El documento habla sobre el concurso mercantil y la quiebra. Define el concurso mercantil como la situación en que una persona física o moral comerciante incumple de forma generalizada sus obligaciones de pago. Explica que la quiebra es el estado jurídico de un comerciante que no puede pagar sus deudas y se hace necesaria la venta de sus bienes. También resume brevemente el origen histórico de los concursos mercantiles en el derecho romano y cómo evolucionó el tratamiento de los deudores insolventes.
El documento habla sobre el concurso mercantil y la quiebra. Define el concurso mercantil como la situación en que una persona física o moral comerciante incumple de forma generalizada sus obligaciones de pago. Explica que la quiebra es el estado jurídico de un comerciante que no puede pagar sus deudas y se hace necesaria la venta de sus bienes. También resume brevemente el origen histórico de los concursos mercantiles en el derecho romano y cómo evolucionó el tratamiento de los deudores insolventes.
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El documento habla sobre el concurso mercantil y la quiebra. Define el concurso mercantil como la situación en que una persona física o moral comerciante incumple de forma generalizada sus obligaciones de pago. Explica que la quiebra es el estado jurídico de un comerciante que no puede pagar sus deudas y se hace necesaria la venta de sus bienes. También resume brevemente el origen histórico de los concursos mercantiles en el derecho romano y cómo evolucionó el tratamiento de los deudores insolventes.
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El concurso mercantil se da cuando una persona fsica o moral comerciante, se encuentra en situacin de incumplimiento generalizado de sus obligaciones de pago. Para Castrilln y Luna existe cuando las personas se encuentran en una situacin generalizada de incumplimiento en sus obligaciones vencidas, frente a cuando menos dos acreedores. Por otra parte seala que se denomina que estn en quiebra los sujetos mercantiles y en concurso las personas fsicas o morales que han incumplido sus obligaciones pero su naturaleza es propiamente civil 1 . Miguel Acosta Romero seala que el trmino quiebra es exclusivo del mbito mercantil y la nueva ley denominada de concursos mercantiles hace mal uso de la terminologa ya que en materia mercantil el deudor quiebra y en materia civil se concursa 2 .
El diccionario Abelardo-Perrot define a la quiebra como un complejo de normas de carcter formal y sustancial de los actos jurdicos prevalentemente procesales que tienen por finalidad la liquidacin del patrimonio del comerciante insolvente y la reparticin proporcional de lo recaudado entre todos sus acreedores, salvo aquellos de legtima preferencia 3 . De la misma manera Ochoa Olvera, explica que la quiebra es un asunto de
1 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Derecho Procesal Mercantil. Mxico, Porra: 2001. Pg. 277. 2 ACOSTA ROMERO, Miguel. Comentarios a las reformas al Cdigo de Comercio. Mxico, UNAM: 1998. Pg. 504. 3 Diccionario Abelardo-Perrot. Mxico, Porra: 2001. Pg. 278.
inters pblico; es el estado jurdico del comerciante que ces en sus pagos 4 . De Pina Vara menciona que la quiebra es el estado jurdico de un comerciante, declarado judicialmente, como consecuencia del incumplimiento en el pago de sus obligaciones, que produce la limitacin de sus facultades relativas a la administracin y disposicin de sus bienes 5 . Otra definicin es la dada por el Diccionario Jurdico Mexicano, como un juicio universal que tiene por objeto liquidar el patrimonio del deudor para distribuirlo entre los acreedores legtimos en la proporcin que les toque y en su caso la rehabilitacin del quebrado 6 . Rodrguez Rodrguez hace notar que la quiebra slo puede entenderse en funcin del incumplimiento de las obligaciones y del cumplimiento coactivo de las mismas, porque supone una situacin especial en el deudor que se encuentra imposibilitado para cumplir sus obligaciones 7 . Barrera Graf de igual forma explica que la quiebra se da cuando el comerciante incumple en forma generalizada con sus obligaciones, adems de encontrarse en una situacin financiera que presuma una falta de liquidez y solvencia y como consecuencia el comerciante se encuentra incapacitado para cumplir con sus obligaciones 8 . Cervantes Ahumada dice que una persona est quebrada cuando no puede atender al pago de sus obligaciones, es decir se encuentra insolvente, por lo que la quiebra busca superar el estado de impotencia patrimonial de una empresa mercantil, al hacer frente a sus obligaciones y en caso de ser imposible se liquida el activo de la empresa con el fin de cumplir con sus acreedores 9 . De igual importancia Dvalos Meja expresa que la quiebra
4 OCHOA OLVERA, Salvador. Quiebras y suspensin de Pagos. Mxico, Monte Alto: 1995. Pg. 112. 5 DE PINA VARA, Rafael. Diccionario de Derecho.31 ed. Mxico, Porra: 2003. Pg. 427. 6 INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS. Diccionario Jurdico Mexicano. 2 ed. Mxico, UNAM: 1998. Pg. 2652. 7 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Derecho Mercantil. Mxico, Porra: 1967. Pg. 251. 8 BARRERA GRAF, Jorge. Instituciones de Derecho Mercantil. Mxico: Porra, 1991. Pg. 274. 9 CERVANTES AHUMADA, Ral. Derecho de quiebras. 3 ed. Mxico, Herrero: 1969. Pg. 26-27. es un estado jurdico de un comerciante cuando sobre l recae una declaratoria que lo sujeta a una esfera normativa diferente 10 .
