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HARMONIA COERCIVA A economia poltica dos modelos jurdicos (*)

Laura Nader
Introduo Os antroplogos subestimaram sistematicamente o papel das ideologias jurdicas na estruturao ou desestruturao da cultura. O exemplo que escolhi para dissecar neste trabalho a utilizao do modelo legal de harmonia como uma tcnica de pacificao. A seguir, delinearei minha compreenso da ideologia da harmonia e dos funcionamentos coercivos desta em trs ambientes: em primeiro lugar, entre os zapotecas e outros povos colonizados, como exemplo do controle cultural ou da pacificao no primeiro contato; em segundo lugar, nos Estados Unidos, durante um perodo de vinte anos de mudanas crescentes, de 1975 at a atualidade, a criao e utilizao da Alternative Dispute Resolution (ADR) ["Resoluo Alternativa de Disputa"], ou estilos conciliatrios, como parte de uma poltica de pacificao em resposta aos movimentos da dcada de 60, que lutavam pelos direitos em geral; e, finalmente, o cenrio internacional, para onde migraram as mesmas tcnicas da ADR para lidar com as disputas internacionais relacionadas a rios. Os antroplogos examinaram o conflito em muitos ambientes e efetivamente desenvolveram teorias sobre o conflito. No entanto, no chegamos a dispor de teorias completas sobre os significados da harmonia. As etnografias tomaram a harmonia como fato consumado ao buscar explicar a desarmonia. Recentemente, observadores da rea da antropologia legal levantaram questes sobre o grau em que, enquanto observadores cientficos, fomos capturados pelos sistemas de pensamento de nossas prprias culturas, deixando, talvez, de reconhecer que os estilos de disputa so um componente das ideologias polticas, sendo, freqentemente, resultado. de imposio ou difuso. Devido cilada dos modelos preferidos, culturalmente construdos, tem sido difcil para leigos e cientistas sociais examinar com iseno os modelos de harmonia. Realmente, como cada vez mais exemplificado, a harmonia e a controvrsia fazem parte das ideologias num mesmo continuum e no so, necessariamente, benficas ou adversas.

Os zapotecas e as tcnicas de colonizao Iniciei o trabalho de campo nas montanhas de Oaxaca, em Sierra Madre, Mxico, num vilarejo que ainda estava se recuperando de um confronto entre um pequeno grupo de proslitos protestantes e o grupo majoritrio de paroquianos catlicos. O rancor ainda estava presente quando a cheguei em 1957; no entanto, em toda e qualquer ocasio informavam-me sobre a concrdia imperante no vilarejo. A contradio entre o conflito real e os valores de harmonia esteve presente desde o incio. Uma fachada slida era apresentada s pessoas de fora - e o fato era bastante comum naqueles vilarejos de Oaxaca envolvidos em disputas internas. Era minha funo explicar a discrepncia entre os dados que eu coletava, que apontavam principalmente para pessoas em conflito, e a caracterizao zapoteca mexicana da prpria cultura como sendo conciliatria e harmonizadora. Era particularmente importante explicar essas ideologias da harmonia, visto que a ideologia da harmonia transformou-se numa caracterstica constante dos estudos antropolgicos da disputa em diferentes partes do globo. Seria por serem inerentemente mais pacficos que os povos nativos falavam em harmonia e preferiam solues de compromisso? Ou quem sabe os antroplogos, como diziam alguns crticos, haviam aceitado o vis durkheimiano sobre a harmonia de interesses e as metas compartilhadas? Os vilarejos montanheses zapotecas de Rincn que estudei foram organizados pela Coroa espanhola para serem politicamente independentes, auto-suficientes e endgamos, permanecendo livres apenas na medida em que so capazes de se administrarem. Os vilarejos com conflitos so mais vulnerveis interferncia do Estado, por isso os tribunais zapotecas so lugares onde se constroem imagens do mundo externo e onde se declara a autonomia do vilarejo. Disputar no diz respeito apenas a solucionar problemas, mas tambm formao de ideologias. Ao falar sobre seus tribunais, os zapotecas muitas vezes afirmam que "Um acordo ruim melhor que uma boa briga". No fundo, o estilo harmnico, bem como as ideologias relacionadas, so, possivelmente, acomodaes internas conquista e dominao. medida que comecei a acompanhar a idia do conceito de harmonia, particularmente do modelo legal de harmonia, cheguei concluso de que o modelo legal de harmonia talvez tivesse sido introduzido pela Coroa e seus missionrios como instrumento de pacificao. Depois, por sua vez, ele passara a funcionar para os indgenas como instrumento de restrio da intromisso do poder externo, superordenado. Nessa perspectiva, o exemplo zapoteca apareceria como contra-hegemnico: so suas tcnicas de controle do poder do Estado (Nader: 1990). Quando os tericos falam em hegemonia ou controle cultural, geralmente no esto discorrendo sobre toda a cultura, mas, mais exatamente, sobre aquela parte da cultura construda em determinado momento e que se retira mais ou menos como se retiram as colnias de pessoas que se transferem para terras distantes ou nelas se fixam. Na Castela do sculo XVI o acordo era o meio preferido e ideal para acabar com as disputas. Acreditavase que aes judiciais eram estranhas a f crist. Provavelmente os missionrios espanhis levaram essa idia para o Novo Mundo, ao passo que, segundo os historiadores, aquela mesma poca viu um crescimento das condutas antagnicas na Espanha. Seria preciso que eu examinasse as teorias da harmonia e da controvrsia para ver se, como e quando os

