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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 7 VARA DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE.

PROCESSO N AUTOR: RU: CAIXA ECONMICA FEDERAL

A C AI X A E C O N MI C A F E D E R AL C AI X A, Empresa Pblica Federal constituda pelo Decreto-Lei n 759/69, com Estatuto aprovado pelo Decreto n 5.056/04, inscrita no CNPJ/MF sob o n 00.360.305/0001-04, com sede em Braslia/DF e Jurdico Regional JURIR/NA situado R. Raimundo Chaves, 1952, Candelria, Natal/RN, local onde recebe intimaes, por seu advogado infra-assinado, instrumento de mandato em anexo, vem, perante Vossa Excelncia, apresentar CONTESTAO em face de ***, devidamente qualificado(a) nos autos do processo em epgrafe, com os fundamentos expostos a seguir:

SUMRIO DA INICIAL O autor, dizendo-se ser titular de conta(s) vinculada(s) do FGTS - Fundo de Garantia do Tempo de Servio, ingressou com a presente ao judicial objetivando a recomposio das diferenas relativas Taxa de Juros e aos expurgos dos planos econmicos, conforme constante da pea exordial.

DAS PRELIMINARES

- PLANOS ECONMICOS
A) DA AUSNCIA DOS DOCUMENTOS INDISPENSVEIS PROPOSITURA DA AO A parte autora busca diferenas de correo monetria em razo da sistemtica de clculo adotada na poca, porm no junta extratos nem clculos que embasem suas alegaes. Ocorre que a CEF no dispe dos extratos do perodo pleiteado na exordial, pois esto de posse do banco depositrio anterior, conforme anotado na CTPS, razo pela qual no se tem como apurar o montante econmico do pedido ali expendido. Na verdade, antes da centralizao das contas (art. 12 de Lei 8.036/90) a CAIXA no tinha como responder pela guarda de tais documentos. Desse modo, cabe parte autora diligenciar junto ao Banco Depositrio para requerer tais documentos e, a ento, junt-los com a exordial. nus processual seu, conforme entendimento do Egrgio Superior Tribunal de Justia:

PROCESSUAL INDICAO

CIVIL. DOS

RECURSO DISPOSITIVOS

ESPECIAL. COM

AUSNCIA

DE

INTERPRETAO

DIVERGENTE POR PARTE DOS TRIBUNAIS. SMULA 284/STF. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULA 282 DO STF. EMBARGOS EXECUO DE SENTENA. IMPOSSIBILIDADE MATERIAL DE APRESENTAO DOS EXTRATOS DAS CONTAS VINCULADAS. PERODOS ANTERIORES CENTRALIZAO DO FGTS PELA CEF. NECESSIDADE DE LIQUIDAO PARA FIXAO DO DBITO. 1. A ausncia de indicao dos dispositivos em torno dos quais teria havido interpretao divergente por outros Tribunais impede o conhecimento do recurso especial, quando interposto com base na alnea c do permissivo constitucional (Smula 284/STF). 2. A falta de prequestionamento da questo federal impede o conhecimento do recurso especial (Smula 282 do STF).

3. obrigao da CEF atender s requisies para fornecimento dos extratos das contas vinculadas do FGTS, que estejam em seu poder. 4. Ante a impossibilidade material de fornecimento dos extratos correspondentes aos perodos anteriores centralizao das contas, a prova necessria liquidao da sentena pode ser produzida, a pedido ou mesmo de ofcio, por outros meios, tais como (a) a requisio dos extratos junto ao banco originalmente depositrio (Decreto 99.684/90, art. 23; LC 110/01, art. 10), (b) a requisio dos dados junto ao empregador (art. 17 da Lei 8.036/90), e (c) a requisio ou juntada de guias de recolhimento do FGTS, recibos de pagamento de salrios ou anotaes na carteira de trabalho. 5. Inexistente liquidao prvia, deve ser ela realizada para fixao do montante devido, momento em que devero ser abatidos os valores porventura j depositados. 6. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (REsp 871.454/PE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 14.11.2006, DJ 30.11.2006 p. 169)

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS EXECUO DE SENTENA. IMPOSSIBILIDADE MATERIAL DE APRESENTAO DOS EXTRATOS DAS CONTAS VINCULADAS. PERODOS ANTERIORES CENTRALIZAO DO FGTS PELA CEF. NECESSIDADE DE LIQUIDAO PARA FIXAO DO DBITO. 1. obrigao da CEF atender s requisies para fornecimento dos extratos das contas vinculadas do FGTS, que estejam em seu poder. 2. Ante a impossibilidade material de fornecimento dos extratos correspondentes aos perodos anteriores centralizao das contas, a prova necessria liquidao da sentena pode ser produzida, a pedido ou mesmo de ofcio, por outros meios, tais como (a) a requisio dos extratos junto ao banco originalmente depositrio (Decreto 99.684/90, art. 23; LC 110/01, art. 10), (b) a requisio dos dados junto ao empregador (art. 17 da Lei 8.036/90), e (c) a requisio ou juntada de guias de recolhimento do FGTS, recibos de pagamento de salrios ou anotaes na carteira de trabalho. 3. Inexistente liquidao prvia, deve ser ela realizada para fixao do montante devido, momento em que devero ser abatidos os valores porventura j depositados.

4. Recurso especial a que se d provimento. (REsp 844.179/CE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03.10.2006, DJ 26.10.2006 p. 250) Assim, tendo em vista que a CAIXA, enquanto empresa pblica, no dispe de poder de polcia, impende frisar que cabe ao autor solicitar os documentos atinentes causa extratos do perodo pleiteado aos bancos depositrios. Destarte, os documentos que instruem a inicial so insuficientes, devendo a parte autora ser intimada a apresentar clculos e extratos relativos a toda a contratualidade laboral, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito.

B) DA TRANSAO PREVISTA NA LC 110/01 Como sabido, a Lei Complementar n 110, de 29 de junho de 2001, autorizou a CAIXA a efetuar o crdito dos complementos de atualizao monetria, resultante da aplicao dos percentuais de dezesseis inteiros e sessenta e quatro centsimos e de quarenta e quatro inteiros e oito dcimos por cento, sobre as contas fundirias mantidas, respectivamente, no perodo de 1 de dezembro de 1988 a 28 de fevereiro de 1989, e durante o ms de abril de 1990, consoante, inclusive, o artigo 4, da supracitada LC 110/2001. Entretanto, os crditos dos percentuais de atualizao monetria ficaram condicionados anuncia do trabalhador, ao firmar o Termo de Adeso estabelecido na prpria LC 110/2001.

O Termo de adeso institudo pela Lei Complementar n 110/2001 poder ser firmado por qualquer trabalhador, desde que o mesmo possua, evidentemente, saldo na conta do FGTS nos perodos de aplicao dos ndices de correo monetria a que se referem o artigo 4 da mencionada lei complementar.

Inclusive, podero tambm anuir ao termo de adeso aqueles trabalhadores que esto em litgio judicial, visando o pagamento dos complementos de atualizao monetria relativos a junho de 1987, dezembro de 1988 a fevereiro de 1989, abril e maio de 1990 e fevereiro de 1991, desde que realizem a transao a que se refere o artigo 9, da LC 110/2001.

No presente caso, o autor efetivou a transao supracitada, j havendo, inclusive, efetuado o saque das verbas disponibilizadas, de modo que esta empresa pblica vem requerer, a extino do processo, considerando o disposto nos artigos 158, nico; 269, III; 794, inciso II, do Cdigo de Processo Civil e 1.028, inciso I, do Cdigo Civil e demais disposies legais aplicveis espcie. Dos efeitos da adeso Mister se faz aduzir que, o acordo estabelecido na Lei Complementar 110/01, prev ao fundista que concorde em receber administrativamente, sob a condio de renunciar a todo e qualquer pleito judicial, em relao aos expurgos inflacionrios. O fato de o autor ter aderido e efetuado saque explicita a tentativa de enriquecer-se indevidamente, vez que a todo tempo sabia de sua transao, mas permaneceu silente, induzindo o Juzo a erro. No restam dvidas de que o acordo celebrado com a CAIXA um verdadeiro fato extintivo do direito do Exeqente, passvel de ser oposta a execuo em qualquer fase do procedimento ou em embargos execuo. Portanto, a desistncia ou o arrependimento unilateral de uma das partes, ou at mesmo, o descuido do rgo judicante, no causa suficiente para anular a transao, mas apenas o dolo, a coao ou o erro essencial sobre a pessoa ou a coisa controversa. Com efeito, a CAIXA, como gestora do Fundo de Garantia por Tempo de Servio, tem que zelar pelo estabelecido no art. 7, Inciso III, da Constituio Federal, complementado pelo art. 11 da Lei de n 5.107/66, no qual conclui que o FGTS um direito social do trabalhador, e que toda ao movida contra este fundo, tem como objeto o interesse da coletividade. C) DA TRANSAO PREVISTA NA LC 110/01 SAQUE PELO CDIGO 50 No assiste razo ao autor em seu intento, posto que se verifica, atravs de anlise da documentao agora acostada, que o mesmo efetuou saque atravs do Cdigo 50, conforme a Lei 10.555/02, consoante prova extrato em anexo. Saliente-se que o art. 1 da Lei e comento, aduz que dispensvel a assinatura do termo de adeso nos casos em que o valor apurado, a ttulo de complemento de atualizao monetria de que trata o art. 4, da LC 110/01, seja igual ou inferior, a R$ 100,00 (cem reais), caracterizando-se a adeso no ato do recebimento pelo trabalhador do valor creditado na conta vinculada (art. 1, 1, da Lei 10.555/2002).

O advento do saque, comprovado pela documentao em anexo, sacramenta a adeso em comento, j que este o objeto a que se destina tal pacto administrativo. Portanto, certo que se formou um ato jurdico, no podendo ser desfeito nem com sentena judicial, tendo em vista afrontar a Smula vinculante n 1, editada recentemente pelo Colendo STF. Desta forma resta claro que o autor no preenche uma das condies da ao, qual seja, o interesse processual, uma vez que um dos objetos da ao ordinria sub examine a aplicao dos Planos Econmicos e, conforme j fora dito, os mesmos j foram aplicados, nos termos propostos pela LC 110/01. Pelo exposto, vem a CAIXA requerer, respeitosamente, a V. Exa., que seja o processo extinto sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do Digesto Processual Civil, por estar ausente uma das condies da ao o interesse processual de agir , ficando, pois, bloqueado o caminho para a integral prestao da tutela jurisdicional.

D) NO TRABALHOU POCA DOS PLANOS ECONMICOS In casu, deve-se analisar os documentos do autor, para se observar a existncia ou no de prova de ter possudo vnculo empregatcio contemporneo aos planos requeridos. Ou seja, ao analisar a carteira de trabalho, deveria constar contrato de trabalho existente at maio/1990. Sendo assim, est claramente demonstrado que a requerente no faz jus aplicao dos planos requeridos na inicial, uma vez que no havia saldo base para tanto. Pelo exposto, vem a CAIXA requerer, respeitosamente, a V. Exa., que seja o processo extinto sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do Digesto Processual Civil, por estar ausente uma das condies da ao o interesse processual de agir , ficando, pois, bloqueado o caminho para a integral prestao da tutela jurisdicional. E) DA CONTEMPLAO COM OS PLANOS ECONMICOS EM OUTRO PROCESSO Conforme cpia do extrato da conta vinculada do autor e do extrato processual anexo, verifica-se que o mesmo j foi contemplado com os ndices dos planos econmicos em outro processo, j tendo sacado os valores disponibilizados, o que evidencia a litigncia de m-f e a falta de interesse processual da parte requerente.

