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Direito Processual Civil

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Direito Processual Civil - 3 ed. / Obra organizada pelo Instituto IOB - So Paulo: Editora IOB, 2013. ISBN 978-85-63625-39-7

Sumrio

Captulo 1 Conceitos Fundamentais, 15 1. Teoria Geral do Processo Civil Conceitos: Jurisdio e Ao, 15 2. Teoria Geral do Processo Civil Conceito de Processo, 17 3. Teoria Geral do Processo Civil Procedimentos Parte I, 18 4. Teoria Geral do Processo Civil Procedimentos Parte II, 19 Captulo 2 Processo, 21 1. Processo: Classificao, 21 2. Processo e Procedimento: Classificao, 23 Captulo 3 Condies da Ao, 25 1. Condies da Ao, 25 2. Condies da Ao: Carncia da Ao, 26 3. Condies da Ao: Hipteses de Processos Didicos, 28 4. Condies da Ao e Elementos Identificadores do Processo, 29 5. Condies da Ao: Legitimidade e Interesse de Agir, 30 6. Condies da Ao: Possibilidade Jurdica do Pedido, 33 Captulo 4 Pressupostos Processuais, 35 1. Pressupostos Processuais Introduo, 35

2. Conceito de Pressupostos Processuais Positivos, 36 3. Pressupostos de Constituio e Pressupostos de Desenvolvimento, 38 4. Pressupostos Processuais Negativos, 39 Captulo 5 Competncia, 41 1. Competncia Introduo e Conceito, 41 2. Competncia Regras dos Arts. 87, 282 e 263 do Cdigo Processual Civil, 42 3. Competncia Conceitos de Jurisdio Especial e Jurisdio Comum, 43 4. Critrios para Definio do Juzo Competente: Critrio Funcional, 44 5. Critrios para Definio do Juzo Competente: Critrio Territorial, 46 6. Critrios para Definio do Juzo Competente: Critrio Material e Valor da Causa, 47 7. Competncia dos Juizados Especiais Federais, 49 8. Competncia sob sua Perspectiva Esttica e Dinmica, 51 9. Hipteses de Modificao de Competncia e Conceitos de Competncia Absoluta e Relativa, 53 10. Hipteses de Modificao de Competncia: Clusula de Eleio de Foro, 55 11. Competncia Conexo e Continncia, 55 12. Competncia Conexo e Continncia (Art. 106 do CPC), 57 13. Competncias da Justia Federal Art. 109, I, da Constituio Federal Parte I, 58 14. Competncias da Justia Federal Art. 109, I, da Constituio Federal Parte II, 59 15. Competncia Emenda Constitucional n 45, 62 16. Competncias da Justia Federal Execues Fiscais, 66 17. Competncias da Justia Federal Art. 109, Incisos Seguintes, 67 18. Competncias da Justia Federal Art. 109, VIII, da Constituio Federal, 68 19. Competncias da Justia Federal Art. 109, X, da Constituio Federal, 70 20. Competncias da Justia Federal Critrios: Ratione Personae e Ratione Materiae, 72 21. Competncias da Justia Federal Art. 109, 3 da Constituio Federal, 73 22. Competncias da Justia Federal Outorgadas Justia Estadual, 75 23. Competncias da Justia Federal Outorgadas Justia Estadual Conflito de Competncia, 76 24. Conflito de Competncia Conceito e Hipteses de Cabimento (Art. 115 do CPC), 77

25. Conflito de Competncia Legitimidade, 78 26. Conflito de Competncia Outras Anlises sobre o Tema, 79 27. Conflito de Competncia Competncia para Julgamento dos Conflitos de Competncia, 80 28. Competncia Internacional Elementos Introdutrios, 83 29. Competncia Internacional Concorrente, 84 Captulo 6 Partes, 88 1. Partes: Aspectos Objetivo e Subjetivo do Processo, 88 2. Sujeitos do Processo: Classificao e Veculo de Definio, 90 3. Parte Legtima, 91 4. Momentos Apropriados para Aferio da (I)Legitimidade, 92 5. Legitimidade Parte I, 93 6. Legitimidade ad Causam: Espcies Parte II, 94 7. Legitimidade Parte I, 95 8. Legitimidade Parte II, 96 9. Capacidade Postulatria e Correo dos Defeitos Pertinentes Representao, 98 10. Substituio e Sucesso Processuais: Definio e Confronto, 99 11. Sucesso Processual: Modalidades, 103 12. Ampliao Subjetiva do Processo: Introduo ao Tema, 103 Captulo 7 Interveno de Terceiros, 106 1. Interveno de Terceiros: Espcies, 106 2. Regime Jurdico do Terceiro Interveniente, 108 3. Assistncia Parte I, 109 4. Assistncia Parte II, 110 5. Assistncia Parte III, 111 6. Assistncia Parte IV, 113 7. Assistncia Parte V, 114 8. Oposio Parte I, 116 9. Oposio Parte II, 118 10. Denunciao da Lide Parte I, 120 11. Denunciao da Lide Parte II, 122 12. Denunciao da Lide Parte III, 124 13. Denunciao da Lide Parte IV, 126 14. Chamamento ao Processo Parte I, 128 15. Chamamento ao Processo Parte II, 131 16. Nomeao Autoria Parte I, 133 17. Nomeao Autoria Parte II, 135 18. Recurso de Terceiro Prejudicado Parte I, 138 19. Recurso de Terceiro Prejudicado Parte II, 139 Captulo 8 Ministrio Pblico, 143 1. Ministrio Pblico, 143

Captulo 9 Litisconsrcio, 146 1. Litisconsrcio Parte I, 146 2. Litisconsrcio Parte II, 147 3. Litisconsrcio Parte III, 149 4. Litisconsrcio Parte IV, 151 5. Litisconsrcio Parte V, 153 6. Litisconsrcio Parte VI, 155 7. Litisconsrcio Parte VII, 157 Captulo 10 Juizados Especiais, 159 1. Juizados Especiais: Origem, Atos Normativos de Regncia e sua Relao com o Sistema, 159 2. Juizados Especiais Federais: Os Dois Captulos Essenciais da Lei n 10.259/2001, 160 3. Procedimentos Ordinrio, Sumrio e Sumarissimo: A Sumariedade em Escala, 161 4. Procedimento Sumrio: Uma Breve Descrio, 162 5. Procedimento Sumarissimo: Os Procedimentos dos Juizados Panorama Geral, 164 6. Procedimento Sumarissimo: Descrio Parte I, 164 7. Procedimento Sumarissimo: Descrio Parte II, 165 8. Procedimento Sumarissimo: Descrio Parte III, 167 9. Competncia e Procedimento: Retomando o Vnculo entre esses Dois Elementos no Caso dos JEF, 168 10. Competncia dos JEF Parte I, 169 11. Competncia dos JEF Parte II, 170 12. Competncia dos JEF Parte III, 172 Captulo 11 Teoria Geral das Provas, 174 1. Prova: Conceito e Elementos, 174 2. Meios de Prova, 175 3. Prova Ilcita, 176 4. Objeto Documento, Sentena Prova Direta e Indireta, 178 5. Prova Direta Prova Indireta Presuno Fatos Probandos, 178 6. Destinatrio da Prova Prova Emprestada, 179 Captulo 12 Provas em Espcie, 181 1. Depoimento Pessoal, 181 2. Depoimento Pessoal, 182 3. Prova Testemunhal Parte I, 183 4. Prova Testemunhal Parte II, 184 5. Prova Documental, 185 6. Prova Pericial, 186 7. Inspeo Judicial, 187

Captulo 13 Sentena, 189 1. Sentena, 189 Captulo 14 Coisa Julgada, 192 1. Coisa Julgada, 192 Captulo 15 Teoria Geral dos Recursos, 195 1. Impugnao das Decises Judiciais e os Meios Aptos a Faz-lo Error in Procedendo e Error in Judicando, 195 2. Elementos Caracterizadores dos Recursos, 196 3. Classificaes Essenciais ao Estudo dos Recursos Introduo Classificao Segundo o Objetivo Imediato (Recurso Ordinrio e Recurso Extraordinrio), 198 4. Classificaes Essenciais ao Estudo dos Recursos Classificao Segundo a Fundamentao (Recurso de Fundamentao Livre e Recurso de Fundamentao Vinculada) e Classificao Quanto Extenso da Matria Impugnada (Recurso Total e Recurso Parcial), 199 5. Classificao Essencial ao Estudo dos Recursos Classificao Quanto Forma de Interposio (Recurso Principal e Recurso Adesivo), 200 6. Classificao Essencial ao Estudo dos Recursos Classificao Quanto Forma de Interposio (Recurso Adesivo e suas Caractersticas), 201 7. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Taxatividade, Voluntariedade e Singularidade, 203 8. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Colegialidade, Dialeticidade e Dispositivo, 205 9. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Inquisitivo, 206 10. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Inquisitivo e Irrecorribilidade das Interlocutrias, 208 11. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Correspondncia, 209 12. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Fungibilidade e Consumao, 210 13. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Complementaridade e Ineficcia das Decises Recorrveis, 211 14. Introduo e Juzo de Admissibilidade dos Recursos Introduo, 212 15. Juzo de Admissibilidade dos Recursos Contedo e Requisitos de Admissibilidade, 212 16. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Introduo, 213 17. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Cabimento, 214 18. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Cabimento e Legitimidade Recursal, 215 19. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Legitimidade Recursal, 216

20. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Legitimidade Recursal (Partes e Terceiro Prejudicado), 217 21. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Legitimidade Recursal (Ministrio Pblico) e Interesse, 217 22. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal, 219 23. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal (Smula n 283 do Stf), 220 24. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal (Resoluo de Questes), 221 25. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal (Resoluo de Questes) Fatos Extintivos ou Impeditivos do Direito de Recorrer Desistncia do Recurso, 222 26. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Fatos Extintivos ou Impeditivos do Direito de Recorrer (Desistncia do Recurso, Renncia ao Direto de Recorrer e Aquiescncia), 223 27. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Fatos Extintivos ou Impeditivos do Direito de Recorrer (Aquiescncia) Requisitos Extrnsecos de Admissibilidade Tempestividade, 224 28. Requisitos Extrnsecos de Admissibilidade: Preparo, 226 29. Efeitos dos Recursos: Efeito Obstativo, 226 30. Efeitos dos Recursos: Efeito Substitutivo, 227 31. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Horizontal), 228 32. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Vertical), 229 33. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Concatenao entre Extenso e Profundidade), 230 34. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Desdobramentos do Efeito Devolutivo Segundo Nelson Nery Junior. Efeito Expansivo), 231 35. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Desdobramentos do Efeito Devolutivo Segundo Nelson Nery Junior Efeitos Translativo, Regressivo e Suspensivo), 232 36. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Desdobramentos do Efeito Devolutivo Segundo Nelson Nery Jr. Efeito Suspensivo Ope Legis e Ope Judicis), 233 Captulo 16 Recursos em Espcie, 235 1. Recurso de Apelao: Introduo, Processamento e Cabimento, 235 2. Apelao Admissibilidade, Cabimento e Efeitos Devolutivo e Suspensivo, 236 3. Apelao Cabimento e Efeitos Devolutivo e Suspensivo, 237 4. Apelao Efeito Devolutivo Parte I, 238 5. Apelao Efeito Devolutivo Parte II, 239 6. Apelao Efeitos Devolutivo (Questes de Concurso) e Suspensivo, 240

7. Agravo Introduo Espcie em Agravos contra Decises Proferidas pelos Juzes Singulares Agravos Retidos, 241 8. Agravo Agravo Retido: Admissibilidade e Procedimento, Cabimento, Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos, 242 9. Agravo Retido Cabimento, Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos, 243 10. Agravo Retido Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos, 244 11. Agravo de Instrumento: Admissibilidade e Procedimento e Cabimento, 245 12. Agravo de Instrumento e Procedimento (Continuao) e Cabimento, 246 13. Agravo de Instrumento: Admissibilidade e Procedimento (Parte Final), Cabimento e Interesse Recursal, 247 14. Agravo de Instrumento: Cabimento, Interesse Recursal e Tempestividade, 248 15. Agravo de Instrumento: Interesse Recursal, Tempestividade e Preparo e Regularidade Formal, 249 16. Agravo de Instrumento: Regularidade Formal, 250 17. Agravo de Instrumento: Regularidade Formal e Efeitos, 251 18. Agravo de Instrumento: Regularidade Formal (a Regra do Art. 526) e Efeitos, 252 19. Agravo de Instrumento: Efeito Suspensivo e os Agravos contra Decises Monocrticas dos Tribunais, 252 20. Agravo Interno: Introduo, 253 21. Agravo Interno: Admissibilidade e Procedimento e Cabimento, 254 22. Agravo Interno: Temas Controvertidos do Procedimento, Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos, 255 23. Agravo Interno: a Multa do Art. 557, 2 e Agravo contra Despacho Denegatrio do RE e do REsp, 256 24. Agravo contra Deciso que Inadmite Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio, 257 25. Embargos de Declarao Introduo, 258 26. Embargos de Declarao: Embargos dos Embargos e Embargos e Prequestionamento, 259 27. Embargos de Declarao: Embargos de Declarao e Recebimento como Agravo Interno Obrigatoriedade ou Facultatividade dos Embargos, 260 28. Embargos de Declarao: Interesse Recursal Tempestividade, 261 29. Embargos de Declarao: Preparo, Regularidade Formal, Efeitos dos Embargos de Declarao (Efeito Devolutivo e Efeito Devolutivo e Suspensivo Introduo), 261

30. Embargos de Declarao: Efeito Suspensivo (Continuao), Efeito Integrativo e Efeito Interruptvel, 262 31. Embargos de Declarao: Efeito Interruptivo (Questes) e Efeito Modificativo, 263 32. Embargos de Declarao: o Propsito Protelatrio dos Embargos, 264 33. Embargos de Declarao: Dispensa da Fazenda Pblica de Realizar o Depsito Prvio Multa por Reiterao de Embargos Protelatrios Como se Configura Reiterao, 265 34. Embargos Infringentes: Cabimento, 265 35. Embargos Infringentes: o Cabimento contra Acrdo de Remessa e Agravo, 266 36. Embargos Infringentes: e o Mandado de Segurana, a Matria Acessria e o Voto Mdio 1 Parte, 267 37. Embargos Infringentes: o Voto Mdio (Continuao), Embargos Infringentes e Ao Rescisria, 268 38. Embargos Infringentes: Desacordo Parcial, Tempestividade, Preparo e Efeitos Devolutivo e Suspensivo, 269 39. Recurso Ordinrio Constitucional: Admissibilidade, 270 40. Admissibilidade, Cabimento e Causa, 271 41. Recurso Ordinrio Adesivo: Questes, Tempestividade, Preparo e Efeitos Devolutivo e Suspensivo, 272 42. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Instruo, Admissibilidade e Cabimento, 273 43. Prvio Esgotamento das Instncias Ordinrias e Prequestionamento, 274 44. Prequestionamento Explcito e Implcito e o Uso dos Embargos de Declarao, 275 45. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Questes de Fato e os Recursos Excepcionais (Smulas nos 5 e 7 do Stj e 279 e 454 do Stf) Recurso Especial e Recurso Extraordinrio Retido, 276 46. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Contra Provimento de Urgncia Tempestividade, 277 47. Preparo Recurso Extraordinrio e Recurso Especial Repetitivos e Admissibilidade, 278 48. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Divergncias e Efeito Suspensivo, 279 Captulo 17 Sucedneos Recursais Outros Meios de Impugnao das Decises Judiciais, 280 1. Remessa Necessria Introduo e Natureza Jurdica, 280 2. Remessa Necessria Fundamentao Jurdica e Poltica Hipteses de Cabimento, 282 3. Remessa Necessria e os Embargos Execuo Fiscal Parciais, 284

4. Remessa Necessria Empresa Pblica, Sociedade de Economia Mista, Mandado de Segurana e Ao Popular, 284 5. Remessa Necessria Mandado de Segurana Originrio do Tribunal, Sentena contra o Poder Pblico, Fazenda Pblica e Embargos Infringentes, 286 6. Remessa Necessria Improcedncia dos Embargos Execuo contra a Fazenda Pblica e a Reformatio in Pejus, 288 7. Querela Nullitatis Definio, 291 8. Querela Nullitatis Cabimento Parte I, 292 9. Querela Nullitatis Cabimento Parte II, 293 10. Querela Nullitatis Procedimento, 293 11. Querela Nullitatis Competncia, 294 12. Querela Nullitatis Anlise crtica das hipteses, 296 13. Querela Nullitatis Falta de Citao, 298 14. Querela Nullitatis Inconstitucionalidade da Norma, 300 15. Sentena Extra e Ultra Petita, 302 16. Reserva de Plenrio Fungibilidade da Querela Nullitatis, 305 17. Mandado de Segurana contra Ato Judicial Parte I, 307 18. Mandado de Segurana contra Ato Judicial Parte II, 309 19. Suspenso de Segurana Conceito, Natureza Jurdica e Hipteses de Cabimento, 311 20. Suspenso de Segurana Hipteses de Cabimento, 312 21. Suspenso de Segurana Requisitos Genricos, 314 22. Suspenso de Segurana Competncia e Legitimidade, 315 23. Suspenso de Segurana Legitimidade, 317 24. Suspenso de Segurana Suspenso Coletiva, Ultra-Atividade e Agravo, 318 25. Ao Rescisria Conceito, Natureza Jurdica e Admissibilidade, 319 26. Ao Rescisria Petio Inicial e Competncia, 321 27. Ao Rescisria Competncia e Condies da Ao, 324 28. Ao Rescisria Condies da Ao: Possibilidade Jurdica Parte I, 325 29. Ao Rescisria Condies da Ao: Possibilidade Jurdica Parte II, 329 30. Rescisria da Rescisria, 331 31. Juzo Rescindente Parte I, 333 32. Juzo Rescindente Parte II, 336 33. Juzo Rescindente Parte III, 338 Captulo 18 Execuo Civil, 346 1. Execuo Civil Parte Geral: Introduo e Natureza Jurdica, 346 2. Natureza Jurdica, 348 3. Natureza e Regime Jurdico, 349

4. Classificaes, 351 5. Demais Classificaes, 352 6. Princpios, 353 7. Princpios Atipicidade, Menor Onerosidade e Contraditrio, 354 8. Princpios Disponibilidade, 355 9. Legitimidade Ativa, 356 10. Legitimidade Ativa Ordinria Derivada e Extraordinria, 357 11. Legitimidade Passiva, 358 12. Legitimidade Passiva Derivada e Interveno de Terceiros, 360 13. Responsabilidade Executiva, 361 14. Demais Hipteses de Responsabilidade Executiva, 362 15. ltimas Hipteses de Responsabilidade Executiva, 363 16. Fraude Execuo, 363 17. Fraude Execuo: Requisitos e Efeitos, 364 18. Fraude Execuo e Fraude contra Credores, 365 19. Conceito e Funes do Ttulo Executivo, 366 20. Ttulo Executivo Classificao, Natureza e Contedo do Ttulo, 367 21. Ttulos Executivos Judiciais, 368 22. Demais Ttulos Judiciais Civis, 369 23. Ttulos Judiciais Penal, Arbitral e Estrangeiro, 370 24. Ttulos Extrajudiciais Art. 585, I e II, 372 25. Ttulos Extrajudiciais Art. 585, III, IV e V, 374 26. Ttulos Extrajudiciais Art. 585, VI, VII e VIII, 375 27. Execuo Civil Parte Geral: Competncia e Ttulos Judiciais Civis, 377 28. Competncia: Cumprimento de Sentena em Processo Autnomo e Execuo Fundada em Ttulo Extrajudicial, 378 29. Competncia: Execuo Fundada em Ttulo Extrajudicial, 379 30. Execuo Provisria de Ttulo Judicial, 380 31. Execuo Provisria de Ttulo Judicial Procedimento, 381 32. Execuo Provisria de Ttulo Judicial Responsabilidade do Exequente, 383 33. Execuo Provisria de Ttulo Extrajudicial, 385 34. Liquidao: Conceito, Natureza Jurdica e Limites, 386 35. Liquidao Regimes Processuais, Competncia, Legitimidade, Espcies e Deciso, 387 36. Liquidao por Clculo, 388 37. Liquidao por Artigos, 390 38. Liquidao por Arbitramento, 391 39. Liquidao de Obrigao Contida em Ttulo Extrajudicial e da Converso da Tutela Especfica em Pecuniria, 392 Captulo 19 Execuo em Espcie, 394 1. Classificao e Cumprimento da Sentena Tutela das Obrigaes de Fazer e no Fazer, 394

2. Cumprimento de Sentena: Obrigao de Pagar Quantia Certa, 395 3. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Entregar Coisa Certa, 398 4. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Entregar Coisa Certa, Bem em Poder de Terceiro e Perdas e Danos, 399 5. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Fazer e No Fazer, 401 6. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa, 403 7. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Penhora, 404 8. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Procedimento da Penhora, 406 9. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Arresto e Substituio da Penhora, 408 10. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Arresto, 410 11. Execuo por Ttulo Extrajudicial: Alienao por Iniciativa Particular e Alienao em Hasta Pblica, 412 12. Execuo por Ttulo Extrajudicial: Procedimento para Alienao em Hasta Pblica, 414 13. Execuo por Ttulo Extrajudicial: do Pagamento ao Credor, 416 14. Execuo por Ttulo Extrajudicial: do Usufruto, 418 Captulo 20 Defesas do Executado, 420 1. Espcies: Defesa Heterotpica, 420 2. Embargos Execuo: Natureza Jurdica e Classificaes, 422 3. Embargos Execuo: Legitimidade e Competncia, 423 4. Embargos Execuo: Efeito Suspensivo, 425 5. Embargos Execuo: Objeto, 427 6. Embargos Execuo: Objeto e Procedimento, 429 7. Embargos Execuo: Procedimento, 430 8. Impugnao ao Cumprimento de Sentena: Natureza Jurdica e Objeto, 432 9. Impugnao ao Cumprimento de Sentena: Objeto, 433 10. Impugnao ao Cumprimento de Sentena: Efeito Suspensivo e Procedimento, 434 11. Embargos Adjudicao, Alienao e Arrematao, 435 12. Parcelamento do Art. 745-A, 436 Captulo 21 Outras Espcies de Execuo, 438 1. Execuo de Prestao Alimentcia, 438 2. Execuo contra a Fazenda Pblica: Sistema de Precatrios e RPV Parte I, 440

3. Execuo contra a Fazenda Pblica: Sistema de Precatrios e RPV Parte II, 441 4. Procedimento e Defesa do Executado, 443 5. Contedo dos Embargos Execuo contra a Fazenda Pblica, 445 Captulo 22 Tutelas de Urgncia Parte Geral, 448 1. Tutelas de Urgncia Conceito, Espcies e Caractersticas, 448 2. Antecipao dos Efeitos da Tutela Conceito, Objeto e Requisitos, 450 3. Legitimidade, Caractersticas e Cumprimento, 451 4. Fungibilidade e Antecipao da Parcela Incontroversa da Demanda, 452 5. Antecipao da Tutela nas Obrigaes de Fazer, No Fazer e Entregar Coisa, 454 Captulo 23 Tutela Cautelar, 456 1. Conceito, Objeto e Caractersticas, 456 2. Classificaes, 457 3. Poder Geral de Cautela Medida Cautelar x Processo Cautelar, 459 4. Processo Cautelar Procedimento, 460 5. Requisitos da Cautelar, 462 6. Eficcia e Coisa Julgada das Medidas Cautelares, 463 7. Responsabilidade Civil do Requerente, 464 Captulo 24 Cautelar, 466 1. Arresto: Conceito e Requisitos, 466 2. Cautelar de Arresto Periculum in Mora, 468 3. Sequestro, 469 4. Produo Antecipada de Provas: Arrolamento de Bens, 470 Gabarito, 473

Captulo 1

Conceitos Fundamentais

1. Teoria Geral do Processo Civil Conceitos: Jurisdio e Ao


1.1 Apresentao
Nesta unidade, observaremos os conceitos de jurisdio e ao, dentro da Teoria Geral do Processo Civil.

1.2 Sntese
1.1. Jurisdio Por jurisdio devemos entender o dever estatal, predominantemente desenvolvido pelo Poder Judicirio, tendente composio de conflito de interesses. A base emprica de tal conceito situa-se no art. 5, inciso XXXV, da

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Constituio Federal (a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito).1 1.2. Ao Ao direito que se pe como contraface do dever jurisdicional parta-se da premissa de que todo direito supe um dever e vice-versa. Seu objeto diz, portanto, com a obteno da soluo dos conflitos de interesses, encontrando, como base emprica, a mesma clusula constitucional que d amparo ao conceito de jurisdio art. 5, inciso XXXV.2 1.3. Princpio da inafastabilidade da jurisdio Da combinao dos dois conceitos antes vistos (jurisdio/ao), deflui o chamado princpio da inafastabilidade da jurisdio, vetor que, a par de sua privilegiada posio (constitucional), no pode ser tomado de forma absoluta. Manifestaes h na jurisprudncia, com efeito, que evidenciam a relatividade de mencionado princpio neste sentido, tome-se a Smula n 2 do Superior Tribunal de Justia: no cabe o habeas data (CF, art. 5, LXXII, a) se no houve recusa de informaes por parte da autoridade administrativa. 1.4. Jurisdio e ao: conceitos especiais Os conceitos de jurisdio e ao antes apresentados, por gerais, no excluem manifestaes especiais dessas mesmas categorias. o que se passa, por exemplo, com o mandado de segurana, forma processual que se assenta no no inciso XXXV, mas no LXIX do art. 5 da Constituio Federal (conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa

1. Reitere-se: atividade estatal, predominantemente desenvolvida pelo Poder Judicirio, no , portanto, deste ltimo privativa o tema de relevo quando se vai apreciar a natureza jurdica da atividade desenvolvida por certos rgos da Administrao (Conselhos de Contribuintes, Tribunais de Impostos e Taxas, etc.); ademais, importante considerar tal questo quando se vai tratar do tema da denominada jurisdio voluntria, funo verdadeiramente administrativa, atipicamente desempenhada pelo Judicirio. 2. Diversas teorias se propem a explicar a figura em apreo. As mais relevantes, especialmente do ponto de vista histrico, so: (i) civilista ou imanentista, tida como superada segundo tal teoria, ao termo que designaria o prprio direito material depois de violado, representando a particular forma pela qual ele, direito material, se exteriorizaria quando violado; (ii) dualistas (tais teorias veem o direito de ao como algo inconfundvel com o direito material), subdivididas em (ii.i) teoria concreta da ao ou do direito concreto de agir tida como superada, assevera, tal teoria, que, a despeito de sua autonomia, o direito de ao s se apresentaria verificvel se constatado o direito material (ao seria, assim, o direito de perceber, em juzo, uma sentena favorvel); (ii.ii) teoria do direito potestativo de agir tambm superada, tal teoria v o direito de ao como um poder (jurdico) habilitado a dar vida atuao da vontade da lei; (ii.iii) teoria abstrata da ao ou do direito abstrato de agir consoante tal teoria, a ao seria o direito de provocar a atuao do Estado-juiz a fim de obter provimento, qualquer que seja seu teor; (ii.iv) teoria ecltica da ao prevalente em nosso sistema, tal teoria repete a tese sustentada pela teoria abstrata da ao, fixando, todavia, que o reconhecimento/exerccio do direito de ao demanda o preenchimento das condies da ao.

Direito Processual Civil

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jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico), representando especial manifestao das noes de jurisdio e de ao.3

2. Teoria Geral do Processo Civil Conceito de Processo


2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo da Teoria Geral do Processo Civil, sendo abordado agora o conceito de processo.

2.2 Sntese
1.5. Processo Processo relao jurdica que se presta instrumentalizao do dever jurisdicional e do direito de ao. Alm da instrumentalidade, so suas caractersticas: (i) a triadicidade (a relao processual envolve, de ordinrio, trs sujeitos: aquele que formula a pretenso, aquele a quem formulada e aquele contra quem se a formula); (ii) o carter pblico (uma vez que um dos sujeitos da relao , obrigatoriamente, o Estado, na especfica condio de juiz);4 (iii) a complexidade (por no instantnea, conforma-se a relao processual pela somatria de uma srie de atos, lgica e cronologicamente encadeados). 1.6. Instrumentalidade5 Processo relao que se reputa instrumental porque viabiliza (instrumentaliza) o exerccio do dever jurisdicional e do direito de ao (por meio dele, processo, dever e direito, termos abstratos, se concretizam). A ideia de instrumentalidade transcende, todavia, o conceito de processo: h instrumentalidade, desde antes, nas ideias de jurisdio e de ao, visto que tais entidades (dever e direito) vinculam-se, ambas, ao propsito da composio de conflitos; estes, os conflitos, encontram seu domiclio, a seu turno, numa relao jurdica de direito material, potencial ou efetiva. Nesse sentido, ao e jurisdio seriam instrumentos do direito material, servindo-o nas especficas situaes de conflituosidade.
Direito Processual Civil

3. de interesse a referncia, posto que tais manifestaes processuais, por especiais, submetem-se a condies igualmente especficas o caso do prprio mandado de segurana, modalidade que exorta a aplicao de conceitos particulares como o de direito lquido e certo. 4. Porque de direito pblico, a relao processual reger-se-ia pelos princpios gerais que a tal setor (o direito pblico) se vinculam essa a razo prtica, alis, da referncia a tal caracterstica. 5. Resume a noo de instrumentalidade a parmia segundo a qual o processo no um fim em si mesmo.

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3. Teoria Geral do Processo Civil Procedimentos Parte I


3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo da Teoria Geral do Processo Civil, sendo abordado agora o conceito de procedimento.

3.2 Sntese
1.7. Procedimento Por procedimento devemos entender a forma de organizao dos atos que compem o processo. Tomado tal conceito, funcionam os procedimentos como instrumentos do processo, na exata definio apontada no item anterior.6 Nessa linha, procedimento entidade que, em Direito Processual, tem direta relao com a ideia de complexidade (caracterstica antes apontada da relao processual): porque complexa, a relao processual requer a interveno da noo de procedimento, a bem da edificao de um plexo lgica e cronologicamente organizado dos respectivos atos integrantes. 1.8. Novamente, instrumentalidade (esquema completo) Entendida em sua completude, a noo de instrumentalidade pode ser assim esquematizada: o DIREITO MATERIAL (em conflito) instrumentaliza-se pelas ideias de JURISDIO e AO, que se instrumentalizam, sua vez, pelo conceito de PROCESSO, que se instrumentaliza, por fim, pela noo de PROCEDIMENTO

Direito Processual Civil

6. A definio de procedimento aqui lanada o em vista da especfica disciplina com que operamos. Noutros setores didticos do Direito (como o Administrativo), o vocbulo ostenta outra acepo, cabendo ao intrprete atentar, portanto, para o contexto em que usado.

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ou, NOUTRA LINGUAGEM, PROCEDIMENTO instrumento do PROCESSO, que instrumento da JURISDIO/AO, que instrumento do DIREITO MATERIAL em conflito.

4. Teoria Geral do Processo Civil Procedimentos Parte II


4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo da Teoria Geral do Processo Civil, sendo abordado agora o conceito de procedimento.

4.2 Sntese
1.9. Petio inicial Tomado como entidade complexa (vale dizer, como resultado da adio de uma srie organizada de atos), processo relao em cuja gnese figura um (e sempre um) especfico ato: a chamada petio inicial, veculo de provocao do exerccio da jurisdio e de fixao dos limites da relao processual essas, por sinal, suas funes, o que se conclui da interpretao combinada dos arts. 2 e 262 do Cdigo de Processo Civil, dispositivos que prescrevem o assim denominado princpio da inrcia.7 Atente-se: ela, petio inicial, no constitui, em si mesma, o processo; apenas provoca o Judicirio, permitindo a ulterior constituio daquele dentro dos limites nela, inicial, traados (nessa trilha, podemos dizer: petio inicial condio necessria, mas no suficiente do processo). Formalmente, o ato de que tratamos define-se pela estrutura articulada nos arts. 282, 283, 39, inciso I, e 295, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.8
7. Art. 2 Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. Art. 262. O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial. 8. Art. 282. A petio inicial indicar: I o juiz ou tribunal, a que dirigida; II os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV o pedido, com as suas especificaes; V o valor da causa;

Direito Processual Civil

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1.10. Tutela jurisdicional Representando o termo final do ciclo processual, tutela jurisdicional locuo reservada para designar o objetivo do processo. Exatamente por isso por encarnarem o propsito ltimo da relao processual , nelas (tutelas jurisdicionais) identifica-se, por presuno, o conceito de norma individual e concreta respondem, nesse sentido, pela composio do conflito de interesses levado a conhecimento, via petio inicial, do Estado-juiz. Por constituir um gnero, a expresso tutela jurisdicional serve para designar variadas formas de atuao do Estado-juiz, definindo-se suas espcies, em princpio, pelo tipo processual de que brotam.

VI as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII o requerimento para a citao do ru. Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao. Art. 39. Compete ao advogado, ou parte quando postular em causa prpria: I declarar, na petio inicial ou na contestao, o endereo em que receber intimao; (...). Art. 295. (...) Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III o pedido for juridicamente impossvel; IV contiver pedidos incompatveis entre si.

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Captulo 2

Processo

1. Processo: Classificao
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados o processo e sua classificao.

1.2 Sntese
2. Processo: Classificao Tomada como critrio, a espcie de tutela jurisdicional por cada processo proporcionada, pode este ser classificado nos seguintes termos:

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PROCESSO TUTELA JURISDICIONAL Forma Contedo DIREITO MATERIAL (efetivo: art. 269, I, CPC; ou, por equiparao legal: art. 269, II a V, CPC) DIREITO MATERIAL (estampado no ttulo) DIREITO FORMAL9

Processo de conhecimento (livros I e IV do CPC e legislao extravagante) Processo de execuo (livro II do CPC e legislao extravagante) Processo cautelar (livro III do CPC e legislao extravagante)

SENTENA

ATOS EXECUTIVOS (variam, de acordo com o tipo de execuo) SENTENA

3. Tutela jurisdicional formal e material9 Do ponto de vista formal, a tutela jurisdicional apresenta-se pelo respectivo invlucro, pelo correspondente veculo introdutor. Seu contedo representado, sua vez, pela norma individual e concreta compositiva do conflito. Via de regra, o contedo a que nos referimos diz com o direito material debatido (decorrncia da noo de instrumentalidade referida nos itens 1.6 e 1.8). No obstante, pelo menos uma situao excepcional j foi consultada: a do processo cautelar, cuja tutela no visa composio do conflito, mas sim ao asseguramento da eficcia, da utilidade do bem jurdico direito material no processo principal discutido. E outras (situaes excepcionais) h, de todo modo, valendo mencionar, dentro do Cdigo de Processo Civil, as dos arts. 267 e 794 (combinado, este ltimo, com o subsequente art. 795): em ambos os casos, a tutela descrita no material, mas apenas formalmente jurisdicional, ou seja, tem forma de tutela jurisdicional (sentena), mas no contedo de tanto.10 Voltaremos ao tema, de
Direito Processual Civil

9. O processo cautelar representa exceo regra geral que preordena a instrumentalidade do processo com o direito material. Sua instrumentalidade de segundo grau: protege o processo principal (relao de primeiro grau), que, por sua vez, protege o direito material (sua conexo, do processo cautelar, com o direito material , pois, mediata, indireta, em segundo grau). 10. Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I quando o juiz indeferir a petio inicial; Il quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;

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todo modo, por ocasio do item 17, quando ento toda nossa ateno se dirigir ao esgotamento da classificao aqui sinalizada.

2. Processo e Procedimento: Classificao


2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados o processo e o procedimento e sua classificao.

2.2 Sntese
4. Processo e Procedimento: Classificao Procedimento, j o vimos, vocbulo que, em Direito Processual, serve para designar a forma de organizao lgica e cronolgica dos atos do processo. Observada a diviso tricotmica do processo brasileiro diviso essa que deflui do literal tratamento que o Cdigo de Processo Civil d ao tema , cumpre reconhecer a existncia, em relao a cada uma daquelas categorias, de estruturas procedimentais prprias, o que nos autoriza a construir, sumariando a questo, o seguinte quadro:

III quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; Vll pela conveno de arbitragem; Vlll quando o autor desistir da ao; IX quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI nos demais casos prescritos neste Cdigo. Art. 794. Extingue-se a execuo quando: I o devedor satisfaz a obrigao; II o devedor obtm, por transao ou por qualquer outro meio, a remisso total da dvida; III o credor renunciar ao crdito. Art. 795. A extino s produz efeito quando declarada por sentena.

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PROCESSO Processo de conhecimento (livros I e IV do CPC e legislao extravagante) PROCEDIMENTO COMUNS (Livro I do CPC) Ordinrio (mxima subsidiariedade)11 Sumrio (art. 275 do CPC) ESPECIAIS (Livro IV do CPC e legislao extravagante)

Processo de execuo (livro II do CPC e legislao extravagante)

COMUM (execuo por quantia certa contra devedor solvente, Livro II do CPC; regras subsidirias s dos demais procedimentos executivos) COMUM (medida cautelar inominada/poder geral de cautela, Livro IV do CPC; regras subsidirias s dos demais procedimentos cautelares)

ESPECIAIS (demais procedimentos do Livro II do CPC, e legislao extravagante) ESPECIAIS (demais procedimentos do Livro III do CPC e legislao extravagante)

Processo cautelar (livro III do CPC e legislao extravagante)

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Direito Processual Civil

11. A expresso mxima subsidiariedade lanada com o propsito de referir o conjunto de regras procedimentais cuja aplicao serve no apenas o bloco processual com o qual se encontra conectado, seno todos: precisamente o que ocorre com as regras do procedimento comum ordinrio, aplicveis que so, no que couber, no s aos procedimentos especiais do processo de conhecimento, mas tambm aos procedimentos executivos e cautelares.

Captulo 3

Condies da Ao

1. Condies da Ao
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as condies da ao, sendo abordados os aspectos mais relevantes sobre o tema.

1.2 Sntese
5.1. Definio e identificao A locuo em foco condies da ao presta-se a designar um especfico bloco de atributos necessrios, segundo expressa opo do direito positivo, ao exerccio formal e material do direito de ao (e, consequentemente, do dever jurisdicional). Tomemos, com efeito, as seguintes premissas: 1. no h direito que se afigure incondicionado nsito ao dentico o estabelecimento de balizas (a funo do direito regular a conduta humana intersubjetivamente; da deflui a necessria noo de limitao);

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2. se limitado se apresenta todo e qualquer direito, assim tambm ocorrer com os correlatos deveres. Concluso: direito (de ao) e dever (jurisdicional) so de fato limitados. bom que se frise, porm, que as denominadas condies da ao constituem espcie do gnero agentes limitadores do exerccio do direito de ao e do dever jurisdicional, coexistindo ao lado de outras tantas balizas por nosso sistema preordenadas (por isso mesmo, foi dito, pouco antes, que elas, condies da ao, representam um especfico bloco de atributos necessrios ao exerccio formal e material do direito de ao). Exemplos vivos em nosso sistema dessas outras tantas balizas so, de um lado, a prescrio, limite de ndole especificamente temporal, e a competncia, entidade que se define, nos termos do art. 86 do Cdigo de Processo Civil, como limite da jurisdio e, por assim ser, acaba se apresentando como limite do direito de ao. Pois bem. O particular segmento de que ora cuidamos, das condies da ao, encontra no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil sua base emprica, referindo, tal dispositivo, as ideias de (i) legitimidade das partes; (ii) interesse de agir; e (iii) possibilidade jurdica do pedido.12

2. Condies da Ao: Carncia da Ao


2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as condies da ao, sendo abordada agora a carncia da ao.

2.2 Sntese
5.2. Carncia de ao O fenmeno da carncia de ao encontra seu fato propulsor na ausncia, in concreto, de qualquer das condies da ao. Encontra assento, por isso, no j mencionado art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil.
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12. A referncia, no art. 3 do Cdigo de Processo Civil, apenas legitimidade e ao interesse (para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade) no autoriza a excluso da possibilidade jurdica da relao das condies da ao: por tratar no apenas do exerccio do direito de ao, mas tambm do direito ampla defesa, que referido art. 3 descarta a noo de possibilidade jurdica do pedido com tal proposio, recusamos as teorias que reduzem a duas, e apenas duas, as condies da ao.

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5.3. Carncia de ao: modos de decretao e teorias aplicveis. O problema dos processos didicos Definido o conceito de carncia de ao, partamos da premissa, agora, que tal fenmeno no se presume, seno o que se lhe contrape. Explicamos: apresentada uma certa petio inicial, presumir-se- a presena das condies para o exerccio, in concreto, do direito de ao, estado (de presuno) que perdurar at que a autoridade jurisdicional, de ofcio ou por provocao, diga o contrrio. De tal anotao, surge a ideia de que a decretao da ausncia das condies da ao dar-se- por uma entre duas vias: na primeira, atua o Estado-juiz voluntariamente (decretao ex officio); na segunda, diversamente, o Estado-juiz provocado a faz-lo (observada, p. e., a forma do art. 301, X, do Cdigo de Processo Civil).13 Para o primeiro caso (decretao ex officio), supe-se duas (sub)possibilidades: (i) o Estado-juiz diagnostica o defeito de plano, no exato momento da apresentao da petio inicial; (ii) o Estado-juiz recebe a petio inicial, ordena, via de consequncia a citao do ru, e, s depois disso, diagnostica o defeito. Estabelecidas tais possibilidades, percebe-se, de pronto, que, no obstante o conceito geral de processo, hipteses h, devidamente inscritas em nosso sistema, em que se o dotar de excepcional perfil. Debrucemo-nos, com efeito, sobre a primeira das situaes antes alinhadas, precisamente aquela em que o Estado-juiz decreta a carncia de ao de plano, no exato momento da apresentao da petio inicial: embora tridica por definio, veja-se que, nesse caso, a relao processual fechar-se- entre dois, e apenas dois, sujeitos, o autor e o Estado-juiz. Concluso: tendo o sistema autorizado a formulao de um juzo acerca de eventual carncia de ao j no momento do recebimento da petio inicial, natural que se admita a ideia, excepcional, de processos didicos, vale dizer, processo como relao que se constri entre dois, e apenas dois, sujeitos de direito, autor e Estado-juiz. E tal concluso o quanto basta para reconhecermos a incidncia, no sistema processual brasileiro, da assim chamada teoria da assero, linha de pensa-

13. Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I inexistncia ou nulidade da citao; II incompetncia absoluta; III inpcia da petio inicial; IV perempo; V litispendncia; VI coisa julgada; VII conexo; VIII incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX conveno de arbitragem; X carncia de ao; XI falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.

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mento segundo a qual a verificao da presena das condies da ao dar-se-, de regra, luz das afirmaes feitas pelo autor em sua inicial.14 5.4. Carncia de ao: efeitos do diagnstico imediato Pouco antes, deixamos atestada a possibilidade de a carncia de ao ser diagnosticada no momento da apresentao da inicial, constituindo-se, esta, instrumento de linguagem suficiente, em tese, definio concreta das condies da ao. Da derivaria a possibilidade de a carncia de ao gerar a extino do processo com esteio no inciso I ou, excludentemente, no inciso VI do art. 267 do Cdigo de Processo Civil, funcionando o tempo como critrio distintivo de uma e outra das alternativas: (i) diagnosticado o vcio de plano, a autoridade judiciria deixa de receber a inicial, indeferindo-a (inciso I, que se combinar, obrigatoriamente, com o art. 295); (ii) acaso tal diagnstico ocorra aps o recebimento da inicial, o fundamento da extino desloca-se para o inciso VI (dispositivo cuja aplicao independe de combinao com qualquer outro). Embora associadas ambas as situaes a um mesmo resultado (a extino do processo sem resoluo do mrito), cumpre salientar a distino imposta, na espcie, pelo art. 296 do Cdigo de Processo Civil, dispositivo que confere apelao de sentenas fundadas no inciso I (e apenas estas) o excepcional efeito da retratao.15

3. Condies da Ao: Hipteses de Processos Didicos


3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as condies da ao, sendo abordadas aqui as hipteses de processos didicos.

14. Tanto assim, que a partir dela (petio inicial) habilitada est a autoridade jurisdicional, em tese, a sobre tanto pronunciar-se-, indeferindo-a, se o caso. bom que se diga, todavia, que situaes h, irrecusveis, em que autoridade jurisdicional s ser dado formular um juzo seguro sobre eventual carncia de ao no decurso do processo, em alguns casos mediante a produo de certas provas, o que implicar, para tais hipteses, um qu de distanciamento da teoria antes mencionada e a consequente aproximao de outra proposta, de teor concretista. 15. Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso. Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente.

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3.2 Sntese
5.5. O problema dos processos didicos (continuao) No se restringe ao art. 267, I, do Cdigo de Processo Civil, o universo de situaes em que o processo pode vir a ostentar propores subjetivas diferentes do usual. Com efeito, inserindo o novo art. 285-A ao Cdigo de Processo Civil, preordena a Lei n 11.277, de 7 de fevereiro de 2006: Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. Tal qual ocorre nas hipteses do decantado art. 267, tambm aqui, nesse novo art. 285-A, relana o legislador a excepcional figura do processo didico, marcando-a, aqui, por um aspecto absolutamente sui generis: (i) a sentena a que alude o novo dispositivo, de mrito que , representa, em razo de seu contedo, uma forma de tutela jurisdicional que poderamos entender material (seguida a definio reproduzida no item 3 retro); (ii) no obstante isso, referida sentena, porque proferida revelia do terceiro sujeito, apresentar-se-ia como tutela puramente formal, da derivando seu perfil sui generis.

4. Condies da Ao e Elementos Identificadores do Processo


4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as condies da ao, sendo abordados agora os elementos identificadores do processo.

4.2 Sntese
6. Identificao do processo Define o art. 301, 2, do Cdigo de Processo Civil o conceito de litispendncia e, por via oblqua, os elementos responsveis pela identificao do processo.16 Ainda que artificialmente forjado, tal conceito implica uma especfica concluso: para o direito, duas relaes processuais presumem-se idnticas, desde

16. Art. 301. (...). 2 Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.

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que lhes sejam comuns os conceitos de partes, de causa de pedir e de pedido, entidades que podemos designar, assim, de elementos identificadores do processo. A par de sua previso abstrata no referido 301, 2, cumpre notar que tais elementos, por alinhados no art. 282 do Cdigo de Processo Civil (incisos II, III e IV), encontraro domiclio, em termos concretos, na petio inicial de cada processo. Concluso: o autor, sujeito responsvel pela produo do veculo de linguagem petio inicial, que responde pelo mister de definir, in concreto, os quadrantes de uma dada relao processual. Axiologicamente, do base a tal inferncia os j de antes mencionados arts. 2 e 262 do Cdigo de Processo Civil, preceitos representativos, em conjunto, do assim chamado princpio da inrcia lembre-se: o Estado-juiz no apenas age por provocao, mas tambm nos limites desta. E assim por razo singela: fundado na premissa de um conflito, no pode o processo ser instaurado por iniciativa do Estado-juiz; acaso o fosse, a noo de conflito estaria sendo objeto de desquerida presuno. Alie-se a isso o problema do comprometimento da imparcialidade: presumir conflito antever a posio de uma das partes, transformando-se em tal.

5. Condies da Ao: Legitimidade e Interesse de Agir


5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as condies da ao, sendo abordados aqui a legitimidade e o interesse de agir.

5.2 Sntese
7. Novamente, as condies da ao: Definio in concreto 7.1. Conceitos preambulares: jurisdio como atividade vinculada; hipteses de indeferimento da petio inicial A funo jurisdicional (como de resto a generalidade das funes estatais) plenamente vinculada, repugnando a noo de discricionariedade. De tal caracterstica cuida o art. 1 do Cdigo de Processo Civil, dispositivo segundo o qual a atividade jurisdicional exercer-se- nos termos firmados pelo prprio cdigo, seguindo, assim, padres de estrita legalidade.17

Direito Processual Civil

17. Art. 1 A jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo o territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece.

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Um dos efeitos do reconhecimento da jurisdio como atividade vinculada a definio objetiva das hipteses de indeferimento da inicial, mister de que se ocupa o art. 295 do Cdigo de Processo Civil.18 Dentre as hipteses circunscritas no sobredito artigo, encontram-se as condies da ao (ou melhor, sua ausncia), circunstncia que nos reautoriza a dizer: a carncia de ao determinvel, em tese, no momento da apresentao da inicial, constituindo-se, esta, instrumento de linguagem suficiente definio, in concreto, das condies da ao. 7.2. Definio in concreto do conceito de legitimidade, interesse e possibilidade jurdica do pedido Do que foi dito no item anterior, possvel construir um mtodo de definio, in concreto, das condies da ao. Passa referido mtodo pelo cruzamento das noes de condies da ao e de elementos identificadores do processo. Antes de avanar, porm, algumas observaes de carter preparatrio devemos introduzir: 1) no toa a parcial coincidncia terminolgica que se pe entre as condies da ao e os elementos identificadores do processo (a legitimidade das partes; a possibilidade jurdica do pedido): de fato, condies da ao e elementos identificadores do processo conectam-se, os segundos servindo definio das primeiras; 2) a definio de legitimidade, no direito positivo, sacada, ordinariamente, do art. 6 do Cdigo de Processo Civil (ningum poder pleitear em nome prprio direito material alheio); 3) interesse de agir condio complexa deflui da conjugao de duas elementares: (i) necessidade da interveno jurisdicional (o que se v, por presuno, sempre que apurada a presena de um conflito de interesses); (ii) utilidade ou adequao da tutela aspirada (o que se pede, independentemente de ser devido ou no, tem de estar em conexo com a necessidade manifestada ao Estado-juiz); 4) possibilidade jurdica do pedido condio da ao cuja compreenso requer a retomada da noo de legalidade (especificamente a que se

18. Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I quando for inepta; II quando a parte for manifestamente ilegtima; III quando o autor carecer de interesse processual; IV quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5); V quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; VI quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284.

Direito Processual Civil

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aplica ao particular:19 tudo que no est proibido, est permitido), ou seja: juridicamente possvel todo pedido que, concretamente acolhido ou no, no esbarre em abstrata proibio legal (exemplo eloquente da questo diz com a compensao tributria no mbito federal: antes do advento da Lei n 8.383/1991, sua consecuo era proibida; a partir de ento, afastada a proibio, o pedido passa a ser abstratamente compatvel com o direito positivo, o que no significa, todavia, que, do ponto de vista concreto, o direito subjetivo compensao esteja irrestritamente assegurado a todos os contribuintes); 5) na definio pragmtica de causa de pedir, cumpre afastar a literalidade do art. 282, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, dispositivo que refere, guisa de conceito, os fatos e os fundamentos jurdicos do pedido; antes de usar tal locuo (vaga, convenhamos), cabe entender que: (i) o processo no , de ordinrio, um fim em si mesmo (donde se conclui que toda pretenso h de se assentar, em regra, numa relao jurdica de direito material eis a a noo de causa de pedir remota); (ii) o Judicirio no rgo consultivo (do que se conclui que a deduo de uma pretenso depende da exibio de uma situao de conflituosidade eis a a noo de causa de pedir prxima); 6) retomando: o processo no um fim em si mesmo; logo, o que se pretende, por ele, diz com a produo de uma norma individual e concreta compositiva de um conflito especificamente hospedado numa dada relao jurdica de direito material (potencial ou efetiva). Concluso: (i) pedido imediato a norma do ponto de vista formal (invlucro), cambiante de acordo com o tipo processual de que se estiver tratando; (ii) pedido mediato o contedo da norma, no mais das vezes representado pela noo de relao jurdica de direito material (exceo feita, lembre-se, ao processo cautelar). Em suma: Elementos identificadores do processo Subdiviso Ativa Partes
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Definio Autor, assim definido na petio inicial Ru, assim definido na petio inicial

Passiva

19. No processo, o conceito de particular abarca ambas as partes, independentemente de sua eventual condio de pessoa jurdica de direito pblico.

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Elementos identificadores do processo Subdiviso Definio Relao jurdica de direito material (potencial ou efetiva) descrita na inicial Aspecto que torna conflituosa a relao jurdica de direito material (causa remota) Norma compositiva do conflito sob o aspecto formal Relao jurdica de direito material (potencial ou efetiva) descrita na inicial (contedo da norma)20

Remota Causa de pedir Prxima Imediato Pedido Mediato

7) os conceitos de parte, causa de pedir e pedido so formais (absolutos); os predicados da legitimidade, do interesse e da possibilidade jurdica, estes sim, justamente por serem predicados, apresentam-se relativos (defluem, assim, no apenas da forma, absoluta, fixada na petio inicial, seno de seu confronto com outros aspectos nela prpria, petio inicial, cravados).20

6. Condies da Ao: Possibilidade Jurdica do Pedido


6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as condies da ao, sendo abordada aqui a possibilidade jurdica do pedido.

6.2 Sntese
Direito Processual Civil

8. Condies da Ao Definio: Quadro-resumo Ao final, em sntese grfica, assim prescreve o mtodo de definio, in concreto, das condies da ao de que vimos falando:

20. Percebe-se, no quadro montado, que as definies de causa de pedir remota e de pedido mediato se sobrepem. Motivo: o sistema preordena a necessidade de concatenao lgica da petio inicial, pena de se caracteriz-la como inepta art. 295, pargrafo nico, inciso II, do Cdigo de Processo Civil (natural, pois, a aludida coincidncia de conceitos).

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Elementos identificadores do processo (art. 301, 2, CPC) Partes (art. 282, II) Causa de pedir (art. 282, III) Pedido (art. 282, IV) Condies da ao (art. 267, VI, CPC) Legitimidade Remota Prxima Interesse de agir (necessidade + utilidade/adequao) Possibilidade jurdica

Legitimidade: parte-se do conceito formal de parte (indicado na inicial), confrontando-o com o conceito concreto de causa de pedir remota (a relao jurdica de direito material, potencial ou efetiva, que est por detrs do processo), conceito esse tambm sacado da inicial. Interesse de agir: parte-se do conceito formal de causa de pedir prxima (suficiente verificao da necessidade), confrontando-o com o conceito de pedido (providncia que nos far chegar ideia de utilidade/adequao) todos os conceitos tirados da inicial. Possibilidade jurdica: parte-se do conceito formal de pedido (tirado da inicial), confrontando-o com o direito positivo genrica e abstratamente considerado (nico dado que, em todo o processo de verificao, no ser tirado da inicial).

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Captulo 4

Pressupostos Processuais

1. Pressupostos Processuais Introduo


1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os pressupostos processuais, sendo feita uma introduo sobre este tema.

1.2 Sntese
9. Pressupostos processuais 9.1. Introduzindo o tema do chamado direito ao processo J dissemos (i) que procedimento instrumento do processo, (ii) que processo instrumento do direito de ao, (iii) que direito de ao instrumento do direito material em conflito. Nessa ordem de ideias, ter-se-ia, ento, que o exame do direito material controvertido (mrito) estaria na dependncia da prvia constatao do direito de ao.

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Conquanto acertada, tal proposio no completa: o direito de ao, por abstrato, imprescinde do processo, modalidade de relao jurdica que o instrumentaliza. Concluses: (i) antes de buscar definir se h, em dado caso, o direito de ao, preciso verificar a presena do direito ao processo; (ii) ter direito ao processo significa ter direito relao jurdica que instrumentaliza o exerccio do direito de ao, vale dizer, o direito de perceber tutela (formal e materialmente) jurisdicional. A verificao do direito ao processo conecta-se a um especfico grupo de requisitos, assinalados, mesmo que genericamente, no art. 267, incisos IV e V, do Cdigo de Processo Civil: os denominados pressupostos processuais.21

2. Conceito de Pressupostos Processuais Positivos


2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os pressupostos processuais. Vamos analisar agora os pressupostos processuais positivos.

2.2 Sntese
9.2. Pressupostos processuais: gneros Distingue o Cdigo de Processo Civil duas categorias fundamentais de pressupostos processuais: os afirmativos (pressupostos positivos, elementos que devem estar presentes para que o direito ao processo se verifique) e os negativos (elementos cuja presena prejudica o reconhecimento do direito ao processo). Os primeiros pressupostos positivos dividir-se-iam, segundo o inciso IV, em dois subgneros: pressupostos de constituio (existncia) e de desenvolvimento. 9.3. Pressupostos processuais em espcie Os pressupostos negativos vm expressamente alinhados no inciso V do art. 267 do Cdigo de Processo Civil.22 Diversamente, os positivos no vm especificados, seno apenas os seus gneros (de constituio e de desenvolvimento), no anterior inciso IV.
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21. De interesse notar, a propsito, que a precedncia lgica do direito ao processo em relao ao direito de ao foi percebida pelo prprio Cdigo de Processo Civil, medida que se v os pressupostos processuais identificados em incisos anteriores ao que refere s condies da ao. 22. A lista constante de tal dispositivo, advirta-se, no fechada; outros pressupostos negativos so de possvel identificao em nosso sistema. fato, entrementes, que os do inciso V, por universais, espraiam potencial efeito em relao a qualquer categoria processual. No mais, os outros pressupostos negativos (exemplo disso a conveno de arbitragem) incidiriam em relao a hipteses restritas.

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Como estratgia prtica para sanar a vacuidade do inciso IV, devemos retornar ao conceito de processo, buscando identificar o quanto necessrio caracterizao de uma relao jurdica de tal quilate. Suma grfica:232425 PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS POSITIVOS (art. 267, IV) de constituio (substantivam o processo como tal) 1) petio inicial (definio: item 7 retro) de desenvolvimento (adjetivam o processo cuja existncia se supe) 1) aptido da petio inicial (definio pela negativa: art. 295, pargrafo nico) (B) 2) competncia e imparcialidade do juzo/juiz (C) 3) validade da citao (D) NEGATIVOS (art. 267, V) 1) coisa julgada (definio: arts. 301, 1, 2 e 3, 2 parte, e 467)23 2) litispendncia (definio: art. 301, 1, 2 e 3, 1 parte)24

2) jurisdio (definio: item 1 retro) 3) citao (definio geral: art. 213) (A)

3) perempo (definio: art. 268, pargrafo nico)25

(A) Por geral, a definio do art. 21326 convive com outras tantas, de carter especial, como a que se pe na generalidade dos processos de execuo em tais modalidades, o ru chamado, via citao, para fim diverso.

23. Art. 301. (...) 1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. Art. 467. Denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. 24. Rever notar anterior. 25. Art. 268. (...) Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no n III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito. 26. Art. 213. Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender.

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3. Pressupostos de Constituio e Pressupostos de Desenvolvimento


3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os pressupostos processuais. Vamos analisar agora pressupostos de constituio e pressupostos de desenvolvimento.

3.2 Sntese
(B) No se confundem os desvalores da inpcia e da irregularidade: o primeiro enseja o indeferimento da inicial, com a consequente e imediata extino do processo; o segundo (decorrente da inobservncia da forma desenhada nos arts. 282, 283 e 39, inciso I, do Cdigo de Processo Civil), por sanvel, implica a abertura de ensejo para emenda (art. 284 e/ou pargrafo nico do art. 39).27 (C) Competncia pressuposto genericamente definido no art. 86;28 imparcialidade, a seu turno, conceito definido, s avessas, pelos arts. 134 (impedimento)29 e 135 (suspeio).30

27. A razo de ser de tal distino clara: (i) a irregularidade decorre da ausncia, na inicial, de elementos que nela deviam constar e que, segundo o sistema, podem ser injetados em momento posterior; (ii) a inpcia, por decorrer da presena, na inicial, de elementos que nela no podiam constar, apresenta-se como vcio positivo, supondo-se, nesses casos e quando menos de ordinrio, a noo de incorrigibilidade (se aquilo que no podia constar da inicial nela se verifica, imprestvel, desde sempre se h de entend-la). 28. Art. 86. As causas cveis sero processadas e decididas, ou simplesmente decididas, pelos rgos jurisdicionais, nos limites de sua competncia, ressalvada s partes a faculdade de institurem juzo arbitral. 29. Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: I de que for parte; II em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso; IV quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; V quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau; VI quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa. Pargrafo nico. No caso do n IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz. 30. Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;

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(D) A validade da citao , de todos, o nico pressuposto de desenvolvimento diretamente imbricado com o respectivo pressuposto de existncia (a prpria citao); significa dizer: citao realizada em desconformidade com o sistema nula desde quando detectado o correlato defeito, deixando de produzir efeitos processuais (da advindo a necessidade de sua refeitura, mesmo que na forma de intimao art. 214, 2, do Cdigo de Processo Civil: Comparecendo o ru apenas para arguir a nulidade e sendo esta decretada, considerar-se- feita a citao na data em que ele ou seu advogado for intimado da deciso).31

4. Pressupostos Processuais Negativos


4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os pressupostos processuais. Vamos analisar agora os pressupostos processuais negativos e a eficcia dos pressupostos processuais.

4.2 Sntese
9.4. Pressupostos processuais: eficcia Genericamente, os pressupostos processuais esto conectados, j o dissemos, definio (ou no) do direito ao processo. Operando no plano da eficcia, o caput do art. 267 prescreve a extino do processo sem resoluo do mrito (falando-se, assim, em tutela jurisdicional meramente formal) como efeito que defluiria da ausncia de pressupostos positivos ou da presena de pressupostos negativos. Sem prejuzo de sua validade, cumpre ressaltar, todavia, que referido dispositivo (caput do art. 267), por geral, de possvel aplicao apenas falta de norma especial. Observado isso, vincular-se-iam sorte estabelecida pela

II alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; V interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo. 31. Para alguns, cumpre notar, a hiptese descrita seria representativa da ideia de inexistncia: citao realizada revelia das competentes regras, apresentar-se-ia como ato juridicamente inexistente, circunstncia que autorizaria a aplicao, conforme o caso, da teoria da querela nulitatis insanabilis.

Direito Processual Civil

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aludida norma geral os pressupostos negativos (coisa julgada, litispendncia e perempo) e, dos positivos, apenas a aptido da inicial. No mais: (1) dos pressupostos positivos de constituio: (1.1) a falta de petio inicial implicaria a inexistncia do processo, circunstncia que repele, logicamente, a aplicao do art. 267, caput; (1.2) a falta de jurisdio importaria efeito idntico ao da incompetncia absoluta (art. 113, 2);32 (2) quando ausente: (2.1) a competncia, implicada restar a sorte descrita nos arts. 113, 2, e 311;33 (2.2) a imparcialidade, implicado restar o efeito prescrito pelos arts. 313, 1 parte, e 314, in fine;34 e (2.3) a validade da citao, implicado restar o contedo do art. 214, 2.35

32. Art. 113. (...) 2 Declarada a incompetncia absoluta, somente os atos decisrios sero nulos, remetendo-se os autos ao juiz competente. 33. Art. 311. Julgada procedente a exceo, os autos sero remetidos ao juiz competente. 34. Art. 313. Despachando a petio, o juiz, se reconhecer o impedimento ou a suspeio, ordenar a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso contrrio, dentro de 10 (dez) dias, dar as suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal. Art. 314. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal determinar o seu arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal. 35. Todos dispositivos mencionados representam, na linha retrodefinida, normas especiais que excluem a geral encarnada pelo caput do art. 267.

Direito Processual Civil

Captulo 5

Competncia

1. Competncia Introduo e Conceito


1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia, sendo feita aqui introduo sobre o tema.

1.2 Sntese
10. Competncia 10.1. Definio, critrios e regras Competncia conceito de teoria geral, contornando todas as atividades desempenhadas pelo Estado, inclusive a jurisdicional.36

36. Tanto assim, que, sem prejuzo de nosso foco (a funo jurisdicional), possvel falar, em termos anlogos, em competncia tributria, competncia legislativa, etc.).

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Em termos estritamente processuais, define-se competncia como um dos possveis limites para o exerccio da funo jurisdicional (art. 86),37 especificamente identificado pela conjugao de quatro critrios, todos contemplados no Cdigo de Processo Civil: (i) o funcional (art. 93); (ii) o territorial (arts. 94 a 100); (iii) o material (art. 91); e (iv) o do valor da causa (art. 91). Cada um desses critrios apresenta-se guarnecido por regras prprias, no se confundindo uma e outra realidade (critrio de competncia e regra de competncia) j por fora do domiclio legal de cada qual: os dispositivos legais atinentes aos critrios de competncia so encontrados, repita-se, no Cdigo de Processo Civil; j os que dizem respeito s regras de definio de competncia, ficam dispersos no sistema normativo (alguns so tirados da Constituio Federal, outros do prprio cdigo, e outros de legislao extravagante).

2. Competncia Regras dos Arts. 87, 282 e 263 do Cdigo Processual Civil
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia, sendo abordados agora os arts. 87, 282 e 263 do Cdigo Processual Civil.

2.2 Sntese
10.2. Perpetuatio jurisdictionis Perpetuatio jurisdictionis expresso que nos remete ao art. 87 do Cdigo de Processo Civil,38 regra que norteia o aspecto temporal da fixao do conceito de juzo competente, determinando, em suma, que a competncia se define no momento em que a ao proposta, sendo irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia.39

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37. Art. 86. As causas cveis sero processadas e decididas, ou simplesmente decididas, pelos rgos jurisdicionais, nos limites de sua competncia, ressalvada s partes a faculdade de institurem juzo arbitral. 38. Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. 39. Para boa aplicao da regra, necessrio o cruzamento de uma outra, a do art. 263, primeira parte, onde se l: Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara.

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Aplicada em diversos momentos pela jurisprudncia, tal regra se pe refletida, p. e., no teor da Smula n 58 do Superior Tribunal de Justia (proposta a execuo fiscal, a posterior mudana de domiclio do executado no desloca a competncia j fixada).

3. Competncia Conceitos de Jurisdio Especial e Jurisdio Comum


3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia, sendo abordados agora os conceitos de jurisdio especial e jurisdio comum.

3.2 Sntese
10.3. Jurisdies especiais Jurisdio , assim j o definimos, funo estatal, predominantemente desenvolvida pelo Poder Judicirio, tendente composio de conflitos de interesses. Saber quais conflitos so resolvidos por tal ou qual rgo integrante do Judicirio (parcela estatal que detm, por predominncia, o exerccio da funo jurisdicional) especulao que se resolveria, em princpio, mediante ingerncia do conceito de competncia, utilizvel precisamente porque representativo da ideia de limite da jurisdio. No obstante acertada, tal proposio esbarra numa ressalva: determinados rgos do Judicirio brasileiro recebem do sistema autorizao para compor conflitos preordenados independentemente de quaisquer investigaes sob o prisma competencial. esse o caso (i) da Justia do Trabalho, (ii) da Justia Eleitoral e (iii) da Justia Militar, todas parcelas do Judicirio brasileiro cujas atribuies circunscrevem-se a conflitos previamente identificveis (i) Justia do Trabalho compete processar e julgar no quaisquer conflitos de interesses, seno especificamente os que se amoldem ao correlato conceito constitucional (art. 114); (ii) Justia Eleitoral, da mesma forma, compete processar e julgar no quaisquer conflitos, seno especificamente os que dizem respeito ao processo eleitoral (verificado entre dois termos temporais, o alistamento dos candidatos e a diplomao dos eleitos); (iii) Justia Militar compete processar e julgar, por fim, especificamente os conflitos que defluam de figuras estipulativamente definidas, no Cdigo Penal Militar, como crime militar.

Direito Processual Civil

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No mais, os outros setores do Judicirio no so destinatrios de atribuies especficas. No se apresentando especial a jurisdio exercida por estes outros rgos, dir-se-ia que, para eles, o tema da competncia fundamental, s se afigurando visvel suas atribuies se e quando manipulados os critrios de competncia fixados no sistema do direito positivo (notadamente no Cdigo de Processo Civil). Nesse escaninho, esto inseridas a Justia Estadual e a Justia Federal. Suma grfica: COMUM JURISDIO ESPECIAL Estadual Federal Trabalhista Eleitoral Militar 10.4. Enquadramento da Justia Federal A definio da Justia Federal como setor comum do Judicirio decorre de uma viso global de sua estrutura. Acaso estivssemos confrontando Justia Estadual e Justia Federal, a concluso seria outra: por ter suas atribuies contornadas, de maneira fechada, no art. 109 da Constituio, a Justia Federal ostenta um grau de especialidade que a distingue da Justia Estadual, esta, sim, titular de mxima subsidiariedade. Concluso: numa viso panormica, considerada a estrutura global do Judicirio, a Justia Federal qualifica-se como comum; confrontada apenas com a Justia Estadual, especial.

4. Critrios para Definio do Juzo Competente: Critrio Funcional


4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os critrios para definio do juzo competente, sendo abordado aqui o critrio funcional.

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4.2 Sntese
10.5. Definio de competncia com base nos critrios do Cdigo de Processo Civil ordem de aplicao

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Conquanto assim no diga expressamente o cdigo, os critrios de definio de competncia que ali se visualiza apresentam clara relao de prejudicialidade: teoricamente, todos devem ser manipulados quando se est em busca do conceito concreto de juzo competente; na prtica, todavia, a verificao de certas circunstncias permite que tal labor desenvolva-se pela aplicao de apenas um ou dois ou, no mximo, trs daqueles critrios e no obrigatoriamente dos quatro. Essa noo de prejudicialidade implica a verificao dos critrios na exata ordem em que foram antes apresentados: primeiro o funcional, depois o territorial, na sequncia, o material nica ressalva que se h de fazer sobre o tema diz com o valor da causa, do que trataremos mais adiante. 10.6. Critrio funcional Manifesta-se o critrio funcional sob duas ticas: (i) a horizontal; e (ii) a vertical esta ltima de uso muito mais intenso em termos pragmticos, representando a ideia de hierarquia. Horizontalmente, o critrio funcional realiza-se pelas regras que definem as atribuies dos rgos jurisdicionais de idntica posio hierrquica (exemplo: o juzo da Vara Juizado Especial Federal titular, ex lege, de atribuies que no se incluem no rol das que so cometidas ao juzo de Vara Federal Cvel). Verticalmente, de outra parte, o critrio funcional realiza-se pelas regras que definem as atribuies dos rgos jurisdicionais monocrticos em confronto com as que so portadas pelos colegiados. Dir-se-ia, por fora de tal critrio (tambm chamado, lembre-se, de hierrquico): (i) as Varas (rgos monocrticos) so titulares de competncia funcional vertical (ou, simplesmente, competncia hierrquica) originria; (ii) os Tribunais (rgos colegiados) so titulares de competncia funcional vertical (ou, simplesmente, competncia hierrquica) recursal. As proposies at aqui lanadas, por gerais, desafiam, todavia, algumas excees: (i) os Tribunais so contemplados, por vezes, com competncia originria; (ii) as Varas, a seu turno, com atribuies recursais. Neste sentido, veja-se as seguintes hipteses: (i) os arts. 102, I, 105, I, 108, I, todos da Constituio, fixam competncias originrias para, respectivamente, o Supremo Tribunal Federal, o Superior Tribunal de Justia e os Tribunais Regionais Federais; (ii) o art. 537 do Cdigo de Processo Civil confere ao rgo prolator da deciso recorrida, independentemente de qual seja, competncia para julgar recurso de embargos de declarao; o art. 34, 3, da Lei n 6.830/1980 confere ao juzo processante da execuo fiscal competncia para julgar o recurso de embargos infringentes (sucedneo do recurso de apelao para as execues fiscais de valores no excedentes ao limite de alada).

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E precisamente por fora de tais excees que o critrio funcional, seguida a orientao firmada no item anterior, teria potncia prejudicial, sendo, pois, o de primeirssima aplicao: (i) caso a hiptese eventualmente enfrentada in concreto aloje-se numa das excees dos arts. 102, I, ou 105, I, da Constituio, ser o respectivo processo de competncia originria do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia (prejudicados restariam, assim, todos os demais critrios, uma vez absorvidos, todos eles, territrio, matria e valor da causa, pelo critrio funcional vertical); (ii) caso a hiptese eventualmente enfrentada aloje-se numa das excees do art. 108, I, ser a respectiva ao processada e julgada, originariamente, num dos Tribunais Regionais Federais (no quedar prejudicado, nesse caso, apenas o critrio territorial, medida que cinco rgos de tal jaez se pem no nosso sistema, distinguindo-se uns dos outros, em princpio, pelo prisma territorial; os outros critrios matria e valor da causa estaro de fato prejudicados, uma vez absorvidos pelo critrio funcional vertical).

5. Critrios para Definio do Juzo Competente: Critrio Territorial


5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os critrios para definio do juzo competente, sendo abordado aqui o critrio territorial.

5.2 Sntese
10.7. Critrio territorial Manifesta-se tal critrio em dois conjuntos de regras: (i) arts. 94 a 100 do Cdigo de Processo Civil (regras que se aplicam fundamentalmente s lides que se processam na Justia Estadual); (ii) 1 e 2 do art. 109 da Constituio, aplicveis quando se estiver tratando de Justia Federal.40
Direito Processual Civil

40. Art. 109. (...) 1 As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal.

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Suma grfica: Regras de competncia territorial (Justia Estadual) Art. 94, caput, do CPC Pargrafos do art. 94 do CPC Arts. 95 a 100 do CPC regra geral foro do domiclio do ru regras gerais subsidirias auxiliares da regra geral regras especiais aplicveis s respectivas situaes

Regras de competncia territorial (Justia Federal) 1 do art. 109 da CF regra de imperatividade aplicvel s aes propostas pela Unio (e, por extenso, s aes das demais entidades listadas no inciso I do mesmo art. 109). regra de concorrncia aplicvel s aes propostas contra a Unio (e, por extenso, contra as demais entidades listadas no inciso I do mesmo art. 109)

1 do art. 109 da CF

A fora prejudicial do critrio territorial em relao ao subsequente, da matria, deflui de uma singela circunstncia prtica: caso o aplicador conclua que a ao a ser proposta dever s-lo em comarca ou subseo judiciria em que h uma nica Vara (hiptese de competncia plena ou cumulativa), indiferente restar qualquer especulao a respeito da matria debatida.

6. Critrios para Definio do Juzo Competente: Critrio Material e Valor da Causa


6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os critrios para definio do juzo competente, sendo abordados aqui o critrio material e o valor da causa.

6.2 Sntese
10.8. Critrio material Manifesta-se, o critrio da matria, em dois conjuntos de regras: (i) as denominadas leis de organizao judiciria, as quais se aplicam Justia Estadual;

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(ii) os regimentos internos dos Tribunais Regionais Federais e respectivos provimentos, aplicveis quando se estiver tratando de Justia Federal. Observada a noo de prejudicialidade desde antes anunciada, clara fica a incidncia desse critrio de modo absolutamente secundum eventum litis: s se o aplicar (o critrio em questo, material) se o resultado da incidncia dos critrios anteriores (funcional, especialmente em sua verso vertical, e territorial) o autorizar. 10.9. Critrio do valor da causa Segundo o art. 91 do Cdigo de Processo Civil, o critrio do valor da causa manifesta-se por meio de regras integrantes das denominadas leis de organizao judiciria, proposio aplicvel, todavia, apenas Justia Estadual. Para a Justia Federal, o critrio em foco quedou em estado de dormncia at 2001, falta de regras, no sistema, que o manipulassem. Com o advento da Lei n 10.259/2001, muda esse quadro: criados so os Juizados Especiais Federais, rgos integrantes da Justia Federal, cuja competncia definir-se-ia mediante a aplicao de tal critrio. Duas observaes devem ser feitas, entretanto: (i) a competncia dos juizados no pautada unicamente no critrio do valor da causa, decorrendo, antes disso, da conjugao de pelo menos trs critrios, o prprio valor da causa (art. 3, caput),41 a matria ( 1 do art. 3)42 e a qualidade do demandante (art. 6)43 esse ltimo critrio constitui novidade introduzida pela lei especial, uma vez no encontrado no regime jurdico geral do Cdigo de Processo Civil; (ii) a competncia dos juizados, porque resulta da combinao de diversos critrios (e no apenas no valor da causa), no se afirma como relativa. D conta disso o art. 3, 3, da Lei n 10.259/2001, dispositivo segundo o qual nas lo-

41. Art. 3. Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas. 42. Art. 3 (...) 1 No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas: I referidas no art. 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, execues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos; II sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais; III para a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o de lanamento fiscal; IV que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou de sanes disciplinares aplicadas a militares. 43. Art. 6 Podem ser partes no Juizado Especial Federal Cvel: I como autores, as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno porte, assim definidas na Lei n 9.317, de 5 de dezembro de 1996; II como rs, a Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais.

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calidades em que tais rgos (os juizados) estiverem instalados sua competncia se definir de modo absoluto.44 Significa dizer: o aspecto territorial tambm elemento relevante no processo de definio de competncia dos juizados, notadamente para qualific-la, sua competncia, como absoluta (excludente da de qualquer outro rgo) ou relativa (concorrente com a competncia de outras pores do Judicirio).

7. Competncia dos Juizados Especiais Federais


7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia dos Juizados Especiais Federais.

