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DIRETORIA DA GESTO 2013/2014

DIRETORIA EXECUTIVA
Presidente: Maringela Gama de Magalhes Gomes 1 Vice-Presidente: Helena Regina Lobo da Costa 2o Vice-Presidente: Cristiano Avila Maronna 1 Secretria: Heloisa Estellita 2o Secretrio: Pedro Luiz Bueno de Andrade 1o Tesoureiro: Fbio Tofic Simantob 2o Tesoureiro: Andre Pires de Andrade Kehdi Diretora Nacional das Coordenadorias Regionais e Estaduais: Eleonora Rangel Nacif Assessor da Presidncia: Rafael Lira

CONSELHO CONSULTIVO
Ana Lcia Menezes Vieira Ana Sofia Schmidt de Oliveira Diogo Rudge Malan Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar Marta Saad

OUVIDOR
Paulo Srgio de Oliveira

COORDENADORES-CHEFES DOS DEPARTAMENTOS


Biblioteca: Ana Elisa Liberatore S. Bechara Boletim: Rogrio FernandoTaffarello Comunicao e Marketing: Cristiano Avila Maronna Cursos: Paula Lima Hyppolito Oliveira Estudos e Projetos Legislativos: Leandro Sarcedo Iniciao Cientfica: Ana Carolina Carlos de Oliveira Mesas de Estudos e Debates: Andrea Cristina DAngelo

Tribuna Virtual Ano 01 Edio n 01 Janeiro/Fevereiro de 2013.

Monografias: Fernanda Regina Vilares Ncleo de Pesquisas: Bruna Angotti Relaes Internacionais: Marina Pinho Coelho Arajo Revista Brasileira de Cincias Criminais: Heloisa Estellita Revista Liberdades: Alexis Couto de Brito Tribuna Virtual IBCCRIM: Bruno Salles Pereira Ribeiro

PRESIDENTES DOS GRUPOS DE TRABALHO


Amicus Curiae: Thiago Bottino Cdigo Penal: Renato de Mello Jorge Silveira Cooperao Jurdica Internacional: Antenor Madruga Direito Penal Econmico: Pierpaolo Cruz Bottini Habeas Corpus: Pedro Luiz Bueno de Andrade Justia e Segurana: Alessandra Teixeira Poltica Nacional de Drogas: Srgio Salomo Shecaira Sistema Prisional: Fernanda Emy Matsuda

PRESIDENTES DAS COMISSES ESPECIAIS


19 Seminrio Internacional: Carlos Alberto Pires Mendes Cursos com a Universidade de Coimbra: Ana Lcia Menezes Vieira

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GESTO DA TRIBUNA VIRTUAL IBCCRIM


Coordenador-Chefe
Bruno Salles Pereira Ribeiro

Coordenadores Adjuntos
Adriano Scalzaretto Guilherme Suguimori Santos Matheus Silveira Pupo

Conselho Editorial
Amlia Emy Rebouas Imasaki, Anderson Bezerra Lopes, Andr Adriano do Nascimento Silva, Antonio Baptista Gonalves, tila Machado, Camila Garcia, Carlos Henrique da Silva Ayres, Christiany Pegorari Conte, Danilo Ticami, Davi Rodney Silva, Diogo Henrique Duarte de Parra, Eduardo Henrique Balbino Pasqua, rica Akie Hashimoto, Fabiana Zanatta Viana, Fbio Suardi D Elia, Francisco Pereira de Queiroz, Gabriela Prioli Della Vedova, Giancarlo Silkunas Vay, Guilherme Suguimori Santos, Humberto Barrionuevo Fabretti, Ilana Martins Luz, Janaina Soares Gallo, Jos Carlos Abissamra Filho, Luiz Gustavo Fernandes, Marcel Figueiredo Gonalves, Marcela Veturini Diorio, Marcelo Feller, Matheus Silveira Pupo, Milene Maurcio, Rafael Lira, Ricardo Batista Capelli, Rodrigo DallAcqua, Ryanna Pala Veras, Thiago Colombo Bertoncello e Yuri Felix.