Deste modo, esta empresa pblica vem requerer, a extino do processo, relativamente ao autor mencionado, com fulcro no art. 267, VI, do CPC, por estar ausente uma das condies da ao o interesse processual de agir , ficando, pois, bloqueado o caminho para a integral prestao da tutela jurisdicional.

- JUROS PROGRESSIVOS
A) NO COMPROVAO DA AUSNCIA DE APLICAO DA TAXA PROGRESSIVA A parte autora busca a aplicao da taxa progressiva de juros sobre o saldo de sua conta vinculada do FGTS, alegando que optou tempestivamente pelo regime do FGTS, no tendo os juros sido creditados no percentual correto. No entanto, o autor no junta extratos de sua conta que comprovem a ausncia de aplicao da progressividade de juros. Ocorre que a CEF no dispe dos extratos do perodo referido na exordial, pois esto de posse do banco depositrio anterior, conforme anotado na CTPS. Na verdade, antes da centralizao das contas (art. 12 de Lei 8.036/90), a CAIXA no tinha como responder pela guarda de tais documentos. Desse modo, cabe parte autora diligenciar junto ao Banco Depositrio para requerer tais documentos e, a ento, junt-los aos autos. nus processual do requerente a prova de fato constitutivo do seu direito, consoante o art. 333, in. I, do CPC. Assim, tendo em vista que a CAIXA, enquanto empresa pblica, no dispe de poder de polcia, impende frisar que cabe ao autor solicitar os documentos atinentes causa aos bancos depositrios anteriores. Destarte, os documentos que instruem a inicial so insuficientes, devendo a parte autora ser intimada a apresentar aqueles que faam prova do que alega, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito. B) CONTEMPLAO COM A PROGRESSIVIDADE No assiste razo ao autor em seu intento, posto que se verifica, atravs da anlise da Carteira de Trabalho, que o mesmo possuiu contrato de trabalho poca da vigncia da progressividade, tendo optado pelo regime do FGTS tempestivamente, na data de sua admisso. Sendo assim, h de se convir que o trabalhador supracitado J FOI CONTEMPLADO COM A TAXA PROGRESSIVA DE JUROS, conforme a durao do seu vnculo laboral, nos termos da lei, que assim dispe:

Art 4 A capitalizao dos juros dos depsitos mencionados no art. 2 far-se- na seguinte progresso: I - 3% (trs por cento) durante os dois primeiros anos de permanncia na mesma emprsa; II - 4% (quatro por cento) do terceiro ao quinto ano de permanncia na mesma emprsa; III - 5% (cinco por cento) do sexto ao dcimo ano e permanncia na mesa emprsa; IV - 6% (seis por cento) do dcimo-primeiro ano de permanncia na mesma emprsa, em diante.

Resta, portanto, prejudicado o referido pleito. Assim, vem a CAIXA requerer, respeitosamente, Vossa Excelncia, que seja o processo extinto sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do CPC, por estar ausente uma das condies da ao o interesse processual de agir , ficando, pois, bloqueado o caminho para a integral prestao da tutela jurisdicional.

C) DA AUSNCIA DOS COMPROVANTES DE OPO A parte autora busca a aplicao da taxa progressiva de juros sobre o saldo de sua conta vinculada do FGTS, alegando que optou tempestivamente pelo regime do FGTS, no tendo os juros sido creditados no percentual correto. No entanto, embora comprove a existncia de contrato de trabalho iniciado no perodo de vigncia da aplicao progressiva dos juros, no junta comprovante de opo tempestiva ou retroativa relativa ao vnculo laboral mencionado. Nos termos do art. 333, inc. I, do CPC, compete ao autor a prova de fato constitutivo do seu direito. Assim, tendo o requerente alegado a opo pelo regime do FGTS poca vigncia da progressividade, cabe ao mesmo carrear aos autos documentos que comprovem a verossimilhana de suas alegaes. Destarte, os documentos que instruem a inicial so insuficientes, devendo a parte autora ser intimada a apresentar aqueles que faam prova do que aduz, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito.

D) ADMISSO POSTERIOR A 21 DE SETEMBRO DE 1971 Em sua petio inicial, a parte autora requereu a este juzo que a CEF fosse condenada a reajustar a sua conta vinculada para que nela incidisse a taxa progressiva de juros, pelo simples fato de ter optado pelo regime do FGTS aps a vigncia da Lei 5.958/73. Entende a parte requerente que aludido diploma legal possibilitou a todos os empregados, independentemente de sua data de admisso, a possibilidade de receber a progressividade da taxa de juros. Isto porque esta norma no deixa clara qual taxa remuneratria deveria ser aplicada: a taxa progressiva criada pela lei 5.107/66 e extinta pela lei 5.705/71; ou a taxa nica de 3% (trs por cento), criada por esta ltima norma. A Lei 5.107/66, de 13 de setembro de 1966, implantou o regime opcional de FGTS e tambm a possibilidade da aplicao de juros progressivos aos seus depsitos, vantagem esta que perdurou at o incio da vigncia da Lei 5.705/71, de 21 de setembro de 1971, respeitados os direitos adquiridos pela Lei anteriormente citada. Apesar da extino do direito opo com progressividade, a Lei 5.958/73 reavivou o direito aplicao de juros progressivos de forma retroativa janeiro de 1967, ou data de admisso, se esta fosse posterior a janeiro de 1967 , para todos aqueles que poderiam ter feito opo no perodo original (1967/1970) e ainda no haviam optado dentro do regime de taxa de juros nica, nos termos da Lei n 5.705/71. Assim, o benefcio da taxa de juros progressivos apenas se aplica aos trabalhadores que: a) Realizaram efetivamente a opo pelo regime de FGTS entre os anos de 1966 e 1971, uma vez que a Lei 5.107/66 o criou e a Lei 5705/71 o extinguiu; b) Poderiam ter realizado a opo pelo regime de FGTS entre os anos de 1966 e 1971, mas que ainda no a tinham feito at 1973, uma vez que foi a Lei 5958/73 que instituiu a possibilidade de opo retroativa. A Lei n. 5.958/73 permitiu, de fato, queles que ainda no haviam optado pelo regime institudo pela Lei 5.107/66 o direito de faz-lo. Ocorre que esta possibilidade somente se aplica queles que j estavam em seus empregos antes da publicao da Lei 5.705/71. Isto porque foi esta lei que extinguiu a capitalizao dos juros de forma progressiva, ressalvando o direito daqueles que j possuam contas de FGTS antes da vigncia da referida lei e, por conseguinte, tinham direito adquirido aos juros progressivos.

No assiste razo parte requerente em seus intentos, posto que se verifica, atravs de anlise da documentao anexada inicial, que a sua admisso, bem como sua opo, ocorreram em data posterior a 21 de setembro de 1971, poca em que a progressividade j havia sido extinta. Portanto, apenas opo efetuada no perodo posterior Lei 5.958/73 no garante o direito aplicao dos juros progressivos, sendo prima face descabida a pretenso autoral. Logo, resta claro que o demandante no preenche uma das condies da ao, qual seja, o interesse processual, uma vez que, nem optou no perodo original (1967/1971), nem se enquadra nas hipteses de retroao, posto que no possua conta vinculada de FGTS nem vnculo empregatcio poca da vigncia da progressividade, conforme se verifica na sua CTPS. Pelo exposto, vem a CAIXA requerer, respeitosamente, a V. Exa., que seja o processo extinto sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do Digesto Processual Civil, por estar ausente uma das condies da ao o interesse processual de agir , ficando, pois, bloqueado o caminho para a integral prestao da tutela jurisdicional.

E) AUSNCIA DOS CONTRATOS DE TRABALHO A parte autora busca a aplicao da taxa progressiva de juros sobre o saldo de sua conta vinculada do FGTS, alegando que optou tempestivamente pelo regime do FGTS, no tendo os juros sido creditados no percentual correto. No entanto, embora o autor junte as cpias dos comprovantes de opo, no junta as cpias dos respectivos contratos de trabalho. Nos termos do art. 333, inc. I, do CPC, compete ao autor a prova de fato constitutivo do seu direito. Assim, tendo o requerente alegado admisso e opo pelo regime do FGTS poca vigncia da progressividade, cabe ao mesmo carrear aos autos documentos que comprovem a verossimilhana de suas alegaes. Destarte, os documentos que instruem a inicial so insuficientes, devendo a parte autora ser intimada a apresentar aqueles que faam prova do que aduz, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito.

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F) PRESCRIO DOS CONTRATOS DE TRABALHO Analisando os documentos acostados pela parte autora, verifica-se a existncia de contrato de trabalho firmado poca da progressividade, tendo o autor optado pelo regime na data de sua admisso. No entanto, constata-se a ocorrncia da prescrio trintenria das parcelas de FGTS relativas a este vnculo laboral, uma vez decorridos mais de 30 (trinta) anos da sua extino. Pelo exposto, vem a CAIXA requerer, respeitosamente, a V. Exa., que seja o processo extinto sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do Digesto Processual Civil, por estar ausente uma das condies da ao o interesse processual de agir , ficando, pois, bloqueado o caminho para a integral prestao da tutela jurisdicional. DO MRITO

- PLANOS ECONMICOS
1) DA QUESTO CONSTITUCIONAL O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL decidiu que envolve questo constitucional a discusso a respeito da aplicao ou no, nas contas vinculadas do FGTS, de ndices de correo monetria expurgados em decorrncia de planos de estabilizao da economia. Com efeito, no dia 31-08-2000, em Sesso Plenria, o STF ao apreciar o RE- n. 226855-RS consolidou entendimento de que a deciso judicial que decreta a procedncia de pedido de pagamento de ndices de correo monetria, sob a alegao de direito adquirido, trata de questo constitucional, pois est fundamentada na Constituio Federal (art. 5, XXXVI). Ou seja, ao apreciar pedido de aplicao de ndices de correo monetria extralegais, a deciso judicial est, obrigatoriamente, posicionando-se quanto existncia ou no de direito adquirido. Este o caso da presente ao, na qual os autores pleiteiam a aplicao nas suas contas vinculadas do FGTS, de ndices de correo monetria no previstos nas leis vigentes nas datas respectivas. A concesso ou no do pedido depende ento da apreciao, pelo juiz da causa, da existncia ou no de direito adquirido relativamente ao fato invocado e lei revogada.

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2) CARNCIA DE AO LBC DE JUNHO DE 1987 O ndice referente ao ms de JUN/87, qual seja, o 18,02%, j foi efetivamente aplicado, uma vez que a Smula 252 do Superior Tribunal de Justia, que sustenta esta afirmao, dispe que as perdas ocorridas no perodo supracitado devero ser corrigidas pelo ndice da LBC, que de 18,02%. A Resoluo n 1.338, de 15/06/87, do Banco Central do Brasil - BACEN, leciona que a OTN deveria ser atualizada no ms de julho de 1987 pelo valor da LBC apurado no perodo de 01 a 30/06/87, e que os depsitos do FGTS deveriam ser remunerados em julho/87, tendo como ms base junho/87, pelo valor da OTN, ento corrigida pelo ndice da LBC. Desta feita, todas as alteraes levadas a efeito pelo Conselho Monetrio Nacional estavam respaldadas pelos termos do art. 12 do Decreto-lei n 2.284/86, com a redao dada pelo Decreto-lei n 2.290/86, e pelo DL n 2.311/86, bem como pelo art. 16 do Decreto-lei n 2.335/87, que facultava quele rgo Deliberativo definir qual o ndice aplicvel ao FGTS. Desse modo, postulado o crdito deste percentual, h que se considerar a parte autora carecedora do direito de ao, devendo o feito ser extinto sem anlise de mrito, quanto ao mencionado ndice, nos termos do art. 267, VI, do CPC.