modelos jurdicos de harmonia foram usados para dominar os povos atravs de sua socializao, visando a conformidade nos contextos coloniais. Voltei a ateno para as etnografias clssicas sobre as leis nas antigas colnias britnicas da frica e para as etnografias das regies da Polinsia e da Micronsia no oceano Pacfico, buscando as ligaes entre a evangelizao crist e as leis. O que achei, no incio, foi indicativo das observaes recentes dos antroplogos: em primeiro lugar, que os missionrios so dos mais ambiciosos colonialistas em seu desejo de penetrar em todas as facetas da vida cultural e, em segundo lugar, que os antroplogos haviam tratado os missionrios como parte do cenrio, algo comparvel precipitao pluviomtrica e s elevaes, e portanto perifrico para sua pesquisa. 0 exame preliminar foi um tormento. Mas um historiador da rea legal, Martin Chanock (1985), foi quem sintetizou os dados sobre a presena missionria na Africa a partir de 1830, revelando as primeiras ligaes entre as leis locais e as misses crists. Chanock usa o termo "justia missionria" para chamar a ateno para o fato de que, desde o incio do sculo XIX, os missionrios estavam fortemente envolvidos com a soluo de disputas, de acordo com a interpretao vitoriana da lei bblica, que eles geralmente adequavam aos procedimentos ingleses, tal como os conheciam. Segundo Chanock, os missionrios gostavam do papel de pacificadores e de promulgar o julgamento cristo e, com a colonizao, os tribunais africanos evoluram para uma legislao enfatizando a conciliao e o acordo que funcionava apoiada em princpios da ideologia crist da harmonia, algo que mais tarde os antroplogos, acharam que era o direito consuetudinrio. O quadro se torna mais claro quando examinamos materiais da regio do Pacfico. Novamente, os missionrios l chegaram na dcada de 1820, enquanto os antroplogos chegaram muito depois. No entanto, a pesquisa antropolgica recente comeou a documentar o trabalho contemporneo dos missionrios ao influenciar as mentes e os processos de disputa dos povos nativos. Os melhores materiais so os da Nova Guin, que oferecem insights e aspectos especficos sobre a forma como a introduo da moralidade crist (colonizao mental) afeta o processo de disputa, desse modo reestruturando a cultura e a organizao nativas. O excelente trabalho de Marie Reay (1974) mostra como a harmonia coerciva concorre para silenciar os povos que falam ou agem de forma irada. Ela nos conta que: "As misses tiveram uma participao ao pacificar os cls guerreiros e ao proibir a violncia nas relaes interpessoais". difcil para os etngrafos compreender a colonizao mental, visto que esta acontece de forma vagarosa e crescente durante muitos anos. Talvez a publicao mais penetrante tenha sido a anlise de Edward Schieffelin, de 1981, sobre a retrica evanglica e suas vinculaes com os processos de disputa, onde ele enfatiza a funo da retrica como "o veculo pelo qual a mensagem transformada em uma construo social sobre a realidade". Encontramos exemplos mais para o oeste, em que o "Estado", travestido em Companhia Britnica das ndias Orientais, promoveu a arbitragem e o acordo, mais tarde denominados justia panchayat hoje geralmente aceita como pretendendo, em termos polticos, a pacificao, ou um silenciamento da populao. Conclu, a partir desse trabalho comparativo, que altamente provvel que a ideologia da harmonia faa parte do sistema de controle hegemnico que se espalhou pelo mundo todo com a colonizao poltica europia e a evangelizao crist. Resoluo alternativa de disputas e pacificao do Estado-nao

No meio desse trabalho sobre outros povos, observadores do cenrio poltico dos Estados Unidos no final da dcada de 70 e nas de 80 e 90 perceberam que, em comparao com a intensa atividade poltica pblica dos anos 60 e incio dos 70, os americanos estavam apticos e contidos. Comecei a estudar como a ideologia da harmonia est estruturada nos Estados-naes modernos do tipo democrtico ocidental, e como essas ideologias se propagam para alm das fronteiras nacionais. interessante o processo atravs do qual as ideologias, que so foras de mudana, so moldadas atravs do discurso, estendendo-se bem alm das leis, para incluir os elos entre as leis, os negcios e os eleitores da comunidade. Os anos 60 foram descritos como confrontadores: uma poca em que muitos grupos sociais, nos Estados Unidos, sentiram-se estimulados a apresentar suas pautas: direitos civis, direitos dos consumidores, direitos ambientais, direitos da mulher, direitos dos americanos natos etc. Foi tambm um perodo de crticas custicas de leis e advogados no que se refere s questes dos direitos e recursos. Porm, durante um perodo de trinta anos, o pas passou de uma preocupao com a justia para uma preocupao com a harmonia e a eficincia, de uma preocupao com a tica do certo e do errado para uma tica do tratamento, dos tribunais para a ADR. Como isso aconteceu? A ADR engloba programas que enfatizam meios no judiciais para lidar com disputas. O enfoque, geralmente, volta-se para a mediao e a arbitragem. Esta veio a ser conhecida como justia informal. Uma justia que promoveu o acordo, mais que vencer ou perder, que substituiu o confronto pela harmonia e pelo consenso, a guerra pela paz, as solues vencer ou vencer. Atraiu parceiros muito inesperados - polticos de direita preocupados com o sucesso das pautas de direitos, comunidades religiosas, grupos de psicoterapia, firmas cansadas de pagar altas quantias por honorrios advocatcios, administradores e mesmo ativistas da dcada de 60. A Pound Conference: Perspectivas da Justia no Futuro, realizada no estado de Minnesota em 1976, foi o momento decisivo em uma poca em que tanto o modelo de harmonia como o modelo de eficincia vieram, oficialmente, a substituir o litgio, procedimento jurdico considerado ideal. A conferncia, organizada a partir do escritrio do presidente do Supremo Tribunal dos Estados Unidos, visava esboar uma alterao cultural com ramificaes que se estendiam para muito alm da lei. Dramatizou-se uma forma de pensar (sobre as relaes sociais, sobre os problemas estruturais da desigualdade, sobre as solues desses problemas atravs de meios culturais). Veio tona uma preocupao central com a harmonia atravs da reforma dos procedimentos. Era uma mudana na maneira de pensar sobre direitos e justia, um estilo menos confrontador, mais "suave", menos preocupado com a justia e com as causas bsicas e muito voltado para a harmonia. A produo de harmonia, a rebelio contra a lei e contra os advogados (vinda muitas vezes dos prprios advogados), o movimento contra o contencioso, foi um movimento para controlar aqueles que foram privados dos direitos civis. (Nader, 1988) Os elementos de controle so muito mais difusos que o alcance direto do controle do Estado. Uma intolerncia pelo conflito impregnou a cultura para evitar, no as causas da discrdia, mas sua manifestao, e, a qualquer preo, criar consenso, homogeneidade, concrdia. Como em O admirvel Mundo Novo, de Aldous Huxley, o modelo da harmonia

