compilaes doutrinais

DEONTOLOGIA FORENSE

O DEVER DE SEGREDO
___________

Carlos Mateus
ADVOGADO

VERBOJURIDICO

Deontologia Forense
O dever de segredo

O segredo profissional est em estreita conexo com a lealdade e confiana devidas ao cliente.

O advogado, no exerccio da sua relao profissional, o depositrio de muitas revelaes confidenciais.

requisito essencial do livre exerccio da advocacia a possibilidade do cliente revelar ao advogado informaes que no confiaria a mais ningum, e que este possa ser o destinatrio de informaes sigilosas s transmissveis no pressuposto da confidencialidade. Sem a garantia de confidencialidade no pode haver confiana. O segredo profissional , pois, reconhecido como direito e dever fundamental e primordial do advogado ponto 2.3 do Cdigo de Deontologia dos Advogados Europeus.

A obrigao do advogado de guardar segredo profissional visa garantir razes de interesse pblico, nomeadamente a administrao da justia e a defesa dos interesses dos clientes. Consequentemente, esta obrigao deve beneficiar de uma proteco especial por parte do Estado.

O advogado deve respeitar a obrigao de guardar segredo relativamente a toda a informao confidencial de que tome conhecimento no mbito da sua actividade profissional.

A obrigao do advogado de guardar segredo profissional visa garantir razes de interesse pblico, nomeadamente a administrao da justia e a defesa dos interesses dos clientes.

O advogado obrigado a guardar segredo profissional no que respeita a todos os factos cujo conhecimento lhe advenha do exerccio das suas funes ou da prestao dos seus servios art. 87., n. 1 do EOA.

O segredo profissional abrange ainda documentos ou outras coisas que se relacionem, directa ou indirectamente, com os factos sujeitos a sigilo art. 87., n. 3 do EOA.

O segredo profissional goza da proteco do Estado, que teve o cuidado de regular a sua salvaguarda no art. 208. (patrocnio forense) da Constituio da Republica Portuguesa, nos arts 6. (7.) e 114. (144.) da Lei da Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais, nos arts 70. (Imposio de selos, arrolamento, buscas e diligncias equivalentes no escritrio do advogado ou em qualquer outro local onde faa arquivo, assim como a intercepo e a gravao de conversaes ou comunicaes, atravs de telefone ou endereo electrnico constantes do registo da OA utilizados pelo advogado no exerccio da profisso), 71. (apreenso de documentos, correspondncia, instrues e informaes escritas), 73. (direito de comunicao pessoal e reservadamente com os patrocinados, ainda que se encontrem presos ou detidos) do EOA, nos arts. 135. (segredo profissional), 143, n. 4 (comunicao com o arguido nos casos de terrorismo, criminalidade violenta ou altamente organizada) e 179., n. 4 (apreenso e qualquer outra forma de controlo da correspondncia entre o arguido e o seu defensor) do Cdigo de Processo Penal, nos arts. 519., n. 3, c) (recusa de cooperao para a descoberta da verdade), 618., n. 4 (recusa legitima em depor) do Cdigo de Processo Civil e nos arts 195. (violao de segredo) e 196. (aproveitamento indevido do segredo) do Cdigo Penal.

Os actos praticados pelos advogados com violao de segredo profissional no podem fazer prova em juzo art. 87., n. 5 do EOA.

A violao do segredo profissional pode dar origem a procedimento disciplinar e a responsabilidade civil e criminal.

A obrigao de guardar segredo profissional no est limitada no tempo, e existe quer o servio solicitado ou cometido ao advogado envolva ou no representao judicial ou extrajudicial, quer deva ou no ser remunerado, quer o advogado haja ou no chegado a aceitar e a desempenhar a representao ou servio, o mesmo acontecendo para todos os advogados que, directa ou indirectamente, tenham qualquer interveno no servio ponto 2.3-3 do Cdigo de Deontologia dos Advogados Europeus e art. 87., n. 2 do EOA.

O advogado exigir, em momento anterior ao incio da colaborao, aos membros do seu pessoal e a todos aqueles que o auxiliem na sua actividade profissional, a observncia do dever de guardar segredo profissional a que o prprio est sujeito, sendo extensivo a estas pessoas as mesmas cominaes previstas na lei, com as necessrias adaptaes ponto 2.3-4 do Cdigo de Deontologia dos Advogados Europeus e art. 87., ns 7 e 8 do EOA. 2

Segundo o disposto no art. 87., n. 1 do EOA, esto sujeitos a segredo profissional todos os factos cujo conhecimento ao advogado advenha do exerccio das suas funes ou da prestao dos seus servios, designadamente:

a) Os factos referentes a assuntos profissionais conhecidos, exclusivamente, por revelao do cliente ou revelados por ordem deste;

b) A factos de que tenha tido conhecimento em virtude de cargo desempenhado na Ordem dos Advogados;

c) A factos referentes a assuntos profissionais comunicados por colega com o qual esteja associado ou ao qual preste colaborao;

d) A factos comunicados por co-autor, co-ru ou co-interessado do seu constituinte ou pelo respectivo representante;

e) A factos de que a parte contrria do cliente ou respectivos representantes lhe tenham dado conhecimento durante negociaes para acordo que vise pr termo ao diferendo ou litgio;

f) A factos de que tenha tido conhecimento no mbito de quaisquer negociaes malogradas, orais ou escritas, em que tenha intervindo.