3) CARNCIA DE AO BTN DE MAIO DE 1990 O ndice referente ao ms de maio/90 deve ser aplicado tomando por base o BTN, o qual equivale a 5,38%, tendo sido, por sua vez, j devidamente aplicado. A Lei n 8.024, de 12/04/90, alterada pela MP n 180, de 17-04-90, estabeleceu no art. 24: "A partir de maio de 1990, os saldos das contas de poupana sero atualizados pela variao do BTN, na forma divulgada pelo Banco Central do Brasil." Assim, resta claro que o ndice referente ao ms de maio de 1990 j foi devidamente aplicado com base no BTN.

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Desta forma, postulado o crdito deste percentual, h que se considerar a parte demandante carecedora do direito de ao, devendo o feito ser extinto sem anlise de mrito, quanto ao mencionado ndice, nos termos do art. 267, VI, do CPC.

4) DEMAIS POSTULAES Quanto s demais postulaes, conforme ser esmiuado adiante, o STF julgou improcedentes os pleitos relativos aos ndices dos planos BRESSER (JUN/87), COLLOR I (MAIO/1990) e COLLOR II (FEV/1991). Alm disso, o STJ recentemente decidiu que no h amparo legal para aplicar ndices alm dos deferidos pelo STF e Smula 252 do prprio STJ.

5) NDICES DE PLANOS ECONMICOS a) Julgamento do recurso extraordinrio n. 226.855-RS A CAIXA, na intransigente defesa do FGTS, sempre defendeu as teses de legalidade dos ndices aplicados s contas do Fundo e de inexistncia de direito adquirido, como resultado da obedincia s leis que implementaram os planos econmicos, bem assim nos artigos 6, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, e 5, XXXVI, da Constituio Federal. Em 31/08/2000, acolhendo a tese abraada pela CAIXA, o e. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, ao apreciar o Recurso Extraordinrio n. 226.855-RS, tendo por relator o Exmo. Ministro Moreira Alves, decidiu ser indevido o pagamento relativo aos ndices dos planos BRESSER (JUN/87), COLLOR I (MAIO/1990) e COLLOR II (FEV/1991), porque inexistente ofensa ao direito adquirido, ou seja, no existe direito adquirido a regime jurdico. E a declarao de inexistncia do direito adquirido pelo e. STF no foi causa desconstitutiva de eventual direito dos fundistas. No tinham eles, desde sempre, direito a obter provimento favorvel ao pedido levado apreciao do Judicirio. Na espcie, os titulares de contas vinculadas ao FGTS no tm direito adquirido atualizao dos valores pelos ndices que pleiteiam, pois as normas que determinaram os ndices aplicados observaram o preceito contido no art. 5, XXXVI, da CF.

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b) Da inaplicabilidade de novos ndices segundo entendimento do STJ Fulminando qualquer possibilidade de correo conforme pleiteado pelos requerentes, para novos ndices, recente deciso do Superior Tribunal de Justia, nos Embargos de Declarao, no Agravo no REsp 581855, relatado pela Ministra Eliana Calmon, acolhendo os Embargos no efeito explicativo, concluiu que no h amparo legal para aplicar ndices alm dos deferidos pelo STF e Smula 252 do prprio STJ, a conforme exposto a seguir (transcrevemos: Acrdo e voto): EDcl no AgRg no RECURSO ESPECIAL N 581.855 - DF (2003/0155096-6) RELATORA: MINISTRA ELIANA CALMON EMBARGANTE: CAIXA ECONMICA FEDERAL CEF ADVOGADO: FLVIO SILVA ROCHA E OUTROS EMBARGADO: IRACEMA CANABRAVA RODRIGUES BOTELHO ADVOGADO: JUAREZ ROCHA BOTELHO EMENTA PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO EMBARGOS DE DECLARAO FGTS EXPURGOS INFLACIONRIOS CORREO MONETRIA NO TRIMESTRE DEZEMBRO/88 - JANEIRO/89 - FEVEREIRO/89. 1. Inexiste contradio no julgado, porquanto adotada a sedimentada posio do STJ no sentido de que, a partir da interpretao da Lei 7.730/89 feita pela Corte Especial no REsp43.055-0/SP, se o IPC de janeiro/89 foi de 42,72% e no de 70,28%, como divulgado pelo IBGE, a inflao de fevereiro/89 foi de 10,14%. 2. Apesar de a CEF ter aplicado a LFT de 18,35% relativamente a fevereiro/89, ndice superior aos 10,14% (IPC) reconhecidos pelo STJ, inexiste prejuzo para o Fundo porque, poca, a correo era apurada trimestralmente e, mesmo assim, conclui-se que houve creditamento a menor, se observada a jurisprudncia dessa Corte. 3. Embargos de declarao acolhidos, sem efeitos modificativos. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia "A Turma, por unanimidade, acolheu os embargos de declarao, sem efeitos modificativos, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora." Os Srs. Ministros Joo Otvio de Noronha, Castro Meira e Francisco Peanha Martins votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Franciulli Netto. Braslia-DF, 02 de junho de 2005 (Data do Julgamento) MINISTRA ELIANA CALMON Relatora VOTO

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A EXMA. SRA. MINISTRA ELIANA CALMON (RELATORA): Entendo que no existe no julgado a contradio apontada pela CEF, no qual ficou assentado que se encontra sedimentada a jurisprudncia do STJ quanto aplicao do ndice de 10,14% relativamente a fevereiro/89. O entendimento estabeleceu-se na Corte como conseqncia lgica da reduo do IPC de janeiro/89 de 70,28% para 42,72%, decorrente da interpretao da Lei 7.730/89 feita pela Corte Especial no REsp 43.0550/SP, que restou assim ementado: DIREITO ECONMICO. CORREO MONETRIA. JANEIRO/1989."PLANO VERO". LIQUIDAO. IPC. REAL NDICE INFLACIONRIO. CRITRIO DE CLCULO. ART. 9., I E II DA LEI 7730/89. ATUAO DO JUDICIRIO NO PLANO ECONMICO. CONSIDERAES EM TORNO DO NDICE DE FEVEREIRO. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I - Ao Judicirio, uma vez acionado e tomando em considerao os fatos econmicos, incumbe aplicar as normas de regncia, dando a essas, inclusive, exegese e sentido ajustados aos princpios gerais de direito, como o que veda o enriquecimento sem causa. II - O divulgado IPC de janeiro/89 (70,28%), considerados a forma atpica e anmala com que obtido e o flagrante descompasso com os demais ndices, no refletiu a real oscilao inflacionaria verificada no perodo, melhor se prestando a retratar tal variao o percentual de 42,72%, a incidir nas atualizaes monetrias em sede de procedimento liquidatrio. III - Ao Superior Tribunal de Justia, por misso constitucional, cabe assegurar a autoridade da lei federal e sua exata interpretao. (RESP 43.055/SP, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, CORTE ESPECIAL, julgado em 25.08.1994, DJ 20.02.1995 p. 3093). O IBGE havia divulgado, como IPC de fevereiro/89, 3,6%, mas a Corte Especial, pelo relato do Ministro Slvio de Figueiredo, no mencionado precedente, concluiu que a inflao considerada dizia respeito apenas a 11 dias (20 a 31 de janeiro), mas a forma correta de se proceder correo oficial no perodo, utilizando-se o IPC pelo critrio pro rata die, levou concluso de que o IPC de fevereiro/89 era de 10,14% e no 3,6%. Feito o esclarecimento, transcrevo, por oportuno, trecho do voto do Ministro Franciulli Netto, relator do REsp 265.556/AL que (juntamente com outros precedentes) deu origem Smula 252/STJ: (...) Mais a mais, esse ndice foi o consagrado pela Corte Especial deste egrgio Tribunal (Resp n. 43.055-0/SP, in DJ de 20.02.95), a que se adita ser pertinente invocar

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os artigos 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, dada a lacuna, reconhecida pelo prprio Excelso Supremo Tribunal Federal. Assim, pois, o egrgio Tribunal a quo atribuiu corretamente o percentual de 42,72% para janeiro de 1989, a autorizar o no conhecimento do recurso especial, pois que a aplicao do referido ndice est em sintonia com a orientao desta Corte Superior de Justia (...) (...) Se a resposta a embargos declaratrios no complementa o acrdo da apelao, no cabem embargos infringentes, mesmo quando tomada por maioria. No se expe a embargos infringentes acrdo que, no julgamento de embargos declaratrios impe a multa cominada pelo art. 538, 1 do CPC. A propsito dos ndices de atualizao, adota-se o IPC, salvo em relao aos Planos Bresser (junho/87); Collor I (maio/90) e Collor II (fevereiro/91) (RE 226.855-7 e Smula 252/STJ). A reduo do IPC de janeiro de 1989 (42,72%), implica em automtica ampliao do IPC de fevereiro do mesmo ano para 10,14%, conforme deciso da Corte Especial no REsp 43.055/SLVIO. (RESP 532.585/MG, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, PRIMEIRA TURMA, julgado em 05.08.2003, DJ 01.09.2003 p. 240) Contudo, procedendo comparao entre os ndices utilizados pela CEF, de acordo com a tabela JAM, e os ndices fixados pelo STJ, temos o seguinte: PERODO DEZ/88 JAN/89 FEV/89 CEF 0,287900 = 28,79% 0,223591 = 22,35% 0,183539 = 18,35% ___ STJ 28,79% 42,72% 10,14% 102,44%

TOTAL ACUMULADO ____ 0,865095= 86,50% CONCLUSO: 102,44% 86,50% = 8,54% a favor dos fundistas Se desconsiderado o ndice de 10,14%, teremos: 42,72 22,35% = 16,65% a favor dos fundistas

Como poca, a correo monetria nesse perodo era feita com periodicidade trimestral, consoante previsto no art. 6 da Lei 7.738/89 (passando a ser aplicada mensalmente apenas a partir do advento da Lei 7.839, de 12/10/89), o fato de, em fevereiro/89, a CEF ter aplicado percentual superior ao determinado pelo STJ no est em seu desfavor porque, ainda assim, h crdito em favor dos titulares das contas vinculadas, relativamente a janeiro/89, por ter havido creditamento a menor.

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Segundo os clculos demonstrados na tabela acima apresentada, a CEF no trimestre dez/88-jan/89-fev/89 corrigiu as contas vinculadas em aproximadamente 86,50% quando, aplicando a jurisprudncia do STJ, deveria t-lo feito em aproximadamente 102,44%, diferena a favor do titular da conta vinculada de aproximadamente 8,54%, em contraposio a 16,65% que seriam devidos se no aplicado o IPC de 10,14% mas a LFT de 18,35% defendida pela CEF. Conclui-se, portanto, que o acrdo embargado, na verdade, vem a favorecer a CEF, como acima demonstrado. A CEF mostra-se apreensiva com o presente julgamento, diante da possibilidade de acorrerem os fundistas maciamente Justia, o que no seria bom para a devedora, nem para a magistratura. Entretanto, a concluso contida neste voto irreversvel para o STJ, com a s possibilidade de reabrir-se na Corte Especial novo debate a respeito do ndice de janeiro de 89, fixado em 42,72%, o qual compe, inclusive a Smula 252/STJ. Com essas consideraes, acolho os embargos sem efeitos modificativos, apenas para prestar esses esclarecimentos. Assim, devem ser indeferidos quaisquer pedidos relativos aos Planos Econmicos supra-referidos, reconhecidos devidos os percentuais efetivamente aplicados consoante a legislao vigente, apurados segundo os respectivos indexadores, a saber: LBC (JUN/87 BRESSER), BTN (MAI/90 e seguintes COLLOR I) e TR (FEV/91 e seguintes), de acordo com entendimento dos egrgios Supremo Tribunal Federal (STF) e Superior Tribunal de Justia (STJ).

c) Do pedido referente aos meses de Junho de 1990 e seguintes No h razo plausvel para alterar-se o ndice de atualizao dos saldos das contas do FGTS existentes em Julho de 1990 e seguintes, do BTN para o IPC. A MP 189/90, convertida na Lei n. 8.088/90, em seu artigo 2, combinado com o artigo 13 da Lei n. 8.036/90, fixou o BTN como ndice de atualizao. A Lei 8.036/90, assim dispe: Art. 13. Os depsitos efetuados nas contas vinculadas sero corrigidos monetariamente, com base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana, e capitalizao juros de 3% ao ano.