produz uma espcie de soma cultural com um efeito tranqilizador. O curioso que a literatura antropolgica sobre as leis, mencionada mais acima, serviu de fonte para a racionalizao da eficcia dos modelos legais de harmonia. O discurso na Pound Conference foi rico em exemplos sobre o uso da linguagem para selecionar, construir, comunicar e confundir. A retrica exaltou as virtudes dos mecanismos alternativos regidos por ideologias de harmonia: os tribunais estavam abarrotados, os advogados americanos e o povo americano eram muito litigantes, proclamavam eles. As alternativas foram descritas como agncias de acordo ou reconciliao e as pessoas que se opunham a essas reformas foram declaradas como sofrendo de "status-quosmo". Nos anos subseqentes Pound Conferenc o pblico foi totalmente envolvido pela retrica da resoluo alternativa de disputa - ou ADR. Sua linguagem seguia um cdigo restrito e preceitual, de acordo com o modelo da retrica assertiva, fazendo generalizaes amplas, sendo repetitiva, invocando a autoridade e o perigo, apresentando valores como fatos. Comecei a coletar palavras-chave: a ADR estava associada a paz, enquanto a soluo mediante disputa judicial era relacionada a guerra. Uma antagnica, a outra noantagnica. Em uma h confronto, insensibilidade, destruio da confiana e da cooperao e apenas perdedores, enquanto na outra a cura suave e sensvel dos conflitos humanos produz apenas vencedores. As alternativas estavam associadas qualidade de ser moderno: "criando hoje o tribunal de amanh." Os advogados e magistrados compraram a retrica do presidente do Supremo Tribunal. (Nader, 1993) Os grupos empresariais queriam reduzir os milhes gastos com litgios inter-societrios e com o procedimento probatrio e estavam em busca de novas formas de gerenciamento para as disputas com empregados. As seitas protestantes crists compraram-na porque faziam parte de uma longa tradio que valorizava a harmonia em detrimento da contenciosidade. Os movimentos teraputicos encaixaram-se perfeitamente e os profissionais teraputicos viram seu papel corroborar a retrica do vencer ou vencer, tal como muitos grupos preocupados com a "construo da comunidade". Desnecessrio dizer que a retrica da conferncia foi contestada por cientistas sociais como Mark Galanter (1993) (e outros), que buscavam separar mito de prova consubstanciada. Eles verificaram que os Estados Unidos investem mais dinheiro no cumprimento da lei que os tribunais, e que o litgio, conforme avaliado pelas averiguaes civis, permanecera relativamente estvel. A premissa de uma exploso de litgios no vingou, nem as alegaes relativas a uma populao supostamente litigante, embora o litgio tivesse passado a ser uma presena simblica graas a casos de responsabilidade civil pelo produto, como ocorrera com o dispositivo contraceptivo Dalkin Shield ou com o amianto. No entanto, enquanto os crticos continuavam a examinar as premissas da ADR, o movimento favorvel a uma reforma jurdica avanava a todo vapor, relativamente intocado pelos crticos, instalando-se em todos os nveis da vida americana, das escolas aos locais de trabalho, lares, hospitais e centros mdicos, e ainda nas diretorias de empresas - bem como nos alojamentos universitrios, salas de aula e instncias administrativas.

