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Curso de Direito INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO TEORIA DO DIREITO

Curso de Direito
Professor: Csar Claudino Pereira
E-mail: cesarclaudinoadvogado@gmail.com

O que o direito?
Uma das tarefas mais simples e, ao mesmo tempo mais difceis do mundo dar uma definio do direito.
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Definio do Direito
Plato (427 438 a.C), em sua viso, o direito consiste na busca de justia, ou seja, definido como regra que indica o justo. O princpio fundamental dar a cada um aquilo que ele merece. Esse princpio deve ser garantido pelo Estado.
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Definio do Direito
Aristteles (384-322 a.C), segundo o filsofo, o Estado define o que direito, devendo empregar o critrio da justia. O direito justo quando protege os interesses gerais da sociedade e, em particular, quando trata de maneira igual as pessoas que se encontram em situao igual.
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Definio do Direito
Esticos essa escola filosfica considera que o direito no estava ligado ao Estado, mas decorria da natureza. O ser humano, como parte da natureza, deve viver conforme as leis que resultam dessa ltima e so necessariamente iguais para todos, independentemente da poca, do lugar e da condio social.
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Definio do Direito Filsofo Ulpiano - o direito o mesmo para todos. H um direito natural (ius naturale), que a natureza ensina a todos os animais, incluindo os seres humanos.
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Definio do Direito Filsofo Celso O direito constitui a arte do bem e do justo (autor no definiu bem e justo).

Definio do Direito
Santo Toms de Aquino: ensina que as

leis so mandamentos da boa razo, formulados e impostos por aquele que cuida do bem da comunidade. Trata-se do direito estatudo e escrito, do ius positivum.
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Definio do Direito
Thomas Hobbes: Em sua opinio, o direito imposto pelo Estado. Hobbes considera necessrio o poder absoluto do Estado, porque s assim possvel organizar a sociedade.

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Definio do Direito
Samuel Pufendorf jurista alemo (1632 1694) Seu ponto de partida a liberdade humana que deve ser regulamentada e limitada mediante a lei, segundo Pufendorf, o soberano que cria leis contrrias ao direito natural e vontade divina comete um pecado.
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Definio do Direito
Baruch Spinoza- direito significa fora, poder, potncia. Cada pessoa possui um determinado poder e direito aquilo que corresponde ao seu poder. Direito aquilo que a pessoa pode fazer e a fora dos outros no conseguem impedir.
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Definio do Direito
Jean Jacques Rousseau Sua (1712 1778) O direito deve expressar a soberania do prprio povo e garantir a ordem e a segurana sem abolir a liberdade dos membros da sociedade.
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Definio do Direito
Immanuel Kant Filsofo alemo (1724-1804) Kant considera o direito como produto da sociedade e expresso de obrigaes morais dos indivduos.

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Definio do Direito
Hegel Filsofo alemo (1770-1831)- Hegel