Castrilln y Luna explica que en pocas palabras se puede concluir que por quiebra se debe entender una universalidad, en la que como consecuencia de la situacin econmica del comerciante, se produce el incumplimiento generalizado de sus obligaciones frente a cuando menos dos acreedores, colocndose en un estado jurdico en el que la ley buscar primero su rehabilitacin, y de no lograrse sta, se liquidar su patrimonio para con ello cumplir con sus obligaciones lquidas y exigibles 11 . Con base en lo anterior, puede definirse a la quiebra como el estado jurdico de la persona fsica o moral comerciante, que se encuentra en una situacin de imposibilidad en el cumplimiento de sus obligaciones de pago y que como consecuencia, se hace necesaria la venta de sus bienes para hacer frente a las mismas.
Castrilln y Luna seala que la definicin de insolvencia se encuentra en el artculo 2166 del Cdigo Civil Federal, entendindose por sta cuando la suma de los bienes y crditos del deudor en su justo precio, no iguala al importe de sus deudas. Adems menciona que en el artculo 2964 de dicho Cdigo se hace referencia a que el deudor responde del incumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes, exceptuando solamente aquellos que sean inembargables o inalienables 12 .
2.1.1 Historia de los Concursos Mercantiles
10 DVALOS MEJA, Carlos Felipe. Quiebras y suspensin de pagos. 2 ed. Mxico, Harla: 1996. Pg. 990. 11 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 280-281. 12 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 279-280.
La quiebra es uno de los procedimientos ms antiguos. Prez Jimnez establece que las primeras normas que se conocen acerca de personas que dejan de pagar sus obligaciones se encuentran en el Derecho Chino y en el Cdigo de Hamurabi 13 . Floris Margadant hace notar que el origen de la quiebra aparece en el Derecho Romano, influenciado por el Alemn. En el Derecho Romano podemos referirnos a diferentes normas que sealaban la ejecucin forzosa del incumplimiento de las obligaciones, dando de esta forma origen a una institucin denominada manus injectio, que se encontraba descrita en las XII Tablas 14 . Prez Jimnez explica que bastaba que el acreedor pusiera una mano sobre la cabeza del deudor y pronunciara una frmula sacramental para obligarlo a comparecer ante el pretor, quien adems de poder exigirle el pago, si el deudor no pagaba o presentaba un fiador que garantizara el cumplimiento de su obligacin, poda entregarlo al acreedor 15 Floris Margadant agrega que el acreedor se llevaba al deudor a una crcel privada, donde lo tena por sesenta das, mostrndolo solamente tres veces en el mercado para ver si alguien quera liberarlo, pagando la suma debida 16 . Rodrguez Rodrguez dice que dicha institucin conceda al acreedor derechos infamantes en contra del deudor, tales como ser detenido, cargado de cadenas y vendido ms all del Tbet como esclavo, para con el producto de la venta o de su trabajo poder cancelar la deuda; adems inclusive se poda disponer de su vida para ser despedazado, medida a la que nadie poda oponerse pues el deudor se constitua como propiedad del acreedor 17 . Barrera Graf menciona que los derechos provenientes de la manus injectio se ejercitaban cuando los deudores no queran
13 PREZ JIMNEZ, Gabriela Adriana. Op. cit. Pg. 10. 14 FLORIS MARGADANT, Guillermo. Derecho Romano. Mxico, Porra: 1965. Pg. 310. 15 PREZ JIMNEZ, Gabriela Adriana. Op. cit. Pag.10-11. 16 FLORIS MARGADANT, Guillermo. Ibidem. 17 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Op. cit. . Pg. 289. cumplir con una condena judicial o con una obligacin reconocida ante la autoridad judicial, o bien si se negaban a reembolsar a su fiador, lo que este tena que pagar por cuenta del deudor 18 . Por su parte Castrilln y Luna agrega que una persona poda ser sujeta a este procedimiento por ser declarada deudora judicialmente, o por confesin propia.
El procedimiento explicado anteriormente, motiv la lex Poetelia (428 de la Repblica) que prohiba la muerte y venta del deudor. Floris Margadant destaca que dicha ley suprimi el encarcelamiento privado por deudas civiles, dando como consecuencia en general que el deudor de un prstamo respondiera con sus bienes pero ya no con su vida o libertad 19 . Rodrguez Rodrguez seala que de no respetarse lo anterior, una autoridad poda intervenir en todo caso o circunstancia 20 . Al respecto diversos autores sostienen que nunca se present un caso de muerte por lo que sus efectos fueron solamente intimidatorios.