Alguns exemplos:

No est sujeito a segredo profissional, o advogado que escreve uma carta ou notificao judicial avulsa contraparte do seu cliente ou ao advogado daquele a reclamar direitos, valores, documentos ou objectos do seu cliente ou para a produo de um determinado efeito jurdico (impedir a prescrio ou a caducidade de um direito). Por no obter sucesso, o advogado prope a competente aco judicial e junta a mencionada comunicao.

Est sujeito a segredo profissional, o advogado que consultado por uma pessoa, a qual depois opta por avanar com o processo judicial usando os servios de outro advogado, e que, posteriormente, procurado pelo demandado (contraparte) para contestar a aco.

Est sujeito ao segredo profissional o advogado que recebe uma carta de um outro colega, a expor-lhe uma srie de factos respeitantes ao cliente deste, que no final da comunicao indica que o contedo da mesma tem natureza confidencial (art. 108. do EOA).

Quem interveio como testemunha ou perito num processo no pode posteriormente intervir como advogado constitudo ou nomeado e vice-versa art. 94., n. 1 do EOA.

Dispensa do sigilo

A quebra do segredo profissional acontece quando o advogado dispensado dele e autorizado a revel-lo pela Ordem dos Advogados (art. 87. do EOA), quando imposta por lei (Lei do Combate ao Branqueamento de Capitais) ou pelo tribunal (art. 135. do Cdigo de Processo Penal e 519., ns 3 e 4 e 618., n. 3 do Cdigo de Processo Civil).

a) Dispensa do segredo profissional a requerimento do advogado

Apenas os advogados e os advogados estagirios esto sujeitos a segredo profissional e s eles podem pedir a autorizao para a sua dispensa.

Todas as outras pessoas que, por qualquer modo, tenham acesso a factos, documentos ou objectos sujeitos a sigilo profissional no tm legitimidade para requerer Ordem dos Advogados a referida dispensa, o que no significa que o depoimento seja livre. No lhes permitido violar o segredo, sob pena de responsabilidade penal (art. 195. a 198. do Cdigo Penal), civil e disciplinar laboral (tratando-se de empregados). Os actos praticados por essas pessoas, sem estarem munidas da respectiva autorizao do advogado, no fazem prova em juzo art. 87., ns 7 e 5 do EOA.

Por exemplo, o funcionrio do advogado que tome contacto com factos sujeitos a segredo profissional, s poder depor sobre eles se o empregador advogado o dispensar, na sequncia da sua prpria (advogado) e prvia dispensa pela Ordem dos Advogados.

O advogado pode revelar factos abrangidos pelo segredo profissional, desde que tal seja absolutamente necessrio para a defesa da dignidade, direitos e interesses legtimos do prprio advogado ou do cliente ou seus representantes, mediante prvia autorizao do

Presidente do Conselho Distrital respectivo, com recurso para o Bastonrio arts. 51., n. 1, m), 31., n. 1, o) e 87., n. 4 do EOA.

Dissecando o artigo em questo, verifica-se, desde logo, que a regra a defesa e manuteno do segredo profissional.

Excepcionalmente, poder ser quebrado o segredo profissional do advogado, desde que tal seja absolutamente necessrio.

A autorizao para revelar factos abrangidos pelo segredo profissional, apenas permitida quando tal seja essencial, actual, exclusivo e imprescindvel, inequivocamente necessria para a defesa da dignidade, direitos e interesses legtimos do prprio advogado, cliente ou seus representantes.

preciso no haver outro meio de prova forte ou, pelo menos, com igual fora probatria, para o advogado poder ser admitido a depor, a fazer referncia a factos nos articulados ou a referir-se e a juntar documentos e outros objectos como meio de prova.

A deciso do Presidente do Conselho Distrital, com recurso para o Bastonrio, aferir da absoluta necessidade, considerando e apreciando livremente os elementos de facto trazidos aos autos pelo requerente da dispensa.

No pode haver dispensa do segredo profissional contra a defesa da dignidade, direitos e interesses legtimos do prprio advogado ou do cliente ou seus representantes, excepto se o advogado pretender accionar o seu prprio ex-cliente ou seus representantes.

O pedido de autorizao para a revelao de factos que o advogado tenha tido conhecimento e sujeito a segredo profissional deve ser efectuado antes de o advogado os verter em qualquer requerimento ou pea processual, incluindo a juno dos documentos ou objectos sigilosos como meio de prova.

A mera descrio dos factos confidenciais j viola o dever profissional, no sendo lcito o advogado reservar o pedido de dispensa para a produo da prova em momento ulterior, isto porque a autorizao da Ordem dos Advogados prvia, nunca depois.

Posteriormente ao mal feito, j o advogado no conseguir obter a necessria autorizao, para alm de se sujeitar a eventual procedimento penal, civil e disciplinar.

Finalmente, o segredo profissional de interesse pblico e a nica pessoa que pode autorizar o advogado a quebr-lo o Presidente do Conselho Distrital respectivo, com recurso para o Bastonrio.

Mais ningum pode dispensar deontologicamente o advogado do segredo profissional. No o podem fazer o prprio cliente, outro advogado ou interveniente, nem mesmo os magistrados.