7.2 Sntese
10.10. Ordem de aplicao dos critrios de definio de competncia na Justia Federal: enfrentando o particular problema dos Juizados Especiais Federais Em vista das observaes assinaladas no item anterior, a composio do conceito concreto de juzo competente no mbito da Justia Federal deve ser feita hoje, mediante sensvel alterao da ordem usualmente preconizada para aplicao dos critrios: aps especular sobre o critrio funcional (buscando identificar se a hiptese concreta se submete ou no, excepcionalmente, ao Supremo Tribunal Federal, ao Superior Tribunal de Justia ou aos Tribunais Regionais Federais), dever o aplicador (desde que igualmente superada a possibilidade de o feito pertencer ao particular universo das justias especiais do Trabalho, Eleitoral ou Militar) enfrentar o problema dos Juizados Especiais Federais, para s ento, no sendo sua a competncia, caminhar adiante na direo do critrio territorial e material.45
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44. Art. 3 (...) 3 No foro onde estiver instalada Vara do Juizado Especial, a sua competncia absoluta. 45. E assim , note-se, porque, subsistindo a possibilidade de se qualificar como absoluta a eventual competncia da Vara do juizado, prejudicada fica, evidncia, a atribuio do caso a qualquer outro rgo.

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10.11. Frmula de definio de competncia dos Juizados Especiais Federais Postas tais premissas, impende admitir: a competncia dos juizados se define de modo inversamente proporcional ao procedimento que so por eles aplicados (que notavelmente singelo, ao menos em primeiro grau). Complexa que , com efeito, a metodologia de definio de sua competncia envolve quatro critrios: (i) o primeiro, de carter afirmativo, o valor da causa; (ii) os dois seguintes, negativos (matria e qualidade do demandante); (iii) o ltimo canalizado qualificao da competncia como exclusiva (absoluta) ou concorrente (relativa) (territorial). E assim podemos forjar tal equao: se + (TE) = absoluta (excludente) Competncia = [ + (VC) . (MT). (PE) ] e do JEF se (TE) = relativa (concorrente) onde: VC valor da causa MT matria PE qualidade do demandante (critrio pessoal) TT territrio Consequncias prticas (tomando-se como exemplo uma ao de natureza previdenciria): segurado que tenha domiclio em comarca em que no h Justia Federal e tampouco juizado federal, poder propor eventual ao contra o INSS: (i) na Justia Estadual ( 3 do art. 109);46 ou (ii) na Vara Federal da subseo que abarcar sua comarca; ou (iii) no JEF a que estiver conectada sua comarca hiptese de concorrncia (a competncia do JEF, aqui, relativa); segurado que tenha domiclio em subseo judiciria em que h Justia Federal, mas no juizado federal, poder propor eventual ao contra o INSS: (i) na Vara Federal de sua subseo; ou (ii) no JEF a que estiver conectada sua subseo hiptese de concorrncia (a competncia do JEF, aqui, tambm relativa); segurado que tenha domiclio em subseo em que h JEF, dever ali, no JEF local, propor eventual ao contra o INSS hiptese do art. 3, 3, da Lei n 10.259/2001: a competncia do JEF , aqui, absoluta, excluindo a de qualquer outro rgo.

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46. Art. 109. (...) 3 Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual.

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8. Competncia sob sua Perspectiva Esttica e Dinmica


8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia sob sua perspectiva esttica e dinmica.

8.2 Sntese
10.12. Classificao geral da competncia originria em face do critrio da matria Nos itens 10.7 e 10.8, sugerida restou a ideia de que o critrio territorial eventualmente prejudicial do critrio material: caso se conclua, pela aplicao do critrio territorial, que a ao a ser proposta dever s-lo em comarca ou subseo judiciria em que h uma nica Vara, indiferente qualquer especulao a respeito da matria debatida. Ao que se v de tais colocaes, possvel classificar a competncia dos rgos jurisdicionais monocrticos segundo a amplitude das respectivas atribuies materiais, operao que implica o reconhecimento das seguintes categorias: (i) competncia plena ou cumulativa: caso das localidades em que h uma nica Vara (justamente o exemplo que sugerimos desde antes guisa de demonstrar a fora prejudicial do critrio territorial) em se tratando de Vara Federal, ao respectivo juzo recair atribuio para processar e julgar todas as matrias do art. 109 da Constituio; (ii) competncia privativa: assim definida por sujeitarem os respectivos juzos ao exame de matria(s) especfica(s) (ex.: Vara Previdenciria) ou de causas com valor delimitado (ex.: Vara do Juizado Especial Federal); (iii) competncia comum ou residual: caso das Varas Federais Cveis de So Paulo, sobre as quais recai competncia para julgar feitos cuja matria e/ou valor no sejam atribudos aos juzos privativos.47

47. Concluses: (i) competncia plena conceito que exclui, logicamente, os demais (nas localidades em que se reconhece como plena a competncia da respectiva Vara Federal porque inexistem Varas com competncia privativa e residual); (ii) competncia privativa e residual so, a seu turno, conceitos que se retroimplicam (em localidade em que houver Vara com uma dessas caractersticas, porque h uma outra, obrigatoriamente, dotada de caracterstica contrria).

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10.13. Competncia: esttica e dinmica Os critrios de definio de competncia enunciados no Cdigo de Processo Civil subdividem-se, quanto aos correspondentes efeitos, em duas classes: (i) a dos critrios absolutos; (ii) a dos relativos.48 Como consequncia prtica de tal distino, imperativo admitir a existncia, a par da viso esttica inerente competncia (resultante da aplicao das respectivas regras), de uma outra diretriz, marcada por certa dinamicidade, especialmente visvel no que respeita aos critrios relativos. Nesse sentido, tenha-se que: os critrios reputados absolutos, dada tal caracterstica, fechar-se-iam em sua posio esttica aplicadas as respectivas regras de definio, com a consequente construo do conceito concreto de juzo competente, excludas quedariam, peremptoriamente, quaisquer outras possibilidades (tanto assim, alis, que eventual incompetncia absoluta, constituiria, nos termos do art. 485, II, do Cdigo de Processo Civil, causa de rescisria). Concluso: juzo absolutamente incompetente o hoje e assim ser sempre, dada a inexistncia de dinamicidade em relao aos respectivos critrios);49 os critrios relativos implicariam, a seu turno, a noo de dinmica; nesses casos: juzo relativamente incompetente pode vir a tornar-se competente, circunstncia que faz apagar o vcio.50

48. Nesses termos, o art. 111, caput, do Cdigo de Processo Civil: Art. 111. A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. De se repetir, todavia: o critrio do valor da causa, enunciado como relativo no cdigo, recebe tratamento diverso na particular situao dos Juizados Especiais Federais. 49. De se ressaltar que essa afirmao, para os adeptos da teoria da querela nulitatis insanabilis, de fato inexorvel. Para os que no a adotam, porm, assim no seria: decorrido o prazo para propositura de eventual ao rescisria fundada no problema da incompetncia absoluta, ter-se-ia a convalidao do defeito, transformando-se o juzo absolutamente incompetente em competente tudo porque, refutada a noo de querela nulitatis insanabilis, invivel a discusso do tema aps o transcurso do tempo apropriado para a rescisria. 50. Por isso mesmo, a incompetncia relativa no pode ser decretada de ofcio Smula n 33 do Superior Tribunal de Justia. Ressalva se faa, nesse particular, atual dico do art. 112, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, introduzida pela Lei n 11.280, de 16 de fevereiro de 2006. Tal dispositivo assevera, com efeito, que a nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. Conquanto recente tal preceito em nosso sistema, seu teor j vinha sendo prestigiado pela jurisprudncia; sobre tanto, veja-se: FORO DE ELEIO. Cdigo de Defesa do Consumidor. Banco. Alienao fiduciria. A atividade bancria de conceder financiamento e obter garantia mediante alienao fiduciria atividade que se insere no mbito do Cdigo de Defesa do Consumidor. nula a clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso quando dificultar a defesa do aderente em juzo, podendo o juiz declinar de ofcio de sua competncia. Precedentes. Recurso no conhecido. (REsp n 201.195/SP, Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar, 4 Turma do STJ, DJ de 07.05.2001, p. 145.)

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9. Hipteses de Modificao de Competncia e Conceitos de Competncia Absoluta e Relativa


9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero entendidas as hipteses de modificao de competncia e sero trazidos conceitos de competncia absoluta e relativa.

9.2 Sntese
10.14. Causas de modificao de competncia 10.14.1. Espcies A dinamicidade da competncia fenmeno nsito, repise-se, aos critrios relativos relaciona-se, por imperativo legal, verificao de uma das denominadas causas de modificao de competncia. So elas: a inrcia do ru (art. 114 do Cdigo de Processo Civil);51 a clusula de eleio de foro (art. 111, caput, 2 parte);52 a conexo (art. 103 combinado com art. 105);53 e a continncia (art. 104 combinado com art. 105).54 10.14.2. Inrcia do ru Nos termos da Smula n 33 do Superior Tribunal de Justia, a incompetncia relativa no pode ser decretada de ofcio (ressalve-se, aqui, a situao registrada na nota 52 retro).

Execuo Foro de eleio. Hiptese em que a eleio de foro diverso daquele em que domiciliado o devedor acarreta-lhe notveis dificuldades para o exerccio de sua defesa. Nulidade da clusula de eleio e reconhecimento de que, tendo em vista o disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor (arts. 1 e 6, VIII), possvel o reconhecimento, de ofcio, da incompetncia. Inaplicabilidade da Smula n 33. Precedentes do STJ. (REsp n 196.067/MG, Relator Ministro Eduardo Ribeiro, 3 Turma, DJ de 03.11.1999, p. 112.) 51. Art. 114. Prorroga-se a competncia, se o ru no opuser exceo declinatria do foro e de juzo, no caso e prazo legais. 52. Art. 111. A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. 53. Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir. Art. 105. Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. 54. Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.

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Da decorre, precisamente, a ideia segundo a qual ao ru competiria, no tempo e forma legais, atacar o vcio da incompetncia relativa: no o fazendo, modificado restaria, por presuno, o conceito de juzo competente. O instrumento pelo sistema previsto para o ataque da incompetncia relativa seria a assim chamada exceo de incompetncia, cuja oposio dar-se-ia, de ordinrio, no prazo de 15 (quinze) dias. Fixado esse detalhe (acerca do instrumento e do tempo de ataque), trs possibilidades lgicas de modificao de competncia surgem para tais casos: (i) se no manifestado o ataque (omisso total do ru); ou (ii) se o for fora do tempo apropriado (no h omisso em termos literais, seno intempestividade); ou (iii) se o for revelia da forma prevista em lei (como antes, tambm aqui no h omisso em termos literais, seno inadequao de forma). Uma ponderao h de ser feita, porm, em vista da possibilidade (iii) retro: malgrado prescreva o art. 114 que a arguio de incompetncia do juzo deve ocorrer no prazo e forma legais, temperamentos merece a especfica questo acerca da forma, em prol do princpio da instrumentalidade (art. 244 do Cdigo de Processo Civil):55 por no absolutas, as formas processuais comportam flexibilizao, desde que alcancem o fim a que se destinam assim, acaso o ru ataque a incompetncia relativa do juzo por meio, por exemplo, de preliminar de contestao (veculo apropriado ao ataque da incompetncia absoluta, nos termos do art. 301, inciso II, combinado com o art. 113, ambos do Cdigo de Processo Civil), poder-se-ia a vislumbrar, mesmo descumprida a forma legal, atividade provocativa eficaz, afastando-se a noo de inrcia e, consequentemente, de modificao de competncia. Um ponto a mais cumpre mencionar nesse estgio: as excees de incompetncia so arguveis, de ordinrio, pelo ru, constituindo, assim, instrumento dele privativo por isso mesmo estamos a falar que a causa que modifica a competncia a inrcia do ru, nunca do autor. bom que frisemos, porm, que tal assertiva s se pe porque estamos a lidar, aqui, com o problema das competncias originrias, no das recursais estivssemos focalizados sobre essas ltimas, possvel seria falar, diversamente, em exceo do autor.
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55. Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, Ihe alcanar a finalidade.

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10. Hipteses de Modificao de Competncia: Clusula de Eleio de Foro


10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero entendidas as hipteses de modificao de competncia, como a clusula de eleio de foro.

10.2 Sntese
10.14.3. Clusula de eleio de foro As clusulas de eleio de foro operam como causas de modificao de competncia medida que fixam, por deliberao dos sujeitos envolvidos no respectivo contrato, conceito (de juzo competente) diverso do preordenado por lei. Imagine-se, com efeito, que certa lide deva ser instaurada segundo a regra geral do art. 94, caput, do Cdigo de Processo Civil, vale dizer, no foro do domiclio do ru. A par disso, imagine-se, mais, que o contrato em que se funda remotamente tal lide preveja que sua propositura se dar no foro do domiclio do autor. Pois bem, para esses casos, entende-se que o conceito legal de juzo competente (fruto da aplicao da regra geral) modificado pela regra contratual, que passa a funcionar, secundum eventum litis, como causa de extenso daquele conceito, o de juzo competente.

11. Competncia Conexo e Continncia


11.1 Apresentao
Nesta unidade, sero entendidas a conexo e a continncia.

11.2 Sntese
10.14.4. Conexo e continncia Conexo e continncia funcionam como causas de modificao de competncia em razo do quanto disposto no art. 105 do Cdigo de Processo Civil.

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O efeito previsto em tal dispositivo (reunio dos feitos conexos ou continentes), todavia, s se verifica desde que as aes envolvidas no estiverem submetidas a regras de competncia absoluta distintas nessa hiptese, sendo invivel a reunio (com a consequente modificao de competncia), aplicvel se faz, no lugar, do sobredito art. 105, a regra contida no art. 265, IV, a, do prprio Cdigo de Processo Civil, falando-se em suspenso da causa cujo julgamento prejudicado pelo da outra.56 Um caso de tal timbre se v no confronto da ao de embargos execuo fiscal com a anulatria de dbito fiscal: em comarcas/ subsees em que haja vara especializada em execuo fiscal, ainda que se diagnostique a conexo dos feitos, sua reunio fica inviabilizada pela regra de competncia material que as isola. De todo modo, pondo de lado essas situaes particulares, de se convir: a verificao de um ou outro dos fenmenos em pauta (conexo ou continncia) implica, por fora do efeito da reunio, a debatida modificao de competncia com a decantada reunio, o juzo de um dos processos necessariamente perder sua competncia em favor do outro.57 A definio, in concreto, de cada qual dos fenmenos focalizados depende da constatao da hiptese normativa que os recobre no caso da conexo, art. 103; continncia, art. 104. Em suma grfica, os conceitos impostos por tais dispositivos podem ser assim representados: coneXo (art. 103) Partes Causa de pedir Pedido = = =

continncia (art. 104) Partes Causa de pedir Pedido = = o da ao maior contm o da menor

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56. Art. 265. Suspende-se o processo: (...) IV quando a sentena de mrito: a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro processo pendente; (...). 57. Uma ressalva adicional, de faclima compreenso, tirada da Smula n 235 do Superior Tribunal de Justia: a conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado.

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12. Competncia Conexo e Continncia (Art. 106 do CPC)


12.1 Apresentao
Nesta unidade, sero entendidas a conexo e a continncia.

12.2 Sntese
Sobre o conceito de continncia devemos nos reter. que a definio, in concreto, de tal fenmeno, a par do conceito adrede sumariado, vai alm da literalidade do art. 104, requerendo, outrossim, a verificao de eventual incidncia de um outro conceito, o de litispendncia. Explicamos: toda situao de continncia, porque supe a noo de cumulao de pedidos (art. 292, caput, do Cdigo de Processo Civil),58 pode ser indutiva do segundo fenmeno, cuja consequncia jurdica sabidamente distinta (extino do processo mais recente, nos termos do art. 267, inciso V); ser pela anlise do tempo de nascimento de cada processo que o impasse (continncia versus litispendncia) se resolver afere-se, nesse sentido, qual ao surge por primeiro, a menor (ao contedo) ou a maior (ao continente): (i) sendo a menor predecessora, a situao ser de efetiva continncia; (ii) caso contrrio (sendo a maior a predecessora), a hiptese ser de litispendncia.59 Graficamente: Critrio temporal Ao anterior Ao posterior 1 hiptese Menor (pedido A) Maior (pedido A + B) CONTINNCIA (a ao mais nova a maior; nela h um aspecto novo que repele a noo de mera repetio) 2 hiptese Maior (pedido A + B) Menor (pedido A) LITISPENDNCIA (a ao mais nova a menor; nela no h qualquer aspecto novo, constituindo mera repetio da anterior)
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RESULTADO

58. Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 59. Tenha-se, nesse particular, que a propositura posterior da ao menor implica total repetio da maior, circunstncia que induz a noo de litispendncia. O contrrio no verdade: justamente por ser maior, a ao continente sempre traz luz um trao novel, que a faz diversa da menor (anteriormente proposta), circunstncia que enseja sorte distinta, justamente a da reunio.

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Confirma-se, com isso, a notcia de incio sugerida: continncia fenmeno processual que se define no apenas pela art. 104, seno por sua combinao com art. 301, 2, ambos os preceitos do Cdigo de Processo Civil. Dito isso, restaria definir, tornando ao tema que nos move (das causa de modificao de competncia), o juzo no qual as aes conexas ou continentes se reuniro, ou, por outra, o juzo em favor de quem as sobreditas causas operaro. Usando terminologia pelo cdigo empregada, tal concentrao dar-se- perante o juzo dito prevento, assim entendido (i) aquele que em primeiro lugar despachou (regra aplicvel, nos termos do art. 106, aos casos de conexo entre juzos dotados de idntica competncia territorial)60; ou (ii) aquele em que se deu a primeira citao vlida (regra aplicvel, por excludncia, a todos os demais casos a saber, de continncia e de conexo entre juzos com bases territoriais distintas).61

13. Competncias da Justia Federal Art. 109, I, da Constituio Federal Parte I


13.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as competncias da Justia Federal, sendo abordado aqui o art. 109, inciso I, da Constituio Federal.

13.2 Sntese
10.15. Competncias cveis da Justia Federal 10.15.1. O art. 109 da Constituio Federal no art. 109 da Constituio Federal que as atribuies da Justia Federal de primeira instncia vm definidas. Entrementes, por geral, tal dispositivo abarca no apenas o universo do processo civil, seno tambm o penal.62

60. Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar. 61. Determina o art. 219, caput, do Cdigo de Processo Civil, com efeito, que a citao vlida, entre outros efeitos, torna o juzo prevento. Tal regra, por genrica, s se faz aplicvel, todavia, quando no o for a especial regra do art. 106. 62. Confira-se sua literalidade: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;

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Isolando nosso campo de anlise, deter-nos-emos, aqui, sobre os elementos que no sejam de manipulao exclusiva do setor penal nesse sentido, tomaremos os incisos I, II, III, VIII, X e XI. 10.15.2. Causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho A hiptese em foco, catalogada no inciso I do art. 109, , sem sombra de dvida, a mais recorrente do ponto de vista pragmtico, apresentando-se, por isso, mais fecunda em termos de problematizao. Destacaremos, na sequncia, alguns pontos, mais ou menos polmicos, que o inciso suscita.

14. Competncias da Justia Federal Art. 109, I, da Constituio Federal Parte II


14.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as competncias da Justia Federal, sendo abordado aqui o art. 109, I, da Constituio Federal.

II as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; III as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; VI os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; VII os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI a disputa sobre direitos indgenas.

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14.2 Sntese
10.15.2.1. Sociedades de economia mista Desde a instalao da atual ordem constitucional, j no mais se pem debaixo do mbito competencial da Justia Federal as sociedades de economia mista, entidades no referidas na textualidade do comentado inciso I. Sobre tanto, j h algum tempo assentou-se a jurisprudncia confira-se, a propsito, o teor das Smulas nos 251, 508 e 556, todas do Supremo Tribunal Federal, assim como a 42, do Superior Tribunal de Justia.63 10.15.2.2. Conselhos profissionais Os conselhos profissionais, porque dotados de regime equiparado ao das autarquias federais, seriam alcanados pelo preceito em foco (inciso I do art. 109), concluso que se mantm intacta at hoje, a despeito do que se v prescrito no art. 58 e pargrafos da Lei n 9.649/1998,64 uma vez fulminados, tais dispositivos, por deciso tirada pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADIn n 1.717-6 (DF).65

63. Porque de maior interesse (dada sua redao mais abrangente), transcrevemos, aqui, apenas a Smula n 42 do Superior Tribunal de Justia: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento. 64. Art. 58. Os servios de fiscalizao de profisses regulamentadas sero exercidos em carter privado, por delegao do poder pblico, mediante autorizao legislativa. 1 A organizao, a estrutura e o funcionamento dos conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas sero disciplinados mediante deciso do plenrio do conselho federal da respectiva profisso, garantindo-se que na composio deste estejam representados todos seus conselhos regionais. 2 Os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas, dotados de personalidade jurdica de direito privado, no mantero com os rgos da Administrao Pblica qualquer vnculo funcional ou hierrquico. 3 Os empregados dos conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas so regidos pela legislao trabalhista, sendo vedada qualquer forma de transposio, transferncia ou deslocamento para o quadro da Administrao Pblica direta ou indireta. 4 Os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas so autorizados a fixar, cobrar e executar as contribuies anuais devidas por pessoas fsicas ou jurdicas, bem como preos de servios e multas, que constituiro receitas prprias, considerando-se ttulo executivo extrajudicial a certido relativa aos crditos decorrentes. 5 O controle das atividades financeiras e administrativas dos conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas ser realizado pelos seus rgos internos, devendo os conselhos regionais prestar contas, anualmente, ao conselho federal da respectiva profisso, e estes aos conselhos regionais. 6 Os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas, por constiturem servio pblico, gozam de imunidade tributria total em relao aos seus bens, rendas e servios. 7 Os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas promovero, at 30 de junho de 1998, a adaptao de seus estatutos e regimentos ao estabelecido neste artigo. 8 Compete Justia Federal a apreciao das controvrsias que envolvam os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas, quando no exerccio dos servios a eles delegados, conforme disposto no caput. 9 O disposto neste artigo no se aplica entidade de que trata a Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994. 65. DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 58 E SEUS PARGRAFOS DA LEI N 9.649, DE 27.05.1998, QUE TRATAM DOS SERVIOS DE FISCALIZAO DE PROFISSES REGULAMENTADAS.

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10.15.2.3. Assistente e interesse jurdico A Lei n 9.469/1997, por seu art. 5, pargrafo nico, admite a deduo, pela Fazenda Pblica, de pedido de assistncia (forma de interveno de terceiros) fundado em interesse meramente econmico.66 Assim fazendo, nota-se, que referida lei acaba por ampliar o leque de incidncia do inciso I do art. 109, medida que propicia o exerccio de competncia, pela Justia Federal, em relao a casos em que a Fazenda Pblica Federal funciona como assistente em vista de interesse jurdico meramente reflexo ter-se-ia por revogada, com isso e de certa forma, a Smula n 61 do extinto Tribunal Federal de Recursos,67 decorrncia ltima da ereo desse particular regime de assistncia (distinto do catalogado no art. 50 do Cdigo de Processo Civil), em prol da Fazenda Pblica.68 10.15.2.4. Fazenda Pblica Federal como terceira interveniente (terceira recorrente, litisdenunciada, nomeada autoria ou chamada ao processo) Um aspecto muito importante cabe elucidar ante a literalidade do ora explorado art. 109, inciso I: a qualidade processual portada pela Unio e demais entidades ali mencionadas, justificadora da competncia da Justia Federal, vai alm do que ali, naquele preceito, se v. Com efeito, ademais de se admitir a competncia da Justia Federal se aquelas entidades apresentarem-se como autoras, rs, assistentes ou oponentes (essas duas ltimas, formas tpicas de interveno de terceiros), assim tambm ocorrer quanto s demais modalidades de interveno de terceiros no sistema

1. Estando prejudicada a Ao, quanto ao 3 do art. 58 da Lei n 9.649, de 27.05.1998, como j decidiu o Plenrio, quando apreciou o pedido de medida cautelar, a Ao Direta julgada procedente, quanto ao mais, declarando-se a inconstitucionalidade do caput e dos 1, 2, 4, 5, 6, 7 e 8 do mesmo art. 58. (...). (ementa do acrdo proferido na referida ao, Relator Ministrato Sydney Sanches.) Tal julgamento repristinaria, por assim dizer, a Smula n 66 do Superior Tribunal de Justia (Compete Justia Federal processar e julgar execuo fiscal promovida por Conselho de Fiscalizao Profissional), cujo teor, por incompatvel com o referido diploma, teria sido, em tese, revogado. 66. Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais. Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes. 67. Esse o teor, visivelmente comprometido, da sobredita smula: Para configurar a competncia da Justia Federal, necessrio que a Unio, Entidade Autrquica ou Empresa Pblica Federal, ao intervir como assistente, demonstre legtimo interesse jurdico no deslinde da demanda, no bastando a simples alegao de interesse na causa. 68. O regime jurdico geral da assistncia, aplicvel ordinariedade dos casos, sempre supe interesse propriamente jurdico, nos termos do sobredito art. 50. Ao assunto por ocasio do segundo volume desta teoria geral do processo civil.

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previstas recurso de terceiro prejudicado, denunciao da lide, nomeao autoria, chamamento ao processo.69

15. Competncia Emenda Constitucional n 45


15.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a Emenda Constitucional n 45, no que diz respeito competncia.

15.2 Sntese
10.15.2.5. O impacto do novo art. 114, I (Emenda Constitucional n 45/2004), sobre o inciso I do art. 109 Ainda que por via indireta, o inciso I do art. 109 ganha, com a Emenda Constitucional n 45/2004, teor mais restrito: que, reescrevendo o art. 114, I, da Constituio, referida emenda d Justia Trabalhista atribuies que, antes, se entendiam inseridas no bojo do decantado inciso I do art. 109.70 Sobre tal modificao, entrementes, opera efeitos deciso tirada, em nvel cautelar, pelo Supremo Tribunal Federal, por fora da ADIn n 3.395-6, o que significa, mesmo que provisoriamente, a manuteno das atribuies descritas no novel inciso I do art. 114 no universo da Justia Federal.71

69. Nos termos da Smula n 270 do Superior Tribunal de Justia, o raciocnio no se estende, porm, ao protesto pela preferncia de crdito, particular forma de interveno do terceiro credor no processo de execuo de que no participa (o protesto pela preferncia de crdito, apresentado por ente federal em execuo que tramita na Justia Estadual, no desloca a competncia para a Justia Federal). 70. Pelo novo teor do art. 114, inciso I, Justia do Trabalho repassada a atribuio de processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. 71. Em referida ADIn, suscita-se a inconstitucionalidade formal do novo preceito: os ritos de aprovao da emenda, segundo se afirma, teriam sido desrespeitados, medida que o texto proveniente da Cmara seria diferente do aprovado pelo Senado por conter o complemento exceto os servidores ocupantes de cargos criados por lei, de provimento efetivo ou em comisso, includas, as autarquias e fundaes pblicas dos referidos entes da federao. A par disso, no julgamento do pedido de medida liminar, o relator do processo, ministro Cezar Peluso (referendando deciso do Ministro Nelson Jobim), determinou a suspenso de qualquer interpretao que atribua Justia do Trabalho competncia para julgar causas instauradas entre poder pblico e servidores com vnculo estatutrio, lembrando que a Corte Suprema j decidiu, no julgamento da ADIn n 492, que a incluso, no mbito de competncia da Justia do Trabalho, de causas que envolvam o poder pblico e seus servi-

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De todo modo, bom que se diga que, acaso seja afastado o bice imposto pela mencionada ADIn (prevalecendo, consequentemente, o teor da emenda), restaro comprometidas, em sua lgica, as Smulas nos 97 e 173, ambas do Superior Tribunal de Justia.72 10.15.2.6. Cobrana de contribuies ao FGTS Dentro do mesmo contexto, devemos consignar, aqui, o problema referente s aes de cobrana de contribuies ao FGTS. Com efeito, dada a textura do art. 114 da Constituio, poder-se-ia supor transferida Justia do Trabalho, com a Emenda n 45, a competncia para processar e julgar as indigitadas aes. Conquanto possvel, cumpre anotar que tal interpretao no a que se sugere, j tendo o Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Conflito de Competncia n 53.878, se posicionado no sentido de que, mesmo depois das alteraes trazidas pela Emenda Constitucional n 45/2004, a Justia Federal mantm a competncia para julgar as aes envolvendo o FGTS.73 10.15.2.7. O impacto do novo art. 114, VII (Emenda Constitucional n 45/2004), sobre o inciso I do art. 109 Ainda sobre a Emenda n 45 e seus efeitos em relao ao art. 109, I, da Constituio, preciso registrar a questo atinente s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho. As aes referentes a tal tema seriam, em princpio, atribudas Justia Federal, no por outro motivo seno porque envolveriam, necessariamente, a Unio num dos respectivos polos processuais (se de cobrana, no ativo; se visando anulao do ato de imposio da penalidade, no passivo). Com a nova redao dada ao inciso VII do art. 114, entrementes, a atribuio em foco desloca-se para a Justia do Trabalho.74

dores estatutrios seria inconstitucional, uma vez alheio ao conceito de relao de trabalho o vnculo jurdico de natureza estatutria vigente entre servidores pblicos e a administrao. 72. Compete justia do trabalho processar e julgar reclamao de servidor pblico relativamente a vantagens trabalhistas anteriores instituio do regime jurdico nico (Smula n 97). Compete justia federal processar e julgar o pedido de reintegrao em cargo pblico federal, ainda que o servidor tenha sido dispensado antes da instituio do regime jurdico nico (Smula n 173). 73. Em tal processo, o respectivo relator, Ministro Carlos Meira, aponta: Os depsitos para o FGTS representam obrigao legal do empregador em benefcio do empregado. H, entretanto, ntido interesse federal na higidez do Fundo, cujos recursos so utilizados, e. g., na implementao de polticas habitacionais vinculadas ao Sistema Financeiro da Habitao SFH. E, em outro trecho de seu voto: A execuo fiscal das dvidas do FGTS no se confunde com a relao de trabalho subjacente, j que no envolve diretamente empregador e empregado. Cuida-se de relao que decorre da lei (ex lege), e no da vontade das partes (ex voluntate). tambm uma relao de Direito Pblico, que se estabelece entre a Unio, ou a CEF, e os empregadores inadimplentes com o FGTS, e no de Direito Privado decorrente do contrato de trabalho. 74. Essa a redao do mencionado inciso VII: as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho.

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Definindo critrios de incidncia, no tempo, da nova regra, o Superior Tribunal de Justia, solvendo o Conflito de Competncia n 56.592 (Relatora Ministra Eliana Calmon), adotou postura que esposa, por premissa, anterior jurisprudncia no Supremo Tribunal Federal firmada; sobre tanto, vale a leitura dos principais trechos do voto condutor de tal julgamento: A Emenda Constitucional n 45/2004 estabeleceu, no art. 114, VII, que compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho. A partir disso, no julgamento do Recurso Especial n 727.196/SP, datado de 25 de maio de 2005, a Primeira Seo desta Corte decidiu que, por ter a norma jurdica aplicao imediata a todos os processos em curso, independentemente da fase em que se encontram, deveriam ser remetidos Justia do Trabalho, sob pena de nulidade. (...) Com base nesse entendimento, a Primeira Seo vinha declarando a competncia da Justia Trabalhista para processar e julgar os feitos de que trata o art. 114 da CF/1988, com a nova redao. posio antiga da Suprema Corte a de que as normas constitucionais de competncia tm, de regra, eficcia imediata, mas no retroativa para alcanar os feitos com sentenas de mrito, seno quando expressamente previsto na nova norma. Veja-se o julgado proferido no CC n 6.967/RJ: EMENTA: Norma constitucional de competncia: eficcia imediata mas, salvo disposio expressa, no retroativa. 1. A norma constitucional tem eficcia imediata e pode ter eficcia retroativa: esta ltima, porm, no se presume e reclama regra expressa. 2. A alterao superveniente da competncia, ainda que ditada por norma constitucional, no afeta a validade da sentena anteriormente proferida. 3. Vlida a sentena anterior eliminao da competncia do juiz que a prolatou, subsiste a competncia recursal do tribunal respectivo. (STF, CC n 6.967/RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, por maioria, DJ de 26.09.1997, p. 47.476.) Posteriormente, examinando a questo da competncia para ao de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, o Plenrio da Excelsa Corte, no leading case ocorrido no CC n 7.204/MG, da Relatoria do Min. Carlos Britto, por maioria, reviu seu posicionamento anterior quanto interpretao do art. 109, I, da CF/1988, em razo da nova redao dada ao art. 114 pela Emenda Constitucional n 45/2004, como se pode ver da ementa desse julgado: EMENTA: CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA JUDICANTE EM RAZO DA MATRIA. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS

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E PATRIMONIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO, PROPOSTA PELO EMPREGADO EM FACE DE SEU (EX-)EMPREGADOR. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. ART. 114 DA MAGNA CARTA. REDAO ANTERIOR E POSTERIOR EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004. EVOLUO DA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PROCESSOS EM CURSO NA JUSTIA COMUM DOS ESTADOS. IMPERATIVO DE POLTICA JUDICIRIA. 1. Numa primeira interpretao do inciso I do art. 109 da Carta de Outubro, o Supremo Tribunal Federal entendeu que as aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho, ainda que movidas pelo empregado contra seu (ex-)empregador, eram da competncia da Justia comum dos Estados-Membros. 2. Revisando a matria, porm, o Plenrio concluiu que a Lei Republicana de 1988 conferiu tal competncia Justia do Trabalho. Seja porque o art. 114, j em sua redao originria, assim deixava transparecer, seja porque aquela primeira interpretao do mencionado inciso I do art. 109 estava, em boa verdade, influenciada pela jurisprudncia que se firmou na Corte sob a gide das Constituies anteriores. 3. Nada obstante, como imperativo de poltica judiciria haja vista o significativo nmero de aes que j tramitaram e ainda tramitam nas instncias ordinrias, bem como o relevante interesse social em causa , o que o Plenrio decidiu, por maioria, que o marco temporal da competncia da Justia trabalhista o advento da EC n 45/2004, emenda que explicitou a competncia da Justia Laboral na matria em apreo. 4. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito. dizer: as aes que tramitam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de mrito anterior promulgao da EC n 45/2004, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo mrito ainda no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento. A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia comum estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao. 5. O Supremo Tribunal Federal, guardio-mor da Constituio Republicana, pode e deve, em prol da segurana jurdica, atribuir eficcia prospectiva s suas decises, com a delimitao precisa dos respectivos efeitos, toda vez que proceder a revises de jurisprudncia definidora de competncia ex ratione materiae. O escopo preservar os jurisdicionados de alteraes jurisprudenciais que ocorram sem mudana formal do Magno Texto.

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6. Aplicao do precedente consubstanciado no julgamento do Inqurito n 687, Sesso Plenria de 25.08.1999, ocasio em que foi cancelada a Smula n 394 do STF, por incompatvel com a Constituio de 1988, ressalvadas as decises proferidas na vigncia do verbete. 7. Conflito de competncia que se resolve, no caso, com retorno dos autos ao Tribunal Superior do Trabalho. (CC n 7.204/MG, Rel. Min. Carlos Britto, por maioria, DJ de 09.12.2005, p. 5) Nesse julgamento emblemtico e partindo de consideraes que incluem preocupaes com a poltica judiciria e a prpria viabilidade da Justia do Trabalho, aps a ampliao de competncias trazidas pela EC n 45/2004, firmou o Plenrio da Corte Maior a premissa de que o marco temporal da competncia da Justia trabalhista para as aes de indenizao decorrentes de acidente do trabalho o advento da EC n 45/2004, que explicitou a competncia da Justia Laboral. Determinou, assim, com eficcia prospectiva, que a nova orientao alcanar os processos em trmite pela Justia comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito na data da entrada em vigor da emenda constitucional. Muito embora o julgamento tenha tido enfoque especfico nas hipteses de aes decorrentes de acidentes de trabalho, entendo que a nova orientao deve ser aplicada, por analogia, a todas as demais situaes previstas nos incisos acrescentados ao art. 114 pela EC n 45/2004 em que se tenha modificado as regras de competncia jurisdicionais previstas na Constituio. Assim, passo a acompanhar a posio do STF, alinhando-me jurisprudncia tambm da 2 Seo desta Corte, para firmar como marco de incidncia da Emenda Constitucional n 45/2004 a sentena de mrito proferida antes da sua vigncia. Assim, somente se ainda no prolatada sentena de mrito no momento em que entrou em vigor a EC n 45/2004 que devem ser remetidos os autos Justia do Trabalho. (...). (grifos do original)

16. Competncias da Justia Federal Execues Fiscais


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16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia da Justia Federal em relao s execues fiscais.

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16.2 Sntese
10.15.2.8. Cobrana de contribuies previdencirias decorrentes de condenao trabalhista Em sentido semelhante, cabe registrar a regra inscrita no novel art. 114, VIII, da Constituio Federal (preceito introduzido, j de antes, pela Emenda Constitucional n 20/1998, mas cuja atual posio no Texto Magno decorre da Emenda n 45/2004). Tal dispositivo excepciona, em princpio, a aplicao do inciso I do art. 109 para as execues fiscais por meio das quais o INSS cobra contribuies decorrentes de condenao trabalhista, deferindo tal atribuio tambm Justia do Trabalho. 10.15.2.9. Aes referentes exigncia de ITR Encerrando nossos comentrios a respeito do inciso I do art. 109 da Constituio, registramos a possibilidade de certas aes (as que se referem exigncia de ITR), cometidas, em princpio, Justia Federal, serem processadas e julgadas pela Justia Estadual. que, nos termos da Lei n 11.250/2005, a Unio, por intermdio da Secretaria da Receita Federal, estaria autorizada a celebrar convnios com o Distrito Federal e os Municpios, delegando-lhes as atribuies de fiscalizao, de lanamento e de cobrana do Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural (art. 1, caput). Pois bem, assim sucedendo vale dizer, desde que efetivados tais convnios ter-se-ia, ao final, no mais a Unio agindo em termos de cobrana judicial do referido tributo, seno o Distrito Federal ou o Municpio conveniado, saindo a hiptese, por via de consequncia, do art. 109, I ( medida que deixa a respectiva ao de ser proposta pela Unio), para ingressar no mbito competencial geral da Justia Estadual (como de resto se passa, alis, com os tributos estaduais e municipais).

17. Competncias da Justia Federal Art. 109, Incisos Seguintes


17.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia da Justia Federal, sendo abordados os incisos seguintes do art. 109.
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17.2 Sntese
10.15.3. Causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas A hiptese a que se refere o inciso II do art. 109 deve ser tomada com particular cuidado em razo de um pequeno, mas em muitos casos traioeiro detalhe: o art. 102, I, e, tambm da Constituio, confere ao Supremo Tribunal Federal competncia originria para processar e julgar os litgios entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio. Tal hiptese, ao que se v, de todo semelhante que vem inserida no art. 109, inciso II, distinguindo-se apenas no que toca espcie de pessoa jurdica de direito pblico que num dos polos processuais se encontra (Municpio, Justia Federal. Unio, Estado, Distrito Federal ou Territrio: Supremo Tribunal Federal). 10.15.4. Causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional A aplicao da regra prescrita pelo inciso III do art. 109 depende da prvia constatao de que a causa analisada tenha por objeto essencial o cumprimento de obrigaes derivadas de disposies contidas em tratado ou contrato internacionais. Dessa forma, raciocinando a contrario sensu, no basta, para que tal competncia se consolide, a incluso do tema, a ttulo de causa de pedir, veiculando-se a questo respeitante ao tratado ou contrato apenas como fundamento da demanda.

18. Competncias da Justia Federal Art. 109, VIII, da Constituio Federal


18.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia da Justia Federal, sendo abordado o inciso VIII do art. 109 da Constituio Federal.

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18.2 Sntese
10.15.5. Mandados de segurana e (...) habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais

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Tratando do inciso VIII do art. 109, devemos registrar, de plano, o fato de a Emenda Constitucional n 45/2004, dando nova redao ao art. 114, ter atribudo Justia do Trabalho competncia para processar e julgar os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio (inciso IV). Da se conclui, portanto e de imediato: diversamente do que prescreve a literalidade do art. 109, VIII, a competncia da Justia Federal para processar e julgar aes de mandado de segurana e de habeas data contra ato de autoridade federal deve ser ressalvada no apenas nos casos de competncia dos tribunais, mas tambm nos de competncia da justia especializada (a Trabalhista). Quanto ao mais, a textualidade do dispositivo em comento h de ser considerada: a competncia da Justia Federal no se ope nos casos em que a atribuio , originariamente, dos Tribunais Regionais Federais (art. 108, I, c), do Superior Tribunal de Justia (art. 108, I, c) ou do Supremo Tribunal Federal (art. 108, I, c). A par de tudo isso, de se lembrar, para boa aplicao das regras de competncia aqui mencionadas, que o conceito de autoridade federal, para fins de mandado de segurana, vem definida, s expressas, no art. 2 da Lei n 12.016/2009, com a extenso conceitual prevista no art. 1, 1, do mesmo diploma. De todo modo, para os casos do referido art. 1, 1, cumpre salientar: atividade de mera gesto interna corporis no se caracteriza como ato de autoridade pblica, o que desqualifica o interesse de agir em nvel de mandado de segurana e, consequentemente, a prpria competncia da Justia Federal75 nessas situaes, acaso impetrado o remdio, caber ao juiz federal declinar de sua competncia, remetendo os autos Justia Estadual para que l (i) ou seja o processo julgado extinto sem exame de mrito, (ii) ou se suscite conflito de competncia. Disso se conclui: para que o ato do gestor de ente privado delegatrio de funo pblica federal se repute ato de autoridade pblica federal (firmando-se o cabimento do mandado de segurana e a prpria competncia da Justia Federal), necessrio que ele (ato) seja revelador de atividade ajustada vontade da figura da autoridade, observados os limites da delegao realizada pelo Poder Pblico.
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75. Sobre tanto, eloquente a hiptese posta pela Smula n 34 do Superior Tribunal de Justia: Compete Justia Estadual processar e julgar causa relativa a mensalidade escolar, cobrada por estabelecimento particular de ensino.

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19. Competncias da Justia Federal Art. 109, X, da Constituio Federal


19.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia da Justia Federal, sendo abordado o inciso X do art. 109 da Constituio Federal.

19.2 Sntese
10.15.6. (...) A execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao Nesse inciso X, ao que se v de sua transcrio, o art. 109 fixa no mnimo trs diferentes atribuies para a Justia Federal: (i) a primeira respeitante execuo de cartas rogatrias passivas (sem restrio de matria); (ii) a segunda, execuo de sentenas estrangeiras (tambm sem restrio de matria, mas desde que previamente homologadas, tais sentenas, pelo Superior Tribunal de Justia);76 e (iii) a derradeira, s aes de nacionalidade e naturalizao (hiptese em que se alojam, tambm, as aes de retificao de erros nos assentos do optante). 10.15.7. Disputa sobre direitos indgenas A hiptese prescrita no art. 109, XI, quando focalizada sob o mbito cvel, opera basicamente em relao a trs situaes: (i) aes que tenham por objeto a posse e/ou a propriedade de terras tradicionalmente ocupadas por comunidades indgenas; (ii) aes que tenham por objeto a utilizao de recursos naturais hauridos de terras tradicionalmente ocupadas por comunidades indgenas; (iii) aes que repercutam sobre os costumes, crenas e tradies das comunidades indgenas. Fonte de tais conceitos o art. 231, caput e pargrafos, da Constituio Federal: Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicioDireito Processual Civil

76. Nesses termos, prescreve o art. 105, I, i, da Constituio, j considerada a redao que lhe deu a Emenda Constitucional n 45/2004: Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: I processar e julgar, originariamente: (...) i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias; (...)

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nalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. 1 So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies. 2 As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. 3 O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra, na forma da lei. 4 As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis. 5 vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo, ad referendum do Congresso Nacional, em caso de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps deliberao do Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o retorno imediato logo que cesse o risco. 6 So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa-f. 7 No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174, 3 e 4.77

77. Nesse sentido, sobre ter o art. 231 adrede copiado a fonte de definio do conceito de disputa sobre direito indgena: CONFLITO DE COMPETNCIA. ALVAR JUDICIAL. LEVANTAMENTO DE SALDO EM CONTA POUPANA DE PARTICULAR SILVCOLA. DIREITOS INDGENAS. NO CONFIGURAO. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. 1. A competncia da Justia Federal para o julgamento de causas sobre os direitos indgenas (art. 109, XI da CF/1988) diz respeito aos direitos elencados no art. 231 da Constituio Federal. 2. No configura causa sobre direitos indgenas o pedido de alvar judicial, feito por indgena, para levantamento de valor depositado em conta de poupana do de cujus, tambm ndio, pois se trata de pretenso de natureza particular, e no de pretenso do grupo indgena. 3. Conflito de competncia conhecido e declarada a competncia do Juzo de Direito da 2 Vara Cvel de Ibirama/SC, o suscitado. (ementa do acrdo produzido pela Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, no Conflito de Competncia n 39.818-SC, Relator Ministro Teori Zavascki, DJ de 29.03.2004, p. 167.)

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20. Competncias da Justia Federal Critrios: Ratione Personae e Ratione Materiae


20.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia da Justia Federal, sendo trazidos agora os critrios ratione personae e ratione materiae.

20.2 Sntese
10.16. Classificao das competncias da Justia Federal (segundo o critrio que considera a razo que inspirou a Constituio) Usualmente, as atribuies da Justia Federal se definem ou ratione materiae ou ratione personae, servindo tais expresses para designar a fonte de inspirao por presuno considerada pelo legislador constitucional ao edificar as indigitadas competncias. Em suma, assim se distribuem os seis incisos relevantes para nosso setor (o cvel): Inciso I Inciso II Inciso III Inciso VIII atribuio ratione personae (A) atribuio ratione personae (A) atribuio ratione personae (B) atribuio ratione personae (A) atribuio ratione personae, quanto execuo de carta rogatria e de sentena estrangeira (B) atribuio ratione materiae, quanto nacionalidade e naturalizao (C) atribuio ratione materiae (C)

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Inciso X

Inciso XI

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(A) Diz-se ratione personae tais hipteses, uma vez que a definio da competncia da Justia Federal parte, em todas elas, da especial qualidade (constitucionalmente fixada) ostentada pelo(s) demandante(s). (B) Embora no seja explicitamente referida a qualidade do(s) demandante(s) envolvido(s) em qualquer dessas hipteses, so elas qualificadas como ratione personae por mero raciocnio de excludncia: como a matria , em todos esses processos, completamente irrelevante para que se reconhea a competncia da Justia Federal, sobra a aplicao do outro critrio (ratione personae). (C) Diz ratione materiae tais hipteses, uma vez que a definio da competncia da Justia Federal parte, em todas elas, da incluso, no universo objetivo da lide, das matrias constitucionalmente fixadas.

21. Competncias da Justia Federal Art. 109, 3 da Constituio Federal


21.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as competncias da Justia Federal, sendo abordado aqui o art. 109, 3 da Constituio Federal.

21.2 Sntese
10.17. Competncia federal outorgada Justia Estadual 10.17.1. Modalidades outorga especfica versus outorga genrica Nos termos do 3 do art. 109 da Constituio Federal, poder a autoridade julgadora estadual funcionar, guardadas certas condies, como se federal fosse.78 Dada a redao de tal dispositivo, duas seriam as espcies de competncia federal constitucionalmente outorgada Justia Estadual: (i) de um lado, a assim chamada de especfica (causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca em que tiver domiclio o segurado no for sede de vara do juzo federal); (ii) de outro, a genrica (aplicvel

78. Art. 109. (...) 3 Sero processadas e julgadas na Justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela Justia estadual.

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aos casos em que, verificada a mesma condio inexistncia de vara do juzo federal no foro competente , a lei venha a permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela Justia Estadual). Os casos de atribuio genrica, por sua prpria definio constitucional, no so obviamente autoaplicveis, dependendo, antes disso, da existncia de lei que lhes d efetividade. Nesses termos operam, desde antes da Constituio de 1988, ao menos quatro situaes (todas sacveis de diplomas normativos anteriores Constituio de 1988 e por ela recepcionados): (i) art. 15, inciso I, da Lei n 5.010/1966, donde se tira os casos das execues fiscais propostas contra devedor domiciliado em local onde no haja Justia Federal; (ii) art. 15, agora inciso II, tambm da Lei n 5.010/1966, dispositivo do qual deriva os casos de vistorias e justificaes destinadas a fazer prova perante a administrao federal;79 (iii) art. 119, 2, da Lei n 6.815/1980, que refere a hiptese de entrega de certificado de naturalizao;80 (iv) art. 4 da Lei n 6.969/1981, donde se saca o caso das aes de usucapio especial.81 10.17.2. O particular caso do inciso III do art. 15 da Lei n 5.010/1966 Na sua literalidade, prescreve o j mencionado art. 15 da Lei n 5.010/1966: Art. 15. Nas Comarcas do interior onde no funcionar Vara da Justia Federal (artigo 12), os Juzes Estaduais so competentes para processar e julgar: I os executivos fiscais da Unio e de suas autarquias, ajuizados contra devedores domiciliados nas respectivas Comarcas; II as vistorias e justificaes destinadas a fazer prova perante a administrao federal, centralizada ou autrquica, quando o requerente for domiciliado na Comarca; III os feitos ajuizados contra instituies previdencirias por segurados ou beneficirios residentes na Comarca, que se referirem a benefcios de natureza pecuniria.
79. Hiptese contemplada pela Smula n 32 do Superior Tribunal de Justia: Compete Justia Federal processar justificaes judiciais destinadas a instruir pedidos perante entidades que nela tm exclusividade de foro, ressalvada a aplicao do art. 15, II da Lei n 5.010/1966. 80. Art. 119. Publicada no Dirio Oficial a portaria de naturalizao, ser ela arquivada no rgo competente do Ministrio da Justia, que emitir certificado relativo a cada naturalizando, o qual ser solenemente entregue, na forma fixada em Regulamento, pelo juiz federal da cidade onde tenha domiclio o interessado. 1 Onde houver mais de um juiz federal, a entrega ser feita pelo da Primeira Vara. 2 Quando no houver juiz federal na cidade em que tiverem domiclio os interessados, a entrega ser feita atravs do juiz ordinrio da comarca e, na sua falta, pelo da comarca mais prxima. 3 A naturalizao ficar sem efeito se o certificado no for solicitado pelo naturalizando no prazo de doze meses contados da data de publicao do ato, salvo motivo de fora maior, devidamente comprovado. (sublinhamos) 81. Hiptese contemplada pela Smula n 11 do Superior Tribunal de Justia: A presena da Unio ou de qualquer de seus entes, na ao de usucapio especial, no afasta a competncia do foro da situao do imvel.

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Porque j referidos no item anterior, julgamos superada a anlise dos incisos I e II. No obstante, de se considerar a figura inscrita no subsequente inciso III, de cujo contedo antes no tratamos por uma nica razo: embora no tenha sido explicitamente revogada, tal hiptese, desde quando promulgada a Constituio de 1988, deixou de ser operativa recorde-se: a situao a que alude tal inciso III (feitos ajuizados contra instituies previdencirias por segurados ou beneficirios residentes na Comarca, que se referirem a benefcios de natureza pecuniria) foi constitucionalizada pela nova ordem.

22. Competncias da Justia Federal Outorgadas Justia Estadual


21.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as competncias da Justia Federal outorgadas Justia Estadual.

22.2 Sntese
10.17.3. O problema do direito de minerao Uma vez no includas na relao do art. 109 da Constituio, as aes que versam sobre direito de minerao processadas e julgadas o seriam, por subsidiariedade, pela Justia Estadual, a no ser que a situao concreta se aloje em outra prescrio daquele mesmo art. 109 suponha-se, por hiptese, que da demanda esteja participando, na condio de parte, a Unio, ou autarquia, ou empresa pblica federal (caso do inciso I do decantado art. 109). Por tal razo, proclama a Smula n 238 do Superior Tribunal de Justia que as aes de indenizao propostas pelo proprietrio do solo em vista de alvar de pesquisa mineral processam-se na Justia Estadual, salvo se excepcionalmente incidente a hiptese do inciso I do art. 109. Quer isso significar, portanto, que, em relao a tal tema, a juzo estadual atua por competncia prpria, e no como se federal fosse.82

82. CONFLITO DE COMPETENCIA. MINERAO. AO VISANDO PRIORIDADE NA PESQUISA DE LAVRA. DLEI N 227/1967. A competncia da Justia Federal a fixada taxativamente na Constituio da Repblica, no podendo ser restringida nem ampliada por lei infraconstitucional.

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A despeito de tais proposies, impe-se dizer que as discusses judiciais sobre a validade de autorizao para pesquisa mineral (matria que no se inclui no conceito de direito de minerao), por envolverem a Unio, sero processadas e julgadas na Justia Federal.

23. Competncias da Justia Federal Outorgadas Justia Estadual Conflito de Competncia


23.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o conflito de competncia em relao s competncias da Justia Federal outorgadas Justia Estadual.

23.2 Sntese
10.17.4. Competncia federal outorgada Justia Estadual no plano recursal Os casos de atribuio constitucional de competncia federal Justia Estadual envolvem, em regra, a noo de competncia originria, nunca a recursal, da derivando a regra inscrita no 4 do art. 109 (na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau).83 A aplicao da regra em questo, porque estritamente dependente do exerccio, pelo juzo estadual, de atribuio federal, s pode se dar quando, ainda que equivocadamente, tenha o juzo estadual oficiado como se federal fosse (nos termos da Smula n 55 do Superior Tribunal de Justia, Tribunal Regional Federal no competente para julgar recurso de deciso proferida por juiz

A disputa sobre direitos de minerao no est includa na competencia ratione materiae da Justia Federal. No participando na relao processual a Unio, autarquia ou empresa pblica federal, o juiz de direito da comarca da situao da jazida (DLei n 227/1967, art. 27, VI) no age por delegao, mas no exerccio de sua prpria jurisdio. Conflito de competncia entre juiz de direito e juiz federal. Competncia do STJ para dirimi-lo. Declarao da competncia do magistrado estadual. (ementa do acrdo prolatado pela Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, no Conflito de Competncia n 2.779-MG, Relator Ministro Athos Carneiro, DJ de 30.11.1992, p. 22.548.) 83. Excepcionam tal afirmao as rescisrias e os mandados de segurana contra ato judicial: mesmo no constituindo modalidades de recurso, tais aes, quando propostas em face de ato de juzo estadual no exerccio de atribuio federal, o sero tambm do Tribunal Regional Federal respectivo.

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estadual no investido de jurisdio federal). A contrario sensu, nos casos em que atua no como federal, mas como efetivo titular de competncia propriamente estadual, subordina-se o juzo estadual ao crivo hierrquico do Tribunal Estadual a que estiver adstrito. Nesse ponto, vale lembrar que, por regra, do juzo federal a competncia para dizer sobre eventual interesse de uma das entidades listadas no inciso I do art. 109 da Constituio e, consequentemente, sobre sua prpria competncia do assunto tratam as Smulas nos 150, 254 e 224 (essa ltima, indiretamente), todas do Superior Tribunal de Justia.84

24. Conflito de Competncia Conceito e Hipteses de Cabimento (Art. 115 do CPC)


24.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados o conflito de competncia, seu conceito e as hipteses de cabimento.

24.2 Sntese
10.18. Conflito de competncia 10.18.1. Conceito Os conflitos de competncia representam, formalmente, uma modalidade processual. Assim se d, basicamente, em razo das regras constitucionais de fixao de competncia para seu julgamento: tais regras definem a competncia para julgar tais conflitos como sendo originria, o que estaria a significar que seriam eles, os conflitos de competncia, verdadeiras aes.85 Possvel dizer, assim, que os conflitos de competncia constituem manifestao do direito de ao, embora francamente dotados sejam, convenhamos, de anmala funo, tal seja, a de controlar a competncia nesse ponto, alis, equiparam no propriamente ideia de ao, seno de defesa.

84. Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas. (Smula n 150) A deciso do Juzo Federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser reexaminada no Juzo Estadual. (Smula n 254) Excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o Juiz Estadual a declinar da competncia, deve o Juiz Federal restituir os autos e no suscitar conflito. (Smula n 224) 85. Aponte-se, nesse particular, que seu processamento e julgamento originariamente deferido ao Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, o), ao Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, d) e aos Tribunais Regionais Federais (art. 108, I, e).

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10.18.2. Espcies, hipteses e excludentes de cabimento Suas espcies, catalogadas no art. 115 do Cdigo de Processo Civil,86 so as seguintes: (i) positivo (verificado nos casos do inciso I); (ii) negativo (hiptese do inciso II); e (iii) destinado verificao, em casos de dvida, do juzo onde os feitos conexos ou continentes devem ser reunidos (caso do inciso III).87 Descrevendo as espcies de conflito por nosso sistema previsto, o dispositivo retromencionado aponta, por via oblqua, o arqutipo de cabimento de tal ao, sem prejuzo, entrementes, da incidncia de certas excludentes, ali (no art. 115) no contempladas, mas que, em nvel jurisprudencial, encontram-se consagradas. Assim operam as Smulas nos 59 e 224, ambas do Superior Tribunal de Justia: no h conflito de competncia se j existe sentena com trnsito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes; excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o Juiz Estadual a declinar da competncia, deve o Juiz Federal restituir os autos e no suscitar conflito nesses casos, nota-se, ainda que teoricamente verificada qualquer das situaes do art. 115, incabvel falar em conflito de competncia, da sobrevindo a ideia de excludentes de cabimento.

25. Conflito de Competncia Legitimidade


25.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o conflito de competncia, sendo abordada agora a legitimidade.

25.2 Sntese
10.18.3. Legitimidade Entendidos como manifestao do direito de ao, submetem-se os conflitos de competncia aos mesmos parmetros de anlise que quela figura (das aes) se aplicam, assim ocorrendo com a noo de legitimidade.
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86. Art. 115. H conflito de competncia: I quando dois ou mais juzes se declaram competentes; II quando dois ou mais juzes se consideram incompetentes; III quando entre dois ou mais juzes surge controvrsia acerca da reunio ou separao de processos. 87. Essa terceira espcie pode ser tomada, sob certa perspectiva, como um prolongamento das anteriores, desvestindo-se de autonomia. Para assim pensar, basta que tomemos em conta que sua concretizao depender, de certa forma, da verificao de uma ou outra das hipteses descritas nos incisos I e II.

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Do tema se desonera o art. 116, caput, do Cdigo de Processo Civil, in verbis: Art. 116. O conflito pode ser suscitado por qualquer das partes, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz. Quanto legitimidade deferida s partes do processo originrio, observa-se, porm, a existncia de uma restrio legal: faltar-lhe- legitimidade acaso tenha ela, parte, no processo originrio, oferecido exceo de incompetncia.88

26. Conflito de Competncia Outras Anlises sobre o Tema


26.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o conflito de competncia, sendo trazidas aqui outras anlises sobre o tema.

26.2 Sntese
10.18.4. Instrumento de instaurao e procedimento Por anmala, a ao de conflito de competncia instaura-se por meio de instrumento diverso do previsto para a generalidade dos processos. Com efeito, no se fala, aqui, em petio inicial, seno em ofcio (se quem responde pela instaurao o juiz) ou petio simples (se quem cumpre o referido papel a parte ou o Ministrio Pblico).89 Em termos procedimentais, observam-se os seguintes passos: Aps a distribuio da petio ou do ofcio, o respectivo relator mandar ouvir os juzes em conflito, ou apenas o suscitado, se um deles for suscitante, apresentando este(s) informaes no prazo que lhe(s) for assinado (art. 119). Decorrido o prazo, com ou sem informaes, ser ouvido, em cinco dias, o Ministrio Pblico na condio de custos legis (isto se no for parte).90 Em seguida, o relator apresentar o conflito em sesso de julgamento (art. 121).

88. Art. 117. No pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu exceo de incompetncia. Pargrafo nico. O conflito de competncia no obsta, porm, a que a parte, que o no suscitou, oferea exceo declinatria do foro. 89. Art. 118. O conflito ser suscitado ao presidente do tribunal: I pelo juiz, por ofcio; II pela parte e pelo Ministrio Pblico, por petio. Pargrafo nico. O ofcio e a petio sero instrudos com os documentos necessrios prova do conflito. 90. Art. 116, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.

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Acresa-se a tais fases as seguintes variveis: (i) quando o conflito for positivo, poder o relator, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, determinar seja sobrestado o processo, mas, neste caso, bem como no de conflito negativo, designar um dos juzes para resolver, em carter provisrio, as medidas urgentes (art. 120, caput); (ii) havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre a questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia, cabendo agravo de tal deciso, no prazo de cinco dias, para o rgo recursal competente (art. 120, pargrafo nico). 10.18.5. Eficcia do acrdo/deciso (art. 120, pargrafo nico) que julga o conflito Nos termos do art. 122 do Cdigo de Processo Civil, o acrdo ou deciso, conforme o caso, que julga a ao de conflito de competncia tem, de regra, eficcia declaratria, fixando, em nvel de certeza, o conceito concreto de juzo competente. Ademais disso, porm, uma adicional (e contingencial) eficcia se verifica em referido decisrio: pronunciar-se- o tribunal sobre a validade dos atos porventura praticados pelo juzo incompetente.

27. Conflito de Competncia Competncia para Julgamento dos Conflitos de Competncia


27.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o conflito de competncia, sendo trazida aqui a competncia para julgamento dos conflitos de competncia.

27.2 Sntese
10.18.6. Competncia J o sinalizamos: no mbito federal, compete a trs especficas cortes o processamento e julgamento das aes de conflito de competncia (Supremo Tribunal Federal, Superior Tribunal de Justia e Tribunais Regionais Federais), variando o alcance de cada qual conforme a qualidade do(s) rgo(s) jurisdicional(is) envolvido(s). Em breve suma, assim temos tal distribuio: (i) ao Supremo Tribunal Federal competem os conflitos que envolvam, numa ou em ambas as posies, o Superior Tribunal de Justia ou qualquer outro tribunal superior;

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(ii) ao Superior Tribunal de Justia competem os conflitos: (ii.i) entre tribunais locais; (ii.ii) entre, de um lado, tribunal local, e, de outro, juzo monocrtico a tal tribunal no vinculado; (ii.iii) entre juzos monocrticos vinculados a tribunais distintos; (iii) aos Tribunais Regionais Federais competem os conflitos verificados entre juzos federais (inclusive os estaduais investidos de competncia federal) que lhes estejam vinculados. 10.18.7. Competncia: casos peculiares Ateno especial devemos dar aos conflitos de competncia que envolvam juzes federais de Vara do Juizado Especial Federal e/ou turmas recursais. Razo: alguns desses conflitos sero processados e julgados por rgos jurisdicionais outros, que no aqueles adrede mencionados (Supremo Tribunal Federal, Superior Tribunal de Justia e Tribunais Regionais Federais). Tomemos, nesse sentido, os conflitos travados entre juzes federais de um mesmo JEF nessa hiptese, a ao de conflito competir respectiva turma recursal.91 O mesmo, todavia, no ocorre quando falamos de conflito havido entre juzes federais vinculados a juizados diferentes, sejam eles (os correlatos JEF) da mesma regio ou no. Nesses casos, com efeito, mantm-se intacto o raciocnio desenvolvido no item anterior: (i) se os juzes so da mesma regio, eventual conflito dever ser processado no correspondente TRF;92 (ii) se vinculados a JEF de diferentes regies ou em conflito com juiz federal (ou juiz estadual exercente de competncia federal) tambm de outra regio, eventual conflito dever ser processado no STJ.93

91. Em idntico sentido, caminham os casos de mandado de segurana contra ato de juzo federal do JEF. Com efeito, pela literalidade do art. 108, I, c, da Constituio, tal ao competiria, originariamente, aos Tribunais Regionais Federais. No obstante, sendo o ato atacado pelo mandado de segurana proveniente de juiz federal daquele rgo (de Vara do JEF), da respectiva Turma Recursal ser a competncia. Nesses termos: PROCESSUAL CIVIL CONFLITO DE COMPETNCIA MANDADO DE SEGURANA ATO DE JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL. O que define a competncia para processo e julgamento do mandado de segurana a sede e a categoria da autoridade coatora, sendo irrelevante a matria a ser dirimida. Mandado de segurana contra ato de Juiz de Direito do Juizado Especial Cvel e Criminal de Rio Verde-GO deve ser apreciado pela Turma Julgadora do Juizado Especial Cvel daquele comarca. Conflito conhecido. (ementa do acrdo tirado no CC n 27.193/GO, Relator Ministro Garcia Vieira, Primeira Seo do STJ, DJ de 14.02.2000, p. 16.) 92. Em verdade, a regra, aqui, mais ampla, alcanando os conflitos travados entre quaisquer juzes federais (do JEF, das Varas comuns ou mesmo os estaduais exercentes de competncia federal), desde que da mesma regio. 93. AGRAVO REGIMENTAL. RECLAMAO. CONFLITO ENTRE O JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E O JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DE CHAPEC. COMPETNCIA. TRIBUNAL DE JUSTIA.

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Tomemos, agora, os casos dos conflitos verificados entre Turma Recursal e Tribunal Regional Federal. Embora antagnicas, duas seriam, para tais situaes, as possveis solues: (i) dir-se-ia inexistente o conflito, dada a superioridade hierrquica do TRF perante a Turma Recursal adotada tal premissa, impor-se-ia, evidncia, o entendimento do TRF;94 (ii) haveria, sim, conflito entre os rgos, pois, do ponto de vista jurisdicional, no se visualizaria subordinao de um em face do outro nesse caso, por certo que a nica alternativa submeter o conflito, assim reconhecido, ao crivo do STJ.95

1. A Constituio Federal atribui competncia ao Superior Tribunal de Justia para dirimir conflitos entre Turma Recursal e o Tribunal local (STF CC 7.081-6-MG). 2. Neste contexto, no revela usurpao de competncia a deciso do Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina quando decide conflito instaurado entre o Juiz de Direito do Juizado Especial Cvel e o Juiz de Direito da 1 Vara Cvel, ambos da comarca de Chapec. 3. Agravo regimental improvido. (ementa do acrdo tirado no AGRRCL n 1.500/SC, Relator Ministro Fernando Gonalves, Segunda Seo do STJ, DJ de 05.04.2004 p. 195) CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. CRIME DE INJRIA. JUIZ DE VARA CRIMINAL E JUIZ DO JUIZADO ESPECIAL. JUZES VINCULADOS AO MESMO TRIBUNAL. COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE JUSTIA. O Superior Tribunal de Justia incompetente para processar e julgar conflito negativo de competncia entre Juiz Estadual e Juiz do Juizado Especial Criminal (CF, art. 105, I, d). Conflito no conhecido, remetam-se os autos ao Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Norte. (ementa do acrdo prolatado no CC n 36.358/RN, Relator Ministro Paulo Medina, 3 Seo do STJ, DJ de 01.07.2004 p. 174.) 94. Tal corrente encontra aparente ressonncia na Smula n 22 do STJ no h conflito de competncia entre o tribunal de justia e tribunal de alada do mesmo estado membro. A questo se resolveria, nesses termos, pela incidncia do critrio funcional-hierrquico, cumprindo ao Tribunal de Alada submeter-se opo do Tribunal de Justia; dir-se-ia o mesmo na hiptese cogitada, assim como em todas aquelas em que se visualiza relao hierrquica entre os rgos em conflito exatamente a posio que se v adotada no acrdo cuja ementa transcrevemos: CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DE JUIZ DE JUIZADO ESPECIAL CVEL CONFLITO ENTRE TURMA RECURSAL E TRIBUNAL DE ALADA STJ INEXISTNCIA DE PREVISO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 105, I, D) 1. Compete ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar, originariamente, os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos (art. 105, I, d da Constituio). 2. A Turma Recursal de Juizado Especial no tem conceituao de Tribunal para fins de aplicao do art. 105, I, d da Constituio Federal. 3. Incompetncia do STJ para julgar conflito de competncia entre Turma Recursal de Juizado Especial e Tribunal de Alada do mesmo Estado, pois esto subordinados ao Tribunal de Justia do Estado. Aplicao da Smula n 22/STJ. 4. Conflito de competncia no conhecido, e remessa dos autos ao Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. (CC n 38.288/MG, Relator Ministro Teori Zavascki, 1 Seo do STJ, DJ de 29.09.2003 p. 139.) 95. Nesses termos, vale a leitura dos seguintes excertos da ementa do acrdo produzido, pelo Superior Tribunal de Justia, Terceira Seo, no CC 39.876-PR, Relatora Ministra Laurita Vaz (DJ de 19.12.2003, p. 318):

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28. Competncia Internacional Elementos Introdutrios


28.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia internacional, sendo trazidos agora aspectos introdutrios.

28.2 Sntese
10.19. Competncia internacional 10.19.1. Definio do tema Falar de competncia internacional expresso que se alojada guisa de denominao do ttulo do Captulo II do Ttulo IV do Livro I do Cdigo de Processo Civil significa falar no de competncia, mas sim de coisa julgada. Com efeito, antes de pretender disciplinar, como o nome intui, competncia do ponto de vista internacional, o que pretende o Cdigo de Processo Civil, quando do assunto trata, firmar regras mnimas de validade e eficcia de sentenas estrangeiras no territrio nacional, revestindo-as de efeito que, em tese, se pe atrelado ao fenmeno da coisa julgada indiscutibilidade e imutabilidade (no plano nacional, evidentemente). 10.19.2. Modalidades Duas so as regras fundamentais que, no cdigo, tratam do assunto em pauta: (i) a que atribui competncia para certas aes exclusivamente autoridade judiciria brasileira; (ii) a que outorga determinadas causas s autoridades brasileiras e estrangeiras, concorrentemente.

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. TURMA RECURSAL E TRIBUNAL DE ALADA DO MESMO ESTADO. COMPETNCIA DO STJ PARA DIRIMIR O CONFLITO. INTELIGNCIA DO ART. 105, I, D, DA CF. DECISO PLENRIA DO STF. PRECEDENTES DO STJ. (...) 1. A Eg. Terceira Seo, em consonncia com o Plenrio da Suprema Corte, consolidou o entendimento de que, por no haver vinculao jurisdicional entre Juzes das Turmas Recursais e o Tribunal local (de Justia ou de Alada) assim entendido, porque a despeito da inegvel hierarquia administrativo-funcional, as decises proferidas pelo segundo grau de jurisdio da Justia Especializada no se submetem reviso por parte do respectivo Tribunal dever o conflito de competncia ser decidido pelo Superior Tribunal de Justia, a teor do art. 105, I, d, da Constituio Federal, que dispe ser da competncia deste Tribunal processar e julgar, originariamente, os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos. (...) 4. Conflito de competncia conhecido para declarar a competncia da Turma Recursal do Juizado Especial da 10 Regio de Cornlio Procpio PR, ora suscitante.

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29. Competncia Internacional Concorrente


29.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a competncia internacional concorrente.

29.2 Sntese
10.19.3. Competncia internacional concorrente Diz o art. 88 do Cdigo de Processo Civil: Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III a ao se originar de fato ocorrido ou de fato praticado no Brasil. Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.96 Eis a a descrio das lides que, embora cometidas autoridade brasileira, no lhe seriam privativas, comportando, assim, o exerccio simultneo de jurisdio estrangeira: concorrem, ambas as autoridades (a nacional e a aliengena), no desempenho de tal tarefa. Anote-se, todavia, que, nas circunstncias catalogadas no sobredito art. 88, a sentena porventura exarada pelo juzo estrangeiro s pode ser executada no Brasil acaso devidamente homologada pelo Superior Tribunal de Justia, rgo jurisdicional ao qual a Constituio Federal atribui, desde a Emenda n 45/2004, referida competncia homologatria.97 Nessa medida, importa reco-

96. As hipteses inscritas nos incisos I e II j vinham prescritas, desde antes, no caput do art. 12 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, cujos termos so os seguintes: Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao. 97. Sobre a imediata aplicao da sobredita emenda quanto nova competncia do STJ, leia-se: Trata-se de ao de homologao de sentena estrangeira que foi ajuizada, originariamente, perante o Supremo Tribunal Federal, em momento anterior ao da promulgao da EC n 45/2004, que atribuiu, ao E. Superior Tribunal de Justia, competncia para processar e julgar a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias (CF, art. 105, I, i). Cabe relembrar, a ttulo de registro histrico, que, durante o Imprio, por efeito de mera lei ordinria (Lei n 2.615, de 1875), e, tambm, do Decreto n 6.982, de 1878, elaborado pelo Conselheiro LAFAYETTE RODRIGUES PEREIRA, a atribuio para homologar sentenas estrangeiras cveis ou comerciais inseria-se na esfera de competncia dos Juzes e Tribunais nacionais que fossem competentes para julgar a causa, se esta houvesse sido ajuizada em territrio brasileiro. Com a proclamao da Repblica, e ante a omisso da Constituio Federal de 1891, que nada disps a respeito, foi editada, pelo Congresso Nacional, a Lei n 221, de 1894, que outorgou, ao

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nhecer, ento, que, mesmo proposta uma ao no estrangeiro que verse sobre uma das hipteses do referido artigo, nada impede que, enquanto estiver ela pendente, surja no Brasil uma ao idntica, seja porque a sentena estrangeira

Supremo Tribunal Federal, competncia, para, em instncia de mera delibao, homologar, ou no, as sentenas estrangeiras que fossem submetidas sua apreciao. (...) A Lei Fundamental de 1988 observando uma tradio de nosso constitucionalismo republicano, que foi inaugurada pela Constituio de 1934 (art. 76, I, g) e mantida, at a promulgao da EC n 45/2004, pelos ordenamentos constitucionais subseqentes atribuiu, ao Supremo Tribunal Federal, competncia originria para homologar a sentena estrangeira que no se revelasse ofensiva soberania nacional, ordem pblica e aos bons costumes (CF, art. 102, I, h; RISTF, art. 216). O Supremo Tribunal Federal, no exerccio dessa competncia, dispunha de poderes limitados, pois no lhe cabia rejulgar o litgio decidido em outro pas, considerado o sistema de delibao consagrado pelo ordenamento positivo brasileiro, incompatvel segundo o magistrio de JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA (Temas de Direito Processual Quinta Srie, p. 154/155, 1994, Saraiva) com a reviso de fundo do ato sentencial estrangeiro. (...) Ocorre, no entanto, como precedentemente salientado, que o Congresso Nacional, ao promulgar a EC n 45/2004, modificou a regra de competncia anteriormente inscrita no art. 102, I, h da Carta Poltica, deslocando, para a esfera de atribuies jurisdicionais originrias do Superior Tribunal de Justia, o poder para apreciar as aes de homologao de sentenas estrangeiras, de um lado, e para conceder exequatur s cartas (ou comisses) rogatrias passivas, de outro. Com efeito, em virtude da supervenincia da referida EC n 45/2004, acresceu-se, ao inciso I do art. 105 da Constituio da Repblica, a alnea i, cujo contedo normativo assim dispe: (...) V-se, desse modo, que a reforma constitucional em questo suprimiu, ao Supremo Tribunal Federal, a sua antiga competncia originria em tema de concesso de exequatur e de homologao de sentenas estrangeiras. Note-se que tal modificao reveste-se de aplicabilidade imediata, alcanando, desde logo, todos os pedidos de concesso de exequatur de cartas rogatrias e de homologao de sentenas estrangeiras, ainda em curso de processamento no Supremo Tribunal Federal, quando da promulgao da EC n 45/2004. No se pode perder de perspectiva, neste ponto, que os preceitos constitucionais aplicam-se imediatamente, projetando-se, desde o incio de sua vigncia, com eficcia ex nunc (RTJ 155/582-583, Rel. Min. CELSO DE MELLO), salvo disposio em sentido contrrio neles fundada (RTJ 169/271, 272, Rel. Min. CELSO DE MELLO). (...) Isso significa, portanto, considerado, no tema, o princpio da imediata incidncia das regras jurdicas constitucionais (PONTES DE MIRANDA, Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda n 1 de 1969, tomo VI/385, item n. 2, 2 ed./2 tir., 1974, RT), que, a partir de 31.12.2004 (data da publicao da EC 45/2004), cessou, de pleno direito, a competncia originria do Supremo Tribunal Federal, tanto para conceder/denegar exequatur s comisses rogatrias passivas, quanto para homologar sentenas estrangeiras. certo que a presente ao de homologao de sentena estrangeira foi ajuizada em momento no qual o Supremo Tribunal Federal ainda detinha competncia originria para processar e julgar pedidos de homologao de atos sentenciais formados no exterior. No obstante presente esse contexto, revela-se inaplicvel, ao caso, seja em face da supremacia da norma constitucional, seja, ainda, em virtude do que dispe o art. 87, in fine, do Cdigo de Processo Civil, o postulado da perpetuatio jurisdictionis, eis que, alterada a competncia em razo da matria,

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s assume fora executiva no Brasil com a indigitada homologao, seja porque a autoridade brasileira tambm ostenta competncia para processar e julgar a correlata causa.98 Assim, podemos tirar, como regra: em situaes como a proposta, em que duas aes so ajuizadas, uma no Brasil e outra no estrangeiro, ambas versando sobre um dos tpicos do art. 88 do Cdigo de Processo Civil, a sentena estrangeira (como norma individual e concreta compositiva do conflito de interesses de que se estiver falando) prevalecer sobre a nacional desde que homologada antes do trnsito em julgado da sentena brasileira, prevalecendo a nacional, a contrario sensu, caso ela (a sentena brasileira) passe em julgado antes da aludida homologao. 19.10.4. Competncia internacional exclusiva A par das hipteses de competncia internacional concorrente, preconiza o art. 89 do Cdigo de Processo Civil: Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.99 Nota-se que a clusula legal, ao utilizar-se da locuo com excluso de qualquer outra (inserta em seu caput) deixou mostra que as hipteses nela inscritas representam casos de competncia exclusiva das autoridades jurisdicionais brasileiras, vedada, consequentemente, a possibilidade de se conferir carter nacional eventual sentena estrangeira proferida sobre os temas ali vertidos, ainda que anterior ao brasileira. Nesse sentido, o art. 89 em foco acaba por funcionar como um parmetro limitador da competncia outorgada ao Superior Tribunal de Justia para ho-

que tem carter absoluto (como sucede na espcie), torna-se excepcionalmente relevante a modificao do estado de direito superveniente propositura da ao. (...) Sendo assim, e tendo em considerao as razes expostas, reconheo a cessao da competncia originria do Supremo Tribunal Federal para apreciar a presente ao de homologao de sentena estrangeira e determino, por tal motivo, a imediata remessa destes autos ao E. Superior Tribunal de Justia, em face do que dispe o art. 105, I, i, da Constituio Federal, na redao dada pela EC n 45/2004. (excerto da deciso proferida pelo Ministro Celso de Mello, na SEC 5.778/Estados Unidos da Amrica.) 98. Ademais disso, o prprio Cdigo de Processo Civil, em seu art. 90, expresso no sentido de que a ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so conexas. 99. A hiptese do inciso I j era contemplada, mesmo antes do advento do cdigo de 1973, pelo direito positivo, especificamente no corpo do 1 do art. 12 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, litteris: 1 S autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Brasil.

