civil, que assim dispe:
Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no preo no prazo de trinta dias se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel, contado da entrega efetiva; se j estava na posse, o prazo conta-se da alienao, reduzido metade. 1 Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhe-

cido mais tarde, o prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os imveis.

In casu, assinala o autor/recorrido a existncia do defeito e o conserto efetuado no motor do citado veculo, atravs dos documentos juntados aos autos, sustentando haver tomado conhecimento dos vcios ocultos aps a aquisio, conforme parecer tcnico datado de 5.5.2008 - f. 12. A presente ao foi distribuda em 30.5.2008, revelando-se, pois, como insubsistente a alegao de decadncia. Mesmo a ttulo de argumentao, se se considerasse a data em que o veculo foi apresentado na oficina para reparo - 28.2.2008 - f. 12 - ainda assim no haveria transcorrido o prazo de 180 dias legalmente previsto. Rejeito a prejudicial de decadncia. Mrito. Buscam os apelantes a reforma da r. sentena que os condenou devoluo do valor pago pelo apelado na aquisio do veculo, bem como da quantia gasta com os reparos efetivados. Alegam ser indevida a condenao, porquanto ausentes os pressupostos do dever reparatrio, mesmo porque o veculo adquirido pelo recorrido j contava com mais de 13 anos de uso, alm do que o adquirente teve oportunidade de examin-lo, test-lo, lev-lo a mecnico de sua confiana para uma vistoria mais aprofundada. Se no o fez, assumiu o risco, no havendo como sustentar a existncia de vcio oculto a embasar o pleito inicial. No ponto, frise-se, conquanto tenha o autor/apelado embasado sua pretenso em vcio oculto, de modo a ensejar a responsabilidade dos recorridos/vendedores, no logrou, contudo, comprovar que, ao tempo da celebrao do negcio, os defeitos no fossem constatveis desde logo, aptos a justificar a splica reparatria. Oportuno salientar que o automvel em questo contava poca do acontecido com mais de treze anos de fabricao, motivo pelo qual no se podia esperar apresentasse condies idnticas s de um veculo novo, mesmo porque quem efetua negcio em tais condies est induvidosamente ciente dos riscos que possam advir, por no se poderem ignorar os naturais desgastes decorrentes da ao do tempo. Por vezes, afigura-se aconselhvel, ainda, quando o motor e outros componentes denotem desgaste, desembolsar para o interessado o numerrio necessrio recomposio do veculo, objetivando recoloc-lo em boas condies de uso, de modo a viabilizar sua utilizao por longo perodo de tempo com a segurana desejada. O que no se justifica que, a pretexto de pretensa existncia de defeitos ocultos, se valha o adquirente da via eleita com o fito de compelir o alieJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

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nante ao desfazimento do negcio com a devoluo do valor da venda e, ainda, a custear as reformas e consertos efetivados - sua revelia, diga-se de passagem. Certamente, salvo situaes excepcionais, no ocorrentes na hiptese, no responde o vendedor por alegados vcios ou defeitos ocultos, os quais, como se verifica, mais se caracterizam como estragos inerentes ao uso do citado veculo por dilatado espao de tempo. Sabidamente, a aquisio de automvel usado pode acarretar risco pela possibilidade de surgimento de algum defeito, especialmente em situaes como a dos autos, em que o autor/apelado comprou o automvel objeto da lide com mais de 13 anos de uso. Assim, deveria precaver-se, solicitando o exame prvio do bem por pessoa especializada. Ademais, acrescente-se, por importante, haver sido a negociao feita verbalmente, ausente dos autos qualquer prova de que o vendedor tenha ofertado qualquer garantia sobre eventuais defeitos posteriormente verificados, sendo certo haver o autor adquirido o veculo j com alta quilometragem de utilizao, restando incontroverso nos autos que percorreu mais de 2.500 (dois mil e quinhentos quilmetros), utilizando-o por mais de 2 meses, at que deparou com os problemas no motor e tanque de gasolina. Outrossim, de sabena geral que uma mquina complexa que envolve sistemas mecnicos e eltricos diversos e especficos pode apresentar, em decorrncia de sua utilizao, falhas ou defeitos que impliquem temporrio ou definitivo desuso. Da,
O desgaste de peas do maquinismo do veculo, decorrente do seu uso normal, no se constitui em vcio ou defeito oculto suficiente para torn-lo imprprio ao uso, de vez que tais peas podem ser substitudas ou consertadas. Inexistente a prova de que a compra foi efetivada mediante a garantia de funcionamento do veculo, descabe a pretenso de obter o abatimento do preo pago. (RT, 519/257).

Ainda:
Ao de indenizao. Veculo usado. Vcio redibitrio. Possibilidade de vistoria pelo adquirente antes da aquisio. Inexistncia de defeito oculto. - Se o adquirente, antes de efetivada a compra e venda, teve em seu poder o bem, com o fim de submet-lo a percia, no pode alegar ignorncia de defeito que poderia ser detectvel por exame acurado. Ademais, cedio que quem negocia com bens usados vende-os no estado em que se encontram. Cabia ao adquirente testar o veculo, quando ainda na esfera de vigilncia do vendedor, a fim de perceber os defeitos porventura nele existentes. (Ap. n 1.0317.03.029059-5/001, 11 Cmara Cvel, Rel. Des. Afrnio Vilela, j. em 21.5.2005.)

E mais:
Apelao cvel. Ao ordinria. Compra e venda de veculo usado. Negcio entre particulares. Vcio redibitrio. Defeito no motor do veculo. Prvia vistoria. Boa-f do vendedor. Indenizao por danos materiais. - Age de boa-f o vendedor de veculo usado que o coloca disposio do comprador para vistoria mecnica. - Quem adquire veculo usado deve ter a cautela de examin-lo por meio de uma oficina autorizada ou mecnico de sua confiana antes de efetuar a compra, para ter cincia dos riscos que a aquisio do bem pode oferecer. [...] (Ap. n 1.0024.04.5367695/001, Dcima Segunda Cmara Cvel, Rel. Des. Jos Flvio de Almeida, j. em 31.10.2007.)

Na hiptese, no logrou o autor/recorrido comprovar tenha efetivado a vistoria no ato da aquisio do veculo, nem que lhe tenha sido dada qualquer garantia pelo vendedor ou sua m-f na venda do veculo e nem mesmo a existncia de defeito oculto. Conseguintemente, no tendo se desincumbido do nus da prova do fato constitutivo de seu direito, no caso vcio oculto do produto, no h como se reconhecer o dever de reparao. A respeito da matria, invocvel a lio de Vicente Greco Filho:
O autor, na inicial, afirma certos fatos porque deles pretende determinada consequncia de direito; esses so os fatos constitutivos que lhe incumbe provar sob pena de perder a demanda. A dvida ou insuficincia de prova quanto a fato constitutivo milita contra o autor. O juiz julgar o pedido improcedente se o autor no provar suficientemente o fato constitutivo do seu direito. (Direito processual civil brasileiro.11. ed., Saraiva, 1996, v. 2, p. 204.)

Incogitvel, portanto, admitir-se na hiptese versada configurado vcio redibitrio, a exemplo de situaes citadas por Maria Helena Diniz, entre elas a de que a falha alegada pelo comprador de um caminho poderia ser facilmente verificada por meio de um exame perfunctrio. (Curso de direito civil brasileiro, v. III, Saraiva, p. 96.) Neste norte, a jurisprudncia deste Tribunal:
Apelao Cvel. Ao monitria. Compra e venda de veculo usado. Negcio entre particulares. Vcio redibitrio. Defeito no motor do veculo. Negcio no estado em que se encontra. Ausncia de m-f do vendedor. - Quem adquire veculo usado deve ter a cautela de examin-lo por meio de uma oficina autorizada ou mecnico de sua confiana, antes de efetuar a compra, para ter cincia dos riscos que a aquisio do bem pode oferecer. Apelao no provida. (Ap. 1.0024.06.255235-1/001, Rel. Des. Pereira da Silva, j. em 22.7.2008.)
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Fato relevante e significativo ao deslinde da controvrsia concerne circunstncia de no ter o apelado declarado desconhecer o estado geral do veculo, no impugnada a alegao contida e reafirmada na pea de defesa de que
poca lhe foi dada a oportunidade de fazer uma vistoria mais aprofundada por um profissional especfico em mecnica e este recusou tal oferta dos requeridos, por se intitular, repita-se, como profundo conhecedor de mecnica de automoveis (v.g., f. 58, 64, 6 e 70).

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TARCSIO MARTINS COSTA e GENEROSO FILHO. Smula - REJEITARAM PREJUDICIAL DE MRITO E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Licena a gestante - Prorrogao - Lei 11.770/2008 - Regulamentao - Necessidade Ausncia de lei especfica - Poder Judicirio Concesso - Ofensa separao dos Poderes Sentena reformada em reexame necessrio
Ementa: Prorrogao de licena-maternidade. Lei n 11.770/08. Servidor pblico municipal. Impossibilidade. - A teor do art. 2 da Lei n 11.770/08, fica a Administrao Pblica autorizada a instituir o programa que garanta a prorrogao da licena-maternidade. Todavia, inexistindo qualquer regulamentao administrativa que preveja tal benefcio, defeso ao Poder Judicirio conced-lo, mormente porque a referida lei apenas autorizou sua instituio. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0024.10.1131894/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda Municipal da Comarca de Belo Horizonte - Autor: Jucimar Miranda do Carmo Ru: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES

Agravo de instrumento. Antecipao de tutela. Prorrogao da licena-maternidade no Municpio de Belo Horizonte. Ausncia de lei municipal instituindo o benefcio. Ausncia da verossimilhana das alegaes. - A Lei Federal n 11.770/08 limitou-se a instituir a prorrogao da licenamaternidade na esfera privada, para as empresas participantes do Programa Empresa Cidad. - Para a implantao da prorrogao da licena-maternidade no mbito do servio pblico municipal, faz-se necessria a edio de lei especfica do ente pblico, de iniciativa do prefeito municipal, nos termos do art. 61, 1, II, c, da CR/88. Ausente lei municipal a respeito, resta prejudicado o requisito da verossimilhana das alegaes das autoras (art. 273 - CPC). - Recurso desprovido (0158449-73.2010.8.13.0000 Relatora: Des. Helosa Combat, DJ: de 17.06.2010). Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Licena-maternidade. Servidora municipal. Lei n 11.770/08. Prorrogao do benefcio. Impossibilidade. - Se no h lei municipal disciplinando a prorrogao da licena-maternidade, no h como estend-la a servidora pblica municipal, sob pena de ofensa separao dos Poderes, ao pacto federativo e ao
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Nesse contexto, ausentes elementos essenciais ao reconhecimento do alegado defeito oculto no automvel, supostamente preexistente compra e venda, indisputvel a improcedncia da pretenso ressarcitria. Com essas consideraes, rejeito a prejudicial de mrito e dou provimento apelao para julgar improcedentes os pedidos iniciais. Responder o autor/apelado pelo pagamento das custas processuais e recursais, bem como honorrios advocatcios que, na forma do disposto no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$800,00 (oitocentos reais), corrigidos na poca do efetivo pagamento. Resumo do dispositivo (art. 506, III, CPC): - Rejeitaram a prejudicial de mrito. - Deram provimento apelao para julgar improcedentes os pedidos iniciais. Responder o autor/apelado pelo pagamento das custas processuais e recursais, bem como honorrios advocatcios que, na forma do disposto no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$800,00 (oitocentos reais), corrigidos na poca do efetivo pagamento.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 3 de fevereiro de 2011. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Conheo do reexame necessrio, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de reexame necessrio em face de sentena proferida pelo MM. Juiz da 4 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal, nos autos da ao ordinria proposta por Jucimar Miranda do Carmo contra o Municpio de Belo Horizonte, que julgou procedente o pedido, determinando a prorrogao da licena- maternidade por mais 60 dias, e, caso j tenha corrido prazo de 180 dias, o perodo deve ser convertido em indenizao, condenando o Municpio no pagamento de honorrios advocatcios de R$ 1.020,00. No houve interposio de recurso voluntrio. De incio, insta salientar que a prorrogao da licena-maternidade, prevista no art. 2 da Lei n 11.770/08, prescinde de regulamentao para ser exercida, tendo sido facultado ao Administrador apenas a disciplina administrativa para a concesso do referido benefcio, sob pena de se negar o prprio direito e a inteno do legislador. Neste sentido, este eg. Tribunal de Justia j teve a oportunidade de se manifestar, vejamos:

princpio da legalidade. V.v. (6650353-66.2009.8.13.0024, Relator: Des. Kildare Carvalho, DJ de 15.04.2010). Agravo de instrumento. Lei federal n 11.770/08. Prorrogao da licena-maternidade. Servidoras do municpio. Necessidade de lei especfica. Tutela antecipada. Indeferimento. - A norma do art. 2 da Lei n 11.770/08 apenas conferiu Administrao Pblica a prerrogativa de estender a licena-maternidade s suas servidoras, no dispensando a necessidade de edio de lei especfica no mbito de cada ente federado. Recurso conhecido e no provido (6541685-98.2009.8.13.0024, Relatora: Des. Albergaria Costa, DJ de 28.01.2010).

Via pblica - Buraco - Acidente - Sinalizao Ausncia - Municpio - Negligncia - Dever de conservao - Omisso - Dano esttico Indenizao - Obrigao - Quantum Arbitramento - Moderao
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao. Dano decorrente de omisso do Poder Pblico. Responsabilidade. Buraco em via pblica. Ausncia de sinalizao e manuteno do local. Danos morais. Dano esttico. Cicatriz e deformidade. Dever de indenizar configurado. - Em se tratando de danos decorrentes de omisso do Poder Pblico, necessria se faz a demonstrao de que se quedou inerte quando estava obrigado a agir. - Evidencia-se a negligncia do ente municipal ao no cuidar da manuteno da via pblica, bem como por no ter sinalizado e policiado devidamente o local diante da existncia de buraco. - No existindo critrio objetivo a dimensionar a fixao do dano moral, o juiz, ao seu prudente arbtrio, aps balancear as condies dos envolvidos e as circunstncias e consequncias do evento danoso, far a fixao do quantum, que no dever ser nem incuo nem absurdo. - Constatado que, em decorrncia do evento danoso e de interveno cirrgica sofrida, a autora apresenta alteraes anatmicas no brao e limitao de movimento permanente, faz jus indenizao por danos estticos, por leso integridade fsica da pessoa. - Na indenizao por danos morais e estticos, a correo monetria deve incidir a partir da data da publicao da deciso que a fixou, uma vez que atualizada a quantia. - Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0701.06.162775-1 1/001 Comarca de Uberaba - Apelante: Municpio de Uberaba - Apelante adesiva: Isa Jacqueline Ferreira - Apelados: Isa Jacqueline Ferreira, Municpio de Uberaba - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a

Dessa forma, inexistindo nos autos qualquer documento demonstrando a regulamentao da referida legislao, no pode o Poder Judicirio faz-lo, ou atribuir direito ao funcionrio sem a devida autorizao pelo ordenamento jurdico. Diante do exposto, em reexame necessrio, reformo a r. sentena de primeiro grau, para julgar improcedente o pedido, invertendo os nus sucumbncias, suspensa a exigibilidade em face da gratuidade processual. Custas, ex lege. DES. HELOSA COMBAT - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIDO DE VISTA DA REVISORA. O RELATOR PROVIA O RECURSO. Notas taquigrficas O SR. PRESIDENTE (DES. ALMEIDA MELO) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 27.01.2011, a pedido da Revisora, aps votar o Relator provendo o primeiro recurso. Com a palavra a Des. Helosa Combat. DES. HELOSA COMBAT - Sr. Presidente. Pedi vista dos autos para conferir essa questo da licena-maternidade do Municpio de Belo Horizonte. Ocorre que a lei foi publicada em 19 de janeiro de 2011, e a criana, filha da autora, nasceu em maro de 2010. Portanto, lamentavelmente, no h como atender sua pretenso, por falta de amparo legal. Dessa forma, acompanho o ilustre Relator e dou provimento ao recurso. DES. ALMEIDA MELO - De acordo com o voto do Relator. Smula - NO REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA.

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Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO APELO ADESIVO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2011. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo dos recursos, presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Inicialmente, esclareo que a r. sentena no est sujeita ao reexame necessrio, uma vez que a condenao imposta ao ente pblico foi inferior a 60 (sessenta) salrios mnimos. Trata-se de apelao cvel interposta pelo Municpio de Uberaba e apelao adesiva interposta por Isa Jacqueline Ferreira contra a r. sentena do MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Alfenas que julgou procedente em parte os pedidos da segunda recorrente ao que move contra o ente pblico pretendendo indenizao por danos morais e estticos em razo de acidente sofrido devido existncia de buraco na pista sem sinalizao. O douto Julgador a quo entendeu configurados os elementos caracterizadores da responsabilidade do demandado e o condenou ao pagamento de indenizao por danos morais, arbitrados em R$10.000,00 (dez mil reais), corrigidos desde a data do sinistro e acrescidos de juros de 1% (um por cento) ao ms, contados da citao. O pedido de indenizao por danos materiais e estticos foi julgado improcedente. Condenou ainda o ru ao pagamento de 50% (cinquenta por cento) das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor total da condenao. Nas razes de f. 335/356, o Municpio de Uberaba reitera os argumentos lanados na contestao, discorrendo sobre a responsabilidade do Estado, os elementos configuradores do dever de indenizar, a inexistncia de culpa e de nexo causal. Invocou ainda excludente de responsabilidade, culpa exclusiva da vtima e/ou culpa concorrente, pugnando, ao final, pela improcedncia dos pedidos ou pela reduo do quantum indenizatrio. J a autora apresentou apelo adesivo requerendo a reforma parcial da r. sentena, para majorar o valor arbitrado a ttulo de danos morais para R$20.000,00 (vinte mil reais), bem como requer a condenao do Municpio ao pagamento de danos estticos no valor de R$15.000,00 (quinze mil reais).

Tenho que ambos os recursos devem ser analisados conjuntamente, prestigiando a celeridade e a economia processual, pois a matria neles tratada se confunde. A pretenso da autora reclama a aplicao da responsabilidade objetiva do Estado, preceituada pelo art. 37, 6, da Constituio Federal, bastando a demandante demonstrar a relao causal entre os danos suportados e a conduta da Administrao. Tratando-se, porm, de responsabilidade por omisso, incumbe ao autor comprovar que o Municpio, tendo o dever de agir, restou inerte, configurando-se a culpa por negligncia. A respeito da sinalizao do local ou impedimento de passagem, seriam fatos impeditivos do direito do autor, razo pela qual sua prova incumbe ao requerido. O grande publicista Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 11. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 1999, p. 669 a 673 ) relaciona trs tipos de situao que podem ensejar a responsabilidade do Estado, a saber, casos em que a conduta comissiva do Estado gera o dano; casos em que no h atuao do Estado, mas, por sua omisso, evento alheio causa um dano que o Poder Pblico tinha o dever de evitar; casos em que, por atividade do Estado, se cria situao propiciatria do dano, porque exps algum a risco - em geral, quando da guarda de coisas ou pessoas perigosas. Continua o tratadista dizendo que, no caso dos danos por omisso, de aplicar-se a teoria subjetiva (o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente), pois, se o Estado no agiu, s deve ser responsabilizado caso esteja obrigado a impedir o dano, se descumpriu dever legal, dizer, nos atos omissivos, s h responsabilidade quando decorrente de ato ilcito. Ao exame da respeitvel doutrina retro, a responsabilizao por comportamento omissivo, ou falta do servio, matria altamente complexa e alvo de posicionamentos dspares. Tambm a jurisprudncia dos nossos Tribunais se orienta de maneira no homognea. Fato que, quase sempre, ocorre resultado mais ou menos semelhante nas decises judiciais, quer se aplique a teoria subjetiva (baseada na culpa ou dolo), ou a objetiva, em que basta vtima provar o dano e o nexo de causalidade, cabendo ao Estado demonstrar existncia de excludentes ou minorantes. O que raro encontrar, seja na lio dos mestres, seja no repertrio da jurisprudncia, a adoo da chamada teoria do risco total ou integral, que, de maneira resumida, significa que o Poder Pblico deve indenizar em qualquer situao, sem perquirir, inclusive, culpa exclusiva da vtima. Com as luzes dos ensinamentos colacionados retro, passa-se a analisar se os elementos de prova constantes dos autos ensejam o dever de indenizar do Municpio de Uberaba.
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Atribuiu-se a causa do acidente que vitimou a autora negligncia do Poder Pblico, que no providenciou o tapamento de buraco existente na Rua Paraba, Bairro Santa Maria, nem sinalizou o local, com o objetivo de evitar acidentes como o ora narrado. A demandante relata que no dia 09.05.2006 se dirigia ao trabalho em sua bicicleta, quando, por volta das 18h45min caiu em um buraco aberto naquela via, sendo lanada ao cho. Em razo do ocorrido, sofreu fratura no brao esquerdo, na altura do cotovelo, mais precisamente nos ossos denominados rdio e ulna, tendo sido submetida cirurgia com implantao de pinos e placas de platina. Aduziu que sofre de dores e ausncia de movimentao do brao, mesmo aps a realizao de sesses de fisioterapia. Pois bem. Dos documentos carreados aos autos, percebe-se que o acidente realmente ocorreu, sendo certo que a autora permaneceu at mesmo impossibilitada de trabalhar, recebendo auxlio-doena pelo INSS at 31.08.2006 (f. 28). As fotografias que instruram a petio inicial confirmaram a existncia de interveno na via pblica, provavelmente realizada aps o acidente. J os depoimentos testemunhais colhidos demonstram que o [...] buraco existia h certo tempo no local [...] - f. 99; [...] que no entanto foi tapado dias depois do acidente [...] - f. 99; [...] o buraco tinha cerca de 1 metro de dimetro e cerca de 30 centmetros de profundidade - f. 99. Outra testemunha chegou at mesmo a afirmar que ela prprio havia cado no mesmo buraco, por volta de quatro dias antes do acidente que vitimou a autora f. 100. Diante das provas produzidas, tenho que no merece reparos a r. sentena, uma vez que restou caracterizada a culpa do Municpio de Uberaba, na modalidade negligncia, uma vez que tinha a obrigao de impedir o acidente e dispunha de meios para faz-lo. A conservao e sinalizao das vias locais responsabilidade do Municpio e se, devendo agir, deixou de faz-lo, causando prejuzos a outrem, deve reparar os danos causados. O dever de reparar, nesse caso, decorre da falta do servio. Considero que as provas colhidas nos autos so suficientes para demonstrar a negligncia do Municpio, que no providenciou que fosse tapado o buraco/valeta, nem comprovou ter sinalizado o local. No se trata de caso fortuito ou imprevisto, mas de evento que poderia ser plenamente evitado, com a simples e eficiente sinalizao do local, caso no fosse possvel o imediato tapamento do buraco. Aps anlise de todo o ocorrido, tenho que a questo versada se enquadra como comportamento
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omissivo do ente pblico, a ponto de gerar responsabilidade ou obrigao de indenizar, no sentido puramente tcnico da expresso. Na hiptese, incontestvel que o demandado tinha o dever de agir para evitar o dano narrado, atravs da conservao da via pblica e das necessrias providncias imediatas. No tendo tomado as referidas providncias, responde a Municipalidade pelos danos sofridos pela autora. E a respeito da alegada culpa exclusiva ou concorrente da vtima, no logrou o Municpio comprovar nem sequer apresentou indcios de que a autora tenha faltado com o cuidado e a ateno exigida na conduo de sua bicicleta, nem que tenha concorrido de qualquer maneira para o infortnio. J no que concerne ao quantum, a indenizao no s tenta compensar a dor psicolgica, como tambm deve representar para quem paga uma reprovao, em face do desvalor da conduta. A indenizao deve ser arbitrada com moderao, norteando-se o julgador pelos critrios da gravidade e repercusso da ofensa, da posio social do ofendido e da situao econmica do ofensor. Ademais, no se pode perder de vista que o ofensor deve ser penalizado, mas tambm no se admite que o pretendido ressarcimento seja fonte de lucro para o ofendido. No caso concreto, aps detida anlise do laudo pericial, possvel concluir que a gravidade dos danos ocasionados autora no permite a reduo da quantia arbitrada na sentena. A il. expert nomeada pelo Juzo concluiu de forma categrica que [...] observamos que a paciente passou por perodo depressivo, relacionado sua dificuldade fsica por ocasio de seu acidente [...] (f. 289-TJ). J no tocante aos danos estticos, tenho que merece provimento a irresignao aviada pela autora. O dano por deformidade ou esttico tem origem especfica, estando relacionado com as leses fsicas e visveis. Nesse sentido, tem-se admitido a cumulao de indenizaes dessa ordem com a relativa ao dano moral puro. Quanto distino entre dano esttico e dano moral e possibilidade de sua cumulao, algumas consideraes merecem ser tecidas. A distino entre o dano moral puro e o dano esttico realmente sutil e de difcil apreenso, contudo, este ltimo se reflete em cicatrizes, em deformidades, em marcas fsicas, da ser catalogado por alguns como dano fsico, embora outros doutrinadores o insiram na espcie de dano moral. Menciona Yussef Said Cahali, em seu Dano moral, (2. ed. Ed. RT, 1998) artigo de Rodolfo Valena Hernandes, trazido a lume na RT 655/239, em que fica

bem acessvel a distino entre o dano moral e o dano esttico:


O dano esttico distingue-se do dano moral. O primeiro - dano esttico - est voltado para fora, vulnera o corpo, atinge, desfigura a silhueta, a beleza, a plstica, corresponde ao patrimnio da aparncia. O segundo - dano moral - intrnseco, est voltado para dentro, afeta os sentimentos, macera a alma, penetra nos domnios da emoo, incorpora-se ao psiquismo, integra a essncia do ser: constitui o acervo da conscincia.

Para Rui Stoco o dano esttico uma espcie do gnero dano moral. Citando lies de Teresa Ancona, assinala o renomado autor:
H, ento, um sofrimento moral tendo como causa uma ofensa integridade fsica, e este o ponto principal do conceito de dano esttico. (idem, p. 23). Acrescentaramos que a condio sine qua non caracterizao do dano esttico, que justifica que se indenize por dano moral, a ocorrncia de efetiva e permanente transformao fsica na vtima, j no tendo, hoje, a mesma aparncia que tinha, pois esta constitui um patrimnio subjetivo seu, que tem valor moral e econmico (p. 1.657).

Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e AUDEBERT DELAGE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO ADESIVO.

Por uma ou outra abordagem, conclui-se que a indenizao por dano esttico est relacionada configurao de uma deformidade, uma anomalia fsica, passvel de causar constrangimento ao portador. A indenizao, nesse caso, no tem carter reparatrio, mas compensatrio, visando amenizar os sofrimentos suportados. No caso dos autos, tenho que restou demonstrado que a autora, em razo do acidente sofrido, apresenta atualmente uma cicatriz de aproximadamente 20 centmetros em seu brao esquerdo, fato atestado pelo laudo pericial de f. 125 e fotografia acostada f. 10. Ademais, foi constatado que a recorrente sofreu limitao de movimentos neste membro, com rigidez de cotovelo por sequela da fratura do antebrao e resseco da cabea do rdio (f. 125), apresentando bloqueio mecnico na flexo extenso, o que no deixa de se caracterizar como uma deformidade e limitao permanente. Assim, tenho que razovel a fixao dos danos estticos sofridos em R$3.000,00 (trs mil reais), a serem corrigidos desde a data da publicao deste acrdo, e acrescidos de juros de mora, contados desde o evento danoso, nos termos da Smula 54 do colendo STJ. Por fim, ressalto que o Municpio no interps recurso quanto aos critrios de atualizao do valor fixado a ttulo de danos morais, pelo que descabe sua alterao nesta instncia, por se tratar de sentena no sujeita ao reexame necessrio. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso principal e dou parcial provimento ao apelo adesivo, para reformar em parte a r. sentena, apenas para deter-

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Despejo por falta de pagamento - Liminar Requisitos - Art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91 - Presena - Manuteno da liminar
Ementa: Ao de despejo fundada em falta de pagamento. Pedido liminar. Requisitos previstos no art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91. Presena. Manuteno da liminar de despejo. - Nos termos do inciso IX do 1 do art. 59 da Lei 8.245/91, ser concedida a liminar para desocupao em quinze dias, independentemente da audincia da parte contrria e desde que prestada a cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, nas aes que tiverem por fundamento exclusivo a falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao no vencimento, estando o contrato desprovido de qualquer das garantias previstas no art. 37, por no ter sido contratada ou em caso de extino ou pedido de exonerao dela, independentemente de motivo. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.175778-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Manoel Gustavo Assis Coelho Agravado: Luciano Diniz Imveis Ltda. - Relator: DES. MOTA E SILVA
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minar que o Municpio de Uberaba pague autora a importncia de R$ 3.000,00 (trs mil reais), a ttulo de indenizao pelo dano esttico sofrido, acrescida de juros de mora de 1% ao ms, contados desde o evento danoso, nos termos da Smula 54 do STJ, e correo monetria a incidir desde a data da publicao desta deciso (fixao do quantum). Em razo da reforma da r. sentena e da sucumbncia parcial, fixo os honorrios advocatcios em R$ 3.000,00 (trs mil reais). Dessarte, distribuo, com base no art. 21 do CPC, os nus da sucumbncia na proporo de 70% para o Municpio de Uberaba e 30% para a requerente, suspensa a exigncia do pagamento para esta ltima nos termos dos arts. 11, 2, e 12 da Lei 1.060/50. Custas processuais e recursais na mesma proporo, observada a gratuidade de justia em favor da autora e a iseno legal de que goza o ente municipal.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Vitor Thales do Nascimento. DES. MOTA E SILVA - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por Manoel Gustavo Assis Coelho, em que a parte agravante pretende reverter a deciso proferida pelo Juzo a quo, Antnio Belasque Filho, que deferiu o pedido liminar determinando parte r/agravante a desocupao do imvel em 15 (quinze) dias. A parte agravante argui preliminar de ilegitimidade ativa afirmando que o agravado no colacionou aos autos o registro do imvel emitido pelo cartrio competente a fim de comprovar sua titularidade da propriedade e consequente legitimidade para propor a presente ao. Alega a inexistncia de notificao extrajudicial, o que contraria o disposto no art. 56 da Lei 8.245/91. Requer a reforma da deciso agravada, bem como que seja decretada a sua permanncia no imvel at o trnsito em julgado da presente ao. Foi deferido o pedido de efeito suspensivo e o pedido de justia gratuita. Intimada a parte agravada para apresentar resposta, esta se manifestou s f. 56-64-TJ, pugnando pelo desprovimento do recurso de agravo e consequente manuteno da deciso agravada. o relatrio. Passo a decidir. Da preliminar de ilegitimidade ativa. A parte agravante argui preliminar de ilegitimidade ativa afirmando que o agravado no colacionou aos autos o registro do imvel emitido pelo cartrio competente a fim de comprovar sua titularidade da propriedade e consequente legitimidade para propor a presente ao. Entretanto, no assiste razo parte agravante. Tratando-se de ao de despejo, basta para que se configure a legitimidade do autor, a comprovao de sua condio de locador, o que, pelo menos primeira vista, foi feito, atravs do documento de f. 19-TJ.
Ao de despejo cumulada com cobrana. Prescindibilidade de notificao para desocupar o imvel. Cerceamento de
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defesa afastado. Comprovante da propriedade do imvel. Desnecessidade. Indenizao por benfeitorias afastada. Voto parcialmente vencido. [...] Em se tratando de ao de despejo por falta de pagamento de aluguis vencidos, desnecessrio comprovar o domnio do imvel, objeto do contrato de locao, sendo que a exigncia de se instruir a inicial com a prova da propriedade do imvel s se evidencia em casos devidamente especificados no art. 60 da Lei 8.245/91. [...] (TAMG, 3 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 324.558-9, Rel. Juza Jurema Brasil Marins, j. em 13.12.2000.) Despejo - Prova de propriedade - Desnecessidade. - O autor da ao de despejo no precisa ser necessariamente proprietrio do imvel locado, porque a locao relao de direito pessoal, e a Lei do Inquilinato regula as hipteses excepcionais em que tal exigncia se faz presente (art. 47, 2, e art. 60 da Lei n 8.245/91) (2 TACiv-SP , 10 Cmara, Ap. n 616.771-00/9, Rel. Juiz Marcos Martins, j. em 30.7.2001). Despejo. Imvel alienado. Notificao da locatria. Pagamento dos aluguis aos adquirentes. Registro da transao. Irrelevncia. - A relao jurdica ex locato prescinde da comprovao da propriedade do bem locado, contentando-se com a prova de sua posse, circunstncia esta de pleno conhecimento da locatria, no s por ter sido notificada da alienao do imvel locado, como por pagar os aluguis e encargos da locao aos compromissrios compradores, tornando irrelevante a inexistncia do registro da transao. (2 TACiv-SP , 7 Cmara, Ap. n 570.591-00/4, Rel. Juiz Paulo Ayrosa, j. em 28.1.2000).

Rejeito a preliminar de ilegitimidade ativa. Da alegao de inexistncia de notificao e da liminar de despejo. A parte agravante alega a inexistncia de notificao extrajudicial, o que contraria o disposto no art. 56 da Lei 8.245/91. O art. 56 da Lei 8.245/91 assim dispe:
Art. 56. Nos demais casos de locao no residencial, o contrato por prazo determinado cessa, de pleno direito, findo o prazo estipulado, independentemente de notificao ou aviso. Pargrafo nico. Findo o prazo estipulado, se o locatrio permanecer no imvel por mais de trinta dias sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada a locao nas condies ajustadas, mas sem prazo determinado.

Ora, prev o artigo supracitado justamente a desnecessidade de notificao nos casos de contrato de locao para fim no residencial e com prazo determinado. Lado outro, observa-se que o pedido liminar de despejo se fundou no art. 59, 1, inciso IX, da mesma lei, que assim dispe:
Art. 59. Com as modificaes constantes deste captulo, as aes de despejo tero o rito ordinrio. 1 Conceder-se- liminar para desocupao em quinze

dias, independentemente da audincia da parte contrria e desde que prestada a cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, nas aes que tiverem por fundamento exclusivo: [...] IX - a falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao no vencimento, estando o contrato desprovido de qualquer das garantias previstas no art. 37, por no ter sido contratada ou em caso de extino ou pedido de exonerao dela, independentemente de motivo. (Includo pela Lei n 12.112, de 2009.)

para a desocupao do imvel e independentemente de clculo, efetuar depsito judicial que contemple a totalidade dos valores devidos, na forma prevista no inciso II do art. 62.

Art. 37. No contrato de locao, pode o locador exigir do locatrio as seguintes modalidades de garantia: I - cauo; II - fiana; III - seguro de fiana locatcia; IV - cesso fiduciria de quotas de fundo de investimento.

DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - De acordo com o Des. Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

E, pelo contrato de f. 19/21-TJ observa-se que no foram oferecidas as garantias previstas no art. 37 supramencionado. Assim, presentes os requisitos previstos no art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91, deve ser deferida a liminar de despejo fundada na falta de pagamento. Esse o entendimento deste eg. TJMG:
Agravo de instrumento. Ao de despejo por falta de pagamento. Liminar. Requisitos. Cauo. Em ao de despejo por falta de pagamento, a concesso da liminar para desocupao do imvel exige, entre outras coisas, a prestao de cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel. Numerao nica: 0384451-96.2010.8.13.0000; Relator: Des. Maurlio Gabriel; j. em 16.09.2010; p. em 21.10.2010. Ementa: Agravo de instrumento. Ao de despejo. Liminar. Desocupao. Possibilidade. Falta de pagamento. Imvel urbano. - O art. 59 da Lei 8.245/91 admite a concesso de liminar para desocupao do imvel, independentemente de audincia da parte contrria. A falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao autoriza o deferimento da liminar para desocupao do imvel em quinze dias. Numerao nica: 0379278-91.2010.8.13.0000 Relator: Des. Marcos Lincoln; j. em 12.01.2011; p. em 21.01.2011.

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Execuo fiscal - IPTU - Responsabilidade superveniente - Transferncia de propriedade no curso da ao - Pedido de substituio das CDAs Desnecessidade
Ementa: Execuo fiscal. IPTU. Responsabilidade superveniente. Transferncia de propriedade no curso da ao. Pedido de substituio das CDAs. Desnecessidade. - Na responsabilidade superveniente, o sucessor responde pelos tributos apurados ou passveis de apurao (lanados ou no) data da intercorrncia do fenmeno sucessrio, pois os crditos tributrios referentes a impostos sub-rogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, na forma do art. 130 do CTN, prescindindo de substituio ou emenda da certido de dvida ativa. APELAO CVEL N 1.0024.04.213378-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Apelada: Clotildes Lino Campos - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

Alm disso, o 3 do art. 59 da Lei 8.245/91 assim prev:


3 No caso do inciso IX do 1 deste artigo, poder o locatrio evitar a resciso da locao e elidir a liminar de desocupao se, dentro dos 15 (quinze) dias concedidos

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Dessa feita, tem-se que a liminar de despejo fundada na falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao tem como requisito a prestao de cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, o que foi demonstrado pela parte autora f. 22-TJ, bem como a inexistncia no contrato das garantias previstas no art. 37 da mesma lei. O art. 37 da Lei 8.245/91 trata das seguintes garantias:

O que significa que o locatrio tem a possibilidade de elidir a mora efetuando o pagamento dos valores devidos e, consequentemente, evitar a efetivao da liminar de desocupao. Por todo o exposto, com fulcro no art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91, considerando a cauo efetivada f. 22-TJ, bem como a inexistncia das garantias previstas no art. 37 da mesma lei (cauo, fiana, seguro de fiana locatcia ou cesso fiduciria de quotas de fundo de investimento) no contrato de f. 19/21-TJ, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso agravada que deferiu a liminar de despejo. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com o Des. Relator.

Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de execuo fiscal movida pela FPMBH contra Clotildes Lino Campos, visando s exigncias de IPTU e taxa de servios urbanos - limpeza pblica - e taxa de fiscalizao de aparelhos de transporte, relativas ao exerccio de 1999 e 2000, incidentes sobre imvel cadastrado sob ndice de n 1 823037 009 037. Citada, a executada celebrou com o Municpio acordo de parcelamento do dbito, para pagamento em 10 (dez) parcelas, tendo a exequente requerido a suspenso do feito por 120 dias, renovando-o por mais 12 (doze) meses, em razo de seguidos acordos entre as partes. Em 27 de outubro de 2009, a exequente manifesta-se nos autos (f. 32), requerendo, por motivo de acerto cadastral pelo PTA 01.074900.08.96, a substituio das CDAs que instruem a presente execuo fiscal, j apresentando as novas CDAs, direcionadas Construtora Algon Ltda., atual proprietria do imvel, conforme transferncia que dele se fez, em abril de 2010, o que fez constar, inclusive, de nova guia de recolhimento do IPTU, f. 37. O pedido mereceu indeferimento do douto Juiz, que, alm do mais, entendeu por julgar extinta a ao, nos termos do art. 267, VI, do CPC, pelo fundamento de
inexistncia de ttulo executivo contra o pretendido substituto (LEF, art. 2, 5, I, e 6) e diante da impossibilidade da substituio prevista no art. 2, 8, da Lei 6.830/80, porque a hiptese implica a necessidade de novo lanamento tributrio.

Na hiptese especfica de impostos que atingem a propriedade, o domnio til ou a posse de imveis, estes se sub-rogam na pessoa dos respectivos adquirentes, na forma do art. 130 do CTN, verbis:
Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, sub-rogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao.

A mesma determinao legal acha-se estatuda no art. 67 do Cdigo Tributrio Municipal:


responsvel pelo pagamento do IPTU e das taxas que com ele so cobradas: I - O adquirente, pelo dbito do alienante; [...].

Da sentena, a exequente interpe recurso de apelao. No houve apresentao de contrarrazes de apelao. Subiram os autos a este eg. Tribunal de Justia. A teor do art. 129 do CTN, a responsabilidade do sucessor aplica-se por igual aos crditos tributrios definitivamente constitudos ou em curso de constituio data dos atos nela referidos, e aos constitudos posteriormente aos mesmos atos. Tem-se, assim, que a caracterizao da responsabilidade do sucessor prescinde de quaisquer indagaes relacionadas data da efetivao do lanamento, porque o sucessor responde pelos tributos apurados ou passveis de apurao (lanados ou no) data da intercorrncia do fenmeno sucessrio.
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Assim a sucesso tributria d-se, e.g., relativamente ao IPTU, taxa de limpeza pblica, taxa de fiscalizao de elevadores (aparelhos de transporte). Tais so as hipteses dos autos. A regra legal dispe, claramente, que o nus dos impostos sobre prdios se transmite ao adquirente. parte passiva todo aquele cujos bens se sujeitam execuo, no somente as pessoas designadas no ttulo executivo, bem como as que, por efeito de situao legitimadora, incorrem na rbita da responsabilidade executiva. Nos termos do citado art. 130 do CTN, o novo proprietrio do imvel legtimo sucessor e responsvel pela dvida do IPTU que sobre o mesmo recai, ainda que a mudana de propriedade ocorra aps o lanamento tributrio e no transcurso da ao executiva, tal como na hiptese dos autos. Trata-se de responsabilidade superveniente, que se impe, prescindindo de substituio ou emenda da certido de dvida ativa. No seria mesmo vivel que a exequente se visse impedida, em tal circunstncia, de prosseguir a execuo fiscal contra o novo proprietrio, simplesmente porque no constasse o seu nome no ttulo executivo, estando, ainda, impedida de substituir a CDA, em tal hiptese, em que no se configure mero erro formal ou material ou em que haja modificao do sujeito passivo da execuo. Esse o entendimento do STJ, a respeito da aplicabilidade do disposto no 8, VI, art. 2 da LEF, e que se expressa na Smula n 392:
A Fazenda Pblica pode substituir a certido de dvida ativa (CDA) at a prolao da sentena de embargos, quando se tratar de correo de erro material ou formal, vedada a modificao do sujeito passivo da execuo.

Certo que, no caso, por se tratar de responsabilidade superveniente relativa a IPTU e taxas incidentes

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER A PRELIMINAR DE IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA, REJEITAR A PRELIMINAR DE JULGAMENTO ULTRA PETITA, REJEITAR A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 18 de janeiro de 2011. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Adoto o relatrio do Juzo a quo, s f. 262/263 por representar fidedignamente os fatos ocorridos em primeira instncia. Trata-se de apelao interposta contra deciso de f. 262/267, proferida nos presentes autos que julgou parcialmente procedente o pedido formulado na inicial para declarar a nulidade da correo da prestao atrelada ao salrio mnimo, determinando a sua substituio pelo ndice da caderneta de poupana. Condenou a parte r a devolver a quantia cobrada indevidamente, a ser liquidada por clculo aritmtico. Condenou, ainda, a r a solver as custas, despesas processuais e honorrios advocatcios sucumbenciais fixados em 10% sobre o valor atribudo causa. Em suas razes recursais, s f. 155/174, preliminarmente, a parte apelante inquinou o valor ofertado causa que fora mantido pela sentena, eriou a nulidade da sentena por ser o julgamento ultra petita e ops a prejudicial de prescrio. Defendeu a possibilidade de equivalncia do reajuste ao salrio mnimo e a inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em estudo. Postulou a reviso da distribuio dos
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO e VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Promessa de compra e venda - Imvel - Valor parcelado - Indexao - Salrio mnimo Impossibilidade - Substituio - Reajuste de poupana - Previso contratual - Valor da causa Art. 259, V, do CPC - Inteligncia - Exceo ao comando legal - Reviso de contrato - Critrio Proveito econmico - Nulidade - Julgamento ultra petita - Inocorrncia - Ausncia de provimento ampliativo ou extenso - Prescrio Inocorrncia - Reviso do contrato - Nulidade de clusula contratual - Compra e venda Ausncia de pretenso de ressarcimento e/ou reparao civil - Prazo
Ementa: Apelao cvel. Compromisso de compra e venda. Imvel. Valor parcelado. Indexao. Salrio mnimo. Impossibilidade. Substituio. Reajuste de poupana. Observncia necessria. Previso contratual. - A vinculao do valor das parcelas do financiamento do imvel ao valor do salrio mnimo vedada por fora de dispositivo constitucional, de modo que a declarao de nulidade da clusula contratual que a previu em

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sobre imvel, dispensvel, como se v, qualquer modificao no ttulo executivo para que se prossiga a ao executiva contra o novo proprietrio, bastando que seja o mesmo citado, com a renovao de prazos para, querendo, apresentar embargos execuo. Nessa hiptese, nem a FPMBH corre risco de ver decado o seu direito de proceder a novo lanamento e, tampouco, haver prejuzo ao executado, uma vez que os atos processuais se reiniciam com a devoluo dos prazos de defesa, a que, alis, esteve atenta a exequente, ao requerer, f. 36, que a nova proprietria fosse citada por carta, com aviso de recebimento, no endereo em que se acha estabelecida. Com essas consideraes, dou provimento apelao e casso a r. sentena monocrtica, determinando que, independentemente da substituio dos ttulos executivos, seja dado prosseguimento execuo fiscal, com a citao do responsvel superveniente, concedendo-lhe prazo para, querendo, se manifestar em embargos execuo.

substituio por outro indexador observncia ao texto da lei.

denota

mera

- Em empreendimento de venda de terrenos de loteamento, verificada a figura do consumidor e do fornecedor, tm plena aplicabilidade as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor na ao revisional de clusulas contratuais. Preliminar de impugnao ao valor da causa acolhida, preliminar de julgamento ultra petita e prejudicial de prescrio rejeitadas e recurso parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0672.07.250553-6 6/003 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: JMC Empreendimentos Imobilirios Ltda. - Apelado: Jos Leal de Oliveira - Relator: DES. CABRAL DA SILVA

encargos sucumbenciais e a compensao dos honorrios. Ao final, requereu que fosse ofertado provimento ao recurso. A parte apelada no apresentou contrarrazes. o relatrio. Do valor da causa. No que toca fixao do valor da causa, a meu sentir e ver, deve ser ofertado provimento ao presente recurso, pois estabelecido de modo que no reflete o entendimento mais contemporneo e majoritrio, pelo que passo a justificar o posicionamento ora externado. Como se pode abstrair da anlise do contrato objeto da reviso contratual ora em julgamento, o valor do imvel adquirido de R$11.088,00. O Cdigo de Processo Civil no art. 259, V, de maneira hialina, regulamenta a questo ora em discusso, ex vi:
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: [...] V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; [...]

1. A jurisprudncia desta Corte relaciona o valor da causa ao proveito econmico pretendido com a demanda. Assim, na hiptese em que a ao revisional na qual foi apresentada a impugnao ao valor da causa visa, justamente, nova definio do valor do contrato, a fim de obter o reequilbrio econmico-financeiro do negcio jurdico, o valor da causa deve ser a diferena entre o valor originalmente fixado e o pretendido. 2. Recurso especial a que se d parcial provimento. (REsp 742163/DF, Recurso Especial 2005/0060981-1, Relator Ministro Teori Albino Zavascki, rgo Julgador: T1 - Primeira Turma, Data do julgamento: 15.12.2009.)

Desse modo, se aplicado de maneira estrita o imperativo acima, o valor da causa deve corresponder ao do contrato, que por sua vez corresponde ao do imvel adquirido. Assim, ab initio, poder-se-ia dizer que a parte autora teria agido escorreitamente. Todavia, o entendimento jurisprudencial moderno tem compreendido que em aes revisionais o valor da causa deve corresponder ao proveito econmico que se busca, j que no se inquina de maneira absoluta o contrato. Este posicionamento visa elidir distores decorrentes da aplicao do art. 259, V, do CPC, que tornava os encargos sucumbenciais por demais onerosos para as partes, tendo em vista o reflexo financeiro que a reviso poderia propiciar, mesmo na hiptese de provimento integral do pleito exordial. A situao ora em deslinde se amolda como luvas s mos ao contexto acima descrito, pois se vindica, por via desta ao, a reviso de algumas clusulas do contrato, ou seja, no a que tenciona alcanar sua integral modificao. Dessarte, incorreta a fixao do valor da causa como sendo o valor do contrato. Em tal conjectura, o valor da causa deve corresponder ao proveito econmico que se pretende alcanar, ou seja, o resultado financeiro que beneficiar a parte autora em razo da reviso do contrato. O entendimento jurisprudencial sobre a questo no discrepa da posio acima exposta, verbi gratia:
Ementa: Processual civil. Impugnao ao valor da causa. Art. 542, 3, do CPC. Exceo ao comando legal que determina a reteno do recurso especial. Ao de reviso contratual. Art. 259, V, do CPC.
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No caso em estudo, no fora deliberado sobre a impugnao ao valor da causa em audincia, como se deveria, art. 277, 4, do CPC. Tal questo fora decidida em sentena. Assim, tendo em vista os princpios do aproveitamento dos atos processuais, celeridade e razoabilidade, entendo que a modificao do valor da causa pode ser neste ensejo determinada, mas apurado somente em sede de liquidao. A alterao em espeque no implicou majorao, o que poderia ensejar a complementao do recolhimento das custas iniciais, mas sim diminuio, logo nenhum prejuzo h para as partes, j que nada deve ser solvido a tal ttulo. Ademais, a parte autora se encontra sob o plio da justia gratuita, no sendo, por isso, exigvel o pagamento de custas. Logo, pode ser o importe em comento aferido em liquidao, pois, eventualmente, somente trar consequncias para os encargos sucumbenciais. Em face ao exposto, acolho a preliminar em comento para modificar o valor da causa, fixando-o como sendo o correspondente ao valor do proveito econmico buscado pela parte autora, a ser apurado em liquidao. Preliminar de nulidade parcial da sentena - julgamento ultra petita. Diz a r que, porque no postulada a declarao de inexistncia da mora debitoris, seu acolhimento denota desfecho imprprio, especialmente por afrontar os limites da demanda. Friso que o conhecimento de julgamento ultra petita dever de ofcio do Magistrado, pelo que, independe de provocao da parte, pois caracteriza nulidade na medida em que representa ofensa ao princpio processual da inrcia, art. 2 do CPC, ex vi: Art. 2 Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. Ademais, destaco que o pedido deve ser interpretado em observncia aos seus precisos e exatos termos, no sendo admitida interpretao extensiva. Sobre a questo em tela, leciona o Mestre Humberto Theodoro Jnior:
Isto quer dizer que o critrio interpretativo no pode ser o ampliativo ou extenso. Integra o pedido to somente o que nele expressamente estiver contido (THEODORO JNIOR,

Humberto. Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 337).