O pedido de dispensa efectuado mediante requerimento dirigido ao Presidente do Conselho Distrital a cuja rea geogrfica pertena o domiclio profissional do advogado que pretenda a desvinculao e subscrito por este art. 2. do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

O requerimento, obrigatoriamente fundamentado, dever identificar de modo objectivo, concreto e exacto, qual o facto ou factos sobre os quais a desvinculao pretendida, conter a identificao completa do advogado requerente, vir acompanhado com os documentos necessrios apreciao do pedido, e, se se tratar de pedido relativo a processo em curso, vir acompanhado das peas processuais pertinentes art. 3. do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

O Presidente do Conselho Distrital ou, havendo recurso, o Bastonrio, poder pedir esclarecimentos ao recorrente e ordenar a juno de documento ou documentos que entenda pertinentes, fixando um prazo para o efeito arts. 3., n. 3, e 8., n. 4 do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

No caso de se pretender a dispensa de segredo para o advogado depor em processo em curso ou para juntar documentos a um qualquer processo, o requerimento dever ser apresentado com antecedncia em relao data em que esteja marcada a diligncia ou em que seja possvel apresentar o documento, ressalvando-se situaes de manifesta urgncia ou excepcionais, devidamente justificadas, de modo a poder ser proferida uma deciso em tempo til art. 3., n. 4 do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

A deciso de deferimento da dispensa de segredo profissional irrecorrvel art. 5., n. 2 do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

O advogado autorizado a revelar facto ou factos sujeitos a segredo profissional pode optar por mant-lo, em respeito e obedincia ao princpio da independncia e da reserva arts. 87., n. 6 do EOA e 5., n. 3 do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

Da deciso que negue autorizao para dispensa de segredo apenas o requerente tem legitimidade para recorrer para o Bastonrio e a deciso deste vinculativa e irrecorrvel arts. 5., n. 1, e 6. do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

O prazo de interposio de recurso para o Bastonrio de 15 dias a contar da notificao da deciso de indeferimento e sempre motivado art. 7. do Regulamento de Dispensa de Segredo Profissional.

No h recurso jurisdicional para os tribunais administrativos da deciso que indeferir o pedido de dispensa de segredo profissional, pese embora o disposto no art. 6., n. 3 do EOA.

A justificao da inexistncia de recurso jurisdicional reside nos seguintes factos:

- A Ordem dos Advogados nica entidade com competncia para admitir e fiscalizar o cumprimento dos deveres deontolgicos dos advogados nela inscritos e sobre os quais tem a exclusividade da aco disciplinar. Os advogados esto sujeitos jurisdio disciplinar exclusiva dos rgos da Ordem dos Advogado arts. 3., g) e 109. do EOA.

- A deciso de indeferimento do pedido de autorizao um parecer ou juzo tcnico, por essa razo subtrado livre apreciao do julgador, um acto de discricionariedade tcnica, logo no sindicvel pelos tribunais art. 156., n. 4 e 679. do Cdigo do Processo Civil.;

- O recurso aos tribunais seria permitir a devassa do segredo que se quer guardar, o conhecimento pblico daquilo que sigiloso, dada a natureza pblica dos processos judiciais.

A correspondncia entre os advogados que tenha carcter confidencial no pode em qualquer caso constituir meio de prova, nem ser objecto da dispensa ou autorizao pelo Presidente do Conselho Distrital, nos termos do disposto no art. 108. do EOA. 7

b) Caso especial do dever de revelar o segredo

LEI DE COMBATE AO BRANQUEAMENTO DE CAPITAIS Lei n. 25/2008 de 5 de Junho

A presente lei estabelece medidas de natureza preventiva e repressiva de combate ao branqueamento de vantagens de provenincia ilcita e ao financiamento do terrorismo e transpe para a ordem jurdica interna as Directivas ns 2005/60/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 26 de Outubro, e 2006/70/CE, da Comisso, de 1 de Agosto

Os advogados constitudos em sociedade ou em prtica individual, so considerados entidades no financeiras, que em territrio nacional intervenham ou assistam, por conta de um cliente ou noutras circunstncias, em operaes, esto sujeitos presente lei art. 4., f).

Os advogados esto obrigados, no exerccio da respectiva actividade, ao cumprimento dos seguintes deveres gerais:

a) Dever de identificao (arts. 7. e 8.)

Consiste em exigir e verificar a identidade dos seus clientes e dos respectivos representantes quando estabeleam relaes de negcio;

Quando efectuem transaces ocasionais de montante igual ou superior a 15 000, independentemente de a transaco ser realizada atravs de uma nica operao ou de vrias operaes que aparentem estar relacionadas entre si;

Quando se suspeite que as operaes, independentemente do seu valor e de qualquer excepo ou limiar, possam estar relacionadas com o crime de branqueamento ou de financiamento do terrorismo, tendo em conta, nomeadamente, a sua natureza, complexidade, carcter atpico ou no habitual em relao ao perfil ou actividade do cliente, valores envolvidos, frequncia, local de origem e destino, situao econmica e financeira dos intervenientes ou meios de pagamento utilizados;

Quando haja dvidas quanto veracidade ou adequao dos dados de identificao dos clientes, previamente obtidos. 8

A verificao da identidade deve ser efectuada: no caso de pessoas singulares, mediante a apresentao de documento original vlido com fotografia, do qual conste o nome completo, a data de nascimento e a nacionalidade; no caso de pessoas colectivas, atravs do carto de identificao de pessoa colectiva, de certido do registo comercial ou, no caso de no residentes em territrio nacional, de documento equivalente.