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Por sua vez, dispe a Lei n. 8.088/90: Art. 2 Os depsitos de poupana, em cada perodo de rendimento, sero atualizados monetariamente pela variao do valor nominal do BTN e rendero juros de cinco dcimos por cento ao ms. Assim, a Lei n. 8.036/90, por seu art. 13, manteve a paridade de remunerao bsica entre FGTS e poupana e esta, na poca, era atualizada pelo Bnus do Tesouro Nacional BTN. O artigo 6, da MP 38 de 03.02.89, convertida na Lei n. 7.738, de 09.03.89, tambm disps que os saldos do FGTS seriam atualizados, a partir de fevereiro/89, pelos mesmos ndices que forem utilizados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana. Diante das referidas leis, o STJ, por sua Primeira Seo, no REsp. n. 265.556/AL, adotou o BTN como ndice de atualizao dos saldos do FGTS existentes em maio/90. Merece ser transcrito, em parte, o Voto do Eminente Ministro Relator, FRANCIULLI NETTO, no tocante ao ms de maio/90 (fl. 22). A princpio, trazendo para o ms de maio/90 a mesma interpretao dada para o ms de abril/90, restaria fcil a soluo para a controvrsia, pois, repita-se uma vez mais, o ndice de atualizao dos saldos de FGTS at o limite de NCz$ 50.000,00 o IPC e o excedente o BTNf, a teor da Lei n. 8.024/90. Entretanto, em maio de 1990, veio a lume a Medida Provisria n. 189, convertida na Lei n. 8.088/90, fixando o BTN como ndice de atualizao dos saldos do FGTS. Assim, a Suprema Corte entendeu correta a aplicao do BTN pela Caixa Econmica Federal, no prevalecendo o posicionamento segundo o qual o IPC era de rigor em respeito ao direito adquirido. Com efeito, o recurso extraordinrio foi conhecido e provido nesse ponto, e eleito o BTN de 5,38% para a correo do ms de maio/90

Dessa forma, se o STJ adotou o BTN, acompanhando o posicionamento do STF, diante da inexistncia de direito adquirido dos fundistas, no h razo para voltar a adotar, em Junho de 1990 ou nos meses seguintes, o IPC.

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No h razo porque no houve mudana na legislao. Continuava a vigorar a Lei n. 8.088/90, cujo ndice que especificava foi adotado pela Primeira Seo, no julgamento acima citado. Os saldos das contas do FGTS existentes em Junho/90 e meses seguintes foram corretamente atualizados no percentual, referente ao BTN. Outro no poderia ser o ndice aplicvel haja vista que a Lei 8.036/90 assim disps a respeito da atualizao das contas e, a CAIXA, como Empresa Pblica no poderia aplicar ndices diversos daqueles determinados pela Legislao Federal. No h base jurdica para o pagamento da correo monetria baseada no IPC, pois naqueles meses, de acordo com a legislao ento em vigor, o critrio aplicvel era a variao do BTN, que foi paga no percentual devido. O IPC no era mais o critrio legal de atualizao, razo pela qual deve ser julgado improcedente o pedido da diferena entre a variao do BTN e os ndices do IPC dos meses de junho/90 e seguintes.

6) PLANO VERO (LEI N 7.730/89) Com a edio da MP n 32/89, posteriormente convertida na Lei n 7.730/89, a OTN veio a ser extinta, tendo sido estabelecido, em seu art. 17, novo critrio de aferio dos rendimentos das Cadernetas de Poupana, baseado na remunerao da Letra Financeira do Tesouro Nacional para o ms de fevereiro/89. Logo a seguir foi baixada a Medida Provisria n 38, de 03/02/89 (convertida na Lei n 7.738/89), a qual disps, em seu art. 6, que, a partir de fevereiro/89, os saldos das contas de FGTS manteriam a periodicidade trimestral e seriam atualizados pelos mesmos ndices da poupana. A alterao do critrio de correo deveu-se extino da OTN, por fora do art. 15, II, da Lei n 7.730/89. Alis, o alegado percentual de 70,28%, relativo ao IPC/IBGE de janeiro/89, no resiste mais elementar crtica. O prprio IBGE publicou que o referido ndice corresponde variao do IPC no perodo de 30/11/88 a 20/01/89, ou seja, corresponde variao desse indexador num perodo de 51 (cinqenta e um) dias. Em funo de tal comprovao, o E. STJ j firmou entendimento consolidado no sentido de que o ndice de variao do IPC, naquele ms, de 42,72%.

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Basta essa comprovao para se demonstrar a inaplicabilidade daquele maior ndice como sendo o correspondente inflao verificada de 01/01/89 a 31/01/89, o que, desde j, fica requerido. No poderia deixar de se mencionar, outrossim, que o critrio de aplicao do ndice de atualizao monetria deve guardar coerncia, descabendo por completo aplicarse aleatoriamente aquele que, a cada ms, melhor atender aos interesses da parte Autora. Vejamos: Ao adotar-se o IPC de janeiro/89, deveria tal ndice ser adotado para todo o perodo (dezembro/88, janeiro/89 e fevereiro/89). Registre-se que em fevereiro a variao do IPC foi de 3,60%, enquanto que da LFT foi de 18,35%. Sem falar no trimestre seguinte ao questionado, quando a variao do IPC (maro/abril/maio/89) foi de 25,16%, ao passo que a variao legal de 46,16%. Conforme demonstrado, a aplicao dos ndices legais nenhum prejuzo trouxe parte demandante, sendo inconcebvel, entretanto, buscar-se entre todos os ndices existentes o que melhor remunera as suas contas.

7) PLANO COLLOR I (LEI N 8.024/90) Nos meses que se seguiram implantao do intitulado Plano Collor, os saldos das contas vinculadas do FGTS foram atualizados em obedincia ao disposto no artigo 11, da Lei 7.839/89 ("Lei do FGTS" poca) e ao disposto no art. 6, 2, da Medida Provisria n 168/90, convertida na Lei n 8.024/90, na Medida Provisria n 172/90 e n 180/90, e na Medida Provisria n 189/90, convertida na Lei n 8.088/90. Nesse diapaso, as contas receberam a aplicao do mesmo ndice de correo monetria aplicado poupana, sendo que, no ms de abril/90, foi creditado, para que no se tenha mais dvidas, o ndice de 84,32%, relativo ao IPC do ms anterior, acrescido da taxa de juros da espcie, fato este pblico e notrio retratado inclusive no edital publicado no DOU de 19/04/90, Seo 1, pg. 7382, alis j demonstrado e acolhido em inmeros outros processos da espcie. Relativamente aos crditos efetuados em maio/90 e junho/90 no h se falar em variao do IPC, porque outra era a legislao regente dos saldos das contas vinculadas do FGTS. que, nessas datas, j vigorava o novo sistema, cujo referencial tinha passado a ser a variao do BTN.

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Em sntese: com o advento do denominado Plano Collor I, os crditos nas contas vinculadas do FGTS foram feitos nas datas apropriadas e conforme a legislao pertinente, que se esmerou para no causar qualquer ofensa ao direito adquirido dos titulares dessas contas. Portanto, no existe nenhum direito a crdito de diferena de correo monetria, mormente ao percentual de 84,32% do IPC de MARO/90, o qual j foi creditado em todas as contas do FGTS em ABRIL/90.

8) DA AUSNCIA DO DIREITO ADQUIRIDO Neste particular, cabe demonstrar que no h que se falar em direito adquirido no caso dos autos, posto que todas as alteraes havidas quanto remunerao das contas vinculadas do FGTS foram formalizadas sem que nenhuma leso houvesse ordem jurdica vigente e tampouco a eventuais direitos dos respectivos titulares dessas mesmas contas. Antes de tudo, anote-se que s se poderia falar em direito adquirido, em relao remunerao das contas vinculadas do FGTS, ao trmino do trimestre ou ms civil, ou seja, ao final do prazo de carncia estabelecido para o respectivo crdito dessa mesma remunerao. Antes de findo este prazo, h, em relao remunerao que ser creditada, mera expectativa de direito, que poder vir a ser frustrada, por exemplo, se ocorrerem variantes durante o perodo aquisitivo. Conforme se extrai, inclusive de brilhante estudo elaborado pelo Prof. Dr. Teori Albino Zavaski, ressaltado o carter institucional do FGTS, a questo subsume-se anlise de ter ocorrido ou no desrespeito a direito adquirido, descabendo falar-se em ato jurdico perfeito, aplicvel a matria contratual. Desta forma, cumpre analisar se quando da alterao legislativa estavam ou no implementados os requisitos necessrios para a incidncia do ndice previsto pela legislao anterior. As alteraes entraram em vigor antes mesmo de se completar o perodo de apurao dos ndices que viriam a ser aplicados, conforme a seguir: Plano Vero: o perodo de apurao compreendia os meses de dezembro, janeiro e fevereiro, com crdito em maro/89, sendo que a alterao ocorreu em 15.01.89; Plano Collor: a alterao ocorreu em maro, ressalte-se, antes mesmo que tivesse incio o perodo aquisitivo.

Ressalte-se, mais uma vez, que em relao ao precedente relativo ao

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reajuste de vencimentos dos funcionrios pblicos, o E. STF considerou legtima a alterao legislativa, ocorrida esta posteriormente ao perodo de apurao do ndice. Na hiptese ora em comento, tal perodo ou estava em curso ou sequer tinha se iniciado. Veja-se, ainda, quanto expectativa de direito, o que ensina Caio Mrio da Silva Pereira (in "Instituies de Direito Civil", Forense, Rio, vol. I, 1971, p. 156): "Expectativa a faculdade jurdica abstrata ou em via de concretizar-se cuja perfeio est na dependncia de um requisito legal ou de um fato aquisitivo especfico." Ora, como se v, necessria a ocorrncia de trs requisitos bsicos para o fim de caracterizar a existncia de direito adquirido: 1) que a condio estabelecida no seja altervel ao arbtrio de outrem; 2) que tenha entrado para o patrimnio do indivduo; 3) que o objeto desse direito exista. Ora, no caso em questo, inexistem quaisquer desses requisitos. Confira-se: Primeiro: O FGTS, como se viu, no tem natureza contratual e privada, inserindo-se, assim, no mbito do Direito Pblico. Logo, no cabe falar de alterao de clusulas que justifique qualquer tipo de pagamento ou compensao. Na verdade, com a mesma discricionariedade com que o Poder Pblico criou o FGTS, pode modificar as regras que o disciplinam. Segundo : Nas datas em que foram promovidas as alteraes quanto aos critrios de remunerao das contas FGTS, em decorrncia das medidas legislativas questionadas, essa mesma remunerao no havia ainda entrado para o patrimnio do respectivo titular. E poderia nunca ter entrado, se, por exemplo, fossem sacados os saldos antes do respectivo termo. Tal direito atualizao s entraria, como entrou para o patrimnio do fundista a partir da data final do perodo aquisitivo do direito aos respectivos crditos de rendimentos. Terceiro : Nas datas das leis acima citadas, o objeto do pleito, ou seja, os indexadores referidos, inexistiam, isto porque baseados em coletas de preos dos prprios meses ainda em curso e oficializados nos meses seguintes. Inexistiam, pois, por duas razes: a) no ocorrera o prazo carencial para a atualizao (todas as alteraes ocorreram antes de completado o perodo de competncia); b) foram apurados com coleta de preos posteriores s datas das leis.