Rodrguez Rodrguez menciona que en los casos en que el deudor estuviera ausente o hubiera huido, no proceda la manus injectio por lo que se produjo la missio in possessionem manus injectio, con arreglo en la cual el pretor por su imperium, autorizaba el apoderamiento de los bienes del deudor 21 . Floris Margadant explica que dicho procedimiento se asimilaba a lo que hoy se conoce como un embargo precautorio, el cual impona al embargante la obligacin de notificar al demandado dicho embargo en cuanto
18 BARRERA GRAF, Jorge. Ibidem. 19 FLORIS MARGADANT, Guillermo. Ibidem. 20 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Ibidem. 21 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Ibidem. fuera posible. Despus de plazos muy largos, el embargante poda proceder a la venta de los bienes respectivos 22 .
Acosta Romero menciona que el sistema fue mejorando, pero que an as existan varias injusticias y abusos por parte de los acreedores por lo que se expidi la Lex Julia en donde se introdujeron las figuras de la bonorum venditio y la bonorum cessio 23 . Castrilln y Luna menciona que la bonorum venditio permita que un tercero enajenara los bienes del deudor para con su importe pagarle a los acreedores el porcentaje que les corresponda 24 . Prez Jimnez seala que dicha instancia se cre alrededor del 640 de la era romana y es considerada el antecedente ms claro de la quiebra moderna 25 .
Posteriormente el Derecho Justiniano regul la litera respirationis. Prez Jimnez menciona que dicha figura beneficiaba al deudor que se encontraba imposibilitado de buena fe para pagar sus deudas, concedindole por decisin de la mayora de sus acreedores, un plazo para cumplir sus obligaciones 26 . Rodrguez Rodrguez habla de que con posterioridad aparecen figuras como la actio pauliana, el interdicto fraudatorium y la restitutio in integrum, todos ellas encaminadas a conseguir la integracin ms completa posible del patrimonio del deudor 27 . De la misma manera Castrilln y Luna explica que tambin se encontraba a la cessio bonorum en la que el deudor llevaba a cabo la cesin de sus bienes a favor del acreedor 28 .
Por otra parte Castrilln y Luna menciona que el concepto patrimonial de la obligacin, con la posible ejecucin de los bienes del deudor para cumplir con los acreedores con intervencin de tribunales especiales, aparece en la Edad Media, con influencia del Derecho Alemn sobre el Italiano y el Espaol 29 . Rodrguez Rodrguez agrega que tambin es propio del Derecho Germnico la intervencin de los rganos pblicos y de tribunales especiales en los casos de quiebra, as como la datio in solotum, tanto voluntaria como per judicem.
De igual forma se ha afirmado que la quiebra es de origen Italiano, pues en los Estatutos Italianos se establecieron amplias normas sobre la quiebra, las cuales se difundieron en toda Europa. Rodrguez Rodrguez comenta que entre sus aportaciones encontramos: 1) el embargo judicial de los bienes; 2) el requerimiento de oficio a los acreedores para que presenten sus crditos; 3) el reconocimiento judicial de los mismos y 4) las facilidades para el convenio de la mayora 30 .
Castrilln y Luna destaca que aun as el autntico proceso de quiebra se encuentra en 1229, con las Siete Partidas de Alfonso X, conocido como el sabio, con quien se establece la posible reclamacin ante el rgano jurisdiccional, as como la ejecucin en venta y pago a los acreedores sobre los bienes del deudor. Es importante destacar tambin por su importancia, la existencia de un concurso de acreedores, la prelacin para el pago y el convenio preventivo en las leyes. De hecho, en las Siete Partidas encontramos ya
29 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Ibidem. 30 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Op. cit.. Pg. 290. sistematizado y con preferencia cronolgica a los Estatutos Italianos, en donde se encuentran principios que han sido considerados como los bsicos de la doctrina de la quiebra 31 .
En trminos ms simples Rodrguez Rodrguez menciona que existen dos grandes sistemas en el Derecho Concursal, el Italiano, y el Espaol. El primero se caracteriza por ser liberal, que permite la autodeterminacin de la quiebra por los acreedores. El segundo por su parte, se caracteriza por ser oficial en el que se destaca la intervencin judicial en todas las etapas procesales.
A finales del siglo XVI y principios del XVII encontramos a la Curia Filpica de Juan de Hevia Bolaos, natural de Oviedo, que vivi en Lima, donde en 1613 public dicha obra. De la cual se pueden destacar conceptos sobre la clase y causas de prelacin 32 .