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APRESENTAO
O IBCCRIM Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, pauta-se, acima de tudo, pela defesa das liberdades individuais dos cidados e pela proteo de seus direitos fundamentais. Seja para abrir os caminhos entre as veredas das cincias, seja para municiar o campo de batalha da defesa da liberdade, proporcionar meios de difuso do pensamento sempre esteve entre as principais atividades do IBCCRM em seus 20 anos de existncia. Assim o comprova o Boletim do IBCCRIM, a Revista Brasileira de Cincias Criminais e a Revista Liberdades. Poder falar e ouvir so pressupostos fundamentais do exerccio da liberdade. tambm falando e escutando que se desenvolve o processo dialtico de lapidao de ideias, maneira pela qual se constri a verdadeira e legtima cincia. Na verdade, uma publicao cientfica antes de tudo uma tribuna, onde o pensamento humano se amplifica, onde as ideias se libertam e ganham voz, uma voz que no serve s palavras do poder, mas sim ao poder de uma palavra: liberdade. Inspirado por esses ideais surge um novo espao de intercmbio de ideias e de fomento do pensamento cientfico adequado modernidade tecnolgica globalizada. Assim concebido este peridico: uma Tribuna Virtual do IBCCRIM. Uma plataforma globalmente acessvel, que tem como objetivo receber e difundir os conhecimentos das cincias criminais para alm das barreiras territoriais - essa nossa tribuna. Aps 20 anos de incansvel defesa das garantias fundamentais, esperamos que nesta Tribuna o vigor cientfico surja do embate de ideias, experincias e pontos de vista plurais e democrticos, a individualidade ceda lugar ao debate, o autoritarismo e o medo se calem e o pensamento humano amplifique e d sentido ao conceito de liberdade sonhado por este instituto. Seja voz nesta tribuna. Envie seu artigo. Participe por acreditar". Coordenao da Tribuna Virtual IBCCRIM.

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O alcance da nulidade decorrente da ausncia de motivao da deciso a respeito da resposta acusao


Cristiano Avila Maronna
Mestre e doutor em direito penal pela USP. Diretor do IBCCRIM. Advogado.

Entre as mudanas legislativas promovidas nos ltimos anos na rea do processo penal, uma das que mais suscitou e continua a suscitar polmicas a que introduziu inovao procedimental consistente na apresentao, pela defesa, de resposta acusao, conforme arts. 396 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, com a redao determinada pela Lei 11.719/2008. O art. 396-A a complementao da profunda inovao que trazia o anteprojeto enviado ao Congresso. Na previso original, seria aberta a possibilidade de o acusado apresentar uma defesa escrita para afastar o recebimento da denncia. Assim, pode-se dizer que o Projeto pretendia que, aps o oferecimento da denncia e antes de o juiz decidir pelo seu recebimento, ao acusado fosse aberto prazo para apresentar as razes que impediriam o desenvolvimento da relao jurdica processual. Entretanto, no foi esta a opo do legislador quando da finalizao do Projeto. Esta defesa escrita ser o momento para que o acusado apresente as suas teses defensivas, bem como todo o resto que possa contribuir para a sua defesa, inclusive o rol de suas testemunhas com o respectivo requerimento de intimao, quando necessrio. Pretende ser diferente da defesa prvia do antigo sistema, que, na prtica, salvo nos casos de manifesta inocncia do acusado, limitava-se a dizer que provaria a improcedncia da denncia ofertada ao final do procedimento e, para tal, arrolava as testemunhas que entendia importantes. Em verdade, a nica importncia da pea prevista no art. 395 era a de arrolar as testemunhas, sob pena de precluso, pois, de resto, a sua apresentao ou no pouco acrescentava no convencimento do magistrado. Pela nova sistemtica, a defesa escrita ser muito parecida com a contestao do processo civil. No h, contudo, a aplicao do Tribuna Virtual Ano 01 Edio n 01 Janeiro/Fevereiro de 2013. 76