Realizaram-se conferncias voltadas para o meio ambiente, com o objetivo de verificar a possibilidade de deslocar "a nfase de uma abordagem vencer ou perder para outra de equilbrio de interesses". Os sindicatos foram inundados por planos de controle de qualidade, em que trabalhadores e administrao, juntos, cooperavam harmonicamente, em uma situao vencer ou vencer. As reservas indgenas americanas foram convencidas por emissrios de Washington a encarar o lixo nuclear como uma soluo vencer ou vencer saindo da misria econmica e ao mesmo tempo contribuindo para com oseu pas. Grupos de ativistas do meio ambiente esto sendo pressionados mediante reunies de consenso, tambm supostamente de tipo vencer ou vencer. Problemas familiares so mediados, enquanto na Califrnia e em muitos outros estados tal mediao obrigatria. Em Washington h um Escritrio Governamental de Planejamento de Conferncias de Consenso. Nas escolas-guetos treinam-se os "criadores de caso" a solucionar disputas, quem sabe recheando seus estmagos com cafs da manh quentinhos. E agora temos um presidente cognominado "Presidente do Consenso". As bases do posicionamento do presidente Clinton quanto ao consenso j foram documentadas pela antroploga Carol Greenhouse (1986), que estudou uma comunidade batista sulista da Gergia, fornecendonos os significados culturais de uma exploso da ADR. Ela sugere que a equao contempornea cristianismo mais harmonia inspirou a evitao da lei, a averso lei e o valor do consenso: "uma estratgia que modificou o conflito..." Num esforo para pr fim aos movimentos da dcada de 60 que lutavam pelos direitos em geral e para esfriar os protestos pela guerra do Vietn, a harmonia passou a ser uma virtude. O Presidente do Supremo Tribunal, afinal de contas, argumentara que para serem mais "civilizados", os americanos teriam que abandonar a centralidade do modelo antagnico. As relaes, e no as causas bsicas, e a capacidade de resolver conflitos interpessoais, e no as desigualdades de poder ou a injustia, foram e so o ponto nodal do movimento ADR. Nesse modelo, os pleiteantes civis acabam tornando-se "pacientes" que necessitam de tratamento - um projeto de pacificao. Quando as massas so vistas como "pacientes" que precisam de ajuda, a poltica pblica inventada para o bem do "paciente". Assim como os crticos das premissas da ADR, os crticos da ADR, na prtica, mencionam conseqncias e perigos. Nessas crticas, a mediao obrigatria descrita como controle - na definio "do problema", no controle do discurso e da expresso dificilmente uma alternativa para um sistema antagnico que faz o mesmo. Os mesmos crticos descrevem a mediao/negociao como algo destruidor de direitos ao limitar a discusso do passado, proibir a ira e forar o compromisso. Em suma, a mediao obrigatria limita a liberdade porque freqentemente externa lei, elimina opes de procedimentos, remove a proteo igual diante de uma lei antagnica e em geral no se d publicamente. (Grillo, 1991) Os casos no costumam ser registrados; a regulamentao limitada e quase no h prestao de contas, algo como a situao na psicoterapia, por exemplo. Os crticos da ADR pendem para a preveno e as solues conjuntas. No entanto, apesar das crticas e da crescente conscientizao das conseqncias, que nada tm de propcias, a ADR avana e se internacionaliza. Nas partes restantes, quero resumir meu trabalho preliminar sobre as hegemonias ADR, sobretudo no que se refere s disputas internacionais relacionadas a rios. O que acontece quando um movimento de reforma legal, aparentemente nofragmentado por

diferenas de poder, torna-se internacional? Deixem-me comear pelas noes da evoluo jurdica. Negociao das disputas internacionais relacionadas a rios Os antroplogos da rea jurdica, dos tempos remotos atualidade, escalonaram os foros de soluo de disputa de modo que a auto-ajuda e a negociao situam-se no ponto de partida de um continuam evolutivo rumo civilizao. Com o desenvolvimento, verifica-se como as sociedades se afastam desses procedimentos bilaterais para adotar a mediao, a arbitragem e, finalmente, a deciso judicial. (Hoebel, 1954) Esses mesmos trabalhos consideram a existncia de tribunais um sinal de complexidade, evoluo, e desenvolvimento da sociedade - ou todas essas. Na dcada de 60, os cientistas sociais chegaram mesmo a mencionar uma "ordem seqencial padro" da evoluo jurdica - cada uma delas constituindo uma condio necessria para a seguinte. (Schwarz e Miller,1964) Durante a mesma era, os poderes coloniais consideraram o desenvolvimento de tribunais na frica como parte da sua misso civilizadora e o Tribunal Internacional de Justia passou a ser considerado o pice para os foros dedicados soluo de disputas internacionais atravs da deciso judicial e da arbitragem - posies ideologicamente coerentes com os trabalhos dos tericos sociais evolucionistas. No entanto, por volta dos anos 80 e 90, os processos mais civilizados so os meios "mais suaves", noantagnicos, como a mediao e a negociao, semelhantes ao movimento norte-americano da ADR. A impresso que se tem que a ordem preferencial, nos foros dedicados soluo das disputas, passa por uma alterao para espelhar a distribuio do poder internacional. Um jurista especializado em leis internacionais (Gong, 1984) pe o dedo na elasticidade das noes de civilizao:
... os menos "civilizados" estavam fadados a trabalharem prol de uma igualdade que um padro elstico de "civilizao" ps fora de seu alcance para todo o sempre. Mesmo atingir o status de "civilizado", como o Japo veio a descobrir, no significava necessariamente tornar-se igual. Os "civilizados" tinham como tornar-se ainda mais "civilizados".

Tal como a ADR, nos Estados Unidos, transferiu a retrica de "justia" para "harmonia", assim tambm, no plano internacional, a noo de negociao "madura" vem substituindo o Tribunal Mundial enquanto "padro de conduta civilizada". Por que essa valorizao recente da negociao? O que Edward Said (1978) reconhece em sua noo de "superioridade flexvel de posio" que a valorizao de uma forma cultural em relao a outra est, freqentemente, ligada a desequilbrios no poder. Agora que os "primitivos" tm tribunais, adotamos negociaes internacionais - ou ADR. No contexto atual, um novo padro de negociaes internacionais est sendo promovido, j que o padro anterior de deciso judicial/arbitragem no Tribunal Mundial tornou-se menos til para as naes mais poderosas. Desde o surgimento de novas naes, muitas delas de "terceiro mundo", verificou-se uma disposio para utilizar o Tribunal Internacional para a representao de novos interesses. A influncia do Terceiro Mundo no Tribunal comeou a ter efeito a partir de 1964. Vrias decises foram proferidas em favor do "Terceiro Mundo" e dos Estados pscoloniais. Em 1966, o Tribunal deliberou a favor dos pleiteantes liberianos e etopes e contra a frica do Sul; em 1974, em prol da Nova Zelndia e da Austrlia e contra a Frana; em 1984, a Nicargua moveu uma ao contra os