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mologar sentenas estrangeiras, visto que, em relao s hipteses transcritas (aes relativas a imveis situados no Brasil e inventrios e partilhas de bens aqui situados), descabe requestada homologao.100

100. Sobre o mbito da atividade desenvolvida, hoje, pelo Superior Tribunal de Justia, nos decantados processos de homologao, veja-se: SENTENA ESTRANGEIRA. HOMOLOGAO. SISTEMA DE DELIBAO. LIMITES DO JUZO DELIBATRIO. PRESSUPOSTOS DE HOMOLOGABILIDADE (...) As sentenas proferidas por tribunais estrangeiros somente tero eficcia no Brasil depois de homologadas pelo Supremo Tribunal Federal. O processo de homologao de sentena estrangeira reveste-se de carter constitutivo e faz instaurar uma situao de contenciosidade limitada. A ao de homologao destina-se, a partir da verificao de determinados requisitos fixados pelo ordenamento positivo nacional, a propiciar o reconhecimento de decises estrangeiras pelo Estado brasileiro, com o objetivo de viabilizar a produo dos efeitos jurdicos que so inerentes a esses atos de contedo sentencial. O sistema de controle limitado, que foi institudo pelo direito brasileiro em tema de homologao de sentena estrangeira, no permite que o Supremo Tribunal Federal, atuando como Tribunal do foro, proceda, no que se refere ao ato sentencial formado no Exterior, ao exame da matria de fundo ou apreciao de questes pertinentes ao meritum causae, ressalvada, to-somente, para efeito do juzo de delibao que lhe compete, a anlise dos aspectos concernentes soberania nacional, ordem pblica e aos bons costumes. No se discute, no processo de homologao, a relao de direito material subjacente sentena estrangeira homologanda. (...). (excertos da ementa do acrdo produzido pelo Pleno do Supremo Tribunal Federal, Relator Ministro Celso de Mello, in RTJ 175, p. 521-2.) Sobre esse mesmo assunto, relevante, ainda, a Smula n 420 do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual no se homologa sentena proferida no estrangeiro sem prova do trnsito em julgado ao que se v, a est outro parmetro para atuao do rgo jurisdicional competente para proceder indigitada homologao.

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Captulo 6

Partes

1. Partes: Aspectos Objetivo e Subjetivo do Processo


1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordados os aspectos objetivo e subjetivo do processo.

1.2 Sntese
Processo relao jurdica que se presta instrumentalizao do dever jurisdicional e do direito de ao. Alm da instrumentalidade, trs so as principais caractersticas que o permeiam:

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sua triadicidade; seu carter pblico; sua complexidade. Tais caractersticas, diversamente da que por primeiro se aventou (instrumentalidade), conectam-se, direta ou indiretamente, ao aspecto subjetivo do processo. Usando outro falar: guardam direta ou indireta referibilidade com os sujeitos da relao processual na primeira (instrumentalidade, repita-se), tal referibilidade mantm com a parte objetiva daquele liame. Refazendo o raciocnio: por ser espcie de relao jurdica, todo e qualquer processo pode ser genericamente definido como vnculo que congrega no mnimo dois sujeitos de direito em funo de um objeto; como relao jurdica, o processo ostenta duas faces fundamentais uma delas, a subjetiva, qualifica-se pela definio dos sujeitos que o compem; a outra, objetiva, pela definio do respectivo objeto; a face objetiva do processo pode ser genericamente explicada pela noo de instrumentalidade: se processo , como alhures dito, relao que se presta instrumentalizao do dever jurisdicional e do direito de ao, possvel definir seu objeto, em termos gerais, a partir das noes de jurisdio e ao; vejamos: a) primeira premissa jurisdio: atividade estatal tendente composio de conflito de interesses situado, de ordinrio, no corpo de uma relao material; b) segunda premissa ao: direito outorgado quele que, envolvido num certo conflito, pretende v-lo jurisdicizado e resolvido pelo Estado-juiz; c) concluso o objeto do processo equivale ao ato estatal de composio do conflito; a face subjetiva do processo, a seu turno, pode ser genericamente encontrada, recorrendo-se s demais caractersticas que nele (processo) se decalcam: triadicidade, carter pblico e complexidade; vejamos: a) primeira premissa triadicidade: a relao processual envolve, de ordinrio, trs sujeitos de direito, aquele que formula a pretenso, aquele a quem formulada e aquele contra quem se a formula;101
101. A regra da triadicidade no absoluta em nosso sistema. Tanto assim que, segundo o art. 263 do Cdigo de Processo Civil, dois conceitos haveria para o termo processo: Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara [primeiro conceito]. A propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado [segundo conceito] (fizemos inseres). No prprio cdigo, situaes h, prescritas em seus arts. 267, I, e 285-A, que enunciam hipteses, mesmo que excepcionais, de processos didicos.

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b) segunda premissa carter pblico: um dos sujeitos da relao , obrigatoriamente, o Estado, na especfica condio de juiz; c) terceira premissa complexidade: conforma-se a relao processual pela somatria de uma srie de atos, lgica e cronologicamente encadeados, cada qual se edificando pela interveno dos sujeitos que o compem (a pluralidade subjetiva induz a pluralidade de atos, fonte geradora da noo de complexidade); d) concluso subjetivamente, processo se define como relao que envolve trs sujeitos um invarivel (Estado-juiz) e os outros cambiantes, de acordo com a relao de fundo (domiclio da noo de conflito).

2. Sujeitos do Processo: Classificao e Veculo de Definio


2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordados os sujeitos do processo e sua classificao.

2.2 Sntese
1. Classificao H pouco dissemos: subjetivamente, processo se define como relao que envolve trs sujeitos um invarivel (Estado-juiz) e os outros cambiantes, de acordo com a relao de fundo. Da se conclui: as trs figuras que compem subjetivamente o processo podem ser ordenadas em duas classes: a primeira, em que se aloja o sujeito inexorvel (Estado-juiz); a segunda, composta por sujeitos indefinidos, a serem encontrados na relao conflituosa. Pois precisamente a, em funo dessa segunda classe, que o vocbulo parte se apresenta, servindo para definir os sujeitos do processo que, por premissa, se pem adstritos relao em conflito. Sujeitos do processo constante Estado-juiz Variveis Partes

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2. O conceito de parte: canal de definio petio inicial A definio do conceito de parte, ao que se viu, depende da pr-definio da noo de conflito. Do ponto de vista jurdico (que o que efetivamente importa), cumpre reconhecer, de antemo, que a ideia de conflito no se presume: s h conflito, juridicamente falando, se e quando traduzida a situao ftica que o implica na competente linguagem da petio inicial. Pois bem: (i) se a petio inicial o veculo de linguagem capacitado a articular, juridicamente, o fato conflito (primeira premissa); (ii) se do fato conflito que brota a definio, in concreto, de parte (segunda premissa), resta admitir que (iii) da petio inicial que o conceito concreto de parte se constri (concluso). 3. Parte: conceito formal medida que se define pelo contedo encontrado numa dada petio inicial, parte conceito que se pode afirmar dotado de natureza formal. Mais: porque ali, na petio inicial, que tal conceito se prope, cumpre aceitar que sua definio atribuio do sujeito que responde por sua elaborao (da petio inicial)102 natural que assim seja, porquanto o princpio da inrcia veda a iniciativa judicial, cabendo ao Estado-juiz agir se e quando provocado, e, mais, dentro dos limites (inclusive, subjetivos) da provocao. 4. Terceiro: conceito de excludncia Da definio do conceito de parte deflui, por excludncia, o conceito de terceiro para fins processuais: todo sujeito no definido como parte na inicial (no importando, para a produo de tal conceito, a aferio de qualquer qualidade que o terceiro porventura detenha).103

3. Parte Legtima
3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordada agora a parte legtima.

102. Art. 282. A petio inicial indicar: [...] II os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; [...]. 103. Retomaremos questo por ocasio do captulo especificamente dedicado ao instituto. De todo modo, fica, aqui, a referncia antecipada a uma interessante particularidade de nosso sistema: embora, por definio negativa, terceiro seja todo sujeito que no se v alojado na condio de parte, hipteses h em que certos sujeitos processuais, mesmo ostentando a qualidade de parte, so para certos atos tratados como terceiros. Exemplo disso se v prescrito no 2 do art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil: 2 Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial.

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3.2 Sntese
Legitimidade ad causam O predicado da legitimidade decorre do cruzamento de duas informaes portadas pela petio inicial: o conceito de parte (art. 282, II) e o de causa de pedir remota (relao jurdica de direito material; art. 282, III). A fonte de tal conceito reside no art. 6 do Cdigo de Processo Civil, dispositivo segundo o qual ningum est habilitado a pleitear em nome prprio direito (material) alheio, salvo quando autorizado por lei. Nesses termos, podemos assumir: (i) para que certo sujeito seja tido como parte, basta que se encontre gravado, como tal, na petio inicial; (ii) para que se repute parte legtima, necessrio, mais, que esse mesmo sujeito figure na relao de fundo; (iii) a circunstncia da ilegitimidade no desqualifica a parte como tal, extraindo-lhe apenas o predicativo.

4. Momentos Apropriados para Aferio da (I)Legitimidade


4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo trazidos os momentos apropriados para aferio da (i)legitimidade.

4.2 Sntese
Ao que se pode concluir do tpico anterior, a legitimidade no , como o a condio de parte, um conceito puramente formal: antes de derivar da literalidade da petio inicial, apura-se (a legitimidade) pelo cruzamento de duas ideias. Concluses: (i) parte conceito absoluto; (ii) legitimidade conceito relativo e, justamente por obra dessa sua relatividade, que a legitimidade no seria um conceito cuja construo se pe a cargo do autor: o mister de aferi-la pertence, antes disso, ao Estado-juiz, que o far fundamentalmente em trs momentos processuais: (i) juzo negativo (decretao da ilegitimidade): (i.a) quando do recebimento da inicial (arts. 267, I, e 295, II);104

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104. Art. 295. A petio inicial ser indeferida: [...] II quando a parte for manifestamente ilegtima; (...)

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(i.b) posteriormente citao (arts. 267, VI, e 329); (ii) juzo positivo (decretao da legitimidade): rejeio de matria preliminar ( 2 do art. 331).106 Ao que se percebe, o juzo positivo de legitimidade (caso ii retro) est adstrito, em nosso sistema, prvia impugnao, pelo ru, daquele qualificativo. De resto, quando no provocado em tais termos, o Estado-juiz s se pronuncia sobre o assunto se sua inteno for negativa (decretar a ilegitimidade; casos i.a e i.b), fazendo-o ex officio (caso i.a) ou por provocao (caso i.b). Concluses: (i) legitimidade se presume; (ii) falta de provocao do interessado (ru) em obter um juzo avesso, desnecessrio que o Estado-juiz afirme a presena de tal qualidade. Uma terceira concluso: impossvel querer que, por ter proferido o cite-se, recebendo a inicial de um dado processo, o Estado-juiz tenha atestado a legitimidade das partes ao emitir referido despacho, o Estado-juiz no decide, seno apenas faz aplicar a sobredita presuno de legitimidade, preordenada pelo sistema.
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5. Legitimidade Parte I
5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordada a legitimidade.

5.2 Sntese
1. Ordinria Reputa-se ordinria a espcie de legitimidade de que vnhamos nos ocupando at ento a que se funda na primeira parte do art. 6 do Cdigo de Processo Civil (ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei). Tal categoria desafia duas espcies: (i) legitimidade primria identificvel como regra geral, nessa modalidade, o atributo (legitimidade) reconhecido desde o momento que anteDireito Processual Civil

105. Art. 329. Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 267 e 269, II a V, o juiz declarar extinto o processo. 106. Art. 331. [...]. 2 Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio.

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cede a propositura da demanda, podendo o respectivo titular dele fazer uso, portanto, j no incio do processo; (ii) legitimidade secundria figura contraposta anterior, opera com a noo de intercorrncia: o legitimado haure a condio no curso do processo, verificada uma dada condio.107 2. Extraordinria No obstante, uma outra espcie de legitimidade se pe sacvel daquele mesmo dispositivo, agora em sua parte final: a extraordinria. Como usual no regime das excees, tal espcie, a legitimidade extraordinria, s verificvel mediante prvia e expressa disposio legal, podendo ser explicada como fenmeno processual por meio do qual a um dado sujeito, mesmo sendo alheio relao de direito material, atribui-se o predicativo da legitimidade e, por via oblqua, a possibilidade de ser parte.

6. Legitimidade ad Causam: Espcies Parte II


6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordadas a legitimidade e suas espcies.

6.2 Sntese
No Cdigo de Processo Civil, o fenmeno de que vnhamos falando vem definido sob outra rubrica, da substituio processual (art. 42, caput),108 sendo classificvel nos seguintes termos: (i) segundo o tempo de sua verificao, em inicial e ulterior (incidental ou intercorrente); (ii) segundo a independncia/autonomia (ou no) do legitimado extraordinrio (substituto) em relao ao ordinrio (substitudo), em autnoma e subordinada;
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107. Exemplo dessa espcie se colhe no art. 97, primeira parte, do Cdigo de Defesa do Consumidor, dispositivo que outorga legitimidade, para fins de liquidao e execuo de sentena em ao coletiva, s vtimas e seus sucessores, sujeitos que, em princpio, no seriam dotados de tal predicado, no pelo menos naquele nvel (coletivo). 108. Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes.

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(iii) segundo a excludncia (ou no) da legitimidade do substitudo (o virtual legitimado ordinrio), em exclusiva e concorrente; (iv) segundo a exclusividade (ou no) do atributo a um especfico sujeito, em excludente e disjuntiva.109 Saliente-se, porm: nem sempre aquilo que se imagina ser, pela aplicao de um raciocnio mais cartesiano, caso de legitimidade extraordinria, de fato o . Tomemos o exemplo da ao de cobrana de honorrios advocatcios. Amide, reconhece-se, com efeito, a legitimidade ordinria do advogado quanto a tal pleito, no se falando em legitimao do tipo extraordinria, muito embora, convenhamos, no figure o advogado, de incio, na relao processual geradora do encargo. Assim ocorre tanto no plano originrio quanto no recursal, sendo possvel dizer que eventual recurso do advogado quanto a tal matria no propriamente recurso de terceiro.110

7. Legitimidade Parte I
7.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordada a legitimidade.

7.2 Sntese
Legitimidade ad processum: definio Figura de que se ocupa o art. 7 do Cdigo de Processo Civil,111 a legitimidade ad processum diz respeito capacidade aplicada ao plano processual. Observada a dico do sobredito artigo, tal conceito (legitimidade ad processum, ou, como sugerido, capacidade para fins processuais), depende de prvia investigao da lei civil, fonte prescritora da noo de (in)capacidade. Tomada tal referncia, podemos dizer: legitimidade ad processum haver, de ordinrio, se nenhuma das hipteses legais de incapacidade civil se apresentar; a contrario sensu, afigurando-se certo sujeito como civilmente incapaz, dir-se- desvestido de legitimidade ad processum.

109. Mais adiante, especificaremos o sentido de cada qual dessas espcies. 110. Os recursos de terceiro estribam-se no art. 499 do Cdigo de Processo Civil, constituindo modalidade de interveno de terceiros (trataremos do assunto em captulo prprio). 111. Art. 7 Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo.

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A par da semelhana terminolgica, bom que se diga, entrementes, que a legitimidade ad processum no se confunde, em momento qualquer, com a noo de legitimidade ad causam: esta, como condio da ao, est atrelada ao plano da incorrigibilidade; aquela (a legitimidade ad processum), devendo ser tratada como pressuposto processual de desenvolvimento, conecta-se, diversamente, noo de sanabilidade. Impe-se admitir, por isso, que a incapacidade (vista sob tica processual) vcio que no irradia consequncias inexorveis para o processo, desafiando, antes disso, correo, nos termos do art. 13, caput, do Cdigo de Processo Civil.112 Meios de correo da ilegitimidade ad processum A correo do vcio da ilegitimidade ad processum dar-se-, segundo o art. 8 do Cdigo de Processo Civil, por dois meios: a representao, aplicvel s hipteses de incapacidade absoluta; a assistncia, aplicvel s hipteses de incapacidade relativa. No primeiro caso, da ilegitimidade ad processum absoluta, aferido o enquadramento da parte em tal conceito, presume-se a total insuficincia de sua vontade processual, donde se impe que, no obstante legitimada (ad causam), seja processualmente representada seu representante que praticar, dada a sobredita insuficincia, os atos processuais respectivos, outorgando procurao ad judicia, recebendo citao e intimaes, etc. No segundo caso, da ilegitimidade ad processum relativa, havendo o correlato enquadramento, presumir-se-, como antes, a insuficincia de aptido para exteriorizao da vontade processual, no, porm, de modo total por outra: o relativamente incapaz tem, em tese, condies de se autodeterminar, devendo, todavia, ser assistido, o que, em termos processuais prticos, significa a prtica, em conjunto com o respectivo assistente, dos atos que lhe competem.

8. Legitimidade Parte II
8.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordada a legitimidade.

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112. Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito.

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8.2 Sntese
Ilegitimidade ad processum: providncias paralelas O defeito da incapacidade, ademais do intercurso das figuras da representao ou assistncia, supe, ainda, a adoo, secundum eventum litis, da providncia assinalada no art. 9, I, do Cdigo de Processo Civil: Art. 9 O juiz dar curador especial: I ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; (...) Mais: imperativa a insero processual do Ministrio Pblico, na especfica condio de custos legis, ex vi do art. 82, I, do Cdigo de Processo Civil: Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir: I nas causas em que h interesses de incapazes; (...) Representao: o problema da polissemia Vocbulo polissmico em direito processual, representao termo que designa no apenas o meio de supresso da incapacidade processual absoluta, seno tambm: o meio pelo qual se exterioriza a denominada capacidade postulatria (art. 36 do Cdigo de Processo Civil);113 o meio estipulado pelo direito positivo para exteriorizao da vontade processual das pessoas jurdicas e assemelhadas (art. 12 do Cdigo de Processo Civil).114

113. Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver. 114. Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente: I a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores; II o Municpio, por seu Prefeito ou procurador; III a massa falida, pelo sndico; IV a herana jacente ou vacante, por seu curador; V o esplio, pelo inventariante; VI as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores; VII as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao dos seus bens; VIII a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico); IX o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.

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9. Capacidade Postulatria e Correo dos Defeitos Pertinentes Representao


9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordada a capacidade postulatria.

9.2 Sntese
Capacidade postulatria A expresso capacidade postulatria serve para designar a figura de que trata o art. 36 do Cdigo de Processo Civil (j antes anotado), dispositivo cujo contedo se inspira na sobranceira regra do art. 133 da Constituio Federal.115 Interpretados em conjunto, tais preceitos autorizam dizer: paralelamente s ideias fixadas nos itens anteriores assim fundamentalmente os conceitos de legitimidade ad causam e de legitimidade ad processum , supe-se, para que dado processo esteja subjetivamente escorreito, a representao da(s) parte(s) por advogado, assim entendido o bacharel em Direito que, uma vez inscrito no quadro da Ordem dos Advogados do Brasil, carrega, por presuno, habilitao que lhe permite falar, tecnicamente, em nome de seu(s) patrocinado(s). Tal exigncia, entrementes, no se v absoluta em nosso sistema: situaes excepcionais h, com efeito, em que se permite que a parte, mesmo prescindindo de linguagem tcnica, fale diretamente ao Estado-juiz. Tais excees esto no mais das vezes associadas s lides em que o respectivo potencial econmico, por amesquinhado, desautoriza a exigncia da sobredita linguagem (a tcnica).116 Correo dos defeitos pertinentes representao Em qualquer dos trs sentidos antes assinalados, a representao, quando irregular, corrigida ser nos termos do art. 13 do Cdigo de Processo Civil. No obstante, quando o defeito no se expressar pela ideia de irregularidade, mas sim pela de inexistncia (ou ausncia, na linguagem do cdigo) de advogado regularmente constitudo (vinculando-se, portanto, ao problema da
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115. Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. 116. Nesse sentido, caminham as regras contidas nos arts. 10 da Lei n 10.259/2001 (as partes podero designar, por escrito, representantes para a causa, advogado ou no) e 9, caput, da Lei n 9.099/1995 (nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a assistncia obrigatria).

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capacidade postulatria), a consequncia jurdica desloca-se do art. 13 para o art. 37, caput,117 circunstncia que implica basicamente duas particularidades: (i) o prazo de correo, no art. 37, legalmente fixado (no art. 13, o prazo pelo Estado-juiz fixado); (ii) tal prazo corre independentemente de intimao (no art. 13, o prazo s flui desde que intimada a parte). Frise-se:118 Irregularidade Na representao Art. 13 (a correo determinada pelo juiz em prazo por ele assinalado, que s passa a fluir desde que intimada a parte) IneXistncia/Ausncia de representao por advogado Art. 37 (a correo deve ocorrer nos 15 dias subsequentes prtica do ato em que a representao est ausente, correndo o prazo independentemente de intimao)118

10. Substituio e Sucesso Processuais: Definio e Confronto


10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordadas a substituio e a sucesso processuais.

117. Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do juiz. 118. A regra em foco no se v aplicvel nas situaes de que trata a Smula n 115 do Superior Tribunal de Justia: na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos ao que se intui de tal enunciado, o vcio em questo apresentar-se-ia incorrigvel, apresentando-se, por isso, como pressuposto processual dotado de eficcia de condio da ao. bom que no se confunda, porm, a situao abordada pelo enunciado retrotranscrito com a que fora enfrentada pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 519.125. Nesse ltimo caso, por maioria, afastou-se a deciso monocrtica do ento relator, Ministro Joaquim Barbosa, deciso essa que, em virtude da falta de assinatura do advogado na petio de recurso extraordinrio, negara seguimento ao agravo de instrumento. Entendeu-se que a jurisprudncia da Excelsa Corte quanto ao tema, de modelo defensivo, deveria ser superada, constituindo a ausncia de assinatura mero erro material. Na sua posio primitiva, o Supremo Tribunal Federal considerava que a mencionada ausncia de assinatura na petio de recurso extraordinrio e nas suas razes no configuraria irregularidade sanvel, mas defeito acarretador da inexistncia do prprio recurso.

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10.2 Sntese
1. Substituio: conceito O Cdigo de Processo Civil d ao fenmeno da legitimidade extraordinria (genericamente referido na parte final de seu art. 6) o nome substituio processual. As locues se retrodefinem, portanto. 2. Sucesso: alterabilidade subjetiva do processo De outra parte, situao com ela (substituio processual) inconfundvel a da denominada sucesso processual, prescrita no art. 41: Art. 41. S permitida, no curso do processo, a substituio voluntria das partes nos casos expressos em lei. Importa realar a inconfundibilidade de tais fenmenos, porquanto no cdigo o uso dos termos vem marcado por uma srie de confuses (exemplo disso a prpria dico do referido art. 41, na qual se v equivocadamente gravado o vocbulo substituio). 3. Confronto Fixando a distino: substituio processual: fenmeno que implica litigar, em nome prprio, sobre direito material alheio (legitimidade extraordinria); sucesso processual: fenmeno que implica litigar, em nome prprio, sobre direito material prprio, adquirido, porm, no curso do processo (legitimidade ordinria haurida intercorrentemente). 4. Substituio processual: modalidades A substituio processual (ou legitimidade extraordinria) pode ser classificada, assim o dissemos em item anterior, segundo quatro critrios, cada qual projetando duas variveis: critrio Tempo Independncia/autonomia do substituto em relao ao substitudo Excludncia da legitimidade do substitudo Exclusividade do atributo a um especfico sujeito Inicial Autnoma Modalidades Ulterior, incidental ou intercorrente Subordinada

Exclusiva Excludente

Concorrente Disjuntiva

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inicial nota: o legitimado extraordinrio (substituto processual) figura como parte desde o momento da propositura da ao ( o caso do Ministrio Pblico como autor de ao civil pblica);

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ulterior, incidental ou intercorrente nota: o legitimado extraordinrio (substituto processual) passa a figurar como parte no curso do processo (caso do art. 42, caput, do Cdigo de Processo Civil, dispositivo segundo o qual o alienante da coisa litigiosa legitimado ordinrio inicial segue no processo, mesmo depois da alienao, passando a oficiar, assim, na condio de substituto do adquirente); autnoma nota: o legitimado extraordinrio atua, processualmente, como se detivesse legitimidade ordinria (sua atuao processual no fica na dependncia da vontade do titular do direito material virtual legitimado ordinrio);119 subordinada nota: a atuao do legitimado extraordinrio s ganha eficcia desde que no processo figure o legitimado ordinrio ou, em casos especiais, um outro substituto, dotado de legitimidade reputada mais ampla; exclusiva nota: apenas ao legitimado extraordinrio (substituto processual), o sistema outorga o predicativo da legitimidade aquele que seria, em tese, o legitimado ordinrio para a ao, uma vez titular do direito material em jogo, desapossado pelo ordenamento da sobredita qualidade (legitimidade); concorrente nota: a legitimidade do extraordinrio (substituto processual) no afasta a do titular do direito material em conflito;120 excludente nota: vrios so os legitimados extraordinrios (substitutos processuais) pelo ordenamento reconhecidos, sendo que o exerccio, por um, das franquias decorrentes daquela qualidade impede a atividade dos demais, que ficam, assim, com sua legitimidade a partir da concretamente comprometida; disjuntiva nota: vrios so os legitimados extraordinrios (substitutos processuais) pelo ordenamento reconhecidos, sendo dado a qualquer deles exercer, sem prejuzo recproco, as atividades que da, de tal predicativo, decorrem. 5. Reescrevendo os arts. 41 a 43 do Cdigo de Processo Civil Fixados os conceitos de substituio e sucesso processuais, importa retomar a advertncia j lanada: no Cdigo de Processo Civil, o uso dos termos vem marcado por uma srie de confuses, sendo exemplo disso o art. 41, no qual se v equivocadamente gravado o vocbulo substituio quando, em rigor, de sucesso ali se est a tratar.
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119. Por vezes, porm, o sistema inibe a prtica de certos atos pelo legitimado extraordinrio. Assim, por exemplo, os casos de ao civil pblica: seu autor, conquanto detentor de legitimidade extraordinria autnoma, no pode confessar, renunciar e, de um modo geral, dispor do direito material em debate. 120. Caso do art. 103, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor, cujo teor admite a concluso: a legitimidade extraordinria conferida a certas entidades para fins de tutela coletiva no repele a legitimidade (ordinria) dos titulares do direito material controvertido.

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Marcados por tal preocupao, apresentamos, na sequncia, a reescritura dos dispositivos em que problemas desse timbre (ausncia de preciso) se identificam: (i) Art. 41. S permitida, no curso do processo, a substituio (leia-se: sucesso) voluntria das partes nos casos expressos em lei; (ii) Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes (a parte, nos casos de alienao da coisa ou do direito litigioso, segue, em regra, ostentando legitimidade; esta, todavia, de ordinria passa a ser extraordinria; h, sim e portanto, um qu de alterao na legitimidade); (iii) Art. 42. [...]. 1. O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo (leia-se: sucedendo) o alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria; (iv) Art. 43. Ocorrendo a morte de qualquer das partes, dar-se- a substituio (leia-se: sucesso) pelo seu esplio ou pelos seus sucessores, observado o disposto no art. 265. 6. O particular caso da alienao da coisa litigiosa Nos termos do art. 42, a alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. Da a concluso, j de antes tirada, de que o alienante segue ostentando, nesses casos, legitimidade desde o referido ato (alienao), porm, sua legitimidade j no mais seria ordinria, seno extraordinria. Interpretando a contrario sensu o 1 do mesmo art. 42, possvel assentar, todavia, que o adquirente pode vir a ingressar em juzo, sucedendo o alienante, se consentir a parte contrria. Natural que assim seja: embora o valor da estabilidade (decalcado no art. 264 do Cdigo de Processo Civil)121 seja sempre desejvel, o 3 do art. 42 prescreve que a sentena proferida entre as partes originrias estende seus efeitos ao adquirente,122 de modo que imperativa se faz a outorga de oportunidade, mesmo que condicionada ao consentimento do ex adverso, para que o adquirente ingresse no feito via sucesso processual. Resolvendo definitivamente a questo, prescreve o 2 do art. 42 que, falta de anuncia da parte contrria (circunstncia que inviabiliza a sucesso processual), poder o adquirente intervir no processo na especfica condio de terceiro assistente.123
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121. Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei. 122. Art. 42. [...]. 3 A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio. 123. Art. 42. [...]. 2 O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou o cedente. Significa dizer: o adquirente, medida que no admitido como

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11. Sucesso Processual: Modalidades


11.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordadas a sucesso processual e suas modalidades.

11.2 Sntese
Ainda que sob critrio diverso, tambm a sucesso processual desafia subclassificao, identificando-se, da, duas variveis: (i) sucesso por ato entre vivos (voluntria) modalidade que se submete regra do art. 41, vale dizer, s se opera mediante autorizao legal (exemplo de disposio legal autorizativa se v no 1 do art. 42); e124 (ii) sucesso causa mortis espcie definida no art. 43, dispositivo que, conquanto refira o evento morte (relacionando-se, portanto, s pessoas naturais), aplica-se, analogicamente, s pessoas jurdicas, em hipteses como as de extino, incorporao, fuso, falncia, etc.125.

12. Ampliao Subjetiva do Processo: Introduo ao Tema


12.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as partes do processo, sendo abordada a ampliao subjetiva do processo.

12.2 Sntese
Processo, assim j o dissemos, relao jurdica que, subjetivamente, se define pela ideia de triadicidade, no obstante, em certas ocasies, apresente

parte por sucesso, mantido na condio de terceiro, podendo nessa qualidade (como terceiro, reitere-se) ingressar no feito; adotar, para tanto, a especfica via da assistncia (tal vocbulo designa, assim j o vimos, um dos meios de correo do problema da ilegitimidade ad processum; nesse momento, certificamo-nos de uma outra acepo: espcie de interveno de terceiros, da qual trataremos mais adiante). 124. Ressalte-se, porm, que a autorizao deferida por tal preceito condicionada. 125. Art. 43. Ocorrendo a morte de qualquer das partes, dar-se- a substituio pelo seu esplio ou pelos seus sucessores, observado o disposto no art. 265.

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composio reduzida nesse escaninho, alojam-se os casos prescritos nos j mencionados arts. 267, I, e 285-A, ambos do Cdigo de Processo Civil. A par de tais hipteses de reduo subjetiva do processo, possvel identificar, em nosso sistema, figura contraposta, a saber, da ampliao subjetiva. Casos h, com efeito, todos devidamente assentados no direito positivo, em que sujeitos extravagantes assim entendidos os que vo alm dos ordinrios (partes, ativa e passiva, e Estado-juiz) se introduzem na relao processual, qualificando-a sob a decantada perspectiva (subjetiva). E duas, ao menos, seriam as situaes em que sobredito fenmeno se verifica: a primeira identificada sob a rubrica interveno de terceiros; a segunda, defluente da atuao do Ministrio Pblico, na condio de custos legis. Retomemos, pois, o conceito de terceiro. J o vimos, noutras passagens, que da definio do conceito de parte deflui, por excludncia, o conceito de terceiro para fins processuais todo sujeito no definido como parte na inicial (no importando, para a produo de tal conceito, a aferio de qualquer qualidade que o terceiro porventura detenha). Pela definio lanada, dir-se-ia, em princpio, que os terceiros seriam sujeitos processualmente indiferentes, proposio asseverada por regras como a contida no art. 472, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil, onde se l: A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros. [...]. No obstante, situaes h, ainda que excepcionais, que terceiros ganham status processualmente relevante, da decorrendo a identificao de duas classes: (i) a dos terceiros em sentido amplo pessoas em face das quais o processo juridicamente irrelevante; (ii) a dos terceiros processualmente interessados pessoas para as quais a relao processual, embora no os colha, guarda alguma relevncia jurdica. Pois exatamente nessa segunda categoria, dos terceiros processualmente interessados, que a figura presentemente abordada, das intervenes, opera efeitos: a esses terceiros garante-se o anmalo ingresso na relao processual, dada sua relevncia (de tal relao) para eles. Tal ingresso se daria via interveno de terceiros. Observado isso, duas subclasses de terceiros processualmente interessados surgem: (i) a primeira constituda por aqueles que, conquanto detentores do sobredito interesse, no se utilizam da franquia que o sistema lhes comete, permanecendo, assim, na singela condio de terceiros (fora da relao processual); (ii) a segunda constituda por aqueles que exercitam aquela mesma franquia, ingressando na relao processual esses seriam os chamados terceiros intervenientes.

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Em suma, teramos: em sentido amplo A relao processual lhes juridicamente indiferente (processualmente desinteressados) A relao processual lhes juridicamente relevante, mas, apesar disso, nela no se inserem (mantendo-se na condio simples terceiros) A relao processual lhes juridicamente relevante e, por isso, nela ingressam (assumem a condio de terceiros intervenientes)

terceiros processualmente interessados

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Captulo 7

Interveno de Terceiros

1. Interveno de Terceiros: Espcies


1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordadas suas espcies.

1.2 Sntese
Intervenes de terceiros: conceito Interveno de terceiros expresso que designa todo e qualquer instrumento processual habilitado a promover o ingresso, na relao processual, de sujeito que se identifique como terceiro, mantida, mesmo aps o referido ingresso, a condio em foco de terceiro. A partcula final da definio que ora se pe de importncia inegvel: instrumentos processuais h, em nosso sistema, que permitem o ingresso de terceiros no processo, observada, porm, a qualidade de parte.

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o que se v acontecer, apenas para que tenhamos um exemplo, nos casos, j comentados, de sucesso processual causa mortis: em vista do sobredito evento (morte), toma o lugar da parte falecida o respectivo sucessor, sujeito que, at aquele momento, se qualificava como terceiro, mas que, com a sucesso, passa a ostentar a qualidade de parte. Em suma: (i) at certo ponto, a sucesso processual seria uma forma de introduo, no processo, de sujeitos estranhos (terceiros); (ii) porm, como tal insero implica a assuno, pelo novo sujeito processual, da qualidade de parte, impossvel seu enquadramento (de tal fenmeno) no escaninho das intervenes de terceiros. Ao cabo de tudo, ratifica-se, aqui, a proposta conceitual: interveno de terceiros para que assim se identifique implica a introduo processual de terceiro, mantida essa particular qualidade.126 Intervenes de terceiros: espcies Porque esdrxula, a figura do terceiro interveniente s se articula se e quando preenchidas as condies para tanto impostas. Em princpio, identificamos cinco diferentes caminhos por meio dos quais ao terceiro se garante acessibilidade processual, cada qual desses caminhos vinculados a um particular conjunto de condies. Tais meios podem ser definidos, e isso que faremos, como espcies do gnero adrede apresentado (interveno de terceiros); so: (i) a assistncia; (ii) a oposio; (iii) a denunciao da lide; (iv) o chamamento ao processo; (v) o recurso de terceiro prejudicado.127 O problema da topografia legal Para que se defina tal ou qual instrumento processual como interveno de terceiros importa aferir se as condies estabelecidas na definio geral (item 2 retro) encontram-se preenchidas. Embora marcada por certa obviedade, tal assertiva particularmente importante. Isso porque, dada a distribuio topogrfica de que se reveste, o Cdigo de Processo Civil parece enquadrar sob a decantada rubrica apenas as

126. Adiante, consultando outros fenmenos processuais assim, o litisconsrcio sob sua forma ulterior, p. e. , teremos oportunidade de nos certificar sobre a existncia de outros instrumentos que, em princpio, poderiam ser tomados como meios de introduo de terceiros no processo, no se confundindo (tais instrumentos), todavia, com a especfica figura das intervenes, dada a assuno pelo novo sujeito processual, nesses casos, da condio de parte no novo exemplo posto, do litisconsrcio ulterior, exatamente isso que se v: o litisconsorte ulterior, at o momento de seu ingresso no processo, era terceiro; a partir de ento, figurar como parte em regime litisconsorcial. 127. Referida lista no deve ser entendida como taxativa; com efeito, outras modalidades de interveno h em nosso ordenamento, todas elas assim definidas (como intervenes) uma vez subsumidas ao conceito geral. Esse o caso, em algumas situaes, do protesto pela preferncia do crdito, instrumento processual por meio do qual o eventual terceiro credor intervm na ao executiva de que no participa.

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figuras que se identificam entre os arts. 56 e 80, impresso da qual devemos nos desprender, porm primeiro, porque nem tudo que est compreendido em tal intervalo normativo preenche o conceito geral; segundo, porque figuras que ali no se encontram, ao revs, tm efetiva natureza de interveno. No primeiro caso (das falsas intervenes ou intervenes por mera topografia), encontramos a nomeao autoria (figura processual que, conquanto geograficamente se apresente como interveno de terceiros, no pode ser tomada como tal, visto que o sujeito que por seu intermdio ingressa na relao processual assume a qualidade de parte); do segundo caso (das intervenes extra locus) constitui vivo exemplo a assistncia (mesmo estando fora do captulo legalmente destinado disciplina das intervenes, deve ela como tal ser tratada, uma vez identificvel, em sua raiz, o decantado conceito geral). 5. O problema do regime jurdico do terceiro interveniente Antes de nos determos sobre as particularidades que governam cada uma das espcies mencionadas, julgamos necessrio colocar uma preocupao: se processo , por regra, relao tridica, como definir a atividade processual desenvolvida pelos terceiros intervenientes? tal indagao especialmente relevante, se acoplada constatao de que o cdigo no defere aos referidos terceiros, por regra, um regime processual prprio. Tratemos desse aspecto.

2. Regime Jurdico do Terceiro Interveniente


2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo trazido agora o regime jurdico do terceiro interveniente.

2.2 Sntese
Ressalvada uma nica situao (a do assistente simples, da qual nos desoneraremos quando de sua particular anlise), a dvida adrede apontada dissolvida pelo emprego de uma fico: embora considerados, por definio, como terceiros, a referidos sujeitos, quando no processo so admitidos, o sistema confere a possibilidade de atuar como se partes fossem. Seu regime jurdico , portanto e de fato, verdadeiramente ficcional: no so partes, mas agem, processualmente, como se assim fossem. Tratemos, com isso dito, de que cada uma das espcies antes apontadas.

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3. Assistncia Parte I
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordada aqui a assistncia.

3.2 Sntese
1. Hiptese de incidncia A assistncia, primeira das formas de interveno de terceiros na cronologia do Cdigo de Processo Civil, encontra o respectivo fato gerador descrito em seu art. 50, caput: Art. 50. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo para assisti-la. Ao que se v, referida modalidade guarda, como pressuposto de articulao fundamental, a demonstrao, pelo terceiro, de interesse jurdico na vitria de uma das partes. E jurdico, frise-se, o interesse se (i) constatada for a existncia (potencial ou efetiva) de uma relao jurdica entre o terceiro e qualquer das partes, (ii) diagnosticada for, ademais, a possibilidade de a sentena derivada (ou a derivar) do processo interferir na aludida relao. Em suma: para que se possa falar em assistncia como forma de interveno, necessrio que o terceiro (assistente) demonstre a possibilidade de a sentena proveniente do processo de que no participa atingir (extinguindo, por exemplo) o vnculo jurdico que mantm com uma das partes em nome desse potencial atingimento que se deferir a esdrxula introduo de tal sujeito no processo. 2. Relaes processuais em que se pe vivel Pela descrio do arqutipo geral da assistncia, necessrio convir: tal modalidade pressupe um processo de natureza cognitiva nessa especfica categoria que se pe identificvel o ato judicial (sentena) cuja repercusso na rbita jurdica do terceiro autoriza o intercurso da assistncia. 3. Limite temporal Da questo temporal da assistncia, cuida o pargrafo nico do sobredito preceito:128 tal dispositivo autoriza o uso da modalidade em estudo a qualquer

128. Art. 50. [...] Pargrafo nico. A assistncia tem lugar em qualquer dos tipos de procedimento e em todos os graus da jurisdio; mas o assistente recebe o processo no estado em que se encontra.

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tempo, desde que no se tenha constitudo o fenmeno da coisa julgada, hiptese em que a sentena j no mais se agrega ao plano exclusivamente processual, apresentando-se, isso sim, como verdadeira norma de direito material.

4. Assistncia Parte II
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordada aqui a assistncia.

4.2 Sntese
Procedimento Do ponto de vista formal, a assistncia assim se desenvolve: (i) observado o limite temporal adrede apontado, o terceiro, por petio simples,129 postula sua admisso no processo note-se que a iniciativa, na assistncia, do terceiro; por isso, usual dizer-se que a assistncia forma de interveno de terceiros voluntria (ou espontnea), alm de facultativa (seu no uso no implica consequncias materiais desfavorveis ao terceiro); (ii) embora no seja o cdigo explcito sobre tanto, caber ao Estado-juiz, diante do pedido do terceiro, examinar sua admissibilidade, evitando, com isso, delongas inteis;130 (iii) caso positivo esse preambular juzo de admissibilidade, ouvidas sero as partes, cabendo-lhes, se assim lhes interessar, impugnar o pedido de ingresso formulado, no prazo comum de cinco dias; (iv) no havendo impugnao, o pedido do terceiro (de ingresso no processo) ser deferido, hiptese em que passar a usufruir o status de terceiro assistente;

129. Por petio simples, cobra entender o ato da parte que no se submete forma preordenada. 130. Imagine-se, por hiptese, que o terceiro seja visivelmente desprovido de interesse jurdico: tal situao importar a inviabilidade da assistncia, devendo seguir o processo entre as partes primitivas, e apenas entre elas nesse caso, ao Estado-juiz, por racionalidade, cabe abortar, em sua raiz, o pedido de ingresso do terceiro. Por bvio, entrementes, que, por causar um potencial gravame ao terceiro, referido decisum pode, em tese, ser objetado, cabendo a ele, terceiro, para tanto valer-se da regra inscrita no art. 499 do Cdigo de Processo Civil. Tal dispositivo, do qual nos ocuparemos mais adiante, comete excepcional legitimidade recursal ao chamado terceiro prejudicado, assim entendido o sujeito que, posto no figure no processo, mantm relao jurdica (no mbito material) potencialmente atingvel pelas decises ali, em tal processo, produzidas.

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(v) havendo impugnao, caber ao Estado-juiz decidi-la, sem prejuzo do andamento do processo art. 51 do cdigo.131 Regime jurdico do terceiro assistente Imaginando-se, com o esgotamento de todos os passos h pouco apresentados, que o terceiro tenha sido no processo admitido, passando a ostentar, da em diante, a qualidade de terceiro interveniente (assistente), caberia indagar: qual o regime jurdico a que se submeter? Ou, por outra, quais atos no processo poder praticar? No obstante a resposta a tais questionamentos j tenha sido proposta (Captulo 6, item 5), cabe-nos frisar que a fico ali apontada (segundo a qual os terceiros intervenientes teriam regime jurdico de parte) no plenamente aplicvel assistncia, apresentando-se essa como nica modalidade de interveno de terceiros em que o sistema impe tal varivel. Para compreenso do tema, consignemos a existncia, em nosso ordenamento, de dplice regime a governar indigitada forma de interveno: (i) o primeiro, identificvel no art. 54, caput, do cdigo, nos reportaria regra geral (aquela h pouco reproduzida: os terceiros atuam, no processo, como se partes fossem);132 (ii) o segundo, identificvel no art. 52, caput, diz com a circunstncia varivel que j de antes anunciamos (aqui, o regime jurdico no ser plenamente equiparvel ao das partes).133

5. Assistncia Parte III


5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a interveno de terceiros, sendo dada continuidade ao estudo da assistncia e do regime jurdico do terceiro assistente.

131. Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz: I determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fim de serem autuadas em apenso; II autorizar a produo de provas; III decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente. 132. Art. 54. Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente, toda vez que a sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido. 133. Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido.

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5.2 Sntese
Regime jurdico do terceiro assistente (continuao) J o vimos, no bloco anterior, que a assistncia, como forma de interveno de terceiros, desafia dplice regime: o primeiro, pertinente assistncia chamada de litisconsorcial, assim o justamente por implicar a submisso do assistente regra ordinria: apesar de terceiro, tratado , no processo, como se parte fosse, observado o regime litisconsorcial geral (da autonomia, nos termos do art. 48 do Cdigo de Processo Civil),134 bem como o contedo de regras tpicas de tal regime, como a do art. 191 do Cdigo de Processo Civil.135 O segundo regime, pertinente assistncia definida como simples (ou adesiva), evoca, ao revs, a incidncia do regime da heteronomia: o assistente no reputado litisconsorte do assistido; logo, no se lhe pe o ensejo de, por si, determinar sua conduta; identificvel , assim, como uma quase parte, vale dizer, como sujeito cuja vontade (e, por corolrio, cuja atuao processual) dependente de vontade exterior (a do assistido); dir-se-ia, por isso, que sua atuao processual seria de segunda classe: s se apresenta consistente (irradiando efeitos) se e quando em harmonia com a vontade e a atuao da parte assistida. Nesse regime, porque ausente a tonalidade de parte, o assistente chamado, amide, de auxiliar.136 Assistncia litisconsorcial (definio especfica) versus assistncia simples (definio por excludncia) no art. 54 do Cdigo de Processo Civil que a definio da assistncia como litisconsorcial se pe (e, por excluso, a correlata definio da assistncia como simples). Segundo tal dispositivo, ser litisconsorcial a assistncia se o vnculo jurdico em que se escora a afirmao do interesse do terceiro o atrelar parte contrria quela que for a assistida (se o terceiro pretender assistir o ru, o vnculo que afirma ter deve uni-lo ao autor, e vice-versa); a contrario sensu, se a relao jurdica em que se lastreia o pedido do terceiro o unir prpria parte assistida, falar-se- em assistncia simples.

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134. Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. 135. Art. 191. Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos. 136. Ou de coadjuvante, valendo lembrar que o uso desse ltimo vocbulo, conquanto possvel, pode gerar (como de fato gera) certa confuso. que por coadjuvante possvel entender aquele que se pe ao lado de, caso do assistente litisconsorcial, e no propriamente do assistente simples.

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6. Assistncia Parte IV
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a interveno de terceiros, sendo dada continuidade ao estudo da assistncia.

6.2 Sntese
Assistncia litisconsorcial (definio especfica) versus assistncia simples (definio por excludncia) (continuao) Em termos pragmticos, possvel dizer: ser litisconsorcial a assistncia se, desde o nascedouro do processo (vale dizer, com o oferecimento da correspondente petio inicial), pudesse o terceiro ter funcionado como parte (ativa ou passiva, conforme o caso), em regime litisconsorcial facultativo inicial, no o tendo sido, porm. Usando outros termos: por ostentar legitimidade (nos termos do j estudado art. 6 do cdigo), o terceiro, embora parte no seja, como tal ser tratado (eis o assistente litisconsorcial); falta daquele predicado, tratado ser como auxiliar (eis o assistente simples). Graficamente: O vnculo jurdico que justifica seu ingresso no processo (porque em tese prejudicvel pela sentena) mantido com o assistido O vnculo jurdico que justifica seu ingresso no processo (porque em tese prejudicvel pela sentena) mantido com a parte contrria assistida Atua como parte, mas sem autonomia (regime de heteronomia)

Assistente simples (ou adesivo)

considerado auxiliar do assistido

Assistente litisconsorcial

considerado litisconsorte do assistido

Atua como parte, em regime de autonomia


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A chamada justia da deciso: Porque no parte, o terceiro assistente (nem simples, nem litisconsorcial) no se submete ao fenmeno da coisa julgada. No obstante, sabemos desde antes: a circunstncia que d base assistncia diz com a potencial interferibilidade da sentena em face do vnculo jurdico que o terceiro mantm com uma das partes.

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Destarte, embora de coisa julgada no possamos falar em relao ao terceiro, imperioso admitir a existncia de fenmeno a ela anlogo, a persegui-lo sempre que no processo intervenha. De tal fenmeno, trata o art. 55 do cdigo, dispositivo que d conta da assim chamada justia da deciso.137

7. Assistncia Parte V
7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a interveno de terceiros, sendo dada continuidade ao estudo da assistncia, com enfoque na chamada justia da deciso.

7.2 Sntese
A chamada justia da deciso pode ser comparada, do ponto de vista axiolgico, coisa julgada, uma vez que encontra assento no mesmo valor que essa ltima governa da segurana jurdica. Sob uma tica objetiva, porm, a justia da deciso daquela (coisa julgada) difere: para o terceiro assistente, antes de se entender imutvel a sentena naquilo que se contm em sua parte dispositiva (efeito prprio da coisa julgada), dir-se- irrevisvel naqueles pontos que lhe do ( parte dispositiva da sentena) base, a saber, sua fundamentao. Natural: (i) se o que habilita o ingresso do terceiro assistente no processo a existncia de uma dada relao jurdica (primeira premissa); (ii) se tal relao jurdica no propriamente o objeto do processo (se o fosse o terceiro seria parte obrigatria do vnculo processual) (segunda premissa); (iii) imperioso convir (concluso) que o que importa ao assistente, no mbito da sentena, no a sua parte dispositiva, mas sim sua fundamentao. Evidentemente que nenhuma sentena pode ser decomposta de modo absoluto: seus fragmentos essenciais fundamentao e dispositivo , quando analisados separadamente, o so por fora de pura abstrao, cabendo entend-los, a despeito disso, como elementos indissociveis, um servindo ao outro, como base de compreenso recproca. Por isso, quando falamos que a sentena faz coisa jul-

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137. Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.

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gada em sua parte dispositiva (para as partes) e projeta justia da deciso em sua fundamentao (para o assistente), no pretendemos que tais elementos sejam postos em regime de isolamento, como se para uns (partes) o que valesse fosse apenas o dispositivo e, para outros (terceiros assistentes), a fundamentao. Um e outro fragmento (dispositivo e fundamentao) sero sempre interpretados em conjunto, cumprindo admitir, ao final: o fenmeno da justia da deciso, embora em princpio fique adstrito ao plano da fundamentao (que de onde se saca, com efeito, o nvel de interferibilidade da sentena em face do terceiro assistente) deve ser compreendido a partir da completude do texto da sentena.138 Assistncia e Fazenda Pblica A par do regime jurdico geral a que se submete a assistncia (encontrvel, tal regime, no Cdigo de Processo Civil), habita o sistema brasileiro um outro regime para aquela mesma figura, agora de ndole especial, uma vez aplicvel a particularssimas hipteses. De tanto trata o art. 5, pargrafo nico, da Lei n 9.469/1997: Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais. Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes. Ao que se percebe, o regime em foco discrepa do geral porque dispensa as pessoas jurdicas de direito pblico, para que sejam admitidas como assistentes, da exibio de interesse propriamente jurdico: antes disso, basta que a correlata sentena guarde, em algum nvel (mesmo que reflexo), pr-disposio de impacto econmico. Porque dissociada da ideia (geral) de interesse jurdico, impossvel qualificar a interveno fundada no preceito especial ou como simples ou como

138. Sentena ato judicial que, sob certa tica, pode ser definido como norma individual e concreta. Integrada h se ser, destarte, por dois elementos: (i) antecedente normativo (hiptese), papel que desempenhado pela fundamentao; e (ii) consequente normativo, nesse particular operando o dispositivo. Como toda norma jurdica, a sentena nunca ser compreendida pela anlise isolada de uma de suas partculas integrativas: olhando unicamente para a fundamentao, o intrprete enxergar apenas a hiptese da norma, sem conseguir dali sacar a conseqncia pretendida pelo agente expedidor; de outro lado, olhando apenas para o seu dispositivo, o intrprete, por enxergar apenas o consequente normativo, se ressentir dos elementos que justificam a imposio da conduta que o rgo expedidor ordenou. Num ou noutro caso, comprometidos restaro os objetivos almejados pela norma derivada do processo.

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litisconsorcial um e outro predicativo, porque reciprocamente excludentes, s se justificam se coexistirem. No obstante isso, em termos pragmticos, assistncia especial de que trata a referida lei aplicam-se as regras da assistncia simples, no por outra razo, seno porque a assistncia simples, por geral, tem fora supletiva incidentes so as correspondentes regras, portanto, sempre que institutos correlatos estejam ao desabrigo de normas prprias.

8. Oposio Parte I
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordada a oposio.

8.2 Sntese
Oposio forma de interveno de terceiros que supe a preexistncia de uma demanda cujo objeto seja pretendido, total ou parcialmente, por terceiro sujeito. De fato, diversamente do que se passa com a assistncia, o terceiro, no caso da oposio, ostenta pretenso no todo ou em parte excludente da pretenso das partes, simultaneamente na assistncia, lembre-se, a atividade processual desenvolvida pelo terceiro (assistente) vai ao encontro da pretenso de uma das partes (a assistida), tendo fora excludente, portanto, apenas da pretenso da que remanesce. Nesses termos, opera o art. 56 do Cdigo de Processo Civil: Art. 56. Quem pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos. vista do que dispe o referido art. 56, a mesma observao que fizemos em relao assistncia, devemos aqui lanar para a oposio: vivel o seu emprego em relao a processos de natureza cognitiva. Reforam tal colocao as regras contidas nos arts. 59 a 61 do cdigo, cujos teores sero adiante abordados. Limite temporal: Nos termos do mesmo art. 56, a oposio tem limite temporal mais apertado do que o da assistncia. L (na assistncia), a atividade do terceiro possvel at o trnsito em julgado da sentena; aqui (na oposio), at a sua prolao.139

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139. Atente-se que a sentena considerada prolatada quando se a torna pblica.

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No obstante classificvel, em princpio, como modalidade de interveno de terceiros (assim o sendo, uma vez enquadrada no conceito geral apresentado), possvel ver na oposio uma forma anmala de exerccio do direito de ao. Natural: consoante destacado, a oposio, em seu arqutipo, supe a deduo, pelo terceiro, de uma pretenso simultaneamente excludente (sob a perspectiva do direito material, destaque-se) da pretenso das partes da demanda primitiva justamente por isso, por ser reveladora dessa tal pretenso, a oposio supre a necessidade de aparelhamento de uma ao pelas vias normais, sendo tratada, segundo sublinhado, como meio anmalo de exerccio do direito de ao. Por tais razes, a oposio presidida pelos mesmos vetores que governam as aes em geral, valendo destacar, nesse contexto, dois aspectos bsicos: (i) o exerccio do direito de ao depende, assim sabemos, de regular provocao do interessado, a ocorrer via petio inicial; (ii) o oferecimento da petio inicial no faz desabrochar, em si mesmo, o conceito (tridico) de processo, entidade cuja formao supe o intercurso daquele contra quem se pede, via citao. De tais colocaes decorrem as mais relevantes variveis procedimentais da oposio: (i) sua articulao depende de iniciativa do terceiro (sendo, assim, uma forma de interveno voluntria, como a assistncia); (ii) tal iniciativa no se faz sob qualquer modo, seno por petio inicial (nisso discrepa da assistncia, cuja articulao no depende do cumprimento de particular forma);140 (iii) oferecida a oposio, necessria a outorga de regular contraditrio, em favor daqueles contra quem formulada/proposta.141 Caractersticas da oposio (vista como ao) Vista como meio peculiar de exerccio do direito de ao, vem a oposio marcada por algumas caractersticas: (i) porque vinculado, seu objeto, ao de uma outra ao j proposta (vinculao essa derivada de sua identidade, total ou parcial), a ao de oposio seria proponvel perante o mesmo juzo daquela; (ii) seu uso no seria obrigatrio, cabendo ao terceiro (titular da pretenso excludente) eleg-la como instrumento de articulao, ou, caso contrrio, faz-lo por meio dos instrumentos processuais ordinrios donde se conclui que a oposio, em confronto com as outras possibilidades processuais de que se guarnece o terceiro para deduo de sua pretenso, habita os domnios da

140. Art. 57. O opoente deduzir o seu pedido, observando os requisitos exigidos para a propositura da ao (arts. 282 e 283). [...]. 141. Art. 57. [...]. Distribuda a oposio por dependncia, sero os opostos citados, na pessoa dos seus respectivos advogados, para contestar o pedido no prazo comum de 15 (quinze) dias.

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assim chamada concorrncia de aes 142 da, a propsito, a qualificao da oposio como forma facultativa de interveno de terceiros; (iii) seu aparelhamento implica a formao de um caso de litisconsrcio passivo necessrio: o opoente nunca atua apenas contra uma das partes primitivas, seno contra ambas do contrrio, o instrumento se descaracteriza, aproximando-se da assistncia. O juzo de admissibilidade da oposio Quando tratvamos da assistncia, registramos que, embora o cdigo no seja explcito, cabe ao Estado-juiz, diante do pedido do terceiro, examinar sua admissibilidade, evitando, com isso, delongas inteis. Tal observao, vlida de um modo geral para todas as intervenes, tem especial relevo em relao oposio, dado que seu aparelhamento depende, nos termos do art. 57, primeira parte, de forma rigorosa (petio inicial), a ser apreciada segundo os parmetros que governam tal instrumento (arts. 282 e 283, basicamente). Regime jurdico do terceiro opoente Entendida a oposio como especial forma de exerccio do direito de ao, de se concluir que o regime jurdico aplicvel ao opoente em relao a seus adversrios (os opostos, partes do processo primitivo) tal qual o de qualquer parte: aquele (opoente) autor (parte ativa), hospedando regime com essa posio compatvel; os outros (opostos), rus (parte passiva). No obstante, acode lembrar que, por outra perspectiva, oposio espcie de interveno de terceiros; portanto, quando visto no em relao aos opostos, mas no contexto do processo originrio, ele (opoente) outra coisa no , seno terceiro com ficcional regime de parte (ativa).

9. Oposio Parte II
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordados a oposio, seu procedimento e julgamento.

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142. A expresso concorrncia de aes serve para designar as hipteses em que, para uma mesma pretenso, o sistema viabiliza duas ou mais possibilidades processuais. Esse regime (concorrencial) pode ser de duas classes: (i) simples (que se caracteriza pela inexistncia de condies especiais de acesso a qualquer das opes processuais cabendo ao titular da pretenso, portanto, a escolha de modo absolutamente livre); (ii) qualificada/condicionada/especial [que se peculiariza, a contrario sensu, pela existncia de condies particulares de acesso a uma e/ou a(s)outra(s) das opes processuais postas disposio do titular da pretenso sua escolha no , nesse caso, absolutamente livre, ficando na dependncia do preenchimento das referidas condies). A oposio se encartaria na primeira das hipteses.

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9.2 Sntese
O procedimento a que se submete a oposio , em princpio, um nico s, vindo marcado, assim j o dissemos, por duas particularidades (deduo por petio inicial e subsequente contraditrio em favor das partes primitivas). No obstante tal univocidade, prev o sistema a abertura de dois caminhos procedimentais diferentes depois de esgotado o contraditrio. Tal variao toma em conta, como critrio, o momento da deduo, pelo opoente, da respectiva pretenso, ou, por outra, o momento do oferecimento de sua petio inicial tudo nos termos exatos dos arts. 59 e 60, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil: Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena. Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Ao que se v: (i) pelo primeiro dos dispositivos, se a atividade do opoente anteceder a abertura da instruo, fundir-se-o os procedimentos da oposio e da ao originria, sendo ao final julgadas pela mesma sentena; (ii) pelo subsequente art. 60, se j iniciada a instruo, a oposio seguir procedimentalmente destacada da lide originria, sendo julgada por sentena separada. Apesar de tal distino, num dado ponto, o rito da oposio retoma a ideia de univocidade: quando confrontada com a ao primitivamente proposta, ostentar, seja anterior ou posterior abertura da instruo, evidente fora prejudicial total ou parcial, conforme a amplitude da oposio. Natural que assim seja: se a pretenso do opoente simultaneamente excludente (total ou parcialmente) da das partes, julgada ela (oposio) procedente, prejudicado resta, total ou parcialmente, o objeto da demanda primitiva. Destarte, embora possam trafegar autonomamente (nos casos do art. 60, primeira parte), prefervel, sempre, que ao originria e oposio caminhem procedimentalmente acopladas, julgando-se uma e outra na forma do art. 59, a saber, por uma mesma sentena. A, precisamente, a razo de ser da regra (relativizadora) contida na segunda parte do sobredito art. 60: Art. 60. [...]. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio.143

143. O prazo a que alude tal preceito, porque canalizado ao Estado-juiz, classifica-se como imprprio: seu descumprimento no gera precluso, podendo, quando muito, irradiar efeitos de ordem administrativo-disciplinar (e no propriamente processual). Vale lembrar, a propsito do tema, que o art. 265, IV, a, do cdigo, trata de fenmeno em que se deposita, de certa forma, a relao ao originria versus

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Observa-se, porm, que tal tcnica de julgamento no implica simultaneidade no sentido literal do termo; tanto assim, alis, que o art. 61 do cdigo dispe que, cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar esse preceito, ao que se v, confirma a assertiva antes lanada: a oposio, em face da ao primitiva, hospeda fora prejudicial. E vale lembrar de um derradeiro detalhe, relacionado defesa dos opostos: tais sujeitos operam em regime de litisconsrcio passivo necessrio lembra-se, a propsito, que a pretenso desferida pelo opoente simultaneamente excludente da pretenso de tais sujeitos (total ou parcialmente), no havendo como o opoente agir, portanto, seno em face daqueles outros, em conjunto.

10. Denunciao da Lide Parte I


10.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordados a denunciao da lide e sua hiptese de incidncia.

10.2 Sntese
A denunciao da lide , das que vimos at aqui, a primeira espcie de interveno de terceiros que se caracterizaria pelas ideias de provocao e obrigatoriedade diversamente do que se passa com a assistncia e com a oposio, aqui, na denunciao, o terceiro ao processo se integraria por ato praticado por uma das partes (da a noo de provocao), sendo tal ato (de provocao do ingresso do terceiro), em princpio, de cunho obrigatrio. Pois bem. s partes caberia a prtica dos necessrios atos de introduo do terceiro denunciado em trs hipteses, todas alinhadas no art. 70 do Cdigo de Processo Civil: Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta;

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oposio (tais aes, j o dissemos, seriam marcadas pela noo de prejudicialidade, justamente a base de articulao do tal art. 265, IV, a). Vestido de maior generosidade, porm, tal dispositivo fixa prazo de suspenso de um ano.

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II ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; III quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. O exame das situaes apontadas em tal dispositivo (espcies) autoriza a concluso de que a denunciao da lide ao terceiro se daria, em gnero, desde que figure (ele, terceiro) em uma dada relao jurdica como garante da parte denunciante. isso, de fato, o que se v nos trs casos adrede postos: (i) a parte denuncia ao terceiro a existncia da lide, com o intuito de se ressarcir, acaso saia derrotada na lide que lhe foi proposta, dos prejuzos sofridos pela perda da coisa que lhe foi por esse ltimo (terceiro) alienada; em suma: o alienante da coisa tornada litigiosa responde (porque garante ) pelos eventuais prejuzos que venha a sofrer o respectivo adquirente; (ii) a parte denuncia ao terceiro a existncia da lide, com o intuito de se ressarcir, acaso saia derrotada na lide que lhe foi proposta, dos prejuzos sofridos pela perda da posse que lhe foi passada por esse ltimo (terceiro); em suma: o proprietrio ou possuidor indireto responde (porque garante ) pelos eventuais prejuzos que venha a sofrer o possuidor direto em funo da perda de tal condio; (iii) a parte denuncia ao terceiro a existncia da lide, com o intuito de se ressarcir, acaso saia derrotada na lide que props ou que lhe foi proposta, dos prejuzos sofridos advindos da derrota (escorando-se, nesse caso, no numa especfica situao, como nos outros casos, seno na existncia de uma clusula legal ou contratual qualquer que impila o terceiro a funcionar como garante em face da derrota); em suma: o terceiro (sujeito que aqui no qualificamos de forma precisa, dada a generalidade desse caso) responde pelos eventuais prejuzos que venha a sofrer a parte da qual garante por fora da lei ou do contrato. Em ratificao, podemos dizer, portanto, que a denunciao da lide , em gnero, forma de interveno de terceiros que se presta introduo, na relao processual, do terceiro que titular, ao menos por afirmao, da condio de garante de uma das partes. Numa anlise primeira do art. 70 do cdigo, diramos, ainda: dos trs casos ali inscritos, dois so de natureza especfica (a situao de garante decorre de relaes jurdicas bem delimitadas); um, em contrapartida, teria natureza ampla: a relao jurdica da qual deriva a posio de garante do terceiro decorre de disposio legal ou contratual qualquer.

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11. Denunciao da Lide Parte II


11.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordadas a denunciao da lide e as relaes processuais em que se pe vivel.

11.2 Sntese
Como a assistncia e a oposio, tambm a denunciao vincula-se a processos de conhecimento. A par de tal assertiva, cumpre lembrar, fortes na anlise que acabamos de fazer, que uma definio mais precisa dos processos aos quais tal figura se atrela(r) (saindo-se da aberta referncia ao gnero processo de conhecimento) possvel, tudo dependendo da especfica hiptese (inciso) do art. 70 com que estivermos a operar. Por outra: (i) a denunciao fundada no inciso I dir respeito a um particular grupo de aes de conhecimento as reivindicatrias da propriedade da coisa alienada; (ii) a denunciao fundada no inciso II do mesmo modo conectar-se- com aes que impliquem ou possam implicar a perda da posse direta exercida pelo denunciante. No obstante isso, acaso a denunciao se funde no inciso III, tal delimitao no se apresenta vivel tal hiptese, assim j o dissemos, de contedo genrico, abrangendo, por isso, qualquer ao em que a figura do garante (por fora de lei ou de contrato) se apresente.144 Posio da parte denunciante no processo originrio De incio, afirmamos que a denunciao da lide a primeira das formas de interveno de terceiros aqui estudada que vem marcada pela ideia de provocao: no o terceiro que vai ao processo, seno uma das partes que a ele (processo) o traz.145
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144. Ressalve-se, por bvio, os casos em que a ao se encontre abarcada por um dos incisos anteriores (dispositivos especficos que, justamente por sua especificidade, repeliriam a incidncia dessa ltima categoria, de mbito geral). 145. Conquanto relativamente bvio, interessa-nos frisar, a propsito disso, a inverso, no caso da denunciao da lide, do sufixo presente nos termos que qualificam os sujeitos envolvidos: fala-se, com efeito, em denunciado (o sufixo empregado, ado, denota a passividade do terceiro); l, quando tratvamos da assistncia e da oposio, usamos as expresses assistente e opoente, demarcando-se, pelo sufixo ente, a postura comissiva do terceiro.

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Isso clarificado, cumpre indagar: qualquer das partes assim pode agir? Ou, noutros termos: qualquer das partes pode ser denunciante? A resposta a tais perguntas implica a retomada dos trs casos do art. 70: (i) nos dois primeiros, porque prescritivos de situaes bem especficas, a nica figura processual de possvel atuao ser o ru; (ii) no ltimo, dada sua generalidade, possvel a denunciao por uma e outra das partes. Relatividade do carter obrigatrio O carter aparentemente obrigatrio da denunciao decorreria, em princpio, da literalidade do caput do art. 70 [A denunciao da lide obrigatria]. No obstante a dico de tal dispositivo, cumpre consignar que tal caracterstica no absoluta: a obrigatoriedade de uma dada conduta (inclusive as processuais) no deflui do mero uso vocabular, seno da existncia, no sistema, de norma que sancione o seu descumprimento. Precisamente a, sob tal perspectiva, que a denunciao deve ser analisada, ou seja, avaliando-se se de fato h, no ordenamento, norma que sancione a omisso quanto a seu oferecimento. Assim procedendo, reconduzidos seremos concluso sinalizada: a obrigatoriedade da denunciao no caracterstica absoluta, incidindo apenas nas hipteses do inciso I do art. 70 (uma vez guarnecida, tal situao, da apregoada norma sancionadora);146 quanto ao mais (incisos II e III), porm, a ausncia de regra do mencionado timbre desnaturaria, como de fato desnatura, a discutida obrigatoriedade. Para que tais pontos sejam suficincia compreendidos, um passo adiante devemos dar, consultando a segunda face da denunciao. Denunciao da lide como ao Como a oposio, tambm a denunciao da lide pode ser vista como peculiar forma de exerccio do direito de ao. Isso porque, feitos os necessrios cortes de anlise, o que se percebe na atuao do denunciante (parte que se afirma titular da garantia), quando maneja a indigitada modalidade de interveno, o desejo de postular contra o denunciado (terceiro que se afirma detentor da posio de garante). bem verdade, no olvidemos, que tal ao (que envolve denunciante e denunciado) tem seu objeto vinculado ao da ao originria, circunstncia que a faz aprecivel se e quando derrotado o denunciante caso contrrio, prejudicada restar. De todo modo, porm, cumpre realar: a denunciao, sob certo ngulo, verdadeira ao, especificamente dotada de natureza condenatria, dado que o

146. Tal norma se v inscrita no art. 456, caput, do Cdigo Civil, dispositivo que vincula o exerccio dos direitos resultantes da evico ao uso dos adequados mecanismos processuais a denunciao.

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que o denunciante pretender, por seu intermdio, diz necessariamente com a condenao do denunciado no pagamento de quantia certa, suficiente ao ressarcimento dos prejuzos hauridos em funo da eventual derrota daquele (denunciante) no processo originrio. A, precisamente, que a questo da obrigatoriedade se resolve: em alguns casos, o direito de ao indenizatria (condenatria) s se pe exercitvel pela particular via da denunciao; noutros, ao denunciante sobra o direito de optar ou veicula sua pretenso pela denunciao, ou o faz pelas vias ordinrias. No primeiro caso, porque um nico caminho processual, dir-se- obrigatria a denunciao (ou se a usa, ou, como sano, o titular da pretenso indenizatria perde a possibilidade de lan-la); no segundo, porque subsistente outra alternativa (a ordinria), dir-se- reinante o regime da concorrncia de aes, apresentando-se a denunciao como uma faculdade, portanto. Consoante sugerido no item precedente, apenas os casos inscritos no inciso I do art. 70 se enquadrariam na primeira das classes apontadas, concluso que se tira da letra do art. 456, caput, do Cdigo Civil: Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo.147

12. Denunciao da Lide Parte III


12.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordadas a denunciao da lide e suas caractersticas.

12.2 Sntese
Vista como ao, denunciao da lide aplicar-se-iam os mesmos vetores que governam as aes em geral, valendo destacar, porm, algumas particularidades: (i) a lide proposta pelo denunciante contra o denunciado , em seu mrito, secundria (a pretenso indenizatria s se pe aprecivel se denunciante sair vencido na lide originria, dita, por isso, primria ou prejudicial);

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147. Da redao de tal dispositivo, sacar-se-ia que o titular da pretenso indenizatria deve deduzi-la sob a forma prescrita pelo regime processual (via denunciao), no lhe socorrendo outra alternativa. Para os demais casos (incisos II e III), reitere-se, inexiste no sistema norma de tal timbre.

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(ii) embora se contraponham quanto ao pedido indenizatrio, denunciante e denunciado tm, quanto lide originria, interesses que se conjugam (o primeiro ambiciona a vitria na lide originria; o segundo partilha desse desejo, conquanto motivado por diferente razo no ter que responder como garante); (iii) em funo do que se disse no item anterior, denunciante e denunciado, embora vistos como contendores, seriam, quanto ao primitiva, verdadeiros litisconsortes. Ademais disso, de se consignar que, por ser de possvel uso tanto pelo autor como pelo ru do processo originrio, a denunciao, vista como ao, encontrar dois diferentes veculos de articulao: (i) se proposta pelo autor da lide primitiva, o ser na petio inicial da ao originria (firmando-se, assim, um peculiar caso de cmulo processual); (ii) se pelo ru, na respectiva contestao.148 Concluses: (i) quando apresentada pelo autor, a ao de denunciao se veicula pelo mesmo instrumento (e, portanto, na mesma oportunidade) de articulao da ao originria a respectiva inicial carregar, nesse caso, duas lides: (i.i) a primeira, envolvendo o autor denunciante e o ru, com objeto prprio, de certa forma coincidente com um dos possveis objetos descritos nos incisos do art. 70; (i.ii) a segunda, envolvendo o autor denunciante e o terceiro denunciado, tendo por objeto (constante) a condenao desse ltimo em indenizao; (ii) quando apresentada pelo ru, a ao de denunciao se veicula por instrumento excepcionalmente investido de hibridez: (ii.i) em relao lide originria, ser visto como contestao (servindo para refutar a pretenso ali desferida); (ii.ii) quanto denunciao, operar como verdadeira inicial (embora sem as marcas formais que lhe seriam prprias, aquelas inscritas no art. 282 do Cdigo de Processo Civil), aparelhando objeto prprio. Limite temporal O mesmo art. 71 a que nos reportamos para o fim de definir o instrumento por meio do qual a ao de denunciao se veicula presta-se, mesmo que obliquamente, definio do limite temporal que a governa: (i) para as denunciaes do autor, o momento diz com o da propositura da ao originria; (ii) para as do ru, o da correspondente contestao. O julgamento da denunciao Do que foi dito at aqui, possvel concluir que a ao de denunciao s ser examinada, em seu mrito, se a ao primitiva for julgada em (total ou

148. Art. 71. A citao do denunciado ser requerida, juntamente com a do ru, se o denunciante for o autor; e, no prazo para contestar, se o denunciante for o ru.

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parcial) desfavor da parte denunciante. Da a qualificao da ao originria, em relao denunciao, como prejudicial; ou, por outra, a definio da denunciao, em confronto com aquela outra (a lide primitiva) como ao secundria. Em termos pragmticos, trata do assunto o art. 76 do Cdigo de Processo Civil: Art. 76. A sentena, que julgar procedente a ao, declarar, conforme o caso, o direito do evicto, ou a responsabilidade por perdas e danos, valendo como ttulo executivo. O juzo de admissibilidade da denunciao Como quando tratamos da oposio, tambm aqui, falando de denunciao da lide, devemos registrar que, embora o cdigo no seja explcito, cabe ao Estado-juiz, diante do pedido do denunciante (seja ele autor ou ru), examinar sua admissibilidade, evitando, com isso, indevido protraimento do processo considerada a natureza de ao subjacente denunciao, tal observao se sobrevaloriza: os juzos de admissibilidade das aes em geral so uma imposio do sistema, utilizados, na sua consecuo, os parmetros pelo ordenamento impostos, alguns gerais, outros particulares (pense-se, para a denunciao, na questo do enquadramento da situao concreta numa das variveis do art. 70: acaso a ao de origem esteja manifestamente divorciada de tal prescrio, descabida a denunciao, havendo de ser rejeitada, de plano, sua articulao). Regime jurdico do terceiro denunciado Para definir o regime jurdico do terceiro denunciado, devemos retomar a premissa segundo a qual hbrida se pe a figura em questo. Com efeito, se, de um lado, possvel ver a denunciao da lide como modalidade interveno de terceiros, de outro, irrecusvel que nela se identifique um particular modo de exerccio do direito de ao. Guardada tal observao, dir-se-ia, ento, que o terceiro denunciado , ao menos em relao lide secundria, verdadeira parte (passiva). Quanto lide originria, porm, mantm-se a ideia (geral) que governa as intervenes: terceiro com ficcional posio de parte (litisconsorte da denunciante).

13. Denunciao da Lide Parte IV


Direito Processual Civil

13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a interveno de terceiros, sendo abordadas a denunciao da lide e sua ocorrncia no rito sumrio.