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O prprio Supremo Tribunal Federal vem entendendo neste sentido, de que haver de ocorrer, para caracterizao de direito adquirido, o transcurso do tempo necessrio sua aquisio. Em diversas oportunidades vem assim se manifestando a mais alta corte do pas, como se pode verificar pelas decises proferidas nas ADIn 658-4/600-PE (DJU de 29.05.92), ADIn 694-1-DF (DJU 11.03.94), RE 141535-5-DF (DJU 12.08.94) e RE 140519-9-DF (DJU de 04.06.93). Este ltimo, embora relativo a vencimento de servidores, apresenta a seguinte, e ilustrativa, ementa:

"VENCIMENTOS.

REAJUSTES.

DIREITO

ADQUIRIDO.

FATOR

TEMPORAL. TRANSCURSO DO PERODO PESQUISADO PARA EFEITO DE FIXAO DO NDICE. IRRELEVNCIA. "... A Lei n 8.030/90, resultante da converso da Medida Provisria n 154, de 16 de maro de 1990, no implicou a transgresso a direito adquirido de se ter os vencimentos do ms de abril reajustados pelo fator decorrente da inflao do perodo de 15 de fevereiro a 15 de maro de 1990."

L-se no voto do relator, Min. Marco Aurlio: "Na oportunidade, ao votar, apontei que no se pode confundir perodo delimitado para perqirir-lhe a inflao a ser considerada com o direito, em si, ao recebimento dos salrios devidamente corrigidos. Fiz ver que o direito somente surgiu no patrimnio dos servidores a partir do dia 1 de abril de 1990. Por isso mesmo, o Diploma editado em 16 de maro daquele ano apanhou as situaes ainda em curso, no se podendo cogitar, sequer, da existncia de direito submetido modalidade dos atos jurdicos que o termo, no que obstaculiza o exerccio, mas no a aquisio. ............................................................ "Para assim admitir-se, basta levar em conta a situao daqueles servidores que j no mais se encontravam vinculados Unio no citado dia 1. Teriam eles direito adquirido percepo dos vencimentos do referido ms devidamente corrigidos?"

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A mesma pergunta poderia ser feita no caso dos autos. Teria o titular da conta FGTS direito adquirido remunerao nos termos pretendidos se houvesse sacado os valores de sua conta vinculada antes da data do crdito? evidente que no, como reconheceu, na deciso acima, o Excelso STF. Veja-se, por outro lado, que nem mesmo em expectativa de direito se pode falar com relao aos ndices pleiteados, posto que todas as alteraes havidas refletiram-se apenas nos perodos base (ou aquisitivos) ainda no iniciados. Portanto, no h que se falar, pois, em direito adquirido - at porque, como demonstrado, nos perodos questionados os indexadores indicados pela parte autora seriam inaplicveis.

9) DA NATUREZA DAS NORMAS EM DISCUSSO de se observar, por fim, que as normas em questo (que tratam dos critrios para a remunerao das contas de poupana e, indiretamente, das contas FGTS), so leis de direito econmico, de ordem pblica, portanto, e com incidncia imediata. Nesse sentido decidiu o Superior Tribunal de Justia, em 19/12/90, no Recurso Especial n 2.349, do qual foi Relator o Ministro CLUDIO SANTOS: "LEI DE ORDEM PBLICA. PLANO BRESSER. INCIDNCIA

IMEDIATA. "As leis econmicas com reflexos sobre o valor da moeda, so leis de ordem pblica e assim, de incidncia imediata, sem ofensa aos direitos decorrentes de contratos antes pactuados." (DJU de 04.03.91, p. 1984) No julgamento do Recurso Especial n 6.412, julgado em 11.12.90, da lavra do Rel. Ministro BARROS MONTEIRO: "TTULO DE RENDA PREFIXADA. TABELA DE DEFLAO. NORMA DE ORDEM PBLICA. "As normas de direito econmico, de ordem pblica, so de aplicao imediata, alcanando os contratos em curso. Alegao de direito adquirido repelida, consoante jurisprudncia do STJ. Recurso Especial conhecido e provido." (DJU de 25/02/91, p. 1472)

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Assim, foroso concluir que as alteraes havidas quanto aos critrios de remunerao das contas FGTS foram todas introduzidas por normas de ordem pblica e aplicabilidade imediata, alcanando situaes jurdicas ainda em formao, como o caso do direito ao crdito de rendimentos relativamente s contas do FGTS, sendo improcedentes, portanto, tambm por este aspecto, os pedidos formulados.

- JUROS PROGRESSIVOS
1) DOS JUROS PROGRESSIVOS O sistema de capitalizao de juros nas contas vinculadas ao FGTS obedece a uma regra geral, contida no art. 1, da Lei n 5.705/71. O clculo feito considerando a taxa nica de 3% ao ano. Se exceo h, por fora do art. 2, do aludido texto legal, em obedincia ao princpio do direito adquirido, atravs do qual os empregados optantes data da publicao da lei, que inovou o critrio, fazem jus capitalizao progressiva. A ressalva feita no pargrafo nico do art. 4, do Decreto n 73.423, de 07.01.74, refere-se aplicao da tabela progressiva de juros s contas vinculadas j existentes na data da publicao da Lei n 5.705/71, ou melhor, contas de empregados que poca em que foi publicada a Lei n 5.705/71, j eram optantes pelo regime do FGTS. Tal ressalva visa proteger aqueles primeiros optantes, os que fizeram sua opo pelo novo regime no momento de sua criao, quando a Lei instituidora tinha, ainda, sua redao original. A inteno do legislador foi muito clara: proteger e respeitar o direito adquirido. Aos retardatrios a Lei facultou, excepcionalmente, apenas o direito de optar pelo novo regime de proteo ao tempo de servio. No lhes garantiu, e nem poderia, a vantagem da aplicao da tabela progressiva, j que ela no mais existia, eis que foi revogada. Impossvel ressuscitar dita vantagem em benefcio destes poucos e em prejuzo de milhares de outros trabalhadores. A faculdade excepcional permitida pela Lei n 5.958/73, de opo pelo FGTS com efeitos retroativos, alcana a Lei n 5.107, j modificada, e no na sua verso original. A opo aqui tratada, dita retroativa, no pode retroagir tanto, a ponto de alcanar um dispositivo j revogado.

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2) DA PRESCRIO TRINTENRIA DAS PRESTAES Objetivando declaradamente proteger a segurana jurdica e a

estabilidade social, o Direito criou o instituto da prescrio, segundo o qual a leso aos direitos deve ser reclamada ao Poder Judicirio em determinado prazo pr-estabelecido. Assim, uma vez lesado em seus direitos, o sujeito deve exigir reparao em prazo razovel, sob pena de no poder mais exigir do Poder Judicirio a reparao do seu direito violado. Assim, douto julgador, por mais uma razo merece ser rejeitado o pleito autoral. Considerando-se que a obrigao analisada possui incidncia sucessiva, isto , renova-se mensalmente, constata-se, aqui tambm, a ocorrncia da prescrio no tocante aos crditos constitudos antes dos trinta anos que antecederam a propositura da demanda. Neste quadrante, evidencia-se que nas relaes jurdicas de trato sucessivo a violao do direito ocorre continuamente, renovando-se o prejuzo do empregado ms a ms. Por via de conseqncia, o prazo prescricional se renovaria a cada prestao peridica no-cumprida. Desta feita, cada parcela pode ser fulminada isoladamente pelo decurso do tempo, sem, entretanto, atingir as posteriores. De acordo com esse juzo, o prazo prescricional inicia-se a partir da data em que houve recusa do sujeito passivo em cumprir sua obrigao. Assim, o termo a quo da prescrio inicia-se desde o momento em que a CEF tinha a obrigao de aplicar os juros progressivos e no o fez, estando prescrito o direito de exigir o pagamento das parcelas vencidas antes dos trinta anos que antecederam o ajuizamento da ao. Neste diapaso, os seguintes precedentes: FGTS. TAXA PROGRESSIVA DE JUROS. SMULA 154STJ. JUROS DE MORA. INCIDNCIA. PRECEDENTES. PRESCRIO. INOCORRNCIA. SMULA 210STJ. - devida a taxa progressiva de juros, na forma da Lei 5.10766, aos optantes nos termos da Lei 5.95873. (Smula 154STJ) - Consoante entendimento Sumulado desta Corte, os depsitos para o Fundo de Garantia tm natureza de contribuio social, sendo

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trintenrio o prazo prescricional das aes correspondentes (Smula 210STJ). - Tratando-se a condenao de incidncia sucessiva (de renovao mensal), a prescrio atinge apenas as parcelas ou crditos constitudos antes dos trinta anos que antecederam a propositura da ao. - Recurso especial conhecido e provido. (REsp 739174PE, Rel. Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 19.05.2005, DJ 27.06.2005 p. 357) PROCESSUAL CIVIL. TESE RECURSAL. FALTA.

PREQUESTIONAMENTO. FGTS. TAXA PROGRESSIVA DE JUROS. PRESCRIO. SMULA 210STJ. 1. Os temas insertos nos artigos 295, IV, 301, X, 333, II e 358 do Cdigo de Processo Civil no foram objeto de debate pela Corte a quo. Incidncia das Smulas 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal. 2. Os depsitos para o Fundo de Garantia possuem natureza de contribuio social de trinta anos o prazo prescricional das aes, conforme entendimento consubstanciado na Smula 210 desta Corte. 3. No h prescrio do fundo de direito de pleitear a aplicao dos juros progressivos nos saldos das contas vinculadas ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio-FGTS, porquanto o prejuzo do empregado renova-se ms a ms, ante a no-incidncia da taxa de forma escalonada, mas to s das parcelas vencidas antes dos trinta anos que antecederam propositura da ao. Precedente: REsp 739.174PE, Relator Ministro Francisco Peanha Martins, publicado no DJU de 27.06.05. 4. Recurso especial conhecido em parte e provido. (REsp 795.392PE, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 07.02.2006, DJ 20.02.2006 p. 324) PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MATRIA FTICA. SMULA 07STJ. FGTS. JUROS PROGRESSIVOS. PRESCRIO TRINTENRIA. INCIO DA CONTAGEM DO PRAZO. HONORRIOS. ART. 29-C DA LEI 8.03690, COM REDAO DADA PELA MEDIDA PROVISRIA 2.164-4001. AES AJUIZADAS ANTES DE 27.07.2001. INAPLICABILIDADE.

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1. vedado o reexame de matria ftico-probatria em sede de recurso especial, a teor do que prescreve a Smula 7 desta Corte. 2. Na ao para cobrana de juros progressivos sobre depsitos do FGTS, por se referir a relao jurdica de trato sucessivo, a prescrio contada a partir de cada parcela, aplicando o entendimento das smulas 85STJ e 443STF. 3. O art. 29-C da Lei n 8.03690, introduzido pela MP n 2.164402001, norma especial em relao aos arts. 20 e 21 do CPC, aplicando-se s aes ajuizadas aps 27.07.2001, inclusive nas causas que no tm natureza trabalhista, movidas pelos titulares das contas vinculadas contra o FGTS, administrado pela CEF. 4. A Medida Provisria 2.164-4001 foi editada em data anterior da EC 322001, poca em que o regime constitucional no fazia restrio ao uso desse instrumento normativo processual. 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido. (REsp 805.860CE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20.04.2006, DJ 02.05.2006 p. 266) (Grifos acrecentados) Ora, em observncia aos julgados supra, se a presente ao foi interposta em dezembro de 2008, concluiu-se que esto prescritas todas as parcelas anteriores ao ms de dezembro de 1978. Destarte, na remota hiptese de no serem reconhecidos os argumentos expendidos at ento, foroso o reconhecimento da prescrio do direito de exigir as parcelas vencidas antes de dezembro de 1978. para disciplinar matria

3) DOS REFLEXOS DE PLANOS ECONMICOS Pleiteia a parte requerente, a incidncia de ndices de Planos Econmicos sobre o suposto valor de juros progressivos. Tal pedido resta prejudicado pela ausncia do direito aplicao da taxa progressiva, como j explicitado acima.