Quando o cliente for uma pessoa colectiva ou um centro de interesses colectivos sem personalidade jurdica (os patrimnios autnomos, tais como condomnios de imveis em propriedade horizontal, heranas jacentes e trusts de direito estrangeiro, quando e nos termos em que forem reconhecidos pelo direito interno) ou, em qualquer caso, sempre que haja conhecimento ou fundada suspeita de que um cliente no actua por conta prpria, devem as entidades sujeitas obter do cliente informao que permita conhecer a identidade do beneficirio efectivo, devendo ser tomadas as adequadas medidas de verificao da mesma, em funo do risco de branqueamento ou de financiamento do terrorismo.

A verificao da identidade do cliente, dos seus representantes e, quando for o caso, do beneficirio efectivo deve ter lugar no momento em que seja estabelecida a relao de negcio ou antes da realizao de qualquer transaco ocasional.

Quando o risco de branqueamento ou de financiamento do terrorismo seja limitado e se o contrrio no resultar de norma legal ou regulamentar aplicvel actividade da entidade sujeita, a verificao da identidade prevista no nmero anterior pode ser completada aps o incio da relao de negcio, se tal se mostrar indispensvel para a execuo da operao, devendo os procedimentos de identificao ser concludos no mais curto prazo possvel.

b) Dever de diligncia (arts. 10., 11. e 12.)

Os advogados, quer em relao aos novos clientes, quer aos existentes, devem, em regra, de modo regular e em funo do nvel de risco existente, tomar medidas adequadas para compreender a estrutura de propriedade e de controlo do cliente, quando este for uma pessoa colectiva ou um centro de interesses colectivos sem personalidade jurdica;

Obter informao sobre a finalidade e a natureza pretendida da relao de negcio;

Obter informao, quando o perfil de risco do cliente ou as caractersticas da operao o justifiquem, sobre a origem e o destino dos fundos movimentados no mbito de uma relao de negcio ou na realizao de uma transaco ocasional;

Manter um acompanhamento contnuo da relao de negcio, a fim de assegurar que tais transaces so consentneas com o conhecimento que a entidade tem das actividades e do perfil de risco do cliente;

Manter actualizados os elementos de informao obtidos no decurso da relao de negcio.

Os advogados devem estar em condies de demonstrar a adequao dos procedimentos adoptados, sempre que tal lhes seja solicitado pela competente autoridade de superviso ou de fiscalizao.

O dever de diligncia reforado no caso de suspeita em relao aos clientes e s operaes que, pela sua natureza ou caractersticas, possam revelar um maior risco de branqueamento ou de financiamento do terrorismo. c) Dever de recusa (art. 13.)

Os advogados entidades sujeitas devem recusar efectuar qualquer operao em conta bancria, iniciar uma relao de negcio ou realizar qualquer transaco ocasional, quando no forem facultados os elementos para a identificao do cliente, do seu representante ou do beneficirio efectivo, caso exista; no for fornecida a informao sobre a estrutura de propriedade e controlo do cliente, a natureza e a finalidade da relao de negcio e a origem e o destino dos fundos.

Sempre que ocorrer a recusa, os advogados devem analisar as circunstncias que a determinaram e, se suspeitarem que a situao pode estar relacionada com a prtica de um crime de branqueamento ou de financiamento do terrorismo, devem efectuar as comunicaes previstas no artigo 16. e ponderar pr termo relao de negcio.

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d) Dever de conservao (art. 14.)

As cpias ou referncias aos documentos comprovativos do cumprimento do dever de identificao e de diligncia devem ser conservadas por um perodo de sete anos aps o momento em que a identificao se processou ou, no caso das relaes de negcio, aps o termo das mesmas.

Os originais, cpias, referncias ou quaisquer suportes duradouros, com idntica fora probatria, dos documentos comprovativos e dos registos das operaes devem ser sempre conservados, de molde a permitir a reconstituio da operao, durante um perodo de sete anos a contar da sua execuo, ainda que, no caso de se inserir numa relao de negcio, esta ltima j tenha terminado.

e) Dever de exame (art. 15.)

Os advogados devem examinar com especial cuidado e ateno, de acordo com a sua experincia profissional, qualquer conduta, actividade ou operao cujos elementos caracterizadores a tornem particularmente susceptvel de poder estar relacionada com o branqueamento ou o financiamento do terrorismo.

Por essa razo, os advogados devem examinar com ateno:

A natureza, a finalidade, a frequncia, a complexidade, a invulgaridade e a atipicidade da conduta, actividade ou operao;

A aparente inexistncia de um objectivo econmico ou de um fim lcito associado conduta, actividade ou operao;

O montante, a origem e o destino dos fundos movimentados;

Os meios de pagamento utilizados;

A natureza, a actividade, o padro operativo e o perfil dos intervenientes;

O tipo de transaco ou produto que possa favorecer especialmente o anonimato. 11

Os resultados do exame devem ser reduzidos a escrito e conservados pelo perodo mnimo de cinco anos, ficando ao dispor dos auditores quando existam e das entidades de superviso e fiscalizao.

f)

Dever de comunicao (arts. 16., 35. e 36.)