A meu sentir e ver, no entanto, a mera meno de consequncia dessa natureza no corpo da fundamentao com propsito de reforar as razes de decidir, sem, portanto, qualquer provimento a esse respeito no dispositivo sentencial, no acarreta mcula de tal natureza. Eis o que se conclui por exame da f. 266/267, de onde se apura a absoluta inexistncia de qualquer declarao judicial atinente no caracterizao da mora em que se apega a demandada, vale dizer, de condenao da r em [...] quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado (art. 460 do CPC). Arguiu a apelante preliminar de nulidade da sentena, ao argumento de que os autores no formularam pedido de declarao de inexistncia da mora, no obstante, a sentena a declarou, o que obstaculizou o direito da apelante de cobrar os encargos decorrentes do inadimplemento. Cabe aqui ligeira anlise do conceito de julgamento ultra petita. Humberto Theodoro Jnior, in Curso de direito processual civil, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2004, v. 1, p. 468, discorreu sobre o tema, ressaltando a necessria observncia do Princpio da Congruncia entre o pedido e a sentena, como segue:
[...] preciso que o objeto do processo fique bem claro e preciso para que sobre ele possa manifestar-se a defesa do ru. Da por que, sendo o objeto da causa do pedido do autor, no pode o juiz decidir fora dele, sob pena de surpreender o demandado e cercear-lhe a defesa, impedindolhe o exerccio do pleno contraditrio. O princpio da congruncia, que impede o julgamento fora ou alm do pedido, insere-se, destarte, no mbito maior da garantia do devido processo legal. [...] Em sntese, o pedido a condio e o limite da prestao jurisdicional, de maneira que a sentena, como resposta ao pedido, no pode ficar aqum das questes por ele suscitadas (deciso citra petita) nem se situar fora delas (deciso extra petita), nem tampouco ir alm delas (deciso ultra petita).

parcelas que venceriam no curso da demanda, pretendiam, exatamente, eximir-se da mora. Rejeito a preliminar e, com ela, teses e preceitos alados. Prescrio. Arguiu novamente a apelante, prejudicial de mrito de prescrio com base no art. 206, 3, incisos IV e V, do Cdigo Civil. Sem razo a apelante. Ora, simples leitura da inicial suficiente para perceber-se que no pretendem os apelados nada mais que a reviso do contrato de compra e venda firmado entre as partes e o afastamento da clusula que vincula o reajuste das prestaes ao reajuste do salrio mnimo, de modo que no se aplica espcie a prescrio trienal, pois no h pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa ou pretenso de reparao civil. Segundo a demandada, a hiptese orienta-se pelo disposto no art. 206, 3, IV, do Cdigo Civil atual, estando, portanto, sujeita ao prazo prescricional de 3 (trs) anos j esgotados quando do ajuizamento da ao. certo, porm, que a restituio de valores emerge como consequncia da pretenso de nulidade de clusula contratual, ou seja, como resultado do acertamento do contrato de compra e venda posto reviso, nisso residindo sua essncia. No se enquadra, como tal, na hiptese de ressarcimento de enriquecimento sem causa. Nesse cenrio, resulta aplicvel o prazo prescricional de 10 anos disciplinado pelo art. 205 do Cdigo atual. Dessarte, rejeito a prejudicial de prescrio. Mrito. Impossibilidade de equivalncia ao salrio mnimo. Pretende a apelada a nulidade da clusula segunda do contrato de promessa de compra e venda, a qual estabeleceu, in verbis: 50% SM (cinquenta por cento do salrio mnimo vigente em Minas Gerais). Dispe a Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 7, que:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim.

Nesse contexto, restou que no h que se falar em nulidade da sentena em razo de julgamento ultra petita, pois, como se v pela inicial, houve pedido de depsito em juzo do valor das prestaes, f. 07, o que foi autorizado, f. 47. Adiante, constatou o Juzo a abusividade da clusula contratual que atrelou o reajuste das parcelas ao reajuste do salrio mnimo, e, em razo disso, afastou a mora especificamente quanto s parcelas depositadas em juzo, f. 266. Restou que a sentena no se afastou do pedido formulado pelos autores/apelados, pois, quando requereram autorizao para depositar judicialmente as

Dessa forma, hialina a nulidade da clusula em questo, havendo que ser declarada nula, uma vez que h expressa vinculao da parcela ao salrio mnimo, o que expressamente vedado pela Constituio da Repblica.
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Essa a posio de nosso eg. Tribunal de Justia, veja-se:


Ao ordinria de resciso contratual - Compra e venda de imvel - Vinculao do reajuste das parcelas ao salrio mnimo - Vedao. - O defeito na representao processual vcio sanvel, que no implica nulidade do feito ou decretao de revelia antes de intimado o ru para supri-la, mormente se ainda estiverem os autos nas instncias ordinrias. De acordo com o art. 7, IV, da Constituio Federal de 1988, o salrio mnimo no pode servir de indexador para contrato de promessa de compra e venda de imvel, caso no esteja o mesmo vinculado ao sistema financeiro de habitao, devendo ser substituda a correo monetria pelo INPC (Apelao Cvel n 1.0647.06.068518-5/001 Rel. Otvio Portes - j. em 28.09.2007). Agravo de instrumento - Pedido de reviso de contrato de promessa de compra e venda de imvel a prestao - Tutela antecipada - Preenchimento dos requisitos - Salrio mnimo - Vinculao vedada. - A vinculao do valor de prestaes ao salrio mnimo atenta contra o disposto no inciso IV do art. 7 da Constituio da Repblica, sendo, portanto, vedada. - Demonstrada a coexistncia de todos os pressupostos pertinentes a um dos pedidos de tutela antecipada, o seu deferimento medida que se impe (Apelao Cvel n 2.0000.00.450698-3/000(1) - Rel. Mauro Soares de Freitas - j. em 18.06.2004).

Em empreendimento de venda de terrenos de loteamento, verificada a figura do consumidor e do fornecedor, tm plena aplicabilidade as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor na ao revisional de clusulas contratuais. Nesse sentido, julgados, que se transcrevem:
Ao de restituio - Contrato de promessa de compra e venda de imvel. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Clusula que prev reteno de 50% do valor para pagamento de corretagem. Abusividade. Devoluo imediata das parcelas pagas. Reteno de 15%. - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplica-se aos contratos de promessa de compra e venda realizados diretamente com a construtora, devendo ser declaradas nulas, de pleno direito, as clusulas abusivas constantes do contrato de adeso. O compromissrio comprador que est em dificuldades financeiras e impossibilitado de continuar saldando as prestaes contratadas faz jus devoluo imediata do que pagou, numa nica parcela. Deve ser declarada nula a clusula que prev a reteno de 50% do valor quitado, para pagamento de corretagem, uma vez que referido percentual revela-se excessivamente oneroso ao consumidor. lcito ao empreendedor reter 15% (quinze por cento) sobre o montante a ser restitudo, a ttulo de compensao pelas despesas com o negcio (TJMG, 14 CC, AC n 1.0024.05.871074-0/001(1), Rel. Des. Renato Martins Jacob, j. em 3.8.2006). Resciso contratual. Contrato de promessa de compra e venda de bem imvel. Compra. Inadimplncia do comprador. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. [...] arras que equivalem a 30% do valor do imvel. Descaracterizao. Reteno. Impossibilidade. - Aplica-se aos contratos de compra e venda realizados diretamente com a construtora o Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo ser declaradas nulas, de pleno direito, as clusulas abusivas constantes do contrato de adeso. - abusiva a clusula de decaimento de todas as parcelas, ou de parte considervel delas, nos contratos de compra e venda de bem imvel. [...] - Deve ser declarada nula a clusula que prev a perda das arras dadas como sinal do pagamento, se referida clusula for excessivamente onerosa ao consumidor, sendo, na verdade, falsas as arras que equivalham a 30% do valor do imvel. Apelao principal e adesiva parcialmente providas (TAMG, Apelao Cvel n 378118-6, 2 Cmara Cvel, Rel. Juiz Pereira da Silva, j. em 25.02.2003).

Com tais fundamentos, mantenho a sentena nesse ponto, declarando nula a correo da prestao via atrelamento ao salrio mnimo. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Argui a apelante a inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em apreo, asseverando que, por isso, tem liberdade para praticar os encargos livremente contratados, notadamente a multa moratria de 10% sobre o valor do dbito. Sem razo a apelante. Evidencia-se no caso ntida relao de consumo, visto que os apelados e a apelante se amoldam ao conceito de consumidor e fornecedor estampados nos arts. 2 e 3 da Lei 8.078, de 1990. Cumpre destacar que a relao havida entre as partes se submete regncia das normas insculpidas no Cdigo de Defesa do Consumidor, haja vista que empreendedoras imobilirias se enquadram na categoria de fornecedoras, para fins de configurao da relao de consumo. o que se depreende do art. 3, 2, do CDC:
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. [...] 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo mediante remunerao, inclusive de natureza bancria, financeira, de crdito, securitria, salvo as decorrentes de carter trabalhista.
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Feitas tais consideraes, concluo pela aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em tela. Dos encargos sucumbenciais e honorrios. No que toca distribuio dos encargos sucumbenciais, entendo que assiste razo parte apelante. No caso, como se pode abstrair da leitura da sentena, os pedidos de reduo do valor do imvel, repetio em dobro do indbito e de consignao foram julgados improcedentes. Apenas a declarao da nulidade da clusula que estabelecia o salrio mnimo como indexador foi acolhida.

Assim, a sucumbncia da parte autora fora maior que a da r. Todavia, o pedido contraposto formulado pela parte r fora negado, logo, julgo que seja distribuio correta de tais encargos razo de 70% para a parte autora e 30% para a r, tudo em estrita consonncia ao que preleciona o art. 21 do CPC. No que toca os honorrios, julgo que a sua fixao sobre o valor da causa, no caso, possvel, na medida em que no houve condenao ao pagamento de valor. Todavia, julgo que sua atribuio apenas parte r indevida em razo da sucumbncia recproca. Logo, distribuo o encargo em questo para as partes na mesma razo acima citada, devendo ocorrer a compensao dessa verba, consoante preleciona o artigo acima mencionado. A exigibilidade de tal condenao relativamente parte autora resta suspensa por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. Dispositivo. Ex positis, dou parcial provimento ao presente recurso para modificar o valor da causa, fixando-o como sendo o correspondente ao valor do proveito econmico buscado pela parte autora, a ser apurado em liquidao. Determino a distribuio das custas, inclusive recursais, despesas processuais e honorrios sucumbenciais, os quais mantenho no valor fixado em primeira instncia, na razo de 70% a serem solvidos pela parte autora e 30% pela parte r, autorizando a sua compensao. A exigibilidade de tal condenao relativamente parte autora resta suspensa por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GUTEMBERG DA MOTA E SILVA e GENEROSO FILHO. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR DE IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA, REJEITARAM A PRELIMINAR DE JULGAMENTO ULTRA PETITA, REJEITARAM A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

de ofcio, devendo ser arguida pela parte contrria, mediante exceo de incompetncia. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.254770-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Edson Wander Aguiar - Agravado: BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento. Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de maro de 2011. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT (Relator) - O agravante insurge-se contra a deciso proferida pelo Juzo da 26 Vara Cvel desta Capital, que, nos autos da ao com pretenso de reviso de clusulas contratuais proposta pelo agravante, declinou da competncia para a Comarca de Governador Valadares. Contra tal deciso insurge-se o agravante. Alega que esto em discusso questes atinentes competncia territorial. Afirma que o Magistrado se deu por incompetente para processar e julgar o presente feito, contudo se trata de competncia relativa, no podendo o juiz declar-la de ofcio, conforme disposto na Smula 33 do STJ. Colacionou jurisprudncias e requereu seja o recurso conhecido e provido, reformando a deciso agravada. Formalizou o instrumento com documentos de f. 12/78-TJ. Recurso recebido s f. 83/83-v.-TJ. Vindo as informaes prestadas pelo Juiz prolator da deciso agravada f. 89-TJ, esclarecendo que o agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC e que a deciso foi mantida. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. No havendo preliminares, passo de pronto ao exame de mrito. A priori, ressalto que, em que pese em outros feitos ter decidido em sentido contrario, estou me reposicionando para aderir ao entendimento majoritrio desta Cmara. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso proferida pelo Juzo da 26 Vara Cvel desta Capital, que, nos autos da ao com pretenso de reviso de clusulas contratuais proposta pelo agravante, declinou da competncia para a Comarca de
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Contrato - Reviso de clusulas - Competncia territorial - Natureza relativa - Alterao de ofcio - Impossibilidade - Smula 33 do STJ Aplicao
Ementa: Agravo de instrumento. Ao com pretenso revisional. Competncia relativa. Impossibilidade de declinao de ofcio. - A regra de competncia estabelecida pelo art. 100, IV, a, do CPC relativa e, portanto, no pode ser declarada

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Governador Valadares. O autor, ora agravante, requer a manuteno dos autos principais nesta Capital. Tenho que lhe assiste razo. Em seu Curso de direito processual civil (44. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, v. I, p. 204), Humberto Theodoro Jnior ensina que a competncia absoluta aquela insuscetvel de sofrer modificao, seja pela vontade das partes, seja pelos motivos legais de prorrogao (conexo ou continncia de causas), e que a competncia relativa a passvel de modificao por vontade das partes ou por prorrogao oriunda de conexo ou continncia de causas. E acrescenta o renomado processualista: So relativas, segundo o Cdigo, as competncias que decorrem do valor ou do territrio (art. 102) e absolutas a ratione materiae e a de hierarquia (art. 111). No mesmo sentido posicionam-se Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery:
Competncia relativa. Porque ditadas no interesse privado, como atuao do princpio dispositivo, a competncia territorial e pelo valor da causa so relativas. O juiz no pode pronunciar de ofcio a incompetncia relativa (STJ 33), porque depende da iniciativa exclusiva do ru. Na ausncia de impugnao pelo ru, por meio de exceo de incompetncia, prorroga-se a competncia, e o juiz que era originariamente relativamente incompetente se torna competente. Sua sentena vlida e no padece de nenhum vcio; no pode ser rescindida por ao rescisria. (Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 510.)

Coisa julgada - Imutabilidade - Novas decises e recursos sobre a matria - Impossibilidade


Ementa: Processual civil. Coisa julgada. Imutabilidade. Impossibilidade de novas decises e recursos sobre a matria. - Operando-se a coisa julgada, a matria torna-se imutvel e indiscutvel nos autos, no mais se sujeitando a novas decises e a recursos. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.06. 293575-7 7/006 - Comarca de Juiz de Fora - Agravante: Telemar Norte Leste S.A. - Agravado: Sidney Cloris Alves - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurlio Gabriel, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Telemar Norte Leste S.A. em face da deciso prolatada nos autos da ao de repetio de indbito, em fase de cumprimento de sentena, contra ela ajuizada por Sidney Cloris Alves. A referida deciso encontra-se assim redigida:
Vistos, etc. Analisando devidamente os autos, entendo que razo assiste ao autor/exequente, pois com a documentao aqui acostada verifico que a sentena destes autos j transitou em julgado, portanto, o valor devido, dessa forma, confirmado o valor a ser pago pelo impugnante nada mais dever ser analisado. luz do exposto, julgo improcedente a impugnao. Sem condenao em honorrios, pois incabvel na espcie. P .R.I.

Decorre da que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio, devendo ser questionada em exceo, sob pena de sofrer prorrogao (cf. arts. 112 e 114 do Cdigo de Processo Civil). Tal entendimento est, inclusive, disposto na Smula n 33 do STJ: A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. Nesse caso, o ru, caso entenda ter sido prejudicado em sua defesa em virtude do foro escolhido, dever arguir, em exceo, a incompetncia do juzo. Observo, todavia, que no h como, nesse recurso, estabelecer em definitivo a competncia do juzo, pois esta matria dever ser examinada em exceo de incompetncia, se e quando apresentada pela parte interessada. Dessa forma, dou provimento ao recurso interposto para revogar a deciso e determinar a manuteno dos autos no Juzo da 26 Vara Cvel desta Capital. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com o Relator. DES. MARCOS LINCOLN - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Sustenta a agravante que


a impugnao ao cumprimento de sentena tratou de demonstrar a declarada constitucionalidade da cobrana dos pulsos excedentes, com dotao dos efeitos ex tunc e erga omnes.

Alega que o Supremo Tribunal Federal reconheceu,


em prol da segurana jurdica e necessidade de tratamento isonmico por parte do Poder Judicirio, a soberania e autoridade do entendimento consolidado pelo Superior

Tribunal de Justia na interpretao da legislao federal, remetendo a resoluo do litgio aplicao da Smula 357 deste Tribunal, como do incidente previsto no artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil, atravs do REsp 1074799/MG, quando reafirmou-se a legalidade na cobrana de pulsos alm da franquia questionada, sob pena, inclusive de reclamao constitucional (art. 105, I, f, CF/88).

A sentena exequenda no se encontra amparada em qualquer lei ou ato normativo declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal ou em interpretao de lei tida como incompatvel com a Constituio. A jurisprudncia encampa este entendimento:
Agravo de instrumento. Ao de execuo. Impugnao. Alegao de inexigibilidade do ttulo. Coisa julgada. Impossibilidade de reapreciao. - O STF no declarou inconstitucional qualquer norma, apenas firmou entendimento sobre a legalidade da apurao dos pulsos excedentes at 2007 no havendo como rever a deciso judicial j transitada em julgado, a qual resultou no presente ttulo executivo (TJMG, Agravo de Instrumento Cvel n 1.0145.06.342811-7/005, 9 Cmara Cvel, Rel. Des. Osmando Almeida, j. em 16.11.10). Impugnao ao cumprimento de sentena. Pulsos excedentes. Rediscusso da matria. Coisa julgada. Carter absoluto. - O fato de a deciso executada ser contrria ao entendimento dos Tribunais Superiores no autoriza a desconstituio da coisa julgada, pilar da segurana jurdica. Recurso no provido (TJMG, Apelao Cvel n 1.0145.05.281128-1/003, 10 Cmara Cvel, Rel. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade, j. em 11.05.10). Agravo de instrumento. Impugnao ao cumprimento de sentena. Alegao de inexigibilidade do ttulo. Matria exaustivamente enfrentada em fase de conhecimento. Rediscusso imprpria. Coisa julgada. Deciso singular mantida. Agravo improvido. - 1 - As matrias versadas na impugnao foram alvo de cognio exauriente em todas as instncias, inclusive, com trnsito em julgado, o que torna desarrazoada a inteno do agravante de buscar sua reapreciao neste momento. - 2 - Portanto, em razo da eficcia da coisa julgada material, no poder o executado voltar a juzo para rediscutir a mesmssima pretenso. - 3 Agravo a que se nega provimento (TJMG, Agravo de Instrumento Cvel n 1.0145.05.250492-8/004, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Francisco Kupidlowski, j. em 04.02.10).

Ao final, pugna pelo acolhimento do presente recurso para reformar a deciso de f. 465 para declarar inexigvel o ttulo executivo. Foi deferido o efeito suspensivo ao agravo de instrumento. Nas informaes que prestou, o culto Juiz singular informou ter mantido a deciso recorrida e ter a agravante cumprido o disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil. Em contraminuta, Sidney Cloris Alves bate-se pelo no provimento do recurso. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Depreende-se dos autos deste recurso que Sidney Cloris Alves ajuizou contra a Telemar Norte Leste S.A. ao visando ser restituda pelos pulsos alm da franquia e chamadas de telefone fixo para celular no detalhados nas contas que lhe foram enviadas. Os pedidos iniciais foram julgados parcialmente procedentes por sentena mantida, por maioria, por acrdo proferido por esta 15 Cmara Cvel (cf. f. 254/261-TJ), transitado em julgado (cf. f. 442-TJ). Iniciado o cumprimento de sentena (cf. f. 444-TJ e seguintes), apresentou-lhe impugnao a Telemar Norte Leste S.A. (cf. f. 452-TJ e seguintes), alegando inexigibilidade do ttulo, em razo do entendimento posteriormente consolidado no Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia sobre o tema. Nenhuma razo possui a agravante. Como bem ressaltado na deciso agravada, os argumentos da recorrente no tm o condo de afastar a eficcia da coisa julgada material, decorrente do trnsito em julgado da sentena proferida na fase de conhecimento, que se tornou imutvel (art. 467 do Cdigo de Processo Civil). Na verdade, pretende a agravante rediscutir matrias que j foram objeto de cognio exauriente em todas as instncias, em manifesta afronta ao disposto no art. 471 do Cdigo de Processo Civil e segurana jurdica. No h que se falar, ainda, na incidncia do 1 do art. 475-L do mesmo diploma legal, por referir-se inexigibilidade de
ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio.

Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIBRCIO MARQUES e TIAGO PINTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Reintegrao de posse - Legitimidade passiva Agente perturbador da posse - Dano material Prova - Necessidade
Ementa: Ao de reintegrao de posse. Legitimidade passiva. Agente perturbador da posse. Danos materias. Prova. Necessidade.
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- A prtica de esbulho no se d somente pelo proprietrio ou detentor do bem, mas por todo aquele que tenha exercido a perturbao da posse do real possuidor. - entendimento pacificado na jurisprudncia de nossos Tribunais que o dano material apenas pode ser indenizado mediante prova efetiva e inequvoca de sua ocorrncia. Negar provimento aos recursos. APELAO CVEL N 1.0145.06.294008-8 8/002 Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Anna Elisa Surerus, 2) Francisco Carlos Favero - Apelados: Francisco Carlos Favero, Anna Elisa Surerus, Srgio Roberto de Paula Cupolillo - Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 4 de fevereiro de 2011. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas DES. OTVIO PORTES - Trata-se de ao de reintegrao de posse proposta por Anna Elisa Surerus em face de Francisco Carlos Fvero e Srgio Roberto de Paula Cupolillo, na qual sustentou que proprietria de um imvel recebido em funo de partilha de bens e que os rus ocuparam irregularmente rea de seu galpo confrontante com a instalao de um refeitrio para a malharia existente no local. Pugnou pela reintegrao na posse do bem, alm da condenao dos rus nos prejuzos materiais. O MM. Juiz a quo (f. 220/222) julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, restituindo a posse do bem autora, determinando a imediata demolio do refeitrio construdo na rea esbulhada, recompondo-se a parede e as portas antes existentes. Condenou as partes a arcarem em igual proporo pelas despesas processuais e honorrios advocatcios, que fixou em 10% do valor da causa. Inconformada, apela Anna Elisa Surerus (f. 231/232), sustentando que os prejuzos decorrem do prprio esbulho sofrido, pois foi privada da sua posse, devendo os requeridos ser condenados indenizao a ser arbitrada em liquidao de sentena.
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Igualmente irresignado, apela Francisco Carlos Fvero (f. 234/240), enfatizando que, em sua contestao, arguiu preliminares dentre elas de ilegitimidade passiva, pois apenas representou a filha, juntamente com sua esposa, ao adquirir a meao dos galpes. Frisou que a posse direta dos galpes sempre esteve nas mos das empregadoras do apelante, sendo que no pode ser considerado possuidor, pois mero funcionrio da real possuidora, a Paraibuna Malhas Ltda. Contrarrazes apresentadas pela autora s f. 242/244, pugnando pela manuteno da sentena hostilizada quanto ao que dela discorda o segundo apelante. Inicialmente, cumpre registrar que o segundo apelante renovou a preliminar de ilegitimidade passiva arguida na contestao, enfatizando que tal questo deixou de ser apreciada em primeiro grau. Como cedio, a legitimidade constitui matria de ordem pblica, podendo ser conhecida at mesmo de ofcio e em qualquer grau de jurisdio, pois insere-se no rol das questes relativas aos pressupostos processuais e s condies da ao. Assim, em razo do contedo prejudicial, analiso primeiramente o segundo recurso. Segunda apelao. Inicialmente, registro que, embora o segundo apelante tenha arguido em separado a preliminar de ilegitimidade passiva, infere-se que no mrito recursal renova as mesmas alegaes, portanto, ante a coincidncia, analiso a questo no corpo do mrito recursal. Afirma o segundo apelante que no possui legitimidade para figurar no polo passivo da presente ao. Sem razo, contudo, o apelante. Examinando os documentos coligidos aos autos, verifico que o segundo apelante figurou no contrato de compra e venda do imvel em questo como representante de sua filha, Carolina Fravetti Mattta Fvero, menor absolutamente incapaz poca (f. 39/40). Assim, conclui-se que a filha do segundo apelante coproprietria do imvel objeto da lide. Infere-se, ainda, que em 2002 os galpes foram explorados pela empresa Pau Brasil Malhas e Confeces Ltda. e, posteriormente, passaram a ser ocupados pela empresa Paraibuna Malhas Ltda. O segundo apelante informa que apenas um funcionrio da empresa que ocupa o imvel, no tendo assim legitimidade passiva, ante o vnculo empregatcio, no sendo ele o real praticante do esbulho. Data maxima venia, constato da cpia da carteira de trabalho do segundo apelante que este foi diretor da Pau Brasil Malhas e Confeces Ltda., e diretor da Paraibuna Malhas Ltda. Ora, tal constatao somente vem a corroborar a tese dos apelados de que o segundo apelante quem exerce a posse do bem, alm do imvel ser propriedade

de sua filha, atua como diretor da empresa que ocupa o imvel. Inexplicavelmente, o contrato social da empresa no veio aos autos, mas tudo indica que o segundo apelante , na verdade, um dos scios da empresa, que, na figura de diretor, efetuou seu prprio registro nos quadros de funcionrios da pessoa jurdica. Ademais, como cedio, a prtica de esbulho no se d somente pelo proprietrio ou detentor do bem, mas por todo aquele que tenha exercido a perturbao da posse do real possuidor. Ante o exposto, nega-se provimento ao segundo apelo. Primeiro recurso. No primeiro recurso, a autora visa reforma da sentena no tocante indenizao por danos materiais requerida na exordial, em face dos supostos prejuzos ocasionados. entendimento pacificado na jurisprudncia de nossos Tribunais que o dano material apenas pode ser indenizado mediante prova efetiva e inequvoca de sua ocorrncia. Logo, somente os danos diretos e efetivos, aferveis por efeito imediato do ato ilcito, encontram suporte para ressarcimento, no sendo passveis de indenizao o dano hipottico, incerto ou eventual. Por essa razo, a prova do dano material de fundamental importncia. Neste sentido:
Ao de reintegrao de posse. Comodato. Alegao de perdas e danos. Ausncia de prova. Benfeitorias teis e necessrias. Possuidor de boa-f. Ressarcimento devido. - Ao prejudicado, cumpre provar o dano, no sendo bastante a demonstrao de que o fato de que se queixa, na ao, seja suscetvel de provoc-lo, j que o dano material hipottico no justifica a reparao. - O possuidor de boa-f tem direito a indenizao pelas benfeitorias construdas no imvel, podendo exercer o direito de reteno da coisa (TJMG, 2.0000.00.427958-3/000(1), Rel. Des. Beatriz Pinheiro Caires, j. em 03.09.2004). Manuteno de posse. Atos de defesa da posse. Pedido de reintegrao formulado pelo ru. Perdas e danos. Prova. No constitui turbao os atos praticados pelo possuidor na defesa da sua posse. - Nas aes possessrias, de carter dplice, pode o ru, na defesa, alegar ofensa da posse e postular a tutela possessria. - A reparao pelo dano material no prescinde de prova inequvoca do prejuzo (TJMG, 1.0079.05.188877-8/001(1), Rel. Des. Fbio Maia Viani, j. em 17.10.2008).

Mediante tais consideraes, nega-se provimento aos recursos, mantendo-se in totum a douta deciso de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Cada parte arcar com as custas de seu respectivo recurso, nos termos do art. 21 do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e BATISTA DE ABREU. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS.

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Ementa: Indenizao por danos morais. Contratao de linha de telefonia. Negligncia da empresa fornecedora. Facilitao de habilitao em nome de outrem. Prtica nociva. Incluso no cadastro negativador. Dano moral caracterizado. Fixao do quantum indenizatrio. - Se o autor questionou a habilitao da linha telefnica, negando a sua qualidade de usurio, cabia empresa requerida buscar informaes acerca da contratao, independentemente de aquele ter sido, ou no, favorecido pela inverso do nus da prova, pois no se pode exigir a prova de fato negativo, por impossvel. - Evidencia conduta negligente a disponibilizao de linha de telefonia mvel a terceira pessoa que fez uso de dados obtidos de forma escusa, ou sem autorizao, fazendo-se passar por outrem, mormente porque compete empresa fornecedora no s proceder ao rigoroso exame das informaes ministradas, mas tambm checar os demais dados, tais como endereos, telefones, ficha cadastral e fontes seguras de informao. Na verdade, a facilitao de habilitao de linhas, em nome de terceiros, pelas empresas de telefonia, vai se tornando, a cada dia, uma prtica comum, entretanto, inadmissvel, explicando-se tal conduta, pela voracidade da obteno de lucro fcil, com o mnimo de custo, ainda que em prejuzo de outrem. - A concepo atual da doutrina e da jurisprudncia, no caso de negativao injustificada, orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral se opera por fora do simples fato da violao (dano in re ipsa). Assim, constatado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo se cogitar da prova do prejuzo.
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Embora a primeira apelante alegue ter tido prejuzos com a conduta dos rus, no h nos autos sequer um indcio de prova nesse sentido, tendo a autora se descurado do nus que lhe imposto pelo art. 333, I, do CPC. Ante a total inexistncia de elementos que demonstrem a ocorrncia de prejuzos materiais e que os quantifique, deve ser mantida a parte da sentena que julgou improcedente tal pedido.

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Servio de telefonia - Contratao de linha - No ocorrncia - Inverso do nus da prova Verificao de dados - Negligncia da empresa Incluso indevida no cadastro de inadimplentes Dano moral caracterizado - Indenizao devida

- A reparao moral deve sempre ser fixada ao prudente arbtrio do juiz, de forma a atender criteriosamente dupla finalidade do instituto, qual seja apenar o ofensor e propiciar ao ofendido meios de compensar os constrangimentos experimentados, sem que isso implique fonte de lucro. APELAO CVEL N 1.0105.09.315947-0 0/001 Comarca de Governador Valadares - Apelante: Paggo Administradora de Crdito Ltda. - Apelado: Lierte Soares - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Tarcsio Martins Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR REVISOR. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Estou rejeitando preliminar e negando provimento ao recurso. Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 132/134, proferida pelo digno Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares, que, nos autos da ao de indenizao, por danos morais, manejada por Lierte Soares em face de Paggo Administradora de Crdito Ltda., julgou procedente o pedido, condenando a requerida ao pagamento de R$10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de danos morais, acrescido de juros moratrios de 1% (um por cento), ao ms, a contar desde a citao e corrigido monetariamente de acordo com os ndices divulgados pela tabela da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, desde a publicao da deciso. Condenou, outrossim, o ru ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em 20% (vinte por cento) do valor da condenao. Irresignada, busca a r/apelante a reforma do r. decisum (f. 136/152), sustentando, preliminarmente, a retificao do polo passivo da demanda, requerendo a incluso de TNL PCS S.A. como parte passiva na presente. No mrito, aduz que, a despeito de o apelado afirmar que jamais celebrou contrato de linha telefnica junto apelante, no resta outra concluso, seno a de que as partes foram vtimas de fraude, porquanto um terceiro contratou o servio utilizando dados pertencentes ao apelado.
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Ressalta que, no momento da contratao, foi verificada semelhana de assinaturas, alm da apresentao dos documentos em nome do apelado, no havendo, dessa forma, motivos para desconfiana. Afirma que deve ser imputada ao apelado a culpa exclusiva dos danos que diz ter suportado, porquanto cabia a ele a guarda e zelo de seus documentos, alm do que inexistiu qualquer notcia de registro de perda ou furto dos mesmos, o que torna induvidoso seu consentimento na contratao da linha. Assevera, ainda, que se trata de caso fortuito, porquanto estamos diante do fato em que da R foi retirada a possibilidade de defesa, no podendo ser condenada, na medida em que o ocorrido foi alheio sua vontade. Registra que, diante do seu direito por caso fortuito e comprovada a culpa exclusiva de terceiro, no pode ser responsvel por supostos danos, em face do princpio da causalidade. Insiste em que agiu no exerccio regular de seu direito ao proceder negativao, por se encontrar em aberto um dbito em nome do apelado. Na eventualidade de assim no se entender, requer seja condenado, no mximo, em culpa concorrente, tendo em vista a negligncia da parte autora para com seus documentos. Ainda, em carter alternativo, pugna pela reduo do quantum indenizatrio, por entender excessivo, a caracterizar enriquecimento sem causa. Contrarrazes, em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo (f. 156/158). Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Preliminar - retificao do polo passivo. Sustenta a apelante, preliminarmente, a retificao do polo passivo da demanda, requerendo a incluso de TNL PCS S.A. como parte passiva na presente. Data venia, sem qualquer parcela de razo. Como bem ponderou o douto Magistrado, incumbe somente apelante o dever de responder pelos danos suportados pelo apelado, porquanto, por tratar-se de relao consumerista, aplica-se espcie o CDC, o qual dispe, em seu art. 14, que
o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios [...], litteris: Submete-se o caso as regras do direito consumerista, pelo qual, responde o banco-ru, objetivamente, como fornecedores de servio, pelos danos causados ao consumidor (art. 14 do CDC), independentemente da perquirio da existncia de sua culpa. Assim, indefiro o pedido de denunciao da lide, incabvel em matria consumerista, e verifico que as partes so legitimas [...] (f. 132-v.).

Dessa forma, como acertadamente decidido pelo ilustre Juiz a quo, no h incluir outra parte no polo passivo, pelo que a Paggo Administradora de Crdito S.A. a nica responsvel pela inscrio do nome do apelado no SPC, por ser a fornecedora do servio ora discutido. Com esse enfoque, rejeita-se a prefacial. Mrito. Revelam os autos que o autor/apelado ajuizou ao de indenizao, em face de Paggo Administradora de Crdito S.A., objetivando se ver ressarcido pelo dano moral que diz haver suportado, por ter o seu nome indevidamente includo no cadastro de proteo ao crdito Serasa -, resultante de dbito oriundo de contratao de linha telefnica da qual no usurio. A empresa, ora apelante, procura se justificar, alegando que, assim como o autor, foi vtima de estelionatrios, que fizeram se passar por aquele, tendo agido no exerccio regular de um direito reconhecido. O digno Juiz singular julgou procedente o pedido, condenando a requerida ao pagamento da importncia de R$10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de danos morais. Ao exame do compndio processual, verifica-se, de plano, que a empresa/apelante no logrou comprovar que a solicitao da linha telefnica fora requerida pelo autor, porquanto no acostou aos autos a gravao ou transcrio da conversa entre ele e a empresa, solicitando o servio, o que se mostra indispensvel ao correto desate da lide. Os documentos de f. 63/84, por si ss, no demonstram que o servio fora contratado pelo recorrido, tratando-se de meras cpias reprogrficas de consultas obtidas via internet, sem assinatura das partes. De mais a mais, a prpria apelante reconhece que foi vtima de um terceiro, que se fez passar pelo apelado. A meu aviso, a responsabilidade da empresa de telefonia emerge induvidosa, restando patente ter havido negligncia de sua parte, ao se omitir em obter informaes, ao fito de verificar os dados, tais como endereos, telefones, ficha cadastral e fontes seguras de informao, tudo indicando haver descurado de seu dever de diligncia, no sentido de checar se eram ou no verdadeiras, providncias que poderiam ter evitado os transtornos causados. Ora, se o autor negou a contratao da linha telefnica, cabia apelante buscar informaes acerca da titularidade da referida linha, independentemente da inverso do nus da prova, pois, em regra, incumbe ao ru o nus de demonstrar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, segundo os ditames do art. 333, II, do CPC. De qualquer sorte, no h como o autor comprovar que no solicitou o servio de linha telefnica, por se tratar de prova de fato negativo, portanto, impossvel. Em suma, tem-se que toda a fundamentao da apelante se assenta na alegao de que fora vtima de

estelionato, pelo que no poderia, dessa forma, ser responsabilizada pelo dano moral, por ter agido no exerccio regular de um direito seu. Ora, ainda que se admita tal fato como verdadeiro, tal habilitao no poderia ocorrer, sem a prvia e a expressa autorizao do autor, titular da linha de telefonia mvel, regularmente cadastrada. Na verdade, a facilitao de habilitao de linhas, pelas empresas de telefonia, em nome de terceiros, vai se tornando, a cada dia, uma prtica comum - entretanto, inadmissvel -, explicando-se tal conduta pela voracidade da obteno de lucro fcil, com o mnimo de custo, ainda que em prejuzo de outrem. Sendo assim, tivesse a recorrente o mnimo de cuidado e diligncia (do latim diligere, antnimo de negligere), como era de seu dever, por certo, teria evitado o prejuzo causado ao apelado, quer por no ter comprovado os dados daquele que solicitou o servio em nome de terceiro, quer por no diligenciar uma singela consulta ao interessado, antes de promover a habilitao de uma linha de telefonia mvel por ele no solicitada, com o lanamento de valores em sua conta de telefone mvel, a sua inteira revelia. Frise-se, ainda, que o dano moral puro prescinde de prova, advindo, no caso, do simples fato da violao representada pela inscrio arbitrria no rol negativador. No tema, valiosas as consideraes Srgio Cavalieri Filho:
Entendemos, todavia, que por se tratar de algo imaterial ou ideal a prova do dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios utilizados para a comprovao do dano material. Seria uma demasia, algo at impossvel, exigir que a vtima comprove a dor, a tristeza ou a humilhao atravs de depoimentos, documentos ou percia; no teria ela como demonstrar o descrdito, o repdio ou o desprestgio atravs dos meios probatrios tradicionais, o que acabaria por ensejar o retorno fase da irreparabilidade do dano moral em razo de fatores instrumentais. (Programa de responsabilidade. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p.79.)

E, mais adiante, prossegue:


[...] o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de presuno natural, uma presuno homini ou facti, que decorre das regras de experincia comum (ob. cit., p. 80).

Rui Stoco, por sua vez, ao versar o tema, dilucida:


Como o dano moral , em verdade, um no dano, no haveria como provar, quantificando o alcance desse dano, como ressuma bvio. Sob esse aspecto, porque o gravame no plano moral no se indeniza, mas apenas se compensa, que no se pode falar em prova de um dano que, a rigor, no existe no plano material (Tratado de responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001, p.138).
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Na mesma vertente, o entendimento cristalizado do colendo Superior Tribunal de Justia, a exemplo dos arestos abaixo transcritos, como tantos outros:
Na concepo moderna da reparao do dano moral prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. Recurso especial conhecido e provido. (REsp n 331.517/GO - Relator: Ministro Csar Asfor Rocha.) Agravo regimental. Dano moral. Cadastro do Serasa. Improcedncia de ao consignatria. Fato novo superveniente. Art. 462 do CPC. - I - A hiptese de ilcito puro (dano moral), desnecessria qualquer prova de prejuzo, suficiente apenas a demonstrao de inscrio irregular em cadastro de devedores. [...]. (AGA n 175023/RS, 3 Turma, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 7.12.1998, p. 00083.)

E ainda:
Caracterizada a conduta indevida do banco em anotar o nome do recorrido junto ao SPC, cabvel a indenizao por dano moral, suficiente a demonstrao da existncia da inscrio irregular (AgRgAg n 244.572/SP , da minha relatoria, DJ de 17.12.99; REsp n 165.727/DF, Relator o Senhor Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 21.8.98).

svel pela indenizao, de tal sorte que no seja estabelecida em valor simblico, no atingindo os fins almejados, tornando incuo e vazio o instituto, lado outro, no pode ser to elevado a ponto de constituir fonte de lucro indevido. O magistrado deve, assim, utilizar o bom senso e a moderao, calcado nos aspectos factuais de cada caso posto sua apreciao, servindo a indenizao como forma de satisfao ntima da vtima em ver o seu direito reconhecido e, ao mesmo tempo, como uma resposta ao ilcito praticado, funcionando como um desestmulo a novas condutas do mesmo gnero (teoria do desestmulo). De acordo com tais critrios, mormente a condio econmica do ofensor, entendo que a quantia arbitrada de R$ 10.000,00 (dez mil reais) compensa, quantum satis, os dissabores enfrentados pelo apelado, pelo que a r. sentena atacada merece confirmao. Com essas consideraes, rejeita-se preliminar e nega-se provimento ao recurso, mantendo-se inclume o r. decisum de primeiro grau, por seus e por estes fundamentos. Custas recursais, pela apelante. DES. JOS ANTNIO BRAGA - Tambm estou rejeitando a preliminar. Ao tempo da reviso, constatei que no h qualquer notcia de desaparecimento de documentos do apelado, como tambm qualquer comunicao de natureza policial. Lado outro, a simples juntada de cpias de informaes sobre o cliente, no banco de dados, no suficiente para afirmar se efetivamente houve contratao. Sopesada a prova, estou convencido de que a quantia de R$3.000,00 (trs mil reais) suficiente para reparar os noticiados danos morais. Rogando, por isso, vnia ao eminente Desembargador Relator para dele me distanciar parcialmente. DES. GENEROSO FILHO - Entendo que o valor de R$3.000,00 (trs mil reais) pouco e estou com o Des. Relator. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR REVISOR.

Portanto, a concepo atual da doutrina e da jurisprudncia orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral se opera por fora do simples fato da violao (dano in re ipsa). Assim, verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo se cogitar da prova do prejuzo. No caso em anlise, a inscrio indevida do nome do autor/apelado nos registros de proteo ao crdito (f. 14/16), por si s, j suficiente a ensejar dano moral indenizvel, consubstanciado nos transtornos suportados, sobretudo em se tratando de pessoa que zela pela preservao pela sua honra e bom nome. Presentes os demais elementos essenciais etiologia da responsabilidade civil, quais sejam a conduta arbitrria da apelante, que requereu a referida inscrio, e o nexo causal entre esta e aquele, emerge induvidoso o dever ressarcitrio. Assentada a responsabilidade da apelante pela afetao/violao do patrimnio imaterial da apelante, passamos ao exame do quantum indenizatrio, j que contra ele se insurge a apelante, requerendo sua reduo. Nesse particular, como cedio, a indenizao por dano moral significa apenas uma forma de compensao pecuniria, nunca de reposio valorativa de uma perda, devendo ser arbitrada ao prudencial critrio do julgador, sempre com moderao, levando-se em considerao o grau de culpa ou a intensidade do dolo, a extenso das leses, as condies sociais da vtima e do ofensor, a capacidade econmico-financeira do respon130
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Ao de cobrana - Tratamento hospitalar Estado de perigo - No comprovao - Art. 156 do Cdigo Civil
Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Tratamento hospitalar. Estado de perigo. Inteligncia do art. 156 do Cdigo Civil. No comprovao.

- Para se declarar a nulidade do negcio jurdico, em decorrncia do estado de perigo, nos termos do art. 156 do Cdigo Civil, faz-se mister a observncia dos seguintes requisitos: a) necessidade de salvar-se ou a pessoa de sua famlia; b) atualidade do dano (iminncia); c) obrigao assumida deve ser excessivamente onerosa; d) conhecimento do perigo pela outra parte. - Compete quele que alega ter assumido obrigao sob estado de perigo provar que contratou fora dos padres da razoabilidade, luz da norma inscrita no art. 333, II, do CPC. APELAO CVEL N 1.0105.09.324941-2 2/001 Comarca de Governador Valadares - Apelante: Alda Maria Pereira da Silva - Apelado: Hospital So Lucas Governador Valadares Ltda. - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2011. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Alda Maria Pereira da Silva contra sentena proferida pelo Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares, Dr. Jos Arnbio Amariz de Souza, atravs da qual, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Hospital So Lucas Governador Valadares Ltda., foi julgado procedente o pedido inicial para condenar a r ao pagamento de R$24.868,03 (vinte e quatro mil oitocentos e sessenta e oito reais e trs centavos). Nas razes recursais de f. 55/58, a apelante aduz, em sntese, que, diante da gravidade do quadro clnico apresentado por seu marido e da inaptido do Hospital Municipal de Governador Valadares, a recorrente se viu obrigada a intern-lo nas dependncias do ora apelado e a entabular contrato excessivamente oneroso, que por conseguinte padece de vcio na manifestao de vontade, visto que firmado sob estado de perigo. Pugna pelo provimento do recurso. O apelado apresenta contrarrazes recursais s f. 60/62, pugnando pelo desprovimento do recurso. o relatrio.

Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de apelao interposta contra sentena, atravs da qual a recorrente foi condenada ao pagamento da quantia de R$24.868,03 (vinte e quatro mil oitocentos e sessenta e oito reais e trs centavos), referentes a tratamento mdico hospitalar prestado a seu marido. Permissa venia, a irresignao recursal no merece prosperar. Como cedio, o estado de perigo uma das hipteses de defeito no negcio jurdico e est previsto no art. 156 do Cdigo Civil, que se transcreve abaixo:
Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias.

Da leitura do dispositivo legal depreende-se que, para se declarar a nulidade do negcio jurdico, em decorrncia do estado de perigo, faz-se mister a observncia dos seguintes requisitos: a) necessidade de salvar-se ou a pessoa de sua famlia; b) atualidade do dano (iminncia); c) obrigao assumida deve ser excessivamente onerosa; d) conhecimento do perigo pela outra parte. Conforme observam Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald,
o estado de perigo ocorre no momento em que se declara a vontade, assumindo obrigao excessivamente onerosa, por conta de necessidade de salvar a si ou a algum a quem se liga por vnculo afetivo. O agente somente assume a obrigao por conta do perigo atual ou iminente, que atua como verdadeiro fator de desequilbrio, no aniquilando a vontade por completo, mas, verdadeiramente, limitando a liberdade de manifestao. (Direito civil - teoria geral. 6. ed. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2007, p. 483.)

No caso em exame, certo que a recorrente contratou com o hospital, premida pelo intuito de salvar a vida de seu marido e de evitar a ocorrncia de iminente dano. Evidente, ainda, que o nosocmio tinha conhecimento da gravidade do estado de sade apresentado pelo paciente. Todavia, no h elementos nos autos capazes de demonstrar que a obrigao assumida seja excessivamente onerosa e tampouco que o hospital se aproveitou do estado de aflio da apelante para obter vantagem exagerada. Ora, compete quele que alega ter assumido obrigao sob estado de perigo provar que contratou fora dos padres da razoabilidade, luz da norma inscrita no art. 333, II, do CPC.
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Sobre o tema confira o recente julgado do Tribunal Superior:


Civil e processual civil. [...] Segurado e familiares que so levados a assinar aditivo contratual durante o ato cirrgico. Estado de perigo. Configurao. - excessivamente oneroso o negcio que exige do aderente maior valor por aquilo que j lhe devido de direito. Dano moral configurado. - O estado de perigo tratado pelo Cdigo Civil de 2002 como defeito do negcio jurdico, um verdadeiro vcio do consentimento, que tem como pressupostos: (I) a necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia; (II) o dolo de aproveitamento da outra parte (grave dano conhecido pela outra parte); e (III) assuno de obrigao excessivamente onerosa. [...] - O segurado e seus familiares que so levados a assinar aditivo contratual durante procedimento cirrgico para que possam gozar de cobertura securitria ampliada precisam demonstrar a ocorrncia de onerosidade excessiva para que possam anular o negcio jurdico. - A onerosidade configura-se se o segurado foi levado a pagar valor excessivamente superior ao preo de mercado para aplice equivalente, se o prmio demasiado face s suas possibilidade econmicas, ou se sua aplice anterior j o assegurava contra o risco, e a assinatura de novo contrato era desnecessria. [...] - Impem-se condies negociais excessivamente onerosas quando o aderente levado a pagar maior valor por cobertura securitria da qual j gozava, revelando-se desnecessria a assinatura de aditivo contratual. [...] Recurso Especial provido. (REsp 918392/RN, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 11.03.2008, DJe de 01.04.2008.)

de provar que as despesas cobradas so excessivas e que houve abuso por parte do contratado que aproveitou do estado de aflio para obter vantagem exagerada. [...]. (Nmero do processo: 1.0324.05.033301-6/001. Relator: Mrcia De Paoli Balbino. Data do julgamento: 06.12.2007. Data da publicao: 10.01.2008.)