princpio da eventualidade, mas nesta fase do processo que o acusado dever apresentar de maneira mais ampla possvel a sua defesa escrita. Neste momento, dever o acusado juntar os documentos que comprovem sua inocncia e especificar as provas que pretende produzir, como as periciais, por exemplo (SANTOS, Leandro Galluzi dos; MOURA, Maria Thereza Rocha de Assis (Coord.). As reformas no processo penal. So Paulo: RT, 2008. p. 324-325). Conforme destacam Antonio Scarance Fernandes e Maringela Lopes, na nova sistemtica procedimental, h dois momentos distintos para a anlise a respeito do recebimento da inicial acusatria (juzos de formulao progressiva): o primeiro antes da resposta do ru, no qual o julgador emite um juzo provisrio e preliminar a respeito da admissibilidade da acusao; o segundo aps a resposta do acusado (O recebimento da denncia no novo procedimento. Boletim IBCCRIM, So Paulo, n. 190, set. 2008, p. 2). A respeito deste ltimo momento, observam os ilustres autores citados que: O outro recebimento pode ocorrer depois de ser facultada ao acusado a possibilidade de apresentar a sua resposta, na qual poder alegar tudo que deseja em sua defesa e postular a rejeio da acusao ou a sua absolvio sumria. O juiz pode seguir trs caminhos: rejeita a acusao, absolve sumariamente ou recebe a denncia ou queixa. (...) No teria sentido abrir oportunidade ao acusado para a sua resposta, na qual pode alegar qualquer matria em sua defesa, inclusive as que possibilitam a rejeio da denncia ou queixa, se o juiz no pudesse mais rejeitar a acusao (op. cit. grifos da reproduo). Com efeito, o art. 396 do Cdigo de Processo Penal dispe que o juiz, ao receber a denncia ou queixa, ordenar a citao do acusado para responder por escrito acusao. o momento para, conforme dispe o art. 396-A do mesmo diploma legal, o acusado arguir preliminares, oferecer documentos e justificaes, arrolar testemunhas, especificar provas que pretenda produzir, enfim, ocasio para alegar tudo o que interessa sua defesa.

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Aps a resposta defensiva h um novo juzo de admissibilidade da acusao, que deve ser feito pelo juiz, do qual decorrem trs possibilidades: rejeio da denncia (art. 395 do CPP), absolvio sumria do acusado (art. 397 do CPP) ou a designao de audincia de instruo e julgamento (art. 399 do CPP). Nas palavras de Amalia Gomes Zapala: H um duplo juzo de admissibilidade da denncia, resultado de dois juzos com cognies diferentes. H um juzo de admissibilidade inicial com a possibilidade de uma rejeio liminar da denncia ou queixa. Superado o primeiro filtro, oferecida a resposta acusao, haver um novo juzo de viabilidade da denncia, a fim de se evitar a continuidade intil do processo. Trata-se de exame mais aprofundado, de um segundo filtro da acusao, dele podendo resultar ainda a absolvio do acusado, extinguindo-se o processo com julgamento do mrito (Apreciao judicial da resposta acusao no procedimento do jri. Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 17, n. 201, p. 14-15, ago. 2009). A resposta defensiva s assume sua finalidade de garantia se levado em considerao pelo juiz tudo o que for alegado pelo acusado no interesse de sua defesa, o que exige, por consequncia, que a deciso exarada aps a apresentao da resposta seja fundamentada. Da a necessidade de motivao, como j bem asseverou a Ministra Maria Thereza de Assis Moura: a inaugurao da instncia, por representar significativo gravame ao status dignitatis, deve, sim, ser motivada. Tal decorre, mesmo, para que o ru possa compreender o processo mental pelo qual passou o magistrado ao identificar a justa causa para a sujeio do acusado persecutio criminis in judicio (STJ HC 99.247 Rel. para acrdo Min. Maria Thereza de Assis Moura DJe 17.05.2010). Nesse sentido a doutrina de Mrcio Orlando Brtoli: Abre-se parntese para reafirmar a necessidade imperiosa de fundamentao dessa deciso, como estabelecido pelo art. 93, IX da Constituio Federal. No basta o modelo standard do antigo carimbo padro, nem o modelo hoje arquivado no