Os advogados devem, por sua prpria iniciativa, informar de imediato o Bastonrio sempre que saibam, suspeitem ou tenham razes suficientes para suspeitar que teve lugar, est em curso ou foi tentada uma operao susceptvel de configurar a prtica do crime de branqueamento ou de financiamento do terrorismo.

Cabe ao Bastonrio, uma vez recebida a comunicao do advogado fazer a comunicao, pronta e sem filtragem, ao Procurador-Geral da Repblica e Unidade de Informao Financeira.

No so abrangidas pelo dever de comunicao, as informaes obtidas no contexto da avaliao da situao jurdica do cliente, no mbito da consulta jurdica, no exerccio da sua misso de defesa ou representao do cliente num processo judicial, ou a respeito de um processo judicial, incluindo o aconselhamento relativo maneira de propor ou evitar um processo, bem como as informaes que sejam obtidas antes, durante ou depois do processo.

As informaes fornecidas nos termos do nmero anterior apenas podem ser utilizadas em processo penal, no podendo ser revelada, em caso algum, a identidade de quem as forneceu.

g) Dever de absteno (arts. 17. e 35.)

Os advogados devem abster-se de executar qualquer operao sempre que saibam ou suspeitem estar relacionada com a prtica dos crimes de branqueamento ou de financiamento do terrorismo.

Os advogados devem informar de imediato o Bastonrio que se abstiveram de executar a operao, o qual, uma vez recebida a comunicao do advogado, comunica, pronta e sem filtragem, ao Procurador-Geral da Repblica e Unidade de Informao Financeira, podendo o PGR determinar a suspenso da execuo da operao suspeita notificando, para o efeito, os advogados. 12

A operao suspensa pode, todavia, ser realizada se a ordem de suspenso no for confirmada pelo juiz de instruo criminal no prazo de dois dias teis a contar da comunicao realizada pelo advogado.

No caso do advogado considerar que a absteno no possvel ou que, aps consulta ao Procurador-Geral da Repblica e Unidade de Informao Financeira, atravs do Bastonrio, a absteno pode ser susceptvel de prejudicar a preveno ou a futura investigao do branqueamento ou do financiamento do terrorismo, a operao pode ser realizada, devendo o advogado fornecer, de imediato, ao Bastonrio que comunicar, pronta e sem filtragem, ao Procurador-Geral da Repblica e Unidade de Informao Financeira as informaes respeitantes operao.

h) Dever de colaborao (arts. 18. e 35.)

Os advogados, atravs do Bastonrio, devem prestar prontamente a colaborao requerida pelo Procurador-Geral da Repblica, pela Unidade de Informao Financeira para o desempenho das suas funes, pela autoridade judiciria responsvel pela direco do inqurito ou pelas autoridades competentes para a superviso ou a fiscalizao do cumprimento dos deveres previstos na presente lei, de acordo com as respectivas competncias legais, nomeadamente garantindo o acesso directo s informaes e apresentando os documentos ou registos solicitados.

i)

Dever de segredo (Arts. 19., 20., 35. e 36.)

Os advogados, bem como os membros dos respectivos rgos sociais, os que nelas exeram funes de direco, de gerncia ou de chefia, os seus empregados, os mandatrios e outras pessoas que lhes prestem servio a ttulo permanente, temporrio ou ocasional, no podem revelar ao cliente ou a terceiros que transmitiram as comunicaes legalmente devidas ou que se encontra em curso uma investigao criminal.

No constitui violao do dever de segredo, a divulgao de informaes, legalmente devidas, s autoridades de superviso ou de fiscalizao dos deveres previstos na presente lei, incluindo os organismos de regulao profissional das actividades ou profisses sujeitas presente lei.

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O dever de segredo tambm no impede a divulgao da informao, para efeitos de preveno do branqueamento e do financiamento do terrorismo entre os advogados estabelecidas num Estado membro ou em pas terceiro equivalente em matria de preveno do branqueamento e do financiamento do terrorismo, que prestem servio ou sejam trabalhadores da mesma pessoa colectiva ou de um grupo de sociedades a que esta pertena, com propriedade ou rgos de administrao comuns.

O dever de segredo no igualmente impeditivo de que os advogados troquem entre si informao que respeite a uma relao negocial comum, relativa ao mesmo cliente, desde que o faam com o propsito exclusivo de prevenir o branqueamento e o financiamento do terrorismo e todas as entidades estejam sujeitas a obrigaes equivalentes de sigilo profissional e de proteco de dados pessoais e se encontrem estabelecidas em Estados membros da Unio Europeia ou em pas terceiro equivalente em matria de preveno do branqueamento e do financiamento do terrorismo.

As informaes prestadas de boa f pelos advogados, no cumprimento dos deveres de comunicao, absteno e de colaborao no constituem violao de qualquer dever de segredo, imposto por via legislativa, regulamentar ou contratual, nem implicam, para quem as preste, responsabilidade de qualquer tipo.

Quem, ainda que com mera negligncia, revelar ou favorecer a descoberta da identidade de quem forneceu informaes, ao abrigo dos deveres de comunicao, absteno e de colaborao, punido com pena de priso at trs anos ou com pena de multa.