Estados Unidos, que se retiraram do caso e, logo depois, os Estados Unidos se retiraram do acordo de acatar voluntariamente as determinaes do Tribunal. Tanto a Unio Sovitica, em meados da dcada de 60, como os Estados Unidos, em meados da dcada de 80, deixaram de contribuir financeiramente para a instituio, demonstrando assim uma atitude de indiferena em relao s leis internacionais. Alguns perceberam que a clientela do Tribunal estava desaparecendo. A ADR estimulou o surgimento de equipes de negociao internacional. Os novos profissionais eram oriundos de vrios campos: direito, economia, psicologia social, cincia poltica, psicoterapia - raros dentre eles eram antroplogos. O que esses negociadores tinham de novo rto era o fato de praticarem a mediao ou a negociao - afinal, esses modelos de processamento de disputa vinham sendo utilizados havia muito tempo. O que eles tinham em comum era uma repugnncia pelos processos antagnicos confrontantes, pelos tribunais como forma de lidar com os problemas das massas, pela justia feita atravs de quaisquer mtodos de vencer ou perder. Provavelmente, o mais conhecido negociador internacional da histria recente norte-americana o ex-presidente dos Estados Unidos Jimmy Carter. Carter publicou um discurso sobre a negociao em um livro intitulado: Negotiation: the alternative to hostility (1984). Na obra, menciona os casos mais conhecidos: o tratado do canal do Panam, o Salt II, a paz no Oriente Mdio, as relaes com a China. Jimmy Carter falava a partir da prtica e de uma inclinao para a paz, que-talvez se baseasse mais em suas crenas religiosas que em suas noes de justia numa sociedade civil. Aqueles que escrevem sobre um sistema emergente de negociaes internacionais ignoram totalmente o Tribunal Mundial e focalizam, em vez disso, as funes de um sistema de negociaes "que deveria contribuir para a estabilidade e para o crescimento do sistema de relaes internacionais". Para essas pessoas, as negociaes internacionais deixam de ser uma atividade de governo para governo para tornarem-se funo internacional de governos, organizaes no governamentais, personalidades pblicas etc., cuja meta principal a estabilidade internacional. Embora a estabilidade internacional possa ser uma bela coisa, ela tambm pode significar injustia e manuteno de desigualdades. A implicao, global em grande parte dessa literatura do hemisfrio norte, que tudo pode ser negociado - e deve s-lo. A literatura se torna efetivamente interessante quando o analista trata detalhadamente das instncias empricas. nesses casos especficos que toda referncia ao Tribunal Internacional se esvanece, substituda por expresses como "aprendizado mtuo", "partilha de informaes", "harmonizao" e "cooperao". Os acordos de soma zero se tornam "hostis" e as informaes, a anlise e a soluo atrapalham o "dilogo construtivo". Em tais condies, os jogos mentais passam a ser um componente central desse processo de negociao da ADR. Defrontamo-nos, por exemplo, com expresses como "percepo de envenenamento txico" em lugar de "envenenamento txico", e perguntas como: "De que forma utilizar ou neutralizar a conduta?" Uma pesquisa a respeito de disputas relativas a recursos hdricos indica a transio dos foros de soluo de disputas sugerida mais acima, afastando-se de decises

judiciais/arbitragens e aproximando-se da negociao. A evoluo melhor relatada no caso da bacia do rio Danbio e passa de (1) procedimentos decisrios judiciais e arbitragens internacionais; para (2) planejamento abrangente da bacia como um todo, com comisses da bacia hdrica negociando de forma cooperativa; para (3) acordos bilaterais resultantes de barganhas internacionais; para (4) organizaes no governamentais atuantes independentemente da existncia de fronteiras polticas ou burocrticas. Tal transio espelha de forma marcante a "privatizao" da justia atravs dos centros de ADR nos Estados Unidos. Muitos dos autores que escrevem sobre negociao internacional partem do subentendido de que existe uma "cultura diplomtica universal" de negociadores, uma cultura comum de administradores governamentais nacionais, a "comunidade cientfica" internacional e grupos ambientalistas. O que se afirma ser universal , penso eu, uma perspectiva hegemnica da disputa. A hegemonia mais recente se desenvolveu nos Estados Unidos durante a dcada de 70 e a partir desse momento passou a ser exportada para o mundo inteiro - uma hegemonia a que me refiro como ideologia da harmonia, uma harmonia coerciva, cuja funo primria a pacificao. Dois advogados internacionais (Laylin e Bianchi, 1959) colocaram a questo nos seguintes termos:
Numa poca em que as foras da lei e da ordem necessitam de um reconhecimento cada vez maior no cenrio internacional, a noo de que os Estados desejosos de submeter disputas internacionais relativas a rios deciso judicial so imprudentes tem uma conotao bastante estranha [...] a declarao de que os tribunais so inadequados [...] trai a nostalgia por uma concepo de direito internacional em rpido declnio, em que o poder declarado tem mais eficcia que os princpios reconhecidos de justia.