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Ora Excelncia, se a parte demandante no optou dentro da gide da lei que instituiu a aplicao da taxa de juros de forma progressiva, como pode requerer agora requerer que lhe seja dado o beneficio e ainda exigir a aplicao de possveis perdas inflacionrias? No h que se falar tambm em direito aos reflexos quele titular de conta de FGTS que sacou os valores antes da incidncia dos expurgos jan/89 e abr/90, por inexistncia de saldo base para clculo. Desta forma, no h de se falar em reflexo dos planos econmicos para o presente caso, posto que a parte autora no faz jus taxa progressiva de juros, ou sacou os valores de sua conta vinculada FGTS antes da incidncia dos expurgos, no havendo assim saldo a ser recomposto.

- CORREO TRIMESTRAL E INFLAO REAL


No mrito dos questionamentos apresentados, verifica-se que o que pretende a parte autora a afirmao, genrica, de invalidade dos ndices de correo monetria efetivamente aplicados s contas vinculadas, em suposto desrespeito s regras existentes s pocas, sustentando, assim, a suposta invalidade material incorrida pelos agentes gestores. A CAIXA, na efetiva pretenso de defesa do FGTS, sempre defendeu as teses de legalidade dos ndices aplicados s contas do Fundo e de inexistncia de direito adquirido, como resultado da obedincia s leis que implementaram os planos econmicos, bem com aos artigos 6, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, e 5, XXXVI, da Constituio Federal. Nesse ponto, deve-se destacar que, conforme j amplamente discutido na jurisprudncia nacional - especialmente quando das questes relativas s verificaes dos chamados expurgos inflacionrios -, os ndices aplicados pelos agentes operadores do FGTS para fins de correes monetrias sempre seguiram, estritamente, as determinaes legais atinentes matria, no se verificando, como pretendem os autores, qualquer invalidade geral da forma como pretendida. Na verdade, o que se verifica que, como fundamento para sua explicitao, os autores buscam os entendimentos exarados pelo Superior Tribunal de Justia STJ, antes, entretanto, da anlise promovida pelo Supremo Tribunal Federal, sobretudo no julgamento do conhecido RE 226.855-7/RS, que, por sua vez, reconhecendo a plena validade das alteraes legislativas posteriormente verificadas, determina o afastamento das pretenses deduzidas em relao a todos os perodos analisados, apenas no apreciando as questes relativas aos perodos de Janeiro/89 e Abril/90.

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Em 31/08/2000 acolhendo a tese abraada pela CAIXA -, o Colendo Supremo Tribunal Federal, ao apreciar o Recurso Extraordinrio n. 226.855-RS, tendo por relator o Exmo. Ministro Moreira Alves, decidiu ser indevido o pagamento relativo aos ndices dos planos BRESSER (JUN/87), COLLOR I(MAIO/1990) e COLLOR II (FEV/1991), porque inexistente ofensa ao direito adquirido, ou seja, declarando a inexistncia de direito adquirido a regime jurdico. E a declarao de inexistncia do direito adquirido pelo e. STF no foi causa desconstitutiva de eventual direito dos fundistas. No tinham eles, desde sempre, direito a obter provimento favorvel ao pedido levado apreciao do Judicirio. Na espcie, o titular de contas vinculadas ao FGTS no tem direito adquirido atualizao dos valores pelos ndices que pleiteia, pois as normas que determinaram os ndices aplicados observaram o preceito contido no art. 5, XXXVI, da CF. 1. DA APLICAO DA CORREO MONETRIA DAS CONTAS VINCULADAS DE FGTS CONFORME A LEGISLAO VIGENTE Narra a parte autora que no foram corrigidos os valores constantes de sua conta vinculada da forma correta, tendo em vista que a correo utilizada no refletiu a inflao real do perodo pleiteado na inicial. No tem razo, porm. A lei que instituiu o FGTS Lei n 5.107/66 estabeleceu que a correo monetria das contas vinculadas seguiria o disposto na legislao vigente. Os Decretos-leis 2.283 (art.13), de 27 de fevereiro de 1986, 2284 (art. 12), de 10 de maro de 1986, e 2.311 (art. 12), 23 de dezembro de 1986, estabeleceram os ndices de correo monetria que atualizariam os saldos das aplicaes de poupana e FGTS, mantidas as taxas de juros previstas na legislao correspondente. Ora, conforme facilmente se depreende dos fatos relatados, o FGTS, desde a sua criao, sempre seguiu as normas dispostas pela legislao, de maneira a corrigir as contas vinculadas dos fundistas to-somente com base em determinao legal. A parte autora intentou a presente ao alegando prejuzo financeiro devido forma de correo monetria utilizada em sua conta vinculada. Cumpre referir, porm, que o FGTS no se apresenta como investimento, ou qualquer outra forma de atuao privada, onde as partes possam modificar seus termos. Por sua inegvel e irrefutvel natureza pblica, o Fundo somente tem suas regras modificadas aps a necessria alterao legislativa, cabendo ao seu agente operador, to-somente, a estreita observncia e aplicao das determinaes existentes no sistema jurdicopositivo ptrio.

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Nesses termos, verifica-se, desde j, que o fundamento bsico apontado na inicial, qual seja, a invalidade dos ndices aplicados s contas vinculadas por fora da suposta necessidade de aplicao de ndice real de inflao no pas, parte, na verdade, de verdadeira contradio em termos, pois pretende apontar a invalidade dos ndices utilizados com base na divergncia entre este e outro, escolhido, a seu simples alvedrio, sem qualquer referncia ou fundamento efetivamente vlido. No h de se falar, portanto, em correo monetria que ultrapasse os limites dos ndices oficiais, eis que institudos por dispositivos legais.

2. DA INEXISTNCIA DE PERDAS NA SISTEMTICA DE CORREO MONETRIA DAS CONTAS VINCULADAS

De outra parte, de se ressaltar que as correes no acarretaram perda alguma aos fundistas, ao contrrio do asseverado pela parte autora. Vale, nesse particular, reproduzir o voto do Excelentssimo Ministro ILMAR GALVO acerca da natureza do FGTS, proferido no clebre julgamento do Recurso Extraordinrio n 226.855-7/RS (Rel. Min. Moreira Alves, DJU 13.12.2000), no qual restou afastada a natureza contratual do Fundo, rechaando-se as alegaes acerca de direito adquirido correo monetria: de registrar-se, inicialmente, que as contas vinculadas ao FGTS, conforme acertadamente anotado pelo acrdo, no revestem carter contratual, descabendo falar, conseqentemente, em situao jurdica definitivamente constituda, insuscetvel de alterao seno por vontade das partes. O que se tem, no caso, na verdade, um fundo criado com a finalidade de compensar o efeito jurdico da estabilidade, suprimido ao contrato de trabalho. De natureza obviamente institucional, nada impede a alterao, por lei, dos seus elementos conformadores, entre eles as contribuies que lhe so destinadas, a remunerao das contas, os critrios de atualizao monetria dos respectivos valores e as condies de levantamento dos recursos. No se trata de fundo suscetvel de ser complementado por empregadores ou pelo Poder Pblico, razo pela qual os recursos destinados remunerao e atualizao das respectivas contas ho de ser obtidos mediante a aplicao

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dos valores acumulados em operaes econmicas, ao mesmo tempo, de baixo risco e de rendimentos bastantes preservao do necessrio equilbrio entre as contas ativas e passivas, requisito indispensvel prpria subsistncia do Fundo. Essa circunstncia afasta, de pronto, a hiptese de atualizao dos saldos das contas vinculadas segundo critrios outros que no a aplicao dos ndices oficiais de correo monetria, nicos possveis de serem exigidos, em contrapartida, dos tomadores de recursos do Fundo. Inexiste, por isso mesmo, norma jurdica que imponha o dever de preservao do valor real dos saldos das referidas contas, garantia que, entre ns, no contempla sequer os salrios. sabido, por outro lado, que a inflao no Brasil tem sido combatida, nos ltimos tempos, por meio da implantao de planos de estabilizao econmica que se tm caracterizado especialmente por abruptos congelamentos de preos, implementados por via de alteraes introduzidas no sistema monetrio, a que no poderiam ficar imunes fundos institucionais como o de que se trata. No h falar, pois, em direito adquirido correo monetria das contas vinculadas ao FGTS, em face de novo ndice fixado no bojo de tais planos econmicos, ainda que institudo no curso do prazo aquisitivo do direito, para ter vigncia na data do prximo crdito de rendimentos (para isso considerado, na hiptese de crdito trimestral, cada ms, de per si, que componha o trimestre, por serem sabidamente de validade mensal os ndices de correo monetria). Com efeito, no haveria de se falar, em circunstncia tal, em direito adquirido a ndice j extinto ou a percentuais apurados com base em dispositivos legais revogados antes do momento de sua aplicao. (...)

Ora, nesse esteira, verifica-se que a pretenso autoral parte da idia de que (in verbis) os rendimentos das contas vinculadas ao FGTS deviam acompanhar o custo de vida (inflao) no Brasil. Aqui, de fato, reside o vcio argumentativo apresentado na inicial.

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Em anlise curial, vale destacar que, de fato, o conceito de correo monetria apresentado como sendo a pretenso de manuteno do poder aquisitivo da moeda, a ser efetivado, necessariamente, com base na evoluo inflacionria sentida pela economia nacional. Ocorre que, ao contrrio do que pretende fazer crer o autor, o conceito de inflao no pode ser reduzido a apenas um dos segmentos da economia, sendo destacado, alis, que os efeitos inflacionrios podem ser sentidos de formas completamente diversas em diferentes campos de atuao econmica nacional. Exatamente por fora dessa multiplicidade de possibilidades, inclusive, que se verifica a grande variedade de indexadores econmicos, que buscam, sobretudo, o apontamento das variaes da inflao, em relao a cada setor individualmente considerado, destacando-se, apenas, a ttulo de exemplo dentre inmeros outros -, os seguintes: IPC Fipe - ndice de Preos ao Consumidor, calculado pela FIPE/USP (Fundao Instituto de Pesquisas Econmicas da Universidade de So Paulo), mede a variao dos preos de produtos e servios, no municpio de So Paulo, para famlias que ganham entre um e vinte salrios mnimos. IGP-M - ndice Geral dos Preos do Mercado, calculado pela FGV (Fundao Getlio Vargas). A coleta de preos feita entre os dias 21 do ms anterior e 20 do ms corrente, com divulgao no dia 30. composto por trs ndices: ndice de Preos no Atacado (IPA), ndice de Preos ao Consumidor (IPC) e ndice Nacional do Custo da Construo (INCC), que representam 60%, 30% e 10%, respectivamente, do IGP-M. um dos ndices mais utilizados. IPC - ndice de Preos ao Consumidor, calculado pela FGV, mede a inflao para famlias com rendimentos entre um e 33 salrios mnimos, em So Paulo e no Rio de Janeiro. O IPC representa 30% do IGP-M. Este ndice calculado para trs intervalos diferentes e compe os demais ndices calculados pela FGV (IGP-M, IGP-DI e IGP-10) com um peso de 30%. IPA - ndice de Preos no Atacado, calculado pela FGV, com base na variao dos preos no mercado atacadista. Este ndice calculado para trs intervalos diferentes e compe os demais ndices calculados pela FGV (IGP-M, IGP-DI e IGP-10) com um peso de 60%. INCC - ndice Nacional do Custo da Construo, calculado pela FGV, mede a variao de preos de um conjunto (cesta) de produtos e servios utilizados pelo setor de construo civil. Este ndice calculado para trs intervalos diferentes e compe os demais ndices calculados pela FGV (IGP-M, IGP-DI e IGP-10) com um peso de 10%.