A tentativa de dissuaso de um cliente de realizar um acto ou actividade, considerada ilegal nos termos da presente lei, pelos advogados no configura divulgao de informao proibida.

j)

Dever de controlo (art. 21.);

Os advogados devem definir e aplicar polticas e procedimentos internos que se mostrem adequados ao cumprimento dos deveres previstos na presente lei, designadamente em matria de controlo interno, avaliao e gesto de risco e de auditoria interna, a fim de eficazmente prevenirem o branqueamento e o financiamento do terrorismo.

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k) Dever de formao (art. 22. e 37.).

Os advogados devem adoptar as medidas necessrias para que os dirigentes e empregados, cujas funes sejam relevantes para efeitos da preveno do branqueamento e do financiamento do terrorismo, tenham um conhecimento adequado das obrigaes impostas pela legislao e regulamentao em vigor nesta matria.

Essas medidas devem incluir programas especficos e regulares de formao, adequados a cada sector de actividade, que habilitem os seus destinatrios a reconhecer operaes que possam estar relacionadas com a prtica daqueles crimes e a actuar de acordo com as disposies da presente lei e das respectivas normas regulamentares.

No caso de advogado que exera a sua actividade profissional, na qualidade de trabalhador de uma pessoa colectiva, o dever de formao incide sobre a pessoa colectiva.

***** Por esta lei, o advogado deve vigiar e denunciar o seu cliente e omitir-lhe que o fez, o que uma violao ao princpio da independncia, lealdade e confiana, pedras angulares da relao jurdica constituda.

A fiscalizao do cumprimento dos deveres dos advogados compete Ordem dos Advogados.

Para alm do ilcito penal de branqueamento de capitais ou de financiamento do terrorismo, praticados pelos advogados, caso em que a Ordem dos Advogados deve participar o facto ao PGR, poder haver lugar, ainda que por negligncia, a ilcitos contraordenacional e disciplinar.

A infraco por qualquer advogado dos deveres a que est adstrito de acordo com a presente lei implica a abertura de procedimento disciplinar pela Ordem dos Advogados, nos termos gerais, de acordo com o Estatuto da Ordem dos Advogados.

As penas disciplinares aplicveis so: a) Multa entre 2500 e 250 000; b) Suspenso at 2 anos; c) Suspenso por mais de 2 e at 10 anos; d) Expulso. 15

Na aplicao das penas e na respectiva medida e graduao deve atender-se gravidade da violao dos deveres que cabem aos advogados nos termos da presente lei, tomando como referncia os critrios enunciados no artigo 126. do Estatuto da Ordem dos Advogados.

b) Quebra do sigilo por imposio do tribunal

O advogado que esteja na posse de factos protegidos pelo segredo profissional pode escusarse a depor sobre os factos por ele abrangidos art. 135., n. 1 do Cdigo de Processo Penal.

Havendo dvidas fundadas sobre a legitimidade da escusa, a autoridade judiciria, (Ministrio pblico, Juiz de Instruo ou o Juiz) depois de proceder s averiguaes necessrias, se concluir pela ilegitimidade da escusa, ordena ou requer ao tribunal que ordene a prestao do depoimento art. 135., n. 2 do Cdigo de Processo Penal.

Compete ao tribunal superior quele onde o incidente de escusa foi suscitado (se tiver sido suscitado perante o Supremo Tribunal de Justia, o pleno das seces criminais) decidir da prestao de testemunho com quebra do segredo profissional sempre que esta se mostre justificada, segundo o princpio da prevalncia do interesse preponderante, nomeadamente tendo em conta a imprescindibilidade do depoimento para a descoberta da verdade, a gravidade do crime e a necessidade de proteco de bens jurdicos art. 135., n. 3 do Cdigo de Processo Penal.

Antes da autoridade judiciria ou o tribunal tomar a deciso ouve a Ordem dos Advogados, nos termos e para os efeitos do disposto no EOA art. 135., n. 4 do Cdigo de Processo Penal.

Quem tem competncia para a dispensa do segredo profissional o presidente do Conselho Distrital, com recurso para o Bastonrio, tendo por base o princpio que a dispensa do segredo profissional tem carcter de excepcionalidade arts. 51., n. 1, m) e 31., n. 1, o) do EOA.

Para a dispensa do segredo profissional necessrio averiguar: a) Se so factos cujo conhecimento advieram ao advogado do exerccio das suas funes ou da prestao dos seus servios; b) Se a dispensa do segredo absolutamente necessria para a defesa da dignidade, direitos e interesses legtimos do prprio advogado ou do seu cliente ou seus representantes.

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Uma vez chegada a uma concluso, a comunicao que o organismo competente da Ordem dos Advogados faa ao tribunal, quando a deciso de recusa da dispensa do sigilo, no dever conter a descrio dos factos sujeitos ao segredo profissional, sob pena da informao pretendida sair pela janela quando o legislador do EOA lhe fechou a porta.

Se a Ordem dos Advogados negar a autorizao para a dispensa de segredo, poder, mesmo assim, o tribunal ordenar o depoimento?

A favor: os tribunais so rgos de soberania e as suas decises impem-se a todas as entidades pblicas e privadas arts. 20., 110., 202. e segts da Constituio da Repblica Portuguesa.