afirma que no possvel dar uma nica definio do direito. Cada poca elabora um direito com finalidades e caractersticas diversas. O direito moderno o mais elaborado de todos, porque exprime os valores supremos do gnero humano.
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Definio do Direito
Savigny Jurista alemo (1779-1861) define o direito como produto histrico decorrente da conscincia coletiva de cada povo, que se manifesta em suas tradies e costumes. O esprito do povo revela-se no direito costumeiro que sistematizado nos trabalhos de juristas nacionais (direito cientfico).
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Definio do Direito
Karl Magnus Bergbohm (1849-1927) Direito simplesmente aquilo que o Estado impe como direito em determinado momento, utilizando para tal efeito a forma jurdica. As qualidades ou os vcios do direito no influenciam sua validade. Na opinio do autor mesmo o pior direito vinculante , se for criado conforme as regras de competncia.
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Definio do Direito
Eugen Ehrlinch Jurista austraco (18621922) O autor destaca a origem social e no estatal do direito. H um direito vivo criado, aplicado e transformado pelo povo. O direito vivo no se manifesta nos cdigos ou nos tribunais. Encontra-se nos costumes que so seguidos pelas pessoas e suas relaes.
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Definio do Direito
Hans Kelsen Jurista austraco (1881-1973) Kelsen define o direito como organizao da fora ou ordem de coao. As normas jurdicas so obrigatrias e aplicam-se mesmo contra a vontade dos destinatrios por meio do emprego de fora fsica. O direito vigora em determinado territrio porque consegue ser politicamente imposto e reconhecido pela maioria da populao.
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Definio do Direito
Yevgeniy Bronislavovich PahchuKanis Jurista sovitico (1891-1937)- Trata-se do mais importante dos juristas que seguem a teoria marxista. PahchuKanis sustenta que o direito um fenmeno especfico da sociedade burguesa, que no existiu antes do capitalismo nem existir aps a sua abolio.
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Definio do Direito
Robert Alexy professor de filosofia do direito e direito pblica na Alemanha (1945 ) Para reconhecer a validade de uma norma no basta que ela seja criada pelas autoridades competentes conforme a Constituio e que o ordenamento jurdico seja globalmente aceito pela sociedade. O autor considera que o direito est estritamente vinculado aos preceitos morais vigentes em determinada sociedade.
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Definio do Direito
Eros Roberto Grau Jurista brasileiro (1940 -) A finalidade do direito a soluo de conflitos para encontrar um equilbrio entre a liberdade do indivduo e o interesse coletivo.
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Convergncias nas definies


Definies sem fim .... Quem se der ao trabalho de estudar no original as obras dos autores apresentados aqui, constatar que a anlise feita por cada um muito complexa e rica em detalhes.
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Convergncias nas definies


A relatividade histrica do direito a

definio do direito no pode ser vlida para toda a humanidade e para todos os tempos. A definio deve especificar a qual perodo e a qual ordenamento jurdico se refere, levando em considerao a relatividade histrica do fenmeno jurdico.
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Convergncias nas definies


O direito como dever social consenso que o direito composto de normas que regulamentam o comportamento das pessoas na sociedade. O direito no descreve aquilo que acontece na realidade nem se interessa pelas ideologias, opinies, sentimentos ou desejos das pessoas enquanto estes no se exteriorizam. O direito um conjunto de regras que indicam aquilo que devemos (ou no devemos) fazer.
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Convergncias nas definies


Direito e coero O direito um dever ser particularmente forte e ameaador. Sua aplicao no s pode ser exigida, mas tambm imposta mediante a ameaa de penalidades que implicam, se for necessrio, a utilizao de coero fsica.
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Convergncias nas definies


Direito e coero Os indivduos, a comunidade e o prprio Estado devem respeitar os mandamentos includos nas normas jurdicas, existindo mecanismos de coero dos transgressores. O direito , ento, um dever ser, cuja aplicao garantida pela ameaa de penalidades, aplicveis pelas autoridades estatais.
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Divergncias ideolgicas nas definies


Esses elementos em comum no escondem as grandes divergncias entre as definies do direito. Quanto se trata de autores que viveram em pocas diferentes podemos explicar as diferenas lembrando-nos da relatividade histrica das experincias jurdicas.
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Divergncias ideolgicas nas definies


Abordagem apologtica a definio do direito uma questo que preocupa, principalmente, as pessoas que estudaram o direito, porque gostavam disso ou, pelo menos, aprenderam a gostar. Essas pessoas ganham sua vida graas ao direito e adquirem um estatus social, geralmente privilegiado, tambm graas ao direito. (Apologtica Apaixonada).
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Divergncias ideolgicas nas definies


Abordagem crtica Vrios so os pensadores que adotam esse ponto de vista crtico do direito. A maioria dos autores crticos recebe influncias da teoria marxista e distancia-se da dogmtica jurdica, adotando uma abordagem interdisciplinar, aberta sociologia, psicanlise, s correntes da filosofia poltica que criticam o poder, assim como as reivindicaes das minorias polticas.
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Divergncias ideolgicas nas definies