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IGP-DI - ndice Geral de Preos - Disponibilidade Interna. calculado pela FGV entre o primeiro e o ltimo dia do ms. Sua divulgao ocorre por volta do dia 10 do ms seguinte. Mede os preos que afetam diretamente a atividade econmica do Pas, excludas as exportaes. A exemplo do IGP-M, tambm composto pela mdia ponderada do IPC, IPA e INCC, calculados para o respectivo perodo. INPC - ndice Nacional de Preos ao Consumidor. Calculado pelo IBGE (Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica) nas regies metropolitanas do Rio de Janeiro, Porto Alegre, Belo Horizonte, Recife, So Paulo, Belm, Fortaleza, Salvador e Curitiba, alm do Distrito Federal e do municpio de Goinia. Mede a variao nos preos de produtos e servios consumidos pelas famlias com rendas entre um e oito salrios mnimos. O perodo de coleta de preos vai do primeiro ao ltimo dia do ms corrente e divulgado aproximadamente aps o perodo de oito dias teis. o ndice mais utilizado. IPCA - ndice de Preos ao Consumidor Ampliado. calculado pelo IBGE nas regies metropolitanas do Rio de Janeiro, Porto Alegre, Belo Horizonte, Recife, So Paulo, Belm, Fortaleza, Salvador e Curitiba, alm do Distrito Federal e do municpio de Goinia. Mede a variao nos preos de produtos e servios consumidos pelas famlias com rendas entre um e quarenta salrios mnimos. O perodo de coleta de preos vai do primeiro ao ltimo dia do ms corrente e divulgado aproximadamente aps o perodo de oito dias teis. ICV - ndice do Custo de Vida, calculado pelo Dieese (Departamento Intersindical de Estatstica e Estudos Scio-Econmicos) mede a variao dos preos em quatro grupos: alimentao, transportes, sade e habitao. A pesquisa realizada no municpio de So Paulo, pegando todas as faixas de renda. O perodo de coleta de preos vai do primeiro ao ltimo dia do ms corrente e o ndice divulgado aproximadamente no incio da 2a quinzena do ms seguinte. ICVM - ndice do Custo de Vida da Classe Mdia. Calculado pela Ordem dos Economistas, a pesquisa realizada no municpio de So Paulo tomando como base as despesas das famlias que tenham uma renda mensal na faixa entre dez e quarenta salrios mnimos. O perodo de coleta de preos vai do primeiro ao ltimo dia do ms corrente e o ndice divulgado aproximadamente no dcimo dia de ms seguinte. Por fora dessa mencionada variedade, o apontamento a respeito do ndice a ser aplicado na correo das contas vinculadas do FGTS, no poderia ser outro, seno aquele efetivamente determinado pela legislao e respectivos atos regulamentares correspondentes, de acordo com critrios validamente estabelecidos.

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Nessa linha, vale destacar que os ndices utilizados, em toda a histria de existncia do FGTS, seguiram as regras aplicveis a cada perodo considerado, o que, inclusive, fora expressamente reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal, conforme j destacado. Portanto, estando os critrios de atualizao de acordo com a legislao vigente poca, no h que se perquirir acerca de quaisquer ilegalidades, mormente face natureza jurdica do FGTS. Destarte, inexistem as diferenas de correo monetria pretendidas pela parte autora, razo pela qual a presente ao merece ser julgada improcedente.

3. DA PERIODICIDADE DE CORREO MONETRIA DAS CONTAS VINCULADAS Sustenta o(a) demandante que, desde a criao do FGTS, a correo monetria foi trimestral, semestral ou anual, em vrios perodos. Somente em 31/12/1989 a correo monetria passou a ser feita mensalmente. A mesma situao ocorreu no caso de a correo ser semestral ou anual. Em suma, o que pretende o (a) autor (a) que os depsitos feitos pelo empregador, em cada ms, sejam monetariamente corrigidos no ms subseqente, furtando-se regra que determinou a correo em perodos diversos, entre os anos de 1978 a 1989. No entanto, ao contrrio do asseverado pela parte autora, as correes trimestrais (ou anuais) no acarretaram perda alguma aos fundistas. Com efeito, a correo das contas vinculadas, embora se desse em perodo trimestral, abrangia a inflao dos trs meses anteriores, acrescida da taxa de juros remuneratrios aplicvel espcie. A mesma sistemtica era utilizada nas correes em perodo anual. Na forma estabelecida no Regulamento da Lei 5.107/66 (Decreto n 59.820/66), os juros e correo monetria eram trimestralmente computados nas contas vinculadas dos empregados, nos termos do seu art. 19: Art. 19. Os depsitos efetuados de acrdo com o art. 9 so sujeitos correo monetria, na forma e pelos critrios adotados pelo Sistema Financeiro da Habitao, cabendo ao BNH expedir as necessrias instrues. 1 Os valres das contas vinculadas sero trimestralmente atualizados com a anexao dos juros e da correo monetria.

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2 Para efeito de computao de juros e correo monetria, os depsitos sero considerados como efetuados no primeiro dia do trimestre subseqente e os saques como realizados no ltimo dia do trimestre civil anterior. Em 1972 o art. 1 do Decreto 71.636 alterou o art. 19 do Decreto 59.820/66, estabelecendo mecnica de crditos anuais para os rendimentos das contas vinculadas (no ms de janeiro), deduzidos os saques realizados no perodo. Art. 19 ............................................................................................................... 2 Os juros e correo monetria sero calculados sobre o saldo existente no ltimo dia do ano anterior, deduzidos os saques ocorridos no ano". 3 - Os Bancos Depositrios integrantes da rede arrecadadora do FGTS, ficam obrigados a informar ao Banco Nacional de Habitao, na forma e prazos que vierem a ser por este estabelecidos a soma dos saldos das contas vinculadas, bem como os valores totais de juros e correo monetria nelas creditados. 4 O Banco Depositrio que deixar de creditar nas contas vinculadas, no prazo fixado pelo Banco Nacional de Habitao, os juros e correo monetria a elas devidos, ficar sujeito, at que regularize a situao, multa de 0,1% (um dcimo por cento) ao ms calculada sobre o total apresentado por essas mesmas contas no ltimo dia do ano em que deva ser efetuada a correo. Todavia, a sistemtica de crdito trimestral dos rendimentos retornou com o Decreto 76.750/75 (art. 1, que alterou a redao do art. 19 do Decreto 59.820/66): Art. 19. ................................................................................................................................ ............. 1 O crdito de juros e correo monetria nas contas vinculadas ser efetuado trimestralmente. 2 Para efeito de computao de juros e correo monetria, os depsitos sero considerados como efetuados no primeiro dia do trimestre civil subsequente e os saques como realizados no ltimo dia do trimestre civil anterior. ................................................................................................................................ ............. 4 O Banco Depositrio que deixar de creditar nas contas

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vinculadas, nos prazos fixados pelo Banco Nacional de Habitao, os juros e correo monetria a ele devidos, ficar sujeito, at que regularize a situao, multa de 0,1% (hum dcimo por cento) ao ms, calculada sobre o total apresentado por essas mesmas contas nas datas previstas para a realizao do crdito. ................................................................................................................................ ............. Essa situao perdurou at a edio da Lei n 8.036/90, que estabeleceu o creditamento mensal dos juros: Art. 13. Os depsitos efetuados nas contas vinculadas sero corrigidos monetariamente com base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana e capitalizao juros de (trs) por cento ao ano. 1 At que ocorra a centralizao prevista no item I do art. 7, a atualizao monetria e a capitalizao de juros correro conta do Fundo e o respectivo crdito ser efetuado na conta vinculada no primeiro dia til de cada ms, com base no saldo existente no primeiro dia til do ms anterior, deduzidos os saques ocorridos no perodo. 2 Aps a centralizao das contas vinculadas, na Caixa Econmica Federal, a atualizao monetria e a capitalizao de juros correro conta do Fundo e o respectivo crdito ser efetuado na conta vinculada, no dia 10 (dez) de cada ms, com base no saldo existente no dia 10 (dez) do ms anterior ou no primeiro dia til subseqente, caso o dia 10 (dez) seja feriado bancrio, deduzidos os saques ocorridos no perodo.

Ademais, inexiste natureza salarial aos saldos das contas vinculadas, tampouco se pode cogitar de carter indenizatrio ao Fundo; indenizao s existe a cargo do empregador, compelido a pagar ao empregado arbitrariamente despedido o percentual de 40% sobre o saldo da conta vinculada, como pagamento adicional (art. 10, I, do ADCT e 18, 1, da Lei 8.036/90). A matria em cotejo foi analisada pelo TRF da 4 Regio, no julgamento da Apelao Cvel n 94.04.05999-1/SC (j. 29.06.1995), onde o relator Dr. Teori Albino Zavascki, assim sintetizou:

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... Na verdade, o FGTS uma instituio, da qual decorre um plexo de relaes jurdicas com diferentes figurantes: h a relao jurdica que se estabelece entre o empregador e o Fundo, cuja prestao uma contribuio mensal sobre os ganhos dos empregados; e h a relao jurdica que se estabelece entre o titular da conta vinculada (o empregado) e o Fundo, da qual nasce o dever de creditar rendimentos peridicos e, eventualmente, de entregar ao titular da conta o saldo disponvel. Tais relaes jurdicas nascem e se moldam em estrita observncia de normas legais, gerais e abstratas, idnticas para todos os empregados e para todas as empresas. At mesmo a opo pelo regime institudo na presente lei (observe-se que a lei fala em regime!), originalmente prevista no art. 1 da Lei n 5.107, de 1966, at mesmo essa opo, nico resqucio de autonomia da vontade do empregado (e que se limitava a aderir ou no ao regime), j no mais existe. Hoje a adeso ao regime do FGTS imposta por lei a empresas e a trabalhadores, e a lei que disciplina, de forma exaustiva, todo o contedo e todas as conseqncias de tal vinculao. Em suma, nada tem de contratual o regime do FGTS. Sua natureza tipicamente institucional, estatutria, objetiva. sob este aspecto, em tudo semelhante ao regime da Previdncia Social: em ambos os casos, o ingresso automtico e decorre to-somente da existncia do contrato de trabalho, que seu ato-condio. E neste ambiente, onde se destaca a natureza institucional, da qual decorre a impossibilidade de as partes alterarem as regras que regulam o Fundo e mesmo a impossibilidade de a elas no se sujeitarem, dada sua impositividade, que se deve analisar o pleito exposto na inicial.

O que se deve de pronto destacar que, em momento algum, houve descumprimento da lei. A mecnica de correes trimestrais, semestrais ou anuais sempre foi estabelecida na legislao que regula o Fundo de Garantia de Tempo do Servio. E o que se tem que, nas relaes de natureza institucional, no podem ocorrer alteraes unilaterais. O que possvel corrigir distores ou procedimentos que exorbitem da regulamentao legal, o que no se verificou na espcie. Ademais, no h garantia constitucional percepo de um determinado nvel de rendimentos, nem est assegurada a preservao do valor real dos depsitos, estando ao encargo da lei ordinria a escolha dos ndices, forma e periodicidade de reajustamento. Assim, desde que

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os critrios no sejam alterados para aplicao retroativa, no se denota qualquer violao, no se erigindo aos beneficirios dos depsitos o direito de elegerem o critrio e a periodicidade de correo que entendam mais conveniente.