Contra: dispe o n. 4 do art. 135. do CPP a deciso da autoridade judiciria ou do tribunal tomada ouvido o organismo representativo da profisso relacionada com o segredo profissional em causa, nos termos e com os efeitos previstos na legislao que a esse organismo seja aplicvel;

A Lei n. 15/05, de 26 de Janeiro, que aprovou o EOA, uma norma especial em relao ao Cdigo de Processo Penal;

De acordo com o EOA, s pode intitular-se advogado quem for licenciado em Direito, inscrito na Ordem dos Advogados e com a inscrio em vigor;

A Ordem dos Advogados, como forma colegiada do exerccio da profisso de advogado, quem decide, em primeira mo, sobre a violao das regras profissionais e deontolgicas dos seus afiliados e quem tem competncia exclusiva para instaurar o competente processo disciplinar (arts 3, g) e 109. do EOA);

No que dispensa do segredo profissional diz respeito, a Ordem dos Advogados tem o foro exclusivo. Da deciso do Presidente do Conselho Distrital h recurso para o Bastonrio e fica-se por aqui, dentro da instituio. E no h recurso para os tribunais administrativos, precisamente, por o processo administrativo ser pblico e, por essa razo, enquanto se decide o segredo profissional espalhado. Por outro lado, a deciso do Presidente do Conselho Distrital, com recurso para o Bastonrio, sobre o pedido de dispensa do sigilo um acto tcnico discricionrio, no sindicvel pelos tribunais; 17

Pelos motivos justificantes do contra, o julgador processual penal, depois de proceder audio obrigatria do organismo representativo da profisso relacionada com o segredo profissional em causa, nos termos e com os efeitos previstos na legislao (EOA), deve tambm conformar-se com a deciso sobre o segredo profissional do advogado. Caso contrrio, no faria sentido a audio obrigatria do organismo competente da OA, se na sua resposta no h a descrio dos factos sujeitos a sigilo, principalmente a verso do advogado cujo depoimento judicial se pretende. O juiz decisor no tem informao necessria na comunicao prestada pela OA para dela poder divergir fundamentadamente, ainda que se aplicasse por analogia o disposto no art. 163. do Cdigo de Processo Penal.

Decidido pelo Presidente do Conselho Distrital, com recurso para o Bastonrio, que os factos sobre os quais o advogado foi chamado a depor consubstanciam segredo profissional e que, portanto, justificam a escusa, o advogado, se o violar, est sujeito a um procedimento disciplinar na Ordem dos Advogados e a um eventual crime de violo de segredo (art. 195. do CP).

Por outro lado, se advogado recusar o depoimento (com ou sem autorizao da OA para a quebra do segredo profissional), incorre eventualmente na prtica do crime previsto e punido nos arts. 360. e 367 do Cdigo Penal e na multa do art. 519. do Cdigo de Processo Civil.

O advogado pode ainda recusar-se a prestar declaraes: na qualidade de arguido, porque mantm o direito ao silncio; na de testemunha: a) porque no obrigada a responder a perguntas quando alegar que das respostas resulta a sua responsabilizao penal (art. 132., n. 2 do CPP); b) porque descendente, ascendente, irm(o), afins at ao 2 grau, adoptante, adoptado e o cnjuge do arguido ou foi cnjuge do arguido ou sendo de outro ou do mesmo sexo, com ele conviver ou tiver convivido em condies anlogas s dos cnjuges, relativamente a factos ocorridos durante o casamento ou a coabitao (art. 134. do CPP); c) porque para si e para a sua Ordem os factos so sujeitos a segredo profissional (no caso de o parecer considerar segredo profissional) e ficar incurso em processo disciplinar se violar o segredo (art. 87. e 109. do EOA).

A recusa do advogado a depor como testemunha, com a invocao de que para si e para a sua Ordem os factos so sujeitos a segredo profissional, poder dar lugar a multa (art. 519., n. 2 do CPC) e ao cometimento de um crime contra a realizao da justia (arts 360. e 367. do CP). Instaurado procedimento criminal por essa recusa, o advogado invocar a seu favor as 18

causas que excluem a ilicitude e culpa, nomeadamente, o dever de se conformar com o veredicto da sua Ordem, sob pena de ser sujeito a um processo disciplinar (arts 86., 87., 92., e 110.); cumprimento de um dever legal ou ordem legtima da autoridade (art. 31. do CP); conflito no cumprimento de deveres (art. 36. do CP); crime violao do segredo (art. 195. do CP); o valor pericial da deciso da OA (art. 167. do CPP); mtodo proibido de prova (art. 126., ns 1 e 2, d) do CPP).

Recusando-se a depor, com a invocao do segredo profissional (na esteira do decidido pela OA), os advogados tm direito de requerer a interveno da Ordem dos Advogados para defesa dos seus direitos ou dos legtimos interesses da classe arts. 3., e), 39., h), 45., n. 1, u), e 66. do EOA.

Por outro lado, basta que o arguido use o direito ao silncio para o testemunho do advogado contra ele no ser admissvel, o que pode ser arguida ates do depoimento se iniciar. Doutro modo, o advogado ao depor sobre o que o arguido lhe confidenciou iria provar factos que o cliente se recusa a responder, seria uma espcie de confisso indirecta, o que no permitido.