Abordagem crtica Essa leitura do direito relaciona-se tentativa de oferecer um ensino jurdico desmistificador, substituindo as verdades do professor pelo contnuo questionamento e participao dos alunos, abolindo a onipotncia do pensamento jurdico tradicional (Mondardo, 2000, p.67).
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Divergncias ideolgicas nas definies


Abordagem neutra A opinio pessoal sobre o direito importante. Seria, porm, um engano apresentar as convices pessoais como uma definio objetiva do direito. Em outras palavras, a primeira tarefa esquecer as preferncias pessoais sobre o direito e a poltica e tentar entender como funciona o ordenamento jurdico.
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Elementos Fixos
Os critrios de definio que encontramos nos autores estudados apresentam alguns elementos fixos, fazendo combinaes diferentes. Se entendermos quais so esses elementos, conheceremos a receita para definir o direito. Em seguida, podemos combinar os ingredientes da maneira que considerarmos mais adequada, chegando a uma definio do direito.
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Elementos Fixos
Origem do Direito: pode ser oriundo do Estado ou das prticas sociais.
Forma do Direito: pode ser escrito (leis e decises dos tribunais) ou costumeiro, decorrente das prticas populares que repetem no tempo.

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Elementos Fixos
Contedo do Direito: pode ser estvel no tempo ou sofrer mudanas; expressar necessariamente os deveres morais dos membros da sociedade ou depender da vontade poltica dominante, que pode criar normas contrrias moral ou indiferentes a ela; favorecer a manuteno da hierarquia social e poltica ou objetivar a igualdade.
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Elementos Fixos
Garantia de aplicao dos mandamentos jurdicos: pode consistir na ameaa de exerccio de constrangimento e at violncia fsica, em caso de descumprimento, ou no reconhecimento e na aceitao por parte da populao, que cumpre espontaneamente os mandamentos jurdicos (consenso).
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Critrios e elementos de definio do direito


Critrios Origem Forma Contedo Garantia de aplicao Postura do autor (Dimitri Dimoulis)
Apologtica Crtica Neutra

Elementos

Estado Sociedade

Lei escrita Costume

Estvel Mutvel Dever moral Vontade poltica Hierrquico Igualitrio

Violncia Consenso

Quadro sintico 1 - Pg. 44 - Manual de Introduo ao Estudo do Direito - Dimitri Dimoulis - Editora Revista dos Tribunais - 4 edio.
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Definio Normativa O direito das sociedades modernas um conjunto de normas que objetiva regulamentar o comportamento social. Suas normas possuem seis caractersticas:
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Definio Normativa
1- So criadas, aplicadas, modificadas e extintas por autoridades que possuem a competncia para tanto. Essa competncia lhes conferida mediante uma norma jurdica, proveniente da vontade poltica dominante que exprime o estado;
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Definio Normativa
2- So escritas e veiculadas em publicaes oficiais a cargo do Estado; 3- Objetivam a manuteno da estrutura social, mesmo se, muitas vezes, promovem interesses dos mais fracos;
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Definio Normativa
4- So, geralmente, respeitadas nas relaes sociais, possuindo um grau satisfatrio de eficcia social; 5- Sua eficcia social garantida pela ameaa de coao, ou seja, por meio da possvel imposio de sanes;
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Definio Normativa
6So reconhecidas como vinculantes pela maioria da populao que acredita na legitimidade do direito estatal.

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Concluso
A viagem atravs dos sculos ofereceu uma idia abrangente sobre aquilo que vrias correntes do pensamento entenderam como direito objetivo (ordenamento jurdico).
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Observao O estudante de direito no deve satisfazer-se com essa definio. Deve refletir, pesquisar, criticar, fazer suas escolhas e adotar a sua prpria definio do direito.

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Observao
Deve, tambm, saber que a sua definio ser enriquecida e modificada, conforme for avanando no conhecimento jurdico, multiplicando suas experincias e entendendo melhor as prticas jurdicas.
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Lao-Ts
ConheCer os outros inteligncia, conhecer-se a si prprio verdadeira sabedoria. Controlar os outros fora, controlarse a si prprio verdadeiro poder.

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