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computador, sem fundamentao adequada, ambos amplamente utilizados sob o fundamento falacioso de impossibilidade de ingresso no mrito da ao penal nessa fase inicial do processo, para evitar o exame da correspondncia da denncia com os elementos contidos no inqurito e assim impedir o excesso e abuso de acusao, cujo exame agora obrigatrio. (...) Se h possibilidade de o juiz reapreciar e rejeitar a denncia, e absolver sumariamente o acusado, a nica concluso lgica que se extrai de que deve haver julgamento fundamentado acolhendo ou rejeitando a defesa. Se no for proferida deciso nesses termos, por que motivo o CPP teria aberto a oportunidade de apresentao da resposta do acusado? Teria a lei criado uma armadilha para ser antecipada a tese defensiva a ser desenvolvida no curso do processo? A ausncia de deciso sobre a resposta escrita representa ofensa garantia constitucional do contraditrio, porque tudo o que alegado pelas partes deve ser julgado pelo juiz (Recebimento e rejeio da denncia, e absolvio sumria. Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 17, n. 202, p. 7, set. 2009, grifos da reproduo). Realmente, seria uma profunda contradio a lei processual permitir ao acusado a apresentao de resposta escrita, podendo alegar tudo o que interessar sua defesa, e no haver deciso motivada a respeito, postergando-se o exame dos argumentos defensivos para a fase da sentena de mrito. Na verdade, se o juiz deve justificar a absolvio sumria do acusado, a fortiori deve expor a razo da rejeio dos argumentos defensivos, sob pena de nulidade do decisum. A ausncia de motivao da deciso que aprecia a resposta defensiva representa violao da regra constitucional segundo a qual toda deciso judicial deve ser fundamentada, sob pena de nulidade (art. 93, inciso IX, da CF). Antnio Magalhes Gomes Filho, ao analisar o mandamento constitucional do art. 93, IX, da Carta Poltica, observa, com preciso, que:

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Na redao adotada, dois pontos fundamentais merecem ser desde logo ressaltados, (...). O primeiro diz respeito extenso do dever judicial de motivar: ao referir-se a todas as decises, o constituinte evidentemente pretendeu incluir nessa exigncia todo e qualquer pronunciamento jurisdicional que contenha uma carga decisria, mnima que seja, s estando excludos, portanto, os denominados despachos de expediente. O segundo est relacionado previso da sano de nulidade no prprio texto constitucional: alm de constituir uma novidade, tanto no nosso ordenamento como em relao ao direito constitucional comparado, isso revela a gravidade dos vcios de motivao, pois a falta de motivos ou a fundamentao deficiente ou contraditria mutilam a prpria integridade do ato judicial (A motivao das decises penais. So Paulo: RT, 2001. p. 71-72). Decises genricas e carimbticas, que simplesmente atestam que as questes apresentadas pela Defesa so de mrito e sero analisadas no momento oportuno, no se coadunam com o preceito do art. 93, IX, da CF, pois carecem da devida motivao que propicia, nas palavras de Rogrio Lauria Tucci: com as indispensveis clareza, lgica e preciso, a perfeita compreenso da abordagem de todos os pontos questionados e, conseqente e precipuamente, a concluso atingida (Direitos e garantias individuais. So Paulo: Saraiva, 1993. p. 262). Na jurisprudncia, apesar de algumas oscilaes iniciais, consolidou-se o entendimento de que a ausncia de apreciao motivada das teses articuladas na resposta acusao caracteriza nulidade. Sobre a questo do alcance decorrente do reconhecimento de referida nulidade, h decises em sentidos diversos, que merecem anlise detida. O Tribunal Regional Federal da 3 Regio, por exemplo, reconheceu a necessidade de fundamentao da deciso judicial que analisa resposta acusao, sem contudo determinar a anulao do feito a partir da ocorrncia da nulidade, sob o entendimento de que seria possvel