Por otra parte, Castrilln y Luna agrega que antes de Salgado de Somoza no exista ninguna obra sobre el concurso, y que el sistema espaol de quiebra expuesto por l, ejerci una influencia en toda Europa, concibindose al concurso como un juicio universal cuya caracterstica consista en la oficiosidad 33 . De igual importancia Castrilln y Luna menciona a las Ordenanzas de Bilbao, donde se regulaba a la quiebra referida a los negocios que no pueden cumplir con sus obligaciones de pago o bien no lo quieren realizar, y as diferenciaba a la quiebra, de los atrasados que eran quienes contaban con bienes para cumplir y de los fraudulentos que
31 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 280. 32 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Op cit. Pg. 291. 33 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 283 pudiendo cumplir no lo realizaban. En dichas Ordenanzas se establecan las condiciones para que se declarara la quiebra y se defina el procedimiento para el aseguramiento y venta de los bienes del quebrado. Tambin aparecen figuras como el sndico y la junta de acreedores, la separacin de bienes de la quiebra, la ineficacia de actos fraudulentos en perjuicio de los acreedores, as como normas relativas al reconocimiento de crditos y la existencia de un convenio 34 . Rodrguez Rodrguez agrega que de la misma poca son los ordenamientos de Lyon, msterdam, Bremen, Hamburgo y Lbeck 35 .
Castrilln y Luna establece que en 1807 con Napolen se expide en Francia el Code de Comerse, que tena un libro sobre el derecho de quiebras, el cual trat de poner remedio a las numerossimas bancarrotas que se produjeron en Francia a finales del siglo XVIII y comienzos del XIX. Dicho Cdigo fue modelo de casi todos los cdigos europeos y americanos 36 . Prez Jimnez dice que en mayo de 1838 se emiti una ley francesa que preva la posibilidad de alcanzar una conciliacin ante el Juez y un convenio de pago con los acreedores 37 .
En contraste Castrilln y Luna dice que en Mxico, despus de la consumacin de la independencia, se aplicaron las Ordenanzas de Bilbao hasta la expedicin en 1853 de la Ley Sobre Bancarrotas, misma que estaba influida por el Cdigo de Comercio francs de 1807 y el espaol de 1892, y que se aplicaba exclusivamente a comerciantes, como resultado del estado de insolvencia para la procedencia de la liquidacin de la empresa; en
34 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Ibidem. 35 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Op. cit. Pg. 294. 36 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Ibidem. 37 PREZ JIMNEZ, Gabriela Adriana. Op. cit. Pg. 15. donde adems se estableca la competencia de los tribunales locales, la junta de acreedores y la existencia del sndico 38 .
Por otro lado con la expedicin del primer Cdigo de Comercio en 1854, elaborado por Teodosio Lares, se encuentra la influencia de las legislaciones francesa y espaola, en donde se conceden amplias facultades a la administracin de la quiebra con la existencia del sndico administrador y el judicial; adems se regulan aspectos relativos a la revocacin de actos realizados en fraude de acreedores.
Subsecuentemente Castrilln y Luna explica que en 1883, se expide el primer Cdigo de Comercio Federal con motivo de la enmienda realizada a la fraccin X, del Artculo 72 a la Constitucin de 1857, que estableci la competencia del Congreso de la Unin para legislar en materia de comercio. En dicho Cdigo aparece la retroaccin de la quiebra para hacer ineficaces los actos fraudulentos realizados por el quebrado, de igual forma se reiteran las figuras del sndico y se incorpora la presuncin muciana 39 .
Finalmente en 1889, Porfirio Daz expidi el Cdigo de Comercio actualmente en vigor. Castrilln y Luna menciona que en cuanto a la materia concursal la misma se regulaba en los artculos que iban del 945 al 1037, donde se trataba exclusivamente a la quiebra, establecindose los bienes que formaban parte de la masa, y destacando aspectos respecto de la prelacin de crditos y dejndose de contemplar la suspensin de pagos 40 . Rodrguez Rodrguez analiza que este Cdigo representaba una mezcla hbrida de las
38 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 284. 39 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 284-285. 40 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Ibidem. instituciones espaolas y francesas; sus disposiciones eran inconexas, anticuadas e incompletas y prcticamente olvidaban la proteccin del inters pblico 41 .
Castrilln y Luna menciona que el 31 de diciembre de 1942 se expidi la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, cuya normatividad estaba influenciada tanto por el Cdigo de Comercio como por los Derechos Italiano y Espaol, al igual que por la jurisprudencia. Del anteproyecto de ley se encarg el jurista Joaqun Rodrguez Rodrguez quien en la exposicin de motivos consideraba a la quiebra como un asunto de inters pblico y social, de acuerdo con el principio de que la empresa representa un valor objetivo de organizacin en cuyo mantenimiento estn interesados tanto el titular como su personal y en donde las disposiciones estn ntimamente relacionadas y forman un todo orgnico en el que slo por razones doctrinales pueden separarse los principios de derecho sustantivo y procesal, siendo tales principios los siguientes: a) Naturaleza jurdica a partir de la declaracin judicial; b) Universalidad de la quiebra en el sentido de que el deudor responde con todos sus bienes; c) Oficiosidad en cuanto a que el inicio y todo el proceso pueden ser de oficio; d) El estatus jurdico de la quiebra; e) El estatus de comerciante equiparndolo con las sociedades mercantiles y diferencindolo del concurso civil; f) La cesacin de pagos, que es la declaracin judicial de que un comerciante est en insolvencia entendida como la imposibilidad de atender los pagos exigibles con los medios disponibles; g) Las obligaciones en cuyo pago cesa el comerciante, mismas que pueden ser civiles o mercantiles; h) La pluralidad de acreedores, que debe ser probada por quien pide la quiebra.