Quando os casos que deveriam ser decididos judicialmente so negociados - como ilustrado pela disputa entre Estados Unidos e Mxico em torno do rio Colorado, na dcada de 40 -, as conexes explcitas entre direito internacional e o Tribunal Mundial, direitos sobre guas territoriais e vantagens da negociao para os mais poderosos torna-se bvia. Sintetizado, o caso da bacia do rio Danbio adquire tonalidades totalmente diferentes. Linnerooth, que sintetizou o caso Danbio (1990), subentende a existncia de uma "cultura de negociao universal", ou o que denomina "cultura comum", composta por administradores governamentais nacionais, comunidades cientficas internacionais e grupos ambientalistas emergentes. A linguagem usada para descrever como os interesses conflitantes e antagnicos poderiam ser negociados reveladora da influncia da terapia na ideologia da ADR: expresses como "aprendizado mtuo" e "partilha de informaes" mais parecem terapia de casal que o desenredar de conflitos relativos poluio dos rios. Quando o discurso da terapia forte, pouco se consideram as disputas que, de fato, somam zero. Ao mesmo tempo, no se reconhece o fato de que a negociao bilateral talvez coloque a nao mais forte em posio vantajosa relativamente nao mais fraca. Com efeito, partindo-se desse ponto de vista qualquer coisa pode ser negociada, mesmo que seja necessrio primeiro moldar as "percepes" e afast-las de "informaes, anlises e solues", com o objetivo de oferecer mecanismos para o "dilogo construtivo". O caso do Danbio interessante por tratar-se de uma das bacias hdricas mais internacionais do mundo, envolvendo oito pases ribeirinhos e mais de 70 milhes de pessoas. Os pases ribeirinhos ricos, mais prximos da nascente, usam o Danbio sobretudo para despejo

industrial e de resduos e com propsitos energticos. Os pases menos desenvolvidos usam o rio para abastecimento de gua potvel, irrigao, pesca, turismo etc. Mais uma vez, a autora defende a adoo de uma disputa de tipo vencer ou vencer por aqueles que partilham "uma certa racionalidade profissional", portanto capazes de "traduzir a ordem, suas imagens retricas e as expectativas sociais". Em suma, a privatizao da justia internacional. Em todos os casos que examinei, a regra que a parte mais fraca v em busca da lei e a mais forte prefira negociar. O rio Douro, pouco acima da fronteira espanhola-portuguesa, um exemplo, (Dellapenna, 1992) A planejada usina de resduos nucleares em Aldeavilla ficar situada a menos de um quilmetro de Portugal, e toda contaminao do rio Douro acabar em Portugal. Setenta por cento da gua doce de superfcie de Portugal vm de rios que nascem na Espanha, enquanto a Espanha, virtualmente, no recebe nenhuma gua doce de superfcie de Portugal. A posio fraca de Portugal no ofereceria bons prognsticos para um acordo bilateral justo, literalmente em decorrncia do diferencial de energia de gua doce entre as duas naes e, particularmente, porque a Espanha j transgrediu inequivocamente o direito consuetudinrio internacional. No caso do Valle de Mexicali, uma das regies agrcolas mais ricas do Mxico, o protesto envolve um plano exclusivamente americano para limitar o escoamento da gua subterrnea - de que o Mxico necessita para manter suas lavouras. O americano que escreveu sobre a questo (D. Haydes, 1991) advoga o uso da negociao a fim de possibilitar uma soluo de tipo vencer ou vencer, e o mesmo autor censura as autoridades pblicas mexicanas por ameaarem o litgio internacional no Tribunal Mundial dizendo que "Tal desenvolvimento est em desacordo com o gerenciamento ordenado, controlado e internacional de recursos." No h indcios de que os tribunais internacionais viessem a "agir racional, lgica e humanitariamente". Ao contrrio, o descaso pela lei total. O caso do rio Jordo, no Oriente Mdio, ainda mais complexo e envolve o Lbano, a Jordnia, Israel e a Sria, com desigualdades flagrantes no consumo de gua. A situao passou de negociaes mediadas a ao unilateral a conflito violento, sem que se considerasse a hiptese de um acordo atravs de deciso judicial. Um caso final se refere prolongada disputa em torno do rio Ganges, entre Bengala Oriental/ Bangladesh e ndia e oferece um exemplo claro da poltica de negociao internacional e das vantagens da negociao bilateral para a parte mais forte. O rio Ganges corre da ndia para Bengala Oriental e abastece Bengala Oriental e Bangladesh com parte considervel da gua potvel ali consumida. No incio da dcada de 50, o governo indiano comeou a planejar unilateralmente a construo da represa Farakka, um dique que desviaria a gua do rio Ganges. Em 1960 a ndia finalmente aceitou dar incio s negociaes bilaterais com o Paquisto, mas em 1961 j dera incio construo do dique. Bengala Oriental, durante esse perodo, ficou marginalizada. Depois de uma srie de negociaes fracassadas, o governo de Bangladesh tentou apresentar seu caso perante a Assemblia Geral da ONU. A ndia se ops, argumentando que a questo do dique era um "assunto bilateral". A ndia no podia conseguir apoio moral para sua ao unilateral,