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san-la a qualquer momento antes da prolao da sentena de mrito, com arrimo no princpio do aproveitamento dos atos processuais. Veja-se: [...] 3. Se o ru, na resposta escrita de que trata o artigo 396-A do Cdigo de Processo Penal, formula alegaes de inpcia da denncia e de ausncia de justa causa para a ao penal, deve o juiz apreci-las, no podendo escusar-se a conta de que, se o fizesse, estaria concedendo habeas corpus contra ato prprio. 4. Se o artigo 397 do Cdigo de Processo Penal, em sua redao atual, autoriza o juiz a at mesmo absolver o ru sem proceder instruo probatria, com muito mais razo o dispositivo permite a apreciao de questes processuais capazes, em tese, de levar rejeio da denncia. 5. A deciso de recebimento da denncia, prevista no artigo 396 do Cdigo de Processo Penal, constitui mero juzo de delibao, proferida com base em cognio sumria e tem carter provisrio, no sendo sequer razovel que produza precluso pro judicato (2. T., HC 0000139-

44.2011.4.03.0000/SP, Rel. Des. Federal Nelton dos Santos, m.v., j. 29.03.2011). No corpo deste acrdo est dito que: Em tema de nulidades processuais, um dos princpios mais importantes o do aproveitamento dos atos, de acordo com o qual s restam afetados pela declarao de nulidade aqueles cuja preservao seja incompatvel com a prpria declarao. Desse modo, cabe ao juiz da causa, ao apreciar as questes suscitadas pela defesa, examinar se h, dentre os atos posteriores deciso de f. 530-532 dos autos principais (f. 563-665 destes autos), algum ou alguns que precisem ser repetidos ou renovados. O caso , portanto, de afastar-se o bice apontado pela juza impetrada e determinar-se que profira deciso sobre as questes suscitadas nas respostas e ainda no apreciadas. (...) A prolao de tal deciso, todavia, no necessariamente compromete os atos de instruo e tampouco a realizao dos interrogatrios, devendo a autoridade impetrada aferir, em concreto e vista do princpio do aproveitamento dos atos processuais, a necessidade de renovao ou repetio.

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Em sentido oposto, o Tribunal de Justia de So Paulo, entendendo que o acusado tem direito apreciao fundamentada das preliminares e matrias arguidas em sede de resposta denncia, anulou ao penal desde a ocorrncia da nulidade, porquanto o magistrado no explicitou os motivos da rejeio do pedido de absolvio sumria. Confira-se: Processo penal. Art. 399. Prosseguimento do feito. Fundamentao da deciso. Necessidade. Defesa que alegou tudo o que interessava na fase do art. 396-A do CPP. Direito apreciao fundamentada das preliminares e matrias arguidas em sede de resposta denncia. Resposta que exige do magistrado deciso complexa e fundamentada. Deciso que no explicitou os motivos da rejeio do pedido de absolvio sumria. Nulidade. Ordem concedida (TJSP, 14. Cm., HC 990.09.123605-5, rel. Des. Hermann Herschander, v.u., j. 13.08.2009, ementa no oficial, Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 17, n. 203, p. 1, out., 2009, caderno de jurisprudncia). No corpo do v. aresto citado restou consignado que: No h dvida de que o direito resposta preliminar conferido Defesa pela nova sistemtica processual tem como consectrio inarredvel o direito apreciao fundamentada das preliminares e matrias ali argidas, quaisquer que sejam. Portanto, a resposta oferecida exigia do MM. Juiz deciso complexa e acuradamente fundamentada. (...) Todavia, a defesa foi rejeitada nos seguintes termos: Com o novo rito procedimental trazido pela Lei n, 11.719/08, a defesa escrita passou a ser pea essencial de ataque do ru s imputaes lhe so feitas na pea acusatria. Por meio dela, deve o defensor alegar toda a matria que venha a diminuir as pretenses opostas pelo rgo acusatrio, visando, com isso, a absolvio sumria. Ao que noto, as defesas e documentos de fls. 105/144 no tem esse condo, razo pela qual entendo que no se trata de hiptese de absolvio sumria. Data venia, manifesta a carncia de fundamentao do aludido despacho. Como vimos, uma das teses suscitadas pela Defesa dizia respeito exatamente a hiptese legal de absolvio sumria; entretanto, a deciso se limita a dizer que no se trata de hiptese de absolvio sumria, sem explicitar os motivos desse entendimento. Tribuna Virtual Ano 01 Edio n 01 Janeiro/Fevereiro de 2013. 82