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13.2 Sntese
Tratamos da denunciao da lide, at aqui, apenas luz do art. 70 do Cdigo de Processo Civil. A par de tal preceito, uma figura h, inscrita no art. 280, segunda parte, do mesmo codex, que expressa uma aparente varivel do mesmo fenmeno. Eis os seus termos: Art. 280. No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro. (grifo nosso) Conquanto no o diga, o dispositivo em foco, ao mencionar a ali chamada interveno fundada em contrato de seguro, no estaria a tratar de outra coisa, seno da prpria denunciao da lide, especificamente fundada no art. 70, III. Reiterando, pois, o que foi propositadamente mencionado pouco antes, podemos dizer: a figura prescrita pelo indigitado art. 280 representa uma aparente (e no uma efetiva) hiptese autnoma de denunciao, confundindo-se, em rigor, com a que se v no sobredito inciso III do art. 70. Denunciaes sucessivas A denunciao da lide modalidade de interveno de terceiros que, por considerar, como premissa de cabimento, a preexistncia de uma relao de garantia, pode se articular em linha sucessiva. Para que isso ocorra, basta pensar nos casos em que o terceiro denunciado (garante da parte denunciante) mantenha, com outro sujeito, uma relao jurdica de mesmo timbre (de garantia) imagine-se, por hiptese, a seguradora (terceira garante) que mantenha um vnculo de resseguro: por meio de tal liame, a eventual condenao da seguradora, em regresso, no pagamento da quantia segurada poder ser, ao menos por hiptese, a ela ressarcida, mediante a condenao sucessiva do ressegurador. Do assunto, d conta o art. 73 do Cdigo de Processo Civil: Art. 73. Para os fins do disposto no art. 70, o denunciado, por sua vez, intimar do litgio o alienante, o proprietrio, o possuidor indireto ou o responsvel pela indenizao e, assim, sucessivamente, observando-se, quanto aos prazos, o disposto no artigo antecedente. Denunciao da lide nos casos de responsabilidade objetiva do Estado Um particular caso de denunciao da lide nos importa, alusivo, tal caso, ao 6 do art. 37 da Constituio: Art. 37. [...] 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Destaque-se, na ltima parte do preceito, a explcita previso do assim chamado direito de regresso em favor do Estado desde que observadas, obviamen-

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te, as condies ali impostas (dolo ou culpa do agente causador do dano); a reside, precisamente, o fato propulsor da denunciao: acionado em funo de dano praticado por seu agente, o Estado poder demandar, via denunciao, contra aquele sujeito (desde que, repita-se, investido, em sua atuao danosa, de dolo ou culpa), recuperando o quantum em que eventualmente condenado. Conquanto clara, tal hiptese merece algumas ponderaes. Primeiro: fulcrada que estaria no inciso III do art. 70, no se apresenta obrigatria (lembra-se, isso j foi dito, que apenas a denunciao do inciso I viria marcada de efetiva compulsoriedade); segundo (e mais importante): ainda que possvel, nem sempre a denunciao de tramitao vivel nessa segunda observao que devemos nos reter. Em certos casos, com efeito, o uso da denunciao pode implicar um indesejvel protraimento da prestao da tutela jurisdicional principal, o que se pe, notadamente, quando o exame da tutela pretendida via denunciao (tutela essa de carter claramente secundrio) demanda a abertura de um vo instrutrio que no se v presente ou necessrio em relao ao processo originrio. Em tese, esse pode ser o efeito da denunciao decorrente da regra do sobredito 6 do art. 37 da Constituio: quando a usa, o Estado (que estaria sendo acionado em vista de sua responsabilidade objetiva) suscita a abertura de uma nova demanda (contra seu agente), cuja cognio pode desvirtuar a entrega, em tempo apropriado, da tutela originariamente pretendida. Sobre o assunto, a 1 Seo do Superior Tribunal de Justia apresenta firme posio: A denunciao da lide s obrigatria em relao ao denunciante que, no denunciando, perder o direito de regresso, mas no est obrigado o julgador a process-la, se concluir que a tramitao de duas aes em uma s onerar em demasia uma das partes, ferindo os princpios da economia e da celeridade na prestao jurisdicional. [...] A denunciao da lide ao agente do Estado em ao fundada na responsabilidade prevista no art. 37, 6, da CF/1988 no obrigatria, vez que a primeira relao jurdica funda-se na culpa objetiva e a segunda na culpa subjetiva, fundamento novo no constante da lide originria.149

14. Chamamento ao Processo Parte I


14.1 Apresentao
Direito Processual Civil

Nesta unidade, ser estudado o chamamento ao processo, outra hiptese de interveno de terceiros.

149. Embargos de Divergncia em Recurso Especial n 313.886/RN, relatora Ministra Eliana Calmon.

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14.2 Sntese
Hiptese de incidncia O chamamento ao processo modalidade de interveno de terceiros cujo cabimento est condicionado verificao de uma das figuras prescritas pelo art. 77 do Cdigo de Processo Civil. Vejamos: Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: I do devedor, na ao em que o fiador for ru; II dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; III de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. A literalidade do dispositivo em questo, ao que se intui, implicaria o reconhecimento de trs hipteses geradoras de chamamento, concluso que, a despeito da sobredita literalidade, deve ser afastada: em rigor, tais hipteses se reduzem a duas falamos, com efeito, em chamamento fundado em responsabilidade subsidiria e chamamento fundado em responsabilidade solidria. Chamamento ao processo e responsabilidade subsidiria O caso do inciso I do art. 77 [(chamamento) do devedor, na ao em que o fiador for ru insero nossa] opera com a primeira das situaes pressupostas: da responsabilidade subsidiria proposta a ao contra o fiador (devedor subsidirio), ter ele a faculdade de chamar ao processo o devedor principal, fazendo-o com o intuito de ver sua eventual condenao estendida a esse ltimo (o devedor principal). Ao que se nota, esse caso pressupe a possibilidade material de se demandar autonomamente o fiador, circunstncia que, em termos pragmticos, s pode ser resolvida mediante o exame exaustivo do direito positivo (material). Chamamento ao processo e responsabilidade solidria Os casos dos incisos seguintes (II e III) operam, ambos, com a segunda situao-chave: da responsabilidade solidria. De fato, numa e noutra hipteses [(chamamento) dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles (ou) de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum inseres nossas], o vnculo que congrega a parte chamadora e o terceiro chamado o da solidariedade, ora presente entre fiadores, ora entre devedores personagens que, por ostentarem a mesma posio jurdica, atraem-se por aquele elemento (a solidariedade, repita-se). Em termos sintticos: (i) no caso do inciso II, proposta a ao contra o fiador, outros havendo, podero ser chamados ao processo pelo primeiro, que estaria a agir debaixo do claro suposto (da solidariedade) que os enlaa; (ii) no diferente, seno mais bvio, o fenmeno no caso do inciso III proposta a ao contra um dos devedores solidrios, podero os demais ser

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chamados ao processo pelo primeiro, invocando-se o mesmssimo e evidente pressuposto (da solidariedade). O chamamento ao processo visto como meio excepcional de ampliao do polo passivo Em termos de eficcia processual, o chamamento ao processo muito se assemelharia, em princpio, denunciao da lide. De fato, por meio dele, chamamento, trazidos seriam ao processo sujeitos que, dada a demanda originariamente proposta, devem responder, total (subsidiariedade) ou parcialmente (solidariedade), na eventual derrota do ru obviamente que, para os casos de denunciao, a vinda do terceiro celebra-se em funo da sua posio (desde antes comentada) de garante, a se extremando uma e outra forma de interveno. De todo modo, ainda que distintas, numa (denunciao) e noutro (chamamento), as razes da atrao do terceiro ao processo, possvel seria dizer: como a denunciao, o chamamento representaria uma forma esdrxula de ampliao do polo passivo da demanda primitiva. De se consignar, porm, a existncia de um aspecto diferenador radical entre tais figuras: a denunciao, ademais daquele efeito (ampliativo do polo passivo da demanda primitiva, efeito esse verificado apenas nos casos, obviamente, em que manipulada pelo ru), representa uma forma peculiar de exerccio do direito de ao; o chamamento, antes disso, um sucedneo ao exerccio do direito de ao. Explicamos: nos casos de chamamento, supe-se a preexistncia de uma ao que, conquanto pudesse ter sido proposta em regime litisconsorcial passivo, instaurada fora, por desejo do respectivo autor, apenas contra um dos potenciais rus; assim pondo-se a situao, o que o ru acionado faz , chamando ao processo os outros potenciais corrus, permitir a ampliao, mesmo revelia do autor, do polo passivo da demanda, da surgindo a possibilidade de a sentena que se prolatar alcanar no apenas o sujeito passivo originrio, seno tambm os decorrentemente ingressados no processo. Por isso, dissemos: seria o chamamento um sucedneo do direito de ao ao invs de demandar, por ao autnoma, contra o terceiro (responsvel principal ou solidrio), o ru, sabendo que no seria o nico a poder figurar no polo passivo da ao primitiva, lana mo do instrumento que o sistema lhe d para ampliar, mesmo revelia do autor, referido polo processual. Concluso: o chamamento ao processo no seria propriamente uma forma esdrxula de exerccio do direito de ao como o a denunciao (e assim tambm outras formas de interveno, como a oposio) , mas sim um excepcional mecanismo de redefinio do polo passivo das demandas a que alude o art. 77 do Cdigo de Processo Civil.

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15. Chamamento ao Processo Parte II


15.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o chamamento ao processo, outra hiptese de interveno de terceiros, dando continuidade ao assunto.

15.2 Sntese
Facultatividade e provocabilidade Qualquer que seja o seu fundamento, o chamamento ao processo sempre vem tomado da noo de facultatividade: do sistema do direito positivo, no constam regras quaisquer que imponham a aplicao de sano em desfavor do que poderia chamar e no chamou. Sobre se o terceiro ingressa na relao processual por suas prprias pernas ou no, nenhuma novidade: como a denunciao, o chamamento forma provocada de interveno de terceiros o chamado ao processo se integra por ato praticado por uma das partes, especificamente a passiva. Posio da parte chamadora no processo originrio J o sinalizamos; agora, diremos explicitamente: o chamamento compete, sempre, ao sujeito passivo da relao processual. Regime jurdico do terceiro chamado Porque hbrido, o chamamento ao processo implica, para o terceiro chamado, regime jurdico do mesmo timbre (hbrido, ou dplice, para que sejamos mais especficos). que, mesmo sendo possvel v-lo, de um lado, como forma interveno de terceiros, sobressai, de outro, a ideia de meio excepcional de ampliao (redefinio) do polo passivo da ao. Concluso: o chamado terceiro que, em rigor, tem regime de ru. Limite temporal A atividade provocativa do ru chamador, nos termos do art. 78 do Cdigo de Processo Civil, demanda a observncia do tempo ali preordenado. Com efeito, para que o juiz declare, na mesma sentena, as responsabilidades dos obrigados, a que se refere o artigo antecedente, o ru requerer, no prazo para contestar, a citao do chamado. Como no se trata de veculo de uso compulsrio, de se admitir, porm, que a inobservncia do tempo, apesar de fulminar o direito ao chamamento, no implica prejuzo ao exerccio do direito de ao pelo ru-chamador contra os terceiro(s)-chamado(s): sucumbida a possibilidade de usar o instrumento sucedneo (chamamento), remanesce a de lanar mo do veculo substitudo (ao).

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Relaes processuais em que se pe vivel A partir do mesmo dispositivo (art. 78), possvel definir as aes em que o chamamento ao processo se pe vivel: por referir a atividade de declarar por sentena as responsabilidades dos obrigados, referido preceito induz a concluso de que apenas as aes de conhecimento constituem domiclio para tal figura. Instrumento de veiculao do chamamento Apesar de representar, j o dissemos, um veculo que substitui o exerccio do direito de ao, o chamamento ao processo no se v atrelado ao instrumento que, por regra, opera em tais casos (petio inicial): articula-se, antes disso, por petio simples. Por fora do quanto dispe o j mencionado art. 78, uma advertncia devemos lanar, porm: lido apressadamente, aquele preceito poderia equivocadamente induzir concluso de que o ru chamador agiria na prpria contestao, sendo tal, portanto, o instrumento para sua veiculao. No! O prazo o da contestao, mas no ela o veculo apropriado. Para compreenso da questo, entremos no paralelo problema do processamento/procedimento do chamamento. Procedimento Segundo dispe o art. 79, o juiz suspender o processo, mandando observar, quanto citao e aos prazos, o disposto nos arts. 72 e 74. Significa dizer: ato contnuo ao do oferecimento, pelo ru, do pedido de chamamento, proceder-se- citao dos chamados, ficando o processo com seu andamento suspenso. Natural: se o chamamento veculo que implica a excepcional ampliao do polo passivo, imperativo admitir que seu intercurso d luz uma peculiar forma de constituio do regime litisconsorcial passivo, circunstncia que impe, a seu turno, a incidncia da regra contida no art. 241, inciso III, do Cdigo de Processo Civil: Art. 241. Comea a correr o prazo: (...) III quando houver vrios rus, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio cumprido; (...). Retomando o que dizamos no item anterior: no possvel querer que o ru faa uso da oportunidade da contestao para apetrechar o chamamento ao processo, seno que se lhe imponha a observncia do prazo que para tanto dispe, j que, com a constituio (via chamamento) do litisconsrcio passivo, o nus de contestar fica na dependncia da juntada aos autos da prova da citao do(s) terceiro(s) chamado(s). O julgamento do chamamento ao processo Embora integre a noo de procedimento/processamento, destacamos a fase pertinente ao julgamento da ao em que houve o chamamento ao processo (referindo-a no presente item), dada sua evidente relevncia.

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Do assunto trata o art. 80 do Cdigo de Processo Civil: Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que lhes tocar.

16. Nomeao Autoria Parte I


16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a nomeao autoria, outra hiptese de interveno de terceiros.

16.2 Sntese
Nomeao autoria: hiptese falsa: Nomeao autoria instrumento processual cuja natureza jurdica adequadamente apurvel desde que lembremos: (i) que interveno de terceiros pressupe a manuteno, pelo terceiro interveniente, de seu status de origem (terceiro); (ii) que se um dado veculo processual implica a penetrao do terceiro no processo sob condio outra (de parte, p. e.), descabido qualific-lo (esse veculo) como modalidade de interveno de terceiros. Estabelecido isso, podemos asseverar: nomeao autoria, espcie de que o cdigo se ocupa no captulo reservado s intervenes de terceiros, inclui-se na descrio que se pe no item (ii) retro embora geograficamente tratada, na legislao, como forma de interveno de terceiros, vocacionada est a promover a introduo, na condio de parte, de novo sujeito processual. Qualificar-se-, por isso mesmo, como peculiar manifestao do fenmeno da sucesso processual, e no como interveno de terceiros. Hipteses de cabimento: nos arts. 62 e 63 do Cdigo de Processo Civil, que a nomeao autoria encontra suas hipteses de cabimento. Vejamos: Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor. Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro. Ilegitimidade passiva e sua excepcional corrigibilidade A ilegitimidade (vcio insanvel, quando menos em princpio) induz, por regra, a decretao da carncia de ao. Excepcionalmente, porm, admite o

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sistema a corrigibilidade da indigitada vicissitude, circunstncia verificvel, p. e., nos casos de litisconsrcio necessrio (art. 47 e pargrafo nico) e de nomeao autoria, figura de que ora nos ocupamos. Nomeao como instrumento veiculador da correo do polo passivo (funcionando, assim, como peculiar modelo de sucesso processual) Casos h, pressupostos pelo ordenamento, que o erro quanto definio do polo passivo considerado escusvel, uma vez decorrente da aparente legitimidade ostentada por certos sujeitos. Esses casos a que nos referimos seriam justamente os contemplados nos arts. 62 e 63 antes descritos: em ambos, o autor impactado, negativamente, pela aparncia de que se investem, pela ordem, o detentor da coisa litigiosa (art. 62) e o executor de ordem (art. 63). Errando, como de fato estaria a errar, na indicao do sujeito passivo da lide, o autor, escudado na sobredita ideia de aparncia, seria posto margem do efeito naturalmente defluente da ilegitimidade passiva (extino do processo sem resoluo do mrito art. 267, inciso I, combinado com o art. 295, inciso II; ou art. 267, inciso VI), impondo-se, no lugar disso, o aproveitamento do processo mediante a alterao da parte passiva primitiva (detentor da coisa ou executor de ordem) pela que seria titular de efetiva legitimidade (proprietrio/possuidor da coisa ou emissor da ordem). De se inferir, portanto e em ratificao: a nomeao autoria no se limita a viabilizar a entrada, no processo, do terceiro, seno a assuno, por ele, da condio de parte passiva, por sucesso. Relaes processuais em que se pe vivel Porque especial, a sucesso viabilizada pela nomeao defervel apenas nas especiais hipteses dos j referidos artigos (62 e 63). Natural, portanto, que se a vislumbre apenas nas categorias processuais a que se referem aqueles preceitos: (i) ao reivindicatria ou possessria (art. 62); (ii) ao condenatria (indenizatria) (art. 63). Posio do nomeante no processo Pela prpria composio lexical da expresso (nomeao autoria ou, em portugus abrasileirado, indicao ao autor), imperativo convir: a nomeao compete ao ru. Instrumento de veiculao da nomeao O veculo de que se vale o ru para promover nomeao autoria no vem no sistema qualificado, cumprindo-lhe realiz-la, portanto, atravs de petio simples. Limite temporal O prazo de que dispe o ru para proceder nomeao o mesmo que se lhe pe para o oferecimento de defesa (art. 64, primeira parte).150
150. Art. 64. Em ambos os casos, o ru requerer a nomeao no prazo para a defesa (...).

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No obstante, preciso ressaltar: a nomeao autoria, em si mesma, no constitui meio de defesa, com a contestao no se confundindo tanto assim que, no sobrevindo xito na nomeao, devolver-se- ao ru, o prazo para aquela atividade (a defesa propriamente dita).151

17. Nomeao Autoria Parte II


17.1 Apresentao
Nesta unidade, ser dada continuidade ao estudo da nomeao autoria, outra hiptese de interveno de terceiros.

17.2 Sntese
Procedimento Apresentada pelo ru a petio de nomeao e desde que positivo o respectivo juzo de admissibilidade,152 ouvidos sero, com a suspenso do processo, os sujeitos diretamente interessados na sucesso processual 153 pela ordem, o autor (aquele a quem se nomeia/indica o pretenso sucessor) e o terceiro (o prprio nomeado, eventual sucessor do ru originrio). Se qualquer desses sujeitos recusar a indicao, quedar ela sem efeito, o que implica a continuao do processo entre as partes primitivas. Se aceita por um e outro, o fenmeno da sucesso processual travar-se-: excludo da lide ser o ru primitivo, ingressando, em seu lugar, o nomeado.154 interessante notar que o procedimento em foco, tirante a noo de admissibilidade prvia, no contempla a formulao de juzo de valor qualquer pelo Estado-juiz. Por outra: quem faz a nomeao, a faz para o autor (no para o
151. Art. 67. Quando o autor recusar o nomeado, ou quando este negar a qualidade que lhe atribuda, assinar-se- ao nomeante novo prazo para contestar. 152. Como nos instrumentos antes vistos (intervenes propriamente ditas), tambm a nomeao desafia juzo de admissibilidade. Natural: se manifestamente alheia s hipteses dos decantados arts. 62 e 63, descabido escusar o erro pelo autor praticado quando da definio do polo passivo. 153. Art. 64, parte final. 154. Art. 65. Aceitando o nomeado, ao autor incumbir promover-lhe a citao; recusando-o, ficar sem efeito a nomeao. Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante. A aceitao a que se referem os dispositivos reproduzidos pode ser tcita, na forma do art. 68: Art. 68. Presume-se aceita a nomeao se: I o autor nada requereu, no prazo em que, a seu respeito, lhe competia manifestar-se; II o nomeado no comparecer, ou, comparecendo, nada alegar.

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Estado-juiz); no cabe, pois, ao Estado-juiz decidir se a indicao ou no procedente, seno a executar se concordncia houver. Regra, em concluso: acaso o Estado-juiz fosse instado a falar sobre se a nomeao procede ou no, no estaramos tratando de nomeao autoria, mas sim de arguio preliminar de ilegitimidade passiva matria de defesa (art. 301, inciso X) que, justamente por isso (por constituir defesa), nada tem com a nomeao. Os casos em que o autor aceita e o terceiro recusa O ciclo procedimental apresentado no item anterior contempla uma varivel no mnimo curiosa: aquela que pressupe a aceitao do autor e a recusa do terceiro. Em tal situao, o que chama a ateno que ao sujeito ativo do processo, mesmo que acate a indicao do ru, no ser outorgado o beneplcito da sucesso, seguindo o feito contra quem j foi aceito como sujeito equivocadamente posto no polo passivo. Conquanto curioso, tal tratamento tem razo de ser. Segundo sublinhado, com efeito, nomeao autoria no atividade que se confunde com defesa; por outros termos, quando a lana, o ru no est se dizendo parte ilegtima (ainda que o faa obliquamente, no possvel dizer que sua atividade equivale arguio do art. 301, inciso X). Indevido dizer, por isso, que o Estado-juiz, por ela (nomeao), esteja sendo suscitado para pronunciar-se sobre questo pertinente a (i)legitimidade, da advindo a impossibilidade, falta de consenso de todos os interessados (inclusive o terceiro), de reconstruo opi judice do polo passivo da lide. Concluso: ou todos anuem (ru nomeante, autor e terceiro nomeado), ou a transformao do polo passivo no se celebra, mantendo-se intacta a regra segundo a qual aps a citao qualquer alterao dos termos processuais fica de ordinrio recusada.155 Nada disso quer significar, entrementes, que o autor, tendo aceito a nomeao, deva obrigatoriamente seguir com a demanda tal qual a props. No! Fosse assim, imputar-se-ia, em seu desfavor, o nus de, na sequncia do processo, ter que suportar a alegao de ilegitimidade que o ru, mantido no polo passivo, seguramente lanaria. Por mnimo senso de razoabilidade, pode o autor requerer a desistncia do feito, na inteno de seu reajuizamento, agora contra quem de direito. Poder-se-ia dizer, nesse caso, que tal providncia (a desistncia), porque j realizada a citao, s ser deferida mediante prvia anuncia do ru;156 no obstante se escore, tal assertiva, em prescrio legal, cobra destacar sua inaplicabilidade (de tal preceito) ao caso: se o ru procedeu, desde antes,

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155. Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei. 156. Art. 267. (...). 4 Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

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nomeao autoria, teria praticado ato com o qual se antagoniza qualquer resistncia ao pedido de desistncia; vale dizer: sua eventual contraposio ao pedido de desistncia esbarraria na ideia de precluso lgica. Concluso: no caso proposto, o autor tem direito subjetivo, de fato, desistncia da ao, independentemente de anuncia do ru. Obrigatoriedade da nomeao Os casos de corrigibilidade, via nomeao, do polo passivo ao que vimos encontram-se previstos nos arts. 62 e 63 do cdigo; dispositivos cuja redao revela, por si, uma importante caracterstica de tal instrumento: sua obrigatoriedade. Com efeito, ao deferir a excepcional possibilidade de, naqueles casos, o polo passivo ser saneado, o sistema impe o uso da nomeao. Vale dizer: citado, o ru, antes de oferecer resposta, deve proceder nomeao, sobressaindo claramente o interesse do ordenamento de salvar o processo, mesmo que em princpio promovido contra sujeito que no ostenta legitimidade passiva. Tal qual sugerimos quando tratvamos da denunciao da lide (em especial, a que se funda no art. 70, inciso I), cumpre relembrar: uma certa conduta s pode ser juridicamente qualificada como obrigatria se do sistema conste sano pelo seu descumprimento. A nomeao, destaque-se, no segue regra diversa: sua obrigatoriedade, conquanto sacvel, em princpio, da redao dos sobreditos arts. 62 e 63, vem definitivamente posta pela regra contida no art. 69, inciso I, dispositivo que responde pelo referido papel imputa sano ao ru que deixa de proceder nomeao.157 Nomeao insincera A expresso nomeao insincera serve para designar a situao disciplinada pelo art. 69, inciso II, do Cdigo de Processo Civil; dispositivo onde se l: Art. 69. Responder por perdas e danos aquele a quem incumbia a nomeao: (...) II nomeando pessoa diversa daquela em cujo nome detm a coisa demandada. Ao que se v, por meio da indigitada regra, repele o sistema o uso indevido da forma processual, visando a desestimular a prtica da nomeao como arma de mera protelao justamente o que estamos a definir como nomeao insincera. No demasiado lembrar, sem prejuzo da sobredita regra, que, em situaes de manifesto descabimento, a nomeao deve ser de plano rechaada pelo Estado-juiz, no exato momento em que procede a sua admissibilidade evita-se, assim procedendo, a perpetrao do dano processual e, consequentemente, a imputao da sano a que alude o artigo copiado.

157. Art. 69. Responder por perdas e danos aquele a quem incumbia a nomeao: I deixando de nomear autoria, quando lhe competir; (...).

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De todo modo, quando devida, bom que se diga que a condenao do ru nomeante dar-se- na sentena que a prpria lide julgar, seja ela com ou sem resoluo de mrito.

18. Recurso de Terceiro Prejudicado Parte I


18.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o recurso de terceiro prejudicado, sendo feitas consideraes importantes acerca do assunto.

18.2 Sntese
Legitimidade recursal Os recursos como meio de interveno de terceiros: Prescreve o art. 499 do Cdigo de Processo Civil: Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. 1 Cumpre ao terceiro demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial. 2 O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei. Referido dispositivo, notadamente em seu caput, define o conceito de legitimidade no plano recursal, outorgando-a a trs especficos sujeitos: (i) a parte vencida; (ii) o terceiro prejudicado; e (iii) o Ministrio Pblico. No pretendemos, nesse momento, nos desonerar, exausto, dessa particular perspectiva para o que, assim entendemos, mais apropriada a sede da assim chamada teoria geral dos recursos; queremos, antes disso, chamar a ateno para o fato de o sistema ter atribudo a possibilidade de terceiros (item ii) se introduzirem numa dada relao processual pela via recursal, sem prejuzo de todos canais antes estudados. Concluso: outorgando legitimidade recursal a terceiros, o ordenamento processual atribui aludida via (dos recursos) a anmala condio de modalidade de interveno de terceiros. Terceiro (juridicamente) prejudicado A legitimidade excepcionalmente deferida ao terceiro para fins recursais (circunstncia que transforma os recursos, repise-se, em modalidade de interveno de terceiros) assim se reconhece (como excepcional), uma vez dependente da demonstrao de prejuzo (jurdico). Vale explicitar: a legitimidade do terceiro no solta, seno adstrita antecedente verificao de nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial ( 1), expresso que serve definio do conceito de prejuzo jurdico que a hiptese encerra.

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Referido nexo, porque de certa forma presente em todos os outros casos de interveno estudados, permitiria falar em recurso de terceiro prejudicado em qualquer das situaes antes vistas. Pense-se, por exemplo, nos processos em que o terceiro, assumindo a posio de assistente, v proferida sentena desfavorvel parte que assiste; em tese, possvel seria o oferecimento, por ele, de apelao, em suposta invocao da regra do art. 499. No obstante plausvel, o raciocnio esbarra num particular detalhe: o terceiro, na hiptese descrita, no terceiro simplesmente, seno terceiro assistente; sua apelao no poder ser vista, portanto, como recurso de terceiro prejudicado, seno como recurso de assistente, o mesmo valendo para os demais casos de interveno j consumada (denunciao da lide, oposio, chamamento ao processo). Acode, nesse momento, a afirmao segundo a qual os terceiros j admitidos no processo (via assistncia, oposio, denunciao, chamamento) mantm o status de origem (condio necessria ao reconhecimento do veculo processual como interveno), mas com ficcional regime, em regra, de parte; destarte, sua atuao processual, inclusive do ponto de vista recursal, escuda-se no em sua qualidade de terceiro prejudicado, mas sim na (ficcional, reitere-se) condio de parte vencida. Concluses: (i) a legitimidade do terceiro qualificada (pela demonstrao de prejuzo); (ii) o terceiro a que alude o art. 499 do Cdigo de Processo Civil no o que j habita (via assistncia, oposio, denunciao, chamamento) o processo, seno o que ao tempo do decisum a ser atacado ainda se encontra fora da relao processual. E no por outro motivo que o 1 do decantado preceito diz cumprir ao terceiro demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial se estivssemos falando de recurso de assistente, de opoente, de denunciado ou de chamado j admitidos no processo, referida demonstrao seria absolutamente pleonstica: a prvia admisso do terceiro por meio de um daqueles outros canais pressupe o esgotamento da questo pertinente a seu interesse (jurdico) na demanda e, consequentemente, da respeitante aos prejuzos potencialmente derivados das decises nela prolatadas.

19.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o recurso de terceiro prejudicado, sendo feitas consideraes importantes acerca do assunto.

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19. Recurso de Terceiro Prejudicado Parte II

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19.2 Sntese
Recurso de terceiro prejudicado e assistncia O recurso de terceiro prejudicado guarda com a assistncia particular relao: o primeiro supe a antecedente demonstrao, pelo terceiro recorrente, de prejuzo jurdico; a segunda, nos termos do art. 50 do Cdigo, de interesse jurdico. A, precisamente, o lao que os une os conceitos pressupostos por cada qual desses veculos processuais (prejuzo e interesse) se contm: prejuzo uma derivao particular do interesse; esse ltimo implica, ao menos potencialmente, o segundo. Dada tal constatao, justificvel a preocupao que devemos ter com essas duas formas de interveno, evitando confundi-las. Pois bem. Em princpio, assim j o fixamos, sua inconfundibilidade defluiria do critrio da prvia presena (ou no) do terceiro recorrente no processo: o terceiro a que alude o art. 499 do Cdigo de Processo Civil no pode ser o que j habita, como assistente, a relao processual. Por outra: se o potencial assistente (sujeito que detinha, desde antes, interesse jurdico na vitria de uma das partes) no ingressa no processo em tal condio, possvel que, prolatada alguma deciso que lhe desfavorea (ou melhor, que desfavorea a parte que seria sua assistida), penetre ele no processo, fazendo-o por meio do competente recurso, com a consequente caracterizao da figura do recurso de terceiro prejudicado (caso em que j no mais se fala em interesse jurdico, seno em prejuzo jurdico). Da a concluso: quem pode, hoje, recorrer na condio de terceiro, porque podia, desde antes, embora no o tenha feito, ter no processo ingressado como assistente; ou, usando outro falar: quem hoje demonstra prejuzo (jurdico) porque desde antes ostentava interesse (igualmente jurdico). O problema, todavia, se assoma quando relembramos que a assistncia forma de interveno de terceiros que desafia, em tese, dois regimes: o simples e o litisconsorcial. Sabemos, com efeito, que o primeiro do segundo se distingue em razo da noo de autonomia: (i) no regime da assistncia litisconsorcial, o terceiro assistente atua, no processo, como parte (da sua autonomia em relao ao assistida); (ii) no da assistncia simples (ou adesiva), a regra da heteronomia: o assistente no reputado litisconsorte do assistido, seno um seu auxiliar; identifica-se, por outra, como sujeito cuja vontade (e, por corolrio, cuja atuao processual) dependente de vontade exterior, s se apresentando consistente se e quando em harmonia com a vontade e a atuao da parte assistida. Relembradas tais premissas, sobra-nos o impasse: se o terceiro que podia, no passado, ter sido assistente simples, mas no o foi, poderia ingressar, no presente, com recurso de terceiro prejudicado, mesmo que vontade da parte (que seria sua assistida) no se ajustasse tal conduta?

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Por dever de coerncia, impe-se, assim temos, uma nica resposta a tal questionamento: se o prejuzo que o terceiro vem a alegar guisa de justificar seu recurso uma derivao do conceito de interesse (pressuposto da assistncia), necessrio analis-lo (o alegado prejuzo) luz das mesmas diretrizes que se poriam se se estivesse falando daquele (interesse). E, nesse aspecto, residir a sorte do recurso do terceiro: (i) se ele, recurso, no se ajusta vontade da parte que seria, hipoteticamente, a assistida, indiciada est a inviabilidade do recurso; (ii) caso contrrio, havendo o sobredito ajuste, vivel o recurso do terceiro. Tal problema (e, consequentemente, a soluo apontada) no se pe, evidncia, quando: (i) o regime a que se submeteria o terceiro, acaso tivesse feito uso da assistncia, fosse o litisconsorcial; (ii) o recurso manejado o para impugnar deciso que nega ao terceiro a condio de assistente ou que o enquadra como assistente simples (sendo seu desejo ver-se como assistente litisconsorcial); (iii) o que o terceiro pretende impugnar aspecto da deciso que lhe repercute independentemente da qualidade de suas relaes (jurdicas) com a(s) parte(s) do processo.158 Veculos recursais de possvel uso pelo terceiro prejudicado Dada a inexistncia, no decantado art. 499, de restries formais, possvel que o terceiro recorrente atravesse, observadas as condies naturalmente exigveis, qualquer modalidade recursal que o sistema contemple.159 Limite temporal Visto como meio de interveno de terceiros, os recursos no se submeteriam, de ordinrio, s mesmas regras de contagem aplicveis aos recursos das partes.160

158. Encaixa-se hiptese a situao de que trata o seguinte aresto: Processual civil. Recurso Especial. Honorrios de advogado. Legitimidade dos advogados para, em nome prprio, apelar da sentena na parte em que fixou os honorrios advocatcios. 1. O advogado, na condio de terceiro interessado, tem legitimidade para recorrer de parte da sentena onde fixados os honorrios. 2. Recurso Especial conhecido e provido para que, afastada a ilegitimidade ativa, prossiga o Tribunal a quo no julgamento da Apelao. (ementa do acrdo exarado pela Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, no Recurso Especial n 724.867-MA, relator Ministro Fernando Gonalves.) 159. No regime geral (do cdigo), tais espcies vm relacionadas no art. 496. 160. Processo civil. Recurso Especial. Prequestionamento. Inocorrncia. Smula n 282/STF. Reexame de provas. Smula 7. Recurso de terceiro interessado. Prazo. Divergncia jurisprudencial no-configurada. A mera citao do dispositivo, sem debate sobre seu contedo jurdico, no traduz prequestionamento. O recurso de terceiro prejudicado se submete aos mesmos prazos dos recursos das partes. configurao da divergncia jurisprudencial necessrio cotejo analtico e semelhana entre os arestos confrontados. Simples transcries de ementas no bastam. (ementa do acrdo proferido pela Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, no Recurso Especial n 757.516-GO, relator Ministro Humberto Gomes de Barros; destaques nossos.) O texto que aqui se reproduz o com o propsito no de confirmar a posio que se apresenta, seno com a de mostrar ao leitor a existncia, ainda que raras as situaes enfrentadas pela jurisprudncia, de vises outras, nitidamente derivadas da complexidade que o tema envolve.

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No obstante isso, necessrio convir: se aos terceiros o regime temporal geral dos recursos no se aplica, possvel seria, em tese, que a qualquer momento, mesmo j tendo precludo para as partes o poder de recorrer, interpostos fossem recursos desses sujeitos (terceiros), circunstncia que implicaria desmedida flexibilizao da noo de segurana jurdica. Destarte, embora no se possa querer que o terceiro, justamente por ser terceiro, seja atingido pelos atos de comunicao a que alude o art. 506 do Cdigo de Processo Civil,161 preciso que flexibilizemos nossa viso e aceitemos, mesmo que por fico, que sobreditos atos atingem, sim, todos os possveis recorrentes. A aparente dureza de tal proposta objeo que se poderia lanar se decompe, de todo modo, quando constatamos que indigitada forma de interveno (os recursos) se qualificam, como a assistncia e a oposio, pelas ideias de voluntariedade e (o que mais importante) de facultatividade. Voluntariedade e facultatividade A forma de interveno de que falamos se diz voluntria porque o terceiro recorrente ao processo se dirige por suas prprias pernas. Facultativa , doutra parte, porque a absteno do terceiro no lhe imprime a impossibilidade de impugnar o ato decisrio por outros meios. Vale dizer: o sistema no condiciona a defesa dos interesses do terceiro persecuo daquele nico veculo o recurso. Lembremos, nesse particular, ao menos duas figuras de aplicao corrente em casos em que o ato decisrio se projeta em desfavor de terceiros: (i) a ao de embargos de terceiro, cujo ajuizamento dar-se-ia, nos termos do art. 1.048 do cdigo, enquanto no transitada em julgado a sentena (prazo aplicvel aos processos de conhecimento), ou at cinco dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta (prazo aplicvel aos processos de execuo); (ii) a ao rescisria, instrumento processual de uso atribudo, a teor do art. 487, inciso II, tambm ao terceiro juridicamente interessado.

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161. Art. 506. O prazo para a interposio do recurso, aplicvel em todos os casos o disposto no art. 184 e seus pargrafos, contar-se- da data: I da leitura da sentena em audincia; II da intimao s partes, quando a sentena no for proferida em audincia; III da publicao do dispositivo do acrdo no rgo oficial.

Captulo 8

Ministrio Pblico

1. Ministrio Pblico
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o Ministrio Pblico, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema.

1.2 Sntese
Conceito Segundo dispe o art. 127 da Constituio Federal: Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. A definio, ao que se v, privilegia o aspecto funcional do rgo, medida que o reconhece por suas atribuies/finalidades.

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De cunho abstrato, porm, tal conceito imprescinde das necessrias elucidaes, providncia cujo cumprimento deve se dar luz da legislao infraconstitucional, em que as sobreditas atribuies/finalidades so trabalhadas. Funes do Ministrio Pblico: Introduo: Observados os limites que o presente trabalho recomenda, limitar-nos-emos a perscrutar as funes do Ministrio Pblico atreladas ao processo no penal duas a rigor, a de dominus litis e a de custos legis. O Ministrio Pblico como dominus litis: a primeira das atribuies do Ministrio Pblico no mbito do processo civil nenhuma novidade nos traz: quando se fala do parquet como dominus litis, supe-se a noo de titularidade do direito de ao, particularmente pela via extraordinria (art. 6, segunda parte, do Cdigo de Processo Civil). Assim caminha o art. 81 do Cdigo: Art. 81. O Ministrio Pblico exercer o direito de ao nos casos previstos em lei, cabendo-lhe, no processo, os mesmos poderes e nus que s partes. Prenota-se, em tal dispositivo, o uso da expresso nos casos expressos em lei, denunciadora, s claras, da extraordinariedade da legitimidade que o sistema atribui ao rgo ministerial. Significa dizer: a titularidade do direito de ao exercida pelo Ministrio Pblico no decorre da titularidade do correlato direito material em conflito, sendo cometida opi legis.162 Repara-se, ademais, o aspecto pleonstico de que se reveste a orao (em tal dispositivo tambm contida) (...) cabendo-lhe, no processo, os mesmos poderes e nus que s partes: ora, se o Ministrio Pblico, nos casos legalmente previstos, titular do direito de ao, medida que o exerce outro no pode ser o tratamento a se lhe atribuir seno o de parte. O Ministrio Pblico como custos legis: a atuao do Ministrio Pblico como custos legis nos remete ideia que circunda esse e os tpicos anteriores: de ampliao dos limites subjetivos do processo. Lembra-se, com efeito, apesar de definvel como relao jurdica subjetivamente tridica, o processo pode admitir, em certos casos, a introduo de sujeitos extravagantes assim entendidos os que vo alm dos ordinrios (partes, ativa e passiva, e Estado-juiz). Pois precisamente isso que ocorre quando falamos da atuao do Ministrio Pblico como custos legis. Diversamente da primeira funo de que tratamos, em que o Ministrio Pblico, porque titular do direito de ao, no processo, se pe como parte (mesmo que pela enviesada porta da legitimidade extraordinria), nessa outra, (como custos legis) assim (como parte) no se pe, embora detentor, por fico, de regime jurdico de tanto.

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162. O Cdigo de Processo Civil assim procede, p. e., em seus arts. 487, inciso III, e 988, inciso VIII.

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O art. 83 do Cdigo de Processo Civil anuncia tal ideia: Art. 83. Intervindo como fiscal da lei, o Ministrio Pblico: I ter vista dos autos depois das partes, sendo intimado de todos os atos do processo; II poder juntar documentos e certides, produzir prova em audincia e requerer medidas ou diligncias necessrias ao descobrimento da verdade.163 Os casos em que o parquet atuar em tal qualidade, explicitamente previstos no sistema, desafiam uma presuno de ndole absoluta: se a funo do rgo relaciona-se fiscalizao da atividade processual desenvolvida em certos casos, porque nesses certos casos encontram-se em jogo valores especialmente protegidos pelo ordenamento por absoluta, tal presuno no admite relativizaes que impliquem o no reconhecimento da relevncia de tais valores o interesse pblico, a famlia, o interesse de incapazes, etc.164 Dentro desse contexto, consagra o art. 84 a obrigatoriedade da interveno ministerial nos casos em que a lei o pe como custos legis;165 natural: se o que justifica a necessidade ex lege preordenada de interveno do Ministrio Pblico em certos feitos a presuno de especial relevncia dos valores em tais feitos debatidos, deixar-se a atuao do rgo ao sabor da facultatividade significaria a infirmao da premissa de especial relevncia a que antes se aludiu. No quer isso significar, entrementes, que a nulidade a que se refere o precitado artigo inexorvel: falando-se de interveno ministerial, opera o princpio da instrumentalidade, vetor segundo o qual a convalidao do processo se impe caso os valores que impunham a interveno do Ministrio Pblico na condio de custos legis no foram relegados por sua ausncia.166
163. Sobre o assunto, preconiza a Smula n 99 do Superior Tribunal de Justia, ademais, que, como fiscal da lei, o Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte. 164. Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir: I nas causas em que h interesses de incapazes; II nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade; III nas aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que h interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte. 165. Art. 84. Quando a lei considerar obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, a parte promover-lhe- a intimao sob pena de nulidade do processo. 166. Interveno do MP. Arts. 82 e 84, do CPC. De par com a ausncia de interdio do autor (art. 82, I, CPC), milita em desfavor da obrigatoriedade da interveno do MP a falta de prejuzo para ele, vencedor na demanda, fazendo incidir a regra contida no art. 249, 2, do CPC. No a simples presena da entidade que impe a interveno do MP (art. 82, III, CPC), cabendo ao Juiz examinar a existncia do interesse, pela natureza na lide ou qualidade da parte. (Recurso Especial n 4.991-DF, Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, relator Ministro Hlio Mosimann). Na jurisprudncia mais recente de referida corte, encontrvel entendimento, tomada situao outra, segundo o qual descabe a decretao de nulidade do processo quando o Ministrio Pblico deixa de alegar prejuzo nos casos em que, nomeado curador especial ao ru citado por edital, no foi o parquet intimado (Recurso Especial n 221.962-BA, relator Ministro Humberto Gomes de Barros).

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Captulo 9

Litisconsrcio

1. Litisconsrcio Parte I
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o litisconsrcio, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema.

1.2 Sntese
Conceito: Litisconsrcio fenmeno cuja definio se colhe no caput do art. 46, dispositivo que revela a tnica a ele (litisconsrcio) subjacente: pluralidade subjetivo-processual. Eis como vazado tal preceito: Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente (...). Litisconsrcio: pluralidade subjetiva/pluralidade processual

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Sabendo-se que processo relao cuja constituio pressupe a ingerncia de trs sujeitos, possvel afirmar que tantos processos haver quantos forem os sujeitos que constem em cada posio processual tal afirmao no estende, por bvio, ao sujeito domiciliado na posio angular (o Estado-juiz) dada a invariabilidade/constncia de tal posio. Destarte, se, por hiptese, tomarmos um caso em que dois autores (A e B) acionam dois rus (C e D), quatro seriam as relaes processuais constitudas: AeBXCeD = AXC AXD BXC BXD Concluso: como sugerido na definio apresentada no item anterior, litisconsrcio no fenmeno que se reduz ideia, singela, de pluralidade subjetiva; induz, mais, a noo de pluralidade processual, num ambiente de verdadeira cumulao, dado que, no obstante diversas relaes processuais se construam por seu intermdio, do ponto de vista formal, estariam elas numa nica realidade fundidas. Litisconsrcio e axiologia Admitindo, como de fato o fizemos, que litisconsrcio e cumulao processual so termos que se implicam, reconhecemos quase que automaticamente os valores que induzem a presena, em nosso sistema, da figura em estudo: porque viabiliza a fuso, numa nica realidade formal, de variadas relaes processuais, tem o litisconsrcio franca ligao com as ideias de economicidade (reduo de atividade processual) e segurana (reduo das contradies de juzos).

2. Litisconsrcio Parte II
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o litisconsrcio, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema, como suas hipteses de cabimento.

2.2 Sntese
Hipteses de cabimento Introduo: Conquanto autorizada (e, em algumas oportunidades, at mesmo imposta) pelo sistema, a formao do litisconsrcio subordina-se verificao de uma das hipteses de cabimento prescritas pelo sistema; pre-

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missa que nos autoriza a dizer que a cumulao subjetiva, conquanto virtuosa, no regra, seno situao especial. As hipteses a que nos referimos encontram-se enumeradas nos incisos do art. 46 do Cdigo de Processo Civil: Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. Comunho de direitos ou de obrigaes O primeiro caso de litisconsrcio que se apresenta (inciso I do art. 46) articula-se a partir da causa de pedir remota das demandas que os litisconsortes teriam hipoteticamente mo: nesse especfico elemento do processo que se situa a eventual ideia de comunho de direitos ou de obrigaes entre os candidatos a litisconsortes. Natural: (i) se a causa de pedir remota de todo e qualquer feito se define pela relao de fundo (primeira premissa); (ii) se a relao de fundo que porta informaes sobre o direito/obrigao (material) em discusso (segunda premissa); (iii) de se convir (concluso) que naquela, na relao de fundo, que a hiptese do inciso I se escora. Direitos ou obrigaes derivados do mesmo fundamento Tambm quando se fala em direitos ou obrigaes derivados do mesmo fundamento (inciso II), o recurso causa de pedir inevitvel. Isso porque, nela, causa de pedir, que localizamos os fundamentos que levam o autor a pedir em juzo. Diferentemente do que ocorre com a hiptese anterior, todavia, a presente suscita o exame no da causa de pedir remota, seno da que qualificada como prxima (correspondente patologia que vicia o natural desenvolvimento da relao de fundo). Em termos prticos: (i) se o que congrega os candidatos a litisconsortes a comunho de relaes jurdicas de direito material (um mesmo negcio jurdico com o adverso celebrado, p. e.), sendo diferentes, porm, as vicissitudes que cada qual identifica quanto a essa mesma relao, dentro do inciso I estaremos; (ii) se, conquanto diversas as relaes de fundo, a patologia que os candidatos a litisconsortes suscitam for a mesma, do inciso II que estaremos a falar.

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Conexo Conexo fenmeno processual que se verifica entre duas ou mais aes quando lhes for comum ou o pedido ou a causa de pedir (art. 103 do Cdigo de Processo Civil). Em termos eficaciais, implica tal fenmeno a reunio dos feitos envolvidos para julgamento simultneo (art. 105), providncia que vem ao encontro dos mesmos vetores antes referidos economicidade e segurana jurdica. Postas tais premissas, podemos reconhecer, j de logo, as razes que demoveram o legislador brasileiro a alocar a conexo como uma das causas justificadoras da formao do litisconsrcio: se ela, conexo, causa de reunio de feitos que tramitam separadamente, de todo natural que se permita, desde o nascedouro do processo, a indigitada congregao, cometendo-se aos envolvidos a oportunidade de litigarem em conjunto, ativa ou passivamente, o que lhes permite alcanar aqueles valores. Sem prejuzo dessas razes, urge assinalar, aqui e de qualquer sorte, que a conexo, como hiptese autorizadora do litisconsrcio, deve ser tomada com certa cautela, pois situaes h em que, fundada na identidade de causas de pedir, a conexo estaria sobreposta s hipteses anteriormente estudadas. Com efeito, se h, entre duas aes, identidade de causa de pedir, de se reconhecer, pelo menos potencialmente, que as relaes de fundo nelas discutidas so comuns (hiptese do inciso I) ou que assim so as patologias que perturbam essas mesmas relaes (hiptese do inciso II). Para que tal sobreposio no se verifique, encontrando-se operacionalidade no inciso de que ora cuidamos (III), necessrio advertir, ento: a conexo pela causa de pedir apresentar-se- como fato gerador (autnomo) de litisconsrcio desde que a comunho se identifique em ambas as vertentes, remota e prxima. Em suma: (i) inciso I: identidade de causa de pedir remota; (ii) inciso II: identidade de causa de pedir prxima; (iii) inciso III: identidade de causa de pedir remota e remota, simultaneamente.

3. Litisconsrcio Parte III


Direito Processual Civil

3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o litisconsrcio, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema.

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3.2 Sntese
Afinidade de questes A quarta e ltima hiptese de cabimento do litisconsrcio vem traada, no cdigo, numa clusula estrondosamente aberta, na qual poderamos encaixar, em princpio, tudo (ou quase tudo): a afinidade de questes. Mas o que se deve entender por afinidade de questes? Qual a exata proporo semntica de tal locuo? No nos parece simples a resposta a tais indagaes, mesmo porque, sendo dotada de contedo flagrantemente indeterminado, a expresso em foco comporta, com efeito, interpretaes as mais variadas, circunstncia que s faz dificultar o trabalho daquele que postula a aplicao da regra, na exata medida em que permite a adoo, pelo intrprete, de standards pessoais, ntimos, individuais, a partir dos quais dir ele: o que eu entendo por afinidade de questes x ou y, e assim por diante. Tentemos superar tal problema, advertindo, em primeiro lugar, que as hipteses de litisconsrcio anteriormente vistas (comunho de direitos ou de obrigaes, direitos ou obrigaes derivados do mesmo fundamento e conexo) estariam compreendidas, em rigor, no indigitado inciso IV, uma vez que indutivas, todas, da ideia de afinidade. Verificada tal situao de continncia, a nica opo que nos sobra interpretar o termo afinidade por excludncia, procedimento que se escoraria na vocao axiolgica do litisconsrcio. Vejamos: (i) se o que o ordenamento processual pretende, com o litisconsrcio, promover a incidncia dos princpios, j referidos, da economicidade e segurana jurdica (primeira premissa); (ii) se, por premissa, referidos vetores seriam alcanados desde que as lides dos candidatos a litisconsortes, vistas autonomamente, se entrelaassem por algum ponto de contato (segunda premissa); (iii) se tais pontos de contato (justificadores do litisconsrcio), no obstante descritos, em tipos fechados, nos incisos I, II e III, podem ser quaisquer, indo alm das hipteses antes trabalhadas (terceira premissa); (iv) imperativo admitir que o sistema, forte na realizao daqueles decantados princpios, deixasse aberta a possibilidade de formao do litisconsrcio, ainda que fora daqueles trs primeiros incisos (concluso). Em suma, pois: presta-se o inciso IV a atender os casos em que, mesmo no se encaixando nos trs primeiros incisos do art. 46, a formao do litisconsrcio projetaria a realizao dos valores da economicidade e segurana.

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4. Litisconsrcio Parte IV
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o litisconsrcio, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema, como sua classificao.

4.2 Sntese
Classificao Critrios: Seguindo critrios de diferentes ordens (num total de quatro), podemos classificar o litisconsrcio em (i) ativo, passivo ou misto; (ii) inicial ou superveniente; (iii) facultativo ou necessrio; e (iv) simples ou unitrio. Vejamos. Segundo sua posio: o litisconsrcio pode travar-se, nos termos do art. 46, caput, nos polos ativo e/ou passivo da relao processual. Guardadas essas possibilidades, falaremos, ento, em litisconsrcio ativo (pluralidade de autores), passivo (pluralidade de rus) ou misto (pluralidade de autores e rus, cumulativamente), sendo essas, destarte, as espcies que o nosso sistema experimenta, consoante o critrio da posio dos litisconsortes na relao processual. Segundo o momento de sua formao: considerado o momento de instaurao do regime litisconsorcial, possvel falar-se em pluralidade subjetiva (litisconsrcio) inicial ou superveniente (que tambm recebe a designao ulterior ou incidental). fator determinante de uma ou de outra espcie; aqui, o aspecto temporal, dizendo-se inicial o litisconsrcio que exsurge j ao tempo da instaurao da demanda (tomado o momento definido no art. 263, primeira parte, do cdigo); a contrario sensu, dir-se- ulterior o litisconsrcio constitudo depois da propositura da ao. Segundo sua eventual compulsoriedade: trabalhamos, desde o incio deste captulo, com a ideia de que o sistema processual brasileiro autoriza a edificao do litisconsrcio, desde que presente qualquer das situaes cadastradas nos incisos do art. 46 do Cdigo de Processo Civil. A par disso, deixamos sinalizada a possibilidade de o sistema impor o regime litisconsorcial, subtraindo, assim, o direito de escolha das partes sobre tanto. Considerados esses desdobramentos, colhemos, ento, o terceiro critrio classificatrio da figura do litisconsrcio, especificamente adstrito ao fator da compulsoriedade. Falaremos, nessa medida, ora em litisconsrcio facultativo, desde que no haja imposio do regime de litgio consorciado (regra geral),

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ora em litisconsrcio necessrio (tambm denominado obrigatrio ou compulsrio), desde que haja, a contrario sensu, a aludida imposio (exceo). At aqui, a questo, parece-nos, de fcil compreenso, mesmo porque o critrio em foco, ao que se tira, opera com um fator bem ntido. O problema que se coloca, todavia, reside noutro endereo, esgotando-se na seguinte indagao: de uma certa forma, j sabemos que as hipteses do art. 46 autorizam a adoo do regime litisconsorcial, denotando, assim, situaes em que impera a facultatividade, mas como definir quando a formao do litisconsrcio deixa de ser uma faculdade e passa a ser obrigatria? Pois bem. Para respondermos tal questionamento, rememoremos que, tomadas as caractersticas de nosso sistema, toda e qualquer imposio, inclusive a do regime litisconsorcial, s vivel desde que decorra do prprio sistema do direito positivo, ou seja, desde que haja, no sistema, alguma pea que labore naquele sentido. Forte nessa premissa, o que nos cabe fazer, ento, buscar, no sistema do direito positivo, a indigitada pea, providncia que nos reconduzir ao art. 47, caput, do Cdigo de Processo Civil, cujos termos so os seguintes: Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. (destacamos) Podemos assentir, por tal dispositivo, que o regime litisconsorcial ser obrigatrio desde que, ademais de presente uma das situaes previstas nos incisos do art. 46, a lide deva ser decidida da mesma forma, no plano do direito material, para todos os litisconsortes, nos termos do preceito linhas antes copiado, isto , desde que o litisconsrcio seja do tipo unitrio, advertncia que nos remete, j de logo, ao ltimo critrio de classificao do instituto que vimos examinando. Segundo a eventual uniformidade de tratamento a ser atribudo aos litisconsortes: considerados os termos do j transcrito art. 47, caput, do Cdigo de Processo Civil, sacamos o derradeiro critrio de classificao do litisconsrcio, a saber, o da uniformidade. Se partirmos da premissa de que o regime litisconsorcial impe o desdobramento da relao processual, quando menos do ponto de vista subjetivo, em tantas (sub)relaes processuais quantos forem os litisconsortes, de se pressupor que, teoricamente, caber ao Estado-juiz a emisso de tantas decises quantas forem aquelas (sub)relaes, nada impedindo, em princpio, que uma dessas (sub)relaes seja decidida de um certo modo, enquanto a(s) outra(s) o seja(m) doutro. No obstante, casos h em que tal liberdade no se pe: ao Estado-juiz se sonega o cometimento aos litisconsortes de tratamentos distintos, impondo-se, antes disso, a atribuio de sortes idnticas. Tal tipo de litisconsrcio visto como exceo, sendo chamado de unitrio; os demais casos, tomados como regra, identificam-se pelo predicativo simples.

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Em suma: (i) por regra, o litisconsrcio ser simples o tratamento a ser atribudo pelo Estado-juiz aos litisconsortes no se pe necessariamente uniforme; (ii) excepcionalmente, o litisconsrcio ser unitrio ao revs, o tratamento atribudo pelo Estado-juiz aos litisconsortes deve ser uniforme. Porque excepcional, o litisconsrcio unitrio celebrar-se- desde que, ademais de presentes uma das hipteses de cabimento do art. 46, preenchidas sejam, ainda, as condies do art. 47, preceito que d base, assim j o vimos, ao conceito de compulsoriedade releia-se: h litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. (destacamos) Fixemos essas ideias por meio de um diagrama, pressupondo uma demanda proposta por um autor (A) contra dois rus (B e C): (i) se o litisconsrcio for simples, possvel que as duas (sub)relaes inerentes ao processo sejam livremente julgadas. Assim: A X B e C = A X B (duas relaes; em tese, dois A X C possveis resultados) (ii) se o litisconsrcio for unitrio, as (sub)relaes ho de ter tratamento uniforme. Assim: A X B e C = A X B (duas relaes, mas um A X C nico resultado)

5. Litisconsrcio Parte V
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o litisconsrcio, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema.

5.2 Sntese
Litisconsrcio necessrio e unitrio sobreposio de conceitos Dada a peculiar forma como o art. 47 trata o tema, ter-se-ia, entre os conceitos de litisconsrcio necessrio e unitrio uma ntida sobreposio.

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Explicamos: definindo o litisconsrcio necessrio pela ideia de unitariedade (como de fato o faz), o sobredito preceito parece querer dizer que uma coisa se define pela outra o que equvoco, porm. Com efeito, da aparente confuso deixada por referido dispositivo legal, o que sobra de seguro , antes da ideia de mera sobreposio conceitual, a de implicao nota-se: implicao, e no retroimplicao [(i) se, quando unitrio, o litisconsrcio reputar-se- necessrio (nos termos do decantando art. 47, caput), (ii) porque a unitariedade implica a necessariedade; o contrrio, porm, no seria verdade, da derivando a noo de implicao, e no de retroimplicao.] E isso, reconheamos, bem razovel: se o Estado-juiz, nos casos de litisconsrcio unitrio, deve atribuir tratamento uniforme aos litisconsortes, presume-se, para que tal efeito seja obtido, a sua necessria presena (dos litisconsortes) na demanda. Categorizao do litisconsrcio: relaes possveis: Tomadas como premissa, as colocaes do item anterior autorizam concluir que as categorias de litisconsrcio relacionar-se-iam nos seguintes termos: (i) se o litisconsrcio facultativo, por induo, apresentar-se- como simples; (ii) se unitrio, igualmente por induo, apresentar-se- como necessrio. Como, no mais, nenhuma outra concluso de igual perfil podemos sacar, diramos, em adio: (i) o fato de o litisconsrcio ser simples no autoriza inferncia qualquer sobre se ser facultativo ou necessrio; (ii) o fato de o litisconsrcio ser necessrio no autoriza, da mesma forma, inferncia qualquer sobre se ser simples ou unitrio. Em suma: LITISCONSRCIO (quadro geral de possibilidades) 1) simples 2) unitrio 3) facultativo 4) necessrio ... poder ser ... ... ser ... ... ser ... ... poder ser ... facultativo necessrio necessrio simples simples unitrio

Se o litisconsrcio ...
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De duas das relaes mencionadas, todavia, nos cobra seguir falando: as de nmeros 2 e 3. que no plano das excepcionalidades hospedam-se casos concretos em que tais relaes se infirmam, surgindo, ento, a anmala pos-

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sibilidade de falarmos em litisconsrcio unitrio e ao mesmo tempo facultativo tal figura, reitere-se, infirma, ainda que excepcionalmente, as relaes 2 e 3, dado que: (i) desautoriza a vinculao irrestrita do litisconsrcio unitrio ao necessrio (caso 2), (ii) desautorizando, outrossim, a vinculao sem ressalvas do litisconsrcio facultativo ao simples (caso 3).167

6. Litisconsrcio Parte VI
6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o litisconsrcio, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema.

6.2 Sntese
Fontes determinativas da unitariedade a lei ou a natureza da relao de fundo Segundo o art. 47, caput, o Estado-juiz ter que decidir a lide de modo uniforme (aperfeioando-se o conceito de litisconsrcio unitrio) em funo de duas hipteses: (i) quando disposio legal assim impe, ou (ii) quando a natureza da relao jurdica de fundo determina sobredita uniformidade. Relevantssima, tal distino que d base s excepcionalidades a que nos referimos no fechamento do item anterior. De fato, consoante decorra de disposio legal ou da natureza da relao jurdica debatida, o litisconsrcio tido como unitrio poder ou no associar-se ao conceito de necessariedade. Vejamos: (i) a unitariedade decorrente da natureza da relao de fundo implica, por sua prpria estrutura, a adoo e manuteno da regra geral (se o litisconsrcio unitrio ser necessrio; linha 2 do quadro anteriormente apresentado);168

167. Tome-se, sobre o assunto, o seguinte exemplo: Processo civil e administrativo. Litisconsrcio facultativo: unidade (art. 509 do CPC). Ato de improbidade. Desfalque patrimonial. Lei n 8.429/1992. 1. Litisconsrcio facultativo que, pelas circunstncias fticas, recomenda unidade de julgamento. 2. Ingresso dos litisconsortes no feito, em grau de recurso especial interposto por um deles apenas, nos termos do art. 509 do CPC. 3. Desfalque patrimonial irrelevante para a configurao da improbidade, considerando os valores e o comportamento da sociedade brasileira, pelo potencial ofensivo de baixa agresso moralidade pblica. 4. Recurso especial provido. (ementa de acrdo proferida pela Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 324.730/SP, relatora Ministra Eliana Calmon; destaques nossos.) 168. Aclaremos: se o que faz o litisconsrcio unitrio , num dado caso, a natureza da relao de fundo, e no a lei, reconhecendo-o como tal, o Estado-juiz estaria reconhecendo, automaticamente, a necessidade da presena de todos os sujeitos da relao que o inspirou (de fundo).

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(ii) no obstante isso, a unitariedade decorrente de lei, desvinculada que est de qualquer raciocnio sobre a relao de fundo, pode implicar a ruptura (eventual) da referida regra, abrindo ensejo para falar-se (excepcionalmente) de litisconsrcio unitrio no necessrio (facultativo). Inobservncia do litisconsrcio necessrio A efetividade do art. 47, caput, como ocorre com toda e qualquer norma de conduta (inclusive as processuais), depende da prescrio de uma sano em razo de seu descumprimento. No diversa a questo quando o assunto litisconsrcio: dir-se- necessrio o seu uso, porque o sistema prescreve, em desfavor do que no o observa, uma sano, particularmente definida no pargrafo nico daquele mesmo art. 47. Eis sua redao: Art. 47. (...). Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo. De tal dispositivo, colhemos algumas inferncias (algumas j vistas de antes): (i) a definio das partes de um dado processo compete, por regra, ao autor; (ii) ao autor compete, em funo do que antes se afirmou, a adoo, ou no, do regime litisconsorcial; (iii) se o caso de litisconsrcio necessrio, no tem o autor, porm, liberdade de agir deve empreg-lo; (iv) como as afirmaes (i) e (ii) retro permanecem vlidas (a definio das partes, inclusive as litisconsorciais, papel a ser desempenhado pelo autor), a nica forma pela qual daria o sistema efetividade afirmao (iii) seria imputar ao autor que recalcitra quanto ao cumprimento do que ali, na tal afirmao (iii), se pe, uma pena vinculada sobrevida do processo por ele instalado. Dir-se-ia, com tudo isso, que os casos de litisconsrcio necessrio revelam um particular vis da ilegitimidade ad causam: em tal plano (do litisconsrcio necessrio) ou bem todos os litisconsortes so reunidos ou aquela condio para o exerccio do direito de ao (legitimidade) dir-se- no cumprida da advindo a sobredita regra do pargrafo nico do art. 47. Isso dito, autorizados estamos a assumir que a sentena de extino a que alude o decantado preceito fundar-se- ou no art. 267, inciso I, combinado com o art. 295, inciso II (casos em que o ngulo processual ainda no se operou), ou no art. 267, inciso VI (demais casos). Mais: autorizados estamos a assumir que a ilegitimidade, nos casos de litisconsrcio necessrio, no vcio inderrogvel, tudo porque, nos termos do preceito-base (art. 47, pargrafo nico), percebendo o defeito, o Estado-juiz ordenar sua correo, coisa que, convenhamos, no se faria em situaes normais.

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7. Litisconsrcio Parte VII


7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordado o litisconsrcio, sendo estudados aspectos importantes sobre o tema.

7.2 Sntese
Regime jurdico Dispe o art. 48 do Cdigo de Processo Civil que: Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. De pronto, a leitura de tal dispositivo, permite concluir: o regime jurdico geral a que se submetem os litisconsortes o da autonomia processual; significa dizer (na terminologia do cdigo): a atividade de um litisconsorte no aproveita nem prejudica os demais (tanto, assim, alis, que, segundo prescreve o subseqente art. 49, cada litisconsorte tem o direito de promover o andamento do processo e todos devem ser intimados dos respectivos atos). Porque geral, tal regime aplicar-se-ia s situaes de tal timbre; portanto: (i) incidir, com efeito, nos casos de litisconsrcio simples (facultativo ou necessrio); (ii) no incidir nos de litisconsrcio unitrio mesmo porque, lembre-se, tendo o Estado-juiz, nesse caso, que dar aos litisconsortes tratamento uniforme, evidente que toda a atividade produzida ou omitida por um repercutir na esfera jurdica do outro.169 De todo modo, casos h, no sistema, em que, mesmo sendo simples, no se submeter o litisconsrcio ao sobredito regime geral tais casos fundam-se na primeirssima locuo presente no art. 48: salvo disposio em contrrio (...). Assim, operam, p. e., os arts. 320, inciso I, e 509, ambos do cdigo.170 Ainda no que diz com o regime jurdico dos litisconsortes, cumpre referir, por fim, o contedo do art. 191 do Cdigo de Processo Civil, dispositivo que
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169. Ressalvados apenas os atos de disposio de direito, os quais, por essncia, no repercutem em face de qualquer outra pessoa a no ser da que pratica o ato. 170. Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: I se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; (...). Art. 509. O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses.

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prescreve a contagem em dobro dos prazos aos litisconsortes deferidos, sendo diferentes os procuradores de cada qual.171 Limitao nos casos de litisconsrcio facultativo multitudinrio O litisconsrcio que se qualifica como multitudinrio (i) pressupe a noo de facultatividade, e (ii) implica o efeito previsto pargrafo nico do art. 46: a decomposio subjetiva da lide. Eis o teor do sobredito preceito: Art. 46. (...) Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso. A despeito de sua aparncia, referido dispositivo no concede um poder ao Estado-juiz, seno um dever: de limitar o nmero de litisconsortes (sempre nas hipteses de facultatividade, repise-se), sempre com vistas a impedir que a adoo do regime litisconsorcial, antes de implementar os princpios da economicidade e segurana jurdica (diretrizes do fenmeno), imponha efeito antagnico, obstando o desenvolvimento da relao processual. O cdigo no oferece, s expressas, um critrio objetivo para o exerccio do indigitado dever, deixando ao Estado-juiz o encargo de aferir, de conformidade com o caso concreto, o nmero de litisconsortes (facultativos) cuja admisso no prejudica o processo tal avaliao, por casustica, ser feita consoante as caractersticas da situao concretamente vivenciada.

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171. Sobre tal regra, de se lembrar que desfeito, no correr do processo, o litisconsrcio, o litisconsorte remanescente no tem em dobro o prazo para recorrer (excerto do julgamento do Recurso Especial n 2.727/RJ, Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, relator Ministro Nilson Naves); assim, no se aplica o benefcio da contagem em dobro do prazo para recurso, previsto no art. 191 do CPC, quando um dos litisconsortes sucumbe isoladamente (excerto do julgamento do Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 431.622/RS, Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, relatora Ministra Eliana Calmon).

Captulo 10

Juizados Especiais

1. Juizados Especiais: Origem, Atos Normativos de Regncia e sua Relao com o Sistema
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordados sua origem, os atos normativos de regncia e sua relao com o sistema.

1.2 Sntese
Os Juizados Especiais foram concretamente introduzidos em nosso ordenamento por meio da Lei n 9.099/1995, diploma que os fixou no mbito das Justias Estaduais.

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Cinco anos depois, com a Lei n 10.259/2001, os Juizados Especiais foram criados no mbito da Justia Federal. Ambos os diplomas Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001 operam de modo a prescrever: (i) as competncias dos correlatos rgos Juizados Especiais Estaduais e Federais, respectivamente , disciplinando, outrossim, (ii) o procedimento a que se vinculam os processos que tramitam naqueles rgos. Observando esse sentido, natural concluir que aqueles diplomas, quando confrontados com o estatuto processual geral (Cdigo de Processo Civil), ostentam especialidade. Sem prejuzo disso, se forem entre si cotejadas, a relao que as leis especiais revelam diversa: a Lei n 10.259/2001 deve ser considerada efetivamente especial em relao Lei n 9.099/1995, que seria tomada, por sua vez, como uma lei de carter geral. Essas observaes so importantes para determinar a forma como deve se dar a virtual aplicao subsidiria de normas integrantes de um diploma em relao a outro. Entre os trs textos normativos referidos o Cdigo de Processo Civil, a Lei n 9.099/1995 e a Lei n 10.259/2001 , verifica-se presente, com efeito, peculiar relao de subsidiariedade: (i) as normas do primeiro (Cdigo de Processo Civil) so imediatamente subsidirias em relao s da Lei n 9.099/1995 e mediatamente subsidirias em relao s da Lei n 10.259/2001; (ii) a Lei n 9.099/1995 imediatamente subsidiria em relao Lei n 10.259/2001; (iii) deve o intrprete que pretende compor algum problema atinente ao processamento de feitos nos Juizados Federais tomar, falta de norma na lei especial (Lei n 10.259/2001), primeiro a Lei n 9.099/1995 e, s depois, o Cdigo de Processo Civil.

2. Juizados Especiais Federais: Os Dois Captulos Essenciais da Lei n 10.259/2001


2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordados os dois captulos essenciais da Lei n 10.259/2001.
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2.2 Sntese
Do ponto de vista normativo, possvel entender os Juizados Especiais tanto os estaduais, como os federais sob duas perspectivas bem marcantes: da competncia e do procedimento.

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Notadamente quanto Lei n 10.259/2001, esses dois captulos encontram-se bem demarcados: a lei, de um lado, define as atribuies que so conferidas aos Juizados Especiais Federais, definindo, de outro, o procedimento a ser adotado por aludidos rgos no exerccio daquelas mesmas atribuies. Importa anotar, nesse contexto, que as atribuies (competncia) vinculam-se ao procedimento, e vice-versa o procedimento ex lege fixado para o exerccio daquelas atribuies (e apenas delas). Isso quer significar, em termos prticos, que apenas os Juizados Especiais Federais podem aplicar, validamente, o procedimento definido pela Lei n 10.259/2001); olhando o fenmeno por outro ngulo, possvel dizer, com idntica nfase, que apenas as competncias definidas em favor dos Juizados Especiais Federais autorizam o emprego do procedimento prescrito por aquele diploma. Ao final, conclumos que, se proposta perante outro rgo jurisdicional qualquer que seja , a ao tramitar ou sob o rito comum (sumrio ou ordinrio), ou sob eventual rito especial (nesse contexto, includo o definido pela Lei n 9.099/1995) a depender do perfil apresentado pelo caso concreto.

3. Procedimentos Ordinrio, Sumrio e Sumarissimo: A Sumariedade em Escala


3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordados os procedimentos ordinrio, sumrio e sumarissimo.

3.2 Sntese
Os procedimentos definidos pelas Leis nos 9.099/95 e 10.259/2001 so amide apelidados de sumarissimos. Natural: o que os demarca, diferenciando-os dos demais ritos prescritos pelo ordenamento jurdico, o elevado grau de concentrao que carregam. Vejamos a questo sob a perspectiva histrica. Antes da primeira grande reforma pela qual passou o Cdigo de Processo Civil de 1973 (ocorrida em 1995), aquilo que hoje denominamos, inspirados no art. 275, de rito sumrio era designado, por lei, de rito sumarissimo. Com a reforma, o nomen juris atribudo ao procedimento cambiou (de sumarissimo para sumrio,

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insista-se), o que, todavia, no pode ser entendido como mera atividade de redesignao: o que se tencionava era reservar o nome antigo (sumarissimo) para algo que expressasse de maneira mais efetiva a noo de mxima sumariedade; esse algo a que nos referimos diz respeito ao procedimento institudo, no mesmo contexto temporal, pela Lei n 9.099/1995, diploma que criou, na mesma poca da reforma, os Juizados Especiais Estaduais e o respectivo rito. Com isso, o ordenamento nacional que at ento experimentava a dicotomia rito ordinrio versus rito sumairissimo (o primeiro tido como o rito comum por excelncia, tendo tnus mais amplo; o segundo, mais breve, sendo aplicvel a hipteses devidamente preordenadas) passou a contar com trs nveis de sumariedade: (i) a mnima, tpica do rito ordinrio; (ii) uma outra, intermediria, reservada ao que hoje conhecemos como rito sumrio; (iii) a mxima, experimentada no mbito dos juizados especiais (primeiro os estaduais, depois os federais). Nessa espcie de escala de sumariedade, o que se percebe, nitidamente, o nvel de concentrao que tipifica cada qual das realidades procedimentais em que a sumariedade mais intensa, supe-se maior concentrao dos atos processuais, com a proposital inteno de reduzir o tempo de durao do processo; medida que, por outro lado, o grau de sumariedade se reduz (ordinarizando-se o procedimento), o reverso se verifica ( minimizada a concentrao da atividade processual, espalhando-a por todo o ciclo processual, o que o torna potencialmente menos sumrio e, consequentemente, mais alongado).

4. Procedimento Sumrio: Uma Breve Descrio


4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordado o procedimento sumrio.

Direito Processual Civil

4.2 Sntese
Imaginado como procedimento mais estreito que o comum ordinrio, o sumrio afigura-se aplicvel a situaes de direito material que, por definio

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legal (art. 275 do Cdigo de Processo Civil), seriam tidas como menos complexas, seja pelo valor do bem da vida inerente (inciso I), seja pela temtica envolvida (inciso II). A ideia de concentrao intrnseca a esse procedimento decorre fundamentalmente da alocao, numa nica fase, de atos postulatrios, ordinatrios e instrutrios. Graficamente, essa sua estrutura: FASES (postulatria/instrutria) (decisria) (1) (2) pretenso + defesa + instruo julgamento Para que se concretize a ilustrada concentrao, exigvel que da petio inicial constem, para alm dos elementos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, tpicos que, fosse ordinrio o procedimento, se deslocariam para etapa posterior: a) rol de testemunhas (caso haja interesse em produo de prova desse timbre); e b) quesitos e indicao de assistente tcnico (caso a hiptese demande a produo de prova pericial). Quando a recebe, ao juiz, diversamente do que se passa no rito comum por excelncia, cabe designar audincia de conciliao, a realizar-se em prazo no excedente a 30 (trinta) dias, devendo o ru ser citado com antecedncia mnima de dez dias. Na aludida audincia, se obtida, a conciliao reduzida a termo, extinguindo-se o feito; caso contrrio, o ru dever apresentar, na mesma oportunidade, sua resposta, por escrito ou oralmente, trazendo, se o caso, documentos, rol de testemunhas e quesitos (mais indicao de assistente tcnico); por outro lado, caso no comparea injustificadamente ou deixe de contestar, ser reputado revel. Para garantir a esperada concentrao, o ordenamento restringe, por outro lado, o uso da declaratria incidental e das intervenes de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro (variao de denunciao da lide, fundada no inciso III do art. 70 do Cdigo de Processo Civil). Imbudo do mesmo propsito (garantir concentrao), o sistema outorga s aes de rito sumrio, de outra banda, carter dplice, o que faz repugnar a utilizao de reconveno, assegurando-se, de todo modo, a deduo de pedido contraposto aquele veiculado na prpria contestao. Um ltimo detalhe: a cumulao de pedidos admitida desde que no implique a extrapolao do valor de alada (inciso I do art. 275) observa-se, nesse contexto, que a cumulao de que se fala a chamada prpria (adio simples de objetos), no a imprpria (a que envolve pedidos alternativos ou sucessivos), cujo emprego virtualmente possvel, desde que os pedidos, isoladamente, no tenham valor superior ao de alada.

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5. Procedimento Sumarissimo: Os Procedimentos dos Juizados Panorama Geral


5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordado o procedimento sumarissimo.

5.2 Sntese
A descrio feita, no bloco anterior, do rito sumrio providncia didaticamente proposital: os ritos designveis como sumarissimos os atinentes aos Juizados Especiais em muito se assemelham quele, experimentando pequenas (mas importantssimas) variaes tendentes a reforar a ideia de concentrao, acentuando sua sumariedade (reveja-se, a propsito, o bloco 3). Em termos gerais, com efeito, possvel reconhecer, numa e noutra das realidades, a mesma estrutura; vale, por isso, reproduzi-la: FASES (postulatria/instrutria) (decisria) (1) (2) pretenso + defesa + instruo julgamento de se enfatizar, de todo modo: porque mais acentuada a respectiva sumariedade, os procedimentos prescritos pelas Leis nos 9.099/95 e 10.259/2001 carregam particularidades que os distinguem do sumrio, cabendo por ateno, a par da viso panormica antes exposta, sobre essas variveis.