enquanto o Bangladesh, um dos pases mais pobres do mundo, tinha pouca influncia poltica para usar no cenrio internacional. Cada nao tinha sua prpria soluo predileta para o problema. A soluo de Bangladesh envolveria a participao do Nepal, enquanto a ndia preferia manter as questes relativas a gua estritamente entre ela prpria e um Bangladesh mais fraco. Conforme descrito por Khurshida Begum (1988), "as negociaes pacficas, estritamente bilaterais, so uma ferramenta hegemnica para a ndia". No decorrer das negociaes, uma srie de "discrepncias" entre os fatos ,relatados' pela ndia e por Bangladesh revela exatamente o propsito para o qual os julgamentos judicirios so usados: discrepncias de fato: Alm disso, os graves efeitos da escassez de gua de que se queixava o Bangladesh colocariam o caso na categoria de violao dos direitos humanos. Mais uma vez, somos lembrados do argumento relativo funo da deciso judicial nas disputas internacionais relacionadas a recursos hdricos: uma forma de equilibrar as discrepncias de poder, reconhecendo, ao mesmo tempo, que a deciso judicial no pode ser simplesmente equiparada a melhores resultados para a parte mais fraca. Em suma, um exame desses e de outros escritos sobre o Tribunal Mundial indica que as opinies contrrias ao Tribunal tm sido estridentes, em especial entre os partidrios da poltica dos Estados Unidos na Amrica Central na dcada de 80. No entanto, um artigo de 1991 sugere que o registro dos processos do tribunal est, novamente, indicando o seu uso, enquanto, ao mesmo tempo, a legislao sobre Direito do Mar das Naes Unidas dispe sobre a formao de um rgo jurisdicional especializado: o assim chamado Tribunal de Hamburgo, basicamente um rgo jurisdicional duplo. O Tribunal de Hamburgo tem defensores fortes: os cinco membros permanentes do Conselho de Segurana que apiam essa "soluo alternativa para os litgios existentes perante todo o rgo jurisdicional do Tribunal Mundial", algo pouco tranqilizador quanto ao papel do Tribunal Mundial enquanto nivelador de poder. Com efeito, a imprensa recente fala em "governar o mundo sem governos", ressaltando a necessidade de um novo sistema de governo, tendo em vista o declnio dos governos nacionais, das organizaes intergovernamentais e das Naes Unidas. No entanto, na literatura relativa a "negociao moderna", vem-se poucos indcios de que os "negociadores modernos" - o tal novo sistema de governo - estejam examinando criticamente suas trajetrias ou avaliando o significado mais amplo de seu trabalho. A ideologia comercial e a ideologia da harmonia Antes de concluir, mencionarei brevemente o trabalho muito preliminar sobre as relaes ou as possveis congruncias entre a ideologia comercial e a ideologia da harmonia. Grande parte da linguagem semelhante: negociar, fazer um negcio etc. e devemos lembrar que o comrcio, de acordo com a teoria clssica da vantagem comparativa, uma situao de tipo vencer ou vencer. O GATT um caso interessante de se examinar. O Acordo Geral de Tarifas e Comrcio - GATT - surgiu nos anos subseqentes Segunda Guerra Mundial. Duas escolas de pensamento conduziram o movimento para uma organizao comercial global. (Jackson, 1989) Primeiro havia aqueles que achavam que

uma tal organizao promoveria o crescimento econmico graas expanso do comrcio. Em segundo lugar, havia aqueles que achavam que uma organizao comercial internacional promoveria estabilidade global e evitaria a guerra. Em 1947, a minuta do documento constitutivo do GATT foi elaborada em Genebra, escrita na expectativa de que uma organizao internacional formal, a OIC, supervisionasse sua implantao. Periodicamente, o GATT patrocina "ciclos" ou grandes conjuntos de negociao. Alm das questes tarifrias, os ciclos mais recentes abordaram a questo dos procedimentos de soluo de disputa. Tanto a OIC como o GATT foram concebidos em uma poca em que a "regra da lei" era considerada o foro mais altamente desenvolvido para a soluo de disputas. Era a poca do incio das Naes Unidas; era ainda a poca do recm institudo Tribunal Internacional de Justia. Vrias autoridades pblicas dos Estados Unidos envolvidas na elaborao da minuta do documento constitutivo da OIC e do GATT, pareciam fortemente comprometidas com o princpio da regra da lei, considerando o uso efetivo da arbitragem e mesmo o recurso ao Tribunal Mundial em determinadas circunstncias. O ingresso de um grande nmero de naes ps-coloniais no GATT, no incio da dcada de 60, instigou um posicionamento diferente em relao soluo de disputas, e h um nmero extenso de escritos sobre o afastamento do legalismo e a progressiva adoo do pragmatismo. Conciliao - eis o termo utilizado para descrever as atividades do GATT entre 1963 e 1970, quando a deciso judicial se manteve em estado de amortecimento, continuando at a dcada de 70, quando os painis de especialistas cresceram em popularidade. Perto do final da dcada de 80, a maioria das naes parecia indicar uma preferncia pela implementao de procedimentos mais legalistas. H uma certa ironia no fato de que no momento exato em que o GATT est pendendo para uma abordagem mais "baseada em regras" (que supostamente no seria alviareira para os PMDs), acordos comerciais alternativos, como o NAFTA esto sendo formalizados. Mas, voltando ao GATT, vemos uma categoria internacional de negociadores e tecnocratas moldando um plano de ao para uma categoria internacional de empresas atravs de acordos comerciais internacionais - o que alguns chamaram estrangulamento da soberania nacional por intermdio da livre supremacia das multinacionais. O prprio GATT tem sua prpria escola de treinamento em Genebra para adestrar os negociadores presumveis dos novos Estados membros - a cultura negociadora internacional. Alguns falam em fabricar seriamente o consenso. (Ikenberry, 1989) Mais uma vez, trabalhos antropolgicos como o de Philip Gulliver (1979) so invocados para oferecer uma justificativa cientfica para isso. Comentrios conclusivos: a economia poltica dos modelos jurdicos As oscilaes entre o modelo da harmonia e o modelo do conflito na abordagem das disputas foram descritas por vrios autores e parece que a estruturao, pelo Estado, de processos alternativos para a soluo de disputas funciona, de fato, para acalmar os receios de conflitos armados de classes e desentendimentos raciais. Da mesma forma, as agncias internacionais usam tcnicas de soluo de disputas para promover a ordem e a estabilidade mundiais. O interesse de chamar-se a ateno para o uso da harmonia ou de modelos