Quanto s preliminares e ao requerimento defensivo, a digna Autoridade coatora nada diz. Ora, se ao Juiz somente fosse imposta a apreciao de matrias pertinentes s hipteses de absolvio sumria, no se compreenderia a razo pela qual a lei faculta Defesa, nesse momento, a argio de preliminares. (...) Temos que a soluo adequada hiptese a anulao do feito a partir da deciso que rejeitou a resposta preliminar. (...) Assim, caber ao MM. Juiz apreciar todas as teses defensivas, na forma devida. No cabe alegar que, j antes recebida a denncia pelo MM. Juiz, no lhe caber apreciar a tese de ausncia de justa causa, pois ultrapassada. Desde logo cabe destacar que a Defesa no fora chamada a manifestar-se antes do recebimento da denncia; portanto, a resposta preliminar o primeiro momento em que a falta de justa causa pode ser por ela suscitada. A par disso, sendo a falta de justa causa questo cuja relevncia permite at mesmo a rejeio de plano da denncia ou da queixa, no faz sentido impedir que, caso ela venha a ser constatada a seguir, atravs de elementos trazidos pela resposta preliminar, o Magistrado a reconhea e obste o infrutfero prosseguimento do feito, atravs de juzo de retratao do recebimento da denncia. por tal razo que, embora no vislumbremos na norma do artigo 399 do CPP um segundo recebimento da denncia, consideramos que ela pretende significar a manuteno do recebimento anterior, quando no abalado pelas alegaes trazidas pela defesa prvia. Em outros termos: oferecida a denncia ou queixa, se no vislumbrar desde logo hiptese de rejeio liminar, o juiz a receber, determinando a citao. Mais tarde, aps a resposta defensiva, o juiz dever manter ou retratar o recebimento da denncia. Esta ltima hiptese ocorrer quando a resposta trouxer elementos, antes no vislumbrados pelo Juiz, que imponham a rejeio. Basta supor, por exemplo, hiptese em que a resposta defensiva hospede preliminar que convena o juiz da inpcia da exordial, antes no constatada. Ele no estar impedido de reconhec-la. Portanto, deve o Magistrado nessa fase, para manter o recebimento da denncia, rejeitar fundamentadamente eventuais alegaes defensivas relativas s hipteses de rejeio, previstas no artigo 395 do CPP. Anula-se o feito,

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portanto, a partir da deciso que rejeitou a defesa prvia, por carncia de fundamentao (grifos da reproduo). No Superior Tribunal de Justia, recentes julgados vm agasalhando a tese de que a nulidade decorrente da ausncia de motivao da deciso que aprecia resposta acusao tem como efeito a invalidao retroativa de todos os atos processuais praticados. Nessa direo, os seguintes precedentes: Habeas corpus. Crime contra o Sistema Financeiro Nacional. Evaso de divisas. Designao de audincia de instruo e julgamento antes da manifestao prevista no artigo 397 do cdigo de processo penal. Ilegalidade. Ordem concedida. 1. Com o advento da Lei n. 11.719/08, o recebimento da denncia passou a tratar-se de ato complexo, a ser exercido em duas fases distintas. Assim, aps o recebimento da denncia o juiz ordenar a citao do acusado para oferecer resposta inicial acusatria, devendo se manifestar sobre as razes deduzidas na resposta acusao. 2. A inobservncia do disposto no art. 397 do Cdigo de Processo Penal contraria o devido processo legal, sendo evidente o prejuzo ocasionado ao paciente, que no teve as suas razes previamente analisadas pelo magistrado de origem. 3. Se no fosse necessrio exigir que o Magistrado apreciasse as questes relevantes trazidas pela defesa sejam preliminares ou questes de mrito seria incua a previso normativa que assegura o oferecimento de resposta ao acusado (HC 138.089/SC, Rel. Ministro Flix Fischer, DJe 02.03.2010). 4. Habeas corpus concedido para anular o processo desde a apresentao da resposta acusao, determinando-se que o Juzo de primeiro grau analise as matrias arguidas pela defesa, nos termos do art. 396 e seguintes do Cdigo de Processo Penal (STJ, 5. T., HC 183.355, Rel. Adilson Macabu, m.v., 03.05.2012).