Destarte, inexistem as diferenas de correo monetria pretendidas pela parte autora, razo pela qual a presente ao merece ser julgada improcedente.

DOS JUROS DE MORA a) INDEVIDOS PELA INOCORRNCIA DE INADIMPLEMENTO Ainda que se admita, to-somente para argumentar, o acolhimento do pedido quanto aos ndices de correo pleiteados, impe-se indeferir o pleito no que tange aos juros de mora sobre as diferenas decorrentes dos expurgos inflacionrios em tela, em virtude do manifesto descabimento. Isto porque a CAIXA no inadimpliu qualquer obrigao a ela legalmente imputvel, considerando que os ndices originariamente aplicados nas contas do FGTS o foram nos estritos termos da legislao vigente. Assim, eventual deferimento da parcela sob comento implicaria literal violao do art. 396 do Cdigo Civil. Mas no s. Outros argumentos apontam pela inviabilidade do pedido de juros de mora. Nos termos do art. 394 do Cdigo Civil, constitui-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento no tempo, lugar e forma convencionados. Logo, como a CAIXA no estava obrigada a creditar outros ndices seno aqueles previstos em lei na poca de sua implementao, impossvel atribuir-lhe os efeitos da mora.

b) INDEVIDOS PELA IMPOSSBILIDADE DE CUMULAO No se pode olvidar, ainda, que as contas fundirias, na eventualidade de procedncia da ao, j tero computados os crditos decorrentes dos juros prprios do FGTS. Logo, a se deferir juros moratrios, mesmo sendo incabveis, ocorreria a incidncia de juros sobre juros, o que no encontra guarida no direito ptrio, que veda a prtica do anatocismo.

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Alis, este tem sido o entendimento dos Tribunais, como demonstra aresto do TRF-5 Regio assim ementado: Ao ordinria.FGTS. Legitimidade. Prescrio. Cobrana de correo monetria. Sentena ultra-petita. Reduo aos limites do pedido exordial. Nulidade em parte. Juros de mora. Sucumbncia mnima. -Ilegitimidade passiva da Unio Federal e legitimidade passiva da CEF. -Prescrio trintenria... -A incidncia de juros moratrios no est condicionada disponibilidade econmica do crdito obrigacional, mas apenas sua exigibilidade jurdica e ocorrncia da mora no cumprimento da obrigao legal ou convencional Deciso unnime. (AC 197691-CE, TRF-5 , 3 Turma, rel. Ridalvo Costa, DJU 06/11/2000, pg. 000355) c) INDEVIDOS PARA CONTAS NO MOVIMENTADAS Com efeito, ainda na hiptese de se concluir pela procedncia da ao, alternativamente, os juros de mora no podem ser computados para aquelas contas vinculadas que ainda no foram movimentadas, ou somente incidem a partir da movimentao dessas contas, se posteriores data da citao. que no se pode considerar em mora o FGTS para com ele prprio, quando os valores no foram disponibilizados aos trabalhadores. No havendo disponibilizao dos valores, trata-se apenas de uma mera recomposio do saldo da conta vinculada. Somente na hiptese de disponibilizao dos valores para que integrem o patrimnio individual do trabalhador (na hiptese de saque/levantamento saldos) eles deixam de integrar o fundo comum, a massa de recursos de que titular a coletividade do Fundo de Garantia, agregando-se somente a partir de ento - ao efetivo patrimnio individual dos seus titulares, nica hiptese passvel de dar incio ao cmputo de mora nesse tipo de condenao. Esta a inteligncia da Smula n. 62 do TRF da 4. Regio, assim redigido: Nas demandas que julgam procedente o pedido de diferena de correo monetria sobre depsitos do FGTS, no so devidos juros de mora relativamente s contas no movimentadas. DJ (Seo 2) de 2302-2000, p. 578

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d) ALTERNATIVO: NO APLICAO DO NOVO CDIGO CIVIL - NCC Os juros de mora no podem ser arbitrados em percentual superior a 6% ao ano, mesmo aps a vigncia do NCC, posto que os fatos que originaram o processo se deram sob a vigncia do CC de 1916, estando vinculados a esse texto legal, como demonstra a jurisprudncia: TRIBUTRIO E PROCESSO CIVIL. EMPRSTIMO COMPULSRIO SOBRE ENERGIA ELTRICA. INOCORRNCIA DE PRESCRIO. LEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIO. CORREO MONETRIA. APLICAO DE EXPURGOS INFLACIONRIOS. INCIDNCIA DE JUROS DE MORA. PRECEDENTES. 1. H total interesse da Unio nas causas em que se discute o emprstimo compulsrio sobre energia eltrica institudo pela Lei n 4.156/1962, visto que a Eletrobrs agiu na qualidade de delegada da Unio. 2. O Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no sentido de que o prazo prescricional das aes que objetivam a restituio do emprstimo compulsrio incidente sobre energia eltrica vintenrio, a contar do momento da aquisio compulsria das obrigaes emitidas em favor do contribuinte. 3. Inaplicao dos novos prazos estabelecidos no novo Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 11/01/2002, com vigncia a partir de 11/01/2003), em face do que dispe o art. 2.028: Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. 4. A atualizao monetria no se constitui em um plus, mas, tosomente, na reposio do valor real da moeda, sendo o IPC o ndice que melhor reflete a realidade inflacionria. uniforme o posicionamento de que so devidos, para fins de correo monetria de dbitos judiciais, os percentuais dos expurgos inflacionrios verificados na implantao dos Planos Governamentais Vero (janeiro/89 - 42,72% - e fevereiro/89 10,14%), Collor I (maro/90 - 84,32% -, abril/90 - 44,80% -, junho/90 9,55% - e julho/90 - 12,92%) e Collor II (13,69% - janeiro/91 - e 13,90% - maro/91).

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5. Incidem juros de mora sobre as diferenas de correo monetria devidas, razo de 6% ao ano. Aplicvel, espcie, a Lei n 5.073/66 (art. 2, pargrafo nico), a qual determina que, anualmente, a Eletrobrs pague juros, taxa de 6% ao ano, sobre o montante emprestado, por meio de compensao nas contas de fornecimento de energia eltrica do ms de julho. 6. Precedentes das egrgias 1. e 2. Turmas e 1. Seo desta Corte Superior. 7. Recursos no providos.(STJ 1. T. Resp. 525403/RS - DJ 20/10/2003, p. 00226) Idntico o entendimento da 4 Turma do col. STJ, no REsp 645.339 RJ, relatado pelo Min. Aldir Passarinho Jr. e julgado em 21/09/2004, no sentido de que se o dever de indenizar ocorreu sob a vigncia do Cdigo Civil passado, ele que vai reger o clculo de mora, no tendo aplicao a lei nova. Deciso em sentido diverso viola o art. 1.536, 2 do CC e o art. 6 da LICC, porquanto os juros moratrios devem ser de 6% a.a., em face de o evento danoso datar de antes da vigncia da nova lei substantiva. Com efeito, no dizer do aludido ministro relator, ao valor devido a ttulo de dano moral, devem ser acrescentados juros moratrios na forma dos artigos 1.062 e 1.063 do antigo Cdigo Civil e em respeito ao artigo 6 da sua Lei de Introduo. Dessa forma, descabida a aplicao de juros de mora a partir da vigncia do NCC em 1% ao ms, posto que os fatos que deram origem ao presente processo ocorreram sob a gide do CC de 1916, no sendo aplicveis a eles os juros de mora na forma do NCC. Nessa conformidade, requer seja tambm julgado improcedente o pedido de aplicao dos juros de mora no presente caso, ante os argumentos acima delineados, ou atendidos os pedidos alternativos.

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS Ad argumentandum tantum, por fora do artigo 29-C da citada Lei n 8.036/90, no se aplica CAIXA a condenao em honorrios advocatcios sucumbenciais, nas aes em que atua como representante/Agente Operador FGTS Fundo de Garantia por Tempo de Servio, seno, vejamos:

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Nas aes entre o FGTS e os titulares de contas vinculadas, bem como naquelas em que figurem os respectivos representantes ou substitutos processuais, no haver condenao em honorrios. (grifo nosso) Sendo assim, na qualidade de representante judicial do Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS (art. 24-A pargrafo nico da Lei 9.028 de 12.04.1995, cuja nova redao foi dada pela Medida Provisria n 2.102-28, de 23.02.2001, e suas reedies), A CAIXA NO PODER SER CONDENADA EM HONORRIOS, face o contido no citado art. 29-C da Lei 8.036/90. Essa determinao legal tem sido muito atacada por alguns profissionais interessados apenas em garantir seus interesses prprios, cujo egosmo tamanho que acabam por ouvidar dos altrusticos valores que tal norma pretende proteger. Assim, embora o objetivo primeiro do FGTS seja criar empecilhos contra a demisso arbitrria, o seu fim maior formar uma espcie de poupana para proteger os trabalhadores nos momentos mais difceis de sua vida, ou mesmo para proporcionar a estes empregados a compra de bens de uso durveis, como a to desejada casa prpria. A CAIXA, atualmente, a operadora de todo o FGTS depositado pelos empregadores do pas. Essa tarefa, embora inicialmente parea estar imersa em puro interesse financeiro, na realidade, funo que envolve o interesse nacional. A quantia depositada no pertence CAIXA, mas, pelo contrrio, pertence a todos os trabalhadores desse pas. Assim, foi justamente para evitar a dilapidao desses valores que pertencem toda a populao nacional, o legislador estipulou a regra acima, determinando que nas causas em que a CAIXA atue na qualidade de representante do Fundo, no poder ser condenada em honorrios advocatcios de sucumbncia.

DOS PEDIDOS Por todo o exposto, esta empresa pblica requer: a) que seja declarada a carncia do direito de ao da parte autora desta demanda, por falta de interesse de agir, pelos motivos acima expostos;

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b)

que seja reconhecida a prescrio dos direitos postulados, extinguindo-se o processo, nesta fase, nos termos do art. 269, IV, do CPC, ao menos a prescrio trintenria das prestaes vencidas nos trinta anos anteriores a data de ajuizamento da demanda. Assim, a CAIXA espera de Vossa Excelncia o acolhimento dos

argumentos aduzidos, reconhecendo, no mrito, a improcedncia total dos pedidos, condenando a parte Autora, em qualquer das hipteses, a arcar com as verbas da sucumbncia. Requer, por fim, caso sejam acolhidos, ad argumentandum, quaisquer dos pedidos elencados pelo(s) demandante(s) nesta ao, no seja a Caixa Condenada em honorrios advocatcios (Art. 29-C da Lei 8.036, de 11.05.1990, artigo incluso pela MP 2.164-40, de 26.07.2001 e deciso em anexo), ou no caso de ser reconhecida por esse MM. Juzo a sucumbncia recproca prevista no art. 21 do CPC, observando a regra do art. 21 da Lei 8.906/94, para o fim de afastar a incidncia de honorrios advocatcios em qualquer eventual condenao, pugnando desde logo a ora Contestante que ocorra manifestao expressa desse MM. Juzo a respeito do tema, para, se for o caso, assegurar o necessrio pr-questionamento. Pede, ainda, seja deferida a produo de provas, atravs de todos os meios em Direito admitidos. Termos em que, pede deferimento. Natal/RN, 26 de maro de 2012

MYERSON LEANDRO DA COSTA ADVOGADO/CAIXA - OAB/RN 3775

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