41 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. Op. cit. Pg. 263.
La abrogada Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 20 de abril de 1943, constituy una de las ms adelantadas legislaciones debido a su tcnica jurdica basada en varios aos de concentracin y estudio. Como aspectos contemplados por dicha ley, podramos sealar: 1. Presupuestos que se refieren a la existencia de la empresa, el estado de insolvencia y la concurrencia de acreedores, y 2. Los supuestos de la quiebra que son: I. Incumplimiento generalizado del pago de las obligaciones lquidas ; II. La inexistencia o insuficiencia de bienes sobre los cuales trabar la ejecucin de embargo; III. La ocultacin o ausencia del comerciante sin dejar al frente de la empresa a alguien; IV. El cierre de los locales de la empresa; V. La cesacin de bienes a favor de los acreedores; VI. Acudir a expedientes ruinosos, fraudulentos o ficticios par no cumplir las obligaciones; VII. Pedir la declaracin de quiebra; VIII. Solicitar la suspensin de pagos y ser improcedente o si no se concluye; IX. El incumplimiento de las obligaciones contradas en el convenio hecho en suspensin de pagos.
El procedimiento de declaracin de quiebra; poda iniciarse de oficio por el juez cuando durante la tramitacin de un juicio se advirtiera la cesacin de pagos. De igual forma poda realizarse a solicitud del comerciante, de uno o varios de los acreedores o del Ministerio Pblico. La sentencia de quiebra constitua el estado jurdico de la empresa mercantil insolvente, su contenido era el siguiente: 1) Nombramiento del sndico y del interventor; 2) La orden al quebrado de presentar su situacin financiera dentro de las siguientes 24 horas; 3) El aseguramiento y la posesin del sndico de todos los bienes y derechos de la empresa y de la correspondencia; 4) El apercibimiento al comerciante de no efectuar pagos; 5) La citacin a los acreedores para que presentaran sus crditos; 6) La convocatoria a la junta de acreedores para reconocimiento, rectificacin y graduacin de crditos, que se efectuara dentro de los 45 das siguientes contados a partir de los 15 das posteriores a la terminacin del plazo para presentar los crditos; 7) La orden de inscripcin de la sentencia en el Registro Pblico en que se hubiere practicado la inscripcin del comerciante, o en su defecto donde residiera el juez o en los lugares en que existieran bienes o establecimientos del deudor; 8)La expedicin de copias de la sentencia al sndico, al quebrado, a la intervencin y a los acreedores; y 9) La fecha a que deban retrotraerse los efectos de la declaracin de quiebra.
Los rganos de la quiebra eran: a) El juez, que autorizaba los actos de ocupacin de los bienes, libros y documentos del quebrado; convocaba a los acreedores y en general diriga el proceso de quiebra; b) El sndico, que entraba en posesin de los bienes del quebrado, elaborando el inventario relativo, formulando el balance, depositando el dinero de la empresa, formulando la lista de acreedores; proponiendo al personal de la quiebra, llevando su contabilidad, elaborando el convenio y en general llevando a cabo la administracin de la quiebra; c) La junta de acreedores, que se reuna previa convocatoria, para el reconocimiento y graduacin de crditos, para la discusin y aprobacin del convenio y para designar a la intervencin que los representara; d) la intervencin, que representaba los intereses de los acreedores.
De hecho la masa activa de la quiebra, se integraba con todos los bienes de la empresa, mientras que la masa pasiva se constitua por los adeudos a favor de los acreedores. Si del informe del sndico se desprenda que la empresa, continuando sus actividades normales poda superar su estado de insolvencia, el juez autorizaba que continuara realizando sus actividades normales.
En cuanto a la extincin de la quiebra se daba por las siguientes causas: 1.- El pago, que poda ser ntegro o en moneda de quiebra; 2.- Por falta de activo; 3.- Por falta de concurrencia de acreedores; 4.- Por acuerdo unnime de los acreedores concurrentes, y 5.- Por convenio. La sentencia de quiebra privaba al comerciante del ejercicio del comercio por lo que para su rehabilitacin necesitaba obtener la declaratoria correspondiente, previo cumplimiento de sus obligaciones.
La quiebra se clasificaba de la siguiente forma: a) fortuita, cuando al comerciante sobrevenan infortunios que redujeran su capital al extremo de tener que cesar en sus pagos; b) culpable, cuando el comerciante realizaba actos contrarios a las exigencias de una buena administracin, que hubieran producido, facilitado o agravado, el estado de cesacin de pagos; c) por otro lado, se consideraba fraudulenta, cuando se realizaban actos u operaciones que aumentaran su pasivo o disminuyeran su activo; no llevara los libros de contabilidad o bien los alterara, falsificara o destruyera; o bien cuando con fecha posterior a la de retroaccin favoreciera a uno de los acreedores hacindole pagos o concedindole garantas o preferencias que ste no tuviere derecho a adquirir.