adversrios no tanto descrever o modo como funcionam esses sistemas, mas entender por que as flutuaes nas ideologias jurdicas, associadas a uma tolerncia para com a controvrsia ou uma busca de harmonia, vm tona de tempos em tempos - e quais as conseqncias disso. Certamente, a histria da substituio dos modelos antagnicos por modelos de harmonia no significa que a ideologia da harmonia seja benigna. Pelo contrrio, a harmonia coerciva das trs ltimas dcadas foi uma forma de controle poderoso, exatamente devido aceitao geral da harmonia como benigna. A histria das condies que determinam as preferncias na soluo das disputas so "compromissos mveis" geralmente envolvendo desequilbrios no poder. As ambigidades que cercam o estudo dos componentes culturais do direito tm sido abundantes, mesmo entre os antroplogos, em cuja disciplina a cultura desempenha um papel central. Quando o antroplogo de outros tempos se propunha escrever sobre outras culturas, cultura era um conceito utilizado para descrever tradies partilhadas, passadas de uma gerao para outra. J no nos referimos a culturas como se elas fossem unidades isoladas e consensuais. Hoje os tericos fazem uma distino entre a cultura hegemnica, ou seja, a formulao da cultura por grupos fundamentalmente dominantes. Com hegemonia, Gramsci queria dizer (Boggs in Greer, 1982) "a impregnao, de toda a sociedade civil - incluindo toda uma gama de estruturas e atividades, como sindicatos trabalhistas, escolas, igrejas e a famlia - por todo um sistema de valores, atitudes, crenas, moralidade etc., que, de uma forma ou de outra, corrobora a ordem estabelecida e os interesses de classe que a dominam." Idias como harmonia ou polticas confrontantes ou eficincia podem surgir localmente, espalhar-se ou serem impostas, recombinadas e utilizadas para controlar ou opor resistncia ao controle e ter como resultado a distribuio do poder atravs do recurso gerado. Argumentei, neste trabalho, que as ideologias de soluo de disputas so um mecanismo usado h muito tempo para se realizar a transmisso de idias hegemnicas. Os processos de disputa no podem ser explicados como um reflexo de algum conjunto prdeterminado de condies sociais. Eles refletem, mais exatamente, os processos de construo cultural que podem ser uma resposta necessidade, um produto dos interesses preponderantes ou um resultado do conflito de classes. A harmonia como concepo geral de vida deveria ser investigada minuciosamente no que se refere construo das leis, tal como o conflito foi investigado minuciosamente no que se refere ao desenvolvimento da lei. Os dois deveriam ser examinados com respeito s noes de um mundo novo, para que possamos diferenciar um mundo de justia de um mundo de estabilidade. Como observou o falecido Roger Keesing (1994:306) em um dos seus ltimos ensaios:
"As conceituaes antropolgicas de cultura" foram - digamos assim - inocentes (no sentido de ingenuidade, no de culpabilidade) no tocante s frentes de batalha da teoria social. Nossas formas de conceituar o que antigamente se denominava mundo "primitivo" ainda admitem um conjunto de premissas, oriundo do sculo XIX, sobre o carter coletivo e compartilhado de "costumes". O que espero ter apontado nesta anlise que os antroplogos e outros tericos sociais precisam usar idias adequadas do que seja cultura, idias capazes de favorecer o entendimento de nosso dinmico mundo. Traduo: Cludia Fleith

NOTAS
*. Verso da conferncia proferida na XIX Reunio da Associao Brasileira de Antropologia, especialmente preparada para a RBCS. BIBLIOGRAFIA CARTER, J. (1984), Negotiation: the alternative to hostility. Macom Georgia, Mercer Press. CHANOCK, M. (1985), Law, custorn and social order: the colonial experience in Malawi and Zambia. Cambridge, Cambridge University Press. DELLAPENNA, J. (1992), "Surface water in the Iberian Peninsula: an opportunity for cooperation or a source for conflict". Tennessee Law Review, 59(4). GALANTER, M. (1993), "News from nowhere: the debased debate on Civil Justice", Deliver University Law Review, vol. 71, n. 1. GONG, G. (1984), The standard of `civilization' in international society. Oxford, Clarendon Press, 1984. GREENHOUSE, C. (1986), Praying for justice: faith, order and community in an American town. Ithaca, N.Y. Cornell University Press. GREER, E. (1982), "Legal hegemony". Politics of Law: a progressive critique, D. Kairys (org.). Nova York, Pantheon Press. GRILLO T. (1991), "The mediation alternative: Process dangers for women", 100 Yale Law Jr. 1545. GULLIVER, P. (1979), Disputes and negotiations: a cross-cultural perspective. Nova York, Academic Press. HAYES, D. (1991), "The all-American canal lining project", Nat. Resources Jr., 31(4). HOEBEL, E.A. (1954), The law of primitive man: a study in comparative legal dynamics, Cambridge, Har vard University Press. IKENBERRY, G. (I 989), "Manufacturing consensus: the institutionalization of American private interests in the Tokyo Trade Round", Comparative Politics, 21(3). JACKSON, J.H. (1989), The world trading system: lave and policy of international economic relations. Cambridge, MIT Press. KEESING, R. (1994), "Theories of culture revisited", Assessing Anthropology, R. Borofsky (org.). Nova York, McGraw Hill. LAYLIN, J.G. & BIANCHI, R.I. (1959), "The role of adjudication in international river disputes: the Lake Lanoux case", American Journal of International Law, 53 (1). LINNEROOTH, J. (1990), "The Danube River basin: negotiating settlements to transboundary environmental issues", Natural Resources Journal, 30(3). NADER, L. (1990), Harmony ideology: justice and control in a mountain Zapotec town. Stanford, Stanford University Press. ______. (1988), "The ADR Explosion: the implications of rhetoric in legal reform", Windsor Yearbook Access to Justice.

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