6. Procedimento Sumarissimo: Descrio Parte I


Direito Processual Civil

6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo feita aqui a descrio do procedimento sumarissimo.

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6.2 Sntese
A primeira das variaes que impactam, descomplexificando os ritos dos juizados, retirvel da Lei n 9.099/1995, especificamente de seu art. 14, 1. Segundo esse dispositivo, a petio inicial, menos solene do que a do rito sumrio (governada pelo art. 282 do Cdigo de Processo Civil, com os acrscimos descritos no bloco 4), conter apenas os itens constantes dos incisos II a V do art. 282: (i) partes; (ii) causa de pedir; (iii) pedido; e (iv) valor. Embora previsto especificamente na Lei n 9.099/1995, bom que se destaque que o dispositivo em questo incide, tambm, em relao aos Juizados Especiais federais lembre-se, nesse ponto, da aplicao subsidiria da Lei n 9.099/1995 em relao Lei n 10.259/2001 (releia-se, a propsito, o bloco 1). Outro aspecto de relevo diz respeito ao emprego do litisconsrcio: para o rito sumrio, no h, em princpio, restrio qualquer, seguindo-se o regramento geral tal qual estabelecido nos arts. 46 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. No essa, porm, a melhor orientao quando o assunto rito sumarissimo, mormente se o que se estiver enfrentando seja um caso de litisconsrcio facultativo: o emprego dessa tcnica pode, ao contrrio do que se deseja (que , lembre-se, concentrao em grau maximizado), embaraar o fluxo processual, operando na contramo da ambicionada brevidade. No se pode perder de vista, entretanto, que o litisconsrcio, em casos tais quais o do art. 47 do Cdigo de Processo Civil, pode se apresentar, ex lege, de uso obrigatrio o que acontece quando a pretenso concretamente lanada opera potencial efeito em face do patrimnio jurdico de dois ou mais sujeitos. Nessas situaes, embaracem ou no o fluxo procedimental, o emprego do regime litisconsorcial, imperativo. Quando o assunto se relaciona especificamente aos Juizados Especiais Federais, um detalhe adicional se h de considerar: o art. 6 da Lei n 10.259/2001 aponta, em seus incisos, os sujeitos que podem figurar nos polos, ativo e passivo, das relaes processuais ali instaladas, impondo-se, na eventual formao do litisconsrcio necessrio, a observncia da aludida regra. Nesse sentido, do polo ativo s podero figurar pessoas fsicas ou micro/pequenas empresas; do polo passivo, por sua vez, ao menos um dos litisconsortes deve ostentar a condio definida no inciso II do mencionado art. 6.

7.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo feita ainda a descrio do procedimento sumarissimo.

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7. Procedimento Sumarissimo: Descrio Parte II

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7.2 Sntese
Os procedimentos preconizados para os juizados so mais restritivos do que o sumrio em relao s intervenes de terceiros: seu emprego inadmitido sem qualquer ressalva naquele especfico mbito (nesses termos, dispe o art. 10 da Lei n 9.099/1995)172 opo compreensvel, afinal de contas, o que se postula, nos juizados, mxima concentrao. Quanto cumulao de pedidos, o subsistema dos Juizados Especiais , de igual modo, mais restritivo: como no sumrio, a tcnica em foco (da cumulao) a priori admitida, desde que no implicativa da extrapolao do valor de alada;173 indo alm, entretanto, o art. 15 da Lei n 9.099/1995 impe, para que a cumulao seja viabilizada nos juizados, a conexidade dos pedidos cumulandos, o que quer significar, na prtica, que as pretenses porventura agregadas, pelo autor, numa mesma inicial, devem guardar entre si relao de implicao ou de derivao.174 Sobre a figura da declaratria incidental, o mesmo que foi dito para o sumrio vale para o sumarissimo: seu emprego vedado. Idem quanto ao uso da reconveno: no se a cogita, no mbito dos juizados, uma vez que as respectivas aes so dotadas de carter dplice, circunstncia que assegura a deduo, pelo ru, de pretenso contra o autor na prpria contestao (pedido contraposto). Tome-se ateno, de todo modo, no que se refere aos Juizados Especiais Federais: neles, o emprego do pedido contraposto , de ordinrio, invivel; as razes para tanto so eminentemente pragmticas: como quem figura no polo passivo das aes que tramitam naquele rgo a Fazenda Pblica (art. 6, inciso II, da Lei n 10.259/2001), para que se falasse em efetivo pedido contraposto, seria necessrio supor o interesse, por aquela entidade, na formulao de uma pretenso de natureza cognitiva em face do autor o que, no mais das vezes, no se visualiza, uma vez que a Fazenda sabidamente titular de autoexecutoriedade, verdadeiro princpio regente da atividade administrativa, que assegura, em favor da Administrao, o poder (seria melhor dizer, o dever-poder) de constituir os fatos jurdicos (e consequentes relaes) em que oficia como sujeito ativo, independentemente de interveno judicial.

172. Como fizemos no bloco anterior, vale dizer, aqui, que, embora o dispositivo invocado se acople Lei n 9.099/1995, sua aplicao, em relao aos Juizados Especiais Federais, perfeitamente vivel, dada a fora subsidiria que a sobredita lei, a 9.099/1995, ostenta em face da Lei n 10.259/2001. 173. As mesmas observaes lanadas no bloco anterior se reiteram: a cumulao de que se fala a chamada prpria (implicativa da adio simples de objetos), no a imprpria (a que envolve pedidos alternativos ou sucessivos), cujo emprego virtualmente possvel, desde que os pedidos, isoladamente, no tenham valor superior ao de alada. 174. Vale repetir, aqui, a premissa exposta em anotao anterior: conquanto o dispositivo de que falamos se situe na Lei n 9.099/1995, sua aplicao, em relao aos Juizados Especiais Federais, perfeitamente vivel, dada a fora subsidiria ostentada pela mencionada lei em relao Lei n 10.259/2001.

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8. Procedimento Sumarissimo: Descrio Parte III


8.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo feita ainda a descrio do procedimento sumarissimo.

8.2 Sntese
Um importante distintivo do procedimento sumarissimo (assim entendido tanto o prescrito pela Lei n 9.099/1995, quanto o firmado na Lei n 10.259/2001) diz respeito capacidade postulatria. Embora catalogvel, em princpio, como pressuposto processual, a capacidade postulatria no pode ser vista como um elemento universal, isto , de alcance global, seja qual for a demanda de que se estiver tratando. Ao reverso, devemos ter ateno justamente com o subsistema dos Juizados Especiais: tanto a Lei n 9.099/1995 como a Lei n 10.259/2001 relativizam a incidncia do sobredireito pressuposto, tornando-o uma figura de pouca expresso no mbito de que cuidamos. Dois detalhes, porm, no podem ser pedidos de vista: (i) a representao por advogado, segundo preordena o art. 10 da Lei n 10.259/2001, marcada por plena facultatividade no nvel originrio dos Juizados Especiais Federais; j nos estaduais, essa facultatividade se pe atrelada a um valor-limite; (ii) a capacidade postulatria, flexibilizada no plano originrio, exigvel no recursal. Outro aspecto de destaque a se comentar refere-se ao fenmeno da revelia. Nos termos do art. 20 da Lei n 9.099/1995, revelia figura derivada, no mbito dos juizados (assim os estaduais, assim tambm, por extenso subsidiria, os federais), da ausncia da parte passiva audincia, implicando, como acontece no regime jurdico geral, a presuno de verdade dos fatos afirmados pelo autor, salvo se o juzo se convence noutro sentido. No caso particular, dos Juizados Especiais Federais, supondo-se a presena constante da Fazenda Pblica em seu polo passivo, uma preocupao peculiar h de nos agitar: que, quando menos em princpio, os bens processualmente tutelados pela Fazenda Pblica so indisponveis, circunstncia que implicaria o afastamento do efeito naturalmente decorrente da revelia (presuno, repita-se, da verdade dos fatos afirmados pelo autor, salvo se o juzo se convence noutro sentido); se assim ocorre para a generalidade dos casos, assim no ocorre se a ao de que se estiver cuidando tramita naquele peculiar rgo (debaixo, consequentemente,

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do peculiar regime procedimental que lhe afeto); isso porque, nesse regime, voga a ideia de plena transigibilidade, circunstncia que faz supor a especial disponibilidade dos bens demandados. Inexorvel, portanto, que se conclua, que, no peculiar subsistema da Lei n 10.259/2001, o efeito da revelia no pode ser freado sob o argumento da indisponibilidade o que, de todo modo, no o pe de assuno irrestrita (lembre-se de que o art. 20 da Lei n 9.099/1995, ao definir revelia, prescrevendo o efeito que dela deriva, ressalva a possibilidade de o juzo se convencer em sentido diverso do da presuno legal). Importa destacar, por fim, o peculiar regime de interlocutoriedade dos juizados: para que se garanta a desejvel concentrao marca tpica dos procedimentos ali reinantes , preciso restringir o universo de decises incidentais tomadas pelo juzo, limitando-as o mximo possvel; o ideal, idealssimo, para garantir a ambicionada sumariedade (e consequente celeridade), seria que, para alm do ato decisrio constitutivo da tutela final (sentena), o julgador atuasse, incidentalmente, apenas nos casos de urgncia que justificassem a excepcional concesso de tutela cautelar ou antecipativa, figuras que devem ser tomadas como admitidas naquelas searas, embora aparentemente a brevidade dos ritos, por si, j constitusse providncia suficiente a assegurar a efetividade do bem da vida inerente s demandas.

9. Competncia e Procedimento: Retomando o Vnculo entre esses Dois Elementos no Caso dos JEF
9.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordados a competncia e o procedimento no caso dos Juizados Especiais Federais.

9.2 Sntese
Direito Processual Civil

Por ocasio do bloco 2, tivemos oportunidade de constatar que, normativamente, possvel entender os Juizados Especiais tanto os estaduais, como os federais sob duas perspectivas bem marcantes: da competncia e do procedimento. At o bloco anterior, vnhamos nos dedicando, por outro lado, anlise dos pontos que conferem peculiaridade ao procedimento firmado em favor dos

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Juizados Especiais Federais, procedimento esse que, quando confrontado com o da Lei n 9.099/1995, reputar-se-ia especial em segundo grau embora esse ltimo, se cotejado com os do Cdigo de Processo Civil (ordinrio e sumrio) seja, por si, considerado especial. importante enfatizar, nesse contexto, que essas peculiaridades que caracterizam o rito da Lei n 10.259/2001 s se afiguram aplicveis assim como o prprio rito, globalmente considerado pelos rgos definidos na prpria lei: os Juizados Especiais Federais. Da a concluso sacada por ocasio do mesmo bloco 2 no sentido de que apenas os Juizados Especiais Federais podem aplicar, validamente, o procedimento definido pela Lei n 10.259/2001. Pois bem. Para definir o conceito de competncia no que se refere aos Juizados Federais, a Lei n 10.259/2001 vale-se de uma srie de normas, cuja adio torna a atividade (de definio de competncia dos Juizados Especiais Federais, reitere-se) bastante complexa. Estabelece-se, com isso, um sistema como que de compensao: para aplicao do procedimento sumarissimo da Lei n 10.259/2001 (procedimento esse demarcado por elevado grau de descomplexificao, visando mxima concentrao), a mesma lei impe a rgida observncia de regras de competncia, regras essas que se repartem em numerosos critrios. Vamos avali-las.

10. Competncia dos JEF Parte I


10.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordada aqui a competncia dos Juizados Especiais Federais.

10.2 Sntese
Retomadas as premissas do bloco anterior nos impe concluir que a competncia dos Juizados Federais se define de modo inversamente proporcional ao procedimento que so por eles aplicados (que notavelmente singelo). Complexa que , com efeito, a metodologia de definio de sua competncia envolve, basicamente, quatro critrios. O primeiro desses critrios aparece textualmente no caput do art. 3 da Lei n 10.259/2001: o valor da causa. Supondo, de fato, que o nvel cognio desenvolvido pelo juiz do Juizado Especial Federal se pe menos intenso do que o que desenvolvido pelo juiz de uma Vara Federal comum (tudo por conta do proce-

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dimento, sabidamente mais concentrado), o sistema normativo acopla, ao universo competencial daqueles rgos, causas com menor potencial econmico. justamente nessa linha que caminha o mencionado dispositivo legal: outorga, em favor dos Juizados Federais, competncia para processar e julgar causas (alm de executar as correlatas sentenas) com valor no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos. No podemos nos esquecer, a par de tais certezas, de que os Juizados Especiais Federais integram o subsistema da Justia Federal, o que nos remete, obrigatoriamente, ao art. 109 da Constituio Federal. Quer isso significar que, quando menos em princpio, os Juizados Federais s podem processar aes que, alm de delimitadas pelo valor, encaixam-se num dos incisos do referido dispositivo constitucional. Pois bem. De todos os diversos incisos que integram o multicitado art. 109, um merece especial destaque, visto que nele se deposita boa parte das atribuies desempenhadas pelos Juizados Federais o inciso I. Por fora desse preceito, deveras, Justia Federal compete processar causas propostas por ou contra a Unio, autarquias federais ou empresas pblicas federais. No mbito dos Juizados, diversamente, as aes correspondentes no tm o exato alcance das previstas no decantado inciso I do art. 109: apenas as que so propostas contra as referidas entidades (Unio, autarquias federais ou empresas pblicas federais, insista-se) encontram espao. Partimos, com isso, do art. 109, I, da Constituio, mas a ele no nos limitamos: para definir a exata competncia dos Juizados Especiais Federais, devemos considerar a posio em que atuam, processualmente, as entidades descritas na Constituio. Isso implica, na prtica, que um outro critrio de definio de competncia (o segundo a ser aqui considerado) atravessa nosso caminho para alm do valor da causa ; falamos, especificamente do critrio da qualidade do demandante. Esse critrio que tpico do regime da Lei n 10.259/2001 vem expressamente contemplado no art. 6 do diploma em questo, dispondo, seu inciso II, justamente sobre a composio passiva da lide.

11. Competncia dos JEF Parte II


Direito Processual Civil

11.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordada ainda a competncia dos Juizados Especiais Federais.

171

11.2 Sntese
O art. 6 da Lei n 10.259/2001, cuidando da especfica questo da qualidade ostentada pelo demandante (para fins de definio da competncia dos Juizados Especiais Federais), no opera apenas com a posio passiva da lide. Para alm disso, com efeito, o mencionado dispositivo, em seu inciso I, trata da posio ativa, vinculando a competncia dos rgos de que tratamos a aes propostas por sujeitos especficos: pessoas fsicas ou pessoas jurdicas que se enquadrem no conceito legal de micro ou de pequena empresa. Quer isso dizer, tal como vnhamos sugerindo, que os Juizados Especiais Federais tm sua competncia limitada s aes que (i) no envolvam bem jurdico da vida com valor superior a 60 (sessenta) salrios mnimos e, adicionalmente, (ii) encontrem em seus polos processuais, pela ordem, sujeitos tais quais os definidos nos incisos I (ativo) e II (passivo) do art. 6 da Lei n 10.259/2001. Por tudo quanto explicitado em blocos anteriores, notadamente no 2 e no 9, a adoo, in concreto, do procedimento sumarissimo definido na mesma Lei n 10.259/2001 fica adstrita, portanto, ao cumprimento das aludidas condies. No entanto, no s! H que se referir, ainda, um terceiro critrio delimitador da competncia dos Juizados Especiais Federais, critrio esse que poderamos chamar, na inteno de homenagear a nomenclatura do Cdigo de Processo Civil, como critrio da matria. Desse assunto, cuidaria o art. 3, 1, da mesma Lei n 10.259/2001, dispositivo que, explicitamente, retira, do campo competencial dos Juizados Federais, determinadas matrias por presuno legalmente qualificada como incompatvel com o regime de concentrao que tipifica o procedimento dos Juizados Federais. Cabe observar, entretanto, que no apenas matrias que so excludas pelo art. 3, 1: o dispositivo refere, textualmente, determinadas figuras identificveis por sua dimenso procedimental (e no material) assim, por exemplo, os executivos fiscais, cuja definio no se faz pela matria (at porque, em rigor, essa modalidade no se restringe a temas especficos), seno pelo correlato procedimento. O que nos cabe concluir, portanto, que o tal terceiro critrio de que nos ocupamos (critrio esse redutor da competncia dos Juizados Federais) funda-se, isso sim, no aspecto material/procedimental; usando outras palavras: a lei exclui da competncia dos Juizados Especiais Federais determinadas matrias e procedimentos, dando preferncia, nesses casos, persecuo dos caminhos competenciais (e rituais, por conseguinte) comuns e no os especificamente delineados pela Lei n 10.259/2001.

Direito Processual Civil

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12. Competncia dos JEF Parte III


12.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudados os Juizados Especiais, sendo abordada ainda a competncia dos Juizados Especiais Federais.

12.2 Sntese
A tudo quanto dito at aqui, acopla-se um quarto critrio, definvel como territorial. Diferentemente dos demais, esse critrio no afirma (nem nega) a competncia dos Juizados Especiais Federais, seno apenas a adjetiva partindo da lgica premissa de que o rgo foi previamente reconhecido como competente para um determinado caso. Vejamos. Dispe o 3 do art. 3 da Lei n 10.259/2001 que, havendo Juizado Especial Federal instalado na localidade em que a ao deve ser proposta, sua competncia se definir como absoluta; racionando a contrario sensu, diramos, em acrscimo, que, onde no h Juizado Federal instalado, sua virtual competncia de ser adjetivada como relativa. No primeiro caso (da competncia dita absoluta), percebe-se que o que a lei deseja atribuir ao Juizado Federal competncia exclusiva, privativa, ou seja, excludente da de qualquer outro rgo jurisdicional (isso, evidentemente, se cumpridas as etapas de definio de competncia antes exploradas); no segundo (da competncia dita relativa), o que se inferiria que a competncia do Juizado Federal (apurada, insista-se, mediante a aplicao dos critrios verificados nas etapas anteriores) seria concorrente com a de outro(s) rgo(s), notadamente aquele(s) que se veja(m) instalado(s) na localidade onde a ao deve ser proposta. Reafirmamos, com isso, que o ltimo dos critrios de que estamos a nos ocupar, diferentemente dos demais, se presta apenas a qualificar a competncia desde antes reconhecvel em favor do Juizado Federal, afirmando-a como exclusiva (absoluta) ou como concorrente (relativa). Vale registrar, em nfase: nos casos em que a competncia se define como concorrente (imaginando-se, por hiptese, o do segurado da Previdncia que tenha domiclio em comarca em que no h Justia Federal e tampouco Juizado Especial Federal), sendo sua ao das que virtualmente se enquadre no campo de competncia dos Juizados Federais (pelo valor, pela qualidade do demandante e pela matria), possvel ser sua propositura ou (i) na Justia Es-

Direito Processual Civil

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tadual local ( 3 do art. 109), ou (ii) na Vara Federal da subseo que abarcar sua comarca, ou (iii) no Juizado Especial Federal a que estiver conectada sua comarca. E a ele autor que caber deduzir, concretamente, sua opo o que, naturalmente no ocorre, se ali, em seu domiclio, houvesse Juizado Especial Federal instalado, caso em que a competncia do rgo, porque definida como absoluta, excluiria a de qualquer outro rgo. Ao final das contas, por tudo quanto explorado, podemos perceber que a competncia dos Juizados Especiais Federais se aparelha pela conjuno de diversos elementos, numa verdadeira frmula, que poderia ser assim resumida: se + (TE) = absoluta (excludente) Competncia = [ + (VC) . (MT). (PE) ] e do JEF se (TE) = relativa (concorrente) Em que: VC valor da causa MT matria PE qualidade do demandante (critrio pessoal) TT territrio

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Captulo 11

Teoria Geral das Provas

1. Prova: Conceito e Elementos


1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a teoria geral das provas, sendo abordados seu conceito e seus elementos.

1.2 Sntese
possvel falar de prova em todos os setores do direito, no apenas no processual. Prova no , pois, conceito de processo, mas sim de teoria geral do direito: habita os setores materiais (direito administrativo, tributrio, previdencirio, etc.), assim como o processual. E natural que assim seja: o direito opera sobre fatos, atribuindo-lhes consequncias jurdicas; onde houver direito, haver fato e onde houver fato, h prova.

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Prova, em sentido amplo, instrumento, veculo, meio de linguagem que define juridicamente um fato. S h fato, do ponto de vista jurdico, se estiver vertido em linguagem prpria (linguagem das provas) a assim definida pelo direito. Prova processual, tambm chamada de prova judiciria, instrumento de linguagem que constitui o fato para um especfico destinatrio (o juiz); h o fato, no campo, processual/judicirio, desde que a finalidade postulada pela prova tenha sido alcanada, e sua finalidade, frise-se, no simplesmente constituir o fato, mas sim convencer o destinatrio a respeito do fato. O instrumento da prova, no ambiente judicirio, nunca suficiente, pois, para a constituio do fato (como ocorreria no direito material). No processo, ao suporte fsico da prova, preciso agregar um outro elemento, que a deciso/sentena judicial, meio em que a autoridade judicial expressa seu convencimento. O conceito geral de prova envolve dois elementos (meio + contedo); o conceito de prova processual/judiciria vai alm, exigindo, ainda: finalidade + destinatrio. Em suma: enquanto prova em geral instrumento de linguagem (forma), que fixa, no mundo jurdico, um fato (contedo), prova judiciria instrumento de linguagem (forma), que fixa, no mundo jurdico, um fato (contedo), assim operando desde que formado o convencimento (finalidade) do juiz (destinatrio).

2. Meios de Prova
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a teoria geral das provas, sendo abordados seus meios.

2.2 Sntese
O primeiro (e mais importante) dos elementos de toda prova o formal representado pelo respectivo meio, justamente o instrumento de linguagem que exterioriza o fato probando. Voga no sistema brasileiro o princpio da liberdade das formas (art. 332 do CPC); princpio esse que se consorcia ao da legalidade tudo que no est proibido est permitido; segundo referido princpio, todos os meios legais so hbeis para provar a verdade dos fatos. No h restrio, pois e quando menos em princpio, quanto ao emprego de determinada forma.
Direito Processual Civil

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Dessa diretriz, surge uma outra: no existe hierarquia entre os meios de prova. a prpria lei, porm, que, em determinados momentos, privilegia um meio em detrimento de outros. Assim, embora as provas possam ser produzidas por meios absolutamente quaisquer, a legislao traa regras sobre alguns desses mesmos meios, vinculando-os a certos fatos (tome-se o art. 366 do CPC como exemplo: quando a demonstrao do negcio depender na sua essncia de um instrumento pblico nenhum outro meio de prova poder substitu-lo; a despeito da inexistncia, por regra, de hierarquia, claro que o sistema privilegiou, nesse caso, a prova documental, especificamente embasada por instrumento pblico, em detrimento de qualquer outra). O CPC especifica, embora no de maneira exauriente, os meios de prova que seriam concretamente lanveis. A partir dessas figuras concebidas pelo CPC, possvel classificar as provas segundo os meios pelos quais se articulariam. Essa classificao nos leva a duas categorias: de um lado, temos as chamadas provas orais que se veiculam por intermdio de pessoas; de outro, as provas materiais, tambm chamadas de reais que se articulam, por excludncia, por meio de qualquer outro suporte. Dentre as provas orais, encontramos o depoimento pessoal, a confisso e a prova testemunhal. As provas materiais se apresentam tambm em trs nveis: a documental (tambm chamada de literal), a prova pericial (que tambm chamada de tcnica) e a inspeo judicial (essa ltima, a inspeo judicial, alojada no escaninho das provas materiais simplesmente por excluso, medida que no se materializa por intermdio de pessoas; mas de se refletir um pouco sobre essa classificao; a inspeo judicial pode ter caractersticas de prova oral e assim acontecer basicamente quando estamos falando de inspeo de pessoas).

3. Prova Ilcita
3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a teoria geral das provas, sendo entendidas as provas ilcitas.

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3.2 Sntese
Provas ilegais so aquelas cujos meios so constitudos em detrimento de norma expressa no sistema.

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Essa questo foi elevada ao plano constitucional, onde se v cravado o chamado princpio da proibio da prova obtida por meio ilcito. Em rigor, no se probe a prova; o que se faz cortar seu efeito: a prova judiciria, sabemos, visa ao convencimento judicial; se o meio ilcito, fica obstada a formao do convencimento judicial com base naquele suporte. Em suma: a prova articulada por meio ilcito no pode dar assento ao convencimento judicial. Temos exemplos no seio da prpria Constituio: a prova obtida com violao do domiclio, com violao de sigilo, sem as necessrias autorizaes, mediante o emprego de tortura. Teses que sobre o tema se articularam (i) obstativa (majoritria), incorporada pela jurisprudncia do STF, a que analisa a questo sob o ponto de vista exclusivamente formal: se o meio ilcito, o efeito da prova est automaticamente cortado; (ii) permissiva: v a questo por ngulo avesso, no a analisando pela perspectiva do meio, mas sim do contedo da prova se a prova, a despeito do meio ilcito, demonstra eficazmente o fato, pode o juiz tom-la em considerao para formar seu convencimento; (iii) intermediria: prope a combinao das teorias obstativa e permissiva. A regra seria a proposta pela teoria obstativa, mas em alguns casos possvel seria a desconsiderao da ilicitude do meio, aproveitando-o para a formao do convencimento judicial a respeito do fato. Esses casos em que se desconsideraria a ilicitude do meio envolveriam valores superiores ao princpio da proibio da prova obtida por meio ilcito; valores esses cuja necessidade de proteo imporia autoridade jurisdicional o encargo de tomar a prova obtida por meio ilcito para formar seu convencimento. De ordinrio, as provas so produzidas em audincia, chamada de audincia de instruo (inconfundvel com a audincia preliminar, voltada tentativa de conciliao). Essa regra temporal tomada, por vezes, como princpio, chamado de imediatidade: as provas so produzidas em audincia para garantir o contato imediato do juiz com os respectivos suportes. A orientao firmada pelo princpio da imediatidade francamente aplicvel s provas orais, no o sendo, porm, em relao s materiais as provas documentais so produzidas, idealmente, na fase postulatria; a pericial de possvel produo em audincia, mas no exclusivamente (sua produo, por complexa, inicia-se em momento anterior, avanando, eventualmente, para a audincia de instruo, quando o perito pode oficiar formulando esclarecimentos a respeito do laudo); a inspeo judicial, por sua vez, no encontra restrio, podendo ser produzida absolutamente a qualquer tempo.

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4. Objeto Documento, Sentena Prova Direta e Indireta


4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a teoria geral das provas, sendo entendidas as provas quanto ao seu objeto.

4.2 Sntese
O objeto ou contedo de toda prova corresponde a um fato, cujo reconhecimento como tal, no caso da prova judiciria, demanda o intercalar convencimento do destinatrio. Haveria, em tese, uma exceo a essa afirmao, fixada pelo art. 337 do CPC; dir-se-ia, nesse caso, que o objeto (ou contedo) da prova diria respeito a direito e no a fato. Essa exceo , no entanto apenas aparente: mesmo nesse caso, no se h de falar em prova de direito, e sim do fato da validade e vigncia da norma municipal, estadual, estrangeira, etc. O direito revelado por essas normas objeto de ulterior avaliao judicial, desde que provado o fato de sua validade/vigncia. A afirmao ou negao do fato pelo juiz acontece luz do princpio da livre persuaso racional (art. 131 do CPC), no existindo, em princpio, um padro quanto interpretao o sistema brasileiro no de tarifao; ao contrrio, ele concede ao juiz liberdade para interpretar os fatos. Essas afirmaes devem ser tomadas, porm, com certa cautela, pois a ideia de livre persuaso racional deve ser interpretada em consonncia com as regras que, ainda que excepcionais, impem a adstrio de certos fatos a preordenado padro probatrio vejamos, nesse sentido, o exemplo revelado pela Smula n 149 do STJ: o juiz no pode tomar, isoladamente, os depoimentos das testemunhas e construir o seu convencimento sobre a verificao de tempo de servio para fins previdencirios.

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5. Prova Direta Prova Indireta Presuno Fatos Probandos


5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a teoria geral das provas, sendo entendidas as provas diretas e indiretas.

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5.2 Sntese
Tomado o objeto da prova, possvel visualizar uma nova forma de classificao: de um lado, teramos as provas chamadas de diretas; de outro, as indiretas. As provas diretas relacionam-se de forma imediata ao fato probando. Por excluso, as indiretas relacionam-se com outros fatos que no os probandos. Esses outros fatos so chamados de secundrios; nesses casos, a prova do fato secundrio pode fazer presumir (ou indicar) o fato probando (tambm chamado, nesse contexto, de principal). possvel inferir, portanto, que as provas indiretas so teis, desde que associadas ideia de presuno judicial, tambm chamada de presuno simples resultado do raciocnio pelo juiz desenvolvido a respeito do fato secundrio. Para que fique clara a questo da presuno, preciso fazer as devidas categorizaes. Vejamos: no nosso sistema, h pelo menos dois tipos de presuno as ditas legais e as judiciais. As primeiras dispensam a produo de prova, impondo, se o caso, a produo de contraprova (se a presuno for relativa); as segundas, como se viu, so dependentes da produo das chamadas provas indiretas (afiguram-se relevantes, pois, para fins de instruo processual, medida que sua materializao depende da produo da prova dita indireta).

6. Destinatrio da Prova Prova Emprestada


6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a teoria geral das provas, sendo abordados o destinatrio da prova e a prova emprestada.

6.2 Sntese
Os meios de prova so levados ao processo, de ordinrio, pelas partes, observada a clssica regra de distribuio dos nus da prova. medida que produzidas, as provas desprendem-se da parte que as produziu, sendo adquiridas pelo processo. Por isso, se diz que, em nvel judicirio/ processual, as provas tm um especfico destinatrio o juiz , no mais pertencendo, depois de produzidas, parte que as carreou. Essa afirmao revela o contedo do chamado princpio da aquisio processual da prova, diretriz que expressa, em suma, que irrelevante se a prova advm de atividade do autor, do ru ou se produzida ex officio.

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Porque as provas so produzidas, em regra, pelas partes, poder-se-ia dizer que a instruo processual atividade, de regra, eminentemente parcial e no judicial. Como tudo em direito, tambm essa afirmao, desafia exceo: nos termos do art. 130 do CPC, o juiz detm, mesmo que isso seja excepcional, poderes instrutrios. As atividades instrutrias do juiz, porque excepcionais, tm que ser interpretadas sempre restritivamente embora o art. 130 do CPC, tomada sua literalidade, parea deferir ao juiz poderes irrestritos. O art. 130 do CPC aplicvel, em primeiro lugar, se estivermos falando de prova de fato relacionado a direitos indisponveis. Por outro lado, possvel o seu manejo, ainda, se h prvia, expressa e especfica previso legal, como no caso do depoimento pessoal (art. 342 do CPC) segundo referida norma, o juiz pode, de ofcio, em qualquer estado do processo, determinar o comparecimento pessoal das partes para interrog-las sobre os fatos da causa. A chamada prova emprestada a que se v formalmente produzida num determinado processo, sendo, a despeito disso, utilizada para formar o convencimento do juiz em outro processo. Para que se deflagre tal resultado, preciso, porm, que (i) os processos envolvidos tenham sido constitudos entre as mesmas partes, (ii) seja regular a produo da prova no processo fonte, e (iii) se estabelea o regular contraditrio no processo destino.

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Captulo 12

Provas em Espcie

1. Depoimento Pessoal
1.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as provas em espcie, sendo abordado aqui o depoimento pessoal.

1.2 Sntese
Possvel definir o depoimento pessoal como meio de prova pelo qual o juiz conhece dos fatos, ouvindo-os diretamente das partes. Posta tal definio, no demasiado dizer que o reconhecimento do depoimento pessoal demanda o prvio reconhecimento da condio de parte do correlato ator quem no parte, no se v incluso no referido conceito; lembra-se, porm, que o sistema confere artificial status de parte a quem, posto seja terceiro, no processo oficia como regular interveniente o que acontece,

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por exemplo, com o litisdenunciado, no que se refere lide que lhe atravessada pelo litisdenunciante; nesse caso, fala-se em depoimento pessoal, dada a ficcional condio de parte ostentada pelo terceiro denunciado. So caractersticas do depoimento pessoal a indelegabilidade e a pessoalidade. Sua funo, tomado em sentido estrito, viabilizar a confisso outro meio de prova (dir-se-ia, por isso, que o depoimento pessoal se apresentaria como prova instrumental de outra prova). Para que essa funo se aparelhe in concreto, necessrio, entretanto, que o fato probando seja suscetvel confisso do contrrio, o depoimento pessoal no induzir o referido resultado. A par de sua forma estrita, o depoimento pessoal pode ser tomado, ainda, em sentido lato. Reconhecem-se, assim, duas categorias de depoimento pessoal: (i) o interrogatrio, ou depoimento pessoal em sentido amplo/lato, figura de que trata o art. 342 do CPC, tendo por principal caracterstica, a determinabilidade ex officio (o que o vincula, claramente, ao art. 130 do CPC); afora isso, cabe dizer que essa forma de depoimento pessoal, alm de determinvel a qualquer tempo, no induz a confisso, tendo por misso precpua o aclaramento de determinados fatos; (ii) o depoimento pessoal propriamente dito (art. 343 do CPC), se processa mediante requerimento da parte interessada, sendo realizado em tempo prprio (o primeiro momento da audincia de instruo), pena de precluso. Afigura-se um dever da parte, escusvel nos casos do art. 347 do CPC.

2. Depoimento Pessoal
2.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as provas em espcie, sendo abordada aqui a confisso.

2.2 Sntese
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A definio do conceito de confisso diretamente sacvel do art. 348 do CPC: H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial. Nos termos do art. 334, II, do CPC, fatos confessados tornam-se, em regra, insuscetveis de atividade probatria adicional sendo esse o efeito primordial gerado por essa categoria de prova.

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So diferentes, porm, os meios pelos quais se pe possvel chegar confisso para alguns, operando a eficcia retroaludida, enquanto para outros, no. Importante avanar, portanto, na direo das espcies de confisso admitidas por nosso sistema; so elas: (i) judicial; (i.i) real (decorrente de conduta comissiva da parte confitente); (i.i.i) provocada: decorrente do depoimento pessoal; (i.i.ii) espontnea: realizada fora do ambiente do depoimento pessoal (caracterstica relevante: pode se dar por mandatrio com poderes especiais); (i.ii) ficta: 1 e 2 do art. 343 do CPC; (ii) extrajudicial; (ii.i) autntica: feita por documento pblico (ii.ii) particular: feita por documento particular ou via oral. A confisso extrajudicial tem a mesma eficcia probatria da judicial (tornando no probando o fato confessado) desde que feita pela prpria parte ou por seu mandatrio. Se realizada a terceiro, porm, ser interpretada como elemento integrante do caderno probatrio, sem o peso definido no art. 334, inciso II, do CPC.

3. Prova Testemunhal Parte I


3.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as provas em espcie, sendo abordada aqui a prova testemunhal.

3.2 Sntese
Testemunha: pessoa natural distinta das partes, que conhece os fatos pertinentes ao processo, convocada a depor em juzo, sendo capaz, no suspeita e no impedida. Os casos de incapacidade para fins de definio do conceito de testemunha vm prescritos no art. 405, 1, do CPC; giram em torno, fundamentalmente, de uma mesma situao: a inaptido quanto percepo ou transmisso de ideias. Dentre esses casos, um, em particular, deve ser destacado: o da incapacidade por menoridade; nesse caso, no se fala em inaptido no mesmo sentido de antes (quanto percepo ou transmisso de ideias), seno por mera estipulao legal; justamente por isso, o incapaz por menoridade, diferentemente

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dos demais, pode depor na qualidade de informante, afastando-se apenas a tomada de compromisso de dizer a verdade. Os casos de impedimento para fins de definio do conceito de testemunha vm firmados, por sua vez, no art. 405, 2, do CPC, atinando, basicamente, com a incompatibilidade que certas pessoas apresentam com o exerccio da funo de testemunha, em virtude de relao mantida com as partes ou com seus representantes. Os casos de suspeio para fins de definio do conceito de testemunha vm estabelecidos, por fim, no art. 405, 3, do CPC, dispositivo que refere hipteses em que se sobressai sempre uma mesma ideia: incompatibilidade que certas pessoas tm em relao ao ofcio de testemunhar, em razo de presumida falta de credibilidade. A posio de informante pode ser assumida afora o caso, j mencionado do incapaz por menoridade pelas pessoas definidas no 2 (impedidas) e no 3 (suspeitas).

4. Prova Testemunhal Parte II


4.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as provas em espcie, sendo abordada aqui a prova testemunhal.

4.2 Sntese
O ofcio de testemunhar de ser tido como verdadeiro dever. Por relativo, admite, porm, escusa, assim especificamente as relacionadas no art. 406 do CPC (i) a testemunha no obrigada a depor quando o fato lhe acarrete grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consanguneos e afins, em linha reta, ou na colateral em segundo grau; (ii) a testemunha no obrigada a depor sobre fato quando, por respeito ao estado ou profisso, deva sobre ele guardar segredo. Se o fato j estiver comprovado por meio de documento ou confisso, ou se estiver vinculado prova tcnica (pericial), a prova testemunhal ser indeferida. A prova testemunhal produzida sempre de maneira complexa. Inicia-se sua produo no momento definido no art. 407 do CPC apresentao do rol de testemunhas. A apresentao de referido instrumento implica a fixao dos limites da prova a ser implementada. Esses limites no so, porm, inflexveis,

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medida que o sistema admite a substituio, sob certas condies, das testemunhas arroladas. Verificados certos eventos, com efeito, possvel trocar a testemunha previamente indicada. Superadas tais circunstncias, as testemunhas so convocadas a depor (sem prejuzo da possibilidade de seu comparecimento espontneo). Comparecendo, a testemunha qualificada; se no arguida (e reconhecida) sua aptido (por conta de virtual incapacidade, impedimento ou suspeio), via contradita, toma-se seu compromisso, advertindo-se-a quanto s penas pelo crime de falso testemunho. Na sequncia, ocorre a inquirio. Nos termos do art. 418 do CPC, possvel a produo de prova testemunhal por determinao ex officio. Os casos em que isso se apresenta relacionam-se s figuras da testemunha referida (aquela que, posto no integrante de prvio rol, tida como relevante em funo do contedo de outra testemunha) e da acareao (determinada quando verificada a ocorrncia de contradio relevante entre depoimentos).

5. Prova Documental
5.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as provas em espcie, sendo abordada aqui a prova documental.

5.2 Sntese
Supe-se documental o meio de prova que se expressa mediante uma coisa inanimada que tem a virtude de fazer conhecer uma outra coisa seu contedo. Quatro so os elementares integrantes da prova documental: (i) seu suporte fsico; (ii) seu contedo (o fato a que se reporta o suporte); (iii) a correlata autoria, subdividida em: (iii.i) material (pertinente ao suporte); (iii.ii) intelectual (pertinente ao contedo); (iv) a forma de produo do suporte, que pode ser: (iv.i) solene (quando o direito disciplina o processo de produo); (iv.ii) no solene (demais casos). Tomado o aspecto da autoria material (a que alude ao suporte, lembra-se), os documentos so classificveis como:

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(i) pblicos (suporte elaborado por autoridade pblica no exerccio da respectiva funo; esses documentos so, em regra, submetidos a processo de produo qualificvel como solene); (ii) particulares (suporte produzido por qualquer pessoa, que no autoridade pblica no exerccio de sua funo; esses documentos podem ser tidos como solenes ou no, tudo a depender da forma como o sistema disciplina sua produo). Os documentos pblicos (uma vez produzidos por autoridade pblica no exerccio de sua funo, sendo submetidos, ademais, a processo de produo solene) fazem prova no s de sua produo, seno tambm do correspondente contedo, afigurando-se oponveis a terceiros (art. 364 do CPC). Se, entretanto, o documento pblico for produzido por autoridade incompetente ou em desacordo com a forma prescrita, sua fora probante ser tal qual a dos documentos particulares, a saber, far prova apenas em face dos que o subscreveram. A prova documental, diversamente das demais, produzida, em regra, ainda na primeira das fases do rito comum a postulatria , sem prejuzo de ulterior produo, nos casos de documento novo ou conectado ao fato posterior. Chama-se de instrumento o documento cujo contedo identifica um negcio jurdico. De documento em sentido estrito, por outro lado, os que se valem da forma escrita convencional. Documento em sentido amplo expresso que serve para designar os documentos que se utilizam de qualquer outro suporte fsico que no o convencional.

6. Prova Pericial
6.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as provas em espcie, sendo abordada aqui a prova pericial.

6.2 Sntese
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Percia prova por meio da qual o juiz conhece de fatos cuja apreenso depende de conhecimento tcnico e/ou cientfico. So espcies de percia: (i) o exame (percia que assim se define porque recai sobre pessoas ou coisas mveis ou semoventes); (ii) a vistoria (percia que recai sobre bem imvel);

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(iii) a avaliao (percia que assim se identifica por conta de sua finalidade: estimar o valor de coisa, direito ou obrigao); (iv) o arbitramento (percia tambm identificvel por fora de sua especial finalidade: estimar o valor de coisa, direito ou obrigao constitutivos do objeto de uma dada lide). De produo complexa, a percia demanda, uma vez determinada sua realizao: a (i) nomeao, pelo juiz, do perito, fixando o prazo para a entrega do respectivo laudo; (ii) abertura de ensejo para que as partes indiquem assistente tcnico e apresentam quesitos (sem prejuzo dos formulados pelo prprio juiz, em especial se a prova determinada ex officio); (iii) apresentao do laudo pericial; (iv) abertura de oportunidade para eventual laudo crtico. Os quesitos de incio formulados (pela partes e/ou pelo juiz) fixam os limites do trabalho pericial; possvel, a par de tais quesitos, que outros sejam formulados, no decorrer dos trabalhos (antes do oferecimento do laudo) esses quesitos so chamados de suplementares (art. 425 do CPC). Quesitos chamados de elucidativos so os apresentados, na forma do art. 435 do CPC, aps o laudo, com o intuito de viabilizar o esclarecimento de pontos tidos por obscuros. Sem prejuzo dessa alternativa, o sistema autoriza, caso a hiptese assim o exija (insuficincia do primeiro trabalho), a realizao de nova (ou segunda) percia. A segunda percia h de ter, porm, os mesmos fatos abordados pela anterior, no representando inovao em termos de objeto. Por percia complexa deve-se entender a que recai sobre fato cuja cognio requer a interveno de dois ou mais setores tcnicos e/ou cientficos. Embora atinente a fato cuja cognio demanda especial conhecimento tcnico e/ou cientfico, a prova pericial ser tomada pelo juiz tal qual preordena o art. 131 do CPC, ou seja, em regime de livre persuaso, sem necessria adstrio a seu contedo.

7. Inspeo Judicial
7.1 Apresentao
Nesta unidade, sero estudadas as provas em espcie, sendo abordada aqui a inspeo judicial.

7.2 Sntese
Inspeo judicial espcie de prova que, diferentemente do usual, se presta ao aclaramento do esprito do juiz, materializando-se pelo contato direto por ele estabelecido com coisa ou pessoa (parte ou terceiro).

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, por essncia, determinvel ex officio, sem prejuzo de ser requerida pelas partes. Pode ser realizada a qualquer tempo. O terceiro pode se recusar a se submeter inspeo. Quanto s partes, tm elas, a princpio, o dever de se submeter inspeo, salvo se razo houver que justifique o avesso (as escusas so as mesmas pertinentes ao depoimento pessoal art. 347 do CPC). A inspeo realizar-se- sob a forma de diligncia, quando, para sua consecuo, o juiz tiver de ir ao local onde se encontre a coisa ou pessoa ou, ainda, nas hipteses de reconstituio. Realizar-se-, paralelamente a isso, por meio de audincia, se produzida na sede do juzo. condio de validade e eficcia da prova a prvia comunicao s partes do dia, hora e local em que acontecer a inspeo seja sob a forma de diligncia ou de audincia. Se efetuada sob a forma de diligncia, a inspeo ser atermada via auto circunstanciado; no caso de audincia, lavrar-se- termo. Esses documentam (auto ou termo) documentam a prova, descrevendo o quanto apurado no dado ao juiz, na sua produo, emitir pr-julgamento.

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Captulo 13

Sentena

1. Sentena
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a sentena, sendo abordados os aspectos mais relevantes acerca do tema.

1.2 Sntese
Possvel definir o conceito de sentena sob diferentes perspectivas. A primeira delas diz com sua eficcia: dir-se-ia, em princpio, que sentena ato que, processualmente, gera a extino do processo. Esse efeito dito terminativo encontra-se, hoje, adstrito apenas s sentenas qualificveis como formais (aquelas cujo contedo se fecha numa das hipteses do art. 267 do CPC). De fato, embora em tempos outros, o tal efeito terminativo se espraiasse sobre todas as sentenas (definindo-as eficacialmente de forma absoluta,

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portanto), com as ltimas reformas pelas quais passou o CPC, j no mais possvel dizer que sobredita eficcia seja realmente absoluta. Lembra-se, nesse sentido, da nova redao que se atribuiu ao caput do art. 269 do CPC, hoje assim vazado: Art. 269. Haver resoluo de mrito: I quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III quando as partes transigirem; IV quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. Explcito, segundo se v, mencionado fragmento normativo no mais refere a extino do processo como efeito decorrente da prolao da sentena de mrito, apresentando-se ela como condio necessria introduo numa nova fase processual dita de cumprimento da sentena (nesse particular, cabe lembrar que, com a introduo da figura do sincretismo processual, os feitos cognitivos passaram a ostentar, secundum eventum litis, uma outra perspectiva, de ndole executria, justamente a que nos autoriza a reconhecer naqueles processos, afora sua face cognitiva, a de cumprimento, tudo num nico processo por isso, justamente por isso, no seria possvel falar de efeito terminativo em relao s referidas sentenas). De todo modo, o efeito extintivo a que antes aludimos persiste intacto em relao s sentenas com contedo fundado no art. 267 do CPC, partindo-se da premissa, nesse caso, que da sentena no sobressair fase cumprimento o que nos autorizaria a reconhecer, reforce-se, a terminatividade como elemento caracterstico daquelas sentenas. Alm do aspecto eficacial, possvel definir sentena, por outro lado, a partir de seu contedo. Nessa perspectiva, de se trazer luz os dois dispositivos pouco antes referidos: os arts. 267 e 269 do CPC. Seriam eles, com efeito, os reveladores dos contedos que responderiam pela definio, por aquele ngulo, de uma sentena como tal. Vale ressaltar, porm, que essa forma de definir sentena no se apresenta absoluta como a anterior (fundada no aspecto da eficcia). Situaes h, com efeito, em que os contedos prescritos nos mencionados artigos viro agregados a atos decisrios de natureza interlocutria, o que est a indicar que nem sempre o contedo (firmado, reitere-se, num daqueles dispositivos) determinar a natureza do decisum. Tome-se, nesse sentido, o eloquente exemplo das interlocutrias que, guisa de saneamento, reconhecem a ilegitimidade passiva de um dos litisconsortes passivos, promovendo sua excluso da lide, sem prejuzo da continuidade do feito em relao ao(s) outro(s). Pense-se, nesse mesmo sentido, nas aes de execuo propostas em regime de litisconsrcio passivo com a incidental excluso de um dos executados por

Direito Processual Civil

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fora de exceo de pr-executividade oposta e acolhida sob aquela mesmo fundamento ilegitimidade de um dos demandados. Por fim, possvel definir sentena, ainda, por uma perspectiva de carter formal, tomando-se em conta, vale dizer, sua estruturao. Do assunto, trata o art. 458 do CPC: Art. 458. So requisitos essenciais da sentena: I o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem. Embora no seja compulsria a organizao da sentena na exata ordem proposta pelo mencionado dispositivo, certo que sua validade formal demanda a conjugao daqueles trs elementos. O primeiro deles relatrio cumpre misso retrospectiva: por meio dele, o juiz narra as principais ocorrncias processuais, dando conhecimento aos destinatrios da sentena de que conheceu dos fatos constitudos por meio da relao processual. Os demais elementos fundamentao e dispositivo operam em sentido propriamente normativo (tendo projeo prospectiva, portanto): o primeiro (fundamentao) oficia como antecedente da norma individual e concreta que a sentena projeta; o segundo (dispositivo) oficia como consequente, estabelecendo, objetivamente, a conduta a que as partes (destinatrias norma de que falamos) se vincularo dali em diante.

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Captulo 14

Coisa Julgada

1. Coisa Julgada
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudada a coisa julgada, sendo abordados os aspectos mais relevantes acerca do tema.

1.2 Sntese
Nos termos do art. 467 do CPC, denomina-se coisa julgada a eficcia que torna imutvel a sentena de mrito. Referida eficcia, segundo o aludido dispositivo, defluiria do esgotamento das vias recursais. Para alm do que prescreve o artigo mencionado, a doutrina prefere definir coisa julgada no pelo efeito que dela deriva, seno pelo que ela representaria em sua essncia: uma situao jurdica de direito material.

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Referida definio, conquanto singela, muito apropriada. Lembra-se, com efeito, da noo de instrumentalidade: o processo no um fim em si mesmo; sua razo de ser , deveras, o direito material; dele (do direito material) deriva, portanto, e a ele (direito material, insista-se) regressa, fazendo-o, quando menos em relao aos processos de conhecimento, pela porta da coisa julgada. por meio dessa figura, portanto, que o processo, indo para alm de si prprio, cumpre a misso que dele se espera e que vem atestada pela noo de instrumentalidade: atua sobre o direito material, firmando uma novel situao qual se submetero as partes. No h de haver dvida quanto origem processual da coisa julgada (at porque, como sugerido, seu fato gerador diz com o exaurimento, no processo, das vias recursais oponveis sentena); da mesma forma, porm, no h de haver dvida de que, a despeito dessa origem, a coisa julgada fenmeno material, medida que atua sobre aquele especfico campo. E isso, refrise-se, que de certa forma apregoa o decantado princpio da instrumentalidade. O esgotamento das vias recursais fato gerador, segundo sugerimos, da coisa julgada pode derivar de duas circunstncias: o fluxo temporal ou a consumao expressa (por uso) dos instrumentos recursais postos disposio pelo sistema. H, no entanto e a par disso, uma situao especial a se considerar; situao esta que envolve, fundamentalmente, a Fazenda Pblica: a do reexame necessrio. Nos termos do art. 475 do CPC, sendo a sentena de mrito desfavorvel Fazenda Pblica, a formao da coisa julgada depende no apenas do esgotamento das vias recursais, mas tambm do esgotamento do reexame necessrio. preciso dizer isso, ressaltando-se que reexame necessrio no recurso, seno condio especial para o aparelhamento do fenmeno da coisa julgada especial porque operativa apenas nas hipteses do mencionado art. 467 do CPC. Essa condio extravagante a que nos referimos deixa de ser aplicvel, entretanto, nas hipteses prescritas pelos pargrafos do mesmo art. 475, relacionadas ao valor da demanda e preexistncia de precedente em sentido coincidente com o firmado na sentena. Olhada por outro ngulo, a coisa julgada pode (e deve) ser vista a partir de seus limites, definveis em dois patamares: o objetivo e o subjetivo. Os limites ditos objetivos da coisa julgada vm identificados nos arts. 468 a 470 do CPC, dispositivos que revelam que aqueles limites devem ser compreendidos a partir da pretenso objetivamente deduzida. A ideia, basicamente, a de que a coisa julgada limita-se pelo pedido formulado pelo autor, pedido esse que seria analisado na parte dispositiva da sentena. Lembra-se, de todo modo, que h, sempre, uma relao de correspondncia entre o pedido e a causa de pedir, o que quer significar que a parte dispositiva da sentena (elemento conectado com o pedido inicial) h de ser interpretada luz dos respectivos antecedentes (fundamentao) tanto assim, alis, que, nos ter-

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mos art. 474 do CPC (subproduto do princpio da eventualidade), passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes que a parte poderia opor assim ao acolhimento como a rejeio do pedido (princpio do dedutvel-deduzido), tudo a indicar que a imutabilidade/ indiscutibilidade derivadas da coisa julgada relaciona-se, de certa forma, com as razes da pretenso/deciso. Do ponto de vista subjetivo, os limites da coisa julgada vm preordenados no art. 472 do CPC; identificam-se tais limites, fundamentalmente, na figura das partes. Segundo o art. 282, II, do CPC, ao autor compete, no momento da apresentao de sua petio inicial, definir o contedo subjetivo da lide, servindo tal definio, portanto e quando menos em princpio, para parametrar, subjetivamente, o alcance da coisa julgada. A questo seria, por tal ngulo, relativamente singela, no fosse, porm, o problema dos terceiros intervenientes. Quando falamos que a coisa julgada opera efeitos em relao s partes, estamos reconhecendo, por outros termos, que quaisquer terceiros esto fora do alcance da norma individual e concreta proveniente daquele fenmeno. Sabemos, entretanto, que, no processo civil brasileiro, entre o conceito de parte e o de terceiro, h um outro: o de terceiro interveniente, formador de uma zona cinzenta. Para compor esse problema, temos que lembrar que os terceiros intervenientes recebem, em relao ao processo em que interferem, a ficcional condio de parte quando menos para fins de definio de seu regime jurdico. Vale dizer: terceiro que intervm segue sendo terceiro, porm, ficcionalmente dotado de regime jurdico de parte o que quer implicar, ao final, sua atividade processual equiparvel das partes. E isso, registre-se, o quanto basta para que afirmemos que a coisa julgada projetada do processo alcanar, sim, os terceiros intervenientes, ao menos no que se refere queles que passaram a ostentar, com a interveno, o status artificial de parte caso do litisdenunciado, por exemplo, que, verificada a condio de garante, condenada a indenizar a parte litisdenunciante eventualmente sucumbente. Lembramos, por fim, de um aspecto processual: sentenas fundadas no art. 267 do CPC no experimental coisa julgada material, seno apenas formal. que, por no ferirem o direito material controvertido, tais sentenas no podem ser qualificadas, de ordinrio, como base para constituio de uma situao jurdica de direito material. Ainda que transitem em julgado, portanto, delas no sobressair o efeito restritivo de que trata o inciso V do mesmo art. 267 do CPC, preceito que qualifica a coisa julgada, formalmente, como pressuposto processual negativo impeditivo, portanto, da propositura de nova demanda.

Direito Processual Civil

Captulo 15

Teoria Geral dos Recursos

1. Impugnao das Decises Judiciais e os Meios Aptos a Faz-lo Error in Procedendo e Error in Judicando
1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo da teoria geral dos recursos, abordando a impugnao das decises judiciais e os meios aptos a faz-lo; error in procedendo e error in judicando.

1.2 Sntese
Apenas os recursos corrigem decises judiciais. So meios aptos a impugnar decises judiciais: Recursos; Aes Autnomas de Impugnao; Remessa Necessria e os Incidentes Processuais.

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Quanto ao Error in Procedendo, temos m execuo de uma regra de forma do processo. Exemplo: erro na aplicao de uma regra referente condio da ao. Juiz deixou de ver e proferiu uma sentena de mrito. Nota-se que estamos diante de uma nulidade processual, um vcio de forma no processo, devendo haver prejuzo para que se configure. Sentena infra petita ocorre quando o juiz deixou de julgar um pedido ou deixou de apreciar uma causa de pedir. J o error in judicando traz uma injustia da deciso judicial, um julgamento equivocado do pedido. Exemplo: Era para o autor ter ganhado, pois tinha a razo, mas quem ganhou foi o ru. Temos como sinnimo de Error in Procedendo o Erro de atividade e como sinnimo de Error in Judicando o Erro de julgamento. O Error in Procedendo causa anulao e o Error in Judicando d ensejo a uma reforma.

Exerccios
1. (MPE-AM/2007) A respeito dos recursos, analise a assertiva: O objeto do juzo de mrito do recurso o prprio contedo da impugnao deciso recorrida. Quando nele se sustenta a existncia de vcio de juzo, error in judicando, requer-se a reforma da deciso. (PGE-PI/2008) Quanto aos meios de impugnao das decises judiciais, analise a afirmativa: Se o recorrente pede apenas a anulao da deciso que caso de reforma, o rgo jurisdicional ad quem poder reform-la, ainda que a matria discutida no recurso seja de fato e de direito, pois, no mbito recursal, os pedidos no so interpretados restritivamente, permitindo-se assim uma interpretao extensiva ou ampliativa ao que foi pedido pelo recorrente.

2.

2. Elementos Caracterizadores dos Recursos


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2.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar os elementos caracterizadores dos recursos, quais sejam: voluntariedade, finalidade e extenso da relao processual anteriormente instaurada.

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2.2 Sntese
Aspectos introdutrios. As formas de impugnao das decises judiciais so: a) recursos; b) aes autnomas de impugnao; c) remessa necessria; d) incidentes processuais. Como diferir um recurso das demais? Temos que analisar as caractersticas de um recurso e todos os demais instrumentos de impugnao no tero um dos elementos do recurso. Elementos caracterizadores dos recursos so vrios. O primeiro a voluntariedade: todo recurso voluntrio, apenas pode ser usado se a parte ou interessado o quiser. O segundo a finalidade. So trs as finalidades do recurso: anulao da deciso judicial: error in procedendo; reforma da deciso judicial: error in judicando; embargos de declarao: correo de error in procedendo, exclusivamente, e o pedido que se faz de integrao da deciso judicial. Deciso que analisou causa de pedir e julgou improcedente para o autor. Os embargos de declarao sero opostos para que o magistrado se manifeste sobre a causa de pedir. Falta de lgica entre o fundamento e o dispositivo: pede a sanao da contradio. Deciso obscura: no se entende o que a deciso disse. Temos a extenso da relao processual anteriormente instaurada. Algo s ser recurso de for um prolongamento do processo anteriormente iniciado. Ao autnoma de impugnao d incio a uma nova relao processual, ela no recurso. Remessa necessria no recurso, pois no voluntria. Conflito de competncia incidente processual, sua finalidade no de anular, reforma ou integrar deciso judicial.

Exerccios
3. 4. (MPE-RN) No que concerne aos recursos no processo civil, analise a assertiva: O reexame necessrio possui natureza jurdica de recurso. (TJAC-Assessor Jurdico/2002) No que se refere ao direito processual civil, julgue o item: Contra a deciso do juiz que rejeita a exceo de incompetncia oposta pelo ru cabvel o recurso denominado conflito positivo de competncia a ser dirimido pelo tribunal de justia. (PGE-ES/2008) Quanto a recursos e a outros meios de impugnao das decises judiciais, julgue o item que se segue: Todos os meios de impugnao de decises judiciais so voluntrios, internos relao processual em que se forma o ato judicial atacado e objetivam a anulao, a reforma ou o aprimoramento do ato recorrido.

5.

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3. Classificaes Essenciais ao Estudo dos Recursos Introduo Classificao Segundo o Objetivo Imediato (Recurso Ordinrio e Recurso Extraordinrio)
3.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar a classificao dos recursos no processo civil, tema de grande relevncia e importncia prtica, classificando-os quanto ao seu objetivo.

3.2 Sntese
Classificar analisar algo de acordo com determinados critrios estipulados. Os critrios pelos quais podemos analisar os recursos so: segundo o seu objetivo principal, sua finalidade: recurso ordinrio e recurso extraordinrio. Este critrio objetivo imediato, mas pode haver uma finalidade/objetivo secundria. O recurso ordinrio tem como intuito a tutela do direito subjetivo, a reviso do juzo que foi feito anteriormente sobre os fatos da causa e o direito aplicado a estes fatos. O recurso extraordinrio tem como finalidade a proteo do ordenamento jurdico; analisa apenas matria jurdica. Tutela o direito objetivo, quer controlar os regionalismos na aplicao da lei em todo o pas para que em casos anlogos se aplique do modo igual lei. O efeito prtico destes recursos pode ser observado na Smula n 7 do STJ: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. So espcies do gnero recurso ordinrio: apelao, agravo, embargos infringentes, recurso ordinrio constitucional. E do gnero de recurso extraordinrio temos: recurso extraordinrio, recurso especial e embargos de divergncia. O objetivo principal dos recursos no exclui a sua finalidade secundria. Ambos os recursos podem atingir o objetivo um do outro, embora no seja a sua finalidade principal. A Smula n 5 do STJ dispe: A simples interpretao de clusula contratual no enseja recurso especial.

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4. Classificaes Essenciais ao Estudo dos Recursos Classificao Segundo a Fundamentao (Recurso de Fundamentao Livre e Recurso de Fundamentao Vinculada) e Classificao Quanto Extenso da Matria Impugnada (Recurso Total e Recurso Parcial)
4.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo da classificao dos recursos no processo civil, passando anlise da classificao quanto sua fundamentao e quanto extenso da matria impugnada.

4.2 Sntese
A segunda classificao dos recursos quanto fundamentao do recurso, s formas de sua fundamentao. A finalidade do recurso impugnar uma deciso judicial e pode ser por dois tipos. O primeiro o recurso de fundamentao simples: correo de qualquer vcio que a deciso tiver (apelao, agravo, embargos infringentes, recurso ordinrio constitucional). O segundo o recurso de fundamentao vinculada: correo de determinado tipo de vcio (embargos de declarao, recurso especial, recurso extraordinrio, embargos de divergncia). A terceira classificao dos recursos se d segundo o critrio de extenso da matria impugnada: podem ser totais ou parciais. Total: aquele recurso que compreende toda a matria que poderia ter sido impugnada. Parcial: aquele que impugna parte do que podia. Sua relevncia prtica so os limites objetivos da coisa julgada. Sendo o recurso parcial, aquilo que no foi impugnado, faz coisa julgada material. Para haver a coisa julgada quanto ao que no foi impugnado, tem que analisar o tipo de cumulao de pedidos que o autor fez na petio inicial. Temos a cumulao simples, ou seja, o que no foi objeto de recurso faz coisa julgada.

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Existe, ainda, a cumulao sucessiva: o segundo pedido depende do julgamento do primeiro. Se houver reanlise do primeiro pedido em sede recursal, tambm se far a reanlise do segundo, obrigatoriamente.

Exerccio
6. (PGE-PI/2008) Quanto aos meios de impugnao das decises judiciais, analise a assertiva: Os embargos de declarao no se caracterizam como um recurso de fundamentao vinculada.

5. Classificao Essencial ao Estudo dos Recursos Classificao Quanto Forma de Interposio (Recurso Principal e Recurso Adesivo)
5.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo da classificao dos recursos no processo civil, passando anlise da classificao quanto a sua forma de interposio.

5.2 Sntese
A quarta classificao dos recursos quanto sua forma de interposio: principal e adesivo, de acordo com o art. 500 do Cdigo de Processo Civil. Principal/independente: no h entre estes recursos uma relao de subordinao, sua admissibilidade independente e desatrelada do outro recurso. Ambos os recursos usam o prazo comum do recurso. Adesivo/subordinado: uma parte ajuza o recurso no prazo normal para o mesmo, quando a outra parte intimada para apresentar resposta ao recurso ela o faz e tambm interpe o seu recurso, adesivo ao da outra parte. O recurso adesivo possui dependncia com o recurso principal, interposto pela outra parte. Com essa dependncia, se o recurso principal no for admitido e adesivo tambm no o ser, ele depende do principal e segue o seu destino. Temos como caractersticas do recurso adesivo: sucumbncia recproca autor e ru tem que ser simultaneamente vencedor e vencido. So hipteses de

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sucumbncia recproca: cumulao de pedidos em que um pedido julgado favoravelmente a uma parte e o outro pedido julgado favoravelmente a outra parte. Outra caracterstica o fato de que existe um nico pedido (condenao em quantia), que pode ser decomposto.

Exerccio
7. (MPE-AM/2007) A respeito dos recursos julgue a afirmativa: Sendo a deciso favorvel em parte para um dos litigantes e em parte ao outro, podem ambos recorrer, no prazo comum, constituindo a hiptese de recurso adesivo, tendo em vista a sucumbncia recproca. Nesse caso, poder o tribunal reformar a sentena para pior agravando, assim, a situao de qualquer um dos recorrentes, quando do julgamento dos recursos interpostos porquanto encontrar respaldo nos argumentos do recurso manejado pela parte contrria.

6. Classificao Essencial ao Estudo dos Recursos Classificao Quanto Forma de Interposio (Recurso Adesivo e suas Caractersticas)
6.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo da classificao dos recursos no processo civil, analisando a classificao quanto a sua forma de interposio, em especial, quanto s caractersticas do recurso adesivo.

6.2 Sntese
Uma das caractersticas do recurso adesivo a subordinao do recurso adesivo ao recurso principal: se o recurso principal tiver qualquer problema e no for admitido, automaticamente, no ser admitido o recurso adesivo. So exemplos a intempestividade do recurso principal e a desistncia do recurso principal. Cabimento do recurso adesivo: os tipos de recurso que podem ser ajuizados na forma adesiva so aqueles que podem ser interpostos no prazo de 15 dias (apelao, embargos infringentes, recurso especial e recurso extraordinrio).

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Recurso Inominado do Juizado Especial Cvel: no se admite recurso inominado sobre a forma adesiva; este recurso no est contemplado pelo art. 500 do CPC. Tempestividade: em algumas hipteses, determinadas partes possuem prerrogativas de prazo, como o Ministrio Pblico que tem prazo em dobro para recorrer (art. 188 do CPC) e litisconsortes com procuradores diferentes tem o prazo em dobro para recorrer (art. 191 do CPC). No caso de recurso adesivo, tambm so aplicados os prazos em razo da prerrogativa de prazo. Preparo: as regras que se aplicam ao recurso principal tambm se aplicam ao adesivo, inclusive nas hipteses de dispensa de pagamento. Quando o recurso principal no teve pagamento de preparo e a outra parte no goza do mesmo benefcio, a ela este no se estende. Assim, no sendo o recorrente adesivo beneficirio da iseno de custas ter que recolher as mesmas, ainda que o recorrente principal no o tenha feito.

Exerccios
8. (Defensor Pblico-CE/2007) A respeito dos recursos, julgue o item a seguir: Havendo sucumbncia recproca e interposto recurso independente, poder o Ministrio Pblico, terceiro prejudicado ou interveniente no processo, interpor recurso adesivo. Esse recurso subordinado ao recurso principal, salvo quanto admissibilidade. No sendo conhecido o principal, o tribunal dever dar provimento ao adesivo, para reformar em parte a deciso impugnada. (IPAJM-ES/2006) A respeito dos recursos no processo civil, julgue o item a seguir: Sendo a deciso favorvel em parte a um dos litigantes e em parte ao outro, ambos podem recorrer no prazo comum ou apenas um deles pode recorrer quando intimado para responder a recurso da parte adversa, impugnando cada qual a parte cuja anulao ou reforma lhe interessa. Nesse caso, os recursos sero independentes e toda a matria decidida na sentena ser objeto de julgamento pelo rgo ad quem. (MPE-RN/2009) No que concerne aos recursos no processo civil, julgue o item a seguir: Admite-se a interposio do agravo de instrumento na forma de recurso adesivo. (TRF5 2006) A respeito dos recursos no processo civil, julgue o item a seguir: Considere que, em uma sentena, tenha sido julgado procedente um pedido de indenizao por perdas e danos. Considere, ainda, que o ru tenha manejado recurso de apelao contra a parte

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da sentena que fixou taxa de juros. Nessa hiptese, a parte autora poder interpor recurso adesivo, desde que haja subordinao temtica em relao ao principal. Exige-se, portanto, a vinculao de mrito entre ambos os recursos, no podendo, entretanto, o recurso adesivo ampliar o tema recursal e requerer a discusso da sentena na parte no recorrida, j transitada em julgado. (AGU/2003) Referente aos recursos, julgue o item a seguir. O recurso adesivo cabvel quando vencidas as partes ativa e passiva, ficando subordinado ao recurso principal e devendo ser interposto no prazo de que a parte dispe para responder, sendo admissvel, entre outros, nos embargos de declarao.

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7. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Taxatividade, Voluntariedade e Singularidade


7.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor far o estudo dos princpios processuais da taxatividade, voluntariedade e singularidade.

7.2 Sntese
Princpios so diretrizes que organizam o sistema jurdico, traa os parmetros bsicos que este deve seguir. Taxatividade: na dcada de 70, o que se entendia por taxatividade era de que os recursos so to somente aqueles previstos no art. 496 do CPC. Com a evoluo histrica e a necessidade prtica, so criadas legislaes extravagantes que preveem recursos que no tinham previso no art. 496. Hoje, a taxatividade entendida como sendo recursos todos os instrumentos previstos como tais em legislao federal. Voluntariedade: os recursos so instrumentos voluntrios; para que existam depende da parte de manej-lo. No h recursos ex officio. Singularidade: conhecido tambm como unicidade e unirrecorribilidade. Contra cada tipo de deciso, cabvel apenas um tipo de recurso a lhe atacar, sanando os vcios que eventualmente possua.

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H excees ao princpio da singularidade: a primeira so as decises objetivamente complexas; so aquelas que possuem Captulos diferentes, sendo cada um deles impugnvel por um tipo de recurso (acrdo de apelao: pode desafiar Recurso Especial e Recurso Extraordinrio e ainda Embargos infringentes). A segunda so os embargos de declarao: contra toda e qualquer deciso poder caber os embargos de declarao, desde que presentes seus requisitos.

Exerccios
13. (PGE-PE/2009) Com relao aos princpios fundamentais dos recursos, analise a assertiva: Pelo princpio da taxatividade, consideram-se recursos aqueles designados por legislao federal ou criados pelos tribunais brasileiros. (PGE-PE/2009) Com relao aos princpios fundamentais dos recursos, analise a assertiva: possvel a interposio dos recursos de agravo e de apelao no caso de a sentena que resolve em uma mesma relao processual conter uma parte agravvel na qual se decidiu questo incidente e outra apelvel na qual se decidiu a lide. (PGE-PE/2009) Analise a afirmativa: Segundo o princpio da unitariedade, no possvel a interposio de mais de um recurso contra a mesma deciso, por isso, no ser admitida a interposio simultnea de agravo e de pedido de suspenso da segurana contra decises liminares em mandado de segurana. (DEF AL 2003) Quanto aos recursos, julgue o item seguinte: Se a deciso judicial indeferir a produo de prova e extinguir o feito por ilegitimidade passiva, sero cabveis recurso de agravo de instrumento quanto questo relativa prova (de natureza interlocutria) e apelao quanto ilegitimidade passiva, pois somente esta causa de extino do processo sem julgamento do mrito. (TJPA-Juiz/2002) Quanto aos recursos, julgue o item seguinte: Pelo princpio da singularidade recursal, a deciso judicial, para os fins de recorribilidade, incindvel o que significa que se a deciso contiver uma parte que autonomamente seria uma interlocutria rejeio de preliminar mas tambm decidir o mrito, dever ser atacvel to somente por recurso de apelao.

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8. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Colegialidade, Dialeticidade e Dispositivo


8.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos princpios processuais aplicados ao recurso, em especial o princpio da colegialidade, dialeticidade e princpio dispositivo.

8.2 Sntese
Colegialidade: os recursos so julgados nos tribunais por rgos colegiados; isso garante que a deciso tomada pela pluralidade de julgadores seja mais democrtica e adequada. Pouco so os recursos que no so julgados por um rgo colegiado, como os embargos de declarao interpostos contra decises de 1 grau. Algumas tcnicas foram adotadas para agilizar o julgamento dos recursos. Em sede recursal, alguns recursos so analisados de maneira monocrtica, somente um dos membros do colegiado julga (Relator). Isso uma exceo colegialidade, mas ela relativa, pois da deciso monocrtica do Relator caber recurso ao rgo colegiado (agravo interno). Este agravo interno no cabe de todas as decises monocrticas (art. 527, pargrafo nico), mas, quando no for possvel sua interposio, a parte prejudicada poder interpor Mandado de Segurana da deciso judicial. Dialeticidade: o recurso tem que enfrentar as razes, motivaes da deciso que ele ataca. Um recurso que uma simples cpia da inicial ou da contestao pode atender dialeticidade, desde que o que nela conste combata a deciso. O recurso para atender a este princpio tem que combater todas as razes da deciso, ainda que o faa quanto a uma das razes, se no o fizer quanto s demais no respeitar a dialeticidade. A falta de dialeticidade faz com que surja um vcio de forma no recurso. Dispositivo/Proibio da reformatio in pejus: o recurso desdobramento do direito de ao, ele dispositivo, o magistrado deve atender ao que foi pedido pela parte, tem que se ater ao que foi requerido pela parte.

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Exerccio
18. (PGE-PE/2009) Com relao aos princpios fundamentais dos recursos, assinale a opo correta: a) O princpio do duplo grau de jurisdio, por ser de aplicao ilimitada, no sofre excees. b) Em respeito ao princpio da proibio da reformatio in pejus, a prescrio do direito do autor, se no manifestada pelo ru em seu recurso, no pode ser conhecida de ofcio pelo tribunal julgador. c) Se o autor recorrer da sentena de extino do processo sem resoluo do mrito, objetivando sua cassao e, posteriormente, julgamento da lide em seu favor, nada obsta a que o tribunal julgue improcedente o pedido formulado na inicial, sem que isso venha a ferir o princpio da proibio da reformatio in pejus. d) possvel a interposio dos recursos de agravo e de apelao no caso de a sentena que resolve em uma mesma relao processual conter uma parte agravvel na qual se decidiu questo incidente e outra apelvel na qual se decidiu a lide. e) Pelo princpio da taxatividade, consideram-se recursos aqueles designados por lei federal ou criados pelos tribunais brasileiros.

9. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Inquisitivo


9.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos princpios processuais aplicados ao recurso, em especial o princpio inquisitivo.

9.2 Sntese
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O princpio inquisitivo o contrrio do princpio dispositivo. Recurso composto por parte de princpio dispositivo e parte de princpio inquisitivo. Base da ideia de recursos a do princpio dispositivo. Em regra, no se pode piorar a situao de quem recorre (proibio da reformatio in pejus). Essa regra pode ser excepcionada. H casos em que o recurso pode piorar a situao do recorrente.

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Como regra para recursos, temos primeiramente a aplicao do princpio dispositivo (no pode piorar a situao do recorrente). H, no entanto, excees a essa regra base dos recursos, que representam a aplicao do Princpio Inquisitivo. Portanto, h casos excepcionais em que o recurso pode piorar a situao do recorrente. (No caso, deve incidir o princpio dispositivo.) Como ao do Princpio Inquisitivo, temos cognio em grau recursal das questes de ordem pblica. Questes de ordem pblica podem ser reconhecidas ex officio, podem levar piora da situao do recorrente. Por conseguinte, possvel que, numa situao de reconhecimento de ordem pblica, haja a piora da situao do recorrente. Exemplo: Juiz de 1 grau esqueceu a condenao em honorrios de sucumbncia e condenao de custas. Condenao em honorrios de sucumbncia e condenao de custas trata-se de matria cognoscvel ex offcio. Mesmo que no se pea, deve haver a condenao. A regra da proibio da reformatio in pejus possui excees. Pode ser excepcionada toda vez que houver a incidncia num caso concreto do princpio inquisitivo. Exemplo: o Autor alega que tinha direito a uma indenizao de dano material de R$ 1.000,00 em face do ru. Ajuza demanda e obtm condenao para receber R$ 500,00. Recorre para aumentar a condenao de R$ 500,00 para R$ 1.000,00. O Tribunal no pode baixar de R$ 500,00 para R$ 400,00. Nesse caso, o recurso est submetido ao princpio dispositivo (proibio da reformatio in pejus). Se o Tribunal avalia o recurso e conclui que o autor no tem condio da ao por ilegitimidade, tem-se questo de ordem pblica, portanto, submetida ao Princpio Inquisitivo. possvel piorar a situao do recorrente.

Exerccio
19. (MPE-TO/2004) Em relao aos recursos, julgue a assertiva: Tendo em vista os princpios da demanda, da inrcia e do dispositivo, vedado ao tribunal conhecer de preliminares relativas admissibilidade recursal se o recorrido no houver suscitado a questo em suas contrarrazes.

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10. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Inquisitivo e Irrecorribilidade das Interlocutrias
10.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos princpios processuais aplicados ao recurso, em especial o princpio inquisitivo e a irrecorribilidade das interlocutrias.

10.2 Sntese
Irrecorribilidade das decises interlocutrias corolrio do princpio da oralidade. Os atos praticados pela forma oral garantem um alcance melhor da verdade e tambm garantem uma maior agilidade ao processo. No seria garantida a agilidade da oralidade se fosse possvel recorrer de todas as decises nos processos em que esta impera. Um exemplo o Juizado Especial, em que o princpio da oralidade amplamente previsto e as decises interlocutrias so irrecorrveis. As decises interlocutrias, sendo irrecorrveis, so passveis de mandado de segurana. No ano de 2009, alguns julgados do STF decidiram que em sede de Juizado Especial no seria cabvel o Mandado de Segurana para impugnar deciso interlocutria em razo da dinmica, essncia deste procedimento. O STJ possui entendimento oposto, acatando esta possibilidade de interposio do Mandado de Segurana.