A jurisprudncia desta egrgia Corte pacfica no sentido de que o defeito no negcio jurdico, apto a acarretar a sua anulao, deve ser efetivamente demonstrado, seno vejamos:
Ementa: Apelao cvel. Ao monitria para cobrana de cheque prescrito emitido para pagamento de despesas em hospital particular. Alegao de negcio invlido em embargos monitria. Alegao de contratao excessiva devido ao estado de perigo. Inocorrncia. [...] 2 - Para que fosse acolhida a alegao de assuno de despesa excessiva em face da urgncia do tratamento deveria ter sido comprovado que os valores exigidos pelo hospital particular esto acima dos que so praticados por hospitais particulares similares na regio. 3 - O fato de inexistir tratamento especializado em hospital pblico no suficiente para afastar a obrigao do paciente ou seu responsvel pelo pagamento das despesas em hospital particular, no se constituindo este fato, por si s, em onerosidade excessiva assumida em estado de perigo. (Nmero do processo: 1.0517.07.002914-8/001. Relator: Pedro Bernardes. Data do julgamento: 04.11.2008. Data da publicao: 24.11.2008.) Ementa: Civil e processual civil. Apelao. Ao de cobrana. Internao de urgncia em hospital da rede particular. Estado de perigo. Inteligncia do art. 156 do Cdigo Civil de 2002. Prova. Ausncia. Manuteno da sentena. Recurso no provido. - O estado de perigo constitui vcio que anula negcio jurdico, previsto no art. 156 do Cdigo Civil de 2002. Se a parte alega estado de perigo ao assinar termo de responsabilidade para internao de paciente em unidade hospitalar da rede particular, acarreta para si o nus
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Com relao aos valores cobrados, embora a quantia histrica de R$38.760,13 (trinta e oito mil setecentos e sessenta reais e treze centavos) possa parecer elevada, os gastos realizados foram discriminados no relatrio juntado s f. 09/16. Pelo que se v de tal documentao, no atendimento foram includas 7 (sete) dirias de CTI, 3 (trs) dirias de apartamento standard, honorrios mdicos, utilizao de equipamentos especiais, medicamentos, materiais cirrgicos, dentre outras. Ao que tudo indica, o apelado apenas cobrou pelos servios prestados e material utilizado, razo pela qual a obrigao no pode ser considerada como excessivamente onerosa, conforme exige o art. 156 do Cdigo Civil, notadamente frente ausncia de provas nesse sentido. A ineficincia da rede pblica de servio de sade, embora notria, no pode servir de abono ao pagamento das despesas pelo tratamento mdico realizado por nosocmio particular. A precariedade do servio pblico no d azo para que o hospital deixe de auferir pelo tratamento que prestou ao paciente. In casu, ainda que inexistissem vagas nos hospitais pblicos da regio, no possvel impor ao apelado que arque com os nus do atendimento hospitalar fornecido. Noutro norte, nada impede que a apelante acione o ente pblico responsvel pelas despesas que tiveram que despender em razo da ausncia de vaga em UTI nos hospitais pblicos da regio. Sobre o tema, confira os julgados desta Corte:
Ementa: Apelao cvel. Ao monitria para cobrana de cheque prescrito, emitido para pagamento de despesas em hospital particular. Alegao de negcio invlido em embargos monitria. Alegao de contratao excessiva devido ao estado de perigo. Inocorrncia. 1 - Apurando-se dos autos que a transferncia do paciente para hospital particular ocorreu com anuncia do responsvel legal para tratamento especializado e adequado gravidade da situao, no possvel afastar a contraprestao pecuniria a que faz jus o nosocmio. 2 - Para que fosse acolhida a alegao de assuno de despesa excessiva em face da urgncia do tratamento deveria ter sido comprovado que os valores exigidos pelo hospital particular esto acima dos que so praticados por hospitais particulares similares na regio. 3 - O fato de inexistir tratamento especializado em hospital pblico no suficiente para afastar a obrigao do paciente ou seu responsvel pelo pagamento das despesas em hospital particular, no constituindo este fato, por si s, em onerosidade excessiva assumida em estado de perigo. (Nmero do processo: 1.0517.07.002914-8/001. Relator: Pedro Bernardes. Data do julgamento: 04.11.2008. Data da publicao: 24.11.2008.)

Ementa: Ao de cobrana. Prestao de servios mdicos. Hospital particular. Defeitos no negcio jurdico. Estado de perigo. Leso. Inocorrncia. - O defeito no negcio jurdico, apto a acarretar a sua anulao, deve ser efetivamente demonstrado, sob pena de rurem a segurana e a estabilidade nas relaes negociais. Legtima a cobrana de dbito derivado de prestao de servios mdicos e hospitalares, feita por nosocmio da rede privada, no credenciado com o SUS. A assistncia mdica gratuita incumbncia somente do Estado, e no de entidades particulares. Recurso provido. Smula: deram provimento. (Nmero do processo: 1.0702.06.304349-2/001. Relator: Roberto Borges de Oliveira. Data do julgamento: 12.02.2008. Data da publicao: 08.03.2008.)

presidncia do desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de maro de 2011. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTNIO BRAGA - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Ceci Maria Campos da Costa, nos autos da ao de despejo por falta de pagamento c/c cobrana, movida por Atayde Mariano dos Reis, perante o Juzo da 1 Vara Cvel da Capital, tendo em vista o seu inconformismo com a sentena proferida s f. 133/142, que: 1. rejeitou preliminar de intempestividade das contestaes; 2. julgou parcialmente procedente a pretenso autoral para: 2.1 decretar o despejo de Marcelo Borjulol Kelly Pereira, no prazo de 15 dias, sob pena de desalijamento compulsrio; 2.2 condenar os rus Marcelo Borjulol Kelly Pereira, Ceci Maria Campos da Costa e Eva Aparecida da Silva a pagarem os valores dos aluguis, no importe de R$688,49 mensais, e as parcelas do IPTU, vencidos a partir de 10.06.2006 at a data da efetiva desocupao do imvel, incidindo sobre as parcelas dos aluguis multa de 10%, com correo monetria a contar do vencimento de cada uma delas e juros moratrios de 1% ao ms, desde a citao; 3. julgou improcedente o pleito de cobrana formulado contra os rus Myriam Elizabeth da Costa Matos, Gilson Honrio Campos e Liliam Campos da Costa; 4. condenou o autor a pagar 1/3 das custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor atribudo causa, sendo esta verba destinada aos procuradores dos requeridos - Myriam Elizabeth da Costa Matos, Gilson Honrio Campos e Liliam Campos da Costa; 5. condenou os rus - Marcelo Borjulol Kelly Pereira, Ceci Maria Campos da Costa e Eva Aparecida da Silva - ao pagamento de 2/3 das custas processuais e dos honorrios de advogado no montante arbitrado, destinados ao procurador do autor. Embargos de declarao opostos, s f. 137/139, acolhidos, s f. 141/142 para incluir na parte dispositiva da sentena que os aluguis vencidos a partir de 10.06.2007 devero ser reajustados, segundo o ndice acima referido, anualmente. Em suas razes recursais, s f. 151/158, elabora a parte apelante, inicialmente, breve resumo do processo. No mrito, sustenta, em sntese, que no responde pela dvida decorrente da relao locatcia na condio
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Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e ALBERTO HENRIQUE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Locao - Fiador - Cnjuge-varo - Morte Garantia fidejussria finda - Inadimplemento de obrigaes a posteriori - Responsabilidade do cnjuge sobrevivente - Subsistncia at a devoluo das chaves - Clusula expressa no contrato
Ementa: Locao. Fiana prestada pelo casal. Exonerao da esposa por morte do marido. Inadmisssibilidade. - Sendo a garantia fidejussria prestada pelo casal, de forma solidria, a morte do cnjuge- varo no tem o condo de desonerar o cnjuge-virago, sobrevivente, das obrigaes decorrentes da fiana. APELAO CVEL N 1.0024.07.392982-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ceci Maria Campos da Costa - Apelado: Atayde Mariano dos Reis Litisconsortes: Eva Aparecida da Silva, Marcelo Borjulol Kelly Pereira, Myrian Elizabeth da Costa Matos, Liliam Magda Campos Costa, Gilson Honrio Campos Costa Relator: DES. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do tribunal de justia do estado de minas gerais, sob a

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Diante do exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, suspensas nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.

de fiadora, tal como reconhecido pelo Julgador de primeiro grau. Argumenta, para tanto, que a constituio da obrigao ocorreu depois da morte de seu marido - Honrio Luiz da Costa -, extinguindo-se a garantia fidejussria a partir de ento, nos termos do art. 836 do Cdigo Civil. Assevera que durante o tempo de vida do fiador inexistia qualquer dbito ou inadimplemento das obrigaes pactuadas. Alega, ainda, que nunca foi fiadora, figurando no contrato apenas como esposa do fiador, por exigncia legal, consoante prev o art. 235, III, da Lei Civil, no podendo, por isso, ser responsabilizada pelo descumprimento dos encargos advindos da relao locatcia. Preparo regular, f. 159. Contrarrazes apresentadas pelo autor, s f. 161/164, pugnando, em suma, pelo desprovimento do apelo. Autos baixados em diligncia, f. 170, no tendo os litisconsortes contra-arrazoado a apelao, com se infere da certido exarada, f. 174-v. Conhece-se do recurso, porquanto presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Ausentes preliminares, ao mrito recursal. Cinge-se a controvrsia posta a aferir se a apelante responde pelo descumprimento das obrigaes decorrentes de relao locatcia, na condio de fiadora. Pois bem. Compulsando-se os autos, em especial o contrato de locao acostado, s f. 12/16, verifica-se que a recorrente figurou como fiadora na condio de esposa do fiador - Honrio Luiz da Costa Filho -, consoante se depreende do disposto em sua clusula dcima primeira. incontroverso que o indigitado fiador faleceu em 25.02.2002 (f. 112), antes, portanto, do inadimplemento das obrigaes, constituindo-se a dvida cobrada a partir de outubro de 2006. indiscutvel que a morte do fiador pe fim garantia fidejussria por ele prestada, restando-nos delimitar se a responsabilidade da sua esposa se estende somente at a data do bito. Muito embora o colendo Superior Tribunal de Justia j se tenha manifestado no sentido de limitao da responsabilidade at a morte do fiador, o seu entendimento mais atual o de inexistncia daquela limitao:
Agravo regimental em recurso especial. Locao. Fiana prestada pelo casal. Morte do cnjuge- varo. Subsistncia da garantia em relao ao cnjuge sobrevivente. Matria cujo exame no exige o revolvimento de fatos e provas. Inaplicabilidade da Smula 7/STJ. Alegada ofensa ao art. 1.501 do Cdigo Civil de 1916. Inexistncia. Responsabilidade da fiadora at a devoluo do imvel. Precedentes. [...] 2. No tocante infringncia ao art. 1.501 do Cdigo Civil pretrito, uma vez que a garantia, na hiptese vertente, foi prestada pelo casal, o bito do cnjuge-varo, no caso, no
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extinguiu a fiana, persistindo seus efeitos em relao agravante. No h falar, portanto, na aplicao ao caso do referido dispositivo legal, tampouco em sua violao. [...] (STJ - Sexta Turma - AgRg nos EDcl no AgRg no REsp 752856/RJ Relatora: Ministra Maria Thereza de Assis Moura - Data do julgamento: 10.06.2008 - Data da publicao/fonte: DJe de 23.06.2008.) Locao. Fiana. Ilegitimidade passiva. Prorrogao. Inexistncia de prequestionamento. Garantia prestada pelo casal. Exonerao da esposa por morte do marido. Inadmissibilidade. [...] 2. Tendo a recorrente se obrigado de forma solidria, como garante dos valores relativos avena ento firmada, no h que se falar em mera outorga uxria, devendo responder pelos aluguis e demais obrigaes contratuais no honrados pelo locatrio. [...] (STJ - Sexta Turma - REsp 690401/MS - Relator: Ministro Paulo Gallotti - Data do julgamento: 3.05.2007 - Data da publicao/fonte: DJ de 21.05.2007 - p. 623.)

Superado este ponto, no tocante fiana propriamente dita, a questo, antes conflitante, pacificou-se no colendo Tribunal Superior, que passou a entender que os fiadores permanecem como garantidores das obrigaes decorrentes da locao, aps a prorrogao do contrato, se esta possibilidade se encontra expressamente prevista e dela no se desobrigaram, na forma da lei. A propsito, os seguintes arestos daquela Corte:
Agravo regimental nos embargos de divergncia. Locao. Prorrogao legal do contrato. Clusula de garantia at a efetiva entrega das chaves. Responsabilidade do fiador. Smula 214/STJ. Inaplicabilidade. Agravo regimental desprovido. 1. O entendimento consolidado pela Terceira Seo desta Corte, quando do julgamento do EREsp 566633/CE, de Relatoria do Min. Paulo Medina, DJe 12.03.2008, reafirmado no EREsp 569025/TO, de Relatoria do Min. Arnaldo Esteves Lima, DJU 06.12.2007, de que, havendo no contrato locatcio clusula expressa de responsabilidade do garante at a entrega das chaves, o fiador responde pela prorrogao do contrato, a menos que tenha se exonerado na forma do art. 1.500 do Cdigo Civil de 1916 ou do art. 835 do Cdigo Civil vigente, a depender da poca da avena. 2. Agravo regimental desprovido. (STJ - Terceira Seo AgRg na Pet 6387/RJ - Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho - Data do julgamento: 28.04.2010 - Data da publicao/fonte: DJe de 14.05.2010.) Direito civil. Processual civil. Agravo regimental no recurso especial. Locao. Prorrogao da locao por prazo indeterminado. Clusula prevendo a responsabilidade dos fiadores at a efetiva devoluo das chaves do imvel locado. Fiana. Prorrogao. Precedente do STJ. Agravo improvido. 1. A Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia firmou a compreenso no sentido de que, havendo clusula expressa no contrato de locao, no sentido de que a responsabilidade dos fiadores perdura at a efetiva entrega das chaves, no h que se falar em exonerao da garantia, ainda que haja prorrogao por prazo indeterminado (EREsp 612.752/RJ - Rel. Min. Jane Silva - Des. Conv. do TJMG DJe 26.5.08).

2. A existncia de clusula contratual prevendo que a prorrogao do contrato locatcio somente poderia se dar por escrito no afasta o comando legal inserto no art. 46, 1, da Lei 8.245/91, que prev a possibilidade de prorrogao automtica do contrato de locao, por prazo indeterminado. 3. Agravo regimental improvido. (STJ - Quinta Turma - AgRg no REsp 1025059/SP - Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima - Data do julgamento: 2.03.2010 - Data da publicao/fonte: DJe de 29.03.2010.)

1.0024.06.100976-7/001 - Relator: Desembargador Pedro Bernardes - Data do julgamento: 02.02.2010 - Data da publicao: 01.03.2010.)

No mesmo sentido, os recentes julgados deste Tribunal, incluindo-se desta Cmara:


Apelao cvel. Ao de despejo e cobrana de aluguis. Preliminar de nulidade da citao. Rejeio. Teoria da aparncia. Revelia. Inteligncia do art. 319 do CPC. Fiadores. Responsabilidade. Garantia estendida at a entrega das chaves. Recurso desprovido. [...] Segundo a hodierna jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia, desde que o fiador assuma o compromisso de garantir o adimplemento das obrigaes assumidas pelo locatrio, at a entrega das chaves do imvel, a mera prorrogao do contrato de locao por prazo indeterminado no encerra a garantia prestada. (TJMG - Dcima Stima Cmara Cvel - Apelao n 1.0024.07.803886-6/003 Relator: Desembargador Eduardo Marin da Cunha - Data do julgamento: 5.08.2010 - Data da publicao: 24.08.2010.) Apelao cvel. Contrato de locao. Fiana. Obrigao que pode se prorrogar, se o contrato se indetermina no tempo e se h clusula expressa. Orientao dominante nos tribunais. - Conforme jurisprudncia firmada pelo colendo STJ na egrgia Terceira Seo, no julgamento do EREsp 566.633/CE, havendo clusula expressa no contrato de locao, no sentido de que a responsabilidade dos fiadores perdura at a efetiva entrega das chaves, no h que se falar em exonerao da garantia, ainda que haja prorrogao por prazo indeterminado. (TJMG - Dcima Segunda Cmara Cvel - Apelao n 1.0024.08.286345-7/001, Relator: Desembargador Domingos Coelho, data do julgamento: 25.08.2010, data da publicao: 16.09.2010.) Ao de despejo. Fiadores. Responsabilidade at a entrega das chaves. Concluso do julgado proferido no Superior Tribunal de Justia. Valores devidos at a entrega das chaves. - Restou definido pelo STJ que, uma vez restando pactuado que o fiador se obriga a manter a respectiva fiana at a data da entrega das chaves do imvel locado, ainda que ocorra prorrogao automtica da locao, a responsabilidade originariamente assumida pelo mesmo o acompanhar pelo perodo prorrogado. (TJMG - Nona Cmara Cvel Apelao n 1.0024.04.303049-3/001 - Relator: Desembargador Osmando Almeida - Data do julgamento: 13.04.2010 - Data da publicao: 26.04.2010.) Apelao cvel. Embargos execuo. Locao. Responsabilidade do fiador. Contrato prorrogado por prazo indeterminado. - Inexistente qualquer vcio de consentimento e licitamente pactuada a responsabilidade dos fiadores at a efetiva entrega das chaves, deve ser mantida a mencionada garantia locatcia tal como avenada, sob pena de violao ao princpio da autonomia das partes e da obrigatoriedade dos contratos. (TJMG - Nona Cmara Cvel - Apelao n

Respondem, portanto, os fiadores pelos aluguis e demais encargos locatcios vencidos depois de decorrido o prazo contratual, tacitamente prorrogado, desde que exista expressa previso contratual. In casu, verifica-se que o contrato em discusso prev, expressamente, em sua clusula dcima primeira, verbis:
Como garantia das obrigaes aqui assumidas o(s) locatrio(s) oferece(m), como fiador(es) e principal(ais) pagador(es) [...] que se responsabiliza(m) pelo fiel cumprimento de todas as clusulas, at a definitiva devoluo das chaves, mesmo que haja findado o presente contrato e o mesmo, ou a locao, tenha sido prorrogada [...] (f. 16).

Assim, patente o dever dos fiadores de cumprirem todas as obrigaes advindas do contrato de locao no qual figuraram como garantidores, at a efetiva entrega das chaves, pois, alm da expressa pactuao, eles no demonstraram que dela tenham se desobrigado, na forma prevista em lei. Isso posto, nega-se provimento ao apelo, mantendo-se inalterada a sentena. Custas recursais, pela parte apelante. Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgamento : 1. Negaram provimento apelao, mantendo a sentena em seus exatos termos. 2. Custas recursais, pela parte apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GENEROSO FILHO e OSMANDO ALMEIDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Doao verbal - Imvel - Suposta doadora falecida - Ausncia de capacidade - Escritura pblica - Exigncia legal - Art. 541 do Cdigo Civil - Inteligncia - Suprimento judicial Impossibilidade
Ementa: Ao de suprimento judicial de consentimento. Doao de imvel. Suposta doadora falecida. Incapacidade de uma das partes. Forma legal prevista em lei. Art. 541 CC. Necessidade de escritura pblica. - Doao verbal de imvel no produz efeito jurdico.
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- A doao somente ocorre quando se d de maneira efetiva a transferncia do patrimnio, que tem que ser, portanto, concreta, real. - A doao contrato formal. Por isto, indispensvel a forma escrita, sendo exigida a escritura pblica. APELAO CVEL N 1.0145.08.491031-7 7/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Nilza da Silva Oliveira - Apelado: Ruth Astrea Diaz de Moraes Esplio de, representado pela Inventariante Yonne Humberto Saldanha de Moraes - Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 8 de fevereiro de 2011. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de recurso de apelao proposto s f. 356/369 por Nilza da Silva Oliveira, nos autos da ao de Suprimento Judicial de Consentimento movida em face do esplio de Ruth Astrea Diaz de Moraes, visando reforma da sentena de f. 350/355, que julgou improcedente a pretenso inicial que visava reconhecer uma suposta doao, baseando-se apenas nas declaraes de vontade da falecida e antiga proprietria do imvel em questo. Em suas razes recursais, alega a apelante que restou comprovado nos autos que a suposta doadora tinha a inteno de doar 25% (vinte e cinco por cento) de seu imvel para ela. Ressalta que juntou carga probatria suficiente para o convencimento do rgo julgador, destacando especialmente o preenchimento e comprovante do recolhimento de ITCD (f. 41/44), alm da declarao da Tabeli do Cartrio de Registro Civil e Notas do Distrito de Torrees, que afirmou f. 46 que D. Ruth, suposta doadora, estava se movimentando para concretizar a doao, sendo este procedimento interrompido pelo seu falecimento. Mediante tais alegaes, foi requerida a modificao da sentena, fazendo valer a vontade da suposta doadora, reconhecendo-se o direito da apelante a 25 % (vinte e cinco por cento) do imvel pleiteado, condenando ainda o apelado nos nus da sucumbncia.
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Em contrarrazes, f. 371/383, alega o apelado, em sntese, que no prosperam as razes de mrito levantadas. Aduz que o formulrio de ITCD juntado aos autos se refere a um momento muito prximo do falecimento da suposta doadora, e que, dessa forma, ela no teria condies de expressar qualquer desejo de doao. Afirma que as provas produzidas so incuas e insuficientes para comprovar o nimo da suposta doadora de transferir parte de seu imvel para a apelante a ttulo de doao. Alm do que, mesmo que essa fosse a sua vontade, em nada se alteraria o julgamento da lide, pelo fato de o ordenamento jurdico brasileiro no admitir a doao verbal. Afirma ser a doao de imveis um contrato formal, sendo exigida a escritura pblica para a sua concretizao. Requer seja mantida a sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Alega a apelante ter demonstrado nos autos a inteno da falecida D. Ruth Astrea de Moraes de doarlhe parte de seu imvel, fato que no ocorreu devido ao seu falecimento. Requer, dessa forma, que seja consentido ao Cartrio de Registro Civil e Notas de Torrees a efetivar de fato e de direito a doao. Por sua vez, alega o apelado no ser possvel dar provimento apelao, uma vez que em nenhum momento restou comprovada de fato a vontade da falecida em doar parte de seu patrimnio apelante. Afirma que se faz necessria a lavratura da escritura pblica para a concretizao do contrato de doao. Sabe-se que, para que seja vlida a doao, ser necessrio o preenchimento de alguns requisitos especiais. Entre eles, destacam-se o requisito subjetivo, isto , a capacidade ativa e passiva dos contratantes, e o requisito formal, visto ser a doao um contrato solene, pois lhe imposta uma forma que dever ser observada, sob pena de no valer o contrato. Analisando-se o caso em comento, revela-se necessria a abordagem desses dois requisitos para uma justa soluo. Observa-se que ao longo do processo o apelado pugnou diversas vezes pela produo de prova pericial, visando demonstrar a incapacidade da falecida em expressar qualquer inteno de doar parte de seu patrimnio para a apelante na data dos documentos probatrios juntados, pelo fato de ter estado de sade j bastante deficiente. Verifica-se que, apesar do indeferimento desse pedido, restou comprovado nos autos que a suposta doadora no tinha qualquer condio de expressar sua real vontade. Pois bem, verifica-se que a suposta doadora faleceu no dia 25.07.2008 (f. 29), e que o formulrio do ITCD foi protocolado no dia 17.07.2008 (f. 41/45), ou seja, 8 dias antes da morte daquela. Mediante anlise dos documentos de f. 122-v, que se refere descrio do

Art. 541. A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular. Pargrafo nico. A doao verbal ser vlida, se, versando sobre bens mveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradio.

Verifica-se da anlise dos autos que o que pretende a apelante ver reconhecida a formao de um contrato de doao meramente verbal, sem qualquer solenidade, muito menos a lavratura de uma escritura pblica, forma exigida para a validao deste contrato no nosso novo Cdigo Civil. No possvel reconhecer a formao vlida do contrato de doao apenas com as provas juntadas aos autos, uma vez no ter sido preenchido o requisito objetivo, que se refere exigncia da forma neste tipo de contrato. Nesse sentido vem decidindo este egrgio Tribunal:
Apelao cvel. Doao. Cesso de direitos. Contratos. Forma. Previso legal. Escritura pblica. Ausncia de prova. Inoficiosidade. Anulao. - A doao caracteriza-se como contrato formal e solene cuja formalizao exige observncia dos requisitos legais para ter validade. Referindo-se a bem imvel, torna-se da essncia do ato a escritura pblica que dever ser lavrada perante o Cartrio de registro imobilirio competente. No havendo reserva de bens ou renda suficiente para subsistncia do doador, impe-se vedao doao inoficiosa (Apelao: 1.0024.05.640761-2/001(1), Relator: Desembargador Nicolau Masselli; Data do Julgamento: 28.03.2007; Data da Publicao: 20.04.2007). Cautelar inominada. Doao. Prova da existncia. nus. Ilegitimidade de parte. - A doao contrato formal. Por isto, indispensvel a forma escrita, como de subsistncia do ato, sob pena de invalidao, e, via de conseqncia da ilegitimidade daquele que se apresenta como suposto donatrio (Apelao: 1.0672.06.189765-4/001(1), Relatora: Desembargadora Selma Marques; Data do Julgamento: 04.11.2009; Data da Publicao: 23.11.2009).

Ao de adjudicao. Imvel. Doao verbal. Impossibilidade jurdica. - Mera posse de imvel no confere o direito adjudicao, cabendo a ao de usucapio, se transcorrido o prazo necessrio. Doao verbal de imvel no produz efeito jurdico, por ser exigida a escritura pblica. (Apelao: 2.0000.00.364690-4/000(1), Relatora: Desembargadora Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Data do Julgamento: 18.02.2003. Data da Publicao: 15.03.2003.)

Portanto, salienta-se que nem o requisito subjetivo e tampouco o requisito objetivo foram preenchidos e que no se pode falar na existncia do contrato de doao pretendido pela apelante. Mesmo sabendo que foi juntada f. 46 declarao da oficiala de registro certificando a inteno da falecida em doar parte de seu imvel apelante, saliento que ela no serve para desconstituir, por si s, a fora das outras provas juntadas, mesmo sabendo que ela goza de f pblica. Coube parte contrria o nus de elidir tal presuno, mediante prova em contrrio, o que de fato ocorreu. Dessa forma, verifico que no h razo para reforma da sentena ora objurgada, que, vale dizer, foi prolatada com a responsabilidade e zelo necessrios, analisando no s as questes jurdicas, mas principalmente as questes fticas, bem como o comportamento dos contendores durante a tramitao do processo. Pelo exposto, nego provimento apelao. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ARMANDO FREIRE e ALBERTO VILAS BOAS. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

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estado de sade da suposta doadora, e do depoimento da testemunha f. 323/325, mdico que interpretou os laudos juntados, possvel concluir que a suposta doadora no tinha capacidade de firmar qualquer tipo de contrato, em virtude de seu estado fsico debilitado. O mdico afirmou que a senhora Ruth estava debilitada a ponto de no conseguir abrir a porta ou atender ao telefone (f. 324). Dessa forma observa-se que o requisito subjetivo no foi preenchido, pelo fato de ser uma das partes contratantes incapaz e, portanto, no se poder reconhecer a formao de um contrato de doao. Mais do que isso, como j explanado anteriormente, a doao verbal de imvel no produz efeito jurdico, por ser exigida a escritura pblica. O contrato de doao formal, exigindo a lei forma escrita e instrumento pblico. Pois bem, vejamos o que diz o Cdigo Civil Brasileiro:

Outorga de escritura. Cesso de direitos. Doao de imvel. Escritura pblica. Necessidade. -Tratando-se de doao de imvel e no mera cesso de direitos, necessria a escritura pblica para a validade do ato, pois o contrato formal. Impossibilidade da outorga de escritura (Apelao: 2.0000.00.384556-3/000(1), Relator: Desembargador Vioso Rodrigues; Data do Julgamento: 20.03.2003; Data da Publicao: 02.04.2003). Outorga de escritura. Doao. Ausncia de demonstrao. Impossibilidade. - A transferncia de imvel, por doao, exige forma escrita, solene e prescrita em lei. Sem a existncia deste documento que comprove tal fato, impossvel o pedido de outorga da escritura (Apelao: 2.0000.00.302602-8/000(1), Relator: Desembargador Geraldo Augusto; Data do Julgamento: 04.05.2000; Data da Publicao: 17.05.2000).

J assim tive a oportunidade de decidir:

Responsabilidade civil - Indenizao - Inscrio em concurso pblico - Erro da casa lotrica Perda de uma chance - Dano moral e material Valor - Fixao
Ementa: Responsabilidade civil. Indenizao. Dano moral. Inscrio em concurso pblico. Erro da lotrica. Perda de uma chance. Indenizao por danos morais e materiais. Procedncia do pedido. Valor. Fixao. - Para que se condene algum ao pagamento de indenizao, preciso que se configurem os pressupostos ou requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa do agente ou o risco, e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o prejuzo. - Restando comprovado o defeito na prestao do servio da lotrica, ora r, no ato da inscrio para participao da autora em concurso pblico, impedindo que a aludida inscrio se concretizasse, resta caracterizada a perda de uma chance de ocupar um cargo mediante concurso pblico e, por conseguinte, a responsabilidade civil da requerida ao pagamento de indenizao por danos morais e materiais. APELAO CVEL N 1.0145.08.503179-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Mister Loterias Ltda. ou Loteria Mega Sorte - Apelante adesiva: Michella Mara Alves Gomes de Figueiredo - Apeladas: Mister Loterias Ltda., Michella Mara Alves Gomes de Figueiredo Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR DE INPCIA DA INICIAL. NO MRITO, DAR PROVIMENTO PARCIAL APELAO PRINCIPAL E NEGAR PROVIMENTO AO APELO ADESIVO. Belo Horizonte, 13 de janeiro de 2011. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCAS PEREIRA - Trata-se de apelao contra a sentena do MM. Juiz da 5 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que julgou procedentes os pedidos formulados na ao de indenizao por danos morais e materiais movida por Michella Mara Alves Gomes de Figueiredo, em desfavor de Loteria Mega Sorte.
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Noticia a exordial que a autora efetuou o pagamento da importncia de R$ 20,00 (vinte reais) junto ao estabelecimento da r, com o intuito de fazer a inscrio no concurso pblico para o Hospital Universitrio. Entretanto, relata que a inscrio no foi computada, por um erro da funcionria da requerida, razo pela qual ajuizou a presente demanda, requerendo o pagamento de indenizao por danos materias e por danos morais. Devidamente citada, a r apresentou contestao (f. 18/29), arguindo a preliminar de inpcia da inicial. No mrito, aduz que no esto presentes os requisitos da responsabilidade civil, afirmando que resta caracterizado fato de terceiro, uma vez que mera permissionria dos servios prestados pela CEF e que o erro no pagamento foi ocasionado por uma falha no sistema da referida instituio. Pugna pela improcedncia dos pedidos. Depoimento pessoal f. 183. Na sentena (f. 184/186), o douto Julgador a quo rejeitou a preliminar e, no mrito, julgou procedentes os pedidos iniciais, para condenar a r a restituir autora a quantia de R$ 20,00 (vinte reais), corrigida monetariamente pela tabela da CGJ/MG e acrescida de juros de mora de 1% (um por cento), tudo a partir da citao, bem como ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigida monetariamente pela tabela da CGJ/MG, desde a publicao da sentena, acrescido de juros de mora de 1% ao ms, desde a data da realizao do pagamento, que no foi computado pela requerida. Condenou, ainda, a r a arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. A r interps apelao (f. 187/197), arguindo a preliminar de inpcia da inicial, ao argumento de que a requerente direcionou sua postulao contra a Loteria Mega Sorte, que ente sem personalidade jurdica. No mrito, aduz a ausncia de provas dos fatos constitutivos do direito da autora, alegando que ela no demonstrou que a sua inscrio foi indeferida, que no participou do certame e nem sequer que este efetivamente existiu. Assevera que o douto Magistrado a quo se convenceu de que a autora perdeu a inscrio para o concurso, com fulcro no seu depoimento pessoal; todavia, afirma que este representa apenas uma sntese ftica da inicial, que no dispensa a prova concreta dos fatos constitutivos do direito vindicado. Pelo princpio da eventualidade, requer que os juros de mora sobre o valor da indenizao por danos morais incidam a partir da citao. Contrarrazes s f. 199/202, em que a autora se pautou pelo desprovimento do recurso. A autora interps recurso adesivo (f. 203/205), pugnando pela majorao do valor da indenizao por danos materiais e morais, bem como da quantia referente aos honorrios advocatcios. Contrarrazes s f. 207/212, em que a r se pautou pelo desprovimento do recurso.

Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; [...] Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I - lhe falta pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.

um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (Instituies de direito civil. 7. ed. Forense, v. 2, p. 235).

E acrescenta:
[...] na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao [...] (Caio Mrio, ob. cit., p. 316).

Ocorre que, no caso dos autos, a petio inicial no se inclui entre as hipteses enumeradas no dispositivo supracitado, uma vez que possui pedido e causa de pedir, da narrao dos fatos decorre logicamente a concluso, o pleito juridicamente possvel e os pedidos so compatveis entre si. E verifica-se que Loteria Mega Sorte o nome fantasia de Mister Loterias Ltda., ou seja, nome pelo qual a requerida conhecida do pblico. V-se, pois, que Loteria Mega Sorte e Mister Loterias Ltda so a mesma pessoa jurdica. Dessa maneira, responde a firma limitada pelos atos praticados com o nome fantasia, sendo que a indicao , inclusive, perfeitamente ldima e correta, pois Loteria Mega Sorte o nome que existe para o consumidor, e no o da sociedade empresarial, pelo que no h se falar em inpcia da inicial, tendo em vista que a exordial se apresenta de forma inteligvel e compreensvel. Diante do exposto, rejeito a preliminar de inpcia da inicial. Mrito. Tem-se que a reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 5.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37 pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS,

Os pressupostos da obrigao de indenizar, seja relativamente ao dano contratual, seja relativamente ao dano extracontratual, so, no dizer de Antnio Lindbergh C. Montenegro:
A - o dano, tambm denominado prejuzo; b - o ato ilcito ou o risco, segundo a lei exija ou no a culpa do agente; c - um nexo de causalidade entre tais elementos. Comprovada a existncia desses requisitos em um dado caso, surge um vnculo de direito por fora do qual o prejudicado assume a posio de credor e o ofensor a de devedor, em outras palavras, a responsabilidade civil (Ressarcimento de dano. mbito Cultural Edies, 1992, n 2, p. 13).

Esclarea-se que a autora afirmou que efetuou o pagamento da importncia de R$ 20,00 (vinte reais) junto ao estabelecimento da r, com o intuito de fazer a inscrio no concurso pblico para o Hospital Universitrio. Entretanto, relata que a inscrio no foi computada, por um erro da funcionria da requerida, razo pela qual ajuizou a presente demanda, requerendo o pagamento de indenizao por danos materias e por danos morais. Por sua vez, a requerida alega que inexistem provas de que o pagamento do referido boleto bancrio se refere inscrio em concurso pblico, nem que a referida inscrio fora indeferida.
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o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo dos recursos, porque prprios, tempestivos, estando devidamente preparado o apelo principal e dispensada de preparo a apelao adesiva, por estar a autora amparada pelos benefcios da justia gratuita. Apelao principal. Preliminar - inpcia da inicial. Inicialmente, cumpre-me a anlise da preliminar de inpcia da inicial, arguida pela requerida em suas razes recursais, ao argumento de que a requerente direcionou sua postulao contra a Loteria Mega Sorte, que ente sem personalidade jurdica. Razo no lhe assiste. Isso porque, no caso dos autos, no vislumbro quaisquer dos vcios elencados no art. 295 do Cdigo de Processo Civil. Dispe o art. 295, inciso I e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil:

a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade, pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral. (Cfr. Aguiar Dias. A reparao civil. Tomo II, p. 737.)

Importante ter-se sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo a que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro no REsp n 1.604-SP , RSTJ 33/521). Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar

Atravs dos documentos juntados aos presentes autos, verifico que a me da autora, Sandra Helena Alves, efetuou o pagamento do boleto n 78301152183 7 39650000002000 (f. 09), no valor de R$ 20,00 (vinte reais), junto ao estabelecimento da requerida, s 18h11min, consoante demonstra o comprovante de pagamento de f. 10. Enquanto o comprovante de pagamento de f. 12 demonstra que, por um equvoco da requerida, o boleto bancrio referente inscrio da autora Michella Mara Alves Gomes, de n 79101160196 4 39650000002000, no valor de R$ 20,00 (vinte reais), no fora devidamente quitado. que o referido comprovante de pagamento de f. 12 demonstra que s 18h13min fora efetuada a quitao do documento n 78301152183 7 39650000002000, e no a do de n 79101160196 4 39650000002000, referente inscrio da autora, de maneira que o boleto da me da postulante fora pago em duplicidade, enquanto o pagamento do boleto da prpria demandante no fora concretizado. Ora, certo que, no havendo se concretizado o pagamento do boleto bancrio referente inscrio da autora no concurso pblico do Hospital Universitrio, consequncia lgica que a aludida inscrio no se efetivou, sendo, portanto, indeferida. E no h dvidas de que o boleto bancrio se refere inscrio no concurso pblico mencionado na inicial, uma vez que consta no boleto bancrio como cedente a Fadepe/Seleo HU, donde se depreende que se refere ao concurso pblico do Hospital Universitrio, sendo a referida instituio gestora de concursos pblicos. Assim, restou demonstrado nos autos que a inscrio da autora para o concurso pblico do Hospital Universitrio no se concretizou por um equvoco da requerida, no havendo que se falar que ela, como prestadora de servios da CEF, no teria responsabilidade pelo referido pagamento, tal como faz crer a suplicada. Dessa maneira, comprovado o defeito na prestao do servio da r, resta caracterizada a responsabilidade civil da requerida pelos danos materiais e morais. Quanto ao termo a quo de incidncia dos juros de mora sobre o valor da indenizao por danos morais, tenho que deve ser reformada a r. sentena, que estabeleceu a sua incidncia desde a data da realizao do pagamento que no foi computado pela r (evento danoso), devendo incidir no percentual de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao, por se tratar de responsabilidade contratual. Nesse sentido:
Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos morais. Inscrio indevida no cadastro de proteo ao crdito. Falha
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na prestao do servio de telefonia mvel. Responsabilidade objetiva. Inteligncia do art. 14 do CDC. Denunciao da lide. Empresa credenciada. Cabimento. Culpa exclusiva de terceiro. Inexistncia. Ilcito configurado. Danos morais devidos. Recurso de apelao interposto por Telemig Celular conhecido e parcialmente provido. Recurso interposto por Eletrozema Ltda. conhecido e no provido. Recurso adesivo conhecido e no provido. - I - A inscrio do nome do consumidor nos cadastros de proteo ao crdito por dvida inexistente caracteriza prtica de ato ilcito, a ensejar indenizao por danos morais, que, na esteira dos julgados do Superior Tribunal de Justia, existe in re ipsa, ou seja, decorre do prprio ato, prescindindo da comprovao do prejuzo. II - O valor da indenizao por danos morais deve ter carter dplice, tanto punitivo do agente, quanto compensatrio em relao vtima. III - O termo inicial para a incidncia dos juros de mora a data da citao, por se tratar de responsabilidade contratual. Precedentes no Superior Tribunal de Justia. IV - A comprovao acerca da falha na prestao do servio por parte da empresa credenciada, impe a procedncia da denunciao da lide. V Recurso interposto por Telemig Celular conhecido e parcialmente provido. Recurso interposto por Eletrozema Ltda., conhecido e no provido. Recurso adesivo conhecido e no provido. (TJMG, Ap. Cv. 1.0074.04.020769-3/001, Rel. Des. Bittencourt Marcondes, j. 8.3.2007.)

Apelao adesiva. Irresigna-se a apelante adesiva quanto ao valor arbitrado a ttulo de danos morais e materiais e honorrios advocatcios. No que tange aos danos materiais, ressalte-se que a autora pretendeu na exordial indenizao pelo dano material, referente ao valor da inscrio R$ 20,00, que dever ser corrigido, razo pela qual no h que proceder ao pedido de majorao do valor arbitrado a este ttulo, ao argumento de que no abrangeu todos os gastos que arcou com a preparao para o concurso, de vez que tais despesas no foram mencionadas na exordial, sob pena de julgamento ultra petita. No que tange aos danos morais, entendo que estes restam caracterizados em face da perda de uma chance de ocupar um cargo mediante concurso pblico, sendo evidente a frustrao a que foi acometida a autora. Mutatis mutantis, a respeito da perda de uma chance, oportuno transcrever trecho do artigo publicado na Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, v. 21, p.136, escrito por nio Santarelli Zuliani:
Perda de uma chance uma expresso feliz que simboliza o critrio de liquidao do dano provocado pela conduta culposa do advogado. Quando o advogado perde o prazo, no promove a ao, celebra acordos pfios, o cliente, na verdade, perdeu a oportunidade de obter, no Judicirio, o reconhecimento e a satisfao integral ou completa de seus direitos (art. 5, XXXV, da CF). No perdeu uma causa certa; perdeu um jogo sem que lhe permitisse disput-lo, e essa incerteza cria um fato danoso. Portanto, na ao de responsabilidade ajuizada por esse prejuzo provocado pelo profissional do direito, o juiz dever, em caso de reconhecer que realmente ocorreu a perda dessa chance, criar um segundo

raciocnio dentro da sentena condenatria, ou seja, auscultar a probabilidade ou o grau de perspectiva favorvel dessa chance.

No que diz respeito, especificamente, ao quantum indenizatrio, este Tribunal, a exemplo de vrias outras Cortes brasileiras, tem primado pela razoabilidade na fixao dos valores das indenizaes. preciso ter sempre em mente que a indenizao por danos morais deve alcanar valor tal, que sirva de exemplo para a r, sendo ineficaz, para tal fim, o arbitramento de quantia excessivamente baixa, mas, por outro lado, nunca deve ser fonte de enriquecimento para a autora, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. Orientando-me pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, bem como em virtude das circunstncias relativas ao caso dos autos, considero que a quantia de R$ 3.000,00 (trs mil reais), arbitrada pelo douto Juiz sentenciante, mostra-se suficiente, no havendo que se falar em sua majorao. Por fim, em relao verba sucumbencial, tenho que razo no assiste apelante adesiva quanto ao seu pedido de majorao do percentual arbitrado, visto que, atento s circunstncias previstas nas alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, considero justo e adequado o percentual de 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao, fixado pelo Juiz sentenciante. Com tais razes de decidir, rejeito a preliminar de inpcia da inicial e, no mrito, dou parcial provimento apelao principal e nego provimento ao apelo adesivo, reformando a r. sentena, to somente para efeito de determinar que os juros de mora sobre o valor da indenizao por danos morais incidam a partir da citao. Em relao apelao principal, custas recursais, razo de 20% (vinte por cento), pela autora, ficando os 80% (oitenta por cento) remanescentes a cargo da r. Em relao ao apelo adesivo, custas recursais pela requerente. Suspensa a exigibilidade de tais verbas por parte da postulante, nos termos do disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MARIN DA CUNHA e LUCIANO PINTO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR DE INPCIA DA INICIAL. NO MRITO, DERAM PROVIMENTO PARCIAL APELAO PRINCIPAL E NEGARAM PROVIMENTO AO APELO ADESIVO.

Empresa - Mudana no quadro societrio Negativa de arquivamento de alterao contratual - Vinculao ao pagamento de dbito fiscal do novo scio - Ilegalidade
Ementa: Reexame necessrio e apelao cvel. Mandado de segurana. Empresa. Mudana no quadro societrio. Negativa de arquivamento de alterao contratual. Vinculao ao pagamento de dbito fiscal do novo scio. Ilegalidade. Concesso da segurana. - Configura abuso de poder o condicionamento da efetivao de alterao cadastral ao pagamento de dvidas ativas, o que afronta o princpio constitucional do livre exerccio da atividade econmica, garantido no art. 170 da Constituio Federal. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09.576383-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara de Feitos Tributrios do Estado - Comarca de Belo Horizonte Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: AVS Servios de Informtica Ltda. - Autoridade coatora: Chefe da Administrao Fazendria de Belo Horizonte Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2011. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de reexame necessrio e recurso de apelao contra a sentena de f. 65/69, que, confirmando a liminar anteriormente deferida, concedeu segurana para determinar
autoridade impetrada que proceda pleiteada atualizao de seus dados cadastrais [da impetrante] junto repartio fazendria, independente da situao fiscal de seus scios perante outras sociedades, desde que atendidas as demais exigncias legais (sic, f. 31).

...

Em suas razes recursais de f. 77/83, pugna o Estado de Minas Gerais pela reforma da sentena de primeiro grau, para denegar a ordem vindicada, ao funJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

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damento, em sntese, de no haver que se falar em ato ilegal na espcie, haja vista que, in casu, o ato da autoridade administrativa foi praticado nos moldes e com o contedo previsto na Legislao Tributria, obedecendo rigorosamente o disposto no art. 99, 1, do Regulamento do ICMS (sic, f. 79), no havendo que se falar, portanto, em direito lquido e certo da impetrante. Recebido o recurso, ofertou a apelada as contrarrazes de f. 88/98, em infirmao bvia. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia s f. 106/112, opinando pela manuteno da sentena em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Conheo do reexame necessrio (art. 14, 1, da Lei 12.016/09). Da mesma forma, presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso voluntrio, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado, isento do preparo em razo da iseno legal conferida ao recorrente. Do reexame necessrio. Primeiramente, urge ressaltar que o mandado de segurana remdio constitucional de natureza extraordinria, destinado, unicamente, defesa de direito lquido e certo, [...] quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico (art. 5, LXIX, da Constituio da Repblica). Ainda, apenas aqueles direitos plenamente verificveis, sem a necessidade de qualquer dilao probatria, que ensejam a impetrao do mandado de segurana, no se admitindo, para tanto, os direitos de existncia duvidosa, decorrentes de fatos ainda no determinados (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana. 18 ed. So Paulo: Malheiros, 1997, p. 34-35). Na hiptese, a impetrante sustenta, em sntese, a existncia de direito lquido e certo atualizao de seus dados cadastrais junto Repartio Fazendria, independentemente da situao fiscal de seus scios perante outras sociedades, ao argumento de que no lhe pode ser negada a alterao de seus atos constitutivos. O impetrado, por seu turno, nega a existncia do referido direito, sob o argumento, em sntese, de impossibilidade de alterao dos dados cadastrais em face da ausncia de apresentao de certido negativa de dbitos de seus scios, no atendendo ao disposto na Lei Estadual 6.763/75, em seus arts. 16 e 99. A meu ver, est com razo a impetrante. Isso porque, de fato, a despeito do que assevera o impetrado no que tange preservao do interesse pblico e da existncia de lei que ampare o ato apontado como ilegal, a manuteno de uma situao de irregularidade cadastral de uma sociedade, como forma de coao ao recolhimento de tributos, constitui ofensa ao direito lquido e certo pertinente ao exerccio pleno das atividades econmicas pela empresa, a teor da
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jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, externada inclusive pela edio das seguintes smulas:
inadmissvel a interdio do estabelecimento como meio coercitivo para cobrana de tributo. (Smula 70.) inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos. (Smula 323.) No lcito autoridade proibir que o contribuinte em dbito adquira estampilhas, despache mercadorias nas alfndegas e exera suas atividades profissionais. (Smula 547.)

Ora, se o Estado detm mecanismos prprios para recebimento do crdito tributrio, qual seja a ao de execuo fiscal, a utilizao de expedientes como o da hiptese, como meio indireto de forar o contribuinte ao pagamento do dbito, afronta o princpio constitucional do livre exerccio da atividade econmica, garantido pelo art. 170 da Constituio Federal, o que configura abuso de poder. Vejamos:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: [...] Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.

Sobre o tema, Hugo de Brito Machado ensina que:


A exigncia de quitao de tributos est autorizada apenas nos casos dos arts. 191, 192 e 193 do CTN. A lei que amplia os casos dessa exigncia, estabelecendo formas de cerceamento da liberdade de exerccio da atividade econmica, inconstitucional. Primeiro, porque afronta o art. 170, pargrafo nico, da Constituio Federal. Segundo, porque institui forma oblqua de cobrana de tributos, permitindo que esta acontea sem a observncia do devido processo legal. A Constituio Federal garante taxativamente a liberdade de exerccio da atividade econmica, independentemente da autorizao de rgos pblicos (art. 170, pargrafo nico). Garante, outrossim, que ningum ser privado da liberdade, ou de seus bens, sem o devido processo legal (art. 5, inciso LIV), e que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, inciso LV).

E continua:
A exigncia de quitao de tributos inconstitucional, portanto, na medida em que implica cerceamento da liberdade de exerccio da atividade econmica, ou propicia ao fisco a cobrana do tributo sem o devido processo legal, vale dizer, sem a apurao em regular processo administrativo, e sem o uso da via prpria, que a execuo fiscal. (MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 20. ed. Malheiros, 2002, p. 224/225.)