Con respecto a la suspensin de pagos era contemplada como una forma de prevencin de la quiebra. Los presupuestos para la misma eran: el estado de insolvencia del comerciante y la ausencia de impedimentos a que se refera el Artculo 396 de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos que estableca que no podan solicitar que se les declarase en suspensin de pagos quienes: I. Hubieran sido condenados por delitos contra la propiedad o por el de falsedad; II. Hubieran incumplido las obligaciones contradas en un convenio preventivo anterior; III. Hubieran sido declarados en quiebra y no hubieran sido rehabilitados; IV. No presentaran los documentos exigidos por la ley; y V. Presentaran su demanda despus de transcurridos tres das de haberse producido la cesacin de pagos. Al solicitarse deba proponerse el convenio llamado preventivo, cuyo objeto era la espera en el pago a los acreedores, y se conceda con el acuerdo de los mismos. Con la suscripcin del convenio se evitaba la declaracin de quiebra.
Despus de la emisin de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, diversos fueron los intentos para la creacin de una nueva ley de quiebras. En 1967 Roberto Mantilla Molina elabor un anteproyecto, Jorge Barrera Graf en 1974, Ral Cervantes Ahumada en 1983 y Salvador Rocha Daz en 1987. Con este fin el 28 de junio de 1994, se present a la Cmara de Diputados un proyecto de ley denominado Ley de Rehabilitacin y Quiebra de Empresarios Mercantiles, cuya autora principalmente se debi al Diputado Daniel de la Garza Gutirrez, en la que se contena una reforma integral a la ley entonces vigente. El proyecto persegua como objetivo principal la rehabilitacin de las empresas, para permitir la conservacin de la fuente de empleo y de riqueza social, de modo que solamente que la recuperacin del equilibrio financiero no se alcanzar, se procedera a su liquidacin. As la cesacin de pagos equivaldra a la suspensin de la ley anterior, con una tramitacin anterior a la quiebra.
En la exposicin de motivos del proyecto indicado, se le quitaba al juez la carga de la administracin de la empresa que quedaba en el sndico. De ese modo se restringa la intervencin de las autoridades judiciales. En contraste, surga la figura del conciliador con otras facultades. Las solicitudes de los acreedores para el reconocimiento de sus crditos, se realizaban ante el sndico y no ante el conciliador. La opinin sobre el estado de la empresa se realizaba por el conciliador y no por el visitador. Desapareca el interventor y se limitaba la participacin de la junta de acreedores. Por ltimo se mantena la divisin de la quiebra.
En dicho proyecto se clasificaba a los acreedores en singularmente privilegiados, hipotecarios y prendarios con privilegio especial y comn. Se propona declarar en estado de quiebra al empresario en cesacin de pagos cuando no era posible ejecutar un plan de rehabilitacin o cuando se incumpla con el que se hubiere adoptado. El procedimiento se contena en tres fases: la conciliacin, la rehabilitacin y la quiebra. En realidad dicho proyecto otorgaba demasiados concesiones a los deudores, perdiendo de vista a las otras partes.
Finalmente con fecha 12 de mayo del 2000, se public en el Diario Oficial de la Federacin, la vigente Ley de Concursos Mercantiles, que por disposicin de su Artculo Segundo Transitorio abrog la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos que estuvo en vigor desde 1943 42 . Prez Jimnez explica, que el proyecto de esta ley estuvo a cargo de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, quien tuvo adems la ardua labor de probar que dicha ley era absolutamente necesaria debido a que la antigua Ley de Quiebra y Suspensin de Pagos ya no responda a las necesidades jurdico-econmicas del pas.
42 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 285-295.
El principal argumento de dicha Secretara fue la necesidad de un aparato normativo que ofreciera certidumbre y predicibilidad en la solucin de conflictos entre particulares. Siendo esta la situacin del pas la Cmara de Senadores en la exposicin de motivos de la nueva ley estableci: Las condiciones sociales y econmicas del pas han cambiado radicalmente. La participacin de los sectores industriales se ha incrementado significativamente, y la forma de hacer negocios es tambin distinta.
Anteriormente la mayora de las empresas eran relativamente fciles de administrar, pues en comparacin con hoy, las relaciones comerciales son ms complejas y sujetas a mayor nmero de factores que inciden sobre su marcha; stas estn expuestas a cambios ms frecuentes, todo ello obliga a las mismas a transformarse ms rpidamente. La mayor competitividad obliga a las empresarios a responder ms rpidamente a las necesidades del mercado. A medida que la sociedad se moderniza el nmero de sociedades crece, y de la misma forma lo hacen factores que varan: su competitividad, rentabilidad y permanencia en el mercado.