Exerccios
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(TJSE/2003) No que se refere sentena e a recursos, julgue o item seguinte. No merece provimento o recurso interposto contra a sentena que condenou o recorrente, autor de ao de oferta de alimentos, em quantia superior quela ofertada na inicial, no constituindo a hiptese violao aos princpios da adstrio e da demanda. (TJSE/2008) Julgue a afirmativa a respeito dos recursos contra as decises proferidas no processo civil. O princpio da proibio da

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reforma para pior no se aplica ao julgamento dos recursos de sentena na qual ocorre a sucumbncia recproca dos litigantes, pois, nesses casos, toda matria devolvida ao tribunal, que pode reformar a deciso para pior contra o nico recorrente.

11. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Correspondncia


11.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos princpios processuais aplicados ao recurso, em especial o princpio da correspondncia.

11.2 Sntese
Correspondncia significava que contra cada deciso caberia um tipo de recurso (Alfredo Buzaid). Essa ideia mudou ao longo do tempo e sofreu alterao com a reforma processual ocorrida em 2005. Hoje, h uma mitigao do princpio da correlao. Como exemplo, temos a deciso que pe fim fase de liquidao de sentena, que uma sentena e est nos mesmos autos do processo de conhecimento. Contra esta sentena caber recurso de agravo e no de apelao, isso decorre da alterao do princpio da correspondncia.

Exerccios
22. (Defensoria de Alagoas/2003) Quanto aos recursos, julgue o item seguinte: O agravo de instrumento o recurso cabvel contra a deciso judicial que excluir um dos litisconsortes do feito. (Defensoria de Alagoas/2003) Quanto aos recursos, julgue os itens seguintes: Se o juiz, exercendo juzo de retratao, vier a modificar a deciso agravada, acolhendo preliminar de carncia de ao, extinguindo o feito, dever o agravado interpor apelao contra tal deciso. (PGE-ES/2008) Quanto a recursos e a outros meios de impugnao das decises judiciais, julgue o item que se segue: Contra deciso que indefere uma petio inicial cabvel recurso de apelao cujo processamento se d independentemente de citao do ru e com possibilidade de retratao do decidido pelo juiz sentenciante.

23.

24.

Direito Processual Civil

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12. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Fungibilidade e Consumao


12.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos princpios processuais aplicados ao recurso, em especial o princpio da fungibilidade e consumao.

12.2 Sntese
Princpio da fungibilidade tem como finalidade quebrar o rigorismo do princpio da correspondncia, que estabelece uma espcie de recurso para cada tipo de deciso. Em algumas hipteses, h uma grande dificuldade de identificar qual o recurso cabvel no caso concreto. As partes podem errar ao escolher o recurso a ser interposto; esta dvida decorre da doutrina e da prpria jurisprudncia. O princpio da fungibilidade preconiza a possibilidade de se aceitar em um determinado caso concreto um recurso errado como se o mesmo fosse o correto. Devemos observar requisitos necessrios para aplicao da fungibilidade. O primeiro que exista uma dvida objetiva: doutrina e/ou jurisprudncia apresentam uma dvida quanto ao recurso cabvel naquele caso concreto. O segundo que deve inexistir erro grosseiro: quando a parte interpe um recurso em lugar do outro quando motivado pela dvida objetiva. Por fim, deve-se usar o recurso errado no prazo que o judicirio considera seja o do recurso correto. A parte interpe um agravo (prazo de 10 dias) quando caberia no caso uma apelao (15 dias). Princpio da consumao: uma vez interposto o recurso incide precluso consumativa quanto ao mesmo, impossvel corrigir uma falha que haja no recurso, complementar o mesmo (art. 158 do CPC). Bedaque possui entendimento minoritrio de que pode haver a correo de uma incompletude se o recurso foi interposto em prazo inferior ao que havia para sua interposio e a correo feita antes do final do prazo do recurso.
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Exerccios
25. (MPE-AM/2007) A respeito dos recursos, analise a afirmativa: Se for interposto um recurso inadequado providncia visada pelo recorrente, ao exercer o juzo de admissibilidade, o magistrado poder,

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com fundamento no princpio da fungibilidade, determinar a correo ou emenda da pea recursal, sob pena de no conhecimento do recurso. (PGE-ES/2004) Em relao a recursos e jurisdio voluntria, analise a assertiva: Aos recursos especial e extraordinrio aplica-se o princpio da fungibilidade recursal, se o erro do recorrente no for grosseiro, principalmente porque o prazo para interposio de ambos os recursos idntico.

26.

13. Princpios Processuais Aplicveis aos Recursos: Complementaridade e Ineficcia das Decises Recorrveis
13.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos princpios processuais aplicados ao recurso, em especial o princpio da complementaridade e ineficcia das decises recorrveis.

13.2 Sntese
O princpio da complementaridade uma exceo ao princpio da consumao. Ser possvel complementar, acrescentar algo que o recurso no possua. A sua aplicao ocorre de modo isolado e bem especfico: quando aps a interposio do recurso h fatos novos que alteram e pioram a situao do recorrente. Isso pode ocorrer quando h julgamento de embargos de declarao interpostos contra recurso do qual se apelou. Na complementaridade, apenas poder o recorrente se manifestar sobre os fatos novos trazidos com o julgamento dos embargos. Ineficcia das decises irrecorrveis: salvo disposio em contrrio, as decises judiciais nascem ineficazes; em regra, os recursos contra as decises judiciais possuem efeito suspensivo automtico. O projeto de reforma do processo civil prev exatamente o oposto, os recursos no tero efeito suspensivo automtico; com isso para alcanar este efeito ser necessrio requerer o mesmo.

Direito Processual Civil

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14. Introduo e Juzo de Admissibilidade dos Recursos Introduo


14.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor iniciar a anlise do estudo do Juzo de Admissibilidade e Juzo de Mrito dos recursos.

14.2 Sntese
O processo trabalha com uma dicotomia: forma e fundo. O problema na forma no pode interferir na anlise do fundo. Em sede recursal, h a mesma dicotomia: so necessrios os requisitos de forma (requisitos de admissibilidade recursal) e fundo do recurso (pedido recursal). Analisada a forma, passa-se anlise do fundo. Quanto s formas, ser analisado se as formas do recurso foram preenchidas: se o recurso foi interposto no prazo certo, pago o preparo, isso o juzo de admissibilidade recursal. Quanto ao fundo, ser analisado o pedido recursal e recebe o nome de juzo de mrito. Juzo de admissibilidade dos recursos: juzo considerado preliminar, pois o seu objeto so questes preliminares. A questo : a preliminar deve preencher dois requisitos: ser anterior anlise de outra ter relao com a que vem depois. A preliminar tem o condo de impedir ou permitir a anlise do pedido. Trata de questes de forma, que so cognoscveis ex officio, mesmo que o vcio no seja alegado o juiz pode reconhecer de ofcio. H muita confuso entre a preliminar do recurso com a preliminar em primeiro grau. O que era preliminar no primeiro grau se torna mrito no recurso. A preliminar do recurso o que compe o juzo de admissibilidade do recurso.

15. Juzo de Admissibilidade dos Recursos Contedo e Requisitos de Admissibilidade


Direito Processual Civil

15.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar o juzo de admissibilidade dos recursos quanto ao seu contedo e requisitos de admissibilidade.

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15.2 Sntese
Juzo de admissibilidade dos recursos: requisitos de forma do recurso, formalidades que o recurso precisa preencher para ser julgado. Juzo de mrito dos recursos: anlise do pedido recursal (condies da ao e pressupostos processuais do primeiro grau). Art. 560 do CPC: Qualquer questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se conhecendo se incompatvel com a deciso daquela. A questo preliminar aqui referida a preliminar do recurso e no preliminar suscitada em primeiro grau. A preliminar do recurso ser analisada em voto prprio. O juzo de admissibilidade formado pelos requisitos de admissibilidade dos recursos. Para Barbosa Moreira, so sete os requisitos de admissibilidade: cabimento; legitimidade recursal; interesse recursal; inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer; tempestividade; preparo; regularidade formal. Estes requisitos cumprem as mesmas funes que as condies da ao cumprem para a ao. Podemos reunir e classificar estes requisitos de duas formas. Humberto Teodoro Junior divide os requisitos em subjetivos e objetivos. Os subjetivos dizem respeito pessoa do recorrente: legitimidade recursal; interesse recursal. Os requisitos objetivos so o cabimento; inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer; tempestividade; preparo; regularidade formal. J Barbosa Moreira divide os requisitos em intrnsecos e extrnsecos. Esta classificao a mais adotada hoje. Intrnsecos so aqueles que regulam o poder ou direito subjetivo de recorrer: cabimento; legitimidade recursal; interesse recursal; inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer. Extrnsecos so aqueles que regulam a forma de se recorrer: tempestividade; preparo; regularidade formal.

16. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Introduo


16.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor iniciar o estudo dos requisitos intrnsecos de admissibilidade dos recursos.
Direito Processual Civil

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16.2 Sntese
Requisitos de admissibilidade intrnsecos so aqueles que regulam o poder ou direito subjetivo de recorrer. Trata-se do direito subjetivo de impugnar uma deciso judicial e so eles: cabimento; legitimidade recursal; interesse recursal; inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer. Requisitos extrnsecos so aqueles que regulam a forma de recorrer: tempestividade; preparo; regularidade formal. Para todos os recursos, estes requisitos devem estar presentes. No entanto, para alguns doutrinadores os Recursos Especial e Extraordinrio possuem mais alguns requisitos especficos. Nelson Nery no entende que sejam requisitos de admissibilidade especiais, mas algumas caractersticas peculiares do recurso especial e extraordinrio se enquadram em um dos sete requisitos. Para ele, o prequestionamento est inserido no requisito do cabimento. Para outros doutrinadores, requisito de admissibilidade especfico. Analisaremos todos os requisitos intrnsecos e depois os extrnsecos. O primeiro requisito intrnseco o cabimento. Cabimento uma relao de adequao entre uma deciso judicial e o recurso cabvel contra a mesma. Para a doutrina majoritria, o cabimento formado por dois elementos: a deciso judicial tenha certa aptido, ela tem que ser recorrvel; e tem que haver a escolha do recurso adequado. A deciso judicial tem que ser recorrvel (art. 504 do CPC): os despachos so irrecorrveis. Os despachos possuem duas caractersticas: no possuem contedo intelectivo relevante e no causam prejuzo.

17. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Cabimento


17.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar os requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, em especial, o cabimento.
Direito Processual Civil

17.2 Sntese
A deciso judicial tem que ser recorrvel (art. 504 do CPC): os despachos so irrecorrveis. Os despachos possuem duas caractersticas: no possuem contedo intelectivo relevante e no causam prejuzo.

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Parcela da doutrina diz que h hipteses em que existem despachos recorrveis; nesses casos, haveria a possibilidade de ocorrer prejuzo. Os exemplos usados pelos doutrinadores no so despachos, embora assim os tenha nomeado o juiz ao proferi-lo. Podemos citar como exemplo a deciso do relator que emite despacho do art. 515, 4. Trata-se de deciso interlocutria que erroneamente foi chamada de despacho. Outro exemplo ocorre quando o juiz profere deciso dizendo que deixa para analisar o pedido liminar depois da contestao. Em verdade, no se trata de despacho, mas deciso interlocutria (REsp n 814.100/STJ: na deciso interlocutria, se decide questes. No concede liminar decide questo). Quando cabvel a apelao? Contra a sentena. Quando cabvel o agravo de instrumento? Contra deciso interlocutria. Quando cabvel os embargos de declarao? Quando houver omisso, obscuridade ou contradio na deciso. Quando a deciso no for omissa o recurso no ser cabvel? No a mesma coisa tratar do cabimento de uma apelao (agravo de instrumento) e de embargos de declarao (recurso especial e recurso extraordinrio). A diferena que os dois primeiros so recursos de fundamentao simples e os ltimos so recursos de fundamentao vinculada.

18. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Cabimento e Legitimidade Recursal


18.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar os requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, em especial, o cabimento e a legitimidade recursal.

18.2 Sntese
No a mesma coisa tratar do cabimento de uma apelao (agravo de instrumento) e de embargos de declarao (recurso especial e recurso extraordinrio). A diferena que os dois primeiros so recursos de fundamentao simples e os ltimos so recursos de fundamentao vinculada. Os recursos de fundamentao simples atacam qualquer vcio que a deciso tenha, o cabimento uma simples correlao entre ato decisrio e tipo de recurso. Se o recurso de fundamentao vinculada ser necessrio alm de saber o tipo de deciso precisa fazer referncia a um tipo de vcio especial.
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Para o recurso de fundamentao vinculada seja cabvel (Embargos de Declarao) no necessrio que o vcio que ele visa atacar exista, preciso apenas que a parte alegue a existncia de um vcio prprio para ser corrigido por aquele recurso. O vcio tem que ser apenas alegado, se ele no existir ser um problema para anlise do juzo de mrito. Barbosa Moreira diz que o cabimento nos recursos de fundamentao vinculada tem que ser analisado no estado das afirmativas do recorrente, as afirmaes do recorrente em sua petio inicial do recurso. Legitimidade recursal a autorizao que o ordenamento jurdico confere a que determinada pessoa recorra de uma deciso judicial. diferente de legitimidade ad causam: a lei autoriza ir ao poder judicirio e pedir uma proteo a seu favor. J a legitimidade recursal a legitimidade para recorrer de uma deciso.

19. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Legitimidade Recursal


19.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar os requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, em especial, a legitimidade recursal.

19.2 Sntese
A legitimidade recursal tem previso no art. 499 do CPC. So trs os possveis legitimados a recorrer: partes, terceiro prejudicado e Ministrio Pblico. O legislador adotou o critrio da presumvel relevncia daquela deciso judicial para aquela pessoa para determinar os legitimados. Partes: para elas, h presumvel relevncia da deciso. O art. 499, do CPC, fala em parte vencida, mas, em verdade, no importa se ou no vencida. Tambm se enquadra no conceito de parte o assistente, com previso no art. 52 do CPC. O STJ (REsp n 410.793) entende que os serventurios eventuais da justia no possuem legitimidade para recorrer. So serventurios eventuais da justia o perito e o intrprete. Terceiro aquele que no era parte no processo. Prejudicado pode ser entendido como aquele juridicamente interessado. O terceiro juridicamente interessado quando for titular da mesma relao jurdica de direito material discutida no processo.

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20. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Legitimidade Recursal (Partes e Terceiro Prejudicado)


20.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar os requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, em especial, a legitimidade recursal do terceiro prejudicado.

20.2 Sntese
Terceiro prejudicado aquele juridicamente interessado. A primeira hiptese de terceiro prejudicado aquele juridicamente interessado, quando ele for titular da mesma relao jurdica de direito material discutida no processo. A segunda hiptese do terceiro que tem uma relao jurdica conexa com aquela discutida no processo e a conexo se trata de um vnculo de preliminariedade ou prejudicialidade. A forma como a primeira relao jurdica for julgada impede ou permite que se crie o segundo vnculo; neste caso, h preliminariedade. H hipteses em que h prejudicialidade, a forma como for julgada a primeira influencia no julgamento da segunda. O terceiro com mero interesse econmico ou moral na causa em regra no poder intervir, no entanto, h uma exceo. A exceo no caso do art. 5, pargrafo nico da Lei n 9.469/1997. caso de interveno anmala da Fazenda Pblica. O advogado possui legitimidade para recorrer em nome prprio da condenao em honorrios. Nesta hiptese, ele recorre como terceiro prejudicado uma vez que a verba de honorrios sucumbenciais de sua titularidade.

21.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos requisitos intrnsecos de admissibilidade, tratando da legitimidade recursal do Ministrio Pblico.

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21. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Legitimidade Recursal (Ministrio Pblico) e Interesse

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21.2 Sntese
A legitimidade do Ministrio Pblico tratada de forma especfica no art. 499 do CPC aquela nos casos em que o Ministrio Pblico no foi parte. Se ele foi parte, ele ser legitimado a recorrer na condio de parte. Legitimidade para recorrer em que ele foi fiscal da lei, ou em que ele deveria ter sido, mas omitiu-se sua intimao. Duas decises judiciais se tornaram pacificadas pelo STJ em smulas e retratam dvidas quanto legitimidade do MP. Smula n 99 do STJ: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte. Quando atua como custos legis, o Ministrio Pblico est na defesa de um hipossuficiente ou na defesa do ordenamento jurdico de uma forma geral. Com isso, possui legitimidade para recorrer como interessado. Smula n 226 do STJ: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer na ao de acidente do trabalho, ainda que o segurado esteja assistido por advogado. Neste caso, a legitimidade est relacionada ao fato de que a pessoa que sofreu o acidente de trabalho e busca um benefcio previdencirio uma pessoa em situao de hipossuficincia. Em sede de recurso extraordinrio, dirigido ao STF, quem tem legitimidade recursal? Se o recurso extraordinrio originado de uma deciso proferida em sede de STJ, o Ministrio Pblico estadual no teria legitimidade. Se o recurso extraordinrio o desdobramento de uma deciso que foi proferida na justia estadual, o Ministrio Pblico Estadual seria o legitimado. Interesse recursal a necessidade ou utilidade de um recurso; se um recurso for necessrio e til, teremos interesse recursal. Temos que verificar quando que o sujeito ter necessidade e utilidade do recurso.

Exerccios
27. (PGE-AL/2008) Analise a assertiva: Quando trata da possibilidade da interposio de recurso pelo terceiro prejudicado, a lei processual amplia a noo do interesse necessrio configurao dessa posio processual, de modo a abranger at mesmo o interesse simplesmente moral no resultado do processo. (MPE-TO/2004) Em relao aos recursos, analise a assertiva: O Ministrio Pblico no tem legitimidade para recorrer em ao acidentria se o segurado estiver assistido por advogado. (TJPA-Juiz/2002) Quanto aos recursos, analise a afirmativa: Se o Ministrio Pblico intervier no feito em razo da incapacidade de uma

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das partes, e, no curso da demanda, a parte adquirir plena capacidade, no ter mais o Ministrio Pblico legitimidade para recorrer da sentena, eis que cessada a causa de sua interveno no processo.

22. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal


22.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar os requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, em especial, a legitimidade recursal do terceiro prejudicado.

22.2 Sntese
O interesse recursal no se restringe sucumbncia formal. A sucumbncia material aquela que engloba a sucumbncia formal, mas possui maior abrangncia, tratando-se da possibilidade de se obter uma deciso mais til na prtica. O recurso permite quele sujeito uma deciso na prtica melhor daquele que ele j tem. Mesmo a parte vencedora poder recorrer para melhorar a sua situao. Podemos citar trs exemplos em que h esta possibilidade. O primeiro sentena que extingue o processo por carncia de ao (formalmente, perdedor o autor e ganhador o ru). Pode o ru recorrer para conseguir uma deciso de mrito de improcedncia, em que haver coisa julgada material, impedindo a propositura de nova demanda. O segundo quando h abandono da causa pelo autor e o juiz obrigado a intim-lo para dar andamento ao feito em 48 horas antes de extinguir o processo (art. 267, 1 do CPC). Pela Smula n 240, do STJ, o ru dever ser consultado antes da extino do processo por abandono. Por fim, quando h cumulao de pedidos eventuais: o segundo pedido uma alternativa para a impossibilidade de atendimento do primeiro pedido. Se o judicirio julgar procedente o segundo pedido e no conceder o primeiro, o autor poder recorrer para que o seu primeiro pedido seja acatado, que para ele era mais til a sua concesso. Smula n 318 do STJ: Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem interesse recursal em arguir o vcio da sentena ilquida. O ru no pode recorrer para que seja proferida sentena lquida.

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23. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal (Smula n 283 do Stf)


23.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos requisitos intrnsecos de admissibilidade, tratando do interesse recursal.

23.2 Sntese
Smula n 283 do STF: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles. Como exemplo, podemos citar uma hiptese em que determinado sujeito foi excludo de uma entidade associativa, sem que houvesse oportunidade de defesa ao mesmo. Ajuizando uma ao judicial, o autor alega que houve violao de dois princpios: do devido processo legal (Princpio Constitucional) e princpio da ampla e defesa do contraditrio (ndole da constitucional). Qualquer um destes fundamentos o reintegraria, mas o recurso extraordinrio que foi interposto visando reforma dessa deciso se no atacar os dois fundamentos ser um recurso intil. No h interesse recursal em atacar um fundamento s, se existe outro no atacado que por si s mantenha a concluso.

Exerccio
30. (DEF-Unio/2007) Considerando os recursos e outros meios de impugnao das decises proferidas no processo civil, julgue a assertiva: Perde objeto o recurso relativo deciso de antecipao da tutela quando a sentena superveniente revoga a liminar concedida, ou quando, sendo de procedncia integral ou parcial, tem aptido para, por si s, irradiar os mesmos efeitos da medida antecipatria. Assim, os fundamentos da sentena se sobrepem aos da deciso da antecipao da tutela, restando superada a impugnao dirigida deciso interlocutria.

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24. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal (Resoluo de Questes)


24.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisar os requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, em especial, o interesse recursal. Sero tambm apresentadas pelo autor algumas questes de concurso sobre o tema.

24.2 Sntese
No h interesse recursal em se utilizar o agravo de instrumento contra deciso que no juzo a quo admite o recurso. Essa deciso ser irrecorrvel; ela provisria e pode ser revista pelo juzo ad quem; busca-se economia processual. Cabe agravo contra deciso que defira pedido de relevao de pena de desero e fixe novo prazo para o recorrente efetuar preparo acolhendo-se a justificativa de justo impedimento. O juiz volta atrs na sua deciso que julgou o recurso deserto; neste caso, no h interesse recursal contra esta deciso.

Exerccios
31. (PJE-RR/2004) Analise a assertiva: H interesse em recorrer se o processo estiver maduro para ser julgado e o juiz em vez de julgar antecipadamente a lide determinar a dilao probatria prolongando indevidamente o processo. (MPE-TO/2004) Analise a assertiva: O princpio da insignificncia e da economia processual exclui o interesse recursal da parte que saindo vencedora da demanda tenha decado de parte mnima do pedido no se justificando por isso a interposio de recurso para obter a pequena parte em relao qual no obteve xito. (MPE MT 2004) Analise a assertiva: A parte que sucumbe no tocante alegao de prescrio e vence em todas as questes relativas ao mrito no tem interesse de recorrer porque o recurso no lhe proporcionar situao mais vantajosa que aquela prevista na deciso recorrida. (AGU/2004) Analise a assertiva: No pode recorrer da sentena que homologa a desistncia da ao aquele que desistiu, exceto para impugnar a validade da desistncia manifestada; por exemplo, um procurador sem poderes especiais.

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25. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Interesse Recursal (Resoluo de Questes) Fatos Extintivos ou Impeditivos do Direito de Recorrer Desistncia do Recurso
25.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor analisa questes de concursos que tiveram como tema o interesse recursal. Passa a tratar da inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer.

25.2 Sntese
Inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer. Todos os fatos extintivos ou impeditivos tm caractersticas em comum, todos so atos unilaterais, todos esto afetos ao tema da precluso lgica; a prtica de um deles gera precluso lgica em relao ao recurso. Os trs fatos extintivos ou impeditivos do direito de recorrer so: desistncia do recurso, renncia ao poder de recorrer e aquiescncia. So atos dispositivos de contedo diferente, embora alcancem o mesmo resultado. O momento da prtica destes trs atos so diferentes. Desistncia do recurso: o art. 501 do CPC informa que a desistncia um ato unilateral. No h necessidade de que o recorrido concorde para que o recorrente desista, o que no ocorre na desistncia da ao, em que aps a citao do ru depender de sua anuncia, sendo ato bilateral. Desistir informar que no quer mais o prosseguimento do recurso, o termo inicial para a desistncia a data de sua interposio, j quanto ao dia final h divergncia. Parte da doutrina entende que pode ser em qualquer momento antes do incio do julgamento. Outra parcela entende que pode haver desistncia at antes de finalizar o julgamento do recurso. A terceira corrente entende que pode ser mesmo aps o julgamento, mas antes da leitura do acrdo. A quarta hiptese de que pode desistir at antes da publicao da deciso no rgo de imprensa oficial. Dentre os quatro termos, o mais adequado o segundo, at o final do julgamento. A desistncia poder ser parcial ou total e expressa ou tcita.

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Exerccios
35. (TJSE/2008) Analise a assertiva: O autor, o ru e o Ministrio Pblico nos feitos em que atue como parte ou como fiscal da lei tem interesse recursal para impor apelao, ainda que a sentena seja terminativa. (Defensoria Pblica de Alagoas/2003) Analise a assertiva: cabvel agravo da deciso que admite a apelao intempestiva.

36.

26. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Fatos Extintivos ou Impeditivos do Direito de Recorrer (Desistncia do Recurso, Renncia ao Direto de Recorrer e Aquiescncia)
26.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando o estudo dos requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, o autor prosseguir com o tema fatos extintivos ou impeditivos do direito de recorrer.

26.2 Sntese
A desistncia poder ser parcial ou total e expressa ou tcita. Quando expressa a desistncia, o recorrente apresenta uma petio ao juiz competente desistindo do recurso. hiptese de desistncia tcita a falta de pedido de anlise de Agravo Retido na apelao. Tambm haver desistncia tcita quando se tratar de julgamento de recurso especial e extraordinrio retidos, quando no pedir a anlise dos mesmos quando recorrer da deciso principal do processo. O STJ entende que se um recurso estiver submetido ao procedimento dos recursos repetitivos (art. 543-C do CPC), o recorrente perde o direito de desistir do mesmo. A renncia tem previso no art. 502 do CPC, sendo esta um ato unilateral. A renncia significa o direito de no querer recorrer, no exercer o seu direito. O incio do prazo de renncia a publicao da deciso judicial de que se pode recorrer e o seu termo final ser at antes da interposio do recurso.

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A renncia tambm pode ser total ou parcial e expressa ou tcita. A renncia expressa se d com a apresentao de uma petio. A renncia tcita ocorre quando h uma ao cautelar e uma principal tramitando conjuntamente e, da sentena proferida, o recorrente apresenta petio de renncia apenas quanto ao processo principal, tendo, com este ato renunciado tacitamente ao direito de recorrer da deciso do processo cautelar. A renncia um ato irrevogvel e no depende de homologao para surtir seus efeitos. A renncia pode ocorrer se estiver discutindo a direito disponvel ou indisponvel, trata-se de renncia processual e no de direito material objeto de tutela do processo. Aquiescer concordar; aquele que poderia recorrer manifesta sua vontade concordando com a deciso judicial. Esta pode ser expressa ou tcita e de modo comissivo ou omissivo (art. 503, CPC).

27. Requisitos Intrnsecos de Admissibilidade Fatos Extintivos ou Impeditivos do Direito de Recorrer (Aquiescncia) Requisitos Extrnsecos de Admissibilidade Tempestividade
27.1 Apresentao
Nesta unidade, finalizando o estudo dos requisitos de admissibilidade intrnsecos dos recursos, o autor tratar da aquiescncia. Comear a anlise dos requisitos extrnsecos dos recursos analisando a tempestividade.

27.2 Sntese
Aquiescer concordar; aquele que poderia recorrer manifesta sua vontade concordando com a deciso judicial. Esta pode ser expressa ou tcita e de modo comissivo ou omissivo (art. 503, CPC). A aquiescncia expressa feita mediante a apresentao de uma petio no processo informando que concorda com a deciso. A diferena da aquiescncia para a renncia o tipo de ato dispositivo que apresenta, pois a renncia nem sempre em razo de concordncia com a deciso; na aquiescncia, h a concordncia, embora os efeitos de ambas sejam os mesmos.

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A aquiescncia tcita se d quando no h interposio de recurso pela parte mesmo que esta possa faz-lo. A aquiescncia pode ser total ou parcial. A parcial tcita comum e ocorre quando o recorrente recorre apenas de parte da sentena, mesmo que outra parte tambm no lhe tenha sido favorvel. O dia para incio do prazo para aquiescer a data da publicao da deciso. Quanto ao prazo final h dois posicionamentos: Araken de Assis: at antes da interposio do recurso. Barbosa Moreira: mesmo aps a interposio do recurso, caber a aquiescncia. Passando anlise dos requisitos extrnsecos de admissibilidade dos recursos o autor comea a tratar da tempestividade. Tempestividade o respeito ao prazo de interposio previsto em lei. Os recursos so nus processuais perfeitos; so encargos que a lei define para as partes que se descumpridos geram nus para quem os descumpriu. No processo civil pode haver trs tipos de prazo: 15 dias: apelao, recurso especial, recurso extraordinrio, embargos infringentes, recurso ordinrio constitucional; 10 dias: agravo de instrumento, agravo retido e recurso inominado; 5 dias: embargos de declarao, embargo interno. H ainda um quarto prazo que o recurso com prazo imediato, que ocorre quando h interposio de agravo retido contra deciso proferida em audincia. O prazo para a sua interposio a audincia, se finda a audincia no poder mais ser interposto o agravo. Os trs prazos processuais so a regra, mas h algumas situaes em que sero diversos em razo de prerrogativas, existentes para determinadas pessoas. Por estas prerrogativas os prazos podero ser dilatados: art. 188 do CPC: Fazenda Pblica e Ministrio Pblico possuem prazo em dobro para recorrer. Tero este prazo mesmo quando no forem partes do processo (STJ REsp n 663.267). A Fazenda Pblica deve ser entendida como os rgos da Administrao Pblica direta ou indireta com personalidade jurdica de direito pblico (Unio, estados, municpio, autarquias e fundaes pblicas). H uma exceo para a ECT (Empresa de Correios e Telgrafos), em razo do Decreto-lei n 509/1969 que a equipara Fazenda Pblica, possuindo as mesmas prerrogativas que esta. Comunidades indgenas (Lei n 6.001/1973) tambm possuem esta prerrogativa. O prazo em dobro para recorrer e no para apresentar contrarrazes. Smula n 116 do STJ: A Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm prazo em dobro para interpor agravo regimental no Superior Tribunal de Justia.

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28. Requisitos Extrnsecos de Admissibilidade: Preparo


28.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos as questes do preparo no que se refere teoria geral dos recursos.

28.2 Sntese
O preparo um dos requisitos de admissibilidade dos recursos. Preparo significa o custo dos recursos, sendo considerado como taxas (para fins tributrios). O preparo deve ser comprovado no momento em que o recurso interposto. Caso no se comprove o recurso estar deserto, segundo o STJ. O preparo est disposto no art. 511 do CPC, que diz: Art. 511: No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero. Porm, no somente regulado pelo CPC, principalmente quando ele isento. Nos Embargos de Declarao no se tem preparo. Da Fazenda Pblica e das partes beneficirias com a assistncia judiciria, no se exigem o preparo. Em alguns ordenamentos especficos do estado, difcil de precisar o valor do preparo, ento possvel se errar por pequenos valores, no sendo considerado o recurso assim deserto (permite-se a complementao do preparo). Segundo a regularidade formal, a aptido da petio recursal deve obedecer a alguns requisitos de forma (anloga petio inicial), como: forma de manifestao escrita ou oral; motivao do recurso (principal); tenha pedido, essencialmente vinculado com o tipo vcio que deseja atacar; recurso que falta procurao inexistente (art. 37 por analogia).

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29. Efeitos dos Recursos: Efeito Obstativo


29.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor iniciar o estudo dos efeitos dos recursos, analisando em especial o efeito obstativo dos recursos.

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29.2 Sntese
Os efeitos dos recursos decorrem de diversas caractersticas dos mesmos. H inmeras peculiaridades entre os efeitos. Efeito obstativo: este efeito visa obstar, impedir, a coisa julgada e a precluso. Difere-se do efeito suspensivo que impede que a deciso produza efeitos jurdicos e sociais. Barbosa Moreira entende que o efeito obstativo o de impedir a formao da coisa julgada. O agravo no teria efeito obstativo? Para Barbosa Moreira, no possui efeito obstativo. Na doutrina mais abrangente e moderna (Fredie Didier Jr.), o agravo no obsta a coisa julgada, mas obsta a formao da precluso. Recursos totais e parciais x efeito obstativo No recurso parcial, o recorrente agrava para modificar apenas parte da deciso. O efeito obstativo estar ligado parte que foi objeto de recorribilidade. Quando haver cumulao simples de pedidos, o efeito obstativo ocorrer quanto parte que foi objeto de impugnao no recurso. Na cumulao sucessiva de pedidos ainda que o recurso seja parcial, no haver coisa julgada quanto ao pedido no impugnado no recurso. O recurso contra um dos pedidos gera o efeito obstativo com relao aos dois pedidos.

30. Efeitos dos Recursos: Efeito Substitutivo


30.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo dos efeitos dos recursos, analisando em especial o seu efeito substitutivo.

30.2 Sntese
Efeito substituto do recurso significa que o julgamento que for proferido em sede recursal ir substituir a deciso que foi atacada pelo mesmo (art. 512 do CPC). So necessrios alguns requisitos para a ocorrncia do efeito substitutivo. Somente haver efeito substitutivo se o recurso for conhecido, admitido. Para julgamento do recurso, necessrio atender aos seus requisitos formais. Os recursos possuem duas finalidades bsicas: anular a deciso judicial (error in procedendo) ou reformar a deciso (error in judicando). Em ambos os casos, haver efeito substitutivo? A doutrina se divide.

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Para Barbosa Moreira, no se fala em efeito substitutivo se o objetivo do recurso obter a anulao da sentena; haver substituio apenas quando o pedido for de reforma da deciso. Nelson Nery e Fbio Cheim Jorge entendem que no se exclui o efeito substitutivo se o pedido foi de anulao. No haver efeito substitutivo quando o recurso no for conhecido. Sempre haver efeito substitutivo se o recurso for conhecido e houver acrdo que tenha provido ou no o pedido de reforma. Quanto ao pedido de anulao: se for daqueles que geram a extino do processo sem julgamento do mrito, h uma substituio da deciso recorrida pela deciso do recurso. Quando a deciso do recurso reconhece o erro e anula a deciso determinando a remessa dos autos de volta ao primeiro grau para que seja proferida nova deciso, no h substituio da deciso por outra; neste caso, no h efeito substitutivo, mas efeito infringente. Nesta hiptese os efeitos infringentes so diferentes, significa que o recurso cassou a deciso judicial e determinou que outra deciso seja proferida.

31. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Horizontal)


31.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor estudar o efeito devolutivo dos recursos, quanto ao seu aspecto horizontal.

31.2 Sntese
O efeito devolutivo o principal dos efeitos dos recursos. Esse efeito surge no direito romano, e se liga ideia de devoluo de competncia. Hoje este efeito ligado a devolver ao poder judicirio a possibilidade de rever, avaliar questes. consequncia do recurso de permitir a devoluo ao poder judicirio do poder dever de julgar determinadas questes. No h devoluo quando se d a outro rgo, diferente daquele que julgou em primeiro grau a questo poder de reavaliao. Os embargos de declarao so julgados pelo mesmo rgo que apreciou a deciso embargada; h efeito devolutivo neste caso (art. 535, CPC).

Direito Processual Civil

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O efeito devolutivo dos recursos tem parcela do princpio dispositivo (o magistrado apenas pode apreciar aquilo que lhe for exposto) e do princpio inquisitivo (mesmo sem a parte pedir o magistrado pode prover). O art. 515 do Cdigo de Processo Civil, caput: fundamentado no princpio dispositivo. Retrata o efeito devolutivo horizontal (extenso do efeito devolutivo), que significa que o responsvel por definir qual parte do dispositivo ser objeto de recurso o recorrente. Tantum devolutum quantum appellatum: responsabilidade da parte que recorre informar qual parte do dispositivo pretende modificar. O magistrado no poder analisar aquilo que no foi pedido pelo recorrente. Os 1 e 2: princpio inquisitivo.

Exerccios
37. (Ministrio Pblico Estadual do Rio Grande do Norte/2009). No que concerne aos recursos no processo civil, analise a assertiva: A dimenso horizontal do efeito devolutivo refere-se ao objeto do recurso. (IPAJM-ES/2006) A respeito dos recursos no processo civil julgue o item a seguir: Considere que em uma sentena ocorreu a sucumbncia recproca de ambos os litigantes e que dos litigantes parcialmente vencidos apenas um impugnou a deciso. Nessa situao, a parte da deciso que foi favorvel ao recorrente transitar em julgado no podendo o rgo ad quem exercer sobre ela atividade cognitiva. (MP-RO/2008) A respeito dos recursos no processo civil, julgue o item a seguir: Caso seja indeferida liminarmente a petio inicial por falta de interesse processual e o autor apele da sentena, pode o Tribunal julgar o mrito se a causa versar questo exclusivamente de direito. (Cespe-MPTO/2008) A respeito dos recursos no processo civil analise a assertiva: A interposio de qualquer recurso ensejar a produo do efeito devolutivo consistente na remessa da apreciao da matria recorrida a um rgo diverso daquele que emitiu o ato jurisdicional impugnado.

38.

39.

40.

32.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar estudando o efeito devolutivo dos recursos, tratando do efeito devolutivo vertical.

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32. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Vertical)

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32.2 Sntese
Art. 515 do Cdigo de Processo Civil, 1 e 2: efeito devolutivo vertical ou em profundidade. A partir do momento que o recorrente disser ao rgo jurisdicional, a parte do dispositivo que quer rever abre para o rgo jurisdicional a possibilidade de sobre aquela parte analisar qualquer questo de ordem pblica, e as questes e alegaes que foram discutidas no grau jurisdicional anterior, mesmo que no retratadas na sentena. O caput do art. 515 e os 1 e 2 no so conflitantes, eles trabalham de modo coligado, cada um aprecia um aspecto diferente sobre o efeito devolutivo.

Exerccios
41. (Ministrio Pblico Estadual do Rio Grande do Norte/2009) No que concerne aos recursos no processo civil, analise a assertiva: Havendo recurso de apelao diante do silncio da parte recorrida, as questes de ordem pblica so transferidas ao tribunal em razo do efeito devolutivo. A respeito dos recursos no processo civil, analise a assertiva: Se for interposto recurso de apelao recebida em ambos os efeitos, devolutivo e suspensivo, a extenso do efeito devolutivo determina-se pela extenso da impugnao do recorrente. Assim, o rgo revisor estar adstrito ao que tiver sido objeto de impugnao no recurso haja vista a vedao ao conhecimento de matria no prequestionada ainda que se trate de matria apreciada de ofcio. (MPE-TO/2004) Analise a assertiva: No julgamento da apelao, o Tribunal s pode analisar de ofcio questo decidida pelo juiz no curso do processo relativa s condies da ao ou pressupostos processuais.

42.

43.

33. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Concatenao entre Extenso e Profundidade)
Direito Processual Civil

33.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar estudando o efeito devolutivo dos recursos, tratando da extenso e profundidade.

231

33.2 Sntese
O efeito devolutivo na extenso se coordena com o efeito devolutivo na profundidade. A profundidade do efeito devolutivo tem que respeitar a sua extenso? A extenso do efeito devolutivo limita a sua profundidade. Relao do princpio da proibio da reformatio in pejus e o efeito devolutivo dos recursos H uma proibio ao Tribunal de piorar a situao do recorrente, que nada mais que um efeito reflexo do efeito devolutivo em sua extenso. Se o juiz atuar, ele estar fora dos limites que podem ser discutidos no recurso. Pode haver a reforma para pior, quando fundamentada na incidncia da profundidade do efeito devolutivo, no princpio inquisitivo.

Exerccio
44. (Tribunal de Justia de Sergipe Magistratura/2003) No que se refere sentena e a recursos, julgue os itens seguintes: Suponha que o juiz tendo julgado procedentes os pedidos de reparao de danos formulados pelo autor tenha imposto ao ru condenao ao pagamento de R$ 50.000,00, por danos materiais, e R$ 20.000,00, por danos morais, nessa hiptese, interposta apelao pelo ru apenas em relao condenao por danos morais se o tribunal julgar o recurso, decretar a extino do processo por ilegitimidade de parte subsistir a condenao com relao aos danos materiais.

34. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Desdobramentos do Efeito Devolutivo Segundo Nelson Nery Junior. Efeito Expansivo)
Direito Processual Civil

34.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar estudando o efeito devolutivo dos recursos, tratando da classificao dada ao mesmo pelo Professor Nelson Nery Junior.

232

34.2 Sntese
A doutrina de Nelson Nery Junior analisa o efeito devolutivo de um modo diferente; ele traz nomes distintos para designar os mesmos fenmenos que Barbosa Moreira. Efeito expansivo dos recursos pode ser de duas naturezas: subjetivo em que uma pessoa que no recorreu ser beneficiada com o recurso; objetivo em que um tema que no foi objeto de recurso ser por ele beneficiado. A expanso ser da devolutividade. Situaes de efeito expansivo subjetivo: Litisconsrcio unitrio (art. 509, CPC). Ainda, solidariedade passiva (art. 509, pargrafo nico, CPC). Decorre das caractersticas de direito material que unem um sujeito a outro, sendo que um deles recorre e o outro no. Situaes de efeito expansivo objetivo: h cumulao de pedidos sucessivos: se houver julgamento de procedncia do primeiro pedido e do segundo pedido, basta recorrer do primeiro para, automaticamente se houver vitria, possa modificar o segundo.

35. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Desdobramentos do Efeito Devolutivo Segundo Nelson Nery Junior Efeitos Translativo, Regressivo e Suspensivo)
35.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar estudando o efeito devolutivo dos recursos e tratar ainda dos efeitos translativo, regressivo e suspensivo.

35.2 Sntese
Direito Processual Civil

A doutrina de Nelson Nery Junior analisa o efeito devolutivo de um modo diferente; ele traz nomes distintos para designar os mesmos fenmenos que Barbosa Moreira. Efeito translativo a ideia de que as questes de ordem pblica podem ser reconhecidas de ofcio em sede recursal. O que Nelson Nery diz ser o efeito translativo o que Barbosa Moreira chama de profundidade do efeito devolutivo.

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Efeito regressivo (diferido): possibilidade de que o magistrado ao receber o recurso se retrate da deciso que havia proferido. Os recursos que admitem o juzo de retratao so: agravo de instrumento, apelao, em dois casos: apelao do art. 296 e do art. 285-A do CPC. Em ambas as hipteses, h indeferimento da petio inicial. Efeito Suspensivo o recurso pode ser recebido no duplo efeito: devolutivo e suspensivo. Uma das eficcias do recurso impedir que a deciso recorrida produza seus efeitos, esse o seu efeito suspensivo. O efeito suspensivo efeito recursal? No seria efeito do recurso, mas efeito da recorribilidade, da mera possibilidade de se recorrer. O que suspende os efeitos a mera possibilidade de recurso da deciso. Para outros, o efeito suspensivo decorre do recurso. Isso em verdade depende da relao entre cada tipo de recurso e os efeitos, se decorre do recurso ou da recorribilidade. H duas modalidades de efeito suspensivo: Ope legis por obra da lei, a lei j diz que aquele recurso possui efeito suspensivo. Decorre da mera recorribilidade. Ope iudicis efeito suspensivo por obra do juiz. A deciso quando nasce produz seus efeitos, mas quando o magistrado observar no caso concreto, mediante pedido da parte, o periculum in mora e o fumus boni iuris podero determinar o efeito suspensivo. Neste caso, o efeito suspensivo decorrncia do recurso que foi ajuizado. Quando o efeito suspensivo for ope legis, ele ser efeito da recorribilidade, quando se tratar de efeito suspensivo ope iudicis, ser efeito do recurso.

Exerccio
45. (AGU/2004) Em relao a recursos, julgue o item subsequente: O efeito suspensivo do recurso atinge toda a eficcia da deciso e no apenas o efeito executivo que ela possa ter.

36.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar estudando o efeito suspensivo do recurso, tratando das suas modalidades.

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36. Efeitos dos Recursos: Efeito Devolutivo (Desdobramentos do Efeito Devolutivo Segundo Nelson Nery Jr. Efeito Suspensivo Ope Legis e Ope Judicis)

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36.2 Sntese
Efeito suspensivo ope legis: por obra da lei, a lei j diz que aquele recurso possui efeito suspensivo. efeito suspensivo automtico, a deciso judicial j nasce com eficcia suspensa. Isso uma regra; para que o recurso no tenha efeito ope legis, necessrio uma norma dizendo que no h. Aplica-se apelao e aos embargos infringentes. Quanto aos embargos de declarao, h divergncia na doutrina se possuem ou no efeito suspensivo ope legis. Barbosa Moreira: se no h norma especfica que excepcione a regra, o efeito ope legis. Os embargos de declarao acompanham o efeito suspensivo que o recurso principal contra aquela deciso embargada tiver. O efeito suspensivo ope iudicis: efeito suspensivo por obra do juiz. De incio, o recurso no tem efeito suspensivo, mas o juiz poder determin-lo quando verificar no caso concreto pedido do recorrente, periculum in mora e fumus boni iuris. Pode ter efeito suspensivo ope iudicis na apelao se esta no estiver inserida na hiptese do caput do art. 520 do CPC. Podem estar nos incisos do art. 520 e em legislaes extravagantes: lei de arbitragem, lei de mandado de segurana e lei de ao civil pblica. O agravo ter efeito suspensivo ope iudicis como tambm o recurso ordinrio constitucional. Quem poder deferir o efeito suspensivo? Depender do tipo de recurso interposto. Se agravo de instrumento, o relator do agravo vai analisar a possibilidade de efeito suspensivo e contra esta sua deciso no caber recurso (caber mandado de segurana) (art. 558 do CPC). Se apelao, em regra, ser competente o relator da apelao (art. 558 do CPC). H duas outras hipteses: fazer o requerimento de efeito suspensivo ao prprio juzo prolator da deciso. Se o juiz prolator negar o efeito suspensivo, poder impetrar agravo de instrumento contra a sua deciso. Requerer o efeito suspensivo diretamente ao tribunal por meio do ajuizamento de uma ao cautelar inominada, pedindo o efeito suspensivo.

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Captulo 16

Recursos em Espcie

1. Recurso de Apelao: Introduo, Processamento e Cabimento


1.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor iniciar o estudo dos recursos em espcie analisando a apelao quanto a sua admissibilidade e processamento, cabimento e efeitos devolutivo e suspensivo.

1.2 Sntese
Surge no direito romano em que se estabeleceu uma hierarquia entre juzes, podendo uns analisar a deciso de outros de inferior hierarquia. No Brasil, aparece pela influncia do direito lusitano. Processamento: a apelao interposta no primeiro grau de jurisdio, perante o juzo a quo, aquele mesmo que proferiu a sentena.

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O juzo do primeiro grau, ao receber a apelao, far o juzo de admissibilidade da mesma (art. 518). Em verdade, isso no ocorre na prtica, procedendo o rgo judicial intimao do apelado para apresentao de contrarrazes, no prazo de 15 dias. Decorrido este prazo, com ou sem a apresentao das contrarrazes deve o juiz analisar a necessidade de interveno ou no do Ministrio Pblico como custos legis, e, caso afirmativo ele dever intimar o rgo para se manifestar. Ser ento, ao final, realizado o juzo de admissibilidade do recurso, manifestando-se o magistrado quanto aos efeitos em que recebe a apelao (devolutivo e/ou suspensivo). Se a apelao for inadmitida, entendendo o magistrado que a mesma intempestiva, caber agravo de instrumento desta deciso. Se a apelao for admitida contra a deciso que a admite, no caber qualquer recurso. Quando a apelao chegar ao rgo superior, haver uma distribuio em que se escolhe turma ou cmara no Tribunal, com a designao de um relator. O relator poder julgar monocraticamente a apelao ou realizar a confeco de relatrio e voto determinando a sua remessa ao revisor. Nem toda a apelao tem revisor (art. 551 do CPC).

2. Apelao Admissibilidade, Cabimento e Efeitos Devolutivo e Suspensivo


2.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor dar continuidade ao estudo dos recursos em espcie analisando a apelao quanto a sua admissibilidade, cabimento e efeitos devolutivo e suspensivo.

2.2 Sntese
Requisitos de admissibilidade: cabimento (art. 513, CPC). Contra a sentena, caber apelao. O conceito de sentena est na Lei n 11.232/2005, e no art. 262, 1 do CPC: o ato que possui um dos contedos dos arts. 267 e 269 do CPC. A doutrina interpreta este artigo dizendo que para que um ato seja sentena no basta que tenha um dos contedos dos arts. 267 e 269, mas ele tambm tem que extinguir o processo em primeiro grau.
Direito Processual Civil

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Aps a reforma da Lei n 11.232/2005, h uma hiptese em que contra uma sentena cabe recurso de agravo de instrumento (art. 475-H, do CPC): contra a deciso que decide procedimento de liquidao de sentena. Esta deciso possui contedo do art. 269, extingue o procedimento em primeiro grau, uma sentena, mas ser atacvel por agravo de instrumento.

3. Apelao Cabimento e Efeitos Devolutivo e Suspensivo


3.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos a questo do cabimento da apelao, bem como algumas questes para ilustrar o j estudado.

3.2 Sntese
Continuando com o cabimento da apelao, deve-se observar uma regra do art. 518, 1 do CPC. O art. 518 do CPC tem por funo tratar do juzo de admissibilidade do juzo a quo e no 1 diz que se a sentena tem por fundamento Smula do STJ ou STF, no cabvel o recurso de apelao, isto chamado de smula impeditiva de recursos, sendo que nesta hiptese podem ocorrer algumas situaes onde o juiz se equivoca ou a smula no mais aplicada e assim sendo um erro fundamentar a sentena nestas smulas ento se deve recorrer por meio de agravo de instrumento.

Exerccios
46. (Defensria Pblica-Ceara/2007) Analise a assertiva: A respeito dos recursos, julgue os itens a seguir: Indeferida a petio inicial, por no ter sido emendada pelo autor, o recurso apropriado ser a apelao, cujo processamento se dar independentemente da citao do ru e com possibilidade de juzo de retratao. (Defensoria Pblica-Esprito Santo/2009) Analise a assertiva: O juiz receber o recurso de apelao, quando a sentena estiver em conformidade com smula do STJ e STF, cabendo ao primeiro vice-presidente do tribunal de origem realizar o juzo de admissibilidade.

47.

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4. Apelao Efeito Devolutivo Parte I


4.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor dar continuidade ao estudo dos recursos em espcie analisando a apelao quanto aos seus efeitos devolutivo e suspensivo.

4.2 Sntese
Art. 515 do CPC, 1 e 2: so prprios para aplicao apelao. Efeito devolutivo aquele que permite a reavaliao de questes j decididas pelo rgo jurisdicional. Art. 515, 3 prev a hiptese de aplicao da Teoria da Causa Madura, que se trata de tcnica de julgamento que visa garantir o principio da durao razovel do processo diminuindo o tempo de tramitao das demandas no judicirio. As premissas para aplicao do art. 515, 3, so as seguintes: sentena terminativa aquela que extingue o processo sem julgamento do mrito. Houve um erro no proferimento da sentena terminativa, no havia em verdade o vcio de forma apontado pelo magistrado em primeiro grau, devendo o mesmo ter julgado o mrito. A parte prejudicada interpe apelao. Quando o Tribunal analisa os autos constata que houve um erro na extino sem julgamento do mrito e que a causa est madura para julgamento. Causa madura significa que uma causa que somente versa sobre questes de direito ou versa sobre questes de direito e de fato, mas no h mais qualquer necessidade de dilao probatria sobre os fatos, que esto comprovados nos autos. Presentes estes requisitos, o tribunal, ao invs de anular a sentena e determinar a remessa dos autos ao primeiro grau para o proferimento de nova sentena, anular a mesma e ele prprio proferir uma nova deciso, julgando o mrito da causa. Quem passa a julgar a lide originariamente o Tribunal, competncia excepcional e decorre do curso do processo. Princpio da proibio da reformatio in pejus: no recurso de apelao interposto pela parte, a sua situao no poder ser piorada pelo Tribunal. No entanto, quando o Tribunal aplica a Teoria da causa madura, e julga o mrito, ele age como se fosse rgo de primeiro grau, como aquele que analisa a lide pela primeira vez, podendo, assim, dar deciso que seja menos favorvel ao apelante.

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H dois entendimentos doutrinrios quanto necessidade de pedido da parte para que seja aplicada a Teoria da causa madura: no h necessidade de pedido (Bedaque). Outros entendem que depende de pedido. O entendimento mais adequado o de que no depende de pedido da parte apelante, trata-se de regra de julgamento, que pode ser aplicada pelo juiz caso assim o entenda possvel.

5. Apelao Efeito Devolutivo Parte II


5.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor dar continuidade ao estudo dos recursos em espcie analisando a apelao quanto aos seus efeitos devolutivo e suspensivo.

5.2 Sntese
possvel a aplicao hermenutica extensiva da norma do art. 515, 3, do CPC? Sendo a sentena de primeiro grau citra petita, poder o Tribunal julgar o pedido que deixou de ser apreciado? A regra do art. 515, 3, do CPC excepcional e deve ser interpretada de modo restritivo, assim, no se aplica no caso de uma sentena citra petita, que ter, desse modo que ser corrigida pelo procedimento tradicional com a remessa dos autos ao primeiro grau. Art. 515, 4, do CPC: a mesma previso j existia no art. 560 do CPC. Partimos de uma hiptese em que houve sentena sem produo de uma prova essencial que deveria ter sido feita (percia) e o Tribunal entende que sem esta prova no poder proferir deciso. Haver no caso uma violao ampla defesa e ao contraditrio com cerceamento de defesa; com isso, o processo deveria retornar ao primeiro grau para a produo da referida prova. A previso do art. 515, 4, do CPC, tem o condo de permitir em sede de Tribunal o saneamento de nulidades corrigveis. O relator do processo, entendendo pela necessidade da percia, apresentar relatrio em Plenrio informando a nulidade encontrada. Propor a paralisao do julgamento da apelao e a sua converso em diligncia para que o processo seja baixado ao primeiro grau e produzida a percia necessria. Aps a realizao da percia, o processo retoma seu curso no Tribunal com o devido julgamento da apelao. Essa medida permite uma economia processual significativa, garantindo a durao razovel do processo.

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Exerccio
48. (Ministrio Pblico-Rio Grande do Norte/2009) Analise a afirmativa: Havendo recurso de apelao, diante do silncio da parte recorrida, as questes de ordem pblica so transferidas ao Tribunal em razo do efeito devolutivo.

6. Apelao Efeitos Devolutivo (Questes de Concurso) e Suspensivo


6.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor dar continuidade ao estudo dos recursos em espcie analisando a apelao quanto aos seus efeitos devolutivo e suspensivo.

6.2 Sntese
Ainda quanto ao efeito devolutivo, pode haver de modo excepcional o juzo de retratao na apelao. O juzo de retratao trata-se da possibilidade do juiz prolator da deciso mudar a mesma. Na apelao, pode haver juzo de retratao como exceo, e pode ocorrer quando for interposta apelao contra sentena que indeferiu a petio inicial. O indeferimento da petio inicial pode se dar no caso dos arts. 295 e 296 e 285-A. Se a apelao se basear nos arts. 295 e 296, interposta a apelao, o juzo de retratao poder acontecer. Se a retratao no for feita, ser dado o processamento regular do recurso, no havendo intimao para contrarrazes. No caso do art. 285-A, tambm poder haver o juzo de retratao, mas, neste caso, o ru ser citado para apresentar contrarrazes. No intimao, mas citao para apresentar as contrarrazes. O efeito suspensivo pode existir em duas modalidades ope legis (determinado pela lei) e ope iudicis (definido pelo julgador no caso concreto). O art. 520, caput, do CPC determina o efeito suspensivo ope legis na apelao como regra, assim ela ser recebida no duplo efeito. A segunda parte do art. 520 do CPC e seus incisos apresentam os casos em que o efeito suspensivo no ser automtico, tratando-se de hipteses enumerativas e no taxativas.

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Podemos citar como exemplos o Mandado de Segurana e a Ao Civil Pblica, em que a apelao no possui efeito automtico dependendo de anlise do juiz no caso concreto para seu deferimento.

Exerccios
49. (TRF 5 Regio) Analise a assertiva: Ao julgar a apelao, o rgo ad quem pode reexaminar de ofcio questes j decididas no curso do processo relativas s condies da ao, a litispendncia, a coisa julgada ou aos pressupostos processuais ainda que a parte prejudicada pela deciso no tenha contra ela interposto recurso. 50. (Ministrio Pblico do Estado do Amazonas/2007) Analise a assertiva: Se for provido o recurso de apelao e reconhecida a nulidade da citao, os autos retornaro ao juzo de primeiro grau que determinar a repetio do ato citatrio e como consequncia determinar a anulao de todos os atos subsequentes. 51. (Ministrio Pblico do Estado do Tocantins/2008) Analise a assertiva: Se for interposto recurso de apelao recebido em ambos os efeitos devolutivo e suspensivo, a extenso do efeito devolutivo determina-se pela extenso da impugnao do recorrente, assim, o rgo revisor estar adstrito ao que tiver sido objeto de impugnao no recurso haja vista a vedao do conhecimento de matria no prequestionada.

7. Agravo Introduo Espcie em Agravos contra Decises Proferidas pelos Juzes Singulares Agravos Retidos
7.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor iniciar o estudo do recurso de agravo, fazendo uma introduo do tema e passando anlise de suas espcies.

7.2 Sntese
O recurso de agravo sofreu grandes alteraes desde a sua concepo original no Cdigo de Processo Civil de 1973. So quatro espcies de agravo que temos hoje no Cdigo de Processo Civil.

Direito Processual Civil

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Para a anlise das espcies de agravos, dividimos os mesmos em dois blocos. Agravos contra decises interlocutrias proferidas pelo juiz singular de primeiro grau: agravo retido e agravo de instrumento. Agravos contra decises monocrticas (unipessoais) dos Tribunais: agravo interno e agravo contra despacho denegatrio de recurso extraordinrio e recurso especial. Os pontos comuns entre o agravo retido e o agravo de instrumento, agravos contra decises interlocutrias proferidas pelo juiz singular de primeiro grau, so os seguintes: so recursos contra decises interlocutrias (contedo intelectivo relevante, mas no extingue o procedimento em primeiro grau); permite o juzo de retratao, como regra; possuem a finalidade de anular (error in procedendo) ou reformar (error in judicando) a deciso interlocutria; em regra, ambos so interpostos no prazo de 10 dias. Agravo retido: o termo retido indica o procedimento deste recurso. Em audincia preliminar, o juiz tenta inicialmente uma conciliao; no sendo possvel, sana eventuais problemas de forma do processo corrigveis e fixa os pontos controvertidos. Havendo divergncia quanto aos pontos controvertidos alegados pela parte e aqueles determinados pelo juiz, haver uma deciso interlocutria proferida em audincia, contra a qual ser interposto agravo retido. Este recurso, quando interposto, no sobe ao tribunal; ele fica nos autos em primeiro grau sendo apreciado apenas em momento posterior quando houver anlise de apelao.

8. Agravo Agravo Retido: Admissibilidade e Procedimento, Cabimento, Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos
8.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo, analisando a sua admissibilidade e procedimento.
Direito Processual Civil

8.2 Sntese
Agravo retido: o termo retido indica o procedimento deste recurso. Em audincia preliminar, o juiz tenta inicialmente uma conciliao, no sendo possvel, sana eventuais problemas de forma do processo corrigveis e fixa os pontos controvertidos.

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Havendo divergncia quanto aos pontos controvertidos alegados pela parte e aqueles determinados pelo juiz, haver uma deciso interlocutria proferida em audincia, contra a qual ser interposto agravo retido. O agravo retido, quando interposto, no sobe ao tribunal; ele fica nos autos em primeiro grau. A interposio do recurso ao juzo de primeiro grau, mas este no faz juzo de admissibilidade do mesmo ou anlise do seu mrito, apenas deferindo prazo para contrarrazes parte recorrida. Aps a apresentao das contrarrazes, o juiz pode retratar-se, mas, caso no o faa, o recurso ficar parado nos autos do processo em primeiro grau. O recurso apenas ser apreciado quando houver a interposio de apelao contra a sentena proferida no processo, por uma ou ambas as partes. A parte que interps o agravo retido, sendo a apelante no recurso, precisa pedir nas razes da apelao que seja julgado o agravo retido. Quando a parte que interps o agravo retido for a apelada, quando apresentar as contrarrazes, ter que fazer o pedido de apreciao do agravo retido. Se este pedido no for feito, entende-se que ocorreu desistncia tcita do recurso de agravo retido. Se a apelao for recebida pelo Tribunal, o agravo retido sobe junto com ela e com os autos principais. Nos casos em que h sucumbncia recproca, pode haver apelaes autnomas e adesivas. Em caso de apelao de uma das partes e apelao adesiva pela outra, que tambm apresenta as contrarrazes no mesmo dia, poder pedir a apreciao do recurso de agravo retido na apelao adesiva ou nas contrarrazes. Quando o apelante adesivo possui prazo diverso para apresentar o recurso adesivo e as contrarrazes, no h obrigatoriedade de que pea a anlise do recurso no primeiro dos momentos, poder faz-lo em uma ou outra oportunidade, desde que o faa.

9. Agravo Retido Cabimento, Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos


9.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo, analisando seu cabimento.
Direito Processual Civil

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9.2 Sntese
Cabimento do agravo retido: decises interlocutrias. Contedo da deciso interlocutria: questo sujeita precluso. O recurso permite que na apelao questes que estariam preclusas possam ser apreciadas. O julgamento da questo no pode necessitar de resoluo urgente. Deciso interlocutria proferida em audincia de instruo e julgamento tem que ser atacada por agravo retido interposto oralmente na prpria audincia. No entanto, tratando-se de deciso que cause prejuzo parte, ser cabvel o agravo de instrumento da deciso em audincia de instruo.

Exerccios
52. (Defensoria Pblica do Estado da Bahia/2010) Analise a assertiva: Contra a deciso interlocutria proferida em processo de execuo, no se admite a interposio de agravo na forma retida visto que a sentena que encerra tal processo apenas declara a satisfao do crdito. (AGU/2007) Analise a assertiva: Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento, caber agravo na forma retida que deve ser interposto oral e imediatamente e deve constar do respectivo termo, neste exposta sucintamente as razes do agravante. (Tribunal de Justia da Bahia/2005) Analise a assertiva: Cabe agravo retido contra deciso que recebe a apelao e declara os efeitos em que o recurso foi recebido.

53.

54.

10. Agravo Retido Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos


10.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo, analisando a sua tempestividade, preparo, regularidade formal e efeitos.
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10.2 Sntese
O prazo do agravo retido em regra de 10 dias. No agravo retido de deciso interlocutria proferida em audincia de instruo e julgamento, o prazo imediato (art. 523, 3). O agravo retido no possui preparo.

245
Regularidade formal so os requisitos relacionados ao pedido recursal. Se interposto em audincia de instruo e julgamento, a sua forma ser oral. Efeito devolutivo: no h que se falar em profundidade do efeito devolutivo no agravo retido (efeito translativo); ele se presta a analisar questes que sofrem precluso e no questes de ordem pblica. O agravo retido ser julgado antes da apelao. Se provido o agravo, no se analisar a apelao, pois o seu efeito a anulao da sentena. Com isso o processo retorna ao primeiro grau para o proferimento de nova sentena. Se o agravo retido no for admitido ou no for provido, se passa anlise da apelao. O agravo retido pode ter como objeto uma questo de forma que pode ser solucionada pelo Tribunal (art. 515, 4), sem necessidade de anulao da sentena. No ser dado provimento ao agravo, mas suspende-se a apelao e determina-se a produo de eventual prova e prolao de deciso. O agravo retido no possui em nenhuma hiptese efeito suspensivo; este efeito est diretamente ligado urgncia, o que incompatvel com o agravo retido. O agravo retido permite a possibilidade de retratao do juiz que proferiu a deciso interlocutria objeto do agravo (efeito regressivo dos recursos).

11. Agravo de Instrumento: Admissibilidade e Procedimento e Cabimento


11.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor iniciar o estudo do recurso de agravo de instrumento, analisando a sua admissibilidade e procedimento e o seu cabimento.

11.2 Sntese
O agravo de instrumento sofreu alteraes considerveis desde a sua criao em 1973. Em sua origem, era um recurso cabvel contra decises interlocutrias; o agravo de instrumento e retido podiam ser escolhidos como opes ao recorrente; o agravo de instrumento era interposto no juzo a quo; quem fazia o instrumento (documentos) era o cartrio; seu prazo era de 5 dias; no havia efeito suspensivo no agravo. Hoje, o agravo recurso contra decises interlocutrias, hipteses de cabimento distintas do agravo retido, interposto no Tribunal; o responsvel por formar o instrumento o recorrente; o prazo de 10 dias e, em regra, no possui efeito suspensivo, mas este pode ser requerido e deferido pelo relator do mesmo no Tribunal.

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Art. 527 do CPC: procedimento do agravo de instrumento. O agravo de instrumento, em regra, interposto no Tribunal. Ele pode ser interposto pelo correio nas comarcas do interior e a data da postagem considerada como a da interposio. Aps a sua interposio, ele dever ter distribuio imediata (in continenti); est atrelado urgncia. O relator designado receber o recurso e deve analisar a possibilidade ou no de julgamento do mesmo de maneira monocrtica (art. 557 do CPC). O relator poder inadmitir o recurso ou improver o mesmo. Em uma nica hiptese de inadmissibilidade, o relator no determinar a extino, no proferir julgamento de no conhecimento. O relator verifica que h hiptese de inadmissibilidade, mas no julga pelo no conhecimento do recurso, quando verificar que o caso de no cabimento de agravo de instrumento em razo de ser cabvel agravo retido. Neste caso, o recurso de agravo de instrumento ser convertido em recurso de agravo retido. A deciso de converso do agravo de instrumento em retido deciso monocrtica contra a qual no cabe agravo interno (regimental).

12. Agravo de Instrumento e Procedimento (Continuao) e Cabimento


12.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo de instrumento, tratando de seu procedimento, cabimento e interesse recursal.

12.2 Sntese
Aps a interposio do agravo, ele ser distribudo imediatamente, designando-se relator para o mesmo que analisar a possibilidade ou no de julgamento do mesmo de maneira monocrtica (art. 557 do CPC). Contra a deciso monocrtica do relator que recebe o agravo de instrumento e o converte em agravo retido, no caber recurso, mas esta poder ser impugnada por mandado de segurana (art. 5, II, Lei n 12.016/2009). Tendo o relator recebido o agravo, ele passa a analisar o pedido de tutela de urgncia contido no mesmo. H dois tipos de pedido de tutela de urgncia no agravo: pedido de deferimento de efeito suspensivo ao recurso (quando quer suspender a eficcia da deciso de primeiro grau) e o pedido de antecipao de tutela (quando se quer obter no recurso o que lhe foi negado no primeiro grau).

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Antes do atual redao do art. 527, em que se diz tutela antecipada ou tutela de urgncia, se falava em efeito ativo ou efeito suspensivo ativo. A nica tutela que havia era a do art. 558 do CPC em que havia apenas o efeito suspensivo. O relator analisa o pedido de tutela de urgncia e a deciso; sendo de deferimento ou indeferimento, ser irrecorrvel. Assim, no cabendo agravo interno contra a deciso que analisou o pedido de tutela, ser possvel a interposio de mandado de segurana contra o ato judicial (art. 5, II, Lei n 12.016/2009). O relator ir intimar o recorrido para apresentar contrarrazes no prazo de 10 dias. No h impedimento de que o juiz antes oua o recorrido e depois analise o pedido de tutela.

13. Agravo de Instrumento: Admissibilidade e Procedimento (Parte Final), Cabimento e Interesse Recursal
13.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo de instrumento, tratando de seu procedimento, admissibilidade e procedimento (parte final), cabimento e interesse recursal.

13.2 Sntese
Quando o relator intimar o ru para contrarrazes, poder requerer ou determinar que o juzo prolator da deciso apresente informaes. A lide objeto do agravo pode estar sujeita ao art. 82, do CPC, em que o Ministrio Pblico dever ser ouvido como custos legis. Neste caso, os autos sero remetidos ao rgo que atua perante o Tribunal. Poder haver julgamento monocrtico do recurso ou julgamento colegiado. Ele ser monocrtico quando o recurso for inadmissvel, quando o recurso for julgado improvido ou provido (art. 557 e pargrafo). Se a deciso atacada estiver em conformidade com smula do tribunal, smula do STJ, smula do STF, jurisprudncia dominante do tribunal ou dos tribunais superiores, o recurso ser julgado improvido monocraticamente. Se a deciso de primeiro grau for contrria smula ou jurisprudncia dominante do STF ou de tribunal superior, o recurso ser provido monocraticamente.

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Se o julgamento no for monocrtico, ele ser colegiado, apresentando o relator o seu relatrio e voto em plenrio. Do julgamento monocrtico, caber o agravo interno (retido) para a participao do rgo colegiado.

14. Agravo de Instrumento: Cabimento, Interesse Recursal e Tempestividade


14.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo de instrumento, tratando de seu cabimento e interesse recursal.

14.2 Sntese
Cabimento do agravo de instrumento e agravo retido era o mesmo. Hoje, o cabimento de cada um deles diferente. O agravo de instrumento ser cabvel quando o recurso de agravo retido for intil. Se no caso concreto se verificar que o agravo retido ser intil, caber o agravo de instrumento: deciso que apreciou questo de ordem pblica, como ilegitimidade ad causam, rejeitando a mesma ser atacada pelo agravo de instrumento. Outra hiptese um caso em que a deciso precisa de reforma urgente, como quando h deferimento ou indeferimento de tutela de urgncia. O terceiro caso quando h deciso interlocutria que indeferiu o processamento da apelao no juzo a quo.

Exerccios
55.
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56.

(PGE-PB/2007) Analise a assertiva: O relator pode converter em retido o agravo de instrumento, salvo quando se tratar de medida de urgncia ou houver perigo de leso ou de difcil ou incerta reparao, contra esta deciso cabe agravo regimental. (TRF 5 Regio/2007) Analise a assertiva: irrecorrvel a deciso monocrtica do relator que determine a converso do agravo de instrumento em agravo retido e que decida sobre a antecipao dos efeitos da tutela recursal ou a concesso de efeito suspensivo.

249
57. (TJMT/2004) Analise a assertiva: A jurisprudncia, especialmente do STJ, tem entendido que prolatada a deciso que exclua um dos autores da demanda pela ocorrncia de prescrio e prosseguindo o processo em relao aos demais autores o recurso cabvel contra a deciso de excluso o agravo, passvel, entretanto, de ser objeto de rescisria por tratar-se de deciso de mrito.

15. Agravo de Instrumento: Interesse Recursal, Tempestividade e Preparo e Regularidade Formal


15.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo de instrumento, tratando do interesse recursal.

15.2 Sntese
Interesse recursal a utilidade e necessidade do recurso. Deve-se analisar se h perda do interesse recursal no curso do processo ou se este permanece no transcorrer da demanda. Pode haver hiptese de julgamento do processo, com prolao de sentena, sem que tenha o tribunal se manifestado sobre o agravo de instrumento interposto antes da sentena. Quando a sentena surge antes da anlise do agravo, poder ou no ensejar a perda do interesse recursal. Para se analisar se h ou no a perda do interesse, ser necessrio verificar o contedo da deciso interlocutria atacada. Tratando-se de um agravo em que se pretende tutela de urgncia, haver a perda do interesse recursal quando a apelao concede ao recorrente aquilo que pretendia com o agravo. Em se tratando de deciso interlocutria que julgou exceo de incompetncia e foi objeto de agravo, neste caso, sendo prolatada sentena, o agravo mantm o seu objeto e interesse. Se a sentena no for objeto de apelao, o agravo perde seu objeto; contra a sentena surge coisa julgada, ainda que se trate de anlise de deciso interlocutria que analisa exceo de incompetncia. Tempestividade: o prazo, em regra, do agravo de 10 dias. possvel a interposio do agravo de instrumento pelo correio nos termos do art. 525, 2 do CPC.

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Preparo do agravo de instrumento no regulado pelo CPC, cada Tribunal far a regulao do preparo no seu mbito. Em regra, em todos os tribunais, ser necessrio o preparo.

16. Agravo de Instrumento: Regularidade Formal


16.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo de instrumento, tratando de sua regularidade formal.

16.2 Sntese
O instrumento o conjunto de documentos que tem que se juntar petio inicial do recurso de agravo para que este tenha regularidade formal. A regularidade formal a aptido da petio inicial. A petio do agravo tem que ter os elementos normais de uma petio: destinatrio, recorrente e recorrido, fundamento do recurso, pedido recursal e indicao dos nomes e endereos dos advogados. A indicao dos nomes dos advogados e seu endereo a garantia da intimao dos mesmos. Se o agravante no indicar os nomes e endereos, haver um vcio de forma, mas o ato dever ser aproveitado nas hipteses em que possvel identificar os nomes e endereos nas peas juntadas ao agravo e quando a intimao na comarca for feita pela imprensa oficial. O instrumento do agravo o conjunto de peas existentes nos autos originais que precisam ser fotocopiadas a fim de permitir a identificao da admissibilidade e o julgamento do mrito do agravo de instrumento. O inciso I, do art. 525, do CPC, informa os documentos obrigatrios a serem juntados petio inicial do agravo e o inciso II, do mesmo artigo, enumera os documentos que so facultativos. O 1 fala em porte de remessa e retorno, que hoje no mais aplicvel, pois no cabe mais o agravo de instrumento de deciso denegatria de prosseguimento de recurso especial e extraordinrio. A doutrina nomeia os documentos previstos no inciso I e 1, do art. 525, do CPC de documentos obrigatrios; j os documentos do 2 so os documentos necessrios.

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17. Agravo de Instrumento: Regularidade Formal e Efeitos


17.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo de instrumento, tratando de sua regularidade formal.

17.2 Sntese
A doutrina nomeia os documentos previstos no inciso I e 1, do art. 525, do CPC de documentos obrigatrios; j os documentos do 2 so os documentos necessrios. Os documentos obrigatrios tm a finalidade de permitir a comprovao da admissibilidade do recurso. Um documento obrigatrio a cpia da deciso, que comprova a possibilidade do recurso. Outro documento a certido da intimao da deciso, que comprova a tempestividade. Tambm so necessrias as cpias das procuraes dos advogados do agravante e do agravado, que comprovam os poderes para discusso em sede de agravo. Comprovante de pagamento das custas que comprova o preparo do recurso. Os documentos necessrios esto previstos no inciso II, do art. 525, do CPC, que o chama de documentos facultativos. So os documentos por meio dos quais se consegue entender o conflito existente no processo. Em alguns casos, pode ser preciso a juntada de cpia integral do processo dada a sua complexidade. Quando se verificar que faltou a juntada de algum documento obrigatrio ou necessrio, haver dois entendimentos quanto admissibilidade do recurso: formalista (STJ) se faltou algum documento obrigatrio ou facultativo, o recurso ser inadmitido. Este o entendimento majoritrio hoje. Instrumentalista (STJ) se faltou a juntada de documento obrigatrio ou facultativo, mas se conseguiu extrair dos demais documentos o que dele se obteria, no ser inadmitido.

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252

18. Agravo de Instrumento: Regularidade Formal (a Regra do Art. 526) e Efeitos


18.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar o estudo do recurso de agravo de instrumento, tratando de sua regularidade formal, em especial, a anlise do art. 526 e seus efeitos.

18.2 Sntese
O agravo de instrumento ser interposto no Tribunal de Justia ou no Tribunal Regional Federal e o art. 526 determina que uma cpia do recurso interposto, com a lista dos documentos apresentados, ser juntada aos autos do processo em primeiro grau, no prazo de trs dias. A juntada destas cpias necessria para que o juzo prolator da deciso possa exercer o seu juzo de retratao, reformando a deciso que havia proferido. Caso o juiz se retrate, haver perda do objeto do agravo por falta de interesse recursal. Se o agravante esquecer de juntar a cpia do recurso interposto no prazo determinado no primeiro grau, no caber ao Tribunal conhecer desta falha de ofcio. Em verdade, neste caso, o conhecimento da ausncia de juntada do documento depende de alegao do agravado para que o Tribunal possa conhecer a falta do cumprimento do art. 526. Os efeitos do agravo de instrumento podem ser o devolutivo e o suspensivo. Em sede de agravo, poder o Tribunal reconhecer questes de ordem pblica que dizem respeito causa, com a extino do processo com ou sem resoluo de mrito.

19. Agravo de Instrumento: Efeito Suspensivo e os Agravos contra Decises Monocrticas dos Tribunais
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19.1 Apresentao
Nesta unidade, ainda tratando do tema agravo de instrumento, sero analisados seu efeito suspensivo e os agravos contra decises monocrticas dos tribunais.

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19.2 Sntese
O efeito suspensivo aquele que impede a produo de efeito da deciso; suspende a eficcia da deciso atacada. O efeito suspensivo pode ser ope legis ou ope iudicis. O agravo de instrumento trabalha com o efeito suspensivo ope iudicis; no caso concreto, o juiz analisa a sua possibilidade ou no. A regra que trata do efeito suspensivo o art. 558, do CPC, e necessrio o atendimento aos seguintes requisitos: formulao de pedido e preenchimento dos requisitos de tutela de urgncia. A tutela de urgncia prevista em vrias normas na legislao: arts. 273, 461, 558, 798. Cada uma destas normas usa uma denominao diferente para designar os requisitos: plausibilidade do direito, direito plausvel ou perigo da demora. O efeito suspensivo pedido no recurso e o relator do agravo analisar o mesmo. Qualquer que seja a deciso, concedendo ou no o efeito suspensivo, ela ser irrecorrvel. O nico modo de impugnar esta deciso ser o ajuizamento de mandado de segurana contra ato judicial. Efeito regressivo a aptido que o recurso tem de que o prolator da deciso realize o juzo de retratao. Isso possvel com o cumprimento do art. 526, do CPC. Os agravos podem ser divididos em agravos interpostos contra decises interlocutrias do juiz singular: agravo retido e agravo de instrumento. Agravos interpostos contra decises monocrticas proferidas nos Tribunais: agravo interno e agravo contra despacho denegatrio de recurso extraordinrio e de recurso especial.