Habeas corpus. Processual penal. Roubo duplamente circunstanciado. Recebimento da denncia. Ato despido de contedo decisrio. Desnecessidade de substancial fundamentao. Nova

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sistemtica implementada pela Lei n. 11.719/2008. Resposta acusao. Imprescindibilidade de manifestao do juiz acerca de seu contedo. Nulidade configurada. 1. De acordo com o entendimento jurisprudencial sedimentado nessa Corte de Justia e no Supremo Tribunal Federal, o ato judicial que recebe a denncia, ou seja, aquele a que se faz referncia no art. 396 do CPP, por no possuir contedo decisrio, prescinde de substancial fundamentao, na forma exigida pelo art. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica. 2. A reforma legislativa introduzida pela Lei 11.719/2008, trouxe como consequncia profunda alterao no que antes se definia como defesa prvia, consistente em manifestao de contedo limitado e reduzido, circunscrita basicamente apresentao do rol de testemunhas do acusado. 3. A partir da nova sistemtica, tem-se a previso de uma defesa robusta, ainda que realizada em sede preliminar, na qual o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. 4. No haveria razo de ser na inovao legislativa se no se esperasse do magistrado a apreciao, ainda que sucinta e superficial, das questes suscitadas pela defesa na resposta acusao. 5. No caso, o magistrado de piso, aps recebida a resposta acusao, em que se debatiam diversas questes, preliminares e de mrito, apenas proferiu despacho determinando a designao de audincia, concluindo, assim, pelo prosseguimento do feito, sem que se manifestasse minimamente sobre as teses defensivas, o que enseja inarredvel nulidade. (...) 7. Ordem concedida para anular o processo de que se cuida a partir do despacho que designou a audincia de instruo e julgamento, devendo o juiz de primeiro grau manifestar-se fundamentadamente acerca da resposta acusao, nos termos do art. 397 do CPP (STJ, 6. T., HC 232.842, rel. Min. Og Fernandes, j. 11.09.2012, v.u.). Por se tratar de questo de ordem pblica, que envolve as garantias constitucionais do contraditrio, ampla defesa e motivao das decises judiciais, atingindo a essncia do que se pode chamar de devida marcha procedimental, a nulidade pode (e deve) ser reconhecida a qualquer

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tempo e grau de jurisdio, inclusive aps o trnsito em julgado, uma vez que a matria em foco no se sujeita precluso. O alcance da irregularidade, portanto, no est condicionado eventual demonstrao concreta de prejuzo, uma vez que se trata de nulidade absoluta. Trata-se da nica interpretao possvel a respeito da sistemtica procedimental instituda pela novel legislao que em tudo se coaduna com o processo penal de estrutura cooperatria que se realiza por intermdio do contraditrio como mtodo de busca da verdade baseado na contraposio dialtica1 , no sentido do efetivo controle judicial da legalidade da acusao e da concretizao da ideia de paridade de armas.

GRINOVER, Ada Pellegrini. Defesa, Contraditrio, igualdade e par condicio na tica do professo de estrutura cooperatria in O processo constitucional em marcha, So Paulo, Max Limonad, 1985, p. 9).

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