Consecuentemente existe un gran problema cuando una empresa de manera irremediable se ve afectada por situaciones econmicas y financieras desfavorables, que inclusive llegan a amenazar su supervivencia; producindose entonces la quiebra por un incumplimiento general que afecta a todos los que tienen que ver con la misma. El derecho concursal debe establecer las normas necesarias para evitar que la empresa fracase, que se desperdicie el esfuerzo llevado a cabo por el empresario y que no se lastime al conglomerado social que de alguna forma se beneficia con sta. La quiebra es de hecho un fenmeno econmico y el propsito de la legislacin concursal es atender los males resultantes de ste.
En resumen habiendo sido aprobada la Ley de Concursos Mercantiles pretende que las empresas tengan la capacidad de adaptarse a las nuevas circunstancias, de invertir y participar en proyectos rentables, de participar en mercados cada vez ms competitivos atrayendo recursos financieros bajo la premisa de que la oferta de stos est en funcin de la confianza en la utilizacin de dichos recursos y de su recuperacin para quien los otorga 43 .
2.1.2 Aspectos Generales
En la nueva ley se seala que la misma es considerada como de inters pblico, su objetivo es regular el concurso mercantil para la conservacin de las empresas y evitar que el incumplimiento generalizado de sus obligaciones de pago ponga en riesgo su viabilidad. Daz Robledo recalca lo que ya se dijo antes; las entidades comerciales tienen una gran importancia en el aspecto econmico y social del pas, al ser fuentes de riqueza, de empleos, productoras de bienes y servicios y contribuyentes del fisco es por esto que el objetivo de la ley es evitar que las empresas desaparezcan por causas de una situacin financiera problemtica 44 .
43 PREZ JIMNEZ, Gabriela Adriana. Op. cit. Pg. 22-26. 44 DIAZ ROBLEDO, Rodrigo. Nuevo Consultorio Fiscal. No. 264. Mxico: 2001. Pg. 5. El concurso mercantil consta de dos etapas, la conciliacin y la quiebra. Castrilln y Luna explica que se puede considerar otra ms, ya que en los casos en que la solicitud de concurso no se realice por el comerciante, sino por algn acreedor o por el Ministerio Pblico, la ley contempla otra fase con el propsito de que el comerciante justifique que no se encuentra en situacin de incumplimiento 45 .
En la conciliacin se persigue que el comerciante logre la conservacin de la empresa a travs de un convenio con sus acreedores. Gonzlez Martnez seala que durante la conciliacin se suspenden todas las ejecuciones y los pagos. El plazo para la misma, tiene una duracin limitada, siendo sta de 185 das naturales, contados a partir del ltimo da en que se publique en el Diario Oficial la sentencia de concurso; plazo que podr extenderse por 90 das ms, mismos que tambin son prorrogables; pero en ningn caso el plazo de la etapa de conciliacin y su prrroga podrn exceder de 365 das 46 . Por el contrario Castrilln y Luna agrega que la finalidad de la quiebra es la venta de la empresa para el pago de los acreedores reconocidos.
Como ya se dijo con la nueva ley desaparece la suspensin de pagos cuyo fin era que el comerciante alcanzara la suscripcin del convenio preventivo con los acreedores, tendiente a evitar la quiebra. De igual forma se elimina la posibilidad de que los interesados ocurran ante la jurisdiccin comn, de lo cual se hablar ms adelante.
45 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 296. 46 GONZLEZ MARTNEZ, Vctor Hugo. Comentarios a la Ley de Concursos Mercantiles. Mxico: 2001. Pg. 71. En la Ley de Concursos Mercantiles se establecen los supuestos para que un comerciante, que es la persona fsica o moral reconocida como tal por el Cdigo de Comercio, sea declarado en concurso, siendo los mismos los siguientes: Que incumpla generalizadamente en el pago de sus obligaciones; debiendo entenderse que el comerciante se ubica en esa situacin, cuando solicita su declaracin en concurso mercantil, o bien cuando haya incurrido en el incumplimiento de pago de sus obligaciones con dos o ms acreedores distintos; siempre que tales obligaciones, tengan por lo menos 30 das de haber vencido y representen el 35% del total de las obligaciones a su cargo a la fecha de presentacin de la demanda. Que el comerciante no tenga activos consistentes en: efectivo en caja y depsitos a la vista; depsitos e inversiones a plazo cuyo vencimiento no sea superior a 90 das naturales posteriores a la fecha de admisin de la demanda; o clientes y cuentas por cobrar cuyo plazo de vencimiento no sea superior a 90 das naturales posteriores a la fecha de admisin de la demanda; o ttulos valor para los cuales se registren operaciones de compra-venta en los mercados relevantes, que puedan ser vendidos en un plazo mximo de 30 das hbiles bancarios, cuya valuacin a la fecha de presentacin de la demanda o solicitud sea conocida, y que puedan hacer frente por lo menos al 80% de las obligaciones de pago vencidas a la fecha de presentacin de la demanda de concurso.