20. Agravo Interno: Introduo


20.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor passar a analisar o agravo interno, espcie de agravo interposto contra decises monocrticas dos tribunais.

O agravo interno aquele que ataca as decises proferidas pelo relator de modo monocrtico, unipessoalmente. Previso no art. 317, do regimento interno do STF: em razo disso passou a ser chamado de agravo regimental. Muitos dos tribunais de justia passaram a prever tambm em seus regimentos a possibilidade deste recurso.

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20.2 Sntese

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Havia discusso sobre a possibilidade de criao de um recurso pelos tribunais, sendo de competncia exclusiva da unio legislar sobre matria de processo. Quando os recursos, j previstos nos regimentos internos dos tribunais, passaram a ser regulados pelo Cdigo de Processo Civil, a sua constitucionalidade no foi mais questionada, constando de lei federal. H hoje previso do agravo interno nos arts. 557 e 120 do CPC. H quatro nomes que foram dados a este recurso: agravo regimental, agravo inominado, agravinho, agravo interno. O uso do nome de agravo regimental no mais adequado, pois passou a ser regulado por norma federal e no mais pelos regimentos internos dos Tribunais. Em uma nica hiptese, ainda aplicada essa nomenclatura: Lei n 8.038 procedimentos jurisdicionais no STF e no STJ. O uso do nome agravo inominado uma contradio; ele possui o nome de agravo, assim, no inominado. O nome agravinho bem coloquial; no deve ser utilizado. O nome agravo interno o mais adequado, pois o adjetivo interno indica o mbito de julgamento do agravo. O agravo interno leva ao rgo colegiado a anlise da deciso proferida pelo relator.

21. Agravo Interno: Admissibilidade e Procedimento e Cabimento


21.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar a analisar o agravo interno, tratando de sua admissibilidade, procedimento e cabimento.

21.2 Sntese
O agravo interno permite que a deciso unipessoal do relator seja apreciada pelo rgo colegiado do qual o relator faz parte. Atende-se, com isso, o Princpio da Colegialidade. Quando o relator monocraticamente inadmitir recurso de agravo de instrumento, ser possvel o ajuizamento do agravo interno (art. 527, do CPC) contra a mesma. O agravo interno remetido ao prprio prolator da deciso monocrtica; assim, o relator do agravo interno ser o mesmo relator do agravo de instrumento que o inadmitiu.

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O agravo interno, remetido ao relator que proferiu a deciso monocrtica, ser obrigatoriamente julgado no colegiado. A razo do recurso a garantia da colegialidade; com isso, impossvel que o agravo interno seja levado ao colegiado; esse o entendimento majoritrio do STF. No entanto, h entendimento minoritrio de que, se o agravo interno for recurso com flagrante inadmissibilidade, o relator poderia reconhecer a mesma. As normas jurdicas que regulam o cabimento do agravo interno so: art. 120, pargrafo nico do CPC; art. 532 do CPC; art. 545 do CPC; art. 557, 1 do CPC; art. 4 da Lei n 8.437/1992; art.12, 1 da Lei de Ao Civil Pblica; art. 25, Lei n 8.038; art. 16 da Lei de Habeas Data; art. 15 da Lei de Mandado de Segurana; art. 39 da Lei n 8.038. Outras normas explicitamente probem o cabimento do agravo interno: art. 527, pargrafo nico do CPC (decises que convertem o agravo de instrumento em agravo retido, e decises que analisam a tutela de urgncia no agravo de instrumento) e Smula n 662 do STF.

22. Agravo Interno: Temas Controvertidos do Procedimento, Tempestividade, Preparo, Regularidade Formal e Efeitos
22.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor continuar a analisando o agravo interno, tratando de sua admissibilidade, procedimento e cabimento.

22.2 Sntese
A jurisprudncia preponderante do STJ entende que no h contraditrio no agravo interno e fundamenta este entendimento no fato de que no h norma que o regule, assim ele no deve existir. Crtica: nos Embargos de Declarao, tambm no h previso de contraditria, mas, nas hipteses em que tiver efeito modificativo, o embargado dever ser intimado para apresentar contrarrazes. Tempestividade: o agravo interno interposto no prazo de 5 dias da deciso; a ele aplicam-se certas prerrogativas de prazo desde que o sujeito que as possui seja o recorrente (Ministrio Pblico, Fazenda Pblica). Preparo: normalmente regulado por normas internas dos Tribunais; assim, deve-se analisar em cada localidade a sua incidncia.

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Regularidade formal: o agravo interno interposto por petio escrita; dispensa cpias de documentos, pois ele se encontra nos prprios autos originais; o agravo tem que impugnar suficientemente a deciso atacada (Smula n 182 do STJ), deve impugnar todos os motivos apontados na deciso. Efeitos do agravo interno: efeito suspensivo. O agravo interno no possui efeito suspensivo, nem ope legis, nem ope iudicis. Assim, para que seja possvel o deferimento de efeito suspensivo ser necessria a interposio de uma cautelar inominada que ter como relator o mesmo do agravo interno. Tambm poder ser interposto mandado de segurana contra o ato judicial e quem o apreciar ser o Pleno do Tribunal ou seu rgo especial.

23. Agravo Interno: a Multa do Art. 557, 2 e Agravo contra Despacho Denegatrio do RE e do REsp
23.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos uma questo importante referente ao agravo interno, que a aplicao da multa prevista no art. 557, 2 do CPC.

23.2 Sntese
Continuando com o agravo interno, devemos observar a multa presente no art. 557, 2 do CPC. O agravo interno defende o princpio da colegialidade, porm, deve haver uma plausibilidade de erro do relator, no podendo, portanto, agir em litigncia de m-f, protelando os autos; assim, neste caso, nos termos do artigo mencionado, imposta multa ao recorrente de m-f. 2 Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal condenar o agravante a pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do valor corrigido da causa, ficando a interposio de qualquer outro recurso condicionada ao depsito do respectivo valor. Deve-se observar dois detalhes desta multa: ela por variar de 1 a 10% do valor da causa, diferindo dos embargos de declarao que deve haver repetio para chegar ao valor de 10%; e depois de aplicada esta multa, o recorrente deve pagar o valor da multa para que possa interpor novo recurso.

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Veremos agora o ltimo agravo, que o agravo contra despacho denegatrio de RE ou de REsp. Este recurso ocorre quando, por exemplo, se tem um acrdo de apelao que no pode mais ser atacado, esgotando-se as vias ordinrias, passvel em tese de RE ou de REsp, sendo que estes so interpostos ao juzo a quo, seguindo a regra dos demais recursos. Assim, o tribunal a quo deve fazer a admissibilidade provisria do RE ou do REsp.

24. Agravo contra Deciso que Inadmite Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio
24.1 Apresentao
Nesta unidade, ser estudado o agravo contra deciso que inadmite Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio, em conformidade com as mudanas da Lei n 12.322/2010.

24.2 Sntese
Quando o juzo a quo (Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal) inadmitir o Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio, contra esta deciso, caber o recurso de agravo contra despacho denegatrio de Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio. Em 08.12.2010, entrou em vigor a Lei n 12.322 que modificou o procedimento deste recurso. Antes de 08.12.2010, ele era uma espcie do gnero agravo de instrumento e aps esta data ele passou a ser um agravo nos autos do processo. Antes da Lei n 12.322 o recurso contra despacho denegatrio de Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio era feito por meio de petio e instrumento (documentos imprescindveis para anlise do recurso) endereados ao Vice-Presidente do Tribunal, que seriam remetidos ao STJ, enquanto os autos do processo permaneciam no tribunal. Quando os autos chegavam ao STJ e este entendia que o recurso deveria ter sido admitido, ele mandava que os autos subissem ou convertia o agravo em recurso especial. Hoje, o procedimento diferente, o agravo que ataca a deciso que inadmite o Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio um agravo nos autos do processo e os autos originrios seguem para o STJ com o recurso interposto.

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Pelo novo procedimento, j estando os autos no Tribunal Superior e verificando-se a admissibilidade do recurso interposto, passa-se imediatamente sua anlise. A finalidade em regra da admisso a quo do recurso que o rgo que proferiu a deciso faa uma admissibilidade provisria do mesmo. O agravo contra a deciso que inadmite o Recurso Especial ou o Recurso Extraordinrio interposto no juzo a quo, mas este no far a admissibilidade do mesmo.

25. Embargos de Declarao Introduo


25.1 Apresentao
Nesta unidade, o autor iniciar o estudo do recurso de Embargos de Declarao.

25.2 Sntese
O recurso de embargos de declarao recurso de fundamentao vinculada. Isso significa que o recurso tem o intuito de corrigir vcios especficos, trazidos pelo art. 535 do CPC: correo de omisses, obscuridades e contradies do julgado. A doutrina e a jurisprudncia complementam a norma dizendo que o recurso pode corrigir outros tipos de vcios: erro material e erro de fato. O art. 463 do CPC defere ao juiz corrigir um erro material sem qualquer provocao, assim tambm pode faz-lo no caso de ser provocado pela parte. O erro material uma desconformidade entre a ideia e a forma: escreve R$ 2.000,00 e por extenso trs mil reais. J o erro de fato uma omisso, quando o juiz se omite quanto a determinado fato. Omisso: pode ser a falta de julgamento de um pedido; a falta de julgamento de uma alegao feita pelo autor ou pelo ru; falta de anlise de uma prova referente a uma alegao. O STJ entende que no necessrio ao juiz analisar cada uma das alegaes das partes se apresentar em sua deciso uma fundamentao suficiente para sua concluso. Obscuridade ocorre quando se l a deciso, mas no se consegue entender o que a mesma quis dizer. Dentre os vcios, o menos comum. Contradio: um problema de lgica interna do julgado, falta de congruncia entre a fundamentao e o dispositivo. Todos os vcios que os embargos de declarao corrigem so erros in procedendo.

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26. Embargos de Declarao: Embargos dos Embargos e Embargos e Prequestionamento


26.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando o estudo dos Embargos de Declarao, veremos agora os Embargos dos Embargos e sua relao com o prequestionamento.

26.2 Sntese
Os Embargos dos Embargos de Declarao ocorrem nas hipteses onde se impetrando os embargos, primeiramente contra sentena omissa, contraditria ou obscura, novamente se observa uma deciso omissa, contraditria ou obscura (deciso dos embargos) e desta forma possvel propor novos embargos e caso persista assim sucessivamente. Os embargos posteriores precisam ter objeto de atacar uma omisso ou contradio da deciso dos primeiros embargos, no podendo se referir a omisses da sentena. Esta hiptese um risco, pois em caso se eternize os recursos, dificilmente existiria trnsito em julgado. Assim, o STJ decidiu recentemente que caso os recursos sejam interpostos para o atraso da coisa julgada (protelatrios), insistentemente, que estes no sero aceitos. Embargos de declarao opostos com o intuito de obter do tribunal a quo o prequestionamento de saber geral que para impetrar certos recursos necessrio antes o prequestionamento (o objeto a ser atacado deve ter sido julgado ou mencionado na deciso a ser recorrida), isto ocorre por exemplo nos Recursos Especiais e Recursos Extraordinrios; assim, caso no haja o prequestionamento, tem-se que de alguma forma consegui-lo para, assim, impetrar o recurso. Assim desse modo, com os Embargos de Declarao, possvel obter este prequestionamento (j que pela falta deste se enseja omisso, contradio ou obscuridade). A Smula n 98 do STJ diz que se utilizados os embargos para suprir a falta do prequestionamento, esta no deve ser considerada protelatria, porm, em casos de explcita protelao, o tribunal a quo pode, demonstrando esta protelao (caso o prequestionamento j foi feito), julgar a protelao e assim podendo aplicar multa.

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27. Embargos de Declarao: Embargos de Declarao e Recebimento como Agravo Interno Obrigatoriedade ou Facultatividade dos Embargos
27.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos a relao entre os Embargos de Declarao e o chamado Agravo Interno, bem como se os embargos so obrigatrios ou facultativos.

27.2 Sntese
normal que os julgadores entendam que os Embargos de Declarao so utilizados para protelao, pois estes no tm boa fama, por suas peculiaridades e forma, porm, este entendimento no pode interferir em causas autnticas. Os embargos de declarao e o seu recebimento como Agravo Interno: primeiramente, o Agravo Interno aquele que busca obter a colegialidade, ou seja, quando h uma deciso monocrtica (realizada somente por um relator) e se pretende garantir seu direito. Assim, existem hipteses onde esta deciso monocrtica tambm omissa, contraditria ou obscura e assim caracterizando possibilidade dos Embargos de Declarao. Desta forma, poder-se-ia impetrar primeiramente os Embargos de Declarao e aps o Agravo Interno, podendo em muitos casos caracterizar protelao e abarrotar o judicirio. Para evitar que isso ocorra, os tribunais comearam a conhecer o ato protelatrio por seu contedo e no por sua nomenclatura, e assim passaram a receber os Embargos de Declarao nestes casos diretamente como Agravo Interno. Este ato no se confunde com o princpio da fungibilidade, j que esta se caracteriza pela dvida de qual recurso deve-se impetrar e a inexistncia do erro grosseiro. Os embargos de declarao so cabveis contra qualquer pronunciamento judicial que tenha omisso, contradio ou obscuridade que cause prejuzo. Quanto obrigatoriedade e facultatividade da oposio dos embargos de declarao, devemos observar que os embargos so facultativos, pois caso se tenha uma sentena omissa, no necessariamente deve-se impetrar os Embargos, podendo diretamente impetrar a Apelao, onde o tribunal poder suprir a omisso ou em caso da sentena ser ultra petita (fora do pedido), devolver o processo para novo julgamento.

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28. Embargos de Declarao: Interesse Recursal Tempestividade


28.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos com o estudo dos Embargos de Declarao, observando agora seu interesse recursal e tempestividade.

28.2 Sntese
No interesse recursal, deve-se utilizar a ideia de sucumbncia material, ou seja, observar a ideia de que para recorrer deve-se almejar, com o recurso, uma situao melhor do que a que se j tem; na prtica, ideia geral da prtica recursal. No entanto, nos Embargos, no se pode utilizar esta, j que nos Embargos de Declarao, mesmo que j se tenha obtido tudo na sentena, pode-se impetra-lo por haver uma omisso, contradio ou obscuridade. J quanto tempestividade dos Embargos de Declarao, estes so oponveis no prazo de cinco dias, podendo se dilatar em hipteses onde h prerrogativas de prazo, j estudada na teoria geral dos recursos (Fazenda Pblica, etc.). Por fim, existem hipteses onde em um acrdo h mais de um Captulo recorrvel, ou seja, em primeira parte pode-se impetrar Recurso Especial e em segunda parte Recurso Extraordinrio (por exemplo), sendo que pode haver omisso em ambas as partes (podendo impetrar os Embargos relativos a qualquer das partes), porm, isto no permite que se apresentem dois embargos, um aps o outro, devendo este ser impetrado de forma nica no se dilatando o prazo.

29. Embargos de Declarao: Preparo, Regularidade Formal, Efeitos dos Embargos de Declarao (Efeito Devolutivo e Efeito Devolutivo e Suspensivo Introduo)
29.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos outros elementos importantes dos Embargos de Declarao, como o preparo, regularidade formal e seus efeitos.
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29.2 Sntese
No existe preparo nos Embargos de Declarao, no h custo, a no ser quando motivo de multa em funo desviada (protelao). A regularidade formal significa que a pea deve ter aptido recursal (como na petio inicial que deve observar alguns requisitos). O recurso de embargos, pela regra, apresentado na forma escrita. Podem ser orais quando estiverem nos juizados especiais. No se aceita os embargos de declarao por simples cotas nos autos (escritos nos prprios processos); segundo o STJ, caso interposto desta forma, ser considerado intempestivo. Outro elemento para que os embargos preencham os requisitos das regularidade formal: preciso que se alegue uma de suas possibilidades (omisso, contradio e obscuridade). Quanto aos efeitos dos Embargos de Declarao, estes apresentam o efeito devolutivo (parte da doutrina no entende assim), podendo o tribunal, caso no haja reformatio in pejus, julgar vcio no alegado. Quanto ao efeito suspensivo, h duas correntes: na primeira, Barbosa Moreira diz que os embargos sempre tero efeito suspensivo e, na segunda, Flavio Chein Jorge diz que os efeitos dos embargos sempre acompanharo os efeitos do recurso principal.

30. Embargos de Declarao: Efeito Suspensivo (Continuao), Efeito Integrativo e Efeito Interruptvel
30.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos a ver os efeitos dos Embargos de Declarao, em especial os efeitos suspensivos, integrativos e interruptveis.

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30.2 Sntese
Continuando o efeito suspensivo dos Embargos de Declarao, vemos, como dito, que existem as duas teses: Barbosa Moreira, sempre os embargos de declarao tm efeitos suspensivos, dizendo que todos os recursos que no tm efeito suspensivo; esta falta est prevista no prprio CPC, o que no ocorre nos embargos (parte da doutrina e jurisprudncia entende assim).

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Todavia, como visto, os embargos de declarao tm suas peculiaridades e assim no se pode considerar como certa a tese anterior mencionada, j que caso o recurso principal no tenha efeito suspensivo, usar-se- os embargos infinitamente para protelar. J a segunda tese de Flavio Chein Jorge: os embargos de declarao so cabveis como visto em toda deciso omissa, contraditria ou obscura que causa prejuzo; assim, deve-se observar qual o efeito suspensivo do recurso principal para saber se h ou no efeito suspensivo nos embargos (este o entendimento majoritrio, inclusive em concursos pblicos). O efeito integrativo do julgado, os Embargos de Declarao servem para aperfeioar a sentena omisso, contraditria ou obscura. Assim, o efeito integrativo serve para que, ao olhar uma sentena que foi motivo de embargos de declarao, deve-se observar a deciso dos embargos como integrada a esta como se fosse uma. Os Embargos de Declarao tm outro efeito importante, o de interromper ou suspender os prazos para interposio dos outros recursos. Desta forma, quando h a possibilidade de se impetrar Embargos de Declarao e outro recurso regulado pelo CPC (Recurso Especial, Recurso Extraordinrio, etc.), os embargos interrompem o prazo deste recurso aps o julgamento dos embargos; este prazo inicia-se novamente. J no Juizado Especial os embargos apenas suspendem os prazos; aps sua deciso, o prazo volta a contar de onde parou (efeito suspensivo).

31. Embargos de Declarao: Efeito Interruptivo (Questes) e Efeito Modificativo


31.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos questes sobre o efeito interruptvel. Iniciaremos o estudo do efeito modificativo.

31.2 Sntese
Deve-se lembrar que existem possibilidades onde h uma impugnao judicial e esta no considerada recurso, que pode ocorrer, por exemplo, nos casos de pedido ou splica de reconsiderao. O efeito modificativo (ou infringente) dos embargos aquele efeito que ocorre depois de sanado o vcio (omisso, contradio ou obscuridade); este faz com que haja um desdobramento da sentena obtendo um novo julgamento da lide.
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Nos embargos, a fundamentao vinculada a error in procedendo e assim no se busca uma nova soluo de mrito; porm, nos casos onde isso ocorre deve-se observar o princpio do contraditrio e assim o futuro prejudicado deve participar dos embargos a fim de se defender.

32. Embargos de Declarao: o Propsito Protelatrio dos Embargos


32.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos um elemento importante dos Embargos de Declarao, que seu propsito protelatrio, aquele que usa os embargos com funo desviada.

32.2 Sntese
O uso inadequado dos Embargos de Declarao ocorre quando se utiliza das peculiaridades e facilidades dos embargos para protelar, enrolar a demanda. Contra esse ato, o legislador tenta coibir quem usa a protelao e assim caso use ser passvel de multa segundo o art. 538, pargrafo nico do CPC. A multa se divide em dois estgios: entra com embargos considerados protelatrios pelo juiz e segundo estgio quando em segunda oportunidade utiliza-se outra vez dos embargos protelatrios. A primeira multa tem o valor de 1% ao da causa atualizada e na segunda multa o valor de at 10% do valor da causa atualizada e o protelaste fica impedido de interpor o recurso principal antes de depositar o valor da multa. Esta multa protelatria pode ser utilizada tambm no agravo interno onde a primeira multa j pode ser de 10%; assim, no se deve confundir com a multa dos embargos. Situaes que caracterizam o carter protelatrio: renovar o embargo de declarao sem causa jurdica; no apontar nenhuma omisso, contradio ou obscuridade; quando nitidamente discute-se o mrito da ao recorrida; reiterar os embargos por questes omissas j decididas. H casos onde existem pessoas dispensadas do pagamento da multa e assim temos a tese jurisprudencial de que, quando se observa os litigantes em um determinado processo, pode-se observar aquele que tem interesse que o processo termine e quem no tem, no caracterizando o uso desviado por quem tem interesse no devido processo legal. Quando a parte beneficiaria da assistncia judiciria, esta no paga a multa, que suspensa.

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33. Embargos de Declarao: Dispensa da Fazenda Pblica de Realizar o Depsito Prvio Multa por Reiterao de Embargos Protelatrios Como se Configura Reiterao
33.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos com os Embargos de Declarao e algumas de suas peculiaridades em relao protelao. E inicia-se tambm o estudo dos Embargos Infringentes.

33.2 Sntese
Existe a dispensa de a Fazenda Pblica depositar previamente a multa dos embargos declaratrios, no caso de reincidncia, para interpor novo recurso. Esta multa ser paga por RPV ou Precatrio nos determinados casos. possvel impugnar a multa interposta, para interpor novo recurso sem pag-la previamente, devendo impetrar uma ao cautelar inominada, para obter efeito suspensivo impedindo que a deciso atacada surta seus efeitos. Outra hiptese requerer a Assistncia Judiciria para prosseguir. Iniciamos agora o estudo dos Embargos Infringentes, outro recurso muito criticado por dois motivos: no existe mais nem no pas que foi criado (Portugal) e considerado uma possibilidade de propor nova apelao.

34. Embargos Infringentes: Cabimento


34.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando o estudo dos Embargos Infringentes, veremos as hipteses de seu cabimento.

34.2 Sntese
Em relao admissibilidade os Embargos Infringentes, segue-se a regra dos demais recursos; so recebidos e previamente admitidos pelo juzo a quo que

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posteriormente envia ao juzo ad quem. O responsvel pela admisso o relator do acrdo que deu o primeiro voto vencedor e caso considerados inadmissveis, caber agravo interno, dirigido ao colegiado que este julgador faz parte. Iniciamos ento com o principal assunto dos embargos infringentes que seu cabimento. Os embargos infringentes podem ser utilizados em poucos casos, previstos no art. 530 do CPC. So utilizados contra dois tipos de acrdo, o da apelao e ao rescisria; mesmo assim no sendo qualquer acrdo, devendo ser acrdos que foram julgados por maioria e no por unanimidade. Alm disso, precisam ter um contedo especfico, preenchendo o requisito da no dupla conformidade. A no dupla conformidade em sede de acrdo de sentena significa que a sentena tem que ter sido reformada pela apelao e em sede de ao rescisria a deciso que fez coisa julgada deve ter sido relativizada. De forma genrica, o contedo do acrdo que contrrio deciso impugnada. No pode haver similaridade entre a deciso impugnada e a deciso do acrdo.

35. Embargos Infringentes: o Cabimento contra Acrdo de Remessa e Agravo


35.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos outras hipteses de cabimento dos embargos infringentes: as hipteses de cabimento contra acrdo de remessa e agravo.

35.2 Sntese
J estudamos os elementos comuns dos Embargos Infringentes, os embargos cabveis contra os acrdos de apelao e contra os da ao rescisria, agora veremos cada um de forma separada. No que se refere ao acrdo de apelao, cabem Embargos Infringentes quando o acrdo proferido tiver uma divergncia com a sentena de primeira instncia, ou seja, quando a sentena de mrito for modificada pelo acrdo. Caso, no primeiro grau, tenha uma sentena terminativa e no acrdo anula-se a sentena ordenando o juiz de primeiro grau a faz-la novamente. Segundo o art. 515, 3, que trata do efeito devolutivo ou teoria da causa madura, diz que no caso anterior, sentena terminativa, o tribunal pode

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julgar o mrito, e assim podem ser impetrados os embargos infringentes, se obedecer aos demais requisitos. possvel que a ideia original da lei se afaste do seu uso. A jurisprudncia permite embargos infringentes contra outras maneiras de acrdo no previstas em lei, no caso de remessa necessria e agravo em casos especficos, se sobrepondo ao dogma diante das Smulas nos 390 e 255 do STJ. Contra agravo retido que julga o mrito (casos da prescrio) e caso seja por maioria, tambm se permite os embargos infringentes.

36. Embargos Infringentes: e o Mandado de Segurana, a Matria Acessria e o Voto Mdio 1 Parte
36.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos a questo dos embargos infringentes nos processos de mandado de segurana e relativos matria acessria. Inicia-se tambm o estudo do Voto Mdio.

36.2 Sntese
Acrdo por maioria que surge depois do mandado de segurana. A Smula n 169 do STJ dizia que no cabe embargos infringentes, o que foi confirmado pela Lei n 12.016/2009 (lei do mandado de segurana) em seu art. 25. Quando a acrdo reformou exclusivamente matria acessria, o STJ vem agindo de forma divergente a este respeito, ora julgando que cabem embargos infringentes, ora no, alegando que a reforma diz respeito somente ao pedido acessrio. A figura do voto mdio ocorre quando em processo pede-se uma coisa ou outra e em primeira instncia julga-se improcedente; aps e impetrar-se recurso, um julgador mantem a improcedncia, o outro determina procedncia e julga de acordo com um pedido e o outro determina novamente procedncia e julga de acordo com outro pedido (problema qualitativo e no existe maioria). Pode ocorrer tambm divergncia sobre o valor a ser cumprido (existindo um problema quantitativo, onde tambm no existiu a maioria).

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37. Embargos Infringentes: o Voto Mdio (Continuao), Embargos Infringentes e Ao Rescisria


37.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos a continuao do estudo sobre Voto Mdio e a questo dos embargos infringentes referentes ao rescisria.

37.2 Sntese
J vimos como ocorre o Voto Mdio, agora veremos como chegar a uma maioria no Voto Mdio Quantitativo ou Qualitativo. Se o problema for Quantitativo, segundo Barbosa Moreira, existem duas maneiras: sistema da continncia e o sistema da mdia aritmtica. O Sistema da continncia aquele que observa um voto contido na maioria dos outros (1 voto 100, 2, 300 e 3, 500: assim valor 100 est contido nos trs votos, o valor 300, em dois votos e o valor 500, somente em um voto, assim o voto mdio 100), dessa forma indica que a deciso foi por maioria. Sistema da mdia aritmtica, onde simplesmente se tira a mdia dos valores propostos pelo julgador, no muito adequado, por surgir uma nova deciso. Nos problemas qualitativos, resolve-se se convocando novos julgadores para o caso ou se realiza uma nova votao entre as teses. De ambas as formas, se ter um acrdo por maioria. De qualquer destas formas, que se desenrola o voto mdio, cabem embargos infringentes. Embargos infringentes contra acrdo de ao rescisria, onde a no dupla conformidade surge nos casos em que se quebra (relativize) a coisa julgada. Juzo reincidente (julgamento que quebra a coisa julgada) e rescisrio (julgue novamente a lide), podendo ambos ser por maioria ou unnimes. Caso um dos julgamentos por maioria seja contrrio deciso judicial, caber resciso, sendo procedente, ento, cabero embargos infringentes.

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38. Embargos Infringentes: Desacordo Parcial, Tempestividade, Preparo e Efeitos Devolutivo e Suspensivo
38.1 Apresentao
Nesta unidade, terminando o estudo dos Embargos Infringentes, veremos as hipteses de desacordo parcial e a impetrao dos embargos, bem como outros elementos importantes deste, tempestividade, preparo e seus efeitos.

38.2 Sntese
O desacordo parcial acontece nos casos onde o acrdo de apelao, em seu dispositivo, ocorrem duas decises, dividindo-se assim o acrdo em Captulos. Desta forma, caso um Captulo tenha sido decidido por unanimidade, contra este no cabero os Embargos Infringentes, e se no segundo Captulo (outro objeto de deciso) se tenha obtido uma deciso por maioria dos votos, cabero Embargos Infringentes dirigidos contra esta parte. O prazo para propor os infringentes se inicia imediatamente segundo o art. 498 do CPC. O prazo para propor os Recursos Especial e Extraordinrio no comea desde o incio, mas a partir do dia em que sai a publicao da deciso dos embargos infringentes (caso estes sejam interpostos), caso no sejam interpostos, o prazo para os outros comea no dia do trnsito em julgado dos embargos infringentes. Se existir relao de prejudiciariedade entre os Captulo, podem ocorrer hipteses onde obsta a discusso nos principais. Os embargos infringentes tambm podem ser interpostos de forma adesiva. A lei de execuo fiscal prev um recurso que tambm de embargos infringentes; em seu art. 34, porm, este recurso interposto contra sentena comum e ser julgado pelo juiz titular, assim no se deve confundir as duas hipteses. Quanto ao preparo, o requisito deste se encontra nos termos do art. 511 do CPC. Porm, no negado que cada estrutura jurisdicional o defina de forma diferente. Quantos aos efeitos, devolutivos e suspensivos, se aplicar o mesmo que foi observado anteriormente nas Apelaes, no havendo diferenas.

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39. Recurso Ordinrio Constitucional: Admissibilidade


39.1 Apresentao
Nesta unidade, iniciaremos os estudos do recurso ordinrio constitucional e aps sua conceituao veremos como se d sua admissibilidade.

39.2 Sntese
O recurso ordinrio constitucional chamado de ordinrio por ser apto para tutelar os direitos das partes (matria ftica e de direito), sendo chamado de constitucional por estar previsto na prpria Constituio Federal, como veremos a partir de agora. Este recurso est previsto nos arts. 102, II, e 105, II da Constituio Federal. O recurso ordinrio constitucional pode ocorrer de duas formas: por desdobramentos de writ ou nos casos em que se tem por parte estado ou organismo estrangeiro e municpio ou pessoa neste residente. Quantitativamente, a maioria dos recursos ordinrios constitucionais ocorre aps os desdobramentos do writ, ou seja, quando h necessidades de recurso contra deciso onde o primeiro grau j tenha sido tribunal de instncia superior, fazendo as vezes de apelao nestes casos. Segundo o CPC e a CF, este recurso tambm pode decorrer das demandas em que se tem em um lado estado estrangeiro ou organismo internacional e por outro municpio ou uma pessoa deste; comear o processamento no juzo singular normal, mas o segundo grau ser feito pelo Recurso Ordinrio Constitucional ao STJ. Nestes casos, o RO no tem somente carter de apelao podendo ter carter de agravo de instrumento (atacando interlocutrias). Quanto ao seu juzo de admissibilidade, no desdobramento de writ constitucional, como nos recursos de forma antiga e nos atuais, so interpostos no juzo a quo, destinado para presidncia ou vice e depois de aceito remetido entidade competente. Caso o recurso no seja admitido contra esta deciso, caber agravo interno.

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40. Admissibilidade, Cabimento e Causa


40.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos as hipteses de cabimento do Recurso Ordinrio Constitucional, algumas de suas peculiaridades e questes sobre o writ constitucional.

40.2 Sntese
Quando o Recurso Ordinrio Constitucional ocorre em aes onde as partes so organismo estrangeiro e municpio ou pessoa que o habita, ser interposto ao juiz prolator da sentena que o admitindo remeter este ao STJ; no sendo admitido caber (deciso interlocutria) outro Recurso Ordinrio Constitucional com funo de agravo, interposto direto no STJ. Em todos os outros casos, o Recurso Ordinrio Constitucional tem funo anloga apelao; assim, aplica-se o disposto no art. 518 do CPC, ou seja, os casos de smula impeditiva de recursos, que trata que caso o recurso a ser interposto aflija smula do STJ ou STF, este no dever ser aceito. O principal tema deste recurso e sua peculiaridade seu cabimento. Como visto, uma das hipteses do Recurso Ordinrio Constitucional ocorre nos desdobramentos dos writs constitucionais, porm, nem todos os writs constitucionais se desdobram em Recurso Ordinrio Constitucional pelo disposto no art. 539 do CPC que diz: Art. 539. Sero julgados em recurso ordinrio: I pelo Supremo Tribunal Federal, os mandados de segurana, os habeas data e os mandados de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais superiores, quando denegatria a deciso; II pelo Superior Tribunal de Justia: a) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; b) as causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. Pargrafo nico. Nas causas referidas no inciso II, alnea b, caber agravo das decises interlocutrias. Assim, nota-se que, para ser possvel a interposio do Recurso Ordinrio Constitucional, ser preciso que a deciso do writ seja denegatria ou de extino do processo sem resoluo do mrito, j que este recurso opera secundum eventum litis.

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Se o acrdo for de procedncia, o recurso a ser proposto os recursos cabveis so o Recurso Especial e Recurso Extraordinrio. Caso haja procedncia recproca, poderemos ter um ataque simultneo deciso, por meio do Recurso Ordinrio Constitucional e Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio.

41. Recurso Ordinrio Adesivo: Questes, Tempestividade, Preparo e Efeitos Devolutivo e Suspensivo
41.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos algumas questes sobre o Recurso Ordinrio Constitucional, e outros elementos pertencentes a este, tempestividade, preparo e seus efeitos.

41.2 Sntese
Quanto aplicabilidade do Recurso Ordinrio Constitucional na forma adesiva, notamos que no h nenhuma lei que a autorize; desta forma, s poderia ser interposto assim caso aplicada a analogia por sua semelhana com a Apelao. Porm, o STJ no admitiu tal hiptese. Quanto a sua tempestividade, o Recurso Ordinrio Constitucional poder ser proposto no prazo de quinze dias. Se o Recurso Ordinrio Constitucional tiver funo de agravo de instrumento, o prazo ser de dez dias. No Recurso Ordinrio Constitucional, o preparo exigido em todas as suas hipteses. No que se refere ao efeito devolutivo, prprio de um recurso ordinrio como a apelao, aplicando-se as mesmas teorias. Quanto ao seu efeito suspensivo, no se deve utilizar as premissas da apelao. J que como vimos h hipteses onde o Recurso Ordinrio Constitucional tem funo de agravo de instrumento, e assim no poderia haver efeito suspensivo. Dessa forma, o efeito suspensivo s cabe no que diz respeito s aes onde h como parte organismo estrangeiro e municpio ou pessoa residente neste quando este tiver funo de apelao.

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Nos casos dos writs constitucionais, mesmo havendo funo de apelao, no h o que se falar de efeito suspensivo, a no ser nas hipteses onde a autoridade competente o define, observando o caso concreto.

42. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Instruo, Admissibilidade e Cabimento


42.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos os recursos chamados de Recurso Especial e Recurso Extraordinrio, alguns de seus elementos de admissibilidade e cabimento.

42.2 Sntese
Nesta unidade de ensino, veremos os Recursos Especiais e Extraordinrios, iniciando com uma diferena que diz que os demais recursos tutelam o direito subjetivo (permite s partes reviso de matria ftica e de direito), j o especial e o extraordinrio tm o intuito de proteger o ordenamento jurdico. Estes recursos tm o objetivo de proteger o ordenamento jurdico, como visto, evitando que ocorram diferentes aplicaes das normas em diversas regies, diante das mesmas hipteses; desta forma, o STJ e o STF, por meio destes recursos, delimitam a aplicao das normas. O Recurso Especial protege as normas federais ou as assim chamadas infraconstitucionais. J o Recurso Extraordinrio protege diretamente o ordenamento constitucional, ou seja, as normas previstas na Constituio Federal. Ambos os recursos so interpostos no juzo a quo e sero admitidos provisoriamente e remetidos ao tribunal competente; caso no sejam admitidos, caber agravo nos autos do processo segundo o art. 544 do CPC. Os requisitos de admissibilidade e o cabimento destes recursos esto previstos nas normas constitucionais. O cabimento do Recurso Especial e do Recurso Extraordinrio esto previstos nos arts. 105, III e 102, III da CF. Onde diz em principal que se exige o prvio esgotamento das instncias. Nota-se que o Recurso Especial um desdobramento do Recurso Extraordinrio que defende as normas infraconstitucionais, como dito.

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43. Prvio Esgotamento das Instncias Ordinrias e Prequestionamento


43.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos os requisitos dos Recursos Especiais e Extraordinrios, no que dizem respeito ao prvio esgotamento das instncias ordinrias e prequestionamento.

43.2 Sntese
Em ambos os recursos, h necessidade de prvio esgotamento das instncias ordinrias. No recurso extraordinrio, previsto no art. 102, III, no h meno de qual seria a ultima instncia antes que se possa impetr-lo; desta forma, qualquer que seja a ltima instncia poder-se- impetr-lo. J no Recurso Especial as ltimas instncias so necessariamente nos TJ ou TRF, segundo o art. 105, III. Desta forma, segundo as Smulas nos 203 do STJ e 240 do STF nos juizados especiais no cabero os recursos Especiais e somente os Extraordinrios.

Exerccio
58. (TRT1-Juiz-2010) Considerando que, durante o julgamento de embargos infringentes, um dos desembargadores, cujo voto foi vencido, tenha enfrentado questo de ordem pblica no suscitada pelas partes e que no integrou o pronunciamento da maioria, assinale a opo correta. a) quando ocorre situao como a descrita, sempre possvel interpor recurso especial fundado na questo levantada no voto vencido. b) somente ser vivel a interposio de recurso especial fundado na questo enfrentada no voto vencido porque se trata, nesse caso, de questo de ordem pblica. c) no ser possvel interpor recurso especial para abordar a referida questo, pois ela integra apenas o voto vencido. d) impossvel a interposio de recurso especial fundado na questo, porque ela no foi suscitada pelas partes. e) a impossibilidade da interposio do recurso especial, nesse caso, decorre da ausncia do esgotamento das vias ordinrias.

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44. Prequestionamento Explcito e Implcito e o Uso dos Embargos de Declarao


44.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos a questo do prequestionamento nos Recursos Especial e Extraordinrio, em suas modalidades explcito ou implcito e o uso dos Embargos de Declarao.

44.2 Sntese
O prequestionamento numrico ou explcito o que predomina no STF onde se caracteriza; caso a deciso tenha falado expressamente, o artigo constitucional e o prequestionamento implcito que predomina no STJ ocorre onde o teor da norma descrito no se fazendo referncia ao artigo da lei. Quando surge o acrdo do recurso e falta o prequestionamento, pode-se sanar o vcio pelos embargos de declarao, que impetrados podem gerar trs hipteses: no serem admitidos, serem admitidos e improvidos ou serem conhecidos e providos. O STF entende que, caso no sejam admitidos, no supriro a falta do prequestionamento, porm caso sejam conhecidos, independe se so providos ou no, j supriro a falta do prequestionamento. O STJ entende que somente quando os embargos de declarao so conhecidos e providos supre-se a falta do prequestionamento, sendo mais rgido do que o STF. Como j visto, caso os embargos no sejam providos, poder-se- impetrar novos embargos ou peticionar pela splica ou nesses casos, poder inclusive se impetrar Recurso Especial alegando que o acrdo de embargos violou lei infraconstitucional pedindo que se anule a deciso e assim posteriormente conseguir-se- o suprimento da falta de prequestionamento.

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45. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Questes de Fato e os Recursos Excepcionais (Smulas nos 5 e 7 do Stj e 279 e 454 do Stf) Recurso Especial e Recurso Extraordinrio Retido
45.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos questes sobre a matria de competncia dos Recursos Especial e Extraordinrio e a forma onde este retido.

45.2 Sntese
Segundo as Smulas nos 5 e 7 do STJ e 279 e 454 do STF, os Recursos Especiais e Extraordinrios no tm legitimidade para dirimir sobre questes de fato, sendo este um consenso entre os tribunais; estes recursos como visto s asseguram a devida aplicao das normas infraconstitucionais e constitucionais; veja as smulas in verbis: Smula n 279 do STF: Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio. Smula n 454 do STF: Simples interpretao de clusulas contratuais no d lugar a recurso extraordinrio. Smula n 5 do STJ: A simples interpretao de clusula contratual no enseja recurso especial. Smula n 7 do STJ: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. O Recurso Especial e o Recurso Extraordinrio podem ocorrer da forma retida. Estes recursos ocorrem quando o objeto a ser atacado inicialmente uma deciso interlocutria e foram institudos para diminuir seu uso excessivo perante os tribunais, assim eles tm a mesma forma de um Agravo Retido. Dessa forma, estes recursos de forma retida, segundo o art. 542, 3 do CPC, ficam depositados em juzo superior, no se fazendo admissibilidade ou contagem de prazos e s sero apreciados caso haja confirmao desse interesse, quando oportunamente em novo recurso ou contrarrazes proveniente desta vez de sentena. Caso a parte que impetrou o Recurso Especial ou o Recurso Extraordinrio achar que a observncia deste seja imprescindvel, poder impetrar ao cautelar inanimada, com o fim de destravar o recurso, que dever ser interposta diretamente a instncia competente para julgar este recurso.

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46. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Contra Provimento de Urgncia Tempestividade


46.1 Apresentao
Nesta unidade, observaremos a tempestividade dos Recursos Especiais e Recursos Extraordinrios, bem como sua aplicabilidade nos casos de provimento de urgncia.

46.2 Sntese
No que se refere tutela de urgncia, estes recursos podero ser utilizados, desde que no se refiram a questes de fato (vetado a estes recursos) e assim esto relacionados s interlocutrias onde houve discrepncia s normas defendidas por estes recursos. Quanto tempestividade destes recursos, vemos que seu prazo de 15 dias e como visto no estudo dos Embargos Infringentes, quando h dois Captulos, o prazo ser contado de acordo com o trnsito em julgado dos Embargos Infringentes se no forem interpostos ou da publicao de sua deciso. No caso anterior, quando h mais de um Captulo, o STJ entende de trs maneiras diferentes no caso em que se ignore a contagem do prazo e se impetre os Embargos Infringentes simultaneamente com o Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio. Primeiramente, entende-se que o Recurso Especial intempestivo (este entendimento o majoritrio). Entende-se tambm que ser tempestivo caso confirmado sua vontade de prop-lo posteriormente (este entendimento minoritrio). Por fim, entende-se que tempestivo caso no interfira em questes mtuas (entendimento tambm minoritrio). Caso contra o mesmo acrdo caibam Recurso Especial e Recurso Extraordinrio, existem duas teses para se resolver este conflito. Segundo Araken de Assis, no existe norma que obrigue que estes recursos sejam interpostos simultaneamente (em provas objetivas responder por esta). Segundo Teothnio Negro e a Smula n 126 do STJ, ambos os recursos devem ser interpostos separadamente, no se admitindo o Recurso Especial antes da parte interpor o Recurso Extraordinrio.

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47. Preparo Recurso Extraordinrio e Recurso Especial Repetitivos e Admissibilidade


47.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos a possibilidade de repercusso geral em recurso repetitivo, bem como sua admissibilidade.

47.2 Sntese
Quanto ao preparo, tanto o Recurso Especial quanto o Recurso Extraordinrio, necessrio o preparo, pagando-se as custas e, caso seja enviado de forma escrita, devero ser pagas tambm as custas postais. O regime dos recursos repetitivos ocorre quando observando os processos anlogos, estes sejam resolvidos julgando-se uma nica tese jurdica. Sendo que os tribunais buscam julgar da mesma forma todas as aes individuais. Assim, para que o Recurso Extraordinrio seja aceito, no basta que seja observada apenas suposta infrao norma constitucional, como tambm que o julgamento deste tenha repercusso geral a processos anlogos, assim sendo julgado um processo que se estende aos demais. Um dos elementos desse caso que caber ao tribunal de origem selecionar um processo anlogo para o julgamento, e negada a existncia do Recurso Especial os demais sero vinculados; caso admitidos os demais, sero apreciados pelos tribunais que podero declarar prejudicados ou retratar-se. Mantida a deciso e admitido o recurso com repercusso geral, caso o juzo anterior seja o mesmo, poder seguir o STF, podendo este caar as decises de juzes rebeldes que continuam a julgar de forma diversa a de repercusso geral. Dessa forma caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos, devendo os processos de pisos ficar sobrestados. Assim, o STJ poder suspender tramitao dos processos anlogos. O relator poder tambm solicitar informaes sobre as demais causas, democratizando estes entendimentos; poder inclusive admitir manifestao de pessoas ou rgos com interesse na causa e aps ouvir o Ministrio Pblico no prazo de quinze dias. Aps isto, esse processo includo na pauta da Corte Especial e publicado o acrdo do tribunal, onde os Recursos Especiais sobrestados sero negados, caso coincidam com a deciso; divergindo, pode haver mudana e subindo novo recurso.

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48. Recurso Especial e Recurso Extraordinrio: Divergncias e Efeito Suspensivo


48.1 Apresentao
Nesta unidade, terminaremos o estudo do Recursos Especiais e Recurso Extraordinrio e veremos tambm a utilizao dos Embargos de Divergncia, bem como suas peculiaridades de admisso.

48.2 Sntese
Peculiaridade da admissibilidade, a literalidade dos arts. 102 e 105 da CF, assim a jurisprudncia pacifica dizendo que h contrariedade da norma (constitucional ou infraconstitucional) tem que ser direta e no reflexa (este o entendimento das jurisprudncias e doutrinas). Como tambm defende as Smulas nos 636 e 638 do STF. Smula n 400 do STF dispe tambm sobre o cabimento do recurso extraordinrio, porm, seu texto pode confundir quanto os atuais julgamentos, j que esta no possui mais aplicao. Segundo a Smula n 82 do STJ: No se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a orientao do tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida. Neste caso, temos o recurso especial por divergncias jurisprudenciais (tribunais diferentes); deve-se analisar os fatos presentes nas causas e apresentar uma analogia. Esta divergncia comprovada pelo Regimento Interno n 266 do STJ. Estes recursos no possuem efeito suspensivo, podendo ser obtidos por ao cautelar.

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Captulo 17

Sucedneos Recursais Outros Meios de Impugnao das Decises Judiciais

1. Remessa Necessria Introduo e Natureza Jurdica


1.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a remessa necessria e sua natureza jurdica.

1.2 Sntese
A finalidade deste estudo sobre a remessa necessria expor as principais facetas desta prerrogativa da Fazenda Pblica, que funciona como mais um dentre os diversos meios de impugnao das decises judiciais previstos pela legislao processual civil (pari passu com os recursos, as aes autnomas de impugnao, a correio parcial, a suspenso de segurana, etc.).

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O tema importante para aqueles que pretendem prestar concurso para a magistratura e, em especial, para a advocacia pblica, pelo fato de que o Estado personificado pelos entes da administrao direta e da indireta o maior dos litigantes no Brasil, o que faz com que quantitativamente seja muito empregada a remessa necessria, que embora se assemelhe aos recursos, possui peculiaridades que fazem dela objeto necessrio de estudos e observaes. Alm disso, pensando em termos qualitativos, h diversas mincias na remessa necessria que, por si s, j justificariam sua anlise e apreciao. A doutrina dominante entende que a remessa necessria tem a natureza jurdica de condio de eficcia da sentena. Deve-se ponderar a afirmao, com base nos argumentos que se passa a expor: Embora seja regra, prevista no art. 475 do CPC, uma vez sujeita ao reexame necessrio, a deciso no deve produzir efeitos; tal regra admite diversas excees, ou seja, h alguns casos em que, no obstante esteja a sentena sujeita ao duplo grau obrigatrio, j pode surtir seus efeitos. Exemplo disso a remessa necessria de sentena proferida em sede de mandado de segurana. Prescreve o art. 14, 1 e 2 da Lei n 12.016/2009: Art. 14. Omissis. 1 Concedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio. 2 Estende-se autoridade coatora o direito de recorrer. Perceba, caro leitor, que no obstante a Lei do Mandado de Segurana preveja o instituto da remessa necessria ou ex officio, garante, enquanto se reavalia a deciso de piso, que esta produza seus efeitos, ou seja, tem-se duplo grau obrigatrio sem a sustao dos efeitos da sentena. Nesse caso, portanto, como classificar a remessa? Melhor seria observar uma caracterstica que, em qualquer caso, a remessa ex officio apresentar para, a partir da, buscar sua natureza jurdica. Ao se observar a extensa jurisprudncia que se firmou acerca do tema, possvel enxergar uma particularidade da remessa necessria e que til para caracteriz-la: conforme determina a Smula n 423 do STF, publicada sob a vigncia do CPC/1939, mas cujo contedo aplicado at os dias de hoje, no transita em julgado a sentena por haver omitido o recurso ex officio, que se considera interposto ex lege. Em outras palavras, o reexame necessrio condio essencial para que opere o trnsito em julgado, seja somente com a formao de coisa julgada formal, seja com a formao desta e da coisa julgada material. Essa sua natureza jurdica.

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Exerccios
59. 60. Analise a assertiva: O reexame necessrio possui natureza jurdica de recurso. Analise a assertiva: Prolatada sentena que impuser fazenda pblica condenao por danos materiais e morais, se a fazenda apelar parcialmente da sentena, impugnando apenas a condenao em danos morais, poder o tribunal reformar a sentena tambm em relao aos danos materiais, abaixando o valor da condenao.

2. Remessa Necessria Fundamentao Jurdica e Poltica Hipteses de Cabimento


2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a remessa necessria e a fundamentao jurdica e poltica, bem como as hipteses de cabimento.

2.2 Sntese
Dentre aqueles que se debruaram sobre o tema do recurso necessrio ou ex officio e, posteriormente, da remessa necessria, h uma justificativa comum para sua previso: a necessidade de salvaguardar o interesse pblico, dada a sua magnitude e importncia social, garantindo-se que a sentena proferida em desfavor da Fazenda Pblica seja correta. Alm dessa justificativa, outro interessante motivo para fundamentar a existncia dessa prerrogativa da Fazenda Pblica merece ser mencionado. Segundo lembra o culto processualista, uma faculdade do recorrente aquiescer tacitamente com o contedo da deciso, o que faz deixando de recorrer, dado que, em regra, o direito subjetivo que se tutela por meio do processo civil disponvel. Entretanto, essa atitude omissiva, de disposio de direitos, incompatvel com o regime pblico e indisponvel que rege, em regra, a tutela da coisa pblica. Para evitar, portanto, que o descaso ou outros fatores faam com que se deixe de recorrer de decises desfavorveis ao errio pblico, til o instituto da remessa, desdobramento processual do princpio da indisponibilidade dos bens pblicos.

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Essa prerrogativa fere o princpio da isonomia ou da igualdade? Nelson Nery entende que se a remessa for interpretada como os tribunais superiores o fazem, servindo como meio apto a melhorar a situao da Fazenda Pblica, mas nunca podendo agrav-la, haveria violao ao princpio da igualdade. A corrente utilizao desse sucedneo recursal, nos moldes como definido pela Smula n 45 do STJ, demonstra que a tese da inconstitucionalidade no tem guarida na prxis forense, embora seja teoricamente correta a concluso a que chega Nelson Nery Jr. Aps as observaes acima realizadas, necessrio definir quais as hipteses em que cabvel a remessa necessria e como o juiz de primeiro grau deve process-la. Para a generalidade dos processos cveis, ambas as definies esto contidas no art. 475 do CPC. Conforme se observa pela leitura da norma, em todos os casos nos quais obrigatrio o envio dos autos instncia superior para a apreciao necessria, existe a sucumbncia da Fazenda em primeiro grau de jurisdio. Esse , portanto, o primeiro requisito positivo de cabimento do instituto. Alm deste primeiro requisito positivo, h outro, contido no 2 do art. 475: o valor da condenao ou do direito sobre o qual se controverte deve ser superior a 60 (sessenta) salrios mnimos. Outros comentrios sero tecidos sobre essa circunstncia logo abaixo. Por ltimo, h tambm dois requisitos negativos de cabimento da remessa, ou seja, duas circunstncias que devem faltar a fim de que se utilize o instituto: a) a deciso judicial no pode estar fundamentada em smula ou jurisprudncia do plenrio do STF ou em smula do STJ (art. 475, 3 do CPC); b) o Advogado-Geral da Unio ou outro rgo administrativo competente (ex.: Procuradoria-Geral do Estado) no houver editado smula ou instruo normativa determinando, em algumas situaes concretas, a no interposio de recurso (art. 12 da MP n 2.180-35/2001). Nesse ponto, atente-se para um detalhe: da deciso fundada em jurisprudncia do STF, somente no caber a remessa necessria se o Plenrio do Supremo Tribunal Federal for o prolator do precedente. Como define o 1 do art. 475, a remessa se processa, na instncia a quo (juzo de 1 grau) por meio de determinao do juiz, proferida em despacho, para que os autos subam ao tribunal. Em segundo grau, o procedimento praticamente idntico ao da apelao, havendo apenas uma significativa diferena: enquanto a apelao, em regra, deve ser remetida pelo relator ao revisor, que designar o dia para o julgamento, em se tratando de remessa no haver a figura do revisor. Aps traar o perfil bsico do cabimento da remessa necessria e suas caractersticas procedimentais, deve-se passar a um segundo estgio, que o de enfrentar problemas prticos que podem surgir no cotidiano forense.

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3. Remessa Necessria e os Embargos Execuo Fiscal Parciais


3.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordados aqui a remessa necessria e os embargos execuo fiscal parciais.

3.2 Sntese
A fim de tratar do cabimento da remessa necessria quando houver embargos execuo fiscal parciais, observe o seguinte exemplo: O Estado do Rio de Janeiro prope execuo fiscal no valor de R$ 100.000,00 em face de B, que embarga e diz somente dever R$ 80.000,00. Caso a sentena dos embargos seja de procedncia, caber remessa necessria? Embora a demanda de embargos execuo seja constitutiva negativa, visto que visa a desconstituir, total ou parcialmente, o ttulo executivo (no caso a CDA), possvel apurar o benefcio econmico que poder trazer ao embargante, que o critrio para se saber se ser cabvel a remessa necessria ou no, nos termos do art. 475, 2. No caso em tela, caso seja vitorioso, o embargante poder impor Fazenda Pblica uma sucumbncia de at R$ 20.000,00, que , pois, o valor econmico controvertido na demanda, inferior a 60 salrios mnimos. Dessa forma, nessa situao no haveria direito remessa necessria.

4. Remessa Necessria Empresa Pblica, Sociedade de Economia Mista, Mandado de Segurana e Ao Popular
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4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a remessa necessria em relao empresa pblica e a sociedade de economia mista.

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4.2 Sntese
A remessa necessria uma prerrogativa que se estende s empresas pblicas e s sociedades de economia mista? Para que se responda a essa dvida, deve-se averiguar qual o procedimento que foi utilizado para a tutela de um alegado direito subjetivo contra empresas pblicas ou sociedades de economia mista. Se o procedimento for o do mandado de segurana, ter-se- uma resposta; se for outro o procedimento, como o da ao popular e o comum, a resposta ser outra. Ab initio, possvel que um particular se insurja, em mandado de segurana, contra alegado ato coator praticado por agente vinculado empresa pblica ou sociedade de economia mista, desde que a atitude se vincule ao exerccio de funo pblica delegada ou ao regime pblico de tais entes (contratao de pessoal por concurso pblico, licitao); tambm possvel que se ajuze ao popular em face de empresa pblica ou sociedade de economia mista. Dessa forma, a primeira resposta ao questionamento formulado : em sede de mandado de segurana, possvel que empresa pblica e sociedade de economia mista sejam beneficiadas com a remessa necessria. Agora a remessa necessria na ao popular: no procedimento da LAP (Lei n 4.717/1965), a remessa ex officio regulada pelo caput do art. 19, que determina: Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois que confirmada pelo tribunal; da que julgar a ao procedente, caber apelao, com efeito suspensivo. Respondendo pergunta formulada neste caso prtico, tem-se que a sociedade de economia mista e a empresa pblica, caso sejam rs em ao popular, no tero direito remessa necessria, visto que a remessa, neste procedimento, est diretamente ligada derrota do autor popular. Por ltimo, a remessa necessria no procedimento comum. Aplica-se a prerrogativa s sociedades de economia mista e s empresas pblicas? A resposta negativa, j que o art. 475 do CPC, aplicado a este procedimento, estende essa prerrogativa somente s pessoas jurdicas de direito pblico, excluindo sociedades de economia mista e empresas pblicas. Estudaremos agora a aplicao das regras dos 2 e 3 do art. 475 remessa necessria em mandado de segurana e em ao popular. No Superior Tribunal de Justia, viam-se entendimentos nos dois sentidos: pelo cabimento das normas em sede mandamental (ideia mais antiga) e pelo no cabimento (ideia mais recente).

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Com o advento da Lei n 12.016/2009, a discusso se reabre, visto que se tem novo diploma legislativo, cuja interpretao deve ser agora realizada pela doutrina e pela jurisprudncia. Ao se ler os primeiros comentrios feitos sobre o tema, chamou-nos a ateno o de Cssio Scarpinella Bueno, que assim se pronunciou: A falta de ressalva expressa com relao incidncia daquelas regras, aliada ao fato de que a Lei n 12.016/2009 mais recente que a Lei n 10.352/2001, que as introduziu no Cdigo de Processo Civil, indicativo de que os 2 e 3 do art. 475 no tm aplicao ao mandado de segurana, afinando-se, destarte, com o entendimento que acabou por se consolidar no Superior Tribunal de Justia acerca da matria (...).

Exerccio
61. Analise a assertiva: A sentena concessiva do mandado de segurana no qual o valor controvertido no ultrapassar a 60 salrios mnimos no est sujeita ao reexame obrigatrio.

5. Remessa Necessria Mandado de Segurana Originrio do Tribunal, Sentena contra o Poder Pblico, Fazenda Pblica e Embargos Infringentes
5.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordados aqui a remessa necessria, o MS originrio do Tribunal, a sentena contra o Poder Pblico, Fazenda Pblica e os embargos infringentes.

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5.2 Sntese
Estudaremos aqui o cabimento da remessa necessria de acrdo que julga mandado de segurana originrio de tribunal. A dvida surge no operador do direito pelo fato de que, em todas as normas que tratam da remessa ex officio, determina-se que esse sucedneo recursal seja cabvel da sentena. Entretanto, h consentimento na doutrina de que, em

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diversas normas processuais, o termo sentena utilizado com significado mais amplo, abrangendo outras espcies de decises, como os acrdos. Exemplo disso tem-se na interpretao dos arts. 467, 468 e 485 do CPC. Com base nesse raciocnio que se pergunta: o termo sentena deve ser interpretado restritivamente ou pode englobar outras espcies de decises judiciais, como os acrdos, o que permitiria falar-se em cabimento da remessa necessria de acrdo do tribunal que julga mandado de segurana de sua competncia originria? Em mais de uma oportunidade j se expressou a ideia de que a hermenutica restritiva deve nortear o operador do direito ao tratar da remessa necessria. Por esse enfoque, sentena deve ser entendida, nica e exclusivamente, como sentena. No cabe, portanto, reexame necessrio na situao narrada neste caso. Complementando o raciocnio, no h que se falar, de igual modo, de remessa necessria de deciso interlocutria, a revestir a forma que teria o recurso de agravo. O que significa o termo sentena proferida contra o Poder Pblico, contida no art. 475 do CPC? Somente sentenas de mrito ou tambm sentenas terminativas? Embora o caput do art. 475 utilize a clusula genrica sentena proferida contra, o 2 especifica que sentenas condenatrias ou que se refiram a objeto litigioso de valor inferior a sessenta salrios mnimos no devem ser objeto de reexame necessrio. Perceba-se que, para a fixao do cabimento dessa prerrogativa legal, essencial que se examine o contedo da sentena e que nele se apure uma perda patrimonial imposta pela sentena, o que no ocorre nas situaes em que se extingue o processo sem julgamento de mrito, deixando-se de analisar o pedido formulado pela Fazenda Pblica. Em suma, a sentena de mrito que impe a derrota suficiente para o cabimento da remessa necessria. Quanto remessa necessria no processo em que tanto a parte ativa quanto a parte passiva da demanda sejam sujeitos regidos pelo direito pblico, indaga-se se haver remessa necessria caso qualquer uma das duas seja derrotada no mrito. No caso em tela, caso o magistrado julgue a demanda no mrito, necessariamente haver a remessa, pois se ter sucumbncia da Fazenda Pblica, seja do ente que se encontra no polo ativo, seja daquele que est posicionado no polo passivo. Vamos estudar agora o cabimento dos embargos infringentes, do RE e do REsp de acrdo que julgar a remessa necessria. O Superior Tribunal de Justia, intrprete final da legislao federal infraconstitucional, de forma majoritria, entende que deve ser mantido o posicio-

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namento pretrito, ou seja, o de no cabimento dos embargos infringentes de acrdo que julgou a remessa ex officio. Entretanto, h um acrdo da Corte Superior que adota a tese minoritria do cabimento dos infringentes da deciso no unnime proferida no julgamento da remessa necessria. Transcreve-se a ementa do julgado: Pacificado que a remessa de ofcio equipara-se a recurso para os fins do art. 557 do CPC (Smula n 253/STJ), revela-se plausvel interpretar extensivamente o termo apelao contido no art. 530 do Cdigo, para permitir a interposio de embargos infringentes em deciso no unnime proferida em reexame necessrio. (REsp n 604.538/PR, Rel. Ministro Luiz Fux, Rel. p/Acrdo Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, DJ 18.12.2006.) Embora na doutrina haja diversas autorizadas vozes que pugnam pelo cabimento do recurso, acertado o entendimento majoritrio do STJ, graas adoo que aqui se faz da premissa hermenutica restritiva. Ademais, seria um contrassenso, dado o critrio histrico de interpretao do ordenamento processual, defender a expanso do cabimento de um recurso (os embargos infringentes) com base na nova redao do art. 530 que veio justamente fazer o contrrio.

Exerccio
62. Em relao a recursos e jurisdio voluntria, analise a assertiva. A remessa obrigatria das sentenas proferidas contra a fazenda pblica no tem natureza recursal, da por que no se aplica hiptese a proibio da reformatio in pejus e no cabem embargos infringentes da deciso proferida em reexame necessrio, se no houver sido oposta apelao voluntria da fazenda.

6. Remessa Necessria Improcedncia dos Embargos Execuo contra a Fazenda Pblica e a Reformatio in Pejus
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6.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a remessa necessria, a improcedncia dos embargos execuo contra a Fazenda Pblica e a reformatio in pejus.

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6.2 Sntese
O julgamento monocrtico da remessa necessria, com suporte no art. 557 do CPC, ser estudado a partir de agora. interessante tratar o presente item a partir de uma pergunta: embora a norma indicada no ttulo (art. 557 do CPC) tenha sido criada para regular o julgamento de recursos, pode ser analogicamente empregada para o julgamento monocrtico da remessa necessria, cujo procedimento praticamente idntico ao da apelao? O STJ entendeu que sim, editando sobre o tema a Smula n 253, que determina: O art. 557 do CPC, que autoriza o relator a decidir o recurso, alcana o reexame necessrio. Embora se tenha, no caso, interpretao analgica, a mesma tem por intuito agilizar o procedimento da remessa, o que compatvel com a linha de raciocnio que vem sendo empregada pelo legislador reformador do CPC. O cabimento da remessa necessria das sentenas que julgam improcedentes os embargos execuo contra a Fazenda Pblica ser estudado nesse momento. O STJ, entretanto, pacificou entendimento divergente, no sentido de que incabvel o duplo exame obrigatrio caso a Fazenda Pblica seja sucumbente nos embargos que ajuizou em execuo proposta contra ela. O acertado entendimento do STJ se funda em interpretao sistemtica e restritiva do art. 475 e incisos. Explica-se: caso o legislador processual tivesse a inteno de admitir a remessa em toda e qualquer fase ou procedimento jurisdicional (cognitivo, executivo, cautelar), bastaria que o artigo de lei contivesse o inciso I, que deveras abrangente. Todavia, com a incluso do inciso II, quis-se limitar a remessa necessria das sentenas que julgam os embargos execuo desfavoravelmente Fazenda Pblica somente no procedimento da execuo fiscal (Lei n 6.830/1980). Se assim no fosse, ou seja, se de qualquer julgamento de embargos execuo desfavorvel Fazenda Pblica coubesse a remessa, seria intil o inciso II. Em relao reformatio in pejus na remessa necessria, temos que analisar alguns pontos. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firmou-se no sentido de que, ao julgar a remessa necessria, o Tribunal de Justia ou o Tribunal Regional Federal no podem piorar a situao da Fazenda Pblica, sucumbente em primeiro grau, ou seja, tal como se d em sede recursal, fixou-se a regra da proibio da reformatio in pejus. Assim se l na Smula n 45 do STJ: 45. No reexame necessrio, defeso, ao tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica. No que tange, portanto, aos limites da reapreciao da deciso, a remessa necessria idntica aos recursos.

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Uma vez exposta a regra de que vedado agravar a situao da Fazenda Pblica no julgamento da remessa (proibio da reformatio in pejus), essencial entender como essa diretriz funciona na prtica, por meio da meno a situaes que reiteradamente ocorrem no foro: a) majorao dos honorrios advocatcios no julgamento da remessa necessria. O STJ entende que, nesse caso, haveria a reformatio in pejus, o que veda a Smula n 45; b) acrscimo, de ofcio, da condenao acessria (correo monetria e juros de mora), que havia sido negligenciada no juzo de piso. H reforma para pior, embora no caso em tela o agravamento da situao da Fazenda Pblica seja aceito, visto que tais parcelas, por expressa autorizao legal (art. 293 do CPC), devem ser includas na condenao de ofcio, independentemente de pedido, tanto em primeiro grau quanto no reexame necessrio, corrigindo-se o error in procedendo verificado (omisso). A mesma coisa se d caso a sentena tenha, de modo genrico, estipulado a condenao acessria, mas tenha sido omissa em fixar ndices e os termos iniciais de incidncia, pois nesse caso tambm se caracteriza a omisso. Esse exemplo demonstra, com perfeio, que a proibio da reformatio in pejus uma regra, mas que apresenta excees, que estaro relacionadas anlise de questes de ordem pblica, cognoscveis de ofcio, que geralmente se identificam com os vcios na forma processual, embora tambm possam dizer respeito matria ligada ao direito material (ex.: prescrio e decadncia); c) aumento da taxa de juros estipulada em primeiro grau ou modificao de ndice, mais gravoso, para o clculo da correo monetria. O caso em tela um pouco diverso do anterior, visto que aqui o juiz de piso definiu a condenao acessria. Entretanto, em anlise da remessa necessria, o tribunal pretende agravar, de ofcio, tais acessrios da dvida principal. Nesse caso, como no h error in procedendo que possa ser corrigido de ofcio, mas sim error in judicando, incide a vedao da Smula n 45, pois no h declarao de vontade do sucumbente em rever o julgamento desse captulo da sentena.
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Exerccios
63. No que se refere ao reexame necessrio, julgue os itens que se seguem: Em deciso monocrtica, poder o relator negar seguimento remessa obrigatria por consider-la manifestamente improcedente, tendo em vista que a deciso de primeira instncia encontra-se em consonncia com a jurisprudncia do respectivo tribunal.

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64. No que se refere ao reexame necessrio, julgue os itens que se seguem: A sentena que julga procedentes embargos execuo contra a Fazenda Pblica no est sujeita ao duplo grau obrigatrio de jurisdio. Analise a assertiva acerca do sistema recursal do CPC: O STJ tem entendimento pacfico no sentido de que o tribunal pode agravar a condenao imposta Fazenda Pblica na remessa necessria, j que sua natureza jurdica no recursal, de condio de eficcia da sentena. (TJBA-Juiz/2005) No que se refere ao reexame necessrio, julgue os itens que se seguem: O reexame necessrio devolve ao tribunal a apreciao de toda a matria que se refira sucumbncia da fazenda pblica. procedimento obrigatrio que no se sujeita ao princpio do quantum devolutum quantum appellatum.

65.

66.

7. Querela Nullitatis Definio


7.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis e sua definio.

7.2 Sntese
A ao declaratria de inexistncia, tambm conhecida como querela nullitatis ou actio nullitatis, a ao autnoma de impugnao que visa declarar a ocorrncia de vcio de inexistncia processual, incidente sobre um ou alguns atos processuais decisrios ou sobre a relao processual inteira, a partir da finalizao do trmite do processo no qual se deu a invalidade (ou seja, a querela no se emprega enquanto o processo que alegadamente contm o vcio de inexistncia estiver em trmite). Uma vez findo o procedimento instaurado para a tutela de uma determinada situao intersubjetiva (finalizada toda a cadeia recursal), caso o sujeito sucumbente descubra um erro (error in procedendo ou error in judicando) que caracterize a inexistncia processual, poder empregar a querela nullitatis para declarar o vcio, a fim de que se ateste esta espcie de nulidade e, caso necessrio, se profira nova deciso sobre a lide.

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8. Querela Nullitatis Cabimento Parte I


8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis e as hipteses de cabimento.

8.2 Sntese
Indaga-se o que faz um processo ser juridicamente inexistente. O processo civil nasce como cincia no momento em que o alemo Bllow monta a seguinte ideia: O processo uma relao jurdica diferente da tratada no direito material. A relao jurdica um vnculo que une pessoa a certo bem, que objeto da relao. Se, em um processo, h falta de um dos elementos da relao, este ser juridicamente inexistente. Exemplo: Uma sentena foi proferida em um processo por um magistrado que foi aposentado, apesar de no saber acerca da aposentadoria. Este juiz no mais sujeito da relao processual. Para que se configure a existncia jurdica do processo, em primeiro lugar, devem ser preenchidos os pressupostos processuais de existncia. Para que o processo seja vlido, o que pressupe que exista no plano do dever-ser (juridicamente), deve-se verificar os pressupostos processuais de validade, as condies da ao e demais garantias formais. O mtodo ampliativo do cabimento da querela nullitatis consiste em deduzir fundamentos jurdicos, a partir da teoria geral do processo, que sustentem a inexistncia processual no maior nmero possvel de situaes processuais. Assim, garante-se o emprego da tcnica da querela ou ao declaratria de inexistncia, afastando- se o cabimento da rescisria, que pressupe a existncia jurdica e fsica do ato decisrio impugnado. A primeira premissa do entendimento expansionista da inexistncia proces sual, acima citado, definir como pressupostos processuais de existncia a: a) demanda (petio inicial) deve existir pelo menos uma pessoa fsica, jurdica ou sem personalidade que requeira ao juiz, por meio da petio inicial, a tutela de uma situao jurdica; b) jurisdio para que se tenha exerccio de funo jurisdicional, deve processar e julgar a demanda algum investido da funo jurisdicional; c) citao aquele ou aqueles que devem suportar os efeitos do pedido de tutela devem participar da relao processual, do contraditrio.

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9. Querela Nullitatis Cabimento Parte II


9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis e as hipteses de cabimento.

9.2 Sntese
Se o ru no foi citado, h um vcio de inexistncia na relao processual luz do direito, uma vez que falta um dos requisitos da relao processual. Assim, os desdobramentos do processo tambm no devero existir. No mesmo sentido, tambm no poder existir coisa julgada. O pedido que deve ser feito ao Poder Judicirio para que declare a inexistncia jurdica em um processo anteriormente finalizado. Ressalte-se que o pedido de querela nullitatis aceita ser inserido em diversos tipos de procedimento. Primeiramente, em relao ao procedimento comum, que pode ser ordinrio ou sumrio. Temos, ainda, o procedimento da ao civil pblica. Pode ser utilizado tambm o procedimento do mandado de segurana contra ato judicial. Temos o procedimento dos embargos execuo contra a Fazenda Pblica e o procedimento de impugnao execuo. necessrio lembrar que para que um pedido seja adequado ao procedimento, preciso que se enquadre em algumas caractersticas exigidas.

10. Querela Nullitatis Procedimento


10.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordados aqui a querela nullitatis e o procedimento.

10.2 Sntese
Quando se fala em querela nullitatis, deve-se pensar no em uma ao tpica ou especial, principalmente pelo fato de que o direito de ao ou de acesso

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justia abstrato, mas sim em uma pretenso processual declaratria de inexistncia, que pode ser exercida por meio dos diversos procedimentos institudos pelo legislador. Nessa linha de raciocnio, possvel pensar nos embargos execuo ou na impugnao do art. 475-L como meios de instrumentalizao de uma querela nullitatis, desde que o contedo impugnativo seja uma pretenso declaratria de inexistncia. o que se v, por exemplo, na primeira figura (falta de citao) dos arts. 475-L, I e 741, I. A verificao da inexistncia ainda pode ser obtida por meio de exceo de pr-executividade, no curso do procedimento executivo, visto que a inexistncia de pronunciamento judicial representa a ausncia de ttulo, que questo de ordem pblica hbil a ser discutida por essa forma. A querela nullitatis pode ser proposta, tambm, sob o procedimento do mandado de segurana contra ato judicial, desde que preenchidos os requisitos prprios do mandamus (como o direito lquido e certo, o prazo processual de 120 dias, etc.). O STJ tambm reconheceu que possvel utilizar o procedimento da Ao Civil Pblica para tanto. Alm do uso de procedimentos especiais ou diferenciados como os que foram antes mencionados, possvel que a declarao de inexistncia seja requerida pelo rito comum, ordinrio ou sumrio.

11. Querela Nullitatis Competncia


11.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis e a competncia.

11.2 Sntese
Uma dvida sempre frequente dos operadores do direito relacionada ao ajuizamento da querela nullitatis refere-se determinao do rgo competente para o processamento e o julgamento deste meio impugnativo. A que rgo jurisdicional dirigi-la? Ao juiz singular de primeiro grau, na Justia Federal e na Justia Estadual? Ao Tribunal de Justia, ao Tribunal Regional Federal ou aos tribunais de superposio STJ e STF? No existe uma resposta nica para essa questo. A anlise do caso concreto essencial para que se possa chegar a uma resposta. Mas algumas diretrizes podem, sim, ser traadas.

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A determinao da competncia estar diretamente ligada ao tipo de procedimento que for eleito pelo autor para apresentar ao Judicirio sua pretenso. Assim sendo, se a querela for processada como uma impugnao execuo, competente o magistrado que esteja a processar o pleito executivo. Se empregar o MS contra ato judicial, ser um tribunal. A questo central do cabimento da querela nullitatis (ao declaratria de inexistncia de ato processual ou da prpria relao processual) identificar o que pode se enquadrar como vcio de inexistncia processual, visto que o inexistente no pode ser rescindido, devendo-se simplesmente declarar essa circunstncia. Para se rescindir ato decisrio, pressupe-se que este exista material e juridicamente. Sendo assim, criam-se dois campos bem especficos de atuao da ao rescisria e da querela nullitatis: ao rescisria decises judiciais existentes, mas invlidas; querela nullitatis decises judiciais juridicamente inexistentes. Em razo de a querela apresentar diversas vantagens ante a ao rescisria, h uma tendncia doutrinria em se buscar a ampliao do rol de erros de forma que trazem como consequncia a inexistncia processual. As vantagens da querela em relao rescisria podem ser resumidas nestes pontos: a) a pretenso rescisria (pedido rescindente, ao qual corresponde o judicium rescindens) de desconstituio da deciso transitada em julgado, existindo um prazo de decadncia de dois anos para seu exerccio, estipulado pelo legislador infraconstitucional (art. 495). A pretenso declaratria contida na querela nullitatis no tem prazo para ser exercida, visto que o ordenamento jurdico no restringe a tutela declaratria a prazos extintivos, como o faz com as tutelas constitutiva e condenatria; b) como no h regra especfica de competncia para o processamento e julgamento da ao declaratria de inexistncia, a mesma proposta, em regra, ante o juiz singular (veja o item anterior), o que garante maior possibilidade de discusso, por meio de gama mais dilatada de recursos, o que no se tem em caso de rescisria, sempre de competncia de um rgo colegiado de tribunal; c) requisito de admissibilidade da rescisria o depsito de 5% do valor da causa, a ttulo de multa que ser revertida ao ru caso a demanda seja julgada inadmissvel ou improcedente por unanimidade; no existe tal previso para a admissibilidade da querela nullitatis, que se submete ao regime geral de custas.

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12. Querela Nullitatis Anlise crtica das hipteses


12.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordada aqui a querela nullitatis, sendo feita uma anlise crtica das hipteses.