No mesmo sentido, j se manifestou esta Corte no julgamento das Apelaes 1.0024.07.574072-0/001 (Rel. Des. Wander Marotta), 1.0024.03.028586-0/001 (Rel. Des. Kildare Carvalho), 1.0000.00.259574-2/000 (Rel. Des. Edivaldo George dos Santos), 1.0000.00.323627-0/00 (Rel. Des. Geraldo Augusto), 1.0000.00.290.351-6/001 (Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves) e 1.0024.04.423035-7/001 (Rel. Des. Duarte de Paula), dentre outros. Nesses termos, no merece reforma a sentena de primeiro grau, que concedeu a ordem vindicada. Diante de tais consideraes, em reexame necessrio, mantenho a sentena proferida, por seus prprios e jurdicos fundamentos, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2011. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Diego Ayres de Matos. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Sr. Presidente, acho que esse j o oitavo recurso de agravo nessa demanda, pois tem recurso em Braslia, no STJ, etc., e, aqui, agora, se discute o pedido de substituio de uma penhora em dinheiro por uma aplice de seguro. Sem o consentimento do credor, no me parece - assim resumo, o que consta dos autos - admitir essa substituio. Ento, estou negando provimento ao recurso. Satisfeitos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Versam os autos de origem ao de cobrana de expurgos inflacionrios em aplicao de CDB Certificado de Depsito Bancrio. Realizados os clculos de liquidao de sentena, o MM. Juiz de Direito homologou laudo pericial, deciso objeto do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/004, ao qual foi negado provimento. O agravado promoveu a execuo provisria da sentena. Restando, em 30.07.2010, deferido bloqueio on line, deciso objeto do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/005, que tambm foi improvido. Em face da inrcia do agravante, o Magistrado singular determinou a sua intimao para comprovar a transferncia do numerrio bloqueado ou proceder ao depsito da quantia em conta judicial, no prazo mximo de 3 (trs) dias, sob pena de se configurar ato atentatrio dignidade da Justia, sujeitando-se s penas legais. Mais uma vez o agravante se quedou silente, ensejando a aplicao de multa no limite de 20% sobre o valor atualizado do dbito, que restou mantida no julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.7014607/007. O MM. Juiz de Direito determinou a expedio de ofcio ao Bacen para bloquear os ttulos livres da instituio agravante junto autarquia federal, atravs do Demab (Departamento de Operaes do Mercado Aberto). Aps a expedio do ofcio e seu protocolo junto ao Banco Central, o agravante requereu a substituio do bloqueio do crdito pela prestao de seguro garantia no importe de R$14.024.115,34, pugnando, ainda, pela expedio de ofcio ao Banco Central do Brasil, na pessoa do Sr. Delegado Regional, para que
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Cumprimento de sentena - Penhora sobre aplicaes livres da instituio financeira Substituio por seguro garantia - Recusa do credor - Prova da onerosidade - Ausncia
Ementa: Direito processual civil. Cumprimento de sentena. Penhora sobre aplicaes livres da instituio financeira. Substituio por seguro garantia. Recusa do credor. Prova da onerosidade. Ausncia. Deciso mantida. - No de se admitir, sem o consentimento do credor, a substituio de penhora de dinheiro por aplice de seguro. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.05.701460-7 7/008 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Banco Santander (Brasil) S.A., sucessor de Banco ABN Amro Real S.A. - Agravado: Srgio Lins Andrade - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca,

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no mais proceda ao bloqueio de numerrio, tal como ordenado no ofcio anterior. O MM. Juiz de Direito indeferiu o pedido, ensejando este recurso. Pois bem. Da leitura do pedido de f. 22/23-TJ e das razes recursais, verifica-se que o agravante pretende substituir a penhora sobre as aplicaes livres de sua titularidade junto ao Banco Central do Brasil, alm de eximir-se da multa fixada pelo MM. Juiz a quo e confirmada pelo acrdo proferido no Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/007. Como cedio, a substituio da penhora por dinheiro pode ser requerida pelo devedor, a todo tempo, antes da arrematao ou da adjudicao (art. 668 do CPC), mas dinheiro no o mesmo que aplice de seguro. No admissvel substituir, sem o consentimento do credor, penhora de dinheiro por aplice de seguro. Ao comentar o art. 668 do CPC, Antnio Cludio Costa Machado pontifica:
[...] o requerimento de substituio amparado pelo presente art. 668 se funda apenas numa razo de convenincia baseada na ausncia de prejuzo e na menor onerosidade. [...] a comprovao cabal de no-prejuzo para o exequente relaciona-se com o preenchimento dos requisitos previstos pelos incisos do pargrafo nico frente. Com efeito as condies pormenorizadas sobre o bem substituto, somadas atribuio de valor, permitem a constatao no apenas do no prejuzo, como tambm da menor onerosidade (in Cdigo de Processo Civil interpretado: artigo a artigo, pargrafo a pargrafo. 8 ed. rev. e atual., Baureri, So Paulo: Manole, 2009, p. 925/926).

tisfazer o crdito do que se recasse sobre o seguro garantia que ora oferece em substituio, afastando, assim, a suposta onerosidade excessiva. Uma vez que no restou demonstrado um maior prejuzo para o agravante, e considerando que o agravado, embora ciente de eventual demora na satisfao de seu crdito, prefere que a constrio recaia sobre as aplicaes do agravante, no h como deferir o requerimento de substituio da constrio e expedio de ofcio inibitrio da penhora ao Bacen, como requerido. Tem-se que o pedido do agravante, bem como este recurso, constituem, na verdade, resistncia com o propsito de retardar o cumprimento da deciso judicial condenatria. Impende registrar que a questo da multa por litigncia de m-f restou amplamente debatida por ocasio do julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/007, sendo vedada ao agravante a renovao de arguies quanto matria decidida pelo Tribunal, in verbis:
A resistncia do banco em disponibilizar o crdito exequendo ao Juzo da execuo demonstra conduta rara, seno indita, na tentativa de descumprir deciso judicial que determina bloqueio de dinheiro. Foram reiteradas condutas desde a primeira ordem de penhora on line, que at agora no foi efetivada, em completa insubordinao e inaceitvel desrespeito com o Poder Judicirio e suas decises. Deve ser ressaltado que a ordem de penhora on line foi confirmada pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais no julgamento do agravo de instrumento acima transcrito, e, portanto, esse acrdo que vem sendo descumprido pelo agravante. Tratase de inequvoca situao caracterizadora de ato atentatrio dignidade da justia, merecedora da sano prevista pelo artigo 601 do CPC. [...] Saliento que no h pedido expresso para reduo da multa, irrisria, a propsito, tratando-se de instituio financeira do porte do agravante.

Na espcie, o agravante sustenta que o seguro garantia lhe ser menos oneroso e mais clere satisfao do crdito do agravado. Ocorre que o agravado recusa a substituio, pois as reservas livres de titularidade do agravante junto ao Bacen atendem ordem de indicao estipulada no art. 655 do Cdigo de Processo Civil, que prev o dinheiro e aplicaes financeiras como primeira opo para penhora. Alm disso, verifica-se que o agravante no cuidou de demonstrar a alegada onerosidade da constrio. Ao contrrio, oferece um argumento que indica vantagem para si em caso de manuteno da penhora sobre as reservas livres de que dispe junto ao Banco Central, pois alega que
em sendo o bloqueio realizado sobre ttulos a vencerem junto ao Bacen, evidentemente que a garantia da execuo levar muito mais tempo a ser alcanada que na consecuo da mesma pelo seguro garantia, j realizado para este fim (f. 06-TJ).

Diante da realidade dos fatos que se apresentam nos autos, deve ser mantida a r. deciso primeva. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo agravante. DES. NILO LACERDA - Estou acompanhando o Relator, Sr. Presidente. DES. ALVIMAR DE VILA - Sr. Presidente, eu li atentamente o voto do ilustre Desembargador Relator, e essa questo me chamou a ateno porque, s vezes, as coisas simples que nos ensinam muito mais. Eu no s estou acompanhando o voto de Sua Excelncia, como estou solicitando, com a permisso do ilustre Relator, que se d publicidade a este fato, porque isso de uma utilidade extraordinria. assim que comeam aquelas coisas de trocar dinheiro, trocar penhora por ttulo da dvida pblica, etc. Naquela poca, logo que cheguei ao Tribunal de Alada, tinha esse

Ora, o prprio agravante demonstra que a penhora sobre tais aplicaes levar mais tempo para sa144
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negcio: tinha uns dois ou trs colegas advogados que, qualquer coisinha, pediam substituio da penhora na famosa moeda podre, que no valia nada; s tinha um desenho bonito do governo, com um verde, D. Pedro com a barba grande e tal, mas no valia nada. Da, eu estou acompanhando o ilustre Relator e solicitando a Vossa Excelncia, Sr. Presidente. Evidentemente que a minha solicitao unilateral e fica a critrio da Turma Julgadora e, principalmente, do Relator, que o dono dos direitos autorais. DES. JOS FLVIO ALMEIDA - Eu agradeo e fico honrado com a sugesto de Vossa Excelncia, Des. Alvimar de vila. DES. NILO LACERDA - E eu endosso. DES. JOS FLVIO ALMEIDA - Essa proposta de substituio de penhora por ttulo da dvida pblica, o eminente Des. Duarte de Paula, em uma de suas decises, disse que aquilo era uma coisa medonha e que no se tocava nem com uma vara, assim, de longe. Est escrito no voto de Sua Excelncia. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de janeiro de 2011. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso. Versam os autos ao sob procedimento ordinrio ajuizada por Lilian Soares de Paula em face do Hospital Municipal Odilon Behrens, objetivando a anulao do ato administrativo, consubstanciado na pena de demisso que lhe foi imposta em Processo Administrativo Disciplinar n 08.000089.09-00. Atravs da sentena de f. 371/379, o pedido inicial foi julgado improcedente, ensejando a interposio do presente pleito recursal. Ao que se depreende da detida anlise dos autos, com fundamento nos arts. 183, incisos I, X e XIII, 184, incisos XI, XII, XX, e 199, incisos III, IV e V, todos da Lei n 7.169/1996, foi instaurado o referido PAD para apurao da prtica de ato de improbidade administrativa, desdia, m conduta, caracterizados por falsificar atestado mdico, alterando de 02 (dois) para 03 (trs) os dias concedidos pelo mdico, conforme OF.GSPM/CGM-GAB n 369/2009 [...] (f. 32). Designado defensor dativo servidora pblica, ento ocupante do cargo de tcnico de enfermagem, passou-se produo de provas, das quais se colhe o seguinte:
[...] - que reconhece o atestado mdico emitido s f. 04, como de sua autoria, contudo salienta que o mesmo foi adulterado de 02 (dois) dias para 03(trs) dias; que as rasuras cometidas no respectivo atestado no foram feitas pelo depoente (depoimento prestado pelo mdico emissor do atestado mdico adulterado, Sr. Afrnio Naves Diniz Pinto); - que a processada uma pessoa assdua e pontual ao trabalho, compromissada e competente; que no conhece nada que desabone a sua conduta tica, profissional ou moral... (Depoimento prestado por testemunha arrolada pela processada); [...]

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Processo administrativo disciplinar - Servidor pblico - Pena de demisso - Ato infracional Autoria - Ausncia de prova - Punio Desproporcionalidade - Reintegrao
Ementa: Constitucional. Administrativo. Processo administrativo disciplinar. Servidor pblico. Pena de demisso. Ausncia de prova da autoria do ato infracional. Desproporcionalidade da punio. Reintegrao. - Inexistindo contundente prova de autoria do ato infracional, bem como se distanciando a pena de demisso imposta a servidor pblico da proporcionalidade almejada, anula-se o ato administrativo, sem que se configure indevida interferncia jurisdicional. APELAO CVEL N 1.0024.09.705408-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Llian Soares de Paula - Apelado: Hospital Municipal Odilon Behrens Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago,

Ao final dos trabalhos, entendeu-se por bem aplicar punio descrita no art. 199, IV, do Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Belo Horizonte, verbis:
Art. 199 - A demisso e a resciso contratual sero aplicadas nos seguintes casos: [...] IV - ato de improbidade; [...]

D.m.v, a r. sentena merece reparos. A uma, pois, se de um lado no h dvidas acerca


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da adulterao conferida ao atestado mdico, por outro lado no h certeza da autoria do ato infracional. A todo momento, negou a servidora pblica, ora apelante, ser responsvel pela adulterao em questo. E, em nenhum momento, foram produzidas provas contundentes de sua autoria. Ora, o acervo probatrio no se mostra suficiente para revelar, de maneira ampla e indubitvel, ter sido a infrao cometida pela autora-apelante. E, mesmo se assim no fosse, a pena a ela imposta fere, claramente, o princpio da proporcionalidade, insculpido, ademais, nas normas procedimentais previstas no prprio estatuto funcional, seno vejamos:
Art. 194 - So penalidades disciplinares: I - repreenso; II - suspenso; III - demisso ou resciso de contrato; IV - cassao de aposentadoria ou disponibilidade; V - destituio de cargo em comisso ou de funo pblica. Art. 195 - Na aplicao das penalidades, bem como para efeito de sua substituio, sero considerados a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais.

somente aos aspectos formais, conferindo garantia a todos os servidores contra um eventual arbtrio. [...] 4. A proporcionalidade da sano aplicada resta comprometida quando no se vislumbram, no conjunto de provas colacionado aos autos, elementos de convico que desafiem a persistncia de dvidas ou incertezas quanto ao fato tpico imputado ao agente. 5. Segurana concedida para anular a Portaria 513, de 07.03.2007, que demitiu o impetrante do cargo de Policial Rodovirio Federal, promovendo-se a sua reintegrao no cargo. (MS 12957/DF. Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho. DJe de 26.09.2008.) Processo administrativo (irregularidades na contratao direta de empresa para a execuo de servios). Pena (demisso). Princpio da proporcionalidade (ofensa). 1. Na aplicao da penalidade administrativa, deve-se atentar para a correspondncia entre a quantidade e qualidade da sano e a grandeza e grau de responsabilidade do servidor. 2. No havendo, na espcie, certeza quanto ao grau de participao e de influncia do impetrante na contratao da empresa, no tendo nem sequer sido declarada a irregularidade do contrato de prestao de servios sem licitao, a pena de demisso fere princpios a que se subordina a administrao pblica, mormente o da proporcionalidade. Caso prevalecesse tal sano, a conduta do impetrante passaria a ser considerada mais relevante do que aquela adotada pelos servidores responsveis pela contratao e liberao dos recursos pblicos. 3. Ordem concedida para se anular a pena de demisso, a fim de que sano menos grave seja aplicada ao impetrante. (MS 11124 / DF Relator(a) Ministro Nilson Naves DJ de 12.11.2008) Administrativo. Mandado de segurana. Policial rodovirio federal. Processo Administrativo Disciplinar. Controle jurisdicional. Princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Demisso. Ilegalidade. Concesso da segurana. - 1. O controle jurisdicional em mandado de segurana exercido para apreciar a legalidade do ato demissionrio e a regularidade do procedimento, luz dos princpios do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, bem como a proporcionalidade da sano aplicada com o fato apurado. Precedentes. (MS 9621 / DF. Relatora: Ministra Laurita Vaz. DJe 24.06.2008.)

Na hiptese em comento, o ru, ora apelado, ao impor autora, ora apelante, a pena de demisso, em nenhum momento levou em considerao a natureza e a gravidade da suposta infrao cometida, bem como os danos que dela provieram e, principalmente, as circunstncias atenuantes e os antecedentes funcionais. O fundamento da deciso administrativa pautouse, to somente, pela declarao, firmada pelo profissional mdico emissor do atestado sob anlise, de que ocorrida a adulterao. Se esta ocorreu, no se sabe se por ato praticado pela servidora pblica apelante. E, mesmo se fosse, a pena de demisso distancia-se, e muito, da proporcionalidade exigida em caso como tais. Ressalta-se que a apelante no tem qualquer anotao infracional em sua ficha funcional. Em nenhum outro momento lhe teria sido imposta pena de repreenso ou suspenso. Sobre a possibilidade de verificao pelo Poder Judicirio da aplicao do princpio da proporcionalidade em seara de processo administrativo disciplinar, colham-se os elucidativos precedentes do eg. Superior Tribunal de Justia:
Administrativo. Mandado de segurana. Processo disciplinar. Improbidade administrativa. Corrupo. Demisso. Reexame das provas. Autoridade competente. Formalidades essenciais. Proporcionalidade. No formao de conjunto probatrio suficiente. Ordem concedida. 1. Em face dos princpios da proporcionalidade, dignidade da pessoa humana e culpabilidade, tpicos do regime jurdico disciplinar, no h juzo de discricionariedade no ato administrativo que impe sano a servidor pblico, razo pela qual o controle jurisdicional amplo e no se limita
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Com base em tais consideraes, dou provimento ao recurso, para, reformando a sentena, julgar procedente o pedido inicial, a fim de anular a pena de demisso imposta autora, determinando sua imediata reintegrao ao cargo de tcnico de enfermagem por ela anteriormente ocupado. Condeno, ainda, o ru, ao pagamento de toda remunerao, desde a data de seu afastamento, com incidncia de juros de mora de 0,5% ao ms a partir da citao, bem como correo monetria desde a suspenso do pagamento. Inverto, assim, os nus sucumbenciais, impondo ao ru o pagamento de honorrios advocatcios no valor de R$ 1.000,00.

DES. BARROS LEVENHAGEN - Acompanho o judicioso voto proferido pelo em. Des. Manuel Saramago, restando evidente a desproporcionalidade da pena imposta apelante. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

APELAO CVEL N 1.0024.08.841426-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: F.A.M.M. Apelada: A.C.D. - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2011. - Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO HENRIQUE - Trata-se de apelao interposta contra a sentena de f. 106/108, proferida nos autos da ao de reparao por danos morais proposta por A.C.D. em face de F.A.M.M.. Na sentena, a MM. Juza julgou procedente o pedido para condenar o ru ao pagamento de indenizao por danos morais no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), corrigida monetariamente e acrescida de juros de mora de 1% ao ms, contados da data desta deciso, condenando-o, ainda, ao pagamento das custas judiciais e honorrios de sucumbncia, fixados em 10% sobre o valor da condenao, suspensa a exigibilidade em virtude da concesso da assistncia judiciria gratuita. No se conformando com o decisum, apelou o ru. Em suas razes, informa que a apelada props a presente ao para ver-se compensada pelos danos morais sofridos em virtude da suposta conduta do ora apelante, que, por meio de diversas ligaes, a qualquer hora do dia, causando-lhe desconfortos, teria contratado um detetive com o propsito de obter informaes sobre sua vida, sua intimidade e as pessoas com quem mantm contato; que tal conduta teria causado abalo psicolgico. Alega que jamais fez ameaas apelada; que apenas manifestou seu inconformismo com o fato de, mesmo com a separao do casal, ser compelido a pagar penso alimentcia apelada. Diz que o nico propsito da apelada obter ganho financeiro; que no tem nenhuma obrigao legal ou jurdica de pagar alimentos apelada, que tem plena capacidade para o trabalho, tem carro prprio, imvel prprio, e que apenas agiu no exerccio regular do seu direito de ver-se exonerado do pagamento da aludida penso. Aduz que se encontra em situao constrangedora, tendo que pagar penso a sua ex-mulher, que tem
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Ementa: Civil. Reparao de danos morais. Ameaas perpetradas pelo ex-marido. Propsito de exonerar-se da penso alimentcia. Assdio por intruso ou stalking. Contratao de detetive particular. Violao da privacidade e intimidade. Conduta ilcita reconhecida. Responsabilidade civil mantida. - A despeito de j ter sido decretado o trmino da sociedade conjugal, o ru, inconformado com a obrigao de prestar alimentos autora, passou a importun-la de forma agressiva e ostensiva, promovendo o que a doutrina vem denominando de assdio por intruso ou stalking. - O apelante agiu com perversidade, minando a apelada, na tentativa de desqualific-la perante o seu crculo, com o propsito de compeli-la a desistir dos alimentos fixados na ao de separao judicial. - Tais condutas comprovam a violao da privacidade e intimidade da apelada e constrangimento por ela suportados, com consequente dano psicolgico-emocional. - Impossvel acolher a tese de que o apelante agiu no exerccio regular do seu direito, porquanto deveria ter se valido dos meios que o ordenamento jurdico lhe faculta a fim de ver-se exonerado da obrigao que lhe foi imposta. - Em nenhum momento, o ordenamento jurdico lhe autoriza agir da forma inoportuna como agiu, ofendendo e ameaando a apelada, praticando assdio moral inaceitvel e que no prescinde da devida sano.

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Stalking - Assdio por intruso - Perseguio deliberada e reiterada - Ex-marido Importunao ex-companheira - Invaso da privacidade e da intimidade - Conduta perversa Dolo - Prova testemunhal e documental - Dano moral - Configurao - Indenizao devida Deciso mantida

namorado, consoante comprovou a investigao feita pelo detetive particular contratado, com o propsito de comprovar que a apelada no necessita dos alimentos por ele prestados. Defende que no restou comprovada a conduta ilcita do ru. Pugna pelo provimento do recurso. Contrarrazes s f. 124/129. o relatrio. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. A.C.D. props ao de indenizao por danos morais, sob a alegao de que vem sofrendo abalo psicolgico em virtude da conduta do seu ex-marido, F.A.M. Segundo a inicial, as partes foram casadas por 8 (oito) anos e, em 2004, separaram-se, restando acordado que o ru pagaria alimentos autora no percentual de 21% dos seus rendimentos. Ainda de acordo com a inicial, o ru teria proposto ao de divrcio c/c exonerao de penso; que ele teria ficado inconformado com a deciso que determinou que a penso ainda deveria ser paga, e comeou a importunar a autora com telefonemas para sua residncia e celular, a qualquer momento do dia, ameaando que iria exp-la ao ridculo perante terceiros, divulgando segredos de sua vida ntima e de como ela era sustentada por ele. Segundo a autora, o ru passou a ligar para a residncia dos seus pais, deixando-os aflitos e preocupados com as constantes ameaas feitas pelo ru, no sentido de que iria tornar a vida da autora insuportvel se no desistisse da penso. Conforme relatos da autora, o ru teria contratado detetive particular para obter informaes sobre sua vida, sua intimidade e sobre as pessoas com as quais mantinha contato; que passou a efetuar ligaes para os locais de trabalho e pessoas com as quais a autora mantinha contato, fazendo aluses sua pessoa, como se ela tivesse m ndole e inspirasse pouca confiana. Por fim relata que o ru se refere autora como exploradora, gananciosa, inescrupulosa, golpista e que extorque dinheiro de homens. Em virtude de tais fatos, busca a compensao por danos morais decorrentes da aludida conduta. Em contestao, o ru alega que agiu apenas no exerccio regular do seu direito de ver-se exonerado da penso que era compelido a pagar autora. Sobreveio sentena, na qual restou reconhecida a comprovao dos danos morais e a condenao do ru ao pagamento da importncia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Irresignado, recorre o ru defendendo que agiu no exerccio regular do direito. Na sistemtica do Cdigo de Processo Civil, a teor do que dispe o art. 333, I, do CPC, incumbe ao autor o nus da prova dos fatos constitutivos do seu direito.
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Em vista disso, inexistindo prova de algum dos elementos essenciais configurao da responsabilidade civil, no h falar em obrigao de indenizar. Nesse sentido, o esclio de Humberto Theodoro Jnior:
Mesmo sem nenhuma iniciativa de prova, o ru ganhar a causa, se o autor no demonstrar a veracidade do fato constitutivo de seu pretenso direito. Actore non probare absolvitur reus (Curso de direito processual civil. 33. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000, v. I, p. 374).

Na mesma linha, a jurisprudncia:


Indenizao. Danos morais. Responsabilidade subjetiva. Art. 186 do novo Cdigo Civil. Dano. Culpa. Ausncia de prova. nus da prova. - Para a configurao dos danos morais, necessria a presena simultnea de trs elementos essenciais, quais sejam: a ocorrncia induvidosa do dano; a culpa, o dolo ou m-f do ofensor; e o nexo causal entre a conduta ofensiva e o prejuzo da vtima. No estando configurados tais elementos, conclui-se pela improcedncia do pleito indenizatrio. Ao criar o mecanismo da inverso do nus da prova, a inteno da lei foi restabelecer o equilbrio supostamente fragilizado nas relaes entremeadas por interesses de fornecedores em detrimento de consumidores hipossuficientes. (TAMG, 2 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 468.232-0, Relatora: Juza Evangelina Castilho Duarte, data do julgamento: 9.3.2005.)

Para a configurao da responsabilidade, mister a comprovao da ocorrncia de uma conduta dolosa ou culposa, do dano e do nexo entre a conduta do agente e o dano experimentado pela vtima. Compulsando os autos, verifica-se que, a despeito de sua argumentao, no h como acolher a irresignao do apelante, porquanto a prova colacionada aos autos suficiente para embasar sua condenao pelos danos suportados pela apelada. As questes que se apresentam no presente caso se adentram pelo campo da perversidade. No se nega que a falncia da relao conjugal acarreta danos e prejuzos aos ex-cnjuges, mas no implica necessariamente que deve vir acompanhada de desrespeito e agresses, sejam elas de ordem fsica ou moral. No caso dos autos, a despeito de j ter sido decretado o trmino da sociedade conjugal, o ru, inconformado com a obrigao de prestar alimentos autora, passou a importun-la de forma agressiva e ostensiva, promovendo o que a doutrina vem denominando de assdio por intruso ou stalking. Trata-se da
ao de perseguio deliberada e reiterada perpetrada por uma pessoa contra a vtima, utilizando-se das mais diversas abordagens tais como agresses, ameaas ou ofensas morais reiteradas, assdios por telefone, e-mail, ou simples

presena afrontante em determinados lugares frequentados pela vtima (CABETTE, Eduardo Luiz Santos. Stalking ou assdio por intruso e violncia contra a mulher. In: mbito Jurdico, Rio Grande, 81, 01.10.2010. Disponvel em http:webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:81 g 8JIMgpuwJ:www.ambitojuridico.com.br, acessado em 10.02.2011).

In casu, no somente as provas documentais como as testemunhas ouvidas por ocasio da audincia de instruo e julgamento comprovaram que o apelante ultrapassou os limites do seu direito, perseguindo a apelada com o propsito de que ela desistisse dos alimentos que lhe foram concedidos por ocasio da ao de separao judicial. No bastassem as humilhaes, ofensas e ameaas perpetradas por telefone e comparecimento ao seu local de trabalho, o apelante invadiu a esfera da privacidade e intimidade da apelada ao contratar um detetive particular que vigiava todos os seus passos. O prprio apelante cuidou de juntar aos autos o relatrio efetuado pelo detetive particular por ele contratado, no qual se pode observar acervo fotogrfico e descrio minuciosa de toda a rotina da apelada. Tais condutas comprovam a violao da privacidade e intimidade da apelada e constrangimento por ela suportados com consequente dano psicolgico emocional. At mesmo medidas previstas na Lei Maria da Penha tiveram que ser tomadas em virtude do assdio perpetrado pelo apelante. Consoante alhures ressaltado, o apelante agiu com perversidade, minando a apelada, na tentativa de desqualific-la perante o seu crculo, com o propsito de compeli-la a desistir dos alimentos fixados na ao de separao judicial. Impossvel acolher a tese de que o apelante agiu no exerccio regular do seu direito, porquanto deveria ter se valido dos meios que o ordenamento jurdico lhe faculta a fim de ver-se exonerado da obrigao que lhe foi imposta. Em nenhum momento, o ordenamento jurdico lhe autoriza agir da forma inoportuna como agiu, ofendendo e ameaando a apelada, praticando assdio moral inaceitvel e que no prescinde da devida sano. Do mesmo modo, os danos so patentes, j que, alm da dor comumente experimentada por aqueles que terminam uma relao conjugal, a apelada passou a ser perseguida pelo apelante, que, diuturnamente, promovia ameaas de toda sorte, com o vil propsito de exonerarse da penso alimentcia. Demais disso, ainda se viu abalada por ser investigada por terceiro contratado pelo apelante, a fim de relatar toda a sua rotina. Por todas essas razes, no h como afastar a responsabilidade do apelante pelos danos experimentados

pela apelada, que foi consideravelmente abalada psiquicamente em decorrncia da conduta covarde alhures narrada. Assim, nenhum reparo merece a deciso combatida. Com tais razes de decidir, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade em virtude da concesso da assistncia judiciria. DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Com o Relator. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Conforme bem posicionado no lcido voto da douta relatoria, aps a separao do casal, o apelante encetou uma perseguio contnua e deliberada contra a apelada, em flagrante cometimento de assdio moral, conforme robustamente comprovado nos autos, inclusive com laudo de detetive contratado pelo apelante para espionar a vida da apelada, tudo para tentar se eximir da obrigao de prestar a penso para a apelada. Inteno lucrativa vil, sendo que o alegado exerccio regular de um direito no existe quando o expediente utilizado um comprovado assdio moral. Com esses adminculos, tambm nego provimento apelao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Imposto de renda - Cardiopatia grave e doena mental incapacitante (Alzheimer) - Iseno Requisitos - Art. 6, inciso XIV, da Lei n 7.713/88 - Comprovao - Termo inicial indeterminado - Percia mdica - Determinao Sentena - Omisso quanto a juros moratrios e correo monetria - Complementao Incidncia da Smula 162 do Superior Tribunal de Justia
Ementa: Reexame necessrio. Administrativo/Tributrio. Servidora pblica. Cardiopatia grave e doena de Alzheimer. Iseno do imposto de renda. Legitimidade passiva do Estado de Minas Gerais. Comprovao dos requisitos exigidos pela Lei 7.713/88. Restituio a partir da data da existncia da molstia incapacitante. Correo dos valores. Taxa Selic. Honorrios advocatcios. Manuteno. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0024.08.9662001/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de
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Direito da 1 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte - Autora: Luiza Paulino Dornelas, representada por Miriam Paulino Dornelas Ru: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas DES. AUDEBERT DELAGE - Trata-se de reexame necessrio de sentena de f. 145/149, que, em autos de ao ordinria ajuizada por Luiza Paulino Dornelas representada por Miriam Paulino Dornelas - contra o Estado de Minas Gerais, julgou extinto o processo sem resoluo de mrito em relao ao pedido de iseno de imposto de renda retido na fonte, pelo fato de a mesma ter sido concedida administrativamente. Mais ainda, julgou-se procedente o pedido referente restituio do valor descontado a ttulo de IR, devendo a mesma ser feita com base nos valores descontados a partir de maio de 2007 at o momento em que a iseno foi concedida e efetivada. Condenou, ainda, o ru ao pagamento de honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), a teor do art. 20, 4, do CPC, isentando-o, porm, de custas processuais. Por fim, determinou o reexame necessrio da sentena. No houve a interposio de recursos voluntrios; o Estado de Minas Gerais manifestou sua concordncia com a sentena e renunciou ao prazo recursal (f. 150/151). Deixo de remeter os autos douta ProcuradoriaGeral de Justia, por considerar sua manifestao desnecessria no presente feito. Conheo do reexame, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Cuidam os autos de pedido de iseno de imposto de renda retido na fonte c/c repetio de indbito em ao ajuizada por Luiza Paulino Dornelas, ao fundamento de que seria portadora de cardiopatia grave e de doena mental incapacitante, circunstncias que fariam com que fizesse jus iseno prevista no art. 6 da Lei Federal n 7.713/88. Inicialmente, cumpre ressaltar a legitimidade ad causam passiva do Estado de Minas Gerais, tendo em
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vista que a este ente pblico pertence o produto da arrecadao do imposto sobre a renda de seus servidores, como preceitua o art. 157, I, da CF/88. Nesse sentido, o STJ:
Processo civil e tributrio. Recurso especial representativo de controvrsia. Art. 543-C do CPC. Restituio. Imposto de renda retido na fonte. Legitimidade passiva do Estado da Federao. Repartio da receita tributria. 1. Os Estados da Federao so partes legtimas para figurar no plo passivo das aes propostas por servidores pblicos estaduais, que visam o reconhecimento do direito iseno ou repetio do indbito relativo ao imposto de renda retido na fonte. Precedentes: AgRg no REsp 1045709/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, j. em 03.09.2009, DJe de 21.09.2009; REsp 818709/RO, Rel. Ministro Herman Benjamin, DJe 11.03.2009; AgRg no Ag 430959/PE, Rel. Ministro Humberto Martins, DJe de 15.05.2008; REsp 694087/RJ, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, DJ de 21.08.2007; REsp 874759/SE, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, j. em 07.11.2006, DJ de 23.11.2006; REsp n. 477.520/MG, Rel. Min. Franciulli Netto, DJ de 21.03.2005; REsp n. 594.689/MG, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 05.09.2005. 2. O imposto de renda devido pelos servidores pblicos da Administrao direta e indireta, bem como de todos os pagamentos feitos pelos Estados e pelo Distrito Federal, retidos na fonte, iro para os cofres da unidade arrecadadora, e no para os cofres da Unio, j que, por determinao constitucional pertencem aos Estados e ao Distrito Federal (Jos Cretella Jnior, in Comentrios Constituio Brasileira de 1988, 2. ed., Forense Universitria, vol. VII, arts. 145 a 169, p. 3.714). 3. Recurso especial desprovido. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/2008 (REsp 989419/RS, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Seo, j. em 25/11/2009, DJe 18.12.2009) Os Estados e o Distrito Federal so partes legtimas na ao de restituio de imposto de renda retido na fonte proposta por seus servidores (Smula 447, Primeira Seo, j. em 28.04.2010, DJe de 13.05.2010).

Lado outro, assevero que h interesse de agir por parte da autora, uma vez que sua pretenso foi efetivamente resistida pela parte r, somente tendo sido o pleito de iseno atendido, pela via administrativa, em momento posterior ao ajuizamento da presente ao (cf. f. 77 e 127/128). Isso posto, passo anlise do mrito da pretenso. O eventual direito da autora est fundado no art. 6, inciso XIV, da Lei Federal n 7.713/88, que dispe:
Art. 6 Ficam isentos do imposto de renda os seguintes rendimentos percebidos por pessoas fsicas: [...] XIV - os proventos de aposentadoria ou reforma motivada por acidente em servio e os percebidos pelos portadores de molstia profissional, tuberculose ativa, alienao mental, esclerose mltipla, neoplasia maligna, cegueira, hansenase, paralisia irreversvel e incapacitante, cardiopatia grave, doena de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, nefropatia grave, hepatopatia grave, estados avanados da doena de Paget (ostete deformante), contaminao por

radiao, sndrome da imunodeficincia adquirida, com base em concluso da medicina especializada, mesmo que a doena tenha sido contrada depois da aposentadoria ou reforma;

Deste modo, afiguram-se como dois requisitos essenciais e cumulativos concesso da iseno pretendida a aposentadoria e condio de portador de molstia incapacitante elencada no mencionado dispositivo legal. Mais ainda, tal iseno s ser concedida ao inativo a partir do momento em que estiver efetivamente configurada a circunstncia incapacitante retrocitada. Nessa linha de entendimento, a jurisprudncia:
Tributrio. Controvrsia relativa exigncia do imposto de renda sobre determinado percentual do peclio por morte pago pela entidade de previdncia privada, quando esse percentual do peclio objeto de antecipao ao prprio participante-contribuinte que recebe complementao de aposentadoria e portador de neoplasia maligna. Deciso agravada em conformidade com a jurisprudncia dominante do STJ. Desprovimento do agravo regimental. 1. So cumulativos os pressupostos para o gozo da iseno prevista no art. 6, XIV, da Lei 7.713, de 22 de dezembro de 1988: um relativo natureza jurdica do rendimento (proventos de aposentadoria ou reforma), outro inerente condio pessoal do sujeito passivo (ser portador de uma das molstias incapacitantes ali arroladas). Nesse sentido: REsp 1.059.290/AL, 2 Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe de 1.12.2008; REsp 907.236/CE, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 1.12.2008; REsp 1.007.031/RS, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de 04.03.2009; RMS 20.567/MG, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 09.05.2006; REsp 778.618/CE, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 28.4.2006; REsp 819.747/CE, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 04.08.2006. [...] (AgRg no REsp 842.756/DF, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, julgado em 20.10.2009, DJe de 13.11.2009). Tributrio e processual civil. Recurso especial. Molstia grave. Art. 6, XIV, da Lei 7.713/88. Iseno do imposto de renda. Termo a quo. Repetio de indbito. Prescrio. Ausncia de impugnao Juros. Correo monetria. 1. A jurisprudncia do STJ tem decidido que o termo inicial da iseno da imposto de renda sobre proventos de aposentadoria prevista no art. 6, XIV, da Lei 7.713/88 a data de comprovao da doena mediante diagnstico mdico. Precedentes: REsp 812.799/SC, 1 T., Min. Jos Delgado, DJ de 12.06.2006; REsp 677603/PB, 1 T., Ministro Luiz Fux, DJ de 25.04.2005; REsp 675.484/SC, 2 T., Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 01.02.2005) 2. No caso concreto, h laudo emitido pelo servio mdico oficial do Municpio de Araras-SP reconhecendo que o recorrente portador de neoplasia maligna desde setembro de 1993, devendo a iseno, em consonncia com o disposto nos artigos 30 da Lei n 9.250, de 26 de dezembro de 95, e 39, 4 e 5, III, do Decreto n 3.000, de 26 de maro de 1999, ser reconhecida desde ento. [...] 5. Nos casos de repetio de indbito tributrio, a orientao prevalente no mbito da 1 Seo quanto aos juros pode ser sintetizada da seguinte forma: (a) antes do advento da Lei 9.250/95, incidia a correo monetria desde o pagamento indevido at a restituio ou compensao

(Smula 162/STJ), acrescida de juros de mora a partir do trnsito em julgado (Smula 188/STJ), nos termos do art. 167, pargrafo nico, do CTN; (b) aps a edio da Lei 9.250/95, aplica-se a taxa Selic desde o recolhimento indevido, ou, se for o caso, a partir de 1.01.1996, no podendo ser cumulada, porm, com qualquer outro ndice, seja de atualizao monetria, seja de juros, porque a Selic inclui, a um s tempo, o ndice de inflao do perodo e a taxa de juros real. 6. Recurso especial a que se d provimento (REsp 900.550/SP , Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, j. em 27.03.2007, DJ de 12.04.2007, p. 254).

Assim sendo, cumpre ressaltar que a autora conseguiu demonstrar, de modo idneo, sua condio de portadora de enfermidade abrangida pela norma federal em comento. De fato, ela juntou aos autos extensa e inequvoca documentao de seu alegado quadro de sade, a qual, por si s, hbil a comprov-lo (cf. f. 57/74). No entanto, tal documentao no foi clara para determinar com preciso o termo inicial de sua enfermidade, bice que foi sanado pela percia mdica realizada pela Superintendncia Central de Percia Mdica e Sade Ocupacional da Seplag. Tal percia atestou que a requerente portadora de patologia que se enquadra definitivamente a partir de maio de 2007 na situao de iseno de IR (f. 131). Dessa forma, tenho que o termo inicial para a concesso de sua iseno maio de 2007. Como j julgou este eg. Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Administrativo/Tributrio. Cardiopatia grave. Iseno do imposto de renda. Comprovao dos requisitos exigidos pela Lei 7.713/88. Restituio a partir da data do laudo. Correo dos valores. Taxa Selic. Pessoa jurdica de direito pblico. Iseno do pagamento de custas. Lei n 14.939/02 (Apelao Cvel n 1.0024.07.575088-5/001, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Audebert Delage, j. em 05.02.2009, data da publicao: 17.02.2009).

Nada obstante, verifica-se omisso da sentena quanto aos juros moratrios e correo monetria, devendo ser declarados (cf. STJ, REsp 722475/AM, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, j. em 21.06.2005, DJ de 01.07.2005, p. 430; Smula 325/STJ e Smula 254/STF). Em se tratando de restituio de tributos ilegalmente cobrados, tem lugar o CTN, que, em seu art. 161, 1, outorga a possibilidade de que se edite lei a respeito do percentual dos juros de mora a ser observado na seara tributria. A Lei n 9.250/95 dispe que os crditos tributrios da Unio se sujeitaro a juros de mora calculados taxa Selic. Por sua vez, o art. 22 da Lei Estadual n 6.763/75 estabelece que, em relao aos crditos tributrios do Estado de Minas Gerais, os juros incidiro segundo os mesmos critrios adotados pelo Fisco federal. Assim, at o trnsito em julgado,
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devero ser os valores corrigidos monetariamente a partir de cada desconto, nos termos da Smula 162 do STJ. Aps o trnsito em julgado da sentena incidir apenas a aplicao da taxa Selic, por englobar juros e correo. No que concerne fixao de honorrios advocatcios decorrentes do julgamento procedente da ao em comento, entendo que a quantia arbitrada pela sentena, qual seja R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), mostra-se razovel diante dos servios desempenhados no caso em tela, com base no que dispe o art. 20, 4, do CPC. Ante tais consideraes, em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, apenas determinar a incidncia dos juros de mora e correo monetria nos termos deste voto, mantendo-se, no restante, inalterado o ttulo sentencial. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MOREIRA DINIZ e DRCIO LOPARDI MENDES. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.

conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de maro de 2011. - Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN (Relator) - Trata-se de apelao interposta por Btica Indstria e Comrcio de Pneus Ltda. contra a r. sentena (f. 167/173), que, nos autos da ao ordinria ajuizada por Pneus Uberlndia Ltda., julgou parcialmente procedente o pedido para condenar a r a restituir autora o valor de R$ 96.000,00. A r apelante, nas suas razes (f. 175/191), alega, em sntese, que no realizou nenhum negcio com a autora, cujo objeto fosse pneus novos; o objeto do contrato consiste em pneus completos para caminhes que foram importados para o devido beneficiamento; a carga chegou ao Porto de Santos em julho de 2009; os pneus esto aguardando liberao da aduana, para que sejam levados fbrica de beneficiamento; a carga est travada no Porto de Santos at o momento, em razo de determinao do STF, proferida nos autos da ADPF 101; a liberao dos pneus independe da sua vontade; e, assim que tudo se resolver perante o Poder Aduaneiro, os produtos sero beneficiados e entregues autora. Pretende, com o provimento do recurso, seja o pedido julgado improcedente. A autora apelada, nas contrarrazes (f. 194/202), pugna pelo no provimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Alega a r apelante que os R$ 96.000,00 depositados pela autora apelada, conforme comprovantes de f. 18/19, serviram para pagar a compra de 260 pneus recauchutados para caminho. Esclarece tambm que referidos pneus foram importados na forma de carcaas, pois a inteno era benefici-los. Aduz, ainda, que, por uma deciso do STF, proferida na ADPF 101, tais produtos foram retidos pela aduana no Porto de Santos. E que, assim que tudo se resolver, levar os pneus para a sua fbrica e da, aps o beneficiamento, entregar parte autora. Pois bem. Compulsando detidamente os autos, a despeito do embate travado pelas partes sobre o estado dos pneus negociados - para a autora, seriam novos, e para a r, recauchutados -, fato que um negcio houve e pelo mesmo a autora pagou R$ 96.000,00, sem qualquer contraprestao da r. De acordo com o que fora sustentado pela r, os pneus no foram entregues autora em razo das barreiras encontradas no desembarao aduaneiro das carcaas que serviriam de matria-prima para o beneficiamento e recauchutagem do produto.

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Contrato internacional - Barreiras aduaneiras Pneus usados - Importao - Terceiros - Princpio da relatividade - Aplicao
Ementa: Apelao cvel. Pneus usados. Importao. Contrato internacional. Barreiras aduaneiras. Princpio da relatividade. - O princpio da relatividade quanto s pessoas no permite que se estendam a eficcia e os efeitos do contrato a terceiro que dele no participou. - A reteno de pneus usados de origem estrangeira pela autoridade aduaneira no oponvel ao seu subcomprador, se do contrato de compra e venda internacional em nada participou. APELAO CVEL N 1.0702.10.003278-9 9/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Btica Indstria e Comrcio de Pneus Ltda. - Apelado: Pneus Uberlndia Ltda. Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
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Ocorre, porm, que a pretenso de impor autora os efeitos do contrato internacional (importao das carcaas de pneus), da qual ela no participou, encontra bice no princpio da relatividade dos contratos quanto s pessoas, no podendo, por isso, o acordo alheio produzir efeitos nocivos para terceiros. Como j se decidiu:
Os efeitos do contrato so orientados no s pelos princpios da irretratabilidade, da intangibilidade, da relatividade quanto ao objeto, como, tambm, pelo princpio da relatividade quanto s pessoas. O princpio da relatividade quanto s pessoas, por meio do qual a fora vinculante dos contratos, em regra, restrita s partes, um dos cnones a orientar os efeitos decorrentes dos contratos (TJMG - Ap. n 2.0000.00.379703-9/000 - Rel. Des. Pereira da Silva - DJ de 12.04.2003). Ementa: Ao de ressarcimento de danos materiais e morais. Improcedncia da pretenso de ressarcimento dos danos materiais. Princpio da relatividade do contrato. No se estendem a eficcia e os efeitos do contrato a terceiros que dele no participaram (TJRS - Ap. n 70000975961 - Rel. Des. Carlos Alberto lvaro de Oliveira - julgado em 22.11.2000).

Indenizao - Seguro - Veculo - Furto qualificado - Recusa da seguradora - Risco excludo Materialidade atestada pelo Parquet - Pagamento devido - Litigncia de m-f - No configurao
Ementa: Apelao cvel. Indenizao securitria. Furto de veculo. Recusa da seguradora. Risco excludo. Hiptese no configurada. Crime qualificado. Materialidade atestada pelo Parquet. Pagamento devido. Litigncia de mf. No configurada. - Declarada expressamente comprovada a materialidade do furto qualificado pelo rgo responsvel pela persecutio criminis, no pode a seguradora recusar o pagamento da indenizao pelo risco coberto, ao argumento de que o evento se enquadraria na hiptese de furto simples, excluda pela aplice. - A condenao por litigncia de m-f somente se d quando indubitavelmente verificado o dolo do litigante. Recurso parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0689.08.005653-4 4/001 Comarca de Tiros - Apelante: Allianz Seguros S.A. A p e l a d o : A l c e u M o r e i r a G o n a l ve s - R e l a t o r : D E S . PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO EM PARTE. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Allianz Seguros S.A. contra a sentena proferida pelo ilustre Juiz da Vara nica da Comarca de Tiros, nos autos da ao de indenizao que proposta por Alceu Moreira Gonalves, no bojo da qual tambm se decidiu a oposio formulada pelo Banco de Lage Landen Brasil S.A. Adoto o relatrio da sentena (f. 225/235), acrescentando que o MM. Juiz decidiu nos seguintes termos:
Da oposio - Pelas razes encimadas, julgado parcialmente procedente o pedido do opoente, Banco de Lage Landen Brasil S.A., a fim de condenar o primeiro cooposto Alceu Moreira Gonalves, a pagar a importncia correspondente s prestaes no liquidadas, corrigidas monetariamente
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Ora, ainda que se admita que a autora comprou pneus recauchutados, tem ela o direito de receber tais produtos, independentemente dos efeitos do contrato de compra e venda internacional firmado exclusivamente pela r (importadora) e pela Palma Mercantil Trading (exportadora). O sucesso ou no deste contrato internacional vale, restritivamente, para as partes que contrataram a importao/exportao das carcaas de pneus. Qualquer desavena, problema aduaneiro, avaria, prejuzo, [...] h de ser resolvido entre elas, e no com a autora que nem sequer participou de tal negcio. Assim, nenhum reparo merece a sentena que reconheceu a culpa da r pela resciso do contrato firmado com a autora e a condenou a devolver o valor pago antecipadamente. Nego provimento apelao. Custas do recurso, pela apelante. DES. WANDERLEY PAIVA (Revisor) - De acordo com o Relator. DES. SELMA MARQUES (Presidente) - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.

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pelos ndices da Tabela da Corregedoria-Geral de Justia, a contar dos respectivos vencimentos e de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms a contar da citao. Considerando que a cooposta Allianz Seguros S.A. j foi condenada a pagar integralmente a indenizao securitria ao cooposto Alceu Moreira Gonalves nos autos em apenso tombado sob o n 0689.08.005.653-4, julgo improcedente o pedido em relao a esta. Houve sucumbncia recproca em relao autora e o coopoente Alceu Moreira Gonalves, pelo que condeno ao pagamento da verba honorria no valor correspondente a 10% (dez por cento) sobre o valor residual a ser pago autora. Condeno a autora a pagar verba honorria coopoente Allianz Seguros S.A., em 10% (dez por cento) tambm sobre o valor atribudo causa. Ante as razes expostas, resolvo o feito com resoluo de mrito, e o fao com supedneo no comando normado do inciso I do art. 269 do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973). Da ao principal - Pelas razes encimadas, a procedncia parcial dos pedidos formulados se impe pelo que condeno a requerida Allianz Seguros S.A. a pagar ao requerente, nos termos do contrato, a importncia de R$72.000,00 (setenta e dois mil reais), que ser corrigida monetariamente pela tabela da egrgia Corregedoria-Geral de Justia, incidindo, ainda, juros em percentual de 1% ao ms, a partir da data do sinistro (19.08.08) e citao, respectivamente, resolvido o processo, forte no inciso I do art. 269 do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973). Condeno a requerida ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que arbitro em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, bem assim, nos termos do comando normado do art. 17, 1, c/c o 18, todos do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973), em multa correspondente a 1% (um por cento) sobre o valor atribudo causa, que ser revertido em favor do requerente.

Inconformada, a seguradora-r apelou s f. 238/248, alegando a regularidade da recusa manifestada, visto que lastreada no contrato celebrado entre as partes, em cujo bojo lcita a incluso de riscos excludos, pelo que deve ser aplicada a interpretao restritiva ao pactuado, para afastar a pretenso. Argumenta que restou caracterizado o furto simples do veculo, e no o crime qualificado, que ensejaria a cobertura. Questiona os depoimentos testemunhais colhidos, salientando que as medidas preventivas adotadas pelo Requerente no afastam a sua postura negligente, notadamente por ter ficado o trator na posse de seu filho. Pugnou, por fim, pela excluso da multa fixada, por inexistncia de litigncia de m-f de sua parte. O apelado apresentou contrarrazes s f. 255/270. Este, o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo, estando presentes os demais requisitos de admissibilidade. Passo a analisar as razes recursais.
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Pela presente ao, pretende o autor receber a indenizao securitria contratada com a r, em razo da ocorrncia de furto qualificado do trator segurado e da recusa manifestada pela empresa, ao argumento de que, na verdade, o fato amoldava-se hiptese de furto simples, risco no coberto pela aplice em questo. O apelado noticiou em sua petio inicial que, no dia 19.08.2008, seu filho, ao chegar fazenda, no localizou o trator no local onde havia sido deixado, pelo que decidiu seguir os rastros do veculo, por mais de seis quilmetros. Na ocasio, deparou com a destruio de parte da cerca do imvel e com rastros de outros veculos, a evidenciar a participao de duas ou mais pessoas no crime registrado em boletim de ocorrncia lavrado no mesmo dia. Salientou, ainda, o hbito de retirar as chaves e fusvel indispensvel ao funcionamento da mquina, para dificultar a ao dos criminosos, apontando, nesse contexto, o provvel uso de chave falsa no evento. Por todos esses elementos, estaria caracterizado o furto qualificado, risco expressamente coberto por sua aplice de seguro, no se justificando a recusa da apelante em pagar a indenizao pretendida, ao argumento de que seria o caso de furto simples, no amparado pelo contrato. Tem-se, pois, que a controvrsia aqui instalada se cinge questo relativa interpretao da clusula restritiva de direito constante do item 10.1 (excluses gerais), alnea t, do instrumento denominado Condies Gerais, acostado por cpia s f. 108/138. L ficou estabelecida a excluso da cobertura na hiptese de furto simples, sem emprego de violncia, desaparecimento inexplicvel e simples extravio (f. 116). Tal clusula, no meu entender, no se figura abusiva e sua redao clara e expressa ao excluir da cobertura do sinistro o evento mencionado. Ressalte-se que, no momento da contratao, no ops o apelado qualquer ressalva s condies gerais da aplice, seja por no concordar com alguma delas, ou por entender que a redao no estivesse suficientemente clara e objetiva. A respeito, Domingos Afonso Kriger Filho, em sua obra O contrato de seguro no direito brasileiro, ressalvou que:
A esta obrigao imposta ao segurador, exige-se do segurado em contrapartida receber cincia por completo das condies que integraro o contrato, ressalvando-se de expressar seu consentimento em relao aos termos que, ao seu juzo, no ficaram bem claros, dado que esta oportunidade lhe concedida pela lei exatamente para possibilitar o amplo entendimento do negcio que est realizando, sendo que, se deixar de ou recusar-se a se inteirar na ocasio propcia, no poder alegar no futuro que obrou com erro para querer tirar proveito de sua negligncia (Rio de Janeiro: Editora Frater et Labor, 2000, p. 97).

No meu entender, o contrato sob anlise, ao menos na clusula ora em debate, no ofendeu o princpio da boa-f contratual, sendo que a prpria lei e a doutrina concebem a existncia, em contratos de seguro, de clusulas restritivas de direito do segurado. Invoco, aqui, uma vez mais, os doutos ensinamentos de Domingos Afonso Kriger Filho:
Todavia, urge no confundir clusula abusiva com clusula restritiva, esta perfeitamente aceitvel pela prpria lei de consumo, nos termos do pargrafo 4 do seu artigo 54, restando plenamente vlido admiti-la como parte inerente natureza do contrato de seguro, em que a tnica a seleo e a limitao dos riscos impostas pela cincia atuarial, a teor dos artigos 1.432 e 1.460 do Cdigo Civil. Desta forma, as eventuais particularizaes quanto aos riscos cobertos e abrangncias do seguro, desde que condizentes com seu objetivo, no implicam estabelecer para o segurado obrigaes consideradas inquas e exageradas ou, ainda, incompatveis com a boa-f e a equidade, pois, se assim no fosse, poder-se-ia ensejar ao mesmo direito a uma cobertura securitria pela qual no pagou o correspondente prmio, calculado sempre de acordo com os risco assumidos (ob. cit., p. 102).

rado tenha praticado diretamente o ato que agrave os riscos contratados. Nesse sentido, destaca-se:
Contrato de seguro. A perda do seguro, em virtude do agravamento dos riscos, exige procedimento imputvel ao prprio segurado. Isso no se verifica se ocorreu acidente em decorrncia de comportamento culposo de terceiro, a quem permitiu a utilizao do bem segurado, de acordo com as finalidades que lhe eram prprias (REsp 64144/MG, Relator: Ministro Eduardo Ribeiro).

Embora seja de se impor, em aes dessa natureza, a interpretao restritiva das clusulas contratuais, verifico que a recusa da seguradora, com base na excluso do risco, no merece prosperar. que, apesar do insucesso das investigaes realizadas pela Polcia, culminando no arquivamento do inqurito (f. 168/172), declarou o Ministrio Pblico, f. 171, estar suficientemente comprovada a materialidade do furto qualificado, no obstante a ausncia de identificao da autoria do fato. Logo, sendo este o rgo mais adequado para aferir os contornos do fato criminoso, priorizam-se as suas concluses. Ademais, apesar de as testemunhas terem narrado fatos dos quais simplesmente ouviram falar (f. 166/167), sem muita contribuio para a elucidao do sinistro, data venia, foram elas unnimes em afirmar que presenciaram as marcas de pneus no cho, mencionadas na inicial, bem como a adoo de medidas preventivas pelo tratorista, a evidenciar o emprego de subterfgios prprios do crime qualificado. De outro norte, no vislumbro o alegado agravamento do risco por negligncia do requerente/apelado, na medida em que a utilizao normal do veculo por seu filho, de modo compatvel com a finalidade da mquina, com as cautelas usuais de zelo, alm de no evidenciar conduta contrria ao Direito, constitui a mais pura expresso do exerccio regular do direito de propriedade. Conforme entendimento jurisprudencial do colendo Superior Tribunal de Justia, somente h a perda da garantia do seguro nos casos em que o prprio segu-

Impende, ainda, registrar a presuno de boa-f do contratante, no afastada pelos argumentos trazidos pela defesa, bem como anotar a circunstncia de que no se pode, a princpio, esperar do segurado conhecimento tcnico suficiente para distinguir um furto simples de um furto qualificado, merecendo credibilidade as provas documentais carreadas ao caderno processual. Deve, ento, ser mantida a bem-lanada sentena de primeira instncia, excluindo-se, contudo, a multa por litigncia de m-f aplicada ao apelante, j que no evidenciado ou comprovado o dolo inerente deslealdade processual em comento. Com tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso aviado, unicamente para excluir a multa por litigncia de m-f imposta ao apelante, mantendo quanto ao mais a deciso primeva. Como o apelado sucumbiu de parte mnima, dever a seguradora arcar com as custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CABRAL DA SILVA e GUTEMBERG DA MOTA E SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO EM PARTE.

...

Extino do processo por abandono da causa Art. 267, III, do CPC - No ocorrncia Providncias cumpridas pela parte - Ato processual subsequente afeto ao Poder Judicirio - Sentena - Cassao
Ementa: Abandono unilateral do processo. Intimao pessoal do autor. Necessidade de requerimento do ru. Smula 240, STJ. - Em se tratando de pessoa jurdica, a intimao pessoal para que seja dado andamento ao feito pode ser efetuada via postal para o endereo constante nos autos, sendo dispensvel a entrega ao seu representante legal, devendo, no entanto, ser recebida por pessoa devidamente identificada.
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- A extino do processo por abandono unilateral exige o requerimento expresso do ru. Ausente este, obstada est a extino, nos termos da Smula 240 do STJ. - Cuidando-se de providncia cabvel ao Judicirio, e no parte, no h que se falar em extino do processo por abandono da causa. Recurso provido. Sentena cassada. - V.v.: - cabvel ao julgador declarar de ofcio a extino do processo sem resoluo de mrito quando a parte autora, permanecendo inerte, descumpre despacho judicial que determinava o prosseguimento do feito. APELAO CVEL N 1.0312.09.012841-3 3/001 Comarca de Ipanema - Apelante: Banco Finasa S.A. Apelado: Ronaldo da Silva Morais - Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO E CASSAR A SENTENA, VENCIDA A REVISORA. Belo Horizonte, 3 de fevereiro de 2011. - Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Banco Finasa S.A., nos autos da ao de busca e apreenso fundada no Decreto-lei 911/69, movida contra Ronaldo da Silva Morais, perante o Juzo da Comarca de Ipanema - Vara nica -, inconformado com os termos da r. sentena de f. 29/30, que julgou extinto no processo, com fulcro no art. 267, III, do CPC, e ainda o condenou ao pagamento das custas processuais. Em suas razes recursais, aduz, nuclearmente, o apelante que a sentena no pode subsistir e deve ser cassada, com o retorno dos autos instncia para o regular prosseguimento do feito, que praticou todos os atos processuais que lhe competia, juntando a documentao necessria instruo do feito, de modo que a deciso extintiva do processo se revela extremamente rigorosa, no podendo, por isso prevalecer. Assevera, tambm, que no houve pedido de extino do processo por parte do ru, condio imprescindvel para o fim, haja vista os termos da Smula 240 editada pelo STF, e consoante farta jurisprudncia deste Tribunal.
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Apesar de regularmente intimado, o ru no ofereceu resposta ao recurso. O preparo se acha comprovado f. 43. Conheo da apelao, presentes suas condies de admissibilidade. Segundo dispe o art. 267, III, do Cdigo de Processo Civil, extingue-se o processo, sem resoluo do mrito, quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias. Cuidando-se de previso do abandono unilateral do processo, que, como causa de sua extino terminativa, faz-se a intimao pessoal da parte para suprir-lhe a falta, consoante se observa do disposto no 1 do precitado art. 267,
1 O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.

Sobre o tema, a doutrina:


Segundo a letra do 1 do art. 267, quer se trate do abandono unilateral ou bilateral, necessrio intimar pessoalmente o autor para suprir a falta em quarenta e oito horas, caracterizando-se definitivamente o abandono se persistir a desdia. Exige-se que a intimao seja pessoal, com o que se evita que o autor pague por eventuais omisses de seu patrono. (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil, v. III, p. 134.)

Exigvel, portanto, intimao pessoal da parte para suprir a falta no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sendo este o requisito da lei para que ocorra a extino, podendo, no entanto, a intimao ser feita pela via postal, com observncia das cautelas legais. Nesse sentido, a jurisprudncia:
Processual civil. Apelao. Ao monitria. Extino do processo sem julgamento do mrito. Abandono unilateral. Caracterizao. Intimao da parte autora. Inteligncia do 1 art. 267 do CPC. Intimao da pessoa jurdica entregue no seu endereo. Permisso. Requerimento da parte contrria ainda no citada. Desnecessidade. Apelo improvido. A extino do processo por abandono de causa somente ocorrer quando a parte permanecer inerte aps ter sido intimada pessoalmente para dar andamento ao feito no prazo de 48 horas. A intimao da pessoa jurdica, para que d andamento ao feito, pode ser feita por carta com AR, e, para tanto, basta a entrega da referida intimao no exato endereo do interessado. No h falar em impossibilidade de extino do processo por abandono unilateral, sem requerimento da parte contrria, quando a relao processual ainda no se completou, impedindo, com isso, a discusso sobre a necessidade de manifestao da parte ex adversa. (Apelao Cvel n 2.0000.00.503623-5/000, Relatora Desembargadora Mrcia De Paoli Balbino, publ. em 18.08.05.)

Recurso especial. Processo civil. Processo de execuo. Extino por abandono. Artigo 267, inciso III, do CPC. Ausncia de intimao pessoal do credor. Recurso conhecido e provido. 1. A extino do processo por abandono do autor pressupe o nimo inequvoco, ante a inrcia manifestada quando, intimado pessoalmente, permanece silente quanto ao intento de prosseguir no feito. 2. O abandono da causa pelo autor pressupe o requerimento do ru, entendimento este consubstanciado na smula 240 deste Superior Tribunal de Justia. 3. Recurso conhecido e provido. (REsp 534214/SC, Relator Ministro Hlio Barbosa, publ. no DJ de 21.05.2007, p. 581.)

DES. ROGRIO MEDEIROS - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO E CASSARAM A SENTENA, VENCIDA A REVISORA.

Inocorrente, na espcie, o requerimento do ru, no h que se falar em extino do processo. De todo modo, ainda que houvesse nos autos requerimento por parte do ru, objetivando a extino do processo por abandono da causa, a sentena no poderia prevalecer, porquanto, uma criteriosa anlise dos autos mostra que, na realidade, no houve o alegado abandono, pois a providncia processual subsequente a ser tomada cabia ao prprio Judicirio, na pessoa do magistrado, e no parte. Com efeito, considerando que a busca e apreenso foi realizada, com a apreenso da moto descrita na inicial, conforme certido de f. certido de f. 22 e auto de depsito de f. 23/24, e considerando tambm que o ru, ora apelado, foi regularmente citado, nos termos da certido de f. 25, tornando-se revel (certido f. 27-v.), por bvio que o apelante j cumpria o seu mister, sendo do prprio juzo a obrigao do passo seguinte, qual seja proferir julgamento de mrito. vista do exposto, dou provimento ao recurso para cassar a sentena e determinar o retorno dos autos comarca de origem, a fim de que seja proferida a sentena de mrito, como est a exigir a fase processual.

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Ao monitria - Nota promissria assinada em branco - Preenchimento posterior - Possibilidade - Smula 387 do STF - Falecimento do emitente Mandato tcito - Extino - Dvida Inexigibilidade
Ementa: Apelao. Monitria. Nota promissria. Assinatura em branco. Falecimento. Preenchimento posterior. Mandato tcito. Extino pela morte. Inexigibilidade. - Admite-se a assinatura em branco de cambial e seu preenchimento posterior pelo credor, caracterizando-se o mandato tcito. Comprovado que o ttulo foi preenchido pelo credor aps a morte do mandatrio, revela-se inexigvel a dvida em razo da extino do mandato tcito outorgado com a assinatura em branco da crtula.
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A intimao da autora ocorreu regularmente, no se afigurando, contudo, providncia a respaldar, isoladamente, a sentena extintiva do processo. que, tanto quanto a intimao pessoal do autor, prevista expressamente em lei, a doutrina e a jurisprudncia apontam, para esses casos (extino do processo por abandono da causa) a necessidade do prvio requerimento do ru como requisito imprescindvel. No mbito do e. Superior Tribunal de Justia, a matria est solidificada, conforme Enunciado da Smula 240: A extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do ru. Trata-se de medida que tem por escopo evitar a desistncia tcita da parte, quando j formada a relao processual pela integrao do ru ao processo, razo pela qual se torna indispensvel, em hipteses como a dos autos, do prvio requerimento do apelado a viabilizar a extino do processo. A respeito da matria, a jurisprudncia vem se posicionando:

Custas, ao final. DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Peo vnia ao eminente Des. Relator para ousar divergir de seu entendimento, pelo que passo a discorrer. O art. 267, inciso III, do CPC estabelece que ser extinto o processo sem resoluo de mrito quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias. O pargrafo primeiro do mesmo diploma legal determina que o juiz ordene o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. Entendo que, em caso de descumprimento de despacho judicial pela parte autora, no sentido de dar prosseguimento ao feito, cabvel ao julgador declarar de ofcio a extino do processo sem resoluo do mrito. Dessa forma, no h exigncia legal de que tenha de haver requerimento do ru para o juiz determinar a extino do feito, visto que, em caso de descumprimento de despacho judicial pela parte autora, no sentido de dar prosseguimento ao feito, cabvel ao julgador declarar de ofcio a extino do processo sem resoluo do mrito. Em face do exposto, nego provimento ao recurso e mantenho ntegra a r. sentena. Custas, pelo apelante.

- V.v. No tendo o esplio devedor comprovado que a nota promissria objeto da ao monitria foi preenchida aps o falecimento de seu emitente, no h que se falar em revogao do mandado tcito concedido ao credor, devendo, consequentemente, ser constitudo o ttulo executivo. APELAO CVEL N 1.0487.05.014273-5 5/001 Comarca de Pedra Azul - Apelante: Valdinei Alves de Almeida - Apelado: Esplio de Arestides Porto Neto LItisconsorte: Andressa Santos Porto. Relator: DES. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2010. Marcelo Rodrigues - Relator. DES. MARCELO RODRIGUES - Cuida-se de apelao interposta por Valdinei Alves de Almeida em face da sentena de f. 80/87-TJ, pela qual o Juiz singular acolheu os embargos e julgou improcedente o pedido inicial na ao monitria que move contra o esplio de Arestides Porto Neto, condenando-o ao pagamento das custas e honorrios de sucumbncia fixados em R$2.000,00 (dois mil reais). Em suas razes recursais de f. 88/97-TJ, o apelante alega que a sentena merece reforma, Visto que provou que agiu com boa-f, e que a assinatura em branco do ttulo de crdito no obsta o preenchimento posterior, desde que antes da propositura da ao. Aduz que provou que o falecido adquiria produtos em seu comrcio, e que confessou para terceiros a dvida descrita no ttulo, sendo que a testemunha Geraldo Vieira Saroa confirmou os termos de suas alegaes. Aponta que as demais testemunhas tambm afirmaram que o falecido realizava compras no seu estabelecimento. Destaca que a testemunha Slvio Rodrigues Veloso afirmou que o apelante teria confessado dvida menor, mas que tal alegao contraditria, pois j teria proposto a presente ao. Pugna pela reforma com a procedncia do pedido. Preparo do recurso f. 99-TJ. Contrarrazes s f. 101/105-TJ, pelo no provimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Em que pese os argumentos alinhavados pelo apelante em seu recurso, no h como reformar a sentena. O apelante props a ao monitria embasada em nota promissria com valor de uma dvida de R$
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30.000,00 (trinta mil reais), preenchida maquina de escrever, com data de emisso de 20 de dezembro de 2001, vencimento em 20 de junho de 2002, e como emitente Arestides Porto Neto. A presente ao foi proposta somente em 13.04.2005, sendo que foi citado o esplio do emitente, considerando-se que seu falecimento ocorreu em 17.02.2002. O Juiz singular acolheu os embargos monitria e julgou improcedente o pedido inicial por entender que a nota promissria foi preenchida posteriormente ao falecimento do emitente, e, ainda que o preenchimento posterior seja admitido na doutrina e na jurisprudncia, no caso, pelo falecimento do emitente, o mandato tcito para tanto foi extinto, o que afasta o direito do apelante. Pois bem. Com efeito, em anlise das provas produzidas no presente caso, no h como reformar a sentena do Juiz singular. No s as testemunhas, mas tambm o apelante no foram capazes de corroborar com convico os fatos narrados na inicial com relao ao preenchimento da nota ter ocorrido antes do falecimento do emitente. O Juiz singular cuidou de apontar as causas que levam a tal convencimento: Sobre o ponto, anoto inicialmente uma estranha alegao constante da inicial: apesar de se tratar de cidade pequena, havendo nica vara na Comarca, a inicial diz que demorou mais de trs anos para propositura da presente porque: no se sabia o endereo do esplio. O ru (diga-se autor), em depoimento pessoal, ao contrrio, disse que demorou para propor a presente porque um advogado anterior tomou as providncias devidas. Diz, ainda, que procurou os herdeiros anteriormente porque o caso j estava entregue a advogado (f. 61/62). Em depoimento pessoal o autor confessou que a nota promissria foi assinada em branco, mas posteriormente preenchida na presena do falecido, da testemunha Geraldo Vieira e de outras pessoas. Referida testemunha, f. 64, contudo, negou ter presenciado o preenchimento da nota promissria.
Notadamente, a testemunha Geraldo Vieira Saora, em seu depoimento de f. 64-TJ, afirmou que: - que presenciou Arestides e o autor acertando um negcio, mas no presenciou a assinatura da nota promissria; que este acerto se deu uns dois ou trs anos antes da morte, salvo engano, porque no se recorda exatamente; [...] que sabe exatamente o teor do acerto entre autor e Arestides, sendo que o prprio depoente tinha negcios com Arestides; que se recorda que Arestides reconheceu uma dvida, em valor superior a R$ 30.000,00.

H que se destacar que o prprio apelante confessa que Arestides lhe repassou um imvel para paga-

mento de dvida anterior, e que, se havia confessado dbito superior ao valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), por qual motivo a nota seria preenchida somente com esta quantia como devida? Ademais, o ponto substancial o fato de que o apelante alega que houve a assinatura em branco e o preenchimento da nota ocorreu posteriormente, f. 61-TJ:
- que para fazer o acerto foram somadas as notas das despesas; que um primeiro dbito do falecido foi pago com um imvel, que foi passado ao depoente por Geraldo; que mesmo com o imvel ainda sobrou um valor a ser pago, sendo que posteriormente foi feito acordo; que Aristides assinou a nota promissria em branco, mas ela foi preenchida na presena dele; [...]

preenchimento, ter falecido, o que revela a no aplicao ao caso. Diante de todo o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. DES. MARCOS LINCOLN - Trata-se de apelao interposta por Valdinei Alves de Almeida da sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Pedra Azul, que acolheu os embargos apresentados pelo esplio de Arestides Porto Neto e julgou improcedentes os pedidos deduzidos na ao monitria. Em seu voto, o il. Relator, Desembargador Marcelo Rodrigues, negou provimento ao recurso, para manter a sentena hostilizada, sob o fundamento de que a nota promissria objeto da ao monitria teria sido preenchida aps a morte de seu emitente. Data venia, ouso divergir de Sua Excelncia. No caso dos autos, fato incontroverso que Arestides Porto Neto emitiu uma nota promissria em branco em favor do ora apelante. Como se sabe, a emisso de nota promissria em branco admitida tanto pela doutrina, quanto pela jurisprudncia, podendo ser preenchida posteriormente pelo credor, em virtude de mandato tcito a ele outorgado pelo devedor. Na hiptese vertente, a nota promissria de f. 07 foi emitida em 20 de dezembro de 2001, com data de vencimento em 20 de junho de 2002. No entanto, o emitente veio a falecer em 18.02.2002, ou seja, antes do vencimento do ttulo. Em que pese os fundamentos adotados pelo eminente Relator, concessa venia, a meu ver, no restou comprovado nos autos que a cambial foi preenchida aps o falecimento do emitente. A testemunha Geraldo Vieira Saroa afirma que no presenciou o preenchimento da nota promissria, mas que se recorda que Arestides (emitente), dois ou trs anos antes de sua morte, reconheceu uma dvida com o apelante em valor superior a R$ 30.000,00 (valor da nota promissria), in verbis:
que o falecido Arestides era muito amigo do depoente; (...) que presenciou Arestides e o autor acertando um negcio, mas no presenciou a assinatura da nota promissria; que este acerto se deu uns dois ou trs anos antes da morte, (...) que recorda que Arestides reconheceu uma dvida, em valor superior a R$ 30.000,00; que a origem da dvida eram fornecimentos de alimentos e dinheiro a empregados de Arestides por ordem de Arestides (sic - f. 64).

No comprovado o preenchimento da nota promissria na presena de Geraldo Vieira, como alegou o autor, a experincia comum permite concluir que tal se deu apenas aps a morte de Arestides, quando o autor, enfim, resolveu cobrar seu alegado crdito. Mais que resolver cobrar, por conta prpria escolheu o valor e no teve condies de provar como a ele chegou. [...] O impresso utilizado, contudo, mostra modelo velho de nota promissria, tanto que fazia referncia a moeda extinta antes de 1994 (Cr$ - f. 07). Por tudo isso, lembrando-me bem da audincia, no tenho dvida de que o preenchimento da nota promissria se deu posteriormente morte do emitente do ttulo.

Neste sentido, em que pese o reconhecimento da validade da assinatura em branco e a legalidade do preenchimento posterior da cambial, nos contornos da Smula 387-STF, o que revela a ineficcia do documento a extino do mandato tcito operado pela morte do mandante, nos exatos termos do art. 682, inciso I, do Cdigo Civil de 2002. E, uma vez reconhecido que o preenchimento ocorreu aps a morte do emitente, no haveria como conferir validade ao documento como prova escrita de dvida, at mesmo pelo fato de no ter absoluta certeza de seu valor constitudo. Ressalto que, em minuciosa ateno aos precedentes colacionados pelo apelante, verifica-se semelhana de causa quanto ao fato de o ttulo ter sido assinado em branco e preenchido posteriormente pelo credor. Porm, se distancia deste em anlise pelo fato de no lapso temporal entre a assinatura e o preenchimento, o devedor que outorgou tacitamente o poder para o

Ora, em se tratando a nota promissria de espcie de ttulo de crdito, mesmo que prescrita, milita a favor do credor a presuno de certeza do direito representado na crtula em virtude do princpio da incorporao, competindo ao devedor a comprovao da inexigibilidade da obrigao por meio de prova robusta e indubitvel.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Verifica-se, ento, que alm da contradio entre os valores alegados e aquele preenchido na nota, h confisso a respeito do preenchimento posterior. O Juiz singular, utilizando das balizas da experincia comum, atento conduo probatria no feito, restou convencido de que o preenchimento da nota ocorreu somente aps o falecimento do emitente, f. 84TJ:

A propsito, a respeito da matria, j decidiu este egrgio Tribunal:


Apelao cvel. Ao anulatria de ttulo de crdito c/c repetio de indbito. Nota promissria assinada e em branco. Autonomia e abstrao. Necessidade de prova cabal para desconstituio do ttulo. Litigncia de m f. Inocorrncia. Recurso improvido. - A nota promissria, preenchida posteriormente, mas assinada, ainda que antes do preenchimento, goza de presuno de liquidez, certeza e exigibilidade, que somente poder ser desconstituda pelo devedor mediante prova eficiente e irrefutvel da abusividade ou fraude no preenchimento. A discusso da causa debendi reconhecidamente possvel quando tenha ela por fundamento ttulo de crdito extrajudicial, mas no basta, porm, a parte alegar vcio ou outra irregularidade na causa debendi do ttulo de crdito. Tem a parte, que a alegar e demonstrar com provas convincentes da ausncia de relao jurdica [...] (TJMG. 14 Cmara Cvel. Apelao n 1.0194.08.090801-6/001. Rel. Des. Rogrio Medeiros, DJe de 18.05.2010 - ementa parcial).

- A gua de crrego que se mostra ao longo do tempo compartilhada exclusivamente para uso domstico no pode ter essa utilidade obstada pelo proprietrio da rea da nascente. A extenso dessa gua para agronegcio que somente interessa a um dos usurios, pela escassez que essa nova utilidade potencialmente causar para os demais beneficirios domsticos, diante da pequena capacidade do crrego, no pode ser tutelada. APELAO CVEL N 1.0358.07.014507-5 5/001 Comarca de Jequitinhonha - Apelante: Augusto Timo Murta - Apelado: Jouber Reovaldo Botelho - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de maro de 2011. - Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas DES. SALDANHA DA FONSECA - Conheo do recurso porque prprio e tempestivo. Preliminar. Da sentena citra petita. O apelante alega nula a sentena recorrida, porquanto citra petita, isto , no se pronunciou sobre o pedido de canalizao da gua em tubo de PVC de 4 (quatro) polegadas. A sentena citra petita quando no examina todas as questes propostas pelas partes. Assim, nula porque apenas soluciona uma das questes propostas. O apelante requereu a reintegrao na posse (religamento da gua) e que tambm fosse concedido o direito de captao da gua em tubulao subterrnea, com dimetro de 4 (quatro) polegadas, em substituio ao canal a cu aberto usado atualmente. A segunda parte do pedido de religamento da gua, ou seja, a captao em tubulao subterrnea, no permitido o uso domstico, no carecia de resoluo obrigatria. Ou seja, no estendido o uso da gua para agronegcio e apenas mantido o uso domstico de costume, no possvel falar em sentena citra petita, porque a segunda questo, captao em tubulao, no exigia resoluo obrigatria. Rejeita-se a preliminar. Mrito. A anlise dos autos revela que o apelante acusa o

Sendo assim, diante da presuno de certeza do ttulo, e, no havendo prova nos autos de que a nota promissria foi preenchida aps o falecimento do emitente, no h que se falar em revogao do mandato tcito concedido ao credor, devendo, portanto, ser reformada a sentena hostilizada. Mediante tais consideraes, renovando vnia, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena e rejeitar os embargos, julgando procedente o pedido monitrio, constituindo de pleno direito o ttulo executivo judicial no valor de R$30.000,00 (trinta mil reais), que dever ser corrigido monetariamente pelo ndice da Tabela da Corregedoria de Justia, desde o ajuizamento da ao, e acrescido de juros de mora de 1% ao ms, a partir da citao. Via de consequencia, fica o esplio embargante e ora apelado condenado ao pagamento da integralidade das custas, inclusive recursais, e honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao. DES. WANDERLEY PAIVA - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR.

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gua de crrego - Uso domstico - Alterao para uso em agronegcio - Prejuzo na utilidade Impossibilidade - Sentena - Nulidade - Deciso citra petita - Carncia de resoluo obrigatria Inocorrncia
Ementa: Reintegrao de posse. Crrego. gua. Uso domstico. Agronegcio.
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apelado de obstruir a passagem de gua proveniente de um crrego localizado na sua propriedade e que h muitos anos utiliza para uso domstico e atividade rural. Pedido julgado parcialmente procedente, para confirmar a liminar, determinando a reintegrao de posse no curso de gua oriundo da nascente existente no imvel do apelado, para atendimento de suas necessidades da vida, ou seja, to somente para o abastecimento da sede da propriedade do apelante (f. 196/206). O apelante sustenta que a gua oriunda da propriedade do apelado utilizada desde h muitos anos, em volume igual ou at mesmo superior, para o agronegcio, sem prejuzo algum para o apelado. Nesse sentido a prova oral. A determinao de uso da gua apenas para uso domstico no atende s suas necessidades, uma vez que, assim como seus antecessores, possui agronegcio vinculado diretamente disponibilidade da gua. A prova oral (f. 185/189) possibilita afirmar que a captao de gua pelo apelante sempre foi para uso domstico, pois assim era antes de sua posse. Prova segura no sentido de que o apelante sempre utilizou a gua do crrego da propriedade do apelado para uso domstico, e agronegcio no consta dos autos (CPC, 333, I). O conjunto fotogrfico (f. 48/53 e f. 89/101) no autoriza estender o uso da gua para agronegcio. Importante perceber que a nascente de pequena capacidade (f. 99/101), e a distribuio da gua para uso domstico deve ser cautelosa, para que o direito vida no seja violado. Nesse contexto, a sentena recorrida, por garantir ao apelante o uso domstico da gua do crrego da propriedade do apelado, que a tanto no se ope, a lide resolveu de modo correto. Concluindo, a gua de crrego, que se mostra ao longo do tempo compartilhada exclusivamente para uso domstico, no pode ter essa utilidade obstada pelo proprietrio da rea da nascente; a extenso dessa gua para agronegcio que somente interessa a um dos usurios, pela escassez que essa nova utilidade potencialmente causar para os demais beneficirios domsticos, diante da pequena capacidade do crrego, no pode ser tutelada. Com tais razes, nego provimento apelao, para confirmar a sentena recorrida. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOMINGOS COELHO e JOS FLVIO DE ALMEIDA. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

Apelao cvel - Intempestividade - Ilegitimidade passiva - No ocorrncia - Indenizao Acidente de trnsito - Concessionria de servio pblico - Responsabilidade objetiva - Danos moral e esttico - Lucros cessantes - No configurao - Honorrios advocatcios - Minorao Impossibilidade
Ementa: Apelao cvel. Intempestividade. Ilegitimidade passiva. Inocorrncia. Indenizao. Acidente de trnsito. Concessionria de servio pblico. Responsabilidade objetiva. Danos morais e estticos. Lucros cessantes. Inocorrncia. Honorrios. Minorao. Impossibilidade. TJMG - Jurisprudncia Cvel - No intempestiva a apelao protocolizada quando pendente o julgamento de embargos declaratrios e que no foi ratificado, uma vez que tal medida se mostra desnecessria. - As empresas concessionrias de servios pblicos respondem, objetivamente, pelos danos que causarem a terceiros. - O valor da reparao relativa ao dano moral no deve constituir enriquecimento sem causa do ofendido, mas deve ser desestmulo repetio da conduta danosa do ofensor. Com relao aos lucros cessantes, indispensvel a prova objetiva da sua ocorrncia, no bastando mera expectativa, pois no se trata de dano hipottico. - O valor fixado a ttulo de honorrios s comporta minorao quando a sentena o fixar em valor exorbitante. APELAO CVEL N 1.0026.07.028688-0 0/001 Comarca de Andradas - Apelante: Renovias Concessionria S.A. - Apelado: Alberto Matias da Silva Litisconsorte: Ita Seguros S.A. - Relator: DES. TIBRCIO MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurlio Gabriel, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Tibrcio Marques - Relator. Notas taquigrficas DES. TIBRCIO MARQUES - Trata-se de apelao cvel interposta por Renovias Concessionria S.A., contra
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sentena prolatada pelo Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Andradas, nos autos da ao de indenizao, manejada em desfavor de Renovias Concessionria S.A., em face de o autor ter sofrido um acidente na rodovia de responsabilidade da r. Adoto o relatrio da sentena e esclareo que o MM. Juiz julgou procedente o pedido, para condenar a r a pagar ao autor a quantia de R$16.550,00 (dezesseis mil quinhentos e cinquenta reais), referente aos danos materiais, lucros cessantes e danos morais de igual valor, tudo corrigido desde a citao. Imps o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% (vinte por cento), sobre o valor da condenao, pela r. Inconformada, a apelante sustenta que cabia ao autor localizar o dono dos animais que acarretaram o acidente envolvendo aquele. Defende que no possui culpa pelo evento danoso. Afirma que, se o autor estivesse conduzindo seu veculo com a velocidade de segurana, no haveria acidente. Com isso afirma que inexiste prova acerca dos lucros cessantes. Aduz que parte ilegtima para compor o polo passivo da ao, haja vista que a responsabilidade do dono dos animais. Afirma que os danos morais devero ser afastados e, caso mantida a sentena, seja minorada a quantia arbitrada. De igual forma pugna pela minorao dos honorrios advocatcios. Postula o provimento do recurso, com a reforma da r. sentena recorrida, nos termos supramencionados. Devidamente intimado, o apelado apresentou suas contrarrazes ao recurso interposto (f. 383/391), nas quais rebate os argumentos do apelante, requerendo seja negado provimento ao apelo e mantida a r. sentena primeva. Requereu o no conhecimento do recurso, uma vez que interposto antes do incio do prazo recursal. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade. - Da preliminar de no conhecimento do recurso. Em contrarrazes recursais, o autor, ora apelado, aduz que o recurso foi interposto antes da deciso proferida nos embargos de declarao (f. 352/353), e que, como as razes no foram ratificadas aps a deciso dos embargos, o recurso no deve ser conhecido. A deciso dos embargos foi publicada em 02.07.2010, data posterior ao protocolo da apelao. Todavia o apelado no tem razo, pois a ratificao das razes do recurso interposto antes do julgamento dos embargos de declarao no obrigatria, sendo mera opo do recorrente que poder inclusive
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aditar o recurso, caso no julgamento dos embargos a deciso tenha se tornado mais gravosa. Nesse sentido, a lio de Theotnio Negro:
O recurso interposto por uma das partes, quando j interrompido o prazo em razo de embargos de declarao opostos pela outra, no precisa ser ratificado aps o julgamento dos embargos. Assim: Dispensvel a ratificao das razes do recurso especial quando este foi interposto dentro do prazo de interrupo ocasionado pela oposio de embargos de declarao da parte contrria (STJ-1 Turma, REsp 474.513-RJ-AgRg, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 15.4.03, negaram provimento, v.u., DJU de 9.6.03, p. 183).

Seguindo o mesmo entendimento j se manifestou esta 15 Cmara Cvel:


Indenizao. Apelao. Tempestividade. Desnecessidade de ratificao das razes. [...] Em caso de interposio antecipada da apelao pelo embargado, principalmente quando o julgamento proferido em sede de embargos de declarao em nada altera a sentena proferida, desnecessria a ratificao das razes recursais, no havendo se falar em intempestividade do recurso. [...]. (AC 1.0471.06.071713-2/001, 15 CaCv/TJMG, Rel. Des. Jos Affonso da Costa Corts, p. em 24.09.2008). Embargos do devedor - Apelao interposta na pendncia de julgamento de embargos de declarao - Desnecessidade de ratificao [...] - O recurso interposto por uma das partes, quando j interrompido o prazo em razo de embargos de declarao opostos pela outra, no precisa ser ratificado aps o julgamento dos embargos [...] (AC 1.0024.05.812319-1/001, 12 CaCv/TJMG, Rel. Des. Alvimar de vila, p. em 19.04.2008).

No se desconhece que o Superior Tribunal de Justia firmou entendimento de que, aviados embargos declaratrios e interrompido o prazo para outras modalidades recursais, na forma do art. 538 do CPC, eventual recurso cabvel deve ser interposto aps o julgamento dos embargos ou, se interposto antes, reiterado aps a prolao da deciso dos embargos, sob pena de no conhecimento. Trata-se da tese do recurso prematuro, fundado na intempestividade ante tempus. Nesse caso, o Superior Tribunal de Justia no aplica a precluso consumativa, permitindo parte que j recorreu, aps o julgamento dos embargos de declarao interpostos pela parte contrria, reiterar os termos do recurso especial j interposto, o que seria suficiente para sanar o vcio da intempestividade. Por oportuno, citam-se recentes precedentes do STJ:
Agravo regimental. Ao de indenizao. Recurso especial. Extemporaneidade. Ocorrncia. Tempestividade. Ausncia de impugnao dos fundamentos. Smula STJ/182. Recurso improvido.

I. Afigura-se prematuro e no exauriente da instncia ordinria, o Recurso Especial interposto antes do julgamento dos Embargos de Declarao, ainda que estes tenham sido opostos pela parte contrria, salvo se reiterado posteriormente no prazo recursal. [...] III. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 694.690/MS, Rel. Ministro Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 24.11.2009, DJe de 30.11.2009.) Civil e processual. Ao de indenizao. Recurso especial da autora prematuro. No conhecimento. [...] - I. inoportuno o recurso especial interposto antes do julgamento dos embargos declaratrios, ainda que opostos pela parte contrria, quando no h posterior reiterao. Precedente. [...] IV. Recursos especiais no conhecidos. (REsp 941.752/MT, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, Quarta Turma, julgado em 20.10.2009, DJe de 30.11.2009.)

Por derradeiro, no se sabe quem , de fato, o dono dos animais. Nesse diapaso, inclui-se a adoo das medidas preventivas necessrias para coibir a invaso da pista por animais oriundos das propriedades limtrofes, mormente os de grande porte, como no caso dos autos. Nesse sentido, o entendimento tambm do Superior Tribunal de Justia, REsp 467883/RJ, tendo como Relator o Ministro Carlos Alberto Direito:
Concessionria de rodovia. Acidente com veculo em razo de animal morto na pista. Relao de consumo. As concessionrias de servios rodovirios, nas suas relaes com os usurios da estrada, esto subordinadas ao Cdigo de Defesa do Consumidor, pela prpria natureza do servio. No caso, a concesso , exatamente, para que seja a concessionria responsvel pela manuteno da rodovia, assim, por exemplo, manter a pista sem a presena de animais mortos na estrada, zelando, portanto, para que os usurios trafeguem em tranquilidade e segurana. Entre o usurio da rodovia e a concessionria, h mesmo uma relao de consumo, com o que de ser aplicado o art. 101 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Verifica-se que tal orientao, concessa venia, deve ser seguida em relao ao recebimento de recurso especial, que exige consideraes a respeito do momento em que se aperfeioa a ltima deciso, contra a qual caber o recurso especial, nos termos da Constituio da Repblica. Tratando o caso de apelao contra sentena de primeiro grau, rejeito a preliminar. - Do mrito. Da anlise pormenorizada do caderno processual, vislumbra-se que a pretenso recursal no merece acolhida. Primeiramente, registre-se que, em que pese o litisconsorte Ita ter interposto agravo retido, o mesmo no apresentou recurso de apelao, porquanto referido recurso no ser analisado. Com relao preliminar de ilegitimidade passiva, a mesma ser analisada em conjunto com o mrito. O posicionamento que se vem consolidando neste Tribunal o de que a responsabilidade da concessionria de servio pblico objetiva e deve ser analisada sob a gide do art. 37, 6, da Constituio Federal de 1988, que determina que:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Sendo a apelada concessionria de servio pblico, responde objetivamente pelos danos sofridos por eventuais usurios da rodovia, de cujo trecho detm a concesso. Isso porque a responsabilidade da apelante se sobressai e absorve a responsabilidade do dono dos animais, uma vez que, por fora do contrato de concesso celebrado, como contraprestao vantagem pecuniria percebida em razo do pedgio pago pelos usurios, impe-lhe o dever legal de zelar no s pela qualidade da rodovia, mas, tambm, pela segurana de sua utilizao.

Para aferio da responsabilidade objetiva, bastaria, portanto, a prova da relao causal entre o ato praticado pela concessionria e o dano, prescindindo-se da anlise de culpa. Assim, afastada a discusso em torno da culpa aquiliana da empresa e no demonstrada a ocorrncia de caso fortuito, fora maior ou culpa exclusiva da vtima, que a exima da sua responsabilidade objetiva, o fato narrado na inicial, em si, suficiente para justificar as indenizaes pleiteadas, bem como o BO (f. 12/13). Afasta-se, por conseguinte, a ilegitimidade passiva da r. - Do dano moral. In casu, o dano moral consubstancia-se no prprio trauma sofrido e suas consequncias, visto que tais ocorrncias geram, sem dvida, tristeza, angstia e preocupao, afetando o estado psquico do apelado, justificando o dever de indenizar por parte daquele que deu causa a esse abalo emocional. O montante de reparao deve ser razoavelmente expressivo para satisfazer, ou compensar, o dano e a injustia que a vtima sofreu, proporcionando-lhe uma vantagem, com a qual poder atenuar parcialmente seu sofrimento. No obstante, a condenao tem, tambm, um componente punitivo e pedaggico, refletindo no patrimnio do ofensor, como um fator de desestmulo prtica de novas ofensas. Dessa feita, imprescindvel que se faa um juzo de valorao da gravidade do dano, da culpa e da situao econmico-financeira das partes, dentro das circunstncias do caso concreto, de modo que no se arbitre uma indenizao exorbitante, nem insignificante, mas dentro de limites razoveis, jamais podendo converter-se em fonte de enriquecimento sem causa.
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In casu, diante das peculiaridades demonstradas acima, os danos morais fixados em R$5.000,00(cinco mil reais) devero ser mantidos. - Dos lucros cessantes. Com efeito, para deferimento deste tipo de indenizao, indispensvel a prova objetiva da sua ocorrncia, no bastando mera expectativa, pois no se trata de dano hipottico. Nesse sentido, a lio de Rui Stoco:
Para que surja o direito de indenizao, o prejuzo deve ser certo. a regra essencial da reparao. [...] O critrio mais acertado est em condicionar o lucro cessante a uma probabilidade objetiva resultante do desenvolvimento normal dos acontecimentos conjugados s circunstncias peculiares ao caso concreto (In Responsabilidade civil.4. ed. Ed. Revista dos Tribunais, 1999, p. 752/753).

O patrocnio profissional deve encontrar remunerao condizente com a nobre e elevada funo exercida pelo advogado, devendo o juiz fixar seus honorrios de acordo com a complexidade da causa, o contedo do trabalho jurdico apresentado e a maior ou menor atuao no processo. Se a causa julgada antecipadamente, pela ausncia de contestao, no aconselhvel sejam os honorrios fixados no seu percentual mximo, vez que reduzido foi o trabalho profissional do advogado na causa (Ap. Cv. 5823, Rel. Des. Oto Sponholz, Primeira Cmara Cvel do TJPR, Juis Jurisprudncia Informatizada Saraiva - CD-ROM n 15).

Nossos tribunais, tambm, se manifestam nesse sentido:


Os lucros cessantes s podem ser ressarcidos mediante prova efetiva de sua ocorrncia. A ausncia de demonstrativo contundente de perda constitui bice ao reconhecimento dessa modalidade de indenizao, pena de se propiciar ao requerente enriquecimento ilcito e ao requerido uma indevida subtrao em seu patrimnio (Apelao Cvel n 222.859-1, 3 Cmara Cvel, Relatora Juza Jurema Brasil Marins, j. em 11.09.96, unnime).

Considerando a natureza e a importncia da causa e o grau de zelo do procurador do apelado, com base nos princpios da proporcionalidade, tem-se que o percentual arbitrado razovel, razo pela qual ser mantido. Forte na argumentao supra, rejeito as preliminares e dou parcial provimento apelao, para afastar a condenao da apelante ao pagamento dos lucros cessantes. Como o autor decaiu de parte mnima do pedido, custas, inclusive recursais e honorrios, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIAGO PINTO e MAURLIO GABRIEL. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

E, ainda:
Para que ocorra o direito aos lucros cessantes, a ttulo de perdas e danos, deve-se comprovar haver, com certeza, algo a ganhar, uma vez que s se perde o que se deixa de ganhar (cf. Pontes de Miranda, Tratado de direito privado, t. XXV, p. 23). Alis, estabelece o art. 1.059 do Cdigo Civil que a perda indenizvel o que razoavelmente deixa de ganhar, sendo de se exigir venha o esbulhado demonstrar haver possibilidade precisa de ganho, sem o que no h que se falar em lucros cessantes (1 TACSP - 3 C. - Ap. 476.842/1 - Rel. Antnio de Pdua Ferraz Nogueira - j. em 01.06.93, apud Rui Stoco, ob. cit., p. 748).

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Cheque - Devoluo - Alnea 35 - Rasura nos algarismos - Instituio financeira - Exerccio regular de direito - Dano moral - Inviabilidade
Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Emisso de cheque com rasura nos algarismos escritos. Devoluo. Alnea 35. Exerccio regular de direito da instituio financeira. Reparao por dano moral. Inviabilidade. Ausncia de ato ilcito. Sentena mantida. - A Lei n 7.357/1985 (Lei do Cheque) dispe sobre a regulamentao e manejo desse ttulo cambial, onde apontada a existncia de seus requisitos essenciais que lhe conferem validade e existncia. - Apesar de no se tratar de rasura grosseira, pode o banco, no exerccio regular do seu direito e visando se ausentar de possvel responsabilidade pelo pagamento indevido, devolver o cheque pela alnea 35. - Nesses casos, no h que se falar em ato ilcito indenizvel, visto que, como j dito alhures, o cheque foi

Compulsando os autos, verifico que no h comprovao de que o apelante exercia atividade laboral, percebendo R$1.000,00 (mil reais) mensais. Com isso, no h o que se falar em lucros cessantes. - Dos honorrios advocatcios. Insurge-se, ainda, a apelante a despeito do montante arbitrado na sentena a ttulo de honorrios advocatcios. Tem-se que o valor arbitrado proporcional. Nos termos do art. 20, 3, do CPC, o percentual mnimo de condenao a ttulo de honorrios de 10%, e o mximo de 20% Nesse sentido, orienta-se a jurisprudncia:
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devolvido por motivo justificado e causado pela prpria autora. APELAO CVEL N 1.0439.09.104716-7 7/001 Comarca de Muria - Apelante: Cludia Berbet Ferreira - Apelado: HSBC Bank Brasil S.A. - Banco Mltiplo Relator: DES. WANDERLEY PAIVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de janeiro de 2011. Wanderley Paiva - Relator. DES. WANDERLEY PAIVA (Relator) - Trata-se de recurso de apelao interposta em face da sentena de f. 98/100, proferida pelo MM. Juiz Vitor Jos Trcilo Neto da 1 Vara Cvel da Comarca de Muria, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais ajuizada por Cludia Berbert Ferreira contra HSBC Bank Brasil S.A. - Banco Mltiplo, julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando a autora ao pagamento dos nus sucumbenciais, restando suspensa a exigibilidade nos termos da Lei 1.060/50. Irresignada, a autora interps recurso de apelao, f. 105/111, aduzindo, em sntese, que emitiu para pagamento um cheque no valor de R$ 483,74, que, quando da emisso, fez uma leve rasura no preenchimento dos algarismos do cheque, sendo que escreveu o valor por extenso de forma correta. Aduz que, quando da apresentao do cheque, no foi possvel a compensao, sendo o cheque devolvido por rasura ou fraude. Destaca que, se houve rasura, o valor que vale o descrito na parte por extenso, o que estava correto. Alegou que sofreu inmeros transtornos, visto que, em razo do cheque devolvido, perdeu o prazo para pedidos da empresa Natura, da qual representante e sua nica fonte de renda. Com tais consideraes, pugnou pelo provimento do apelo, com a consequente reforma da deciso proferida. Ausente de preparo, por estar a autora litigando sob o plio da assistncia judiciria, f. 100. Intimado, o ru apresentou contrarrazes, f. 114/118, pugnando pela manuteno da sentena. Em sntese, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Primeiramente, observa-se que a insurgncia recursal se cinge ao suposto ato ilcito cometido pelo banco apelado, ao devolver um cheque que continha rasura nos algarismos escritos. Sustenta a apelante que, apesar da leve rasura havida, escreveu por extenso o valor correto a ser pago.

Pois bem. importante destacar que da essncia do cheque o formalismo. Nesse sentido, a Lei n 7.357/1985 (Lei do Cheque) dispe sobre a regulamentao e manejo desse ttulo cambial, onde apontada a existncia de seus requisitos essenciais, que lhe conferem validade e existncia. De acordo com a Lei do Cheque (art. 39, pargrafo nico, da Lei n 7.357/1985), o banco sacado, contra o qual o cheque emitido, o responsvel pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, ressalvada a hiptese de dolo ou culpa do correntista, in verbis:
Art. 39. O sacado que paga cheque ordem obrigado a verificar a regularidade da srie de endossos, mas no a autenticidade das assinaturas dos endossantes. A mesma obrigao incumbe ao banco apresentante do cheque cmara de compensao. Pargrafo nico. Ressalvada a responsabilidade do apresentante, no caso da parte final deste artigo, o banco sacado responde pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa do correntista, do endossante ou do beneficirio, dos quais poder o sacado, no todo ou em parte, reaver a que pagou.

Portanto, em havendo a apresentao de cheque falso, falsificado ou alterado, em caso de pagamento, o banco responder pelos prejuzos causados. Fato incontroverso nos autos a rasura existente na crtula, conforme se denota da f. 21. Apesar de no tratar-se de rasura grosseira, pode o banco, no exerccio regular do seu direito e visando se ausentar de possvel responsabilidade pelo pagamento indevido, devolver o cheque pela alnea 35. Nesse passo, a atuao do banco/apelado no discrepa das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, que impe a prestao de servio de qualidade, tendo em vista que a devoluo do aludido cheque em razo da rasura existente voltou-se para proteo de seu prprio correntista. Esse o entendimento jurisprudencial:
Direito comercial, do consumidor e processual civil. Apelao. Ao ordinria de indenizao por danos morais. Preliminar que se confunde com o mrito da causa. Compensao de cheque. Devoluo pelo motivo 35. Constatao de adulterao no preenchimento da crtula. Suposio de fraude. Culpa exclusiva do beneficirio. Dano moral. Inocorrncia. Indenizao. Descabimento. Apelao provida. I - A recusa de compensao de cheque e sua devoluo por motivo relacionado ao cdigo 35 da tabela de Resoluo do Banco Central no caracteriza, por si s, ilcito ou defeito indenizvel se o cheque contm adulterao que faz supor a ocorrncia de fraude. II - A prova apresentada para ensejar o pedido de indenizao, concernente cpia do cheque devolvido, no suficiente para demonstrar a falha na prestao do servio bancrio, tendo em vista que a devoluo do aludido cheque, que ocorreu em razo da adulterao aparente de
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seu preenchimento, voltou-se para proteo do correntista do banco, no caso, a pessoa emitente do ttulo, tendo como supedneo as normas expedidas pelo Banco Central do Brasil - Bacen. III - Verificada a inocorrncia de violao do direito do consumidor e da dignidade da pessoa humana. IV - Apelao provida (TJMA - Ap. Cvel n. 17.160/2009 Rel. Des. Marcelo Carvalho Silva - 2 CC - j. em 25.08.2009).

Alienao fiduciria - Devedor - Constituio em mora - Notificao - Necessidade - Efetiva entrega - Prova - No ocorrncia - Medida liminar de busca e apreenso - Revogao
Ementa: Ao de busca e apreenso. Caracterizao da mora do devedor. Notificao extrajudicial em mesmo endereo do contrato de financiamento. Cartrio de registro de ttulos e documentos de cidade diversa da do devedor. Irrelevncia. Prova do recebimento da notificao. No comprovada. Cpia xerogrfica. Emenda da inicial. - Considera-se, para efeitos de comprovao da mora, a entrega da intimao no endereo constante no contrato de financiamento assinado pelo devedor, mesmo que atravs de Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos de comarca diversa da comarca do devedor. - Conquanto no seja necessrio demonstrar que a notificao foi recebida a manus prpria, necessrio que haja prova incontestvel sobre a certificao da entrega desta notificao. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.121432-8 8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Mauro Lcio de Freitas Agravada: Omni S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Nicolau Masselli, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O PRIMEIRO VOGAL. Belo Horizonte, 20 de janeiro de 2011 - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Trata-se de Agravo de Instrumento com pedido de atribuio de efeito suspensivo ativo proposto por Mauro Lcio de Freitas, contra a douta deciso de 1 grau, f. 37-TJ, proferida nos autos de Busca e Apreenso proposta por Omni S/A. Crdito Financiamento e Investimento, em que o il. Magistrado a quo deferiu a medida liminar de busca e apreenso do bem descrito na inicial. Inconformado, o agravante interps o presente recurso, onde alega que no foi notificado acerca do dbito, e, portanto, no foi constitudo em mora.

Nesse diapaso, tenho que o banco apelado no praticou nenhum ato ilcito capaz de gerar o dever de indenizar e, nesse sentido, sabe-se que, para se falar em indenizao, devem-se observar trs aspectos, que so: a ilicitude do ato praticado, j que os atos regulares de direito no ensejam reparao; o dano, ou seja, a efetiva leso suportada pela vtima; e o nexo causal, sendo este a relao entre os dois primeiros, o ato praticado e a leso experimentada, sendo que a inexistncia de quaisquer desses pressupostos impossibilita a reparao do dano ante a ausncia do fato-consequncia. Vejamos o que a doutrina preconiza:
Deve, pois, o agente recompor o patrimnio (moral ou econmico) do lesado, ressarcindo-lhe os prejuzos acarretados, custa do seu prprio, desde que presente a subjetividade no ilcito (FELIPE, J. Franklin Alves. Indenizao nas obrigaes por atos ilcitos. Belo Horizonte: Ed. Del Rey, p. 13, 1995).

E ainda:
Consiste a responsabilidade civil na obrigao que tem uma pessoa - devedora - de reparar os danos causados a outra credora - dentro das foras de seu patrimnio, em decorrncia de um ato ilcito ou de uma infrao contratual. Visa ela, pois, a recompor o patrimnio do lesado ou compenslo pelos danos sofridos, desde que comprovado o nexo causal entre o ato praticado e o prejuzo da vtima.

No caso em questo, no h que se falar em ato ilcito indenizvel, visto que, como j dito alhures, o cheque foi devolvido por motivo justificado e causado pela prpria autora. Dessarte, no h que se falar em qualquer ato ilcito praticado pelo ru/apelado, razo pela qual deve ser mantida a sentena tal como est lanada. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, para manter in totum a bem-lanada sentena. Custas, pela apelante, restando suspensa a exigibilidade nos termos da Lei 1.060/50. DES. SELMA MARQUES (Presidente e Revisora) De acordo com o Relator. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO APELAO.

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Aduz que no h aviso de recebimento com sua assinatura, logo, ausentes os pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular da ao de busca e apreenso. Cita jurisprudncias. Tece alegaes sobre a nulidade da notificao, haja vista que expedida por cartrio de circunscrio diversa da comarca em que se localiza o seu endereo. Ao final, alegando que o agravado possui garantia real do crdito financiado, no intuito de ser revogada a liminar concedida, requereu a extino do processo sem julgamento do mrito. Alternativamente, pugna para que seja nomeado depositrio judicial do veiculo financiado at deciso final do feito. o breve relatrio. Ante tais circunstncias, passo a analisar as razes recursais. Tem-se que autor e requerido firmaram Cdula de Crdito Bancrio com garantia atravs de alienao fiduciria de veculo, tendo a instituio financeira ingressado em juzo com ao de busca e apreenso em face da inadimplncia daquele primeiro. Primeiramente, alguns fatos que merecem ser esmiuados, ante os documentos acostados aos autos. Em primeiro lugar, dispositivo judicial, j assentado em todos os seus termos e normas, a necessidade da notificao, judicial ou mesmo extrajudicial, do devedor, em contratos de alienao fiduciria, para que se configure a mora daquele. Tenho comigo que, a despeito de outras correntes doutrinrias que entendem pela necessidade de que a notificao seja entregue a manus prpria, entendo que basta a demonstrao inequvoca de que a notificao foi expedida e que chegou ao endereo do devedor, podendo ali ser recebida pelo porteiro, sndico, parentes ou familiares deste, mas que se comprove a existncia desta! A propsito, apenas a ttulo ilustrativo, trago a colao ementa do julgamento da Apelao Cvel n 2.0000.00.441935-2/000(1) levada a efeito em 14.04.2005 pela 14 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, tendo como Relator o insigne Des. Valdez Leite Machado. Diz o ilustre magistrado que
Ementa: Busca e apreenso convertida em ao de depsito - Notificao pessoal - Caracterizao - Recebimento Certido do cartrio - Extino do processo - Impossibilidade - Alienao fiduciria - Modificao de clusulas contratuais - Impossibilidade - Artigo 904 do CPC - Valor do saldo devedor - Priso civil - Inadmissibilidade. - Tendo em vista a mudana de orientao do STJ, se o entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a comprovao da notificao pessoal, com a consequente constituio em mora do devedor, se d to-somente com a entrega da carta no endereo do devedor, podendo ser esta recebida por qualquer pessoa da famlia que ali se encontre, o que pode ser comprovado por certido do cartrio. - [...]

- Smula: Rejeitaram preliminar levantada de ofcio, vencido o relator, rejeitaram as demais preliminares e negaram provimento ao recurso adesivo e deram parcial provimento ao principal (In Dirio do Judicirio do Minas Gerais de 06.05.2005).

Neste sentido, entendo que a notificao absolutamente necessria posto que abre ao devedor a oportunidade de quitar todo o seu dbito, na medida em que tem pleno conhecimento de que, se o pagamento no ocorrer, perder esse direito e, inclusive o bem dado em garantia. No caso em comento o apelado acosta aos autos o documento de f. 32/35, dizendo ser a notificao extrajudicial feita pelo Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, havendo certificao do Oficial deste Cartrio, sobre o envio e o consequente recebimento da mesma ao seu destinatrio. Data venia, entendo que, por mais que queiramos receber tais documentos como prova inequvoca de que o devedor foi notificado, os dizeres constantes do documento de f. 33 no suprem o demonstrativo do AR. Referidos dizeres do Tabelionato de Registro no nos autorizaM a entender a existncia efetiva da entrega da notificao. E ainda, f. 34, no documento proveniente dos Correios consta to somente a confirmao da entrega da notificao judicial ao recebedor no endereo indicado. Mas, quem foi o recebedor? Assim, tenho que no houve demonstrao inequvoca de que a notificao foi recebida no endereo do devedor. Portanto, tenho comigo que a referida comprovao da mora inexoravelmente exigvel para o deferimento da tutela antecipada que visa arrecadar o bem dado em garantia na forma de inaudita altera pars, devendo haver a emenda da inicial para a comprovao, devoluo do AR, no endereo do devedor. Por outro lado, entendo que, para a comprovao da mora, a legislao aplicvel no impe que o cartrio extrajudicial deva se situar no mesmo do local onde resida o devedor, no havendo qualquer limitao a respeito da entrega em outra circunscrio territorial, ainda mais se a mesma se der via correio. Sabe-se que o escrevente do Cartrio de Ttulos e Documentos tem f pblica, devendo ser consideradas verdadeiras as declaraes por ele prestadas. Neste sentido, a Apelao Cvel n 1906035810, cujo Relator foi o Desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis da 6 Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul:
Presume-se a veracidade do ato notarial, eis que o tabelio de protesto de ttulos dotado de f pblica. Provada a mora da devedora pela apresentao do contrato de financiamento, bem como o protesto do ttulo, desconstitui-se a sentena prolatada.
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Tambm neste sentido, o julgamento da apelao cvel de nmero 1.0105.08.259231-9/001, pelo Des. Alberto Henrique, que restou assim ementado:
Ementa: Ao de busca e apreenso. Notificao efetivada. Cartrio de outra circunscrio. Alcance da finalidade. Reforma da sentena. A remessa da notificao ao devedor fiducirio efetivada por cartrio de outra circunscrio no nulifica o ato, desde que alcance a sua finalidade, mesmo porque no exige a lei, seja o cartrio da mesma circunscrio em que o devedor domiciliado.

constituio em mora, bastando que seja entregue no endereo correto. 2. Recurso especial conhecido e provido (REsp 595241/MG, STJ, Terceira Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, p. no DJ de 21.02.2005, p. 177).

Ante tais circunstncias, dou parcial provimento ao recurso para revogar o despacho de f. 37-TJ, determinando ao agravado a emenda da inicial, demonstrando cabalmente, atravs do AR, que a notificao foi realizada no endereo do agravante, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito. Custas ex legis. como voto. DES. ALBERTO HENRIQUE - Sr. Presidente. Sr. Relator. Peo vnia para divergir do voto do eminente colega, relator Des. Nicolau Masseli, no que tange a comprovao da mora. Conforme se v dos autos, o eminente relator embora considere vlida a notificao expedida por Cartrio de Comarca distinta, entendeu pela ausncia de constituio em mora, porm, sob o fundamento de que os documentos colacionados deixam dvidas acerca da efetiva entrega da notificao. Como cedio, para constituir o devedor em mora, basta que a notificao seja enviada ao endereo constante do contrato, no sendo necessrio que seja pessoal. Veja-se o entendimento do STJ:
Ementa: Civil. Processual Civil. Alienao Fiduciria. Busca e Apreenso. Requisito. Constituio em mora. Notificao. DL 911/69. vlida, para efeito de constituio em mora do devedor, a entrega da notificao em seu endereo, efetivada por meio de Cartrio de Ttulos e Documentos, ainda que recebida por outra pessoa da famlia, no caso, a esposa. Recurso Especial conhecido e provido (STJ, REsp 592916MG, Rel. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, T3, j. em 01.07.2004). Processo civil. Ao de busca e apreenso. Mora. O credor pode caracterizar a mora do devedor pelo simples protesto do ttulo, mas deve comprovar que, do respectivo aponte, o devedor foi intimado por meio de notificao pessoal ou de comunicao destinada ao seu endereo. Agravo regimental no provido (AgRg no Ag 673.260/RS, Rel. Ministro Ari Pargendler, Terceira Turma, julgado em 17.10.2006, DJ de 27.11.2006, p. 277). Ao de Busca e Apreenso. Notificao. Precedentes da Corte. 1. Na linha de precedentes da Corte, no se faz necessria a notificao pessoal do devedor para o efeito da
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Feitas essas consideraes, passo verificao da constituio em mora do devedor. Na espcie, a entrega da carta foi feita no endereo do devedor (f. 26-TJ), qual seja, R. Angelina Moyses Safar, n 95, Belo Horizonte/MG, CEP 30624190 que, nesse caso, restou demonstrada atravs da notificao extrajudicial de fl. 33-TJ, emitida pelo cartrio com base na comunicao feita pelos Correios f. 34TJ de que o telegrama havia sido entregue no endereo do requerido. Desta feita, embora no conste dos autos o comprovante de recebimento da comunicao devidamente assinado, percebe-se, repita-se, que foi emitida certido pelo escrevente do Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos de Macei/AL, atestando o envio da notificao, conforme f. 33-TJ. Assim, uma vez que o escrevente do Cartrio de Ttulos e Documentos age sob o plio da f pblica, consideram-se verdadeiras as declaraes por ele prestadas, devendo-se, pois, reconhecer-se como efetivada a comprovao da mora do devedor, sendo nesse sentido a orientao da jurisprudncia nacional:
Presume-se a veracidade do ato notarial, eis que o tabelio de protesto de ttulos dotado de f pblica. Provada a mora da devedora pela apresentao do contrato de financiamento, bem como o protesto do ttulo, desconstitui-se a sentena prolatada (Apelao Cvel n. 1906035810, rel. Jos Carlos Teixeira Giorgis, 6 Cmara Cvel, Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul, JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CDRom n. 16). A mora do devedor fiduciante poder ser comprovada com o protesto do ttulo vinculado ao contrato de financiamento ou com a notificao efetivada por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo faculdade do credor optar por uma das duas medidas, consoante o disposto no artigo 2, 2, do Decreto-lei n 911/69 (Agravo de Instrumento, n 524.166, rel. Milton Sanseverino, 3 Cmara Cvel, Segundo Tribunal de Alada de So Paulo, JUIS Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CDRom n 16).

Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a deciso recorrida. Custas, ex lege. como voto. DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acompanho integralmente o em. Des. Relator. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O PRIMEIRO VOGAL.

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Certido de casamento - Retificao - Lei n 6.515/77 - Art. 258 do Cdigo Civil de 1916 Nova redao - Processo de habilitao Anterioridade - Regime de bens - Comunho universal - Pacto antenupcial - Inexigibilidade Princpio tempus regit actum - Aplicao
Ementa: Apelao cvel. Retificao de registro civil. Certido de casamento. Regime de bens. Lei n 6.515/77. Vigncia posterior ao processo de habilitao. Pacto antenupcial. Inexistncia. Inexigibilidade quando iniciado o procedimento administrativo. Princpio tempus regit actum. Aplicabilidade. Procedncia do pedido. Sentena reformada. - luz do princpio tempus regit actum, a mudana legislativa concernente ao regime legal de bens no surte efeitos sobre as habilitaes consolidadas em momento anterior vigncia da Lei n 6.515/77, impondo-se o reconhecimento do regime de comunho universal, independentemente da ausncia de pacto antenupcial, inexigvel ao tempo da abertura do procedimento administrativo perante o cartrio de registro civil. APELAO CVEL N 1.0271.08.122676-0 0/001 Comarca de Frutal - Apelantes: B.F.B. e sua mulher N.N.L.B. - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - Em exame a apelao cvel interposta por B.F.B. e N.N.L.B. contra a r. sentena de f. 40/41, que julgou improcedente o pedido de retificao de registro civil formulado pelos ora apelantes, condenando-os ao pagamento das custas processuais, cuja exigibilidade foi suspensa por se encontrarem sob os auspcios da gratuidade judiciria. Sustentam os apelantes, em sntese, que se casaram em 28.01.1978, fase em que houve modificao do regime legal de bens, sendo que no momento da habilitao no era necessrio o pacto antenupcial; que, em razo da mudana legislativa e por falta de informao do cartrio, no fizeram o pacto, sempre

acreditando que o regime legal do casamento era o da comunho universal, informao esta prestada a terceiros sempre que necessrio, inclusive para fins de financiamento imobilirio junto CEF. Asseveram que a situao do casal no pode ser modificada, devendo ser levadas em considerao a inteno do casal poca do casamento e a veracidade do documento pblico, bem como os prejuzos em relao a direitos. Preenchidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Antes de adentrar no mago recursal, cumpre anotar que a diligncia determinada f. 64-TJ teve por finalidade dirimir a dvida suscitada pelo ofcio de f. 30, no que se refere data de recebimento do processo de habilitao perante o Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais da Comarca de Frutal, haja vista a il. oficiala declinar que o fato se deu em 29.12.1977, com o recolhimento das custas em 23.12.1977, o que me pareceu, de plano, equivocado. Com a juntada da integralidade da cpia do processo de habilitao, restou comprovada a incorreo dos dados lanados no ofcio, visto que, ao revs do consignado f. 30, o processo foi recebido, cadastrado e autuado no dia 26.12.1977, consoante o teor de f. 69 e 76, informao essencial para o desate da controvrsia, conforme explanarei. Ao que se colhe, o casamento dos apelantes foi celebrado em 28.01.1978 quando j estava em vigor a Lei n 6.515, de 1977 - Lei do Divrcio -, publicada no DOU em 27.12.1978, momento a partir do qual o regime de bens legal passou a ser o da comunho parcial, facultada a escolha de outro pelos contraentes atravs do pacto antenupcial, lavrado por escritura pblica. Tem-se, entretanto, que o procedimento administrativo junto ao Cartrio de Registro Civil teve incio em 26.12.2007 (f. 69), antes da publicao da Lei n 6.515/77, o qual se findou com a celebrao do casamento, descurando-se a escriv, naquela oportunidade, de declinar na certido a informao concernente ao regime de bens, omitindo-se tambm quanto existncia de pacto antenupcial (f. 08). Inquestionvel que, antes do advento desta Lei, prevalecia no ordenamento jurdico ptrio o regime legal da comunho universal de bens, que estabelecia a comunicao de todo o conjunto patrimonial dos cnjuges, decorrente da consagrada perpetuidade do casamento. Coerente com a previso de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento, o novel diploma alterou o regime legal de bens, assegurando, no entanto, s partes firmarem opo quanto ao regime diverso, nos moldes da redao conferida ao art. 258 do Cdigo Civil de 1916:
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No havendo conveno, ou sendo nula, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime de comunho parcial. (Redao dada pela Lei n 6.515, de 26.12.1977).

A regra foi mantida inalterada no Cdigo Civil de 2002, que, em seu art. 1.640, estabelece que, na falta de conveno ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial. Todavia, sendo certo que a prestao jurisdicional no resulta da aplicao literal do texto legal, mas sim do seu ajuste concretude e especificidades da pretenso que lhe submetida, cumpre ao julgador, no exerccio de seu mister, balizar-se, dentre outros, nos princpios da razoabilidade e da segurana jurdica, este ltimo intimamente relacionado aos ditames do art. 5, inciso XXXVI, da CF/88, bem como aos do art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, os quais regulam, respectivamente, in verbis:
Art. 5 [...] XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; (Art. 5, CF/88). Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957) (LICC -Decreto-lei 4.657/1942).

nubentes o prvio conhecimento sobre a necessidade de declinarem o regime de bens, nos moldes da lei ainda inexistente no ordenamento jurdico. Assim, distanciando-me do entendimento firmado pelo Exmo. Juiz singular, tenho que a singularidade do caso sub judice reclama o acolhimento do pedido inaugural, para fins de sedimentar o regime de bens que rege o casamento dos apelantes, devendo corresponder lei vigente poca do pedido de habilitao perante o Cartrio de Registro Civil, sendo dispensvel o pacto antenupcial, uma vez que anterior vigncia da Lei n 6.515/77 - Lei do Divrcio. Dessarte, luz do princpio tempus regit actum, a mudana legislativa concernente ao regime legal de bens no surte efeitos sobre as habilitaes consolidadas em momento anterior vigncia da Lei n 6.515/77, impondo-se o reconhecimento do regime de comunho universal, independentemente da ausncia de pacto antenupcial, inexigvel ao tempo da abertura do procedimento administrativo perante o Cartrio de Registro Civil. Isso posto, dou provimento ao recurso para julgar procedente o pedido, determinando a retificao da certido de casamento dos apelantes, averbando-se margem do registro respectivo sua realizao pelo regime de comunho universal de bens. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RONEY OLIVEIRA e BRANDO TEIXEIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

E, norteado por esses princpios, no me parece justo reconhecer que o casamento dos apelantes fora celebrado sob um contexto legal diverso da poca do incio do procedimento administrativo, colimando sua celebrao, mesmo porque incabvel a retroao da lei nova para fins de atingir uma situao j consolidada. A meu sentir, o desate da controvrsia reclama a aplicao da teoria do isolamento dos atos processuais, segundo a qual, sobrevindo lei nova no curso de algum procedimento, judicial ou administrativo, ela prevalecer para os atos futuros, mas os pretritos no tero sua validade afetada. Vale frisar que, no obstante no constar da certido expedida no dia da celebrao do casamento qualquer observao quanto ao regime de bens, como bem ressaltado pelo Exmo. Promotor de Justia, Renato Teixeira Rezende, em seu judicioso parecer de f. 36/39, os cnjuges, ao longo de mais de 30 (trinta) anos, demonstraram que no pretendiam alterar o regime de bens que entendiam inicialmente adotado, que foi informado no processo de habilitao (f. 70), apresentandose perante terceiros como casados sob regime de comunho de bens, consoante ilustra o contrato de financiamento imobilirio de f. 10/25. Registre-se, ainda, que a Lei n 6.515/77 teve vigncia concomitante sua publicao, o que se deu, repita-se, posteriormente ao incio do processo de habilitao, de forma que no se mostra razovel exigir dos
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Indenizao - Dano moral - Construo de hidreltricas - Obstruo do exerccio regular de profisso - Garimpagem - Atividade no perodo Ausncia de prova - Fato constitutivo nus do autor
Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos materiais. Preliminar de no conhecimento afastada. Construo de hidreltricas. Cessao da prtica de garimpagem. Ausncia de prova do exerccio regular da atividade no perodo. Fato constitutivo. nus da prova do autor. Improcedncia mantida. - O pedido de reforma da sentena suficiente para o cumprimento do art. 514, III, CPC, se foram devidamente expostas as razes do inconformismo do apelante, no se devendo prestigiar o formalismo exacerbado se no h prejuzo a qualquer das partes.

- No tendo o autor se desincumbido do nus de provar o exerccio de atividade regular de garimpagem no perodo em que foram construdas as hidreltricas pelo ru, tambm no demonstrando quaisquer prejuzos da decorrentes, impe-se a manuteno da sentena, que julgou improcedente o pedido de indenizao por danos materiais. APELAO CVEL N 1.0035.08.131812-9 9/001 Comarca de Araguari - Apelante: Jos Wilson Costa Campos - Apelado: Consrcio Capim Branco Energia Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de maro de 2011. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelado, a Dr. Luciana Mara Rocha. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Jos Wilson Costa Campos, qualificado nos autos, contra sentena proferida nos autos da ao de indenizao por danos materiais decorrentes de obstruo do exerccio regular de profisso que move em face de Consrcio Capim Branco Energia. Aduziu em sntese o autor que vinha exercendo a profisso de garimpeiro e mergulhador h vrios anos, no leito do rio Araguari, datando de 2006 seu ltimo contrato, quando foi demitido sem justa causa da empresa GAR Minerao Ltda. Narrou que poca da demisso tinha um rendimento mensal de R$ 500,00, mais salrio varivel, no percentual de 37% sobre os valores dos diamantes extrados, o que totalizava R$ 1.500,00 em mdia. Afirmou que o ru foi responsvel pela construo de usinas hidreltricas na regio, enchendo os reservatrios e impossibilitando o trabalho de garimpo no leito do rio Araguari. Garantiu que no sabe executar outras profisses, tendo dedicado toda a sua vida ao garimpo e ao mergulho, j se encontrando em idade avanada. Afirmou que, assim como o autor, outros garimpeiros e mergulhadores foram demitidos, prejudicados com a construo das hidreltricas. Sustentou que

os demais garimpeiros fizeram acordo extrajudicial com o ru, recebendo indenizao pelo prejuzo decorrente da extino do trabalho. Requereu, ao final, a procedncia do pedido, condenando-se o ru ao pagamento de indenizao por obstruo ao exerccio da profisso, no valor de R$ 18.000,00, correspondente soma dos rendimentos que o autor receberia no perodo de 12 meses. Citado, o ru contestou s f. 17/30, arguindo preliminar de ilegitimidade passiva, j que no manteve qualquer relao jurdica com o autor. No mrito, alegou que o autor mencionou que trabalhava para a empresa GAR Minerao Ltda., tendo juntado apenas um contrato de parceria ajustado com Fernando Luiz Ribeiro, onde restou consignado que a relao de trabalho era despida de qualquer subordinao, no havendo que se falar em demisso sem justa causa. Garantiu que no esto presentes os requisitos da responsabilidade civil, no tendo o ru praticado qualquer ilcito, estando todo o empreendimento amparado em lei, sendo que a Unio, atravs do Decreto n. 01, de 1.08.2001 concedeu ao contestante e s empresas consorciadas autorizao legal para explorao do potencial energtico de trecho do rio Araguari. Tambm o Estado de Minas Gerais, por meio do Copam, responsvel por controlar as atividades capazes de provocar degradao ambiental licenciando o empreendimento, aprovou a obra. Garantiu que no restou demonstrada a existncia de dano, sendo que a impossibilidade de exerccio da profisso de garimpeiro no curso do rio Araguari no retira do autor o direito ao trabalho, j que a nica limitao existente relativa explorao do garimpo na rea inundada do rio Araguari. Disse que o autor pode praticar o garimpo em outra regio ou aprender novo ofcio. Afianou que, desde 2002, a construo das hidreltricas se tornou de conhecimento pblico, dandose cincia aos garimpeiros que o enchimento dos lagos ocorreria em 2006. Aduziu que no h prova do efetivo exerccio da profisso de mergulhador e garimpeiro nem da renda mensal do autor. Sustentou que compensou alguns garimpeiros pelos reflexos sociais decorrentes da construo das hidreltricas, criteriosamente listados nas trs pesquisas realizadas in loco, conforme PAS Programa de Assistncia Social, no tendo o autor aparecido nas referidas pesquisas. Impugnou os valores pretendidos e requereu a improcedncia da pretenso autoral. Em audincia (f. 67), restou frustrada a tentativa conciliatria. Foi ouvida uma testemunha por precatria (f. 85/86). Em nova audincia (f. 123/125) foi tomado o depoimento pessoal do autor, sendo proferida sentena, na qual o Magistrado singular afastou a preliminar e, no mrito, julgou improcedente o pedido inicial, condeJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011

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nando o autor nas custas processuais, alm de honorrios advocatcios, suspensa sua exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Irresignado, Jos Wilson Costa Campos apelou s f. 128/131, arguindo que suas atividades de mergulhador e garimpeiro nunca foram ilegais, j que trabalhava para Fernando Luiz Ribeiro, dono da balsa mecnica, que tinha autorizao para pesquisa de minerais, bem como para guardar os frutos de suas pesquisas. Disse que o ru pagou indenizaes a outros garimpeiros que tambm eram empregados de Fernando sem nunca ter questionado a legalidade da atividade de lavra. O ru apresentou contrarrazes s f. 145/160, pugnando pela manuteno da sentena hostilizada. Inicialmente, quanto preliminar de no conhecimento do recurso por ausncia de pedido especfico de nova deciso, razo no assiste ao recorrido. Em seu recurso de apelao, verifico que o apelante trouxe os fundamentos de sua irresignao, pedindo o provimento do recurso, para o fim de acatar as alegaes das razes, reformando a sentena, de conformidade com o relato e requerimento supra. Embora o recurso do autor no seja um primor, o pedido de reforma da sentena suficiente para se atender ao disposto no art. 514, III, do CPC, sendo certo que a matria questionada foi delimitada nas razes do recurso, estando claros os motivos por que o apelante se ope sentena, tambm no havendo prejuzo para que o apelado apresentasse sua contraminuta. Sobre o tema, esclarecem Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery:
Juntamente com a fundamentao, o pedido de nova deciso delimita o mbito de devolutividade do recurso de apelao: s devolvida ao tribunal ad quem a matria efetivamente impugnada (tantum devolutum quantum appellatum). Sem as razes e/ou pedido de nova deciso, no h meios de saber qual foi a matria devolvida. No pode haver apelao genrica, assim como no se admite pedido genrico como regra. Assim como o autor delimita o objeto litigioso (lide) na petio inicial (CPC 128), devendo o juiz julg-lo nos limites em que foi deduzido (CPC 460), com o recurso de apelao ocorre o mesmo fenmeno: o apelante delimita o recurso com as razes e o pedido de nova deciso, no podendo o tribunal julgar alm, aqum ou fora do que foi pedido (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante em vigor. 7. ed., RT, p. 882).

mento do Tribunal? Recurso no conhecido (STJ, REsp 281.202/AL, 4 Turma, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, j. em 25.04.2001, DJU de 30.04.2001, p. 138).

Assim, rejeito a preliminar de no conhecimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Do que consta dos autos, verifico que o autor, ora apelante, formulou pedido de indenizao por danos materiais, sustentando que ficou impedido de continuar exercendo sua profisso de garimpeiro em razo da construo de usinas hidreltricas no leito do rio Araguari. O Magistrado singular julgou improcedente a pretenso autoral, entendendo que o recorrente no tem permisso de lavra garimpeira. A meu ver, no merece prosperar o recurso. O apelado uma concessionria de servio pblico que obteve permisso legal para construo da barragem, sendo o caso de responsabilidade objetiva, nos termos do art. 37, 6, da Constituio Federal, que estabelece:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito provado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Tendo o legislador ptrio adotado a teoria do risco administrativo, embora no haja necessidade de demonstrao da culpa, deve haver a comprovao do dano e do nexo de causalidade. No caso, entendo que o apelante no provou o alegado dano decorrente da construo das usinas hidreltricas pelo apelado, nus que lhe incumbia, por se tratar de fato constitutivo de seu direito (art. 333, I do CPC). Ora, no veio aos autos nenhuma prova contundente de que o autor realmente exercesse legalmente e com exclusividade a atividade de mergulhador e garimpeiro, sendo certo que a garimpagem encontra regramento na Lei n 7.805/89, exigindo-se prvio consentimento da autoridade administrativa local e licena ambiental para a prtica da atividade, conforme se extrai dos arts. 2 e 3 da referida lei, in verbis:
Art. 2. A permisso de lavra garimpeira em rea urbana depende de assentimento da autoridade administrativa local, no Municpio de situao do jazimento mineral. Art. 3. A outorga da permisso de lavra garimpeira depende de prvio licenciamento ambiental concedido pelo rgo ambiental competente.

No mesmo sentido:
Apelao. Razes de recurso. Pedido de nova deciso. - A prpria existncia do recurso e de suas razes, onde manifestada reiteradamente a inconformidade da autora com a sentena de improcedncia da ao, com o pedido de correo dos erros cometidos, suficiente para que se tenha por atendido o disposto no art. 514, III, do CPC. Mesmo porque, qual outra finalidade poderia ter o recurso se no obter a modificao da sentena com um novo pronuncia172
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Inclusive, a prtica de garimpagem clandestina constitui crime, consoante dispe o art. 21 da mencionada lei:

Art. 21. A realizao de trabalhos de extrao de substncias minerais, sem a competente permisso, concesso ou licena, constitui crime, sujeito a penas de recluso de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos e multa. Pargrafo nico. Sem prejuzo da ao penal cabvel, nos termos deste artigo, a extrao mineral realizada sem a competente permisso, concesso ou licena acarretar a apreenso do produto mineral, das mquinas, veculos e equipamentos utilizados, os quais, aps transitada em julgado a sentena que condenar o infrator, sero vendidos em hasta pblica e o produto da venda recolhido conta do Fundo Nacional de Minerao, institudo pela Lei n 4.425, de 8 de outubro de 1964.

pouco da licitude da garimpagem, retira o direito indenizao por danos materiais decorrente da construo de usina hidreltrica na rea. O nus de provar do apelante [...]. (TJMG, AC n 1.0035.08.131436-7/001, 15 Cmara Cvel, Rel. Des. Tiago Pinto, j. em 10.06.2010). Ao de indenizao. Garimpo no licenciado. Atividade ilcita. Alagamento em decorrncia da construo de usina hidreltrica. Indenizao indevida. - No tendo os autores ttulo hbil que comprove a autorizao e a legalidade da atividade de garimpo, por eles exercida, mostra-se incabvel a indenizao por lucros emergentes diante da paralisao das atividades decorrentes da construo de represa em local onde era exercida a atividade de garimpo. Apelao no provida (TJMG, AC n. 1.00521.05.038977-9/001, Rel. Des. Pereira da Silva, DJ de 15.03.2007). Ao de indenizao. Danos materiais. Atividade profissional. Obstruo. Nexo causal. Ausncia. - Deve ser julgado improcedente o pedido de indenizao, fundado na obstruo do exerccio de atividade profissional, quando do contexto ftico-probatrio no se extrai a presena do nexo de causalidade entre a ao imputada ao ru e o prejuzo suportado pela parte autora (TJMG, AC n. 1.0035.08.131365-8/001, 18 Cmara Cvel, Rel. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 15.12.2009). Ao de indenizao por danos materiais. Concessionria de servio pblico. Legitimidade passiva. Inundao de rea para construo de hidroeltrica. Responsabilidade objetiva. Atividade lcita. Dano indenizvel. Responsabilidade no configurada. 1. O concessionrio assume o risco da atividade delegada, tornando-se o responsvel pelos danos causados a terceiros. 2. patente a necessidade, e tambm a utilidade, de se provocar o Judicirio para o devido ressarcimento de danos que os autores entendem ter sofrido, mormente se considerarmos a negativa de indenizao no mbito administrativo. 3. Tratando-se de ato praticado por pessoa jurdica de direito privado concessionria de servio pblico, deve ser aplicado o instituto da responsabilidade civil objetiva, em razo da norma prevista no art. 37, 6, da CF/88. 4. Nos casos de atividade lcita, para que se condene o Estado indenizao necessrio que o dano causado ao particular viole um direito subjetivo do mesmo, alm de causar-lhe prejuzos materiais. 5. A garimpagem regulamentada pela Lei n. 7.805/89, que exige o prvio consentimento da autoridade administrativa local, bem como prvio licenciamento ambiental, para a prtica da atividade. 6. Os recorrentes no lograram xito em demonstrar que exerciam legalmente a atividade de garimpo, com a devida autorizao do Poder Pblico e cumpridas todas as formalidades exigidas. Destarte, o Estado, bem como o recorrido, concessionrio de servio pblico, no se encontram obrigados a indenizar pelos atos que no violaram nenhum direito dos recorrentes, mormente porque a prtica de garimpagem clandestina crime, nos termos do art. 21 da Lei 7.805/89. 7. Se o que questionam os recorrentes o ato administrativo que determinou a indenizao de alguns garimpeiros clandestinos, ferindo, segundo se alega, os princpios da impessoalidade e da igualdade, devem se valer das vias prprias, a fim de anular o ato e recompor o patrimnio pblico. 8. Negar provimento. (TJMG, AC n 1.0521.05.038981-1/001, 15 Cmara Cvel, Rel. Des. Wagner Wilson, j. em 08.03.2007).
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No caso, o apelante no demonstrou o exerccio regular de atividade de garimpo, sendo que, embora alegue que tinha vnculo de emprego com Fernando Luiz Ribeiro, constou na inicial que na verdade era empregado de GAR Minerao Ltda., no podendo a esta altura alterar a causa de pedir, conforme art. 264 do CPC. De qualquer modo, no h prova de vnculo de empregado entre o apelante e a referida empresa, tendo juntado apenas o contrato de parceria de f. 09/10, ajustado com Fernando Luiz Ribeiro, no qual consta que era autnomo, sem subordinao nem vnculo empregatcio. Ressalto que a nica testemunha ouvida nem sequer conhecia o autor, conforme se infere de seu depoimento f. 86, onde afirmou que no local de trabalho conhecia as pessoas por apelido, e no pelo nome e por isso no sabe prestar nenhuma informao sobre o autor. Por outro lado, tambm no h nos autos prova de que o apelante exercesse regularmente a atividade de garimpo, no tendo ele trazido o consentimento da autoridade local para o exerccio da referida atividade nem licena ambiental nesse sentido. Ao contrrio, embora genricas, nas declaraes de f. 11/12 consta que o autor tinha contrato de parceria com Fernando Luis Ribeiro o contrato referente a explorao da atividade de garimpo informal. Tambm o argumento de que o autor exercia a funo de mergulhador no altera os fatos, uma vez que no h prova suficiente quanto a isso. Alm do que, a atividade de mergulho era exercida como meio para a realizao da atividade fim de garimpagem. Assim, no demonstrada a efetiva atividade de garimpo supostamente desenvolvida pelo apelante no perodo nem sua legalidade, no restando tambm provado qualquer dano por ele sofrido com a construo das usinas hidreltricas, entendo que o caso mesmo de improcedncia da pretenso autoral. Em casos anlogos, este Tribunal j se manifestou:
Ao de indenizao por danos materiais. Construo de usina hidreltrica. Garimpagem. No comprovao de relao de emprego nem de atividade lcita. Indenizao indevida. - A no comprovao da relao empregatcia, do local de trabalho, da poca da dispensa imotivada, tam-

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Ante o exposto, rejeito a preliminar e, no mrito, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, ressalvando-se o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - De acordo. DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Embargos de terceiro - Desconstituio de impedimento judicial - Anterioridade da aquisio - Terceiro de boa-f - Bem mvel - Propriedade Transmisso - Tradio
Apelao cvel. Embargos de terceiro. Desconstituio de impedimento judicial. Terceiro de boa-f. Propriedade bem mvel. Tradio. - Deve ser julgada procedente a ao de embargos de terceiro, que visa a desconstituio de impedimento judicial, quando o embargante adquire de boa-f a propriedade de veculo, antes de tal impedimento. - A propriedade de bem mvel se transmite pela tradio. APELAO CVEL N 1.0479.07.137300-1 1/001 Comarca de Passos - Apelado: Aparecida Elias de Oliveira - Apelante: Evaldo Pereira da Silva Jnior Relator: DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de fevereiro de 2011. - Wagner Wilson Ferreira - Relator. Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON - Trata-se de apelao cvel interposta por Evaldo Pereira da Silva Jnior contra a deciso de f. 114/123, que, nos autos da ao de embargos de terceiro, julgou procedente o pedido inicial. Em suas razes recursais, o apelante afirma que o documento de f. 17 totalmente impertinente, na
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medida em que informa a aquisio do veculo por R$11.000,00 (onze mil reais). Aduz que a transferncia do bem se deu em Monte Belo (MG), mas a autora relatou que nunca esteve nesta cidade. Destaca que a declarao de imposto de renda da autora no comprova a existncia da transao. Alega que, apesar de a apelada ter afirmado que o suposto negcio de troca de veculos foi intermediado por um corretor, referido corretor nega a intermediao. Sustenta que a prova testemunhal apresentada pela parte contrria totalmente imprecisa e impertinente. Assevera que o veculo objeto de constrio possua alienao fiduciria ao Banco Finasa, o que demonstra a impertinncia de sua aquisio. Diz que a alienao jamais se efetivou, sendo que a apelada estava de conluio com o executado. Argumenta que a deciso viola os arts. 106 e 107 do CC e a Smula 195 do STJ. Requer, ao final, o provimento do recurso. o relatrio. Decido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A insurgncia do apelante no merece prosperar. Cuidam os autos de ao de embargos de terceiro, atravs da qual a autora pretende obter o cancelamento de impedimento judicial cadastrado junto ao DetranMG, ao fundamento de que adquiriu o bem que sofreu restrio nos autos da execuo em apenso. A Magistrada singular julgou procedente o pedido inicial e determinou a baixa na restrio judicial do veculo. Contra referida deciso foi interposto o presente recurso, no qual o apelante pugna pela reforma da sentena e improcedncia da demanda. Nos autos da execuo em apenso, o ru, ora apelante, requereu a penhora do veculo, sustentando que o executado, Deijanir Alves, era o proprietrio do bem, conforme certido expedida pelo Detran. certo que o registro do veculo junto ao Detran constitui mera formalidade administrativa e no tem o condo, por si s, de comprovar a propriedade do bem, mormente porque, em se tratando de bem mvel, a sua aquisio se opera mediante a tradio. In casu, apesar de o veculo encontrar-se registrado em nome do executado, a embargante fez prova de sua propriedade sobre o bem. Isso porque o recibo de f. 17 demonstra que o bem foi alienado embargante, ora apelada, fato este que foi corroborado pela prova testemunhal, seno vejamos:
[...] que sabe dizer que a embargante trocou um carro com o Sr. Deijanir; que no dia da negociao o depoente estava passando por perto de um bar onde Deijanir e Aparecida

estavam conversando [...] que o veculo da embargante era um Ford Del Rey; que o veculo do Sr. Deijanir era um Fiat Tempra; que v constantemente a embargante e sua famlia andar no referido veculo (f. 60). [...] que sabe que a embargante deu um veculo Del Rey para Deijanir e este passou o seu veculo Fiat Tempra, assumindo a embargante o restante das prestaes; que o veculo estava alienado; que o negcio foi realizado no final do ano de 2006; que foi procurado pela Dona Aparecida para que procedesse a alterao no contrato de alienao fiduciria; que a autorizao de transferncia foi feita pelo depoente; que foi tanto do Tempra quanto do Del Rey; que o Sr. Deijair morava em Passos na poca da negociao; que o documento foi mandado pelo correio de Franca para Piumhi preenchido; que o depoente enviou o documento do Del Rey para uma garagem de Franca; que tinha comprado o Del Rey do Deijanir; que o documento do Tempra veio preenchido e assinado por Deijanir; que Aparecida assinou na sua frente no escritrio; [...] que o reconhecimento de firma j estava no documento, sendo praxe que se reconhea apenas a firma do vendedor; que foi feita pesquisa no Detran e s constava a clusula de alienao fiduciria, que no foi feito qualquer outra pesquisa; [...] que foi constatado impedimento judicial no ano de 2007, quando do pagamento do IPVA (f. 61/62).

Com efeito, deve ser mantida a sentena que julgou procedente a ao de embargos de terceiro, uma vez que a embargante adquiriu de boa-f a propriedade de veculo, antes do registro do impedimento judicial. Em casos anlogos ao dos autos, j se decidiu:
Embargos de terceiro. Penhora. Veculo. Transferncia pela tradio. Desconstituio da constrio. nus sucumbenciais. Princpio da causalidade.. Havendo demonstrao da transferncia do veculo para o embargante antes da averbao da penhora, irrelevante que o registro junto ao Detran conste em nome da devedora, tendo em vista que a transferncia de bem mvel se d pela simples tradio, sendo devida a desconstituio da constrio. A simples necessidade de a parte autora ter que recorrer ao Judicirio para obter a desconstituio da penhora, com a resistncia da sua pretenso pelo embargado, que contestou o pedido requerendo sua total improcedncia, autoriza a condenao da parte demandada no pagamento do nus da sucumbncia (TJMG - 1.0024.04.507351-7/002(1) - Numerao nica: 5073517-05.2004.8.13.0024 - Relator: Des. Valdez Leite Machado - Data do julgamento: 24.06.2010 - Data da publicao: 31.08.2010). Embargos de terceiro. Preliminar. Inpcia. Rejeitada. Ilegitimidade ativa. Rejeitada. Bem mvel. Transferncia. Tradio. Registro do Detran. Formalidade administrativa. Presuno relativa. Prova. Tradio anterior realizao penhora. Desconstiuio. Constrio. Sentena mantida. [...] Tratando-se de bens mveis, sabido que, nos termos do art. 1.267 do CC/2002, o domnio sobre os bens mveis transfere-se atravs da simples tradio, independentemente de qualquer registro em rgo administrativo, o qual tem efeito meramente declaratrio. Os elementos aduzidos nos autos pelo embargado no tiveram o condo de desconstituir as alegaes iniciais, de forma a demonstrar o consilium fraudis (m-f) capaz de caracterizar a fraude execuo. Dessarte, restando comprovada a tradio em data anterior constituio da penhora sobre bem mvel, infere-se que deve ser mantida a r. sentena que desconstituiu a constrio incidente sobre o automvel a fim de preservar-se a posse justa e de boa-f do terceiro adquirente (TJMG; 1.0216.08.050665-4/001(1) - Numerao nica: 0506654-62.2008.8.13.0216 - Relator: Des. Sebastio Pereira de Souza - Data do julgamento: 28.04.2010 - Data da publicao: 11.06.2010). Embargos de terceiro. Registro do veculo no Detran em nome do executado. Aquisio de propriedade que se opera mediante a tradio. O fato de o veculo indicado penhora encontrar-se registrado em nome do executado junto ao rgo de trnsito, por si s, no autoriza a concluso de que o mesmo o seu efetivo proprietrio, porquanto, em se tratando de bem mvel, a sua aquisio se opera mediante a tradio (TJMG - 1.0024.04.503332-1/001(1) Numerao nica: 5033321-90.2004.8.13.0024 - Relator: Des. Osmando Almeida - Data do julgamento: 18.07.2006 - Data da publicao: 16.09.2006). Apelao cvel. Embargos de terceiro. Ausncia de registro da penhora no rgo de trnsito responsvel. Boa-f do adquirente comprovada. Fraude execuo no configurada. Recurso conhecido e provido. I. Os embargos de terceiro visam desconstituir constrio sobre bens daquele que, sendo proprietrio ou possuidor e no sendo parte no
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Conforme consignado pela Magistrada singular


a execuo foi proposta pelo embargado em 23.02.2006 e o veculo transferido em 16.08.2006. No entanto, o pedido de penhora sobre os direitos oriundos do financiamento se efetivou somente em 31.08.2006 (fls. 26) (f. 120).

Cumpre frisar que o veculo foi adquirido pela embargante, ora apelada, em agosto de 2006, isto , bem antes do registro do impedimento judicial lanado em 12.04.2007 (f. 38). Alm disso, a embargante colacionou aos autos recibos (f. 19/22), que revelam o pagamento de parcelas do contrato de financiamento do veculo, fato este que confirma sua posse e propriedade sobre o bem. Por fim, ao contrrio do que alega o apelante, verifico que no restaram demonstrados os requisitos para configurao da fraude execuo. Isso porque o recorrente no comprovou que a apelada agiu em conluio com o executado ou com terceiros, visando fraudar a execuo. Sobre o assunto:
Embargos de terceiros. Fraude execuo. Ausncia de registro de penhora ou prova da m-f dos terceiros adquirentes. Smula 375, STJ. - 1 - Conforme restou sedimentado no STJ, atravs do enunciado da Smula n 375 do STJ, para que reste configurada a fraude execuo, h que restar demonstrada a prova da m-f do adquirente ou o registro da penhora do bem alienado. - 2 - Ausentes tais requisitos, resta descaracterizada a fraude execuo, o que conduz inevitvel procedncia dos embargos de terceiros. Sentena mantida (TJMG - 1.0713.08.087934-7/001(1) Numerao nica: 0879347-32.2008.8.13.0713 - Relator: Des. Wagner Wilson - Data do julgamento: 14.07.2010 Data da publicao: 06.08.2010).

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

processo, sofre esbulho ou turbao por ato judicial, sua posse ou ao seu domnio. - II - A declarao da fraude execuo exige to somente a demonstrao dos requisitos objetivos - transferncia do bem e pendncia de demanda capaz de reduzir o devedor insolvncia -, sendo desnecessria a demonstrao de m-f, isto , de consilum fraudis, j que a presuno da ocorrncia da fraude. - III Comprovada a aquisio do bem pelo embargante anteriormente constrio, o acolhimento dos embargos de terceiro medida que se impe. - IV - Prescindvel a transferncia da propriedade do veculo junto ao Detran, os bens mveis se transferem pela tradio. - V - Recurso conhecido e provido (TJMG - 1.0024.07.581578-7/001(1) - Numerao nica: 5815787-95.2007.8.13.0024 - Relator: Des. Bitencourt Marcondes - Data do julgamento: 16.04.2009 - Data da publicao: 13.05.2009). Embargos de terceiro. Compra e venda de veculo. Tradio. Consumao do contrato. Terceiro de boa-f. A compra e venda de veculo, com a consequente entrega do recibo de transferncia, devidamente assinado pelo alienante, aperfeioa o negcio e autoriza o seu proprietrio a opor embargos de terceiro contra ato judicial de apreenso desse bem para garantia de dbito que no assumira. - No pode o terceiro de boa-f ser prejudicado por atos de outrem, nem deve arcar com os nus de uma relao jurdica da qual no tomou parte (TJMG - 2.0000.00.472595-1/000(1) Numerao nica: 4725951-50.2000.8.13.0000 - Relator: Des. Otvio Portes - Data do julgamento: 18.02.2005 Data da publicao: 05.03.2005).

sendo um dos assaltantes, h evidente dano moral decorrente da negligncia do jornal pela confirmao dos fatos, impondo-se a reparao devida. APELAO CVEL N 1.0024.08.248251-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: S.A. Estado de Minas - Apelada: Waldiva Barbosa Lima - Relator: DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de maro de 2011. - Luiz Carlos Gomes da Mata - Relator. Notas taquigrficas DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Trata-se de recurso de apelao interposto por S.A. Estado de Minas, em face da sentena proferida pelo ilustre Juiz de Direito da 5 Vara Cvel desta Capital, Dr. Antnio Belasque Filho, que julgou procedente o pedido inicial da ao de indenizao por danos morais promovida por Waldiva Barbosa Lima, ora apelado. Sustenta a parte apelante que a sentena deve ser reformada, porquanto no atentou para a documentao constante dos autos, onde se constata que a parte apelante apenas cumpriu o seu mister, que seria divulgar as informaes colhidas poca dos fatos, de acordo com o primeiro boletim de ocorrncia divulgado. Sustenta, mais, que, se houve erro nas informaes, o mesmo tem derivao nos documentos pblicos e oficiais, j que a notcia se baseou no boletim de ocorrncia divulgado poca. Tece consideraes outras, como a inocorrncia de abuso na divulgao das informaes, inexistncia de culpa, terminando por pleitear pelo provimento do apelo, ainda que parcial, de forma a reduzir a quantia indenizatria, na eventualidade. Contrarrazes constantes de f. 116/121, pugnando pela manuteno da deciso. Preparo constante de f. 113. Este o relatrio. Decido. Conheo do recurso de apelao interposto, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Cinge-se o cerne do litgio a classificar ou no a publicao feita pela parte apelante e derivada de erro oriundo nos fatos narrados em boletim de ocorrncia policial como ilcito causador de danos morais. Na anlise das provas carreadas, dois fatos me chamam a ateno e se encontram plenamente demonstrados nos autos. Seno vejamos:

Concluso. Mediante o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inalterada a r. sentena vergastada. como voto. DES. JOS MARCOS VIEIRA - De acordo com o Relator. DES. BATISTA DE ABREU Relator. - De acordo com o

Smula - RECURSO NO PROVIDO.

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Dano moral - Veiculao de notcia - Jornal de grande circulao - Fonte - Boletim de ocorrncia - Veracidade dos fatos - Verificao - No ocorrncia - Dano - Configurao - Ressarcimento Obrigao - Quantum - Razoabilidade - Sentena mantida
Ementa: Dano moral. Publicao jornalstica ofensiva. Erro na fonte. Negligncia demonstrada. Dano causado. Reparao devida. - Publicada matria jornalstica, onde, por erro na fonte de informao, termina por se apontar a vtima como
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O primeiro fato demonstrado que a parte apelante veiculou notcia em seu jornal, de grande circulao diga-se de passagem, repassando populao o que restou narrado em um boletim de ocorrncia policial, o que se constitui, em tese, apenas o cumprimento do dever de informao. O segundo fato demonstrado que o boletim de ocorrncia policial, documento que ensejou a matria jornalstica publicada, continha erro explcito e expresso, j que indevidamente relatou que um dos bandidos que atuaram em um assalto seria o filho da parte apelada, verificando-se posteriormente que referida pessoa era uma das vtimas dos bandidos que atuaram no assalto naquela ocasio. A propsito, a mencionada vtima veio a falecer, justamente em decorrncia dos tiros que foram dados pelos bandidos. Estamos, pois, diante de um ato praticado pela parte apelante, que seria a publicao dos fatos noticiados no boletim de ocorrncia e que ensejou evidente dano moral pessoa do falecido, j que, confundido com assaltantes, terminou por ser notcia em jornal de grande circulao. Pergunta-se: seria o ato praticado pela apelante legtimo e legal, j que, supostamente, agiu a parte apenas no seu dever de informao, ou seria um ato negligente, j que terminou por divulgar matria ofensiva honra do filho da apelada? Nessa esteira, no h dvidas de que no houve a ocorrncia de dolo por parte da apelante na ofensa integridade da parte apelada. Entretanto, no somente o animus que condiciona ser ou no o ato lesivo. Na esteira do dano moral, a teor do disposto no art. 927 do Cdigo Civil, o dever de indenizar no decorre da vontade, mas do ato ilcito praticado e do dano causado a outrem. In casu, a meu ver, os requisitos condicionados do dano moral restam devidamente demonstrados nos autos. O ilcito praticado decorre da publicao de fatos que no correspondem verdade, oriundos de negligncia ou imprudncia, j que terminou a parte apelante por acreditar cegamente no boletim de ocorrncia realizado, sem se certificar da veracidade dos fatos ali narrados, terminando por levar populao, na qual se incluem os familiares e vizinhos da vtima, notcia inverdica e cabalmente ofensiva moral da vtima apontada. A liberdade e o dever de informao e comunicao no se confundem com a possibilidade de veicular notcia inverdica e ofensiva moral de algum. Alm do mais, a parte apelante usufrui, evidentemente, de lucratividade em sua atuao como empresa jornalstica que . Logo, pela prpria caracterstica e ramo de atuao da apelante, o fato ocorrido e que objeto da ao pro-

posta se constitui tambm como um dos riscos do negcio. A parte apelante, ao confiar demasiadamente em um boletim de ocorrncia firmado, terminou por assumir o risco de produzir um dano e de ser compelida ao ressarcimento, o que exatamente o caso destes autos, ensejando, pois, a figura da culpa decorrente de negligncia ou imprudncia. Dessarte, comprovada a ao lesiva, o dano e o nexo causal, correta se mostrou a sentena proferida, sendo certo que outro no poderia ser o desfecho dado pelo referido decisum. Cito a jurisprudncia:
Apelao - Indenizao - Danos morais - Fato no comprovado publicado na imprensa - Violao honra e imagem dos autores - Obrigao de indenizar - nus da prova. Pelo que se extrai dos autos, ficou evidenciado que a recorrida, ao extrapolar, nas duas matrias do jornal, fatos que estavam sendo investigados pela Polcia Federal, Ministrio Pblico e at pelo organismo internacional - Comisso Kimberley - a respeito da extrao e contrabando de gemas de diamantes da maior reserva do Pas, sem qualquer indcio que comprovasse o envolvimento dos autores nas atividades criminosas, feriu seus direitos da personalidade. E, sendo patente a ocorrncia de violao honra e imagem dos apelantes, os danos morais so presumidos, no se exigindo a prova de ocorrncia efetiva de prejuzo para a configurao da responsabilidade. Nos termos do art. 333, inciso II, do CPC, caberia r, no prazo da contestao, fazer prova da veracidade dos fatos publicados, a fim de excluir a sua obrigao de indenizar. No o tendo feito, deve indenizar os autores pelo dano moral causado. (Processo n 1.0713.05.048447-4/003 - TJMG - Rel. Des. Lucas Pereira.)

E ainda:
Apelao cvel. Processo civil. Ao de indenizao. Matria jornalstica. Imputao caluniosa. Configurao do dano moral. Quantum indenizatrio. Critrios de fixao. Razoabilidade e proporcionalidade. Honorrios advocatcios. Fixao. 3 do art. 20. Valor da condenao. Juros de mora e correo monetria. Termo a quo. Smulas 54 e 43 do STJ. - Aquele que, no exerccio de atividade jornalstica, faz publicar matria caluniosa, imputando falsamente a prtica de fato tpico a terceiro, age culposamente, pois no averigua as informaes que lhe foram repassadas, antes de veicul-las, impondo-se, consequentemente, a obrigao indenizatria. No existem critrios objetivos para a fixao do quantum indenizatrio. O julgador, observados os critrios de proporcionalidade e razoabilidade, deve atentar sempre para as circunstncias fticas, a gravidade objetiva do dano, seu efeito lesivo, as condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor, de forma que no possibilite enriquecimento sem causa do ofendido, mas que vise a inibir o ofensor da prtica de futuras ofensas. Nas causas em que houver condenao, os honorrios advocatcios devem ser fixados em percentual incidente sobre aquela importncia ( 3 do art. 20 do CPC). Nas aes de indenizao por ato ilcito extracontratual, o termo inicial de correo monetria e juros de mora a incidirem sobre o quantum indenizatrio
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deve se dar a partir do efetivo prejuzo, nos termos das Smulas 43 e 54 do STJ. (Processo n 1.0024.05.6829880/001 - TJMG - Rel. Des. Afrnio Vilela.)

Leite ME (Microempresa) - Apelada: TJ Fundies Ltda. Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO E CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2011. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de embargos do devedor ajuizados pela apelada, ao argumento de no ser o boleto bancrio, que instrui a execuo promovida pela apelante, ttulo executivo extrajudicial, por no possuir certeza, liquidez e exigibilidade. Alegou que, como se trata de relao comercial, os boletos bancrios devem ser acompanhados de duplicatas mercantis. O MM. Juiz a quo acolheu os embargos do devedor, para extinguir a execuo por ausncia de ttulo executivo, sob o fundamento de que os boletos bancrios no possuem fora executiva, no sendo comprovada a emisso de duplicatas, e condenou a apelante ao pagamento de custas e honorrios advocatcios fixados em 5% sobre o valor dado causa. Pretende a apelante a reforma da sentena, asseverando que a ausncia de duplicatas no vcio capaz de macular a execuo, por ser permitida a substituio dos ttulos de crdito por boleto bancrio. Ressalta que a apelada no negou a relao jurdica, nem mesmo comprovou que a emisso dos boletos bancrios seja fraudulenta. A apelada apresentou contrarrazes, f. 50/52, requerendo a majorao dos honorrios advocatcios. A r. deciso recorrida foi publicada em 9 de abril de 2010, vindo a apelao em 22 de abril, no prazo recursal e acompanhada do devido preparo. Esto presentes, portanto, os requisitos para conhecimento do recurso. A controvrsia dos autos cinge-se possibilidade de ser o boleto bancrio, desacompanhado de duplicata mercantil, considerado ttulo executivo. Os boletos bancrios, devidamente acompanhados das notas fiscais de entrega de mercadoria, so considerados ttulos executivos, pois comprovam a existncia de relao comercial entre as partes. Ademais, a duplicata mercantil pode ser protestada por indicao, sendo o boleto bancrio documento hbil

Relativamente ao quantum indenizatrio fixado, R$ 5.000,00 (cinco mil reais), vejo que referido valor est em perfeita consonncia com os critrios subjetivos inerentes ao dano moral, como razoabilidade e proporcionalidade, no vislumbrando, pois, qualquer mcula na sentena. Frente a tais consideraes, nego provimento ao recurso de apelao, para manter inclume a sentena proferida, por seus prprios fundamentos. como voto. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - A negligncia da apelante aflora na espcie com a sua omisso em checar a veracidade e os corretos dados das informaes constantes do BO que deu origem malfadada notcia que abalou a honra do filho da apelada, rotulando-o indevidamente de criminoso latrocinista. Assim, a obrigao de indenizao por dano moral inconteste. Acompanho o voto da Relatoria e nego provimento apelao, nos termos daquele voto. DES. NICOLAU MASSELLI - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Embargos execuo - Boleto bancrio Protesto - Documento hbil - Notas fiscais de entrega juntadas - Fora executiva - Art. 8 da Lei 9.492/97 - Sentena cassada
Ementa: Embargos do devedor. Boletos bancrios. Nota fiscal. Entrega de mercadoria. Ttulo crdito. - Os boletos bancrios, acompanhados de notas fiscais de entrega de mercadoria, so considerados ttulos executivos, que comprovam a existncia de relao comercial entre as partes. - A duplicata mercantil pode ser protestada por indicao, sendo o boleto bancrio documento hbil para o protesto por indicao da duplicata, conforme o art. 8 da Lei n 9.492/97. Recurso provido. Sentena cassada. APELAO CVEL N 1.0672.08.309766-3 3/001 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Tnia Maria Elias
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para o protesto por indicao, conforme o art. 8 da Lei n 9.492/97. Nesse sentido a jurisprudncia:
Embargos infringentes. Execuo de ttulo. Duplicatas. Pleito instrudo com boleto bancrio. Termo de protesto e nota fiscal/fatura. Recebimento das mercadorias. Comprovao. Admissibilidade. Rejeio dos embargos. Manuteno do acrdo. - vlido o protesto por indicao se as duplicatas foram emitidas com lastro na nota fiscal e no documento que comprova o recebimento da mercadoria, em obedincia determinao contida na Lei de Duplicatas (Lei n 5.474/68), no tendo havido questionamento no que tange ao autor da assinatura aposta no recibo. Regular o protesto, mostra-se possvel o ajuizamento da ao de execuo, instruda com boleto bancrio de remessa e aceite da duplicata, do termo de protesto e da nota fiscal/fatura, com comprovante de recebimento das mercadorias, quando ento no h que se falar em desqualificao do ttulo executivo, ante a comprovao da realidade da operao de compra e venda mercantil estabelecida entre as partes e da ausncia de comprovao de quitao do dbito (Embargos Infringentes n 1.0024.05.861793-7/003 - rgo Julgador: 17 Cmara Cvel - Relator: Des. Luciano Baeta Nunes - Data do julgamento: 10.04.2008).

DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo com a Relatora. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, coerente com entendimento que adoto ao julgar casos anlogos. Smula - DERAM PROVIMENTO E CASSARAM A SENTENA.

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Constata-se dos autos da execuo em apenso que os boletos bancrios foram protestados, f. 07/20, e esto acompanhados de notas fiscais de entrega da mercadoria. Assim, a princpio, conclui-se que os documentos que instruem a execuo possuem fora executiva. Deve, pois, ser cassada a sentena recorrida, para que nova deciso seja proferida. Ressalte-se que s seria possvel a este egrgio Tribunal prosseguir no julgamento, nos moldes do art. 515, 3, CPC, se a lide versasse sobre questo exclusivamente de direito, ou se os fatos fossem demonstrados atravs de documentos. Todavia, h necessidade de dilao probatria, visto que a apelada na petio inicial alega desconhecer as assinaturas apostas nas notas fiscais, impondo-se, ainda, apurar se os boletos bancrios protestados tm qualquer relao com as notas fiscais. Logo, os autos devem retornar comarca de origem, para processamento dos embargos com produo de provas necessrias, e, por conseguinte, com prolao de nova deciso. Saliente-se, por fim, que no se pode examinar o pedido da apelada para majorao dos honorrios advocatcios, quer por ter sido dado provimento ao recurso, quer por tratarem as contrarrazes de meio imprprio para se pleitear a modificao da sentena. Diante do exposto, dou provimento ao recurso aviado por Tnia Maria Elias Leite - ME, para cassar a deciso recorrida, determinando o retorno dos autos comarca de origem para o regular processamento dos embargos. Custas recursais, ao final.

Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Penhora on-line. Possibilidade. Esgotamento de diligncias para busca de bens do executado. Desnecessidade. Recurso provido. - legal a penhora realizada por meio eletrnico, como instrumento inovador, efetivo e clere utilizado pelo Poder Judicirio em acordo com o Banco Central, o qual permite que os juzes, atravs de solicitao eletrnica, bloqueiem instantaneamente a conta-corrente de executados. - Com o advento da Lei 11.382/2006, tornou-se devida a penhora on-line de dinheiro, em espcie, depsito ou aplicao financeira, dispensando-se o esgotamento de todos os meios para a constrio de outros bens do devedor. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0702.08.434615-5 5/001 - Comarca de Uberlndia Agravante: Real Moto Peas Ltda. - Agravado: Terracana Comrcio e Servios Ltda. - Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora.
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Penhora on-line - Lei 11.382/06 - Dinheiro em espcie, depsitos e aplicaes financeiras Bens preferenciais - Art. 655, I, do CPC Localizao de outros bens - Exaurimento de diligncias - Desnecessidade Deciso reformada

Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto em face da r. deciso proferida pelo digno Juiz de Direito da 6 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia/MG (reproduzida s f. 91/94-TJ), nos autos da ao de execuo, proposta por Real Moto Peas Ltda., em face de Terracana Comrcio e Servios Ltda. ME. Consiste o inconformismo recursal no fato de o douto Julgador a quo ter indeferido o pedido da agravante, que consiste no bloqueio de numerrio em conta da agravada, via Bacen-Jud, por entender que s cabe tal pedido quando o credor esgota todas as outras possibilidades, o que no ocorreu in casu. Em suas razes recursais, a agravante afirma que a Lei 11.382/06 alterou preceitos legais no que tange aos atos de execuo e a indicao de bens penhora passou a ser faculdade do exequente. Alega que a referida lei seguiu o critrio da liquidez quanto ordem dos bens sobre os quais dever recair a penhora e colocou em primeiro lugar, juntamente com o dinheiro em espcie, depsito ou aplicao em instituio financeira, evitando-se despesas desnecessrias, abreviando-se o processo executivo e concorrendo para a efetiva prestao jurisdicional. O recurso foi recebido s f. 108/109-TJ, sendo requisitadas as informaes necessrias e indeferido o efeito suspensivo pretendido. O douto Juiz a quo, s f. 116/118-TJ, prestou informaes, afirmando ter mantido a r. deciso vergastada e que a agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC. A parte agravada no foi intimada, por no ter se completado a relao processual. Presentes os pressupostos recursais, recurso devidamente preparado (f. 97-TJ), dou-lhe seguimento na forma legal. No mrito. Aps melhor estudo da matria, modifico entendimento anterior; entendo que, com o advento da Lei 11.382/2006 e as alteraes do Cdigo de Processo Civil por ela acarretadas, os depsitos e as aplicaes financeiras foram includos como bens preferenciais na ordem de penhora, equiparados a dinheiro em espcie. Tornou-se, dessa forma, prescindvel o esgotamento de todos os meios extrajudiciais para que se admita a utilizao da penhora on-line, com a constrio dos bens do devedor por meio eletrnico, atravs do sistema Bacen-Jud. No caso dos autos, a medida constritiva requerida ocorreu aps a vigncia da referida lei, o que atrai sua incidncia, dispensando-se, portanto, a necessidade de
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comprovao de que foram esgotados os meios para a localizao de outros bens do devedor. Corroboram esse entendimento recentes julgados proferidos pelas Segunda e Quarta Turmas do Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental no agravo de instrumento. Penhora de numerrio em conta-corrente. Exaurimento de diligncias para busca de bens do executado. Smula 7 do STJ. 1. Relativamente penhora de numerrio em conta-corrente, h que distinguir duas situaes, no mbito da jurisprudncia firmada no Superior Tribunal de Justia: (I) em se tratando de medida constritiva requerida antes do advento da Lei 11.382, de 6 de dezembro de 2006 - que, alterando dispositivos do Cdigo de Processo Civil -, colocou na mesma ordem de preferncia de penhora dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira (art. 655, I), bem como permitiu a realizao da constrio, preferencialmente, por meio eletrnico (art. 655-A) -, somente possvel o bloqueio de ativos em conta-corrente em situaes excepcionais, desde que o exequente demonstre que esgotou todos os meios a ele disponveis para localizar bens em nome do executado; (II) a partir da vigncia da referida lei, tornou-se devida a penhora on-line de dinheiro, em espcie ou em depsito, ou de aplicao em instituio financeira, por meio do sistema Bacen-Jud, dispensando-se, para tanto, o exaurimento das diligncias de localizao de outros bens do devedor (STJ - AgRg no Ag 1034099/DF - 4 Turma - Rel. Min. Raul Arajo Filho - DJe de 28.06.2010). Processual civil e tributrio. Execuo fiscal. Penhora on-line. Sistema Bacen-Jud. Requerimento feito no regime anterior ao art. 655, I, do CPC (redao dada pela Lei 11.382/2006). 1. A jurisprudncia atual desta Corte firmou-se no sentido de que, aps a vigncia da Lei 11.382/2006, o bloqueio de ativos financeiros por meio de penhora on-line no requer mais o esgotamento de diligncias para localizao de outros bens do devedor passveis de penhora, sendo admitida hoje a constrio por meio eletrnico sem essa providncia. 2. Recurso especial provido (STJ - REsp 1194067/PR - 2 Turma - Rel. Min. Eliana Calmon - DJe de 1.07.2010).

Em face do exposto, dou provimento ao presente recurso, reformando a deciso agravada e deferindo o pedido de penhora on-line dos bens da agravada. Custas, pela agravada. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, revendo entendimento que adotava anteriormente, diante da jurisprudncia firmada pelo col. STJ, sob rito de recurso repetitivo. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Danos morais - Ao de indenizao Legitimidade passiva - Instituio mantenedora do banco de dados restritivos ao crdito - Parte legtima - Prvia notificao do devedor Obrigatoriedade - Smula 359 do STJ - Prova Ausncia - Art. 43, 2, do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor - Descumprimento Devedor contumaz - No comprovao - Dano moral caracterizado - Quantum - Majorao Plausibilidade - Carter punitivo e compensatrio
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais c/c pedido liminar. Ilegitimidade passiva. Preliminar rejeitada. Incluso em cadastro de proteo ao crdito. Comunicao prvia. Necessidade. Responsabilidade do rgo de manuteno do cadastro. Art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. No comprovao. Devedor contumaz. Inocorrncia. Dano moral puro. Indenizao devida. Fixao. Critrios. Razoabilidade e proporcionalidade. - A empresa gestora de banco de dados, aberto consulta a viabilizar a anlise e concesso de crdito, parte legtima para compor o polo passivo de ao de indenizao por danos morais, se viola o preceito contido no art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Incumbe exclusivamente ao rgo de manuteno de cadastros de inadimplentes, que atua como depositrio de informaes, a obrigao de comunicar ao consumidor a inscrio de seu nome nos arquivos de inadimplentes (art. 43, 2, do CDC), evitando eventual restrio indevida. A ausncia de comunicao ao consumidor gera o dever de reparar o dano moral sofrido, tendo em vista a incluso do seu nome nos cadastros de inadimplentes sem que ao menos lhe fosse concedida a oportunidade de discusso do dbito. - O autor no devedor contumaz, porquanto antes da inscrio feita pela r no existia nenhuma outra inscrio anterior em nome do mesmo. - Existe um inegvel nexo de causalidade entre a conduta da r e o dano causado ao autor, j que, na espcie, a ofensa moral presumida. - Ao arbitrar a indenizao, o julgador deve levar em conta o grau de constrangimento e as consequncias advindas para a vtima, bem como o carter preventivo para coibir novas ocorrncias, mas evitando possibilitar lucro fcil ou reduzir a reparao a valor irrisrio. APELAO CVEL N 1.0024.09.479362-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Associao

Comercial de So Paulo, 2) Mrcio Aparecido de Oliveira - Apelados: Mrcio Aparecido de Oliveira, Associao Comercial de So Paulo - Relator: DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 20 de janeiro de 2011. - Rogrio Medeiros - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela primeira apelante, o Dr. Heugem Souza Oliveira. DES. ROGRIO MEDEIROS - Cuida-se de recursos de apelao interpostos por Associao Comercial de So Paulo e por Mrcio Aparecido de Oliveira, qualificados nos autos, contra sentena proferida em ao de indenizao por danos morais c/c pedido liminar, movida pelo segundo apelante contra a primeira. Alega o autor na inicial, em sntese, que em meados de novembro de 2008 tentou realizar compras e descobriu que seu nome estava negativado pela r, fato que lhe causou constrangimento porque jamais recebeu qualquer notificao relativa quelas incluses e informa que teve seus documentos furtados e utilizados por terceiro de m-f. Pugnou, liminarmente, pela excluso de seu nome do cadastro negativador e por uma indenizao por danos morais no valor de R$15.000,00. A liminar fora indeferida f. 28. Sobreveio a sentena de f. 99/104, que julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar a r a pagar ao autor a quantia de R$500,00 a ttulo de danos morais, acrescida de correo monetria contada da data da deciso e de juros de mora de 1% ao ms desde a data da citao at o efetivo pagamento. Irresignada, a r apelou (f. 105/127), alegando, preliminarmente, ilegitimidade passiva, por no ter sido a responsvel pela incluso do nome do autor em seu cadastro. No mrito, diz que cumpriu integralmente sua obrigao estabelecida no 2 do art. 43 do CDC, enviando a comunicao de incluso ao exato endereo fornecido pelo credor, conforme documentao anexa; inexistncia de unilateralidade dos documentos juntados, tendo em vista se tratar de provas idneas e chanceladas pela EBCT; inexistncia de dano moral, por ser o autor
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devedor contumaz, constando 3 apontamentos em seu nome e, alm disso, o apelado no nega a existncias de dvidas, admitindo tacitamente que devedor; colacionou jurisprudncias, invocou a Smula 385 do STJ e, na eventualidade de manuteno da sentena, pediu a reduo do valor arbitrado a ttulo de danos morais. O autor apresentou contrarrazes s f. 166/171, pugnando pelo desprovimento do recurso pela r. Tambm irresignado, o autor recorreu s f. 151/156, pedindo a majorao do valor da indenizao por danos morais para R$ 7.000,00, quantia esta que atenderia ao carter punitivo e evitaria novos danos. Embora intimada, a r no apresentou contrarrazes, conforme se verifica da certido de f. 180. Preparo regular da r f. 150. O autor litiga sob o plio da justia gratuita, o que justifica a ausncia do preparo recursal. Conheo dos recursos, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Primeira apelao. Preliminar de ilegitimidade passiva. A legitimidade passiva consiste na titularidade do ru para figurar na relao jurdica posta em causa, sendo a pessoa indicada a suportar os efeitos da condenao, caso a ao seja julgada procedente. A respeito da legitimao para agir, leciona o insigne Jos Frederico Marques:
A legitimao para agir (legitimatio ad causam) diz respeito titularidade ativa e passiva da ao. a pertinncia subjetiva da ao, como diz Buzaid. A ao somente pode ser proposta por aquele que titular do interesse que se afirma prevalente na pretenso, e contra aquele cujo interesse se exige que fique subordinado ao do autor. Desde que falte um desses requisitos, h carncia de ao por ausncia de legitimatio ad causam. S os titulares do direito em conflito tm o direito de obter uma deciso sobre a pretenso levada a juzo atravs da ao. So eles, portanto, os nicos legitimados a conseguir os efeitos jurdicos decorrentes do direito de ao (in Instituies de direito processual civil. 3. ed. Editora Forense, p. 41).

A teor do que dispe o 2 do art. 43 do CDC, a obrigao pela efetivao da notificao sobre a negativao atribuio da entidade mantenedora do cadastro de inadimplentes, pois quem mantm o cadastro, no exclusivo exercitamento das suas finalidades institucionais, tendo ou no fins lucrativos. A propsito:
Civil e processual. Ao de indenizao por ausncia de comunicao da inscrio. Impossibilidade jurdica. Ilegitimidade passiva do banco credor. CDC, art. 43, 2. I. A cientificao do devedor sobre a inscrio prevista no citado dispositivo do CDC constitui obrigao exclusiva da entidade responsvel pela manuteno do cadastro, pessoa jurdica distinta, de modo que o credor, que meramente informa da existncia da dvida, no parte legitimada passivamente por ato decorrente da administrao do cadastro. II. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp 345674/PR, Relator Ministro Aldir Passarinho Jnior, j. em 18.03.2002).

Tal questo foi inclusive objeto de anlise do Recurso Especial n 1.061.134-RS (2008/0113837-6) com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC, tendo restado ementado:
Ementa: Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Ao de compensao por danos morais. Inscrio em cadastro de proteo ao crdito sem prvia notificao. Legitimidade passiva do rgo mantenedor do cadastro restritivo. Dano moral reconhecido, salvo quando j existente inscrio desabonadora regularmente realizada, tal como ocorre na hiptese dos autos. I - Julgamento com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC. Orientao. 1. Os rgos mantenedores de cadastros possuem legitimidade passiva para as aes que buscam a reparao dos danos morais e materiais decorrentes da inscrio, sem prvia notificao, do nome de devedor em seus cadastros restritivos, inclusive quando os dados utilizados para a negativao so oriundos do CCF do Banco Central ou de outros cadastros mantidos por entidades diversas. - Orientao. - 2. A ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2, do CDC, enseja o direito compensao por danos morais, salvo quando preexista inscrio desabonadora regularmente realizada. Vencida a Min. Relatora quanto ao ponto. II - Julgamento do recurso representativo. - ilegal e sempre deve ser cancelada a inscrio do nome do devedor em cadastros de proteo ao crdito realizada sem a prvia notificao exigida pelo art. 43, 2, do CDC. - No se conhece do recurso especial quando o entendimento firmado no acrdo recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao tema. Smula n 83/STJ. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, provido para determinar o cancelamento da inscrio do nome do recorrente realizada sem prvia notificao. nus sucumbenciais redistribudos. (STJ, Recurso Especial n 1.061.134 - RS (2008/0113837-6), Rel. Ministra Nancy Andrighi, j. em 10.12.2008).

Na hiptese, configurada a relao jurdico-material entre o inadimplente e a instituio que mantm o banco de dados restritivos de crdito, esta parte legtima para figurar em ao que vise ao ressarcimento por danos morais sofridos em decorrncia do ato de negativao em si. Ressalte-se que, no caso, tratando a r de instituio meramente mantenedora de cadastro de inadimplentes, no pode responder pela legitimidade, validade e eficcia, ou no, do crdito inscrito em seus cadastros. Contudo, trata-se de suposta irregularidade do registro em si, da falta de notificao do devedor, que conduta prpria da instituio mantenedora do cadastro, que teria deixado de notificar validamente tal incluso do devedor.
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Logo, rejeito a preliminar. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo.

DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. DES. ROGRIO MEDEIROS - Mrito. A pretenso indenizatria, contida na exordial de f. 02/11, decorre da falta de notificao prvia e do lanamento do nome do autor no banco de dados do rgo de proteo ao crdito denominado ACSP , fatos ocorridos em 03.10.2007 e 18.11.2007, procedimento que, segundo o autor, lhe acarretou ofensa de natureza moral, emergindo da o direito de ser reparado civilmente. A causa de pedir est centrada na alegao de que o autor no foi regular e previamente comunicado de que seu nome seria levado a registro no banco de dados gerido pela ACSP . luz do art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, deve o devedor ser cientificado previamente da negativao de seu nome em cadastros de proteo ao crdito, sendo que a falta de comunicao enseja a anulao de tal inscrio, exatamente para possibilitar ao devedor a possibilidade de regularizao de tal dbito, evitando, dessarte, erros e situaes vexatrias. Nesse sentido, confira o seguinte aresto do eg. Superior Tribunal de Justia:
Civil. Processual civil. Recurso especial. Ao de indenizao. Danos morais. Inocorrncia. Inscrio em cadastro de inadimplentes. Notificao prvia. Art. 43, 2, do CDC. Ilegitimidade passiva do banco-recorrente. Erro no valor da dvida inscrita no rgo de proteo ao crdito. Inocorrncia de ato ilcito. - 1. Conforme entendimento firmado nesta Corte, a comunicao ao consumidor sobre a inscrio de seu nome nos registros de proteo ao crdito constitui obrigao do rgo responsvel pela manuteno do cadastro e no do credor, que apenas informa a existncia da dvida. Aplicao do 2, art. 43 do CDC. In casu, no h legitimidade passiva do banco-recorrente (Precedentes: REsp n 345.674/PR, Rel. Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJU de 18.03.2002; REsp n 442.483/RS, Rel. Ministro Barros Monteiro, DJU de 12.05.2003). - 2. O simples erro no valor inscrito da dvida, em rgo de proteo ao crdito, no tem o condo de causar dano moral ao devedor, haja vista que no o valor do dbito que promove o dano moral ou o abalo de crdito, mas o registro indevido, que, no caso, no ocorreu, uma vez que a dvida existe, foi reconhecida pelo autor e comprovada, expressamente, pelo acrdo recorrido. (Precedente: REsp n 348.275/PB, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJ de 02.09.2002). 3. Recurso conhecido e provido (REsp 831162/ES, Rel. Min. Jorge Scartezzini, p. 21.08.2006, p. 265).

Por outro lado, os documentos de f. 61/62 no fazem prova bastante da comunicao prvia ao autor. Neles, h apenas referncia a comunicaes de dbito remetidas em 10/11/2007 e 15/12/2007, o que no basta comprovao pretendida, sobretudo quando se visualiza que o endereo do consumidor, declinado em tais documentos, no corresponde ao revelado na pea de ingresso. Ressalte-se que no se discute aqui a unilateralidade dos documentos emitidos pela ECT, mas to somente a falta de comprovao da efetiva comunicao prvia da inscrio no cadastro negativador, j que no h nos autos qualquer documento que comprove a emisso e remessa da notificao ao endereo do devedor, sendo desnecessria a prova do seu recebimento. Registra-se, tambm, que o autor no trata de devedor contumaz, porquanto as inscries questionadas foram causadas nica e exclusivamente pela r, sendo certo que, antes da inscrio ocorrida em 18.11.2007 (f. 22), no existia nenhuma outra inscrio anterior em nome do autor. A inscrio ocorrida em 07.07.2003 j havia sido cancelada desde 16.08.2004 (f. 60). Salienta-se que, ao contrrio do alegado, o autor negou veementemente o dbito, imputando a negativao de seu nome a terceiro de m f (f. 02). Dentro desse contexto, existe um inegvel nexo de causalidade entre a conduta da r e o dano causado ao autor, j que, na espcie, a ofensa moral presumida. Ou seja, para que surja a obrigao de indenizar, basta que o nome do devedor seja indevidamente inscrito no SPC, Serasa ou qualquer outro rgo de proteo ao crdito. Some-se a isso o fato de que o autor somente veio a tomar cincia da restrio atravs de terceiro, configurando, dessarte, o constrangimento. Veja julgados a respeito:
A incluso indevida do nome do devedor no SPC gera a obrigao de indenizar por danos morais, independentemente de comprovao dos danos por ele sofridos (extinto TAMG, 6 C. Civil, Ap. Cv. 381.829-9; Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Paula. j. em 27.02.2003). O dano moral pautado na ofensa honra e imagem da pessoa, decorrente da indevida negativao do nome desta junto a rgo de proteo ao crdito, presumvel ipso facto, sendo inexorvel sua repercusso psquico-social, no necessitando de prova atinente a prejuzo material, pois trata-se de damnum in re ipsa (extinto TAMG, AC 323.9636, 1 C.Civil, Rel. Juiz Nepomuceno Silva, j. em 06.02.2001).

Inclusive recentemente, no dia 08.09.2008, foi publicada a Smula 359 do STJ, que no deixa mais dvidas: Cabe ao rgo mantenedor do Cadastro de Proteo ao Crdito a notificao do devedor antes de proceder inscrio. Ao que se v, a jurisprudncia assente no sentido de que constitui dever do rgo de proteo ao crdito comunicar previamente ao devedor que o seu nome est sendo inscrito em cadastro negativo de crdito.

O colendo STJ, ao se pronunciar sobre a matria debatida nestes autos, deliberou:


Recurso especial. Inscrio. Serasa. Falta de comunicao prvia. Art. 43, 2, do CDC. Dano moral configurado. Precedentes do STJ. - A inobservncia da norma inserta no
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art. 43, 2, do CDC por parte da entidade responsvel pela manuteno de cadastro de inadimplentes enseja danos morais ao consumidor que tem o nome inscrito em tal circunstncia. Precedentes do STJ. Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp 773.871/RS, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, 4 T., j. em 17.11.2005, DJ de 13.03.2006, p. 334).

Oportuno lembrar a lio de Maria Helena Diniz (in Curso de direito civil brasileiro, So Paulo: Saraiva, 1990, v. 7, p. 78/79):
A fixao do quantum competir ao prudente arbtrio do magistrado de acordo com o estabelecido em lei, e nos casos de dano moral no contemplado legalmente a reparao correspondente ser fixada por arbitramento (CC, art. 1.553, RTJ, 69: 276, 67: 277). Arbitramento o exame pericial tendo em vista determinar o valor do bem, ou da obrigao, a ele ligado, muito comum na indenizao dos danos. de competncia jurisdicional o estabelecimento do modo como o lesante deve reparar o dano moral, baseado em critrios subjetivos (posio social ou poltica do ofendido, intensidade do nimo de ofender; culpa ou dolo) ou objetivos (situao econmica do ofensor, risco criado, gravidade e repercusso da ofensa). Na avaliao do dano moral o rgo judicante dever estabelecer uma reparao eqitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel. Na reparao do dano moral o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel tal equivalncia.

Colaciono o Recurso Especial n 11.062.336-RS (2008/0115487-2) tambm com os efeitos do art. 543C, 7, do CPC:
Ementa: Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Ao de compensao por danos morais. Inscrio em cadastro de proteo ao crdito sem prvia notificao. Dano moral reconhecido, salvo quando j existente inscrio desabonadora regularmente realizada, tal como ocorre na hiptese dos autos. I - Julgamento com efeitos do art. 543C, 7, do CPC. - Orientao: A ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2, do CDC, enseja o direito compensao por danos morais, salvo quando preexista inscrio desabonadora regularmente realizada. Vencida a Min. Relatora quanto ao ponto. II - Julgamento do recurso representativo. - No se conhece do recurso especial, quando o entendimento firmado no acrdo recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao tema. Smula n 83/STJ. Recurso especial no conhecido. (STJ, Recurso Especial n 11.062.336-RS (2008/0115487-2), Rel. Ministra Nancy Andrighi, j. em 10.12.2008.)

A questo acerca do quantum indenizatrio ser analisada no primeiro recurso, para que se evite a reformatio in pejus. Ante o exposto, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva e nego provimento ao recurso. Custas recursaism, pela r, ora apelante. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo. DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. DES. ROGRIO MEDEIROS - Segunda apelao. Cinge-se o recurso ao pedido de majorao do valor arbitrado pelo douto Juiz em R$500,00 para R$ 7.000,00. A tormentosa questo do arbitramento do valor do dano moral vem desafiando o estabelecimento de critrios menos subjetivos, mas, enquanto no editadas normas especficas, prevalece o prudente arbtrio do julgador. Rui Stoco, em sua obra Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, 3. ed., Ed. Revista dos Tribunais, 1997, p. 497, sustenta:
O eventual dano moral que ainda se possa interferir, isolada ou cumulativamente, h de merecer arbitramento tarifado, atribuindo-se valor fixo e nico para compensar a ofensa moral perpetrada.
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Ao arbitrar a indenizao, o julgador deve levar em conta o grau de constrangimento e as consequncias advindas para a vtima, bem como o carter preventivo para coibir novas ocorrncias, mas evitando possibilitar lucro fcil ou reduzir a reparao a valor irrisrio. Nesse sentido, a jurisprudncia do Colendo STJ:
Direito civil. Agravo no agravo de instrumento. Dano moral e dano imagem. Reexame de provas. Critrio para fixao do valor da indenizao. - A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. Para a fixao do valor da indenizao por danos morais devem-se considerar as condies pessoais e econmicas das partes e as peculiaridades de cada caso, de forma a no haver o enriquecimento indevido do ofendido e que sirva para desestimular o ofensor a repetir o ato ilcito (STJ, 3 T., AGA 425317/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 24.06.2002).

Pacificado, portanto, que, alm da reparao, a condenao por danos morais tem a funo intimidatria e pedaggica, visando a que o infrator se previna para que o fato ilcito no seja repetido. No presente caso, considerando que o pedido de majorao se limitou a R$7.000,00 (sete mil reais), entendo que a fixao da reparao do dano moral no valor de R$500,00 (quinhentos reais) no est condizente com os princpios da razoabilidade e proporcionalidade, devendo mesmo ser majorada para R$ 7.000,00 (sete mil reais), valor este que considero atender ao carter punitivo, porque visa a castigar o causador do dano pela ofensa que praticou; alm de preservar o carter compensatrio, que proporciona vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido. Ante o exposto, dou provimento ao recurso para condenar a r a pagar ao autor a quantia de

R$ 7.000,00 (sete mil reais), a ttulo de danos morais, quantia esta corrigida monetariamente pelos ndices da Tabela da Corregedoria-Geral de Justia e acrescida de juros de mora de 1% desde a publicao deste acrdo. Custas recursais, pela r, ora apelada. VALDEZ LEITE MACHADO - Registro ter ouvido com ateno a sustentao oral proferida pelo ilustrado Dr. Procurador. DES. ANTNIO DE PDUA - Tambm ouvi com ateno o ilustre advogado. Tenho posio firmada com relao aos processos que envolvem o descumprimento do art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, em que, para mim, vale o envio da comunicao ao endereo conhecido do credor e tambm do banco de dados. Todavia, no caso presente, discute-se a questo luz de que os documentos do 2 apelante foram furtados e usados indevidamente e, por conseguinte, a notificao no chegou ao seu conhecimento. Por esse detalhe, estou tambm subscrevendo integralmente o voto do eminente Relator. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DERAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2011. - Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Marcos Chaves Viana. DES. GENEROSO FILHO - Trata-se de ao ordinria de cobrana proposta por Telma Vieira Nunes em face de HDI Seguros S.A., em que o Juiz primevo, s f. 172/176, julgou improcedente o pedido inicial e condenou a autora ao pagamento das despesas processuais e de honorrios advocatcios arbitrados em 15% sobre o valor da causa. s f. 181/189, Telma Vieira Nunes interps recurso de apelao, narrando que, em 23.03.2007, seu filho trafegava com o veculo segurado quando, aps ter sido fechado por um veculo no identificado, perdeu o controle da direo e colidiu com uma rvore. Solicitada a cobertura do seguro, a apelada recusou, ao argumento de que o condutor do veculo estava sob efeito de lcool. Alega a apelante que tal recusa no pode prevalecer, pois o suposto estado de embriaguez do condutor no foi a causa determinante do acidente, e a segurada no contribuiu para que o acidente ocorresse. Afirma que no h nos autos prova cabal da suposta embriaguez de seu filho e que no houve laudo mdico ou teste de bafmetro. Sustenta ainda que, ainda que se considerasse que o condutor do veculo havia ingerido bebida alcolica, tal fato no seria suficiente para acarretar a perda da cobertura securitria, sendo necessria a prova do nexo de causalidade entre o alegado estado de embriaguez e o acidente, o que no existe nos autos. Finalmente, argumenta que, na forma do art. 768 do Cdigo Civil, o segurado s perde o direito garantia se agrava intencionalmente o risco. Ou seja, a lei exige conduta direta do segurado, o que no existe no caso, j que a segurada emprestou seu carro para seu filho, maior de idade e h muitos anos habilitado, na mais ampla e irrestrita boa-f. HDI Seguros S.A. apresentou contrarrazes s f.191/203, insurgindo-se contra as alegaes da apelante e pugnando pela manuteno da sentena. Verificados os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo.
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Ao de cobrana - Seguro de veculo - Acidente - Motorista alcoolizado - Prova - Agravamento do risco - Clusula excludente de cobertura Licitude - Descumprimento do contrato por parte da segurada
Ementa: Cobrana. Seguro automobilstico. Condutor sob efeito de bebida alcolica. Prestao de informaes falsas quando da comunicao do sinistro. Infraes contratuais. Perda da cobertura. Sentena mantida. - Encontrando-se o condutor do veculo, filho do segurado, no momento do acidente, sob o efeito de bebida alcolica, resta justificada a excluso da cobertura contratual. - Tambm infringe o contrato, perdendo a cobertura, o segurado que presta informaes falsas quando da comunicao do sinistro. APELAO CVEL N 1.0024.07.571770-2 2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Telma Vieira Nunes - Apelado: HDI Seguros S.A. - Relator: DES. GENEROSO FILHO

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No havendo preliminares a decidir, passo ao exame do mrito. A autora pede nos autos indenizao securitria, tendo em vista sinistro ocorrido com o veculo Ford Ka, placa GZH-1045, de sua propriedade e conduzido na ocasio por seu filho. A seguradora r se nega ao pagamento, argumentando que h clusula contratual excludente de cobertura, qual seja a conduo do veculo por pessoa que esteja sob a ao do lcool quando da ocorrncia do sinistro. Vejamos: A aplice est s f.12/13, e o recibo de pagamento do prmio consta de f. 14. s f. 112/142, a r juntou as Condies Gerais do Seguro. Na clusula nona, que trata da perda de direitos, est previsto que (f. 115/116):
Alm dos casos previstos em lei, a HDI Seguros ficar isenta de quaisquer obrigaes decorrentes desta aplice se: a) o Segurado, beneficirio, representante ou corretor de seguros no fizer declaraes verdadeiras e completas ou omitir circunstncias de seu conhecimento que pudessem ter influenciado na aceitao da proposta ou na fixao do prmio e/ou na anlise das circunstncias decorrentes do sinistro, especialmente as informaes prestadas no questionrio de avaliao do risco; [...] e) o veculo estiver sendo conduzido por pessoa que esteja sob a ao do lcool, de drogas ou entorpecentes de uso fortuito, ocasional ou habitual, quando da ocorrncia do sinistro. Esta hiptese da perda de direitos aplica-se em qualquer situao, abrangendo no s os atos praticados diretamente pelo segurado, mas tambm os praticados por toda e qualquer pessoa que estiver dirigindo o veculo, com ou sem consentimento do segurado; [...] n) o segurado no fizer declarao verdadeira e completa ou omitir qualquer circunstncia relacionada ao acidente envolvendo o veculo.

Ka, esta relatou-nos que Artur havia ingerido quantidade considervel de bebida alcolica, tendo inclusive orientado ao namorado (Artur) a pegar um txi.

A primeira testemunha, Samantha Maria lvares da Silva Campos, foi ouvida como informante. Declarou que namorada do condutor do veculo (filho da autora); que
o acidente ocorreu por volta das cinco ou cinco e meia horas da madrugada, quando a depoente e o filho da requerente estavam no veculo segurado, voltando de uma boate; que o filho da requerente era o condutor do veculo e havia ingerido bebida alcolica; que Artur no havia ingerido muita bebida alcolica, mas cerca duas ou trs long necks de cerveja; que na avenida do Contorno o veculo segurado esbarrou em um outro veculo, houve uma perseguio por parte do condutor deste outro veculo, vindo o condutor do veculo segurado perder o controle da direo e a colidir com uma rvore na avenida Prudente de Morais.

A segunda testemunha, Mrcio Cmara Gouva, afirmou que exerce a funo de porteiro em um edifcio situado na Av. Prudente de Morais, n 858. Disse que no presenciou o acidente; que estava conversando com um morador do prdio quando ouviu o barulho da coliso; que
saiu para fora prdio e viu um veculo Ford Ka batido em uma rvore; [...] que no viu se havia outro veculo prximo ao veculo acidentado no local do acidente quando chegou ao referido local; que parece que a coliso do referido veculo foi com uma lixeira e uma rvore na avenida.

No boletim de ocorrncia de f.16/19, consta a seguinte narrativa:


Comparecemos ao local do fato onde deparamos com o veculo Ford Ka de cor cinza, placa GHZ-1045, que se chocou contra uma rvore. Tendo seus ocupantes Artur Lus Pacheco Nunes Jnior e Samantha lvares da Silva Campos, condutor e passageira respectivamente, ambos com ferimentos aparentemente leves, assistidos ao Hospital Joo XXIII [...].

A terceira testemunha, Paulo Csar Souza do Carmo, disse ter redigido o boletim de ocorrncia de f.16/19 e confirmou o histrico da ocorrncia integralmente. Ou seja, restou provado que o veculo, no momento do acidente, era conduzido por pessoa que estava sob efeito de bebida alcolica. Ressalte-se que tal prova no h que ser necessariamente feita mediante laudo pericial. Conforme demonstrado acima, testemunhas presenciaram a ingesto da bebida alcolica, o policial percebeu sintomas de tal ingesto e atestou no boletim de ocorrncia (que tem presuno de veracidade) e no prprio hospital foi percebido o fato. Nesse sentido:
Apelao cvel. Ao de reparao de danos. Contrato de seguro. Acidente de trnsito. Embriaguez do segurado. Comprovao. Agravamento de risco. Indenizao securitria. Negativa de cobertura. Licitude. Honorrios advocatcios. - O boletim de ocorrncia, mesmo sendo um documento produzido unilateralmente, possui presuno de veracidade e tem fora probante, devendo a parte interessada, em observncia ao disposto no art. 333, II, do CPC, desconstituir as informaes ali contidas. No tendo o apelante produzido nenhuma prova contundente com fora

O policial tambm relata que:


Durante entrevista com o condutor do Ford Ka (Artur Lus), ainda no interior da UR, este apresentava fortes sintomas de ter ingerido bebida alcolica, tais como: olhos vermelhos, teor etlico [...] Ao ser entrevistado por este relator, Artur Lus Pacheco fez gestos obscenos com os dedos. Na ficha de Artur Lus no HPS consta que ele deu entrada com sintomas de embriaguez. Em contato com a passageira/vtima do Ford
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suficiente para elidir o seu estado alcolico certificado pelos policiais que foram testemunhas na lavratura do auto de constatao de embriaguez, outra concluso no h seno a de que o recorrente estava dirigindo sob os efeitos do lcool. O estado etlico do segurado, alm de importar em agravamento do risco objeto do contrato, foi determinante para a ocorrncia do acidente, o que afasta o dever da seguradora de efetuar o pagamento dos valores reclamados. Nos termos do 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, nas causas em que no houver condenao, os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do 3 do mesmo artigo. Recurso provido em parte. (Apelao Cvel n 1.0024.08.243280-8/001, Comarca de Belo Horizonte, Relatora Des. Electra Benevides, 10 Cmara Cvel do TJMG, j. em 19.01.2010).

Logo, foi configurada a hiptese da alnea e da clusula nona, excluindo a cobertura. A apelante se defende argumentando que o suposto estado de embriaguez do condutor no foi a causa determinante do acidente. No entanto, a clusula contratual clara ao dispor que se perde a cobertura se o veculo estiver sendo conduzido por pessoa que esteja sob a ao do lcool, de drogas ou entorpecentes de uso fortuito, ocasional ou habitual, quando da ocorrncia do sinistro. No discute causa do acidente. A conduta da seguradora no abusiva, j que a conduo do veculo sob o efeito de substncia entorpecente, alm de ser infrao de trnsito, obviamente agrava o risco. A apelante aduz que a causa exclusiva do acidente foi a perseguio realizada por um segundo veculo. Entretanto, a existncia de tal veculo sequer ficou esclarecida nos autos, em virtude da inconsistncia dos depoimentos nesse sentido. A testemunha informante Samantha s apresentou tal verso em juzo, enquanto no dia do acidente relatou ao policial somente a embriaguez do namorado. E a testemunha Mrcio, que teria relatado ao policial haver um outro veculo, no confirmou a declarao em juzo e disse no ter presenciado o acidente. Logo, se no se sabe ao certo se houve ou no tal perseguio, tampouco h prova de que foi a nica causa do acidente. Mas, ainda que o acidente tivesse sido causado pela perseguio de um outro veculo, evidente que os reflexos do condutor seriam melhores na situao adversa se no estivesse alcoolizado. A apelante argumenta que, na forma do art. 768 do Cdigo Civil, o segurado s perde o direito garantia se agrava intencionalmente o risco. Ou seja, diz que se exige conduta intencional e direta do prprio segurado. Entretanto, da leitura atenta do referido dispositivo, observa-se que a lei no faz tal restrio, no coloca como nica hiptese de perda de cobertura o agrava-

Ao de cobrana. Aplice de seguro. Acidente de trnsito. Uso de bebida alcolica. Comprovao. Risco excludo. Sentena mantida. - A existncia de clusula expressa em contrato de seguro, destinada a excluir a cobertura securitria se o condutor do veculo acidentado estiver sob o efeito de lcool - o que prepondera e faz agravar o risco -, torna legtima a recusa da seguradora em efetuar o pagamento da indenizao postulada (Apelao Cvel n 1.0024.06.149783-0/001, Comarca de Belo Horizonte,Relator Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, 18 Cmara Cvel do TJMG, j. em 30.10.2007). Apelao. Ao de cobrana. Acidente de veculo. Direo sob efeito de lcool. Pagamento do capital segurado. Fato impeditivo. Pedido improcedente. Seguro desprovido. - O condutor, ao dirigir veculo automotor sob a influncia de lcool, contribuiu, voluntria e decisivamente, com o agravamento do risco, ensejando a perda do direito garantia contratada, nos termos do art. 768 do CC/2002. Portanto, o no pagamento da indenizao securitria configurou procedimento acertado, em face das condies do seguro, j que se configura fato impeditivo do direito de recebimento da indenizao securitria a direo sob o efeito do lcool. (Apelao Cvel n 1.0621.06.0136739/001, Comarca de So Gotardo, Relator Des. Eduardo Marin da Cunha, 17 Cmara Cvel do TJMG, j. em 1.10.2009).

Ainda que assim no fosse, v-se que foi infringida tambm a alnea n da clusula nona. A segurada omitiu circunstncia relacionada ao acidente quando comunicou o sinistro, pois, conforme se v do documento de f. 68, afirmou no ter havido interveno policial no momento do acidente. A segurada apresentou seguradora, ainda, a declarao de f. 110, assinada pelo condutor do veculo, em que este afirma que no foi feita ocorrncia e que o veculo foi removido para o ptio do Detran devido falta de documentao. Entretanto, foi lavrado boletim de ocorrncia no local, na presena do referido condutor do veculo, e consta claramente de tal documento policial que o veculo foi apreendido, assim como a CNH de
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mento intencional do risco pelo prprio segurado. H outras hipteses legais de perda de cobertura, como as dos arts. 763, 766, 769. Leia-se: Art. 768. O segurado perder o direito garantia se agravar intencionalmente o risco objeto do contrato. Entendo que, ao emprestar o veculo, a segurada assumiu o risco em relao s atividades praticadas pelo condutor. E este, ao ingerir bebida alcolica e dirigir, agravou o risco intencionalmente, ciente de que praticava infrao, tendo sido inclusive advertido previamente pela namorada, conforme consta do boletim de ocorrncia. Alm do que, repito: a clusula nona, alnea e clara ao prever perda da cobertura se o condutor estiver sob efeito de lcool. E a questo nos autos referente infrao contratual. Nesse sentido:

Artur Lus, porque este dirigia sob efeito de bebida alcolica. Assim, entendo que houve infrao contratual a ensejar perda da cobertura por parte da segurada, pelo que a sentena recorrida no merece reforma. Afinal, conforme o art. 765 do Cdigo Civil, o segurado e o segurador so obrigados a guardar na concluso e na execuo do contrato, a mais estrita boaf e veracidade, tanto a respeito do objeto como das circunstncias e declaraes a ele concernentes. E evidente pela prova dos autos que a segurada no respeitou a referida norma. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena recorrida por seus termos e fundamentos. Custas, pela apelante. Em sntese, para efeito de publicao (art. 506, III, do CPC): Negaram provimento ao recurso. Custas, pela apelante. DES. OSMANDO ALMEIDA - De acordo. DES. TARCSIO MARTINS COSTA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

condminos, no autoriza a aquisio integral da propriedade pela usucapio. - Existindo sentena, recentemente proferida em processo de inventrio e partilha, atribuindo partes iguais da coisa a todos os herdeiros, no h falar na sobreposio da quota ideal de um dos condminos sobre a dos demais, ao argumento de que teria realizado benfeitorias passveis de indenizao. APELAO CVEL N 1.0024.07.683355-7 7/001 Comarca Belo Horizonte - Litisconsorte: Clio Rizo de Lourdes. Apelados: Slvio Rizo de Lourdes Filho, Alzira do Carmo, Ephignia Cndida, Thereza do Carmo Matos, Lourdes de Carmo. Apelantes: Miguel Alexandre de Lourdes, Helosa Helena de Lourdes - Relatora: D ES .a SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em rejeitar a preliminar e negar provimento ao recurso. Belo Horizonte, 16 de fevereiro de 2011. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas DES. SELMA MARQUES - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de f. 101/102, que, nos autos da demanda ajuizada por Thereza do Carmo Matos e outros contra Miguel Alexandre e outros, julgou procedentes os pedidos iniciais para determinar a extino do condomnio sobre o imvel descrito na inicial, ordenando a alienao judicial da coisa e, respeitada a frao ideal de cada parte, a consequente sub-rogao de cada proprietrio sobre o produto da venda. Inconformada apela a parte r, f. 103/107, aduzindo inicialmente preliminar de cerceamento de defesa. Assevera que as diligncias probatrias que requereu no so dispensveis ou meramente protelatrias. Adentrando ao mrito assinala a existncia de usucapio em relao parte do imvel pertencente aos demandantes. Aponta tambm a necessidade de indenizao pelas edificaes que realizou. A resposta foi oferecida s f. 109/114. Da preliminar de nulidade da sentena. No sistema processual brasileiro no so as partes ou eventuais terceiros intervenientes os destinatrios das provas. para quem julga a causa que ela deve ser produzida. Por isso, na medida em que o juiz estiver convencido das alegaes das partes ou de terceiros, no h razo para se produzir qualquer prova. (BUENO, Cssio Scarpinella. Curso... t. 1, v. 2, 2007, p. 234-235.) Nesse sentido, tambm o STJ:

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Condomnio - Extino - Direito potestativo Usucapio - Matria de defesa - Inventrio e partilha - Deciso - Quota-parte ideal - Sucessores Benfeitorias - Realizao por quem a ttulo de permisso ou tolerncia ocupou a coisa Irrelevncia - Sentena - Nulidade - Suficincia de provas - Exame - Juzo - Destinatrio da prova - Cerceamento de defesa - Inocorrncia
Ementa: Extino de condomnio. Direito potestativo. Usucapio. Matria de defesa. Inventrio e partilha. Sucesso. Quota parte ideal. Benfeitorias eventualmente realizadas por quem a ttulo de permisso ou tolerncia ocupa a coisa. Irrelevncia. - A extino do condomnio direito potestativo passvel de ser exercido por qualquer um dos coproprietrios da coisa comum. - A situao efmera e transitria a que se encontra sujeito aquele que usa a coisa, cuja quota- parte recebeu por herana, em decorrncia de atos de mera tolerncia ou permisso dos falecidos proprietrios ou demais
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Cerceamento de defesa. - O juiz o destinatrio da prova e a ele cabe decidir sobre o necessrio formao do prprio convencimento. Assim, a apurao da suficincia dos elementos probatrios que justificaram o julgamento antecipado da lide e/ou o indeferimento de prova pericial demanda reexame provas. (AgRg no REsp 809788/RS Agravo Regimental no Recurso Especial 2006/0005497-4 Ministro Humberto Gomes de Barros (DJ de 12.12.2007, p. 416).

Pretende a parte r basicamente a realizao de prova testemunhal para demonstrar terem usucapido o imvel sobre o qual recai a pretenso de extino de condomnio, e, ainda, para quantificao de eventuais construes realizadas na coisa para fins de ressarcimento. Todavia, ambas as questes, como ser demonstrado, podem ser enfrentadas considerando-se a prova documental carreada aos autos, bem como a fora do direito material em questo. Por isso, no h falar em cerceamento de defesa. Isso posto, rejeito a preliminar. Do mrito. Como bem delineado pela sentena a extino de condomnio direito potestativo passvel de ser exercido por cada um dos coproprietrios da coisa comum. Portanto diante da cpia da matrcula do imvel acostada f. 15-anverso e verso - dos autos, inconteste o suporte ftico exigido pelo art. 1.320 do Cdigo Civil: A todo o tempo ser lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respondendo o quinho de cada uma pela sua parte nas despesas da diviso. Todavia, conforme j destacado em anlise da preliminar suscitada, duas so as questes opostas pela parte r, como forma de obstar a pretenso autoral. A primeira delas que o imvel teria sido usucapido. Todavia, o documento de f. 15-verso evidencia que o bem imvel em questo foi transmitido aos herdeiros, dentre os quais os autores e o ru, apenas em 05.02.2007, em decorrncia de processo de inventrio e partilha que tramitou na 4 Vara de Sucesses desta Capital, datado de 17.12.2001. Note-se que todas as despesas atinentes regularizao da coisa, segundo os documentos de f. 60/63, no impugnados pela parte r, no obstante intimada a faz-lo, foram arcadas pela parte autora. Esta uma conduta que no se coaduna com o reconhecimento de outrem acerca da inexistncia de direito superior ou melhor do que o seu. A tomada da dianteira pela parte autora na regularizao da coisa transmitida para ela e outros herdeiros - dentre eles a parte r - em decorrncia de processo de inventrio datado de 2001, relativo aos falecimentos de Ancelmo Francisco e sua mulher Maria do Carmo Miranda, faz crer que eventual utilizao da coisa pelos apelantes se dava em carter de mera permisso ou tolerncia.

O carter permissivo da ocupao do imvel pela parte autora ainda reforado pela localizao topogrfica da casa construda pelos autos, qual seja, o fundo, e no a frente, ou mesmo todo o lote. Referida situao tem uma explicao bastante plausvel. que, no obstante os rus residirem na coisa, ela tambm era, concomitantemente, ocupada, em outra parte, com nimo de moradia, pelos falecidos autores da herana e depois pelas tias da parte autora. Desse modo,
formam-se relaes jurdicas em que uma das partes exerce um poder sobre a situao jurdica da outra, ensejando o chamado direito potestativo. A parte que se encontra em estado de submisso no poder evitar que a outra, unilateralmente, desconstitua sua situao ftica sobre a coisa. Assim o usurio encontra-se em situao de poder transitrio e efmero sobre a coisa, inibindo eventual caracterizao da posse. A situao de sujeio no se compatibiliza com a constituio de qualquer direito subjetivo, em face do objeto apreendido (ROSENVALD, Nelson. Direitos reais. 4. ed. 2007, p. 68).

Portanto desde logo resta elidida a defesa da r consubstanciada na usucapio. O fato de estar a utilizao da coisa pela parte r subordinada ao consentimento dos autores da herana - de cujus - obsta o animus domini, necessrio ao reconhecimento da usucapio, ainda que como matria de defesa. Em relao ao segundo argumento, sorte tambm no assiste parte r. Isso porque no descreve de forma exitosa quais as benfeitorias - termo usado na contestao, que no se refere a acesso ou construo teria realizado na coisa, insistindo apenas em que as benfeitorias edificadas totalizariam o importe de R$85.000,00 (oitenta e cinco mil reais). Demais disso, a partilha j foi devidamente realizada em juzo para tanto competente, que atribuiu quotas iguais do terreno para cada um dos herdeiros, devendo ser observada a eficcia da sentena proferida, ademais j alcanada pelo trnsito em julgado. parte r foi atribuda apenas a stima parte da coisa, no tendo sido considerada qualquer benfeitoria ou acesso que, porventura, tenha realizado na coisa como forma de lhe reconhecer quota-parte ideal superior de outros sucessores. Portanto, deve ser observado o que decidido no processo de inventrio e partilha. despropositada a prentenso da r em ser indenizada, no obstante a existncia de sentena que lhe atribua apenas, conforme j aludido, a stima parte da coisa, em importncia ultrapassa a avaliao feita do imvel, f. 16, e que praticamente o dobro do importe reconhecido frente aos servios de registro de imveis, f. 15-verso. Isso posto nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela parte apelante, suspensa, contudo, a exigibilidade do pagamento.
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como voto. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com a Relatora. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com a Relatora. Smula - REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - O Excelentssimo Senhor Juiz de Direito Octavio Augusto de Nigris Boccalini, da 1 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte, denegou a ordem pleiteada no mandado de segurana impetrado pela Senhora Jane Elisete dos Santos contra ato do presidente do Beprem. Inconformada, a Impetrante interps apelao, requerendo o provimento do presente recurso de apelao, concedendo a segurana impetrada a apelante na medida em que receba a penso por morte pelo falecimento de seu companheiro (f. 111). Juntou documentos s f. 112/117. O recurso foi recebido pelo Excelentssimo Senhor Juiz de Direito apenas no efeito devolutivo. Em contrarrazes, a Beprem se postou pelo desprovimento da apelao. O Ministrio Pblico opinou pelo improvimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, j que presentes seus pressupostos. A apelante ajuizou ao em face do falecido Francisco Tlio Dohm Lemos, requerendo fosse reconhecida a unio estvel supostamente havida entre eles. O ilustre Juzo da 6 Vara de Famlia da Comarca de Belo Horizonte julgou parcialmente procedente o pedido, sendo que tal sentena foi confirmada por este Egrgio Tribunal. Posteriormente, foi interposto recurso especial, seguido de agravo de instrumento e embargos de declarao. Nada obstante, no h comprovao do efetivo trnsito em julgado da sentena que reconheceu a unio estvel entre a impetrante e o falecido. Neste contexto, impe-se a confirmao da sentena que julgou improcedente o pedido de incluso de companheira no benefcio previdencirio deixado pelo falecido, se no h prova do trnsito em julgado da deciso que reconheceu a unio estvel, porquanto esta ainda se mostra inoponvel a terceiros. Mediante tais fundamentos, e acolhendo o parecer ministerial, desprovejo a apelao. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BITENCOURT MARCONDES e FERNANDO BOTELHO. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO

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Penso por morte - Incluso de companheira Unio estvel - Reconhecimento - Deciso judicial - Trnsito em julgado - Prova - Ausncia Sentena inoponvel a terceiros - Segurana denegada - Manuteno
Ementa: Penso por morte. Incluso de companheira. Ausncia de trnsito em julgado da deciso que reconheceu a unio estvel. Sentena no oponvel a terceiros. Segurana denegada. - Impe-se a confirmao da sentena que julgou improcedente o pedido de incluso de companheira no benefcio previdencirio deixado pelo falecido, se no h prova do trnsito em julgado da deciso que reconheceu a unio estvel, porquanto esta ainda se mostra inoponvel a terceiros. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.09.719691-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Jane Elisete dos Santos - Apelada: Beprem - Beneficncia da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte - Autoridade Coatora: Presidente da Beprem - Beneficncia da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Vieira de Brito - Relator.
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Cdula de crdito rural - Reviso contratual Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicao Resoluo n 3.785/2009 do Bacen Reescalonamento da dvida - Direito do devedor Art. 60, 2, do Decreto-lei 167/67 No atendimento - Aval - Nulidade
Ementa: Apelao. Reviso contratual. Cdula de crdito rural. Aplicao do CDC. Direito securitizao. Encargos de inadimplncia. Aval sem o atendimento do art. 60, 2, do Decreto-lei 167/67. - O reescalonamento da dvida direito do devedor, desde que atendidos os requisitos legais e tambm o comando das resolues do Banco Central sobre o tema. - nulo o aval dado em nota promissria rural ou duplicata rural, salvo quando dado pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente ou por outras pessoas jurdicas. APELAO CVEL N 1.0707.10.000272-4 4/004 Comarca de Varginha - Apelante: Banco Santander (Brasil) S.A. - Apelados: Andra Galvo Nogueira Foresti e outra - Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 23 de maro de 2011. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Banco Santander Brasil S.A. em face da r. sentena de f. 273/280, proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Varginha, nos autos da ao ordinria em que contende com Andra Galvo Nogueira Foresti e Gerusa Galvo Nogueira. A r. sentena de primeiro grau julgou parcialmente procedente o pedido para confirmar a tutela antecipada concedida e declarar o direito das autoras de reescalonar o saldo devedor da Cdula Rural Pignoratcia Hipotecria n 0000000003597 em conformidade com o que determina a Resoluo n 3.785/2009 do Bacen. Declarou nula a clusula 11 da cdula (campo 15.1), onde esto previstos os encargos

de mora de 4,10% ao ms, mais juros de mora de 1% ao ano sobre o montante devido, devendo ser os juros remuneratrios de 9,5% ao ano, mais os encargos contratados. Declarou nula a clusula 6 e item 17, onde est prevista a garantia pessoal com obrigao solidria em relao autora Gerusa Galvo Nogueira. Julgou improcedente o pedido de declarao da nulidade de capitalizao diria de juros remuneratrios, visto que no restou comprovada a sua prtica. Em razo da sucumbncia recproca verificada, condenou as autoras ao pagamento de 20% das custas e despesas processuais, cabendo ao ru o restante do pagamento desta verba. Condenou as autoras ao pagamento de honorrios advocatcios de R$1.000,00 ao patrono do ru e o ru ao pagamento de R$5.000,00 ao patrono da autora. Permitiu a compensao dos honorrios, na forma da Smula n 306 do STJ. Em suas razes recursais, o apelante alega que deve ser reformada a r. sentena, pugnando pela declarao da legalidade dos juros remuneratrios contratados e sua manuteno. Argumenta que as autoras no comprovaram que fazem jus ao reescalonamento da dvida, pois os requisitos legais no teriam sido configurados no caso em tela. Entende, ainda, que no h qualquer nulidade no aval prestado por Gerusa Galvo Nogueira. Finalmente, volta-se contra os honorrios advocatcios fixados ao patrono das apeladas, requerendo a sua diminuio. Contrarrazes s f. 301/312. Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Primeiramente, antes de adentrar ao mrito propriamente dito da presente apelao, imperioso trazer a lume a aplicabilidade das regras constantes no Cdigo de Defesa do Consumidor no presente caso. O art. 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor prev que aquele sistema normativo tem carter cogente e de ordem pblica, razo pela qual possvel ao Magistrado a sua aplicao ex officio. Os servios prestados pelos bancos aos clientes esto regidos pela lei que rege as relaes de consumo. Todos os contratos celebrados posteriormente sua vigncia, em especial as cadernetas de poupana e os contratos tipicamente bancrios de concesso de crdito, em suas diversas formas: mtuos em geral, financiamentos rural, comercial, industrial ou para exportao, contratos de cmbio, emprstimos para capital de giro, abertura de crdito em conta-corrente e abertura de crdito fixo, ou quaisquer outras modalidades do gnero, tambm so regidos pela Lei 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Saliento que entendo que o reescalonamento da dvida direito do devedor, desde que atendidos os requisitos legais e tambm o comando das resolues do Banco Central sobre o tema.
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Pretendem as autoras, em sua inicial, o reescalonamento da sua dvida com a r, com base no disposto na Resoluo n 3.785 do Bacen, que assim dispe, em seu art. 1:
Art. 1 As instituies financeiras podero efetuar o reescalonamento do reembolso das operaes de custeio e de colheita de caf, contratadas com recursos do Funcaf, vincendas entre a data de publicao desta Resoluo e 31 de maro de 2010, comprovada a incapacidade de pagamento do muturio com base no item 9 da seo 6 do captulo 2 do Manual de Crdito Rural, observadas as seguintes condies: I - manifestao do muturio, at a data de vencimento da operao, de que tem interesse em efetuar o reescalonamento; II - amortizao de, no mnimo, vinte por cento do montante da operao at a data de vencimento originalmente pactuada; III - reembolso do saldo devedor remanescente em at quatro parcelas anuais, iguais e sucessivas, com vencimento da primeira parcela em at doze meses, a partir da data de pagamento da amortizao mnima prevista no inciso anterior.

3 Tambm so nulas quaisquer outras garantias, reais ou pessoais, salvo quando prestadas pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente, por esta ou por outras pessoas jurdicas.

Assim, no sendo a avalista enquadrada em qualquer das previses acima, deve ser tida por nula a garantia por ela prestada, na forma do comando legal. Por fim, entendo que os honorrios advocatcios foram corretamente fixados, na esteira do que dispe o art. 20, 4, do CPC, no havendo que se falar em reduo do valor arbitrado em primeiro grau. Ante o exposto, nego provimento apelao cvel, para manter integralmente a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIMAR DE VILA e SALDANHA DA FONSECA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO

No presente caso, conforme bem decidiu a r. sentena, os documentos de f. 71/90 e 103/169 e a prova testemunhal comprovaram a quebra da safra alegada na inicial. Lado outro, o ttulo objeto de discusso na presente tinha como vencimento o dia 20.02.2008, o que o enquadra no caput da norma acima citada. Por sua vez, as autoras realizaram o pagamento de 20% da parcela referente ao ano de 2009, conforme comprova o documento de f. 62, tendo sido tal quantia imediatamente apropriada pelo banco para o pagamento do financiamento. Portanto, verifica-se que atenderam aos comandos da citada resoluo do Banco Central, fazendo jus ao reescalonamento da sua dvida. Quanto aos juros cobrados na hiptese, v-se que a clusula que prev os encargos de inadimplncia foi corretamente tida como nula pelo Julgador primevo, uma vez que a taxa de juros ali prevista (que, na realidade, uma comisso de permanncia) discrepa da taxa de juros do contrato. Assim, sendo os juros do contrato de 9,5% ao ano, esta deve ser a taxa de juros tambm do perodo de inadimplncia, e no os 4,10% ao ms previstos na clusula 15.1 do contrato. Finalmente, quanto garantia pessoal prestada pela apelada Gerusa Galvo Nogueira, v-se que esta, de fato, vai de encontro ao que dispe o art. 60, 2 e 3, do Decreto-lei n 167/67, cuja redao a seguinte:
2 nulo o aval dado em Nota Promissria Rural ou Duplicata Rural, salvo quando dado pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente ou por outras pessoas jurdicas.
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Servidor pblico estadual - Ocupao de dois cargos efetivos - Contribuio para custeio de assistncia sade - Incidncia nos dois cargos - Bis in idem - Impossibilidade - Descontos Suspenso em relao a um dos cargos Restituio dos valores - Servios mdico-hospitalares - Manuteno
Ementa: Servidor pblico estadual. Servidor ocupante de dois cargos efetivos. Descontos de contribuio para a assistncia sade incidentes nos dois cargos. Duplicidade. Impossibilidade. Suspenso dos descontos em relao a um dos cargos. Restituio dos descontos. Manuteno dos servios de assistncia mdico-hospitalar. - Nos termos da orientao jurisprudencial pacificada neste egrgio Tribunal de Justia, e consubstanciada na Smula 21 da douta Corte Superior, inconstitucional a cobrana compulsria de contribuio para o custeio dos servios de sade instituda pelo art. 85, 1, da Lei Complementar Estadual n 64, de 25 de maro de 2002, cabendo ao servidor optar por contribuir e, assim, usufruir os servios prestados. Se o servidor ocupa dois cargos efetivos na rede estadual, e sofre descontos referentes contribuio para custeio dos servios de sade incidentes sobre os vencimentos dos dois cargos,

devem ser suspensos os descontos relativos a um dos cargos, sob pena de bis in idem da cobrana; ressaltando-se que os servios de assistncia mdicohospitalar prestados ao servidor devem ser mantidos, porque custeados pela contribuio incidente no vencimento do outro cargo. - Constatada a ilegalidade dos descontos efetuados em duplicidade nos vencimentos do servidor, a restituio dos valores indevidamente descontados medida que se impe. APELAO CVEL N 1.0024.10.012971-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Mirteau de Pinho Amaral - Apelados: Estado de Minas Gerais e outro Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Mirteau de Pinho Amaral ajuizou ao de repetio de indbito em face do Estado de Minas Gerais e do Instituto de Previdncia dos Servidores Pblicos do Estado de Minas Gerais - Ipsemg, alegando, em sntese, que servidora pblica estadual, ocupando dois cargos; que sofre desconto em contribuies para a assistncia mdica em ambos os cargos; que inconstitucional o desconto compulsrio institudo pela LC 64/2002, que determinou a incidncia de 3,2% para o custeio de assistncia sade. Requereu a antecipao de tutela para que seja suspenso o desconto referente assistncia mdica referente aos dois cargos e sua confirmao em definitivo, bem como a condenao dos rus a restiturem todos os valores descontados indevidamente a ttulo de assistncia mdica. O Ipsemg e o Estado de Minas Gerais apresentaram contestao, alegando que constitucional a contribuio em tela, sendo lcito aos Estados manter sistema de sade prprio, e que no cabvel a restituio dos valores pagos, uma vez que os segurados tiveram disposio os servios mdico-hospitalares oferecidos pelo Ipsemg. Requereram que os pedidos sejam julgados improcedentes.

O MM. Juiz de primeiro grau julgou improcedentes os pedidos e condenou a autora ao pagamento das custas e dos honorrios advocatcios, arbitrando-os em R$ 800,00 (oitocentos reais), suspendendo a cobrana em razo da assistncia judiciria concedida. Foi aviada apelao pela autora, f. 82/94, requerendo a reforma da sentena, para determinar o cancelamento dos descontos referentes assistncia mdica incidentes sobre apenas 1 (um) dos cargos da autora, bem como condenar o Estado de Minas Gerais e o Ipsemg a devolver autora todos os valores descontados indevidamente a ttulo de assistncia mdica, devidamente corrigidos e atualizados em valores que devero ser apurados em liquidao de sentena, respeitada a prescrio decenal. Requereu, ainda, que seja mantido o direito da apelante de usufruir dos servios de assistncia mdica prestados pelo Ipsemg, uma vez que continuar contribuindo por meio do outro cargo. Visando ao prequestionamento, requereu que seja apreciada a tese de violao/negativa do art. 150, inciso II, e do art. 154, inciso I, da Constituio Federal (princpio do non bis in idem), bem como do art. 165, inciso I, do CTN e do art. 876 do Cdigo Civil (artigos que garantem o direito de restituio). Contrarrazes, f. 96/100. Penso que assiste razo apelante. Depreende-se dos autos que a autora servidora pblica do Estado de Minas Gerais, ocupante de cargos efetivos de Professor de Educao Bsica, sofrendo, em ambos os cargos (PEB2G e PEB4A), o desconto a ttulo de Ipsemg-Assistncia mdica, conforme demonstrativo de pagamento de f. 18. Busca a apelante a reforma da sentena, argumentando, em sntese, que estaria sofrendo duplamente os descontos referentes assistncia mdica. Sustenta a impossibilidade de se impor a uma pessoa o pagamento por um servio em duplicidade. Afirma que a contribuio para assistncia mdica incidiria nos dois cargos que ocupa em separado, sendo possvel a interrupo de um deles. Diz que o fato de contribuir somente em um cargo no retiraria o carter contraprestacional, devendo o Ipsemg continuar a prestao dos servios mdicos. De incio, saliento que, com relao contribuio para o custeio do servio de sade, antes mesmo da EC n 41/03, j vinha me posicionando pela inconstitucionalidade de sua cobrana. Agora, com a nova redao do 1 do art. 149 da CF/88, mais patente ainda est a impossibilidade de instituio da dita contribuio. que, exceo da Unio, os demais entes federativos (Estados, Distrito Federal e Municpios) somente tm competncia para instituir contribuio para custeio de regime previdencirio, o que no se confunde com servio de sade. Segundo a Corte Superior deste TJMG, inconstitucional a cobrana compulsria de contribuio para o
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custeio dos servios de sade instituda pelo art. 85, 1, da Lei Complementar Estadual n 64, de 25 de maro de 2002 (Corte Superior do TJMG - Smula 21, publicada no Dirio do Judicirio de 12.12.2006). Pois bem. A meu sentir, ao contrrio do posicionamento adotado em primeiro grau, no vejo bice ao deferimento do pedido de suspenso dos descontos formulado pela recorrente. que, diante do pagamento da referida contribuio em relao a um dos cargos, se mostra possvel a manuteno dos servios de assistncia mdica. A meu ver, o que estaria ocorrendo, no caso, seria o pagamento duplo de uma contribuio em relao a uma prestao nica de servios. Quanto pretenso da apelante de que os ora apelados restituam mesma os valores descontados em duplicidade de seus proventos, de se esclarecer, primeiramente, que tenho entendimento firmado no sentido de que, no obstante seja inconstitucional a compulsoriedade da exigncia da contribuio em discusso, como alhures explicitado, entendo, por outra vertente, no ser possvel a restituio dos valores descontados dos servidores pblicos em geral, a ttulo de custeio da assistncia mdica propiciada pelo Ipsemg, tendo em vista que os servios prestados por aquela instituio sempre estiveram disposio daqueles servidores contribuintes, que assim deles necessitassem. Todavia, no caso presente, o que se discute a ilegalidade da cobrana em duplicidade da contribuio em discusso, concluindo-se que a apelante, de fato, faz jus ao ressarcimento ora postulado, sob pena de enriquecimento ilcito da Fazenda Pblica, hiptese vedada em nosso ordenamento ptrio vigente. A propsito, j decidiu este TJMG que:
Suspenso da contribuio para o custeio da sade. Incidncia sobre mais de um cargo. Restituio. 1 - Incidindo os descontos previdencirios sobre os vencimentos de mais de um cargo da servidora, deve-se suspender a contribuio incidente sobre os cargos nos quais ela aposentada e manter a contribuio que incide sobre o vencimento do cargo da ativa, bem como a correspondente prestao dos servios de sade. 2 - Tem a servidora direito restituio das contribuies para o custeio da sade incidentes sobre os proventos relativos aos dois cargos nos quais ela aposentada, durante o perodo em que a incidncia se deu concomitantemente com a contribuio sobre o cargo da ativa (Apelao Cvel n 1.0024.07.788865-9/001 - Comarca de Belo Horizonte 1 apelante: Elza Ambrsio Xavier Horsth - 2os apelantes: Ipsemg e outro - Apelados: Elza Ambrsio Xavier Horsth, Ipsemg e outro - Relator: Des. Maurcio Barros). Tributrio. Contribuio previdenciria. Assistncia sade (LC n 64/2002). Servidor titular de dois cargos efetivos. Duplicidade de descontos indevida. - A duplicidade de descontos relativos contribuio previdenciria destinada ao custeio da assistncia sade (LC n 64/02) caracteriza bis in idem, sendo cabvel a suspenso do desconto incidente sobre o vencimento de um dos cargos, mantido o benefcio
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previdencirio. Agravo provido (Agravo de Instrumento n 1.0024.08.280420-4/001 - Comarca de Belo Horizonte Agravante: Maria das Graas Marques Abreu - Agravados: Estado Minas Gerais e outro - Relator: Des. Barros Levenhagen). Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Contribuio para o custeio do servio de sade. Pagamento em relao a um dos cargos ocupados pelo recorrente. Manuteno dos servios de assistncia mdica. Possibilidade. Relevncia da fundamentao e perigo na demora presentes. Recurso provido (Agravo de Instrumento n 1.0024.08.1385916/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Berencio Lucas Alvarenga - Agravados: Estado Minas Gerais e outro, Ipsemg - Relator: Des. Audebert Delage). Direito constitucional. Direito previdencirio. Apelao. Servidor pblico estadual. Compulsoriedade da contribuio destinada aos servios de sade. Inconstitucionalidade. Servidora ocupante de dois cargos efetivos na rede estadual. Descontos de contribuio para a assistncia sade incidentes nos dois cargos. Duplicidade. Impossibilidade. Suspenso dos descontos em relao a um dos cargos. Restituio dos descontos. Correo monetria. Juros de mora. Verba de natureza alimentar. 1% ao ms. Manuteno dos servios de assistncia mdico-hospitalar. Recurso provido. - Nos termos da orientao jurisprudencial pacificada neste egrgio Tribunal de Justia, e consubstanciada na Smula 21 da douta Corte Superior, inconstitucional a cobrana compulsria de contribuio para o custeio dos servios de sade instituda pelo art. 85, 1, da Lei Complementar Estadual n 64, de 25 de maro de 2002, cabendo ao servidor optar por contribuir e, assim, usufruir os servios prestados. Se a servidora ocupa dois cargos efetivos na rede estadual e sofre descontos referentes contribuio para custeio dos servios de sade incidentes sobre os vencimentos dos dois cargos, devem ser suspensos os descontos relativos a um dos cargos, sob pena de bis in idem da cobrana; ressaltando-se que os servios de assistncia mdico-hospitalar prestados servidora devem ser mantidos, porque custeados pela contribuio incidente no vencimento do outro cargo. Constatada a ilegalidade dos descontos efetuados em duplicidade nos vencimentos da servidora, a restituio dos valores indevidamente descontados medida que se impe, observada a prescrio quinquenal. Os juros de mora, nas aes relativas a benefcios previdencirios, devem ser de 1% ao ms, contados a partir da citao, em decorrncia da natureza alimentar da obrigao (Apelao Cvel n 1.0024.08.096156-8/002 Relator: Des. Moreira Diniz).

Pelo exposto, dou provimento ao recurso e reformo a sentena, para julgar o pedido procedente e condenar os rus a cancelarem os descontos de custeio para a assistncia mdica no cargo 2 (PEB4A), com a manuteno da prestao dos servios mdicos e hospitalares pelo Ipsemg, bem como devolverem autora todos os valores descontados indevidamente a ttulo de assistncia mdica neste cargo, devidamente corrigidos pelos ndices da CJMG, acrescidos de juros de mora de 1% a partir do trnsito em julgado da deciso, respeitada a prescrio quinquenal. Condeno os rus ao pagamento de honorrios advocatcios, os quais fixo em

R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC, levando em considerao o que tem decidido este egrgio Tribunal em hipteses similares a esta. Sem custas, em razo da iseno de que goza a Fazenda Pblica. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e MAURCIO BARROS. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Proferiu sustentao oral, pelo agravado, o Dr. Jacob Lopes de Castro Mximo. DES. ARMANDO FREIRE - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por A.S.S. e M.S.T.S., qualificados nos autos, contra deciso proferida pela MM. Juza de Direito da 9 Vara de Famlia da Comarca de Belo Horizonte, em autos de ao de alimentos, que fixou a penso alimentcia no importe de 2 (dois) salrios mnimos mensais, em face dos avs paternos (f. 221/222-TJ). Em suas razes, os agravantes, em sntese, alegam que foi ajuizada ao de alimentos pelos agravados, objetivando a fixao da verba alimentar, a ttulo complementar, em valor correspondente a 25 (vinte e cinco) salrios mnimos mensais. Aduzem que inexiste a necessidade de complementao dos alimentos. Asseguram que a penso alimentcia deve ser concedida, analisando-se o binmio necessidade/possibilidade, e, segundo a argumentao desenvolvida, indubitvel a desnecessidade dos alimentos em debate. Asseveram que so pessoas idosas e inaptas ao trabalho e no suportam pagar penso aos netos sem que prejudique a sua subsistncia. Salientam que a obrigao de manter a prole de ambos os cnjuges; inaceitvel, pois, que somente os ascendentes do pai o faam. Requerem, portanto, a antecipao dos efeitos da tutela recursal e, ao final, o provimento do recurso. Em deciso de f. 240/241, recebi o presente recurso, ocasio em que indeferi a almejada antecipao dos efeitos da tutela recursal. Em contraminuta de f. 245/250, a parte agravada pugna pelo desprovimento do recurso. Informaes prestadas f. 252. Em parecer de f. 256/260, a douta Procuradoria de Justia opina pelo no provimento do agravo. o breve relatrio. Atendidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso interposto. Analisando cuidadosamente os dados informativos do processo, tenho que a pretenso dos agravantes merece prosperar. De incio, cumpre ressaltar que os alimentos provisrios tm por finalidade atender s necessidades bsicas do alimentando at o final do feito. Na sua fixao, deve-se agir com cautela, pois a observao do binmio possibilidade/necessidade se d, nesse primeiro momento, com base nos elementos superficiais e iniciais que instruem os autos. Pois bem, no se pode descuidar que a obrigao dos avs de prestar alimentos tem carter complementar, nas situaes em que verificada a insuficincia da penso alimentcia prestada pelos alimentantes obrigados. Dispem os arts. 1.696 e 1.698 do Cdigo Civil:
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Ementa: Agravo de instrumento. Direito de famlia. Alimentos provisrios fixados em desfavor dos avs paternos. Obrigao complementar. Impossibilidade do genitor no demonstrada. - A obrigao dos avs de prestar alimentos tem carter complementar, nas situaes em que verificada a insuficincia da penso alimentcia prestada pelo alimentante obrigado. No havendo prova cabal da inviabilidade de o genitor arcar com a subsistncia do alimentando, descabe a fixao de alimentos provisrios a serem pagos pelos avs paternos. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.034029-8 8/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: A.S.S. e sua mulher M.S.T.S. Agravados: B.N.S.S. e outro, representados pela me M.I.N.S. - Relator: DES. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2011. Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Las Cristina Cota Dias.

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Alimentos provisrios - Avs paternos Obrigao complementar - Impossibilidade do genitor - Ausncia de prova - Fixao Descabimento

Art. 1.696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta dos outros. [...] Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todos devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.

parente de grau mais prximo exclui o de grau mais remoto. Mas, enquanto o obrigado mais prximo tiver condies de prestar os alimentos, ele o devedor e no se convoca o mais afastado. E isto vale especialmente para os pais, cuja qualidade de devedores de alimentos singular, e que no podem ser dispensados do dever paterno fundamental como se est pretendendo fazer (CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 5. ed. So Paulo: Editora Revista do Tribunais, 2006, p. 471).

De fato, a discusso dos autos limita-se, portanto, no acerca da possibilidade de os avs arcarem com a verba alimentar fixada, mas sim caracterizao, ou no, da insuficincia da penso prestada pelos obrigados mais prximos, que por bvio deve ser comprovada. No caso em anlise, os agravados descrevem na inicial que o pai alimentante vem arcando com o valor de R$ 3.000,00, o que, segundo a argumentao desenvolvida, revela-se insuficiente para manter o padro de vida sustentado por estes. Nessa linha de raciocnio, asseveram que os depsitos efetuados mensalmente pelo pai esto em discordncia com o acordo homologado nos autos da separao dos pais, no qual o casal pactuou a penso em valor correspondente a 14 salrios mnimos mais o cumprimento de obrigaes in natura. Motivo pelo qual o padro de vida levado pelos alimentados foi drasticamente reduzido. Assim concluem que, havendo prova robusta quanto ao padro de vida elevado vivido pelos avs, a estes se deve incumbir responsabilidade pela mantena dos alimentados. Em que pesem os motivos dos agravados, reputo que no esto presentes os requisitos para a caracterizao da obrigao complementar dos avs paternos, ora agravantes. Com efeito, pelo menos nesta fase processual, ainda no h prova da incapacidade de o pai do agravado lhes prestar alimentos. Pelo contrrio, depreende-se da petio inicial da ao de alimentos que o genitor das crianas possui condies de arcar com pagamento da verba alimentcia. Ao tratar da obrigao alimentar entre ascendentes e descendentes, leciona Yussef Said Cahali:
A m vontade do pai dos menores em assisti-los convenientemente no pode ser equiparada sua falta, em termos de devolver a obrigao ao av; se o pai no est impossibilitado de prestar alimentos, porque homem vlido para o trabalho, nem est desaparecido, a sua relutncia no poder ser facilmente tomada como escusa, sob pena de estimular-se um egosmo anti-social. No caso, os meios de coero de que pode valer-se o credor da prestao alimentcia devem ser utilizados antes, [...] No se nega que o av est na linha legal da obrigao alimentar - obrigado in abstracto, portanto -, tornando-se devedor na medida em que chamado pela ordem. Nem se est afirmando que o
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Ante o exposto, o prudente aguardar at que a ao de alimentos seja totalmente instruda para verificar as reais possibilidades do genitor obrigado e as necessidades dos agravados. Nesse sentido, julgados do Superior Tribunal de Justia:
Civil. Ao de alimentos. Avs. Responsabilidade. I - A responsabilidade de os avs pagarem penso alimentcia aos netos decorre da incapacidade de o pai cumprir com sua obrigao. Assim, invivel a ao de alimentos ajuizada diretamente contra os avs paternos, sem comprovao de que o devedor originrio esteja impossibilitado de cumprir com o seu dever. Por isso, a constrio imposta aos pacientes, no caso, se mostra ilegal. II - Ordem de habeas corpus concedida. (HC 38.314/MS, Rel. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Terceira Turma, j. em 22.02.2005, DJ de 04.04.2005, p. 297.) Recurso especial. Direito civil. Famlia. Alimentos. Responsabilidade dos avs. Complementar. Reexame de provas. - A responsabilidade dos avs de prestar alimentos aos netos no apenas sucessiva, mas tambm complementar, quando demonstrada a insuficincia de recursos do genitor. - Tendo o Tribunal de origem reconhecido a possibilidade econmica do av e a insuficincia de recursos do genitor, invivel a modificao da concluso do acrdo recorrido, pois implicaria revolvimento do conjunto fticoprobatrio. Recurso especial no conhecido (REsp 579.385/SP , Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. em 26.08.2004, DJ de 04.10.2004, p. 291).

Nessa mesma linha, destaco as seguintes decises deste eg. TJMG:


Agravo de instrumento. Direito civil. Alimentos. Prestao provisria. Avs paternos. - indevida a prestao alimentcia provisria arbitrada contra os avs, em favor dos netos, quando no demonstradas, de plano, a falta do pai e a sua incapacidade contributiva. D-se provimento ao recurso. Agravo n 1.0024.06.282194-7/001, Comarca de Belo Horizonte, Relator: Des. Almeida Melo, j. em 14.02.2008. Agravo de instrumento. Alimentos. Responsabilidade dos avs. Impossibilidade do genitor. Ausncia de provas. Deciso reformada. - Os avs s respondem por alimentos perante o neto mediante prova robusta de que o responsvel direto (genitor do alimentando) - titular do dever de sustento - est impossibilitado de suportar totalmente o encargo, uma vez que os avs, quanto ao pensionamento, detm a responsabilidade subsidiria e hierarquizada (CC/02, art. 1698). Agravo n 1.0183.05.097802-6/001, Comarca de Conselheiro Lafaiete, Relator Des. Nepomuceno Silva, j. em 12.04.2007.

Por fim, atento ao mencionado imediatismo da penso provisria, e inexistindo prova nos autos com relao imprescindibilidade da prestao fixada pelo juzo a quo em valor correspondente a dois salrios mnimos, reputo que a mesma deve ser interrompida. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso para cassar a r. deciso agravada. Custas, ex lege. o meu voto. DES. EDUARDO ANDRADE - Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA PRIMEIRO VOGAL, APS VOTAR O RELATOR DANDO PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Jacob Lopes de Castro Mximo e, pelo Agravante, a Dr. Marina Martins Jordo. O SR. PRESIDENTE (DES. EDUARDO ANDRADE) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 25.01.2011, a meu pedido, aps votar o Relator dando provimento ao recurso. O meu voto o seguinte. Voto. Primeiramente, acuso recebimento de memorial pela parte agravada. Permissa maxima venia da tese esposada pela parte agravada, adiro ao entendimento do eminente Relator Des. Armando Freire, que j encontra respaldo nos seguintes julgados desta 1 Cmara Cvel:
Alimentos provisionais. Ao contra avs. Fixao. Ausncia de prova da impossibilidade do pai. Deferimento da tutela antecipada. Recurso dos avs. Modificao da deciso primeva. - O pedido de tutela antecipada de alimentos provisionais solicitados aos avs em razo do descumprimento pelo pai do pagamento dos alimentos devidos deve vir acompanhada da comprovao da impossibilidade do pai em arcar com a sua obrigao, devendo a alimentada primeiramente executar os alimentos devidos. Agravo de Instrumento n 1.0554.09.016188-2/001. Relatora Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Data da publicao: 25.09.2009. Ao de alimentos. Cumprimento insuficiente da obrigao pelo pai. Ausncia de comprovao. Pedido dirigido contra os avs. Inviabilidade. Obrigao sucessiva e complementar. - Deixando o autor de comprovar o cumprimento insuficiente da obrigao alimentar pelo pai, no subsiste a obrigao dos avs paternos de faz-lo, pois existe uma ordem sucessiva do chamamento responsabilidade de prestar alimentos, obrigando-se primeiramente os parentes mais prximos em grau e, na falta ou na impossibilidade destes de prest-los, a obrigao recai sobre os parentes mais remotos, obedecendo-se ordem legal. Apelao Cvel n

1.0637.09.067642-9/001. Relator Des. Eduardo Andrade. Data da publicao: 20.08.2010. Alimentos. Pedido interposto contra os avs paternos. Interposio anterior contra o pai. No demonstrao de sua incapacidade. No cabimento. - Conforme a melhor doutrina e jurisprudncia atual, para que os netos possam reclamar alimentos dos avs, necessrio que faltem os pais; ou pela falta absoluta, que resulta da morte ou da ausncia; ou pela impossibilidade de cumprir a obrigao, que se equipara falta. Apelao Cvel n 1.0479.05.103649-5/001. Relator Des. Geraldo Augusto. Data da publicao: 03.11.2009.

No caso especfico dos autos, que se encontra em fase de cognio sumria, no h como imputar aos avs a obrigao alimentcia, j que no h prova inconteste da incapacidade do pai/alimentante. Consigno que nem sequer a ao revisional de alimentos (n 0024.09.641.875-1) interposta pelo pai/alimentante em desfavor dos agravados/alimentados foi julgada pela i. Magistrada a quo, sendo evidente que o presente feito demanda maior dilao probatria. Cumpre salientar que este vogal no est a negar que os avs estejam na linha da obrigao alimentar, nem est afirmando que o parente de grau mais prximo desobriga o de grau mais remoto, porm, enquanto o obrigado mais prximo tiver condies de atender o encargo, ele o devedor. E, no caso em tela, repita-se, no h provas inequvocas de eventual incapacidade do pai. Desse modo, colocando-me de pleno acordo com o Relator, tambm dou provimento ao recurso. DES. GERALDO AUGUSTO - A obrigao alimentar dos avs sempre tida como subsidiria/complementar. S se d na ausncia dos pais ou na comprovada impossibilidade destes em cumprir a obrigao. Assim, quanto segunda hiptese, em sede de despacho de alimentos provisrios, que se equipara tutela antecipada, h a necessidade desta comprovao, a convencer, de plano (verossimilhana e prova inequvoca). No havendo tal comprovao, a convencer de plano, a questo deve ser remetida instruo probatria na ao principal para, s depois, poder ser analisada e decidida. Com tais razes, neste momento inicial da ao, acompanhando-se o entendimento contido no voto do eminente Desembargador Relator e, tambm, d-se provimento ao agravo, para reformar a deciso e suspender, por ora, a fixao/obrigao da prestao de alimentos pelos agravantes aos agravados. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Ao ordinria - Veculo - Aquisio em leilo Restrio financeira - Detran/MG - Ilegitimidade passiva - Ente pblico - Ausncia de culpa Conduta omissiva - Responsabilidade civil do Estado - Requisitos - Ato ilcito - Dano e nexo causal - Inexistncia - Dano moral - Indenizao Descabimento
Ementa: Apelao cvel. Dano moral. Veculo. Leilo extrajudicial. Restrio financeira. Culpa do Estado. Ausncia. - Ausente a prova de que o leiloeiro omitiu informaes acerca das condies do veculo, levando a erro o adquirente, no h como imputar a culpa do suposto dano ao Estado de Minas Gerais. - A responsabilidade do Estado, nos casos de conduta omissiva, depende da presena de trs fatores: ato ilcito, dano e nexo causal. Ausentes tais requisitos, no pode ser acolhido o pleito indenizatrio. APELAO CVEL N 1.0607.07.036557-4 4/001 Comarca de Santos Dumont - Apelante: Antnio Caetano Grossi - Apelados: Estado de Minas Gerais, Detran/MG - Departamento de Trnsito de Minas Gerais - RELATOR: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Trata-se de ao ordinria movida por Antnio Caetano Grossi em face do Estado de Minas Gerais e do Detran/MG, pretendendo a condenao dos rus em indeniz-lo por danos morais, no valor de 100 salrios-mnimos. Em juzo de admissibilidade, conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Analiso a preliminar de legitimidade passiva do Detran/MG. A Lei n 9.503, de 1997 - Cdigo de Trnsito Brasileiro -, estabelece que o rgo executivo de trnsito possui compe