Tambin existe incumplimiento generalizado cuando cualquier acreedor o el Ministerio Pblico soliciten la declaracin de concurso mercantil del comerciante, y este hubiere incurrido en incumplimiento de sus obligaciones de pago a dos o ms acreedores distintos que representen el 35% o ms de todas las obligaciones a su cargo, y que las obligaciones incumplidas tengan por lo menos 30 das de haber vencido a la fecha en que se presente la demanda de concurso. Que el comerciante no tenga los activos indicados con anterioridad, para hacer frente por lo menos al 20% de sus obligaciones vencidas cuando se presente la demanda.
En la Ley de Concursos Mercantiles se entiende por masa la porcin del patrimonio declarado en concurso y se integra por los bienes y derechos del comerciante, sobre los cuales los acreedores reconocidos pueden hacer efectivos sus crditos, mantenindose la presuncin muciana, que establece que se presumir salvo prueba en contrario que los bienes del cnyuge en caso de separacin de bienes, adquiridos durante el matrimonio o concubinato en los dos aos anteriores a la fecha de retroaccin de la sentencia, pertenecen al comerciante.
Con la nueva ley se elimina la clasificacin de la quiebra en fortuita, culpable o fraudulenta y se establecen los supuestos de conducta que tipifican delito. Cuando el comerciante sea declarado por sentencia firme en concurso, ser sancionado con pena de uno a nueve aos de prisin, por cualquier acto doloso que cause o agrave el incumplimiento de pago de las obligaciones; para individualizar la pena, el juez tendr en cuenta la cuanta de los crditos y el nmero de los acreedores. Ser sancionado con pena de uno a tres aos de prisin cuando requerido por el juez, el comerciante no ponga su contabilidad dentro del plazo concedido a disposicin de la persona que el juez designe, salvo en casos de fuerza mayor o caso fortuito. Tratndose de personas morales la responsabilidad recaer en los administradores o liquidadores.
Quien solicite el reconocimiento de un crdito inexistente o simulado ser sancionado con pena de uno a nueve aos de prisin; dicho delito se perseguir por querella del comerciante o de los acreedores 47 .
En la Ley de Concursos Mercantiles, desaparece la Junta de Acreedores ya que ahora el reconocimiento, rectificacin y graduacin de los crditos lo hace el conciliador con aprobacin del juez.
Con la declaracin de validez del convenio que pone fin a la etapa conciliatoria se establece la obligatoriedad del mismo aun para los acreedores que no lo hubiesen otorgado, bastando que haya sido suscrito por el 50% de los acreedores reconocidos, tal y como se explicar ms adelante.
El nuevo procedimiento no es de carcter universal atrayente, pues permite que el comerciante contine tramitando los juicios en los que sea parte, bajo la vigilancia del conciliador, a diferencia de la ley anterior en donde todos los juicios se acumulaban al procedimiento de quiebra. De igual forma se quita la posibilidad de que la quiebra concluya mediante convenio, mismo que actualmente slo se puede suscribir en la etapa de conciliacin.
Por otra parte, con la nueva ley se crea el Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles como auxiliar del Consejo de la Judicatura Federal, a quien
47 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 295-300
corresponde designar al visitador, al conciliador y al sndico. Tambin se establece la procedencia del juicio contra la sucesin del comerciante representada por el albacea y si ya se adjudicaron los bienes por los herederos o legatarios, contra los que se seguir el procedimiento cuando la empresa de la que era titular el comerciante contine en operacin, o bien suspendidas sus operaciones no hayan prescrito las acciones de los acreedores.
Se contemplan como situaciones de excepcin las de los pequeos comerciantes, entendiendo por estos a aquellos cuyas obligaciones vigentes y vencidas no excedan el equivalente a 400,000 UDIS al tiempo de solicitud o demanda, salvo el caso de consentimiento voluntario manifestado por escrito, durante los primeros cinco aos del inicio de su vigencia.
A diferencia de la ley anterior con la declaracin del concurso se convierten en UDIS los crditos en moneda nacional y extranjera previa su conversin a pesos y dejarn de causar intereses. Por UDIS se entendern las Unidades de Inversin, las cuales son utilizadas para que los acreedores no pierdan el valor real de sus deudas, toda vez que al comenzar el procedimiento dejan de causar intereses. Pero si se llega a la conclusin de que el deudor no tiene solvencia para cumplir con sus deudas mucho menos tendr para cubrir los intereses, y el incremento que da con da resulte del valor de esa unidad, hace que la deuda crezca y en muchos casos pueda llegar a ser impagable.
Por ltimo ser dir que con la Ley de Concursos Mercantiles se establece una reorganizacin de funciones y facultades entre los rganos, correspondiendo al juez la direccin del procedimiento de quiebra, as como el cuidado de que se cumplan las formalidades esenciales. Por su parte el visitador deber realizar un avalo de la situacin econmica y financiera del comerciante. El conciliador deber formular la lista de acreedores y deber someterla al juez, tambin deber proponer la suscripcin del convenio que ponga fin al procedimiento. Para finalizar el sndico deber tomar las decisiones de ndole administrativa, cobrar los crditos, vender los activos y pagar los pasivos del comerciante, para su rehabilitacin o en su caso, liquidar la empresa 48 .
48 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Op. cit. Pg. 295-303