12.2 Sntese
Adotado o entendimento de que cada um desses elementos essencial para que se tenha processo juridicamente existente (visto que cada um deles representa a existncia dos sujeitos e do objeto da relao processual autor, juiz, ru e pedido e, portanto, a existncia da prpria relao), basta formular raciocnios lgico- jurdicos que demonstrem que, num caso concreto, um desses pressupostos no se configura. Feito isso, aberta est a via da querela nullitatis e, pois, fechada a ao rescisria, com enormes vantagens para o autor. No entanto, h que se destacar outras linhas de raciocnio voltadas a caracterizar a inexistncia jurdica em situaes distintas da disciplina dos pressupostos processuais. Flvio Yarshell, na tese com a qual obteve a livre docncia em direito processual civil pela USP, fornece o seguinte elenco: a) inexistncia por afronta a normas de proteo ao Estado ou ao interesse pblico; b) declarao de inconstitucionalidade, pelo STF (em controle concentrado ou difuso), de norma jurdica utilizada como sustentculo de deciso transitada em julgado; ou a declarao de constitucionalidade, pelos mesmos modos, de norma jurdica que a deciso transitada em julgado considerou inconstitucional; c) inexistncia por afronta a normas de proteo ao ser humano. Com base nas premissas lanadas acima, apresentam-se ao leitor algumas situaes concretas nas quais se pode defender a configurao da inexistncia jurdica e, por consequncia, o cabimento da querela nullitatis. Aps demonstrar-se cada uma das situaes, far-se- juzo crtico sobre se, realmente, se est diante de um caso de inexistncia jurdica passvel de controle por meio da querela nullitatis, ou se o caso de invalidade, a ser atacado pela rescisria ou por outro meio atpico de desconstituio da coisa julgada. A parcialidade do julgador, o desrespeito s regras constitucionais de competncia e a inexistncia processual:

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Nessa primeira hiptese, trata-se da possibilidade de configurao da inexistncia jurdico-processual naqueles casos em que teria havido o desrespeito a duas garantias decorrentes do princpio constitucional do juiz natural (a imparcialidade do juiz e a regulamentao constitucional da competncia art. 5, LIII da CF/1988). Em primeiro lugar, a imparcialidade. Embora o art. 485, II do CPC preveja como uma das causas de resciso do julgado o impedimento do magistrado prolator, o que pressupe que a imparcialidade seria requisito de validade e no de existncia do processo, possvel construir raciocnio terico que a enquadre a imparcialidade como requisito ou pressuposto de existncia. Basta que se faa a sua correlao com a jurisdio, que pressuposto de existncia do processo. Segundo o posicionamento doutrinrio preponderante, que decorre da lio de Chiovenda, Pode definir-se jurisdio como a funo do Estado que tem por escopo a atuao da vontade concreta da lei por meio da substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade de particulares ou de outros rgos pblicos, j no afirmar a existncia da vontade da lei, j no torn-la, praticamente, efetiva. A partir da definio dada, retiram-se duas caractersticas essenciais da funo jurisdicional: (i) a formulao ou a atuao da norma jurdica concreta; (ii) por meio da substituio da atividade dos interessados pela atividade do rgo jurisdicional, imparcial. A imparcialidade seria, pois, noo que se encontra na essncia do contedo jurdico da jurisdio, podendo-se dizer que sem imparcialidade juridicamente inexistiria essa funo estatal. Com base nessa linha de raciocnio, caso o rgo judicial prolator de uma deciso da qual no caiba mais recurso fosse parcial, ter-se-ia vcio de inexistncia, pois juridicamente s se tem jurisdio se a atividade de formular ou atuar a norma concreta for exercida por ente desinteressado na causa. Acolhendo-se esse entendimento, aberta est a via da querela nullitatis. O direito processual infraconstitucional, ao interpretar o princpio do juiz natural, entende que o respeito imparcialidade caracteriza nulidade absoluta e no inexistncia jurdica. A cincia jurdica, ao organizar o direito objetivo e ao lhe dar coeso e mtodo, no deve simplesmente ignorar suas indicaes e diretrizes. A partir do momento em que o Cdigo de Processo Civil, no art. 485, II, que trata das hipteses de cabimento da ao rescisria, oponvel contra decises transitadas em julgado, determinou que o impedimento (uma das espcies de parcialidade) causa de resciso, decretou que o vcio em tela a parcialidade do julgador de nulidade absoluta e no de inexistncia. Desse modo, no cabe a querela nullitatis (ao declaratria de inexistncia) para atestar a parcialidade do rgo julgador, seja por motivo de suspeio, seja por motivo de impedimento.

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Outra hiptese controvertida na doutrina e relacionada ao tema da jurisdio a da incompetncia constitucional, ou seja, do desrespeito s regras constitucionais de competncia. Parte da doutrina entende que se uma demanda, cuja competncia seja determinada diretamente pela CF/1988, for julgada por juiz incompetente tem-se vcio de inexistncia; outra parte da doutrina trilha pelo caminho da nulidade absoluta. Igualmente, o efeito prtico definir qual a tcnica hbil a corrigir a invalidade, depois de findo o trmite do processo em que se localiza o vcio: a ao rescisria ou a querela nullitatis. Mais uma vez o direito positivo d resposta expressa, no mesmo inciso II, ao decretar que a incompetncia absoluta causa de resciso do julgado, afetando, pois, sua validade. Nesse ponto, deve-se alertar o caro leitor para uma importante questo de teoria geral do direito que tem importante aplicao no mbito do direito processual civil. Trata-se da diferena entre o ser e o dever-ser. Como o direito um conjunto de prescries geralmente contidas em lei, criadas para regular condutas humanas, a cincia necessita organizar esse conjunto de informaes, dar-lhe coeso e lgica; mas deve, necessariamente, partir dele. Muitas vezes, as leis, que instituem o direito objetivo, so omissas acerca de importantes definies de que a cincia jurdica se utiliza; nesses casos, h maior liberdade criativa para o jurista. Em outras hipteses, o legislador j fornece, de forma especfica, as diretrizes que o cientista deve utilizar. No dado a ele, simplesmente, ignor-las. Por isso que, partindo do que o direito objetivo dispe, se conclui que a incompetncia absoluta e a parcialidade (suspeio e impedimento) do rgo julgador no so causas de inexistncia processual.

13. Querela Nullitatis Falta de Citao


13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis e a falta de citao.
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13.2 Sntese
Na doutrina, existem vozes a defender que a carncia de ao, ou seja, a falta de uma ou mais condies da ao um vcio formal de inexistncia processual, que, uma vez findo o procedimento, pode ser reconhecido e declarado por meio da querela nullitatis.

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O raciocnio desenvolvido para justificar o ponto de vista exposto engenhoso e toma como ponto de partida a lio de Liebman sobre a funo das condies da ao: segundo o mestre italiano, as condies da ao seriam requisitos de existncia do direito de ao. Partindo-se dessa premissa das condies da ao como requisitos de existncia da ao ter-se- o seguinte encadeamento lgico: o exerccio do direito de ao (demanda) d incio relao processual. Caso no haja ao (demanda), no existir juridicamente relao processual e, portanto, processo. Como as condies da ao so requisitos de existncia da ao, faltantes as primeiras, inexistente a segunda e, por consequncia, a relao processual. Da se concluir que a falta de condies da ao um vcio de inexistncia processual, que poder ser declarado por meio da querela nullitatis. Como visto, a interessante argumentao perfeita, no plano da lgica processual, desde que se aceite a premissa liebmaniana de que as condies da ao regulam a existncia jurdica do direito de ao. Todavia, ante as peculiaridades do direito positivo brasileiro, difcil sustentar o raciocnio supra, visto que a Constituio Federal de 1988, ao garantir o direito de ao, o faz de forma incondicionada, o que motiva parte da doutrina a enxergar nas condies da ao meros requisitos de procedibilidade da ao, ou seja, circunstncias de forma que regulam o modo de atuao do direito de ao no caso concreto, permitindo ou no a apreciao do mrito. Por isso, Watanabe as caracteriza como requisitos de admissibilidade do julgamento de mrito, refutando, nesse ponto, o ensinamento de Liebman. Adotando-se a lio de Watanabe, seria a ao rescisria o meio correto de corrigir deciso judicial que apreciou o mrito estando ausente uma das condies da ao, j que tais requisitos no regulam a existncia do direito de ao, mas simplesmente o modo pelo qual tal direito exercido. A falta de citao talvez seja, dentre todos os motivos de impugnao de uma deciso irrecorrvel por meio da querela nullitatis, aquele que tenha merecido maior ateno dos estudiosos e tambm o maior nmero de pronunciamentos judiciais. Qual o motivo dessa vamos assim chamar predileo da doutrina e da jurisprudncia sobre o assunto? Ao buscar-se na prtica jurisdicional uma resposta ao intrigante questionamento, vrias hipteses emergem: a) a citao um ato provocado pelo autor que, em diversos casos, no aponta como rus todos aqueles que deveriam se inserir nessa condio, seja por dolo ou culpa; b) implementar a citao um ato, em muitos casos, difcil. Pense no carteiro que aps vrias tentativas deixa a citao postal, com Aviso de Recebimento, com o porteiro, que nunca a entrega; pense no Oficial

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de Justia que encontra dificuldades por vezes intransponveis para citar algum em uma rea dominada pelo trfico de drogas; imagine a situao da empregada que mudou de endereo sub-repticiamente, sem informar a nova sede, etc. Essas e outras circunstncias fazem com que a existncia e a validade do ato citatrio sejam problemas constantes no processo civil. Por isso, infelizmente, comum que aps o fim do procedimento, com todos os meios e recursos a ele inerentes, seja um terceiro que no participou do processo surpreendido com uma deciso que lhe causa prejuzo, proferida em processo no qual deveria ter participado. Como se defender deste gravame? A resposta clara: por meio da querela nullitatis, operacionalizada pelos vrios procedimentos possveis exceo de pr-executividade, embargos execuo, impugnao do executado, mandado de segurana, procedimento comum, etc. Essa uma afirmao majoritria na doutrina e na jurisprudncia e, com certeza, a situao sobre a qual mais se estudou e escreveu, dentre aquelas que permitiriam, em tese, o emprego da querela. Logo no incio deste item, defendeu-se que a citao no se trataria, propriamente, de requisito de existncia do processo, mas sim de eficcia das decises contrrias quele que deve sofrer seus efeitos jurdicos e sociais. Mas, mesmo assim, demonstrou-se que continuaria sendo possvel, mesmo partindo-se de tal premissa, a adoo da querela. Feitas essas consideraes, passa-se ao estudo de uma hiptese frequente de ausncia de citao e da forma de impugnar o vcio. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia pacfica no sentido de que a falta de formao do litisconsrcio necessrio, por no ter sido citado um dos sujeitos que deveria compor o polo passivo da demanda, gera inexistncia processual e no s nulidade absoluta. mais uma prova de que o STJ adota a citao como pressuposto processual de existncia.

14. Querela Nullitatis Inconstitucionalidade da Norma


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14.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis e a inconstitucionalidade da norma.

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14.2 Sntese
A querela nullitatis tem sido utilizada na prtica forense com o fim de obter a impugnao de decises judiciais irrecorrveis nos casos relacionados ao contedo dos arts. 475-L, 1 e 741, II, pargrafo nico do CPC, que se transcrevem: Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: II inexigibilidade do ttulo. 1 Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: II inexigibilidade do ttulo; (...) Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. As normas em tela estipularam uma nova hiptese de impugnao execuo seja no chamado cumprimento de sentena seja na execuo contra a Fazenda Pblica cabvel em todos os casos em que o Supremo Tribunal Federal tenha, em controle difuso ou concentrado de Constitucionalidade, declarado inconstitucional a premissa jurdica da deciso exequenda, o que pode ter ocorrido, pois: a) a deciso que se quer executar aplicou lei tida por inconstitucional pelo STF; b) a deciso exequenda aplicou a lei situao tida por inconstitucional pelo STF; c) a deciso aplicou a lei com um sentido considerado inconstitucional pelo Supremo (deu um sentido lei que viola a Constituio). Segundo informa Zavascki, no excelente estudo que produziu sobre o assunto, h um elemento comum s trs hipteses: o da inconstitucionalidade da norma aplicada pela sentena. O que as diferencia , apenas, a tcnica utilizada para o reconhecimento dessa inconstitucionalidade. No primeiro caso (aplicao de lei inconstitucional), supe-se a declarao de inconstitucionalidade com reduo de texto. No segundo (aplicao da lei em situao tida por inconstitucional), supe-se a tcnica da declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto. E no terceiro (aplicao de lei com um sentido inconstitucional), supe-se a tcnica da interpretao conforme a Constituio.

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V-se que o caso, a princpio, no se relaciona com a querela nullitatis, mas sim com a impugnao execuo e com os embargos execuo contra a Fazenda Pblica. Mas por que relacion-lo ao declaratria de inexistncia? Pelo fato de que, na hiptese em tela, tanto a impugnao quanto os embargos execuo so procedimentos utilizados para se dirigir uma querela nullitatis (ou seja, um pedido declaratrio de inexistncia) ao Judicirio, visto que parte da doutrina (Wambier, por exemplo) defende que a inconstitucionalidade da norma concreta, pelo fato de ser inconstitucional a norma abstrata que a fundamenta (ou pelo menos a interpretao que se deu a ela), faz com que se tenha vcio de inexistncia processual. O art. 458 do CPC determina que a sentena deva ter trs partes constituintes: (i) o relatrio; (ii) a fundamentao; e (iii) o dispositivo, cada um com uma funo especfica. No dispositivo (art. 458, III do CPC), o magistrado declara qual a norma de conduta de direito material que deve regular a situao jurdica intersubjetiva ou declara por que motivo no apreciou a lide. O ncleo da sentena , pois, o dispositivo. ali que o magistrado exerce a jurisdio, justamente porque no dispositivo se encontra a norma concreta apta a regular o conflito de interesses deduzido em juzo (ou a concluso pela impossibilidade de prover a tutela pedida). Se a jurisdio , nos dizeres de Chiovenda, a atuao da vontade concreta da lei, por meio da substituio da atividade das partes pela do juiz, e no dispositivo que se encontra essa atuao, uma vez inexistente o dispositivo, inexistente o exerccio da jurisdio. Da se dizer que a sentena que no contenha dispositivo, ou seja, a concluso do magistrado sobre a regulao jurdica do conflito de interesses (ou a concluso pela impossibilidade de proferir deciso de mrito), seja eivada de vcio de inexistncia processual. Falta o exerccio da jurisdio. Sendo assim, no transita em julgado, podendo ser declarada essa condio a qualquer momento, uma vez findo o processo, por meio de querela nullitatis.

15. Sentena Extra e Ultra Petita


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15.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis e a inconstitucionalidade da norma.

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15.2 Sntese
A ausncia total de dispositivo embora no possa ser simplesmente descartada como fato processual no um fenmeno comum. Entretanto, h uma situao infelizmente comum no dia a dia do foro e que pode se caracterizar, tambm, como falta de dispositivo, embora parcial. Trata-se da sentena infra petita. Tem-se sentena infra-petita em duas situaes distintas (embora a segunda seja mais comumente denominada dessa forma): a) quando o juiz deixa de apreciar uma dentre as causas de pedir deduzidas pelo autor (ex.: despejo baseado em mais de um fundamento); b) quando o juiz deixa de apreciar um pedido que foi formulado. Na primeira hiptese, a sentena infra petita , to somente, nula, nos limites do vcio constatado (ou seja, ela incompleta por no ter apreciado uma ou algumas das causas de pedir). No pode ser considerada inexistente, pois no dispositivo v-se a deciso do pedido formulado que, entretanto, no considerou, como seu fundamento, todas as causas de pedir deduzidas pelo autor. Na segunda hiptese, a sentena infra petita apresenta vcio de inexistncia jurdica, visto que no se exerceu a jurisdio sobre determinado pedido formulado pelo autor. Cabe, pois, a querela nullitatis, uma vez finalizado o processo, para declarar que sobre dado pedido deduzido em juzo no houve a pronncia do rgo jurisdicional. A sentena sem assinatura tambm pode ser considerada ato processual inexistente, visto que por meio dela que se afere se o responsvel por sua prolao foi pessoa investida da funo jurisdicional e no qualquer outro sujeito que no esteja autorizado pelo Estado Brasileiro a exercer a funo de declarar a norma concreta aplicvel ao caso ou de satisfaz-la. Falta, pois, jurisdio caso a sentena no esteja assinada. Teresa Wambier, em sua obra tantas vezes citadas neste captulo, afirma que a jurisprudncia, entretanto, tem amenizado este entendimento. J se entendeu que, embora a sentena no esteja assinada, se se comprovar a autenticidade dela por outros meios, valer. A colocao feita precisa e merece aplausos. Perceba, caro leitor, que o motivo pelo qual a sentena sem assinatura considerada juridicamente inexistente a impossibilidade que se tem, a princpio, de aferir se foi proferida por rgo investido de jurisdio, j que a assinatura identifica seu prolator. Se por outros meios idneos se comprovar sua origem jurisdicional, no h que se invalid-la. Outro caso de sentena inexistente lembrado pela doutrina o de sentena ou acrdo no publicado. H, nesse sentido, julgado do STJ, in verbis:

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O acrdo, enquanto ato processual, tem na publicao o termo inicial de sua existncia jurdica, que em nada se confunde com aqueloutro com que se d cincia s partes do contedo, intimao, que marca a lei como inicial do prazo para impugnao recursal. (ROMS n 109.979/BA, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Sexta Turma, DJ 10.03.2003.) Uma vez reconhecida a inexistncia jurdica do ato, visto que o ato jurisdicional tem que ser formalizado nos autos e no surgir de forma sub-reptcia o que retira a presuno de ter sido proferido por ente investido na funo jurisdicional de se reconhecer o vcio. Todavia, pode-se concluir que as mesmas consideraes feitas a respeito da sentena sem assinatura possam ser aplicveis sentena no publicada, ou seja: caso haja meio idneo de se certificar que aquele foi o ato jurisdicional emitido pelo sujeito dotado de poderes para tanto, e no um simulacro, uma fraude inserida nos autos, deve-se convalid-lo, corrigindo-se a falha. De toda sorte, talvez a convalidao em casos como este e como o da sentena sem assinatura seja a pior sada em termos de credibilidade da atividade judicante. Melhor soluo do que convalidar, deixando no ar dvidas e suspeitas, seria apresentar novo comando sentencial ou acrdo, proferido por quem agora esteja em exerccio no rgo judicial competente (que pode at mesmo ser o mesmo ou mesmos magistrados). Tanto no caso de erro do juiz, que no remete os autos ao tribunal por entender que o caso no de remessa (por ter entendido que o caso no era de remessa por se enquadrar em hiptese descrita nos 2 e 3 do art. 475 do CPC) como no de simples esquecimento, de se perguntar qual a natureza do vcio de forma e por quais meios processuais pode ser alegado. Em primeiro lugar, trata-se de inexistncia processual, visto que, nas hipteses de remessa necessria, o ordenamento jurdico exige que o tribunal exera a funo jurisdicional acerca do conflito subjetivo de interesses deduzido em juzo. Em outras palavras, necessrio, obrigatrio, que o tribunal julgue a causa, sob pena de inexistir jurisdio. No caso, o procedimento no ser finalizado e, portanto, no existir coisa julgada, que depende do fim do trmite endoprocessual enquanto no se julgar a remessa. Para alegar o vcio, vrias so as possibilidades: No curso da execuo, dois so os meios pelos quais o Poder Pblico pode arguir o vcio: a) exceo de pr-executividade, visto se tratar de vcio de ordem pblica (a falta de remessa acarreta a no formao da coisa julgada e, por isso, a inexistncia do ttulo executivo judicial, que condio da ao executiva); b) embargos execuo, fulcrados no art. 741, II do CPC (como o ttulo no existe, inexigvel a obrigao que ele consigna); c) querela nullitatis, j que se tem alegao de inexistncia processual. Todos so meios viveis e vlidos para perseguir o objetivo desejado, que declarar a impossibilidade de se executar o comando judicial

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e determinar a remessa dos autos ao tribunal para que se cumpra o trmite previsto pela lei processual, visto que o rgo de segunda instncia no exerceu a jurisdio sobre o caso.

16. Reserva de Plenrio Fungibilidade da Querela Nullitatis


16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas aqui a querela nullitatis, a reserva de plenrio e a fungibilidade da querela nullitatis.

16.2 Sntese
H, ainda, uma situao em que se pode caracterizar a inexistncia jurdica de uma deciso judicial, pelo no preenchimento do pressuposto processual de existncia, que a jurisdio: trata-se daquelas situaes em que, por expressa previso legal da CF/1988 e do Cdigo de Processo Civil, o Tribunal Pleno ou o rgo Especial do Tribunal deveria julgar o incidente de inconstitucionalidade e no o fez, por um lapso da turma ou cmara competente para julgar o processo, que no suspendeu o julgamento em trmite e instaurou o incidente. O art. 97 da Carta Magna Federal institui a chamada reserva de plenrio, para a apreciao, em sede de tribunal, da inconstitucionalidade de norma jurdica, nos seguintes termos: Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. O Cdigo de Processo Civil regulamenta o procedimento em tela nos arts. 480 e ss., da seguinte forma: Art. 480. Arguida a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo do poder pblico, o relator, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a questo turma ou cmara, a que tocar o conhecimento do processo. Art. 481. Se a alegao for rejeitada, prosseguir o julgamento; se for acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser submetida a questo ao tribunal pleno. Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a arguio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo.

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A partir da leitura dos artigos de lei transcritos, torna-se fcil a compreenso do procedimento: caso, ao julgar recurso ou processo de competncia originria do tribunal, a cmara ou a turma se depare com alegao de inconstitucionalidade de uma norma jurdica que seja determinante para o julgamento, deve preparar um voto especfico sobre a questo e submet-la ao colegiado. O colegiado, em sesso de julgamento, deve emitir seu pronunciamento, concluindo pela constitucionalidade ou no da norma. Caso entenda pela inconstitucionalidade, dever suspender o julgamento do processo e remeter ao Tribunal Pleno ou ao rgo Especial a anlise da questo de fundo constitucional, instaurando um incidente no processo, chamado de incidente de inconstitucionalidade. S est desobrigado a instaurar o incidente em duas hipteses: a) se concluir pela constitucionalidade; b) se o Tribunal Pleno ou o rgo Especial do tribunal ou ainda o STF j tiver se pronunciado sobre a questo. Caso se instaure o incidente, deve o mesmo ser julgado pelo Pleno ou pelo rgo Especial, a fim de que se continue o julgamento anteriormente iniciado, estando a turma ou cmara vinculada ao que o rgo maior do tribunal decidir sobre a questo que lhe foi levada. Verifica-se, pois, que o Pleno ou o rgo Especial, por fora de norma constitucional (art. 97 da CF/1988), regulada pelo CPC, devem exercer jurisdio sobre a questo da inconstitucionalidade. Uma vez entendido o procedimento, passa-se caracterizao da inexistncia processual. Basta imaginar o caso em que a turma ou a cmara, por esquecimento ou por crerem que, no caso em tela, j havia pronunciamento sobre a questo de inconstitucionalidade por parte do Pleno, do rgo Especial ou do STF, no instauram o incidente que obrigatoriamente deveria ter sido iniciado. Imagine, tambm, que somente se descubra a falha aps o trmite dos recursos cabveis no processo. Diante de essas consideraes, pergunta-se: trata-se de vcio de nulidade absoluta, atacvel por ao rescisria (violao literal disposio de lei) ou de vcio de inexistncia, a ser reconhecido pela via da querela nullitatis, sem limite de tempo? Nota-se que, pelas caractersticas do caso, um rgo que deveria ter exercido jurisdio sobre a questo constitucional no o fez, que foi o Tribunal Pleno ou o rgo Especial. O caso, pois, de falta de jurisdio, que pressuposto processual de existncia; o vcio anotado , por consequncia, de inexistncia processual, passvel de ser reconhecido pela via da querela nullitatis. Aps todas as observaes feitas nos tpicos antecedentes, fica claro que o grande problema prtico da querela nullitatis o de identificar com segurana as hipteses em que cabvel, o que est diretamente relacionado definio de quais vcios de forma caracterizam a inexistncia processual e quais outros se enquadram no conceito de nulidade absoluta.

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Nesse ponto, surge a principal dvida prtica e, consequentemente, insegurana do operador do direito: como agir numa situao concreta em que a doutrina e a jurisprudncia divergem sobre a natureza da nulidade processual do ato ou da relao processual, que se quer reconhecer?

17. Mandado de Segurana contra Ato Judicial Parte I


17.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordado o mandado de segurana contra ato judicial.

17.2 Sntese
A configurao indita do art. 5, II, que inovou em relao ao art. 5, II da revogada Lei de Mandado de Segurana, pode permitir a consagrao de duas interpretaes no que se refere ao cabimento do mandado de segurana contra ato judicial: a) a de que houve uma grande ampliao em seu campo de atuao, o que, de certa forma, (i) o equipararia ao cautelar inominada, que hoje utilizada como meio ordinrio para se pleitear efeito suspensivo a recursos que no o prevejam (RE, REsp, Agravo interno, etc.), bem como (ii) tornaria indiscutvel seu cabimento em quaisquer tipos de procedimento que vedassem a interposio de um recurso contra certa deciso (ex.: nos Juizados Especiais Cveis, o agravo de instrumento contra as decises interlocutrias); b) a de que o mandado de segurana contra ato judicial continua a ser uma medida a ser utilizada em casos extremos, quando no exista outra medida suficientemente eficaz e operativa para evitar que um direito evidente seja lesado (ou seja, que no haja outra forma igualmente apta a impedir que uma deciso judicial teratolgica surta efeito, prejudicando o impetrante). Dar ao mandado de segurana contra ato judicial a interpretao preconizada na letra a representa, de certa forma, isolar o mandado de segurana de todo o contexto do processo civil moderno, torn-lo contraditrio ante o paradigma de celeridade e de durao razovel do processo que tem sido imposto por meio de reformas constitucionais e, principalmente, infraconstitucionais.

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No se pode interpretar um mecanismo ou instrumento desconsiderando-se todo o contexto em que se insere. Isso ocorreria, sem sombra de dvidas, se o mandado de segurana contra ato judicial fosse aplicado tal como descrito na letra a. Por isso, entendemos, salvo melhor juzo, que a alterao contida no art. 5, II da nova Lei de Mandado de Segurana importante para afastar qualquer entendimento a priori de no cabimento do writ nas situaes que abarca, muito embora o seu emprego ainda deva estar diretamente atrelado ao controle de uma teratologia judicial possvel de ser constatada mediante o cotejo exclusivo de provas documentais. Dessa forma, deveriam ser revistas as concepes anteriores ao novo texto sobre a inviabilidade do writ em dadas situaes (como nos Juizados Especiais Cveis, tal qual decidiu recentemente o STF), muito embora seu uso ainda deva ser visto como excepcional, sob pena de sabotar toda a estrutura procedimental prevista no CPC e em outras leis extravagantes, no que tange recorribilidade. Com certeza, um juzo de valor muito difcil. O que significa uma teratologia decisria? Em que limites um error in procedendo ou um error in judicando pode merecer essa alcunha? Em cada caso concreto, que se demonstrar essa circunstncia, que se considerada ausente pelo julgador, dever dar ensejo extino do writ sem resoluo de mrito, por carncia de direito lquido e certo (pressupondo-se que o mandamus tenha sido utilizado em uma situao compatvel com o art. 5, II). Trata-se de uma batalha que incumbe aos tribunais superiores e em especial ao Superior Tribunal de Justia vencer, visto que se refere interpretao de uma norma federal infraconstitucional (art. 5, II da Lei n 12.016/2009).

Exerccios
67. (TRF1-Juiz/2009) Julgue os itens abaixo, relativos aos juizados especiais no mbito da justia federal: Conforme a jurisprudncia, inadmissvel mandado de segurana para a turma recursal contra ato jurisdicional dos juizados especiais federais, em qualquer hiptese. (DEF-PI/2009) A deciso de turma recursal que define os juizados especiais como competentes para o processo e julgamento de determinada demanda: a) no est sujeita a qualquer tipo de controle recursal ou formas no recursais de impugnao. b) somente pode ser impugnada por recurso especial. c) somente pode ser impugnada por recurso extraordinrio.

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68.

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d) pode ser impugnada por recurso extraordinrio ou mandado de segurana, dirigido ao TJ local. e) somente pode ser impugnada por meio de mandado de segurana, dirigido ao TJ local.

18. Mandado de Segurana contra Ato Judicial Parte II


18.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordado o mandado de segurana contra ato judicial.

18.2 Sntese
A suspenso de segurana trata-se de sucedneo recursal, pois apresenta caractersticas que a aproximam dos recursos, visto que, ao menos, meio dirigido contra decises judiciais, buscando mitigar sua utilidade social, o que corresponde, em parte, a uma das caractersticas que se observa nos recursos, que podem vir a suspender os efeitos da deciso atacada. A fim de iniciar este estudo, deve-se fazer uma pergunta essencial: por que o instituto em tela, cuja finalidade sustar (suspender) a eficcia de deciso proferida contra o Poder Pblico, ficou conhecido pelo nome de Suspenso de Segurana? E por que motivo a praxis forense legitimou essa nomenclatura? Pelo fato de que o surgimento desta figura impugnativa se deu com o advento da Lei n 191/1936, o primeiro diploma infraconstitucional a regular o procedimento do mandado de segurana. Dessa forma, suspenso de segurana significava, no contexto do mandado de segurana, a sustao dos efeitos da deciso judicial que, em atendimento ao pedido formulado pelo impetrante, deferisse a tutela jurisdicional, em carter liminar ou na sentena. O que estava, todavia, resumido ao procedimento de mandado de segurana, foi paulatinamente inserido em diversos outros procedimentos, para os muitos casos em que o Poder Pblico pudesse vir a sofrer com decises a ele contrrias. A suspenso de segurana passou a ser um remdio amplo contra a eficcia das decises proferidas contra a Fazenda Pblica. O panorama legislativo da suspenso de segurana pode ser resumido da seguinte forma:

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SUSPENSO DE SEGURANA Cabimento Procedimento Mandado de Segurana Ao Popular Ao Civil Pblica Ao Cautelar Inominada Tutela Antecipada contra a Fazenda Pblica (procedimento comum) Habeas Data Legislao Art. 15 da Lei n 12.016/2009 Art. 25 da Lei n 8.038/1990 Art. 4 da Lei n 8.437/1992 Art. 12, 1 da Lei n 7.347/1985 Art. 4 da Lei n 8.437/1992 Art. 4 da Lei n 8.437/1992 Art. 4 da Lei n 8.437/1992 c/c Art. 1 da Lei n 9.494/1997 Art. 16 da Lei n 9.507/1997 Art. 4 da Lei n 8.437/1992

Ao ler-se o quadro acima, percebe-se claramente que existem diplomas legislativos especficos para algumas hipteses de incidncia da suspenso de segurana (Ex.: a Lei n 12.016 para o MS; a Lei n 7.347/1985 para a ACP). Entretanto, h uma legislao genrica que se aplica maioria dos casos. Trata-se da Lei n 8.437/1992, cujo art. 4 e pargrafos podem ser considerados o conjunto de normas gerais que regulamentam o instituto. Aplicam-se sempre que no houver normas mais especficas que afastem sua incidncia. Ao mandado de segurana, aps o advento da Lei n 12.016/2009, aplicam-se somente os 2 e 9 do art. 4 da Lei n 8.437/1992, pois existem regras mais especficas no novel diploma que cobrem os demais aspectos do instrumento processual em tela. Nos procedimentos da Lei de Ao Civil Pblica e da Lei de Habeas Data, afasta-se somente a aplicao do caput do art. 4, pois existe norma mais especfica que trata das questes nele contidas nos aludidos diplomas. Nesse sentido, dizer-se que os 2 a 9 so normas que descrevem o regime jurdico geral da suspenso de segurana.

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Exerccio
69. (TJSE-Juiz/2008) Analise a assertiva no que concerne ao mandado de segurana: cabvel mandado de segurana para conferir efeito suspensivo a recurso, sob alegao de dano irreparvel ou de difcil reparao, ainda que para esse recurso no haja previso legal de tal efeito.

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19. Suspenso de Segurana Conceito, Natureza Jurdica e Hipteses de Cabimento


19.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordados a suspenso de segurana, seu conceito, natureza jurdica e hipteses de cabimento.

19.2 Sntese
A suspenso de segurana uma tcnica processual cuja finalidade suspender a eficcia de uma deciso judicial contrria ao Poder Pblico, nas hipteses em que a manuteno dos efeitos da deciso possa gerar grave leso ordem, sade, segurana ou economia pblicas. Suspender os efeitos da deciso significa impedir que a mesma seja um fator de transformao da realidade; impedir que modifique o mundo do ser; obstar que seja cumprido o teor do pronunciamento. Podem ser objeto de suspenso de segurana as seguintes decises: i) medida liminar deferida contra o Poder Pblico pelo juiz singular; ii) sentena, desde logo eficaz, proferida contra o Poder Pblico; iii) liminar ou de acrdo de agravo de instrumento, que mantenha a tutela de urgncia contrria aos interesses pblicos, deferida no juzo de piso (agravo interposto pelo Poder Pblico), ou que defira tutela de urgncia indeferida no juzo a quo; iv) liminar ou de acrdo em mandado de segurana de competncia originria do tribunal; v) liminar ou de acrdo proferido em apelao ou em remessa necessria de mandado de segurana de competncia do juzo singular ou no curso dos demais procedimentos jurisdicionais (Ao Civil Pblica, Ao Popular, Ao Cautelar Inominada de competncia originria de tribunal, etc.). O requerimento de suspenso de segurana no nem ao e nem recurso (no se prende a prazos recursais, ao princpio da taxatividade, etc.), figurando-se, sim, como tpico instituto representante dos incidentes processuais, que se manifesta por intermdio de uma questo incidente por sua vez provocada por uma defesa impeditiva arguida por parte da Fazenda Pblica (Marcelo Abelha Rodrigues). Em suma: a suspenso de segurana tem natureza jurdica de incidente processual. A suspenso de segurana incidente, pois acessria,

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surge no curso de um procedimento j instaurado incidentalidade e exige procedimento prprio para sua resoluo. Por fim, para finalizar o tema da natureza jurdica da suspenso de segurana, preciso dizer que deve ser analisada com cuidado a afirmao do STJ de que a suspenso de segurana um incidente de caracterstica poltica e no jurisdicional. Essa assertiva se relaciona ao fato de que o Presidente do Tribunal competente para julgar o pedido de suspenso avalia requisitos de cabimento de significao muito ampla, tais como ordem pblica, segurana pblica, sade pblica; que, por esse motivo, procederia a uma apreciao poltica do caso, movida por convenincia e oportunidade e no uma apreciao nitidamente jurisdicional. O manejo, pelo julgador, de conceitos jurdicos indeterminados, que a nomenclatura geralmente empregada para designar institutos jurdicos cujo significado mais difuso e menos preciso (ex.: boa-f, funo social da propriedade, etc.) no representa uma atuao de natureza poltica ou administrativa, mas sim o exerccio de uma funo jurisdicional, com a diferena de que a participao do magistrado como hermeneuta, que aplica valores jurdicos ao caso concreto, mais exigida. Justamente isso que se d no caso do julgamento incidente de suspenso de segurana, ao apreciar seus requisitos de cabimento (grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas). Deve-se esclarecer que o STJ utiliza esse entendimento para fundamentar a impossibilidade de se recorrer, pela via do Recurso Especial, das decises cujo objeto seja a suspenso de segurana.

Exerccio
70. (IPAJM/2010) A respeito do pedido de suspenso de segurana, analise a assertiva: No se admite recurso especial de deciso proferida em julgamento de pedido de suspenso de segurana.

20. Suspenso de Segurana Hipteses de Cabimento


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20.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a suspenso de segurana e as hipteses de cabimento.

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20.2 Sntese
Quanto aos requisitos especficos, so aqueles que podem ser resumidos expresso manifesto interesse pblico (grave perigo ordem, sade, segurana e economia pblicas). A suspenso de segurana um instrumento processual que tem como finalidade operacionalizar um dos princpios centrais do direito pblico, que o da supremacia do interesse pblico sobre o privado. A dicotomia pblico x privado extravasa o campo puramente dogmtico da cincia jurdica e enfrentada por magistrados, advogados, membros do MP e partes cotidianamente. Quantas so as situaes em que se deve decidir a qual necessidade se deve dar prioridade: a do cidado ou a do Estado? A do particular, que deseja o melhor para si, ou a Estado, que representa a coletividade? Muitas dessas dvidas, quando geram conflitos no solucionados de forma amistosa, podem ser deduzidas em sede processual, demandando do juiz uma resposta a elas. Cabe, ento, ao magistrado, por meio de um juzo de proporcionalidade, prover respostas, dando proteo ao interesse privado ou ao pblico, de acordo com as premissas que eleger. A suspenso de segurana est intimamente ligada a esse juzo de proporcionalidade entre o privado e o pblico, visto que visa a temperar a fora do primeiro ante as necessidades do segundo. Diz-se isso porque ao Presidente do Tribunal competente para processar e julgar o incidente de suspenso de segurana restar resolver uma questo de difcil valorao: ante o caso concreto, que interesse privilegiar, o do particular, que foi considerado plausvel pelo magistrado prolator da deciso que se quer suspender, ou o do Poder Pblico? Para chegar a essa concluso, a lei delimita que o interesse pblico deve ser demonstrado por meio da ameaa de grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas. Trata-se, propositadamente, de conceitos jurdicos indeterminados, o que clara demonstrao de que ao magistrado foram dados amplos poderes decisrios, livrando-o de amarras muito rgidas a fim de que tenha mais flexibilidade para chegar ao necessrio juzo de proporcionalidade entre o privado e o pblico.

Exerccio
71. A respeito do pedido de suspenso de segurana, analise a assertiva: A suspenso pode ser concedida de ofcio quando a segurana puder causar leso grave ordem pblica.

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21. Suspenso de Segurana Requisitos Genricos


21.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a suspenso de segurana e os requisitos genricos.

21.2 Sntese
De forma didtica, pode-se dividir os requisitos de cabimento da suspenso em (i) genricos e (ii) especficos. So quatro os requisitos genricos de cabimento da suspenso de segurana: a) a necessidade de que exista em curso um procedimento principal, em relao ao qual a suspenso de segurana incidente e acessria extinto o procedimento principal, ex lege est extinto o acessrio; b) que o processo principal em curso, do qual a suspenso acessria, esteja em sua fase cognitiva a suspenso de segurana no um expediente que visa impedir a eficcia de decises definitivas, transitadas em julgado, mas sim de pronunciamentos judiciais que ainda podem ser objeto de reforma ou anulao (art. 4, 1 da Lei n 8.437/1992); c) que o Poder Pblico seja prejudicado por uma deciso judicial apta a produzir efeitos sociais, e que, por isso, pretenda suspend-la o que se quer dizer que o Poder Pblico no pode querer obter, por meio da suspenso de segurana, o que na jurisprudncia se denominou efeito suspensivo ativo, que no passa da antecipao da tutela de direito material que foi indeferida no juzo a quo. Suspenso de segurana no agravo de instrumento, no qual se pode tanto (i) obter a suspenso dos efeitos de deciso judicial concessiva de uma providncia urgente quanto (ii) obter a proteo de urgncia primeiramente indeferida (art. 15, caput da Lei n 12.016/2009; art. 12, pargrafo nico da Lei n 7.347/1985; e art. 4, caput da Lei n 8.437/1992); d) o pedido da parte interessada, que o Poder Pblico ou o Ministrio Pblico a suspenso de segurana, nos termos das normas jurdicas j listadas, que regulam seus requisitos de procedibilidade, um desdobramento do princpio dispositivo (princpio da demanda), previsto no art. 2 do CPC. Impossvel, pois, sua concesso ex officio (art. 15, caput da Lei n 12.016/2009; art. 12, pargrafo nico da Lei n 7.347/1985; e art. 4, caput da Lei n 8.437/1992).

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Exerccio
72. Quanto ao pedido de suspenso de segurana, assinale a opo correta. a) Por suas caractersticas e, principalmente, por sua eficcia voltada reforma de uma deciso, o pedido de suspenso de segurana recurso. b) Da deciso que decide o pedido de suspenso da segurana cabe recurso especial se houver, por exemplo, contrariedade lei federal. c) Por ter natureza poltica, a suspenso de segurana na hiptese de grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas pode ser realizada de ofcio. d) A suspenso da segurana vigorar at o trnsito em julgado da deciso definitiva de concesso da segurana, salvo determinao em contrrio da deciso que a deferir. e) Apesar de no ser propriamente um recurso, o pedido de suspenso da segurana deve ser realizado no prazo de 10 dias a contar da publicao da deciso que deferir a segurana.

22. Suspenso de Segurana Competncia e Legitimidade


22.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a suspenso de segurana e a competncia e legitimidade.

22.2 Sntese
Pode-se fixar uma regra geral de competncia para o processamento e julgamento da suspenso de segurana: a competncia para apreciar o pedido de suspenso do presidente do tribunal que teria competncia para julgar o recurso contra a deciso concessiva do provimento liminar, antecipatrio ou final de mrito. Embora essa regra se aplique na maioria dos casos, h situaes em que no pode ser utilizada como referncia, pelo simples fato de que no existe um recurso contra a deciso concessiva. Nestas situaes, entretanto, a lei sempre
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optou por entregar a competncia para o processamento e julgamento da suspenso de segurana ao STJ ou ao STF, o que variar de acordo com a matria objeto de discusso no incidente: se for infraconstitucional, competente o STJ; se constitucional ou concomitantemente infraconstitucional e constitucional, competente o STF (art. 25 da Lei n 8.038/1990). Outras situaes em que se vislumbra uma dificuldade na fixao da competncia para a suspenso de segurana so aquelas em que a deciso cuja eficcia se pretende sustar seja uma liminar deferida no tribunal, seja no julgamento de processo de competncia originria, seja no julgamento de recurso. O problema se resume ao seguinte: deferida a liminar que gera perigo de leso ordem, segurana, economia ou sade pblicas, dever a suspenso ser requerida ao Presidente do Tribunal cujo colegiado seja o competente para processar e julgar o recurso de agravo interno cabvel do pronunciamento lesivo aos interesses do Estado ou a suspenso deve ser pleiteada, diretamente, junto ao STJ ou STF? Se a liminar for em agravo de instrumento, no h dvidas de que competente o STJ ou o STF, visto que irrecorrvel essa deciso por meio de agravo interno; se a liminar for em processo de mandado de segurana, regulado pela Lei n 8.038/1990, competente tambm ser o STJ ou o STF. A dvida persiste nos casos de liminar em apelao ou remessa necessria em processos que sigam outro rito que no o do Mandado de Segurana. Nesse caso, como cabvel o agravo interno, competente para a suspenso de segurana ser o Presidente do TJ ou do TRF. Quem so as pessoas fsicas e jurdicas autorizadas a requerer a suspenso de segurana? Ou em palavras mais tcnicas, quem so os legitimados a pleitear a sustao da eficcia da deciso contrria ao Poder Pblico? A anlise deste tema deve partir da leitura do: a) art. 15 da Lei n 12.016/2009; b) art. 12, 1 da Lei n 7.347/1985; c) art. 25 da Lei n 8.038/1990; d) art. 4 da Lei n 8.437/1992. Em todas elas, percebe-se um trao comum na regulamentao da legitimidade ativa para a suspenso de segurana: possuem-na as pessoas jurdicas de direito pblico, ou seja, a Unio os Estados Federados, os Municpios, as autarquias (dentre elas, as autarquias especiais como as agncias reguladoras) e as fundaes pblicas, que so todos os entes que se enquadram no conceito de Fazenda Pblica. Entretanto, no so todas as leis acima identificadas que deferem ao Ministrio Pblico a aventada legitimidade ativa. Da, surge o primeiro questionamento: ser que s nas hipteses de suspenso de segurana cujo cabimento regulado por estes diplomas seria o parquet legtimo para requer-la, o que

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afastaria sua pertinncia subjetiva para o pleito, por exemplo, em sede de ao civil pblica, em sede de habeas data ou at mesmo em mandado de segurana, fora os casos regulados pela Lei n 8.038/1990? A doutrina entende que, por analogia, o Ministrio Pblico legtimo para pleitear a suspenso de segurana em todos os procedimentos nos quais for cabvel.

Exerccio
73. (IPAJM/2010) A respeito do pedido de suspenso de segurana, analise a assertiva: Ao contrrio do agravo, a suspenso de segurana deve ser apreciada pelo juiz que concedeu liminarmente a segurana.

23. Suspenso de Segurana Legitimidade


23.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a suspenso de segurana e a legitimidade.

23.2 Sntese
A questo mais interessante, relacionada ao tema da legitimidade ativa na suspenso de segurana, se relaciona ampliao da exegese do termo pessoas jurdicas de direito pblico. Ser que somente elas poderiam ser legitimadas a requerer a medida? A resposta, dada pela doutrina e pela jurisprudncia, negativa. Cssio Scarpinella Bueno, em simples e definitiva lio, afirma que todo aquele que possa ser ru no mandado de segurana, ou seja, que toda pessoa jurdica ou mesmo sem personalidade (como a Assembleia Legislativa ou a Cmara Municipal) qual possa ser vinculada a autoridade coatora, tem legitimidade para requerer a sustao da eficcia da deciso contrria aos interesses pblicos. Nesse rol, tambm ingressam empresas pblicas, sociedades de economia mista, concessionrias de servios pblicos, etc., nos mesmos limites assinalados pelo processualista paulista. Suspenso coletiva Duas so as hipteses de expanso dos efeitos da suspenso de segurana: a) num primeiro caso, ante a existncia de diversas decises contrrias ao Poder Pblicos, aptas a causarem leso ordem, sade, economia e segurana

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pblicas, requer-se, desde logo, em uma s oportunidade, a sustao da eficcia de todas; b) numa segunda hiptese, em primeiro plano, requer-se a suspenso de segurana de uma deciso individualizada. Como surgem, aps, outras decises em processos distintos, adita-se a petio inicial do incidente de suspenso e requer-se a expanso de seus efeitos.

Exerccios
74. (DEF-AL/2003) Julgue os itens abaixo, relativos ao mandado de segurana: Tanto o impetrante, pessoa fsica, como a pessoa jurdica de direito pblico responsvel pela autoridade que praticou o ato impugnado em mandado de segurana, podem requerer a suspenso de liminar concedida no writ. (Proc.-Aracaju/2007) Acerca do mandado de segurana e das aes civil pblica e de improbidade administrativa, julgue os itens a seguir: Tem legitimidade para deduzir o pedido de suspenso de segurana qualquer pessoa que experimentar prejuzo em sua rbita jurdica, desde que presentes o risco de dano e a aparncia do direito. Admite-se, tambm, a assistncia litisconsorcial do terceiro interessado, quando em favor da pessoa jurdica de direito pblico requerente da suspenso.

75.

24. Suspenso de Segurana Suspenso Coletiva, Ultra-Atividade e Agravo


24.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordada a suspenso de segurana relacionada suspenso coletiva, ultra-atividade e agravo.

24.2 Sntese
A ultra-atividade e a renovao da suspenso de segurana no procedimento do mandado de segurana Uma questo de grande interesse prtico, relacionada suspenso de segurana, a de sua durao. Como afirmam Fredie Didier Jr. e Leonardo Jos Carneiro da Cunha, uma vez acolhido o pedido de suspenso, a sustao da eficcia da deciso liminar ou antecipatra vigorar at o trnsito em julgado da deciso de mrito na ao principal ( 9 do art. 4 da Lei n 8.437/1992).
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A manuteno da sustao da eficcia at o trnsito em julgado da deciso de mrito na ao principal ficou conhecida com o nome de ultra-atividade da suspenso de segurana. Ocorre que a ultra-atividade somente est prevista, de modo expresso, no 9 da Lei n 8.437/1992, no existindo qualquer norma jurdica que mande aplicar o mencionado pargrafo suspenso de segurana regida pela Lei do MS (Lei n 12.016/2009), que possui disciplina analtica sobre o assunto. Isso significaria que a ultra-atividade no se aplica suspenso de segurana deferida no curso do procedimento do MS? No, pois o STF sumulou o entendimento de que ela tambm se aplica ao procedimento do mandamus Smula n 626. Por fim, para espancar quaisquer dvidas que pudessem pairar sobre o operador do direito, o art. 4, 6 da Lei n 8.437/1992 paralelo ao art. 15, 3 da Lei n 12.016/2009 determina que uma mesma deciso judicial possa ser impugnada, simultaneamente, por meio do agravo de instrumento e da suspenso de segurana, o que vem a demonstrar que se trata de remdios distintos, com requisitos e finalidades peculiares, que podem conviver harmonicamente, ou seja, possvel que o Poder Pblico, simultaneamente, interponha agravo de instrumento contra a deciso interlocutria que defira antecipao de tutela que lhe seja desfavorvel e que, por fundamentos diversos, apresente ao Presidente do Tribunal de Justia ou do TRF o pedido de suspenso de segurana.

Exerccio
76. (PGE-AL/2008) Quanto ao pedido de suspenso de segurana, analise a assertiva: A suspenso da segurana vigorar at o trnsito em julgado da deciso definitiva de concesso da segurana, salvo determinao em contrrio da deciso que a deferir.

25. Ao Rescisria Conceito, Natureza Jurdica e Admissibilidade


Direito Processual Civil

25.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordados a ao rescisria, seu conceito, natureza jurdica e admissibilidade.

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25.2 Sntese
A ao rescisria um tema de grande interesse prtico para o profissional do direito e, portanto, tambm para aquele que estuda com o fim de s-lo por envolver a anlise de dois essenciais captulos do direito processual civil: (i) a coisa julgada; e (ii) a impugnao das decises judiciais. Para o fim de garantir segurana jurdica, que um valor ou ideal positivado por meio do princpio constitucional da proteo coisa julgada (art. 5, XXXVI da CF/1988), estipula-se a impossibilidade, prima facie, de que as decises garantidas pela coisa julgada possam ser impugnadas, seja por meio de recursos, seja por meio de aes autnomas de impugnao. Ocorre que essa regra excepcionada, expressamente, no ordenamento brasileiro, pela previso constitucional e infraconstitucional, de cabimento da ao rescisria. Dado o seu carter excepcional, visto que ataca diretamente a coisa julgada, uma das maiores seno a maior garantia de perpetuao do contedo dos atos jurisdicionais, tem-se que a ao rescisria deve ser utilizada, na prtica forense, de forma mais rgida, no se devendo encar-la como espcie de recurso ordinrio, a permitir ampla e irrestrita reviso do julgado. Esse princpio metodolgico essencial explicitado nos diversos entendimentos que os tribunais de todo o pas e principalmente o STF e o STJ cristalizam sobre os vrios temas relacionados rescisria, tais como sua admissibilidade, seu cabimento, a possibilidade de concesso da antecipao de tutela, entre outros, como se passar a ver. A ao rescisria pode ser considerada um sucedneo recursal, ou seja, um instrumento processual que apresenta destinao assemelhada quela que primordialmente se coliga aos recursos que a de impugnar decises judiciais. Dentre os sucedneos recursais, a ao rescisria ainda pode ser enquadrada em uma categoria mais especfica, a das aes autnomas de impugnao. As aes autnomas de impugnao so meios de impugnao das decises judiciais que apresentam dois elementos semelhantes aos recursos e um diferente, dentre aqueles que sempre so realados para identificar o que e o que no recurso. So tcnicas (a) voluntrias, voltadas a obter a (b) anulao ou a reforma de uma deciso judicial aqui esto os pontos de contato com os recursos. Entretanto, diferentemente destes ltimos, que so instrumentos endoprocessuais (se inserem na relao processual antes instaurada), as aes autnomas de impugnao iniciam nova relao processual. Como ensina Barbosa Moreira, chama-se rescisria ao por meio da qual se pede a desconstituio de sentena trnsita em julgado, com eventual rejulgamento, a seguir, da matria nela julgada.

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Em sntese, trata-se de ao autnoma de impugnao constitutiva negativa, visto que sua finalidade primordial desconstituir a coisa julgada. possvel que tenha outras naturezas jurdicas eventuais (condenatria, declaratria), caso seja a rescisria utilizada tambm para realizar o rejulgamento da causa, o que nem sempre ocorre. Ao ajuizar-se a ao rescisria, dois tipos de pedido (pretenso) podem estar contidos na petio inicial (sendo, pois, o mrito da rescisria): a) o pedido rescindente: a pretenso de desconstituio da deciso judicial de mrito imutabilizada pela autoridade da coisa julgada material, que tornou incontrastvel a apreciao de uma determinada situao jurdica controvertida. A anlise judicial deste pedido denominada de juzo rescindente (iudicium rescindens), de natureza constitutiva negativa; b) o pedido rescisrio: a pretenso de nova deciso sobre o conflito de direito material que havia sido discutido em processo anterior e acobertado pela coisa julgada material. Sua anlise se denomina juzo rescisrio (iudicium rescisorium). Como demanda que , ou seja, concretizao do direito subjetivo pblico de ao, a rescisria, para ser julgada no mrito (pedido rescindente e/ou rescisrio) necessita preencher os requisitos de admissibilidade (condies da ao e pressupostos processuais) consagrados em lei. O que h, no que respeita aos pressupostos processuais de validade, so algumas peculiaridades em sede de ao rescisria. Em primeiro lugar, a petio inicial apta.

26. Ao Rescisria Petio Inicial e Competncia


26.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a ao rescisria, sua petio inicial e competncia.

26.2 Sntese
Para que seja apta (vlida), a petio inicial deve respeitar os requisitos do art. 282 do CPC, bem como atender a duas peculiaridades contidas no art. 488: a) cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento da causa; b) comprovar, por meio de documentao anexa, o depsito da quantia

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correspondente a 5% do valor da causa, que ser revertida ao ru, a ttulo de multa, caso a rescisria seja unanimemente julgada inadmissvel (por carncia de ao ou falta de pressuposto processual) ou improcedente. Em duas situaes o depsito no exigvel: i) se o Poder Pblico ou o Ministrio Pblico forem os autores da rescisria; ii) se o demandante for beneficirio da assistncia judiciria gratuita. Embora o pargrafo nico do art. 488 do CPC defina que a iseno se aplica somente Unio, aos Estados e aos Municpios, a jurisprudncia do STJ sempre estendeu a prerrogativa s autarquias e s fundaes pblicas, ambas pessoas jurdicas de direito pblico, que em outras normas de natureza processual (art. 475 do CPC e art. 109, I da CF/1988) recebem tratamento equnime. Tanto a falta de cumulao do pedido rescisrio ao rescindente, quando possvel, quanto a ausncia de depsito so causas de inpcia que podem ser corrigidas pelo rgo jurisdicional (vcios de forma sanveis), no devendo dar ensejo, de plano, extino do processo sem julgamento de mrito. Ainda sobre a petio inicial apta, importante comentar acerca da deduo da(s) causa(s) de pedir da rescisria. O art. 485 do CPC elenca quais so os fatos jurdicos processuais que podem dar ensejo ao pedido de resciso do julgado, ou seja, quais so as possveis causas de pedir da ao rescisria. Alguns dos incisos do supracitado artigo de lei abarcam mais de uma causa de pedir, o que o caso dos incisos I, II, III, VII e VIII. Cabe ao autor, ao ajuizar a petio inicial da rescisria, descrever que fato processual caracterizador do direito resciso ocorreu e, com base nele pleitear a desconstituio da coisa julgada e uma nova deciso, se possvel. Ao falar-se das causas de pedir da rescisria, diversas perguntas ocorrem: a) possvel cumular, em uma mesma ao rescisria, mais de uma causa de pedir, presente no mesmo inciso ou em mais de um inciso? Sim, pois cada causa de pedir da rescisria, prevista em abstrato nos incisos do art. 485 do CPC, corresponde a uma espcie de vcio (error in procedendo ou error in judicando) que pode dar ensejo revogao do julgado; b) caso o autor da rescisria descreva corretamente o fato ocorrido, mas o enquadre de modo equivocado dentre as hipteses abstratas dos incisos do art. 485, deve ser indeferida a petio inicial? O equvoco no deve ensejar nem a emenda da petio inicial, quanto mais a extino do processo por inpcia. A proposta de enquadramento jurdico do fato constitutivo do direito, feita pelo autor, no vincula o juiz. Seu maior intuito facilitar o exerccio do contraditrio com referncia s questes de direito; c) processualmente vlido que a rescisria seja julgada no mrito com base em um fato processual no descrito na sua petio inicial, mas ob-

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servado pelo rgo julgador, de ofcio, pela leitura dos autos (causa de pedir no deduzida)? No, tal atitude acarretaria violao ao princpio da congruncia (art. 460 do CPC), gerando-se sentena extra petita. Para encerrar o tema petio inicial apta, ceremos algumas consideraes sobre o valor da causa na rescisria. A grande dvida na prtica forense diz respeito quantificao do valor da causa. Como estipular um valor econmico demanda que se ajuza? Segundo leciona Pedro da Silva Dinamarco, o parmetro bsico que se deve tomar para o clculo do valor da causa o benefcio econmico postulado em juzo. Essa a regra para aferio do valor da causa. Em primeiro lugar, a fim de iniciar os comentrios referentes competncia para a ao rescisria, deve-se fixar a premissa de que sempre incumbir originariamente a um tribunal o processamento e o julgamento desta espcie de demanda. A fim de se entender a competncia para a rescisria, no basta que se conhea o teor das normas constitucionais que deferem aos tribunais a atribuio de processar e julgar as aes rescisrias de seus julgados e das decises proferidas por juzes de hierarquia inferior a eles vinculados (no caso os juzes estaduais e federais com referncia ao Tribunais de Justia e aos Tribunais Regionais Federais pertinentes). imprescindvel que se determine qual deve ser a deciso judicial que ser objeto de resciso. Aqui o cerne da competncia para a ao rescisria. A regra a de que a deciso judicial a ser rescindida a que transita em julgado, decidindo o conflito intersubjetivo de interesses que motivou a movimentao da mquina jurisdicional. Em termos mais simples: passvel de resciso a deciso transitada em julgado que resolveu o mrito da demanda. Tem-se que faz coisa julgada material a ltima deciso que versou sobre o mrito da demanda. Em suma: a ao rescisria no ataca a ltima deciso proferida nos autos do processo (Ex.: um acrdo de REsp). Mas, sim, a ltima que julgou a lide (no exemplo, possvel que o acrdo de REsp nada tenha falado sobre o conflito de direito material, se restringindo a decretar que o recurso estava intempestivo ou que no tinha prequestionamento).

77.

(TJSE-Juiz/2003) A respeito da ao rescisria, julgue os itens que se seguem: O rejulgamento ex integro nem sempre se opera, uma vez que a deciso pode vir a ser rescindida exatamente porque violou coisa julgada anterior, caso em que a resciso suficiente para repristinar a deciso ofendida.

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Exerccios

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78. Quanto ao rescisria, analise a assertiva: Na ao rescisria, o autor poder formular pedido de desconstituio da sentena, e no do acrdo que confirmou a deciso e julgou improcedente a apelao, desde que fundamente o seu pedido na existncia de provas e documentos que no foram analisados quando da prolao da sentena e requeira, alm da resciso, o retorno dos autos instncia de origem para novo julgamento da causa. (DEF-Unio/2007) Julgue os itens que se seguem, acerca da ao rescisria: O valor da causa na ao rescisria deve ser o valor da ao originria, monetariamente corrigido, se este corresponder, efetivamente, ao benefcio econmico pretendido pelo autor.

79.

27. Ao Rescisria Competncia e Condies da Ao


27.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a ao rescisria, a competncia e condies da ao.

27.2 Sntese
Continuando, tem-se que a ltima deciso sobre o mrito da demanda pode ter sido proferida em primeiro grau ou no julgamento de um recurso, que, ao reapreciar o conflito de direito material decidido na instncia anterior, substituiu o decisum prvio (efeito substitutivo dos recursos art. 512 do CPC). Aqui se encontra um ponto delicado da questo do cabimento da rescisria: qual o requisito para que a deciso que julgue o recurso substitua o pronunciamento recorrido? Para que se opere a substituio, requisito essencial que o recurso tenha ultrapassado a anlise de seus requisitos de admissibilidade (cabimento, interesse recursal, legitimidade recursal, inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer, tempestividade, regularidade formal e preparo este ltimo quando for exigido, etc.), sendo, pois, conhecido. Assim, como se fez com referncia aos pressupostos processuais, o enfoque ser dado s peculiaridades das condies da ao na demanda rescisria. Primeiramente, a possibilidade jurdica do pedido.

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No caput do art. 485, j se destacam duas peculiaridades referentes possibilidade jurdica da ao rescisria: seu objeto deve ser a) sentena de mrito; b) transitada em julgado.

Exerccios
80. (PGE-RR/2004) No que concerne ao rescisria e aos recursos, julgue os itens seguintes: Se for interposto recurso especial ou extraordinrio, conhecidos estes, a competncia para o julgamento da ao rescisria contra o acrdo ser do Superior Tribunal de Justia (STJ) ou do Supremo Tribunal Federal, respectivamente, ainda que aos recursos no tenha sido dado provimento. (TJSE-Juiz/2003) A respeito da ao rescisria, julgue os itens que se seguem: Se a rescisria proposta contra acrdo proferido por tribunal de justia que no deu provimento ao recurso de apelao, mantendo integralmente a sentena recorrida, a deciso a ser rescindida ser a de primeiro grau, j que, mantida esta em todos os seus termos, no foi substituda pelo acrdo.

81.

28. Ao Rescisria Condies da Ao: Possibilidade Jurdica Parte I


28.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a ao rescisria e as condies da ao, como a possibilidade jurdica.

28.2 Sntese
Em primeiro lugar, o termo sentena deve ser interpretado extensivamente, abrangendo decises interlocutrias e acrdos. Em regra, para que se pretenda rescindir a sentena ou qualquer outra deciso judicial tem-se que a mesma deve ter se pronunciado sobre um conflito intersubjetivo de interesses deduzido em juzo (lide), ou seja, deve-se ter como objeto da rescisria deciso que apreciou definitivamente o mrito.
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Embora seja mais comum pensar na sentena e nos acrdos como os atos judiciais hbeis a conter um julgamento de mrito, possvel que decises interlocutrias, excepcionalmente, julguem um pedido ou parte dele. s pensar na hiptese de indeferimento parcial da petio inicial por prescrio de um dos pedidos cumulados. O problema maior no se refere, propriamente ao substantivo sentena, mas sim ao seu adjetivo de mrito. Realmente, requisito essencial para o cabimento da ao rescisria que a deciso que se quer rescindir tenha apreciado a pretenso (pedido) formulada pelo autor ou se pode pensar em rescisria de ato decisrio que extinguiu o processo sem resoluo do mrito ou mesmo de parte do contedo decisrio no referente ao mrito da demanda? A pergunta foi formulada por um motivo muito simples: mesmo os pronunciamentos judiciais que no decidem o pedido formulado pelo autor que seria o seu captulo principal possuem captulos acessrios, como a condenao em honorrios advocatcios, que podem ser apreciados de forma equivocada pelo rgo jurisdicional, transitando em julgado e gerando gravssimos prejuzos ao sucumbente. Seria cabvel rescindir a sentena que extinguiu o processo sem resoluo do mrito, to somente para corrigir o valor dos honorrios de sucumbncia ou outra verba acessria fixada contrariamente s premissas legais? No caso da rescisria cujo objeto to somente a desconstituio da condenao acessria em honorrios advocatcios, tenham eles sido fixados em deciso terminativa como no exemplo dado ou em deciso de mrito, h recente acrdo do STJ, publicado em maro de 2007, que afasta o cabimento da demanda desconstitutiva. Feitas as consideraes acerca do primeiro elemento controvertido do caput do art. 485 sentena de mrito passa-se ao estudo do segundo elemento que pode despertar dvidas, que o trnsito em julgado. H uma discusso antiga e que reflete no mbito da rescisria, que o da inaptido de alguns pronunciamentos judiciais, que regulam situaes de direito material, em gerar coisa julgada material. Fala-se a) das decises que apreciam conflitos inseridos em relaes jurdicas continuativas, como os relacionados a alimentos; e b) das decises proferidas em procedimento de jurisdio voluntria. H entendimento da doutrina e da jurisprudncia de que, em um e outro caso, no obstante a deciso aprecie um conflito substancial, no faz coisa julgada material. Respeitosamente, deve-se discordar frontalmente desse raciocnio, o que o primeiro caminho para que se revisite o tema da impossibilidade jurdica da ao rescisria para a desconstituio de deciso judicial que verse sobre relao jurdica continuativa e para a revogao de decises proferidas em sede de jurisdio voluntria.

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Quem defende a inexistncia de coisa julgada material nos dois casos acima apontados, o faz com base em duas normas de contedo processual, contidas no CPC, que so os arts. 471 e 1.111: Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo: I se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de direito, caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena. (...) Art. 1.111. A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes. Ocorre que tais normas, em nenhum momento, concluem pela inexistncia de coisa julgada material nas decises sobre relaes jurdicas continuativas e de jurisdio voluntria. Quem assim o faz retira concluses indevidas dos enunciados legais em estudo. Ambas falam de tema diverso, que a supervenincia de circunstncias fticas distintas daquelas que configuraram a causa de pedir de demanda j julgada em definitivo e a possibilidade de que, diante desses novos dados, a caracterizar nova causa de pedir, se proponha ao distinta, que no estaria coberta pelo manto da coisa julgada material. O que a res iudicata impede que uma mesma demanda identificada pelos seus trs elementos (partes, causa de pedir e pedido) seja novamente julgada no mrito, o que significaria instituir nova norma jurdica concreta para regular situao social j decidida. Sendo distinta a demanda por no haver identidade entre os elementos da ao diverso o conflito de direito material, embora este possa decorrer de uma cadeia ou relao jurdica cujas obrigaes se renovam periodicamente. certo se falar, em contradio ao que anteriormente exposto, que as decises sobre conflito inserido em relao jurdica continuativa e aquelas proferidas em jurisdio voluntria formam coisa julgada material. Caso, depois de proferidas, surjam fatos supervenientes, ter-se- nova demanda, que no alcanada pelo impedimento da coisa julgada material, vinculado identificao dos trs elementos da ao. Por isso, caso se encontre um dos vcios previstos nos incisos do art. 485, em sentena que decidiu sobre relao jurdica continuativa, como a de alimentos (ex.: ausncia de citao do alimentante), cabvel a rescisria para desconstitu-la. Sobre as decises de jurisdio voluntria, partindo-se da premissa de que fazem coisa julgada material, questiona-se se poderiam ser objeto de ao rescisria. Diferentemente do que ocorre no que tange rescisria de decises judiciais acerca de relaes jurdicas continuativas, em que h jurisprudncia

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admitindo-a e endossando o entendimento aqui defendido, quanto resciso de pronunciamentos na jurisdio voluntria, pacfica a sua impossibilidade. Para contornar essa ferrenha oposio jurisprudencial ao cabimento da rescisria das decises de jurisdio voluntria, nos casos em que ela contenha um dos vcios do art. 485 do CPC, Flvio Luiz Yarshell utiliza uma peculiaridade dessa espcie de atividade jurisdicional para apresentar inteligente soluo: segundo se l no art. 1.109 do CPC, o juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna. Como o julgador pode afastar a aplicao das normas jurdicas positivadas, dentre as quais as que prescrevem sobre a coisa julgada, ele mesmo pode corrigir a sua deciso caso entenda que padece de algum ou alguns dos vcios do art. 485 do CPC (exceto se a invalidade de referir sua pessoa, caso em que a nica soluo seria a rescisria). Para finalizar o estudo da possibilidade jurdica da ao rescisria, no caput do art. 485 do CPC, importante destrinchar o contedo da Smula n 514 do STF, que afirma: Smula n 514. Admite-se a ao rescisria contra sentena transitada em julgado, ainda que contra ela no se tenham esgotado todos os recursos. A pergunta que logo vem mente : como a deciso pode ter transitado em julgado se ainda no se esgotaram todos os recursos cabveis contra ela? No isso que o comando descritivo da Smula n 514 quer transmitir, mas sim ideia bastante simples, de que o trnsito em julgado se opera ainda que no se tenha utilizado todos os possveis recursos que poderiam ter sido empregados no prazo deferido pela lei processual. Para encerrar as consideraes sobre a possibilidade jurdica da ao rescisria no art. 485 do CPC, breves comentrios sobre os seus incisos. A determinao, em rol taxativo (numerus clausus), dos vcios que podem dar ensejo resciso do julgado cumpre um papel positivo e outro negativo: num primeiro plano, identifica quais, dentre os errores in procedendo e errores in judicando, autorizam a resciso do julgado; num segundo plano, veda que quaisquer outras espcies de vcio de atividade ou de julgamento sejam motivos para a resciso da deciso judicial.
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Exerccios
82. (PGE-PE/2009) Acerca da ao rescisria, analise as assertivas: 1. A ao rescisria visa obter a anulao da coisa julgada material ou formal constituda sobre deciso judicial (sentena ou acrdo) transitada em julgado, permitindo, assim, a reviso do julgamento.

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2. A ao rescisria, tendo por finalidade elidir a coisa julgada, no meio idneo para desfazer decises proferidas em processos de jurisdio graciosa, no suscetveis de trnsito em julgado. (TJMT-Juiz/2004) No que se refere a recursos e ao rescisria, analise a assertiva: A jurisprudncia, especialmente do STJ, tem entendido que prolatada deciso que exclua um dos autores da demanda, pela ocorrncia da prescrio, e prosseguindo o processo em relao aos demais autores, o recurso cabvel contra a deciso de excluso o de agravo, passvel, entretanto, de ser objeto de rescisria, por tratar-se de deciso de mrito. (MPE-MT/2004) Considerando a previso de ao rescisria contra as sentenas de mrito transitadas em julgado e de ao anulatria para as sentenas meramente homologatrias, julgue os itens seguintes: A rescisria somente pode ser proposta com fundamento nas hipteses previstas no art. 485 do CPC, cuja enumerao taxativa, estando vedado o recurso analogia para admisso de novos fundamentos.

83.

84.

29. Ao Rescisria Condies da Ao: Possibilidade Jurdica Parte II


29.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a ao rescisria e as condies da ao, como a possibilidade jurdica.

29.2 Sntese
Diz-se que o teor do art. 495 tem reflexos na possibilidade jurdica da ao rescisria, porque, caso ultrapassado o tempo de dois anos, vedada pelo sistema jurdico a pretenso de desconstituio do pronunciamento judicial , pois, juridicamente impossvel. Uma vez findo o prazo, que por ser decadencial no admite suspenso, interrupo, dilatao ou prorrogao, perde-se o direito subjetivo de rescindir o pronunciamento judicial, que se torna juridicamente impossvel. O principal tema correlacionado decadncia do direito de rescindir as decises judiciais o do termo inicial para a contagem do prazo decadencial de dois anos, ao fim do qual se operar a decadncia.

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Como premissa inicial, tem-se que o prazo decadencial de dois anos conta-se do trnsito em julgado da sentena ou deciso rescindenda e no da sua publicao na imprensa oficial. O termo inicial do prazo de decadncia somente coincidir com a publicao da deciso se esta for irrecorrvel ab initio. Um srio problema relacionado fixao do dies a quo do prazo decadencial da rescisria se d quando a demanda ajuizada contm cumulao de pedidos ou pedidos decomponveis. Diz-se isso porque, em tais casos, possvel que o trnsito em julgado se opere em parcelas, visto que no necessariamente se recorrer, para o rgo jurisdicional recursal superior, de todo o contedo da deciso contrria. Sabendo disso, pergunta-se: possvel que, no caso de se verificar a coisa julgada parcial, haja dois ou mais termos distintos para o incio da contagem do prazo decadencial para a ao rescisria? A resposta lgica seria que sim. Se o trnsito em julgado da deciso de mrito, ou seja, a passagem da deciso da condio de mutvel a imutvel, incontestavelmente o primeiro requisito para o cabimento da rescisria, uma vez verificado, se inicia a contagem do prazo decadencial. Se o trnsito se operou somente em parte, nesses limites o prazo tem seu comeo. Entretanto, o STJ, que possui a prerrogativa de fixar a interpretao das normas federais infraconstitucionais, dentre as quais se inclui o art. 495 do CPC, firmou entendimento, data venia, equivocado de que a contagem do prazo decadencial da rescisria deve ter um s termo inicial, com base na premissa de que impossvel que ocorra o trnsito em julgado parcial, sendo esse termo inicial a ltima das decises proferida no processo, tenha ela julgado ou no o mrito da causa. Esse entendimento foi, depois de firmado na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, objeto do Verbete Sumular n 401.

Exerccio
85.
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(MPE-MT/2004) Considerando a previso de ao rescisria contra as sentenas de mrito transitadas em julgado e de ao anulatria para as sentenas meramente homologatrias, julgue os itens seguintes: A rescisria somente pode ser proposta com fundamento nas hipteses previstas no art. 485 do CPC, cuja enumerao taxativa, estando vedado o recurso analogia para admisso de novos fundamentos.

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30. Rescisria da Rescisria


30.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordadas a ao rescisria e a possibilidade de rescisria da rescisria.

30.2 Sntese
Ainda em relao ao tema da possibilidade jurdica da rescisria (cabimento da rescisria), h que se falar na chamada rescisria da rescisria. Quando se fala em rescisria da rescisria, quer-se identificar a demanda rescisria proposta com o fim de rescindir o acrdo proferido ao julgar-se anterior ao rescisria. No revogado Cdigo de Processo Civil de 1939, o art. 799 dizia: Art. 799. Admitir-se-, ainda, ao rescisria de sentena proferida em outra ao rescisria, quando se verificar qualquer das hipteses previstas no n I, letras a e b, ou no caso do n II do artigo anterior. No CPC vigente, no h qualquer norma semelhante. Como resolver a questo? O raciocnio jurdico bastante simples: as regras de possibilidade jurdica so interpretadas de acordo com o ensinamento kelseniano de que o no proibido permitido. Como no existe, no ordenamento jurdico, proibio para o cabimento da rescisria da rescisria, tem-se que a mesma juridicamente possvel, pelo fato de que a deciso proferida ao julgar-se uma ao rescisria tambm transita em julgado. No Livro I, Ttulo IX, Captulo IV do CPC, que trata da ao rescisria, somente h norma processual especfica regulando a legitimidade ad causam ativa. Trata-se do art. 487. A legitimidade ativa prevista nos trs incisos do art. 487 do CPC autnoma e concorrente. Autnoma porque cada um dos legitimados pode propor isoladamente a rescisria; concorrente porque a propositura da demanda por um deles no exclui a possibilidade de ajuizamento por outro. Para se estudar a legitimidade ad causam determinada pelos incisos I e II do art. 487, essencial ter como premissa que ambas apresentam a mesma justificativa: a necessidade i) de quem foi parte, ii) de quem sucessor a ttulo universal ou singular ou iii) do terceiro interessado de desconstituir a deciso judicial; decorre de todos eles estarem vinculados ao contedo de uma determinada norma concreta pela coisa julgada material.

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Embora no seja a regra (prevista no art. 472, 1 parte do CPC), h muitos casos em que a coisa julgada se estende a terceiros. So exemplos de situaes em que os limites subjetivos da coisa julgada e no s sua eficcia natural alcana terceiros que, por isso, podem se legitimar para a propositura da ao rescisria: i) a alienao de bem litigioso, caso ocorra a hiptese do art. 42, 3 do CPC; ii) a sucesso mortis causa ocorrida aps o trnsito em julgado; iii) a substituio processual. Em suma, caso o terceiro esteja vinculado pela coisa julgada, tem legitimidade para a rescisria; caso contrrio, no a possui. Dentre as situaes legitimantes previstas em abstrato na norma em estudo, a mais simples a do inciso III. O Ministrio Pblico ser legitimado, nos termos do art. 487, III se no tiver sido parte no procedimento que culminou com a publicao da deciso rescindenda. Caso tenha sido parte (o que pode se dar em primeiro grau ou a partir da fase recursal, hiptese que o parquet tenha interposto recurso autorizado pelo art. 499 do CPC), como parte dever ajuizar a rescisria (art. 487, I). Se no tiver sido parte, em duas situaes, o inciso III confere ao parquet a legitimidade para propor a desconstituio da deciso transitada em julgado: a) se no foi ouvido no processo, em que lhe era obrigatria a interveno; b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei. A maior dvida, ao se interpretar as alneas do inciso III do art. 487 saber se so hipteses taxativas ou se so hipteses exemplificativas. O STJ entende pela taxatividade.

Exerccios
86. (PGE-CE/2003) Com referncia ao rescisria, analise a assertiva. No so rescindveis acrdos proferidos em causas de competncia originria dos tribunais, da por que no se admite rescisria de ao rescisria. (DEF-Unio/2007) Julgue os itens que se seguem, acerca da ao rescisria: A legitimidade ativa para a propositura da ao rescisria conferida no apenas a quem foi parte no processo originrio ou a seu sucessor, ainda que o processo tenha corrido revelia do ru, mas tambm ao Ministrio Pblico ou a terceiro juridicamente interessado. Esse terceiro, quando promove a ao, deve trazer ao processo os partcipes da relao originria.

87.

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31. Juzo Rescindente Parte I


31.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordado o juzo rescindente.

31.2 Sntese
Correspondem ao juzo de mrito da ao rescisria tanto o julgamento do pedido rescindente (judicium rescindens) quanto o eventual julgamento do pedido rescisrio (judicium rescisorium). Em primeiro lugar, o pedido rescindente, ao qual corresponde o juzo rescindente (iudicium rescindens). Ao tratar dele, surge ento a pergunta: o que motiva o autor a requerer, por meio da ao rescisria, a desconstituio da coisa julgada material (iudicium rescindens