Se o veredicto do Presidente do Conselho Distrital, com recurso para o Bastonrio, for favorvel dispensa do sigilo e a deciso judicial for tambm nesse sentido, qual a posio jurdica do advogado?

Tem se entendido que, neste caso, no funciona o disposto no n. 6 do art. 87. do EOA. Ao advogado s lcito recusar-se a depor, invocando o segredo profissional, se tiver sido ele a requerer a dispensa, nos termos do disposto no n. 4 do mesmo normativo. Quando a revelao do segredo profissional imposta judicialmente (art. 135. do CPP), j no lhe assiste essa faculdade. Pode, porm, o advogado invocar objeco de conscincia e recusar-se a depor, caso em que ser eventualmente sujeito a multa e a procedimento criminal, onde se apreciar da justa causa da recusa a depor.

O que acima se disse, vale tambm para a recusa em depor em processo civil, nos termos da aplicao conjugada dos arts. 519., ns 3 e 4 e 618., n. 3 do Cdigo de Processo Civil.

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Discusso pblica de questes profissionais De acordo como disposto no art. 88. do EOA, o advogado deve ter uma conduta discreta sobre os assuntos profissionais pendentes, alis, no seria de esperar outra coisa face ao segredo profissional e confiana que o cliente nele deposita relativamente a assuntos confidenciais.

O advogado indispensvel administrao da justia e, como tal, deve ter um comportamento pblico e profissional adequado dignidade e responsabilidades da funo que exerce art. 83. do EOA.

Est em causa o interesse pblico e a independncia do advogado.

O segredo profissional obriga o advogado a no divulgar factos, documentos ou objectos a ele sujeitos, sem estar munido da prvia autorizao.

Do mesmo modo, o advogado no deve discutir publicamente questes profissionais pendentes, nos meios de comunicao escritos e udio visuais, pois o que se visa impedir com a proibio que o advogado no tente influenciar as decises, julgando na opinio pblica o que compete aos tribunais.

Muitas vezes, o que os meios de comunicao transmitem no corresponde em rigor ao que se passou na sala de audincias, o que perturba a aco da justia. conhecido o poder de influncia exagerada que os jornais, rdios e televiso tm sobre a audincia do grande pblico, onde h muita boa gente a acreditar piamente no que ali se transmite.

O julgamento faz-se no tribunal e no lcito ao advogado tentar influenciar uma deciso dessa forma extra processual.

Usar os meios de comunicao social para conseguir alcanar objectivos processuais recorrer a meios desleais de defesa dos interesses das partes, tambm proibido pelo arts. 103., n. 1, e 107., n. 1, d), do EOA.

A regra fugir dos holofotes da comunicao social, ou dos 5 minutos de fama, quando se discutem questes profissionais pendentes. 20

A excepo o direito de resposta, justificado para prevenir ou remediar a ofensa dignidade, direitos e interesses legtimos do cliente ou do prprio advogado.

Um erro no justifica outro erro. Se o advogado de uma parte escreve um artigo de opinio num jornal, a pronunciar-se sobre uma questo jurdica pendente, onde pe em causa a honra e dignidade do constituinte de outro advogado, este apenas poder usar o direito de resposta depois de pedir e ser autorizado pelo Presidente do Conselho Distrital (que pode ser tcita), com recurso do indeferimento para o Bastonrio.

Se, porm, o denegrir da imagem do cliente ou do seu advogado for feito em directo nos rgos de comunicao social, h urgncia em usar o direito de resposta de imediato, pois quem assistir a essa emisso, poder j no ouvir ou ver a sesso posterior do direito de resposta, depois de obtida a necessria autorizao. O advogado pode pronunciar-se, excepcionalmente, desde que previamente autorizado pelo presidente do conselho distrital competente, sempre que o exerccio desse direito de resposta se justifique, de forma a prevenir ou remediar a ofensa dignidade, direitos e interesses legtimos do cliente ou do prprio art. 88., n. 2 do EOA.

O direito de resposta pode ser diferido ou imediato.

O direito de resposta diferido carece de prvio pedido de autorizao devidamente justificado com a indicao do mbito possvel das questes sobre o que o requerente entenda dever pronunciar-se art. 88., n. 3 do EOA.

O pedido de autorizao apreciado no prazo de trs dias teis, considerando-se tacitamente deferido na falta de resposta, comunicada, naquele prazo, ao requerente art. 88., n. 4 do EOA.

Da deciso do Presidente do Conselho Distrital que indefira o pedido, cabe recurso para o Bastonrio, que decide, no mesmo prazo art. 88., n. 5 do EOA.

O silncio do Bastonrio no vale como deferimento tcito do recurso hierrquico do indeferimento. 21

Em caso de manifesta urgncia, o advogado pode exercer o direito de resposta de imediato, de forma to restrita e contida quanto possvel, devendo informar, no prazo de cinco dias teis, o Presidente do Conselho Distrital competente, das circunstncias que determinaram tal conduta e do contedo das declaraes proferidas art. 88., n. 6 do EOA.

Note-se que embora ao Advogado, verificada a manifesta urgncia, seja permitido o direito de resposta imediata, aquele incorrer em infraco disciplinar se a sua declarao no for to restrita e contida quanto possvel ou se olvidar a informao posterior do que fez, porque o fez e como o fez ao Presidente do Conselho Distrital.

Pvoa de Varzim, 2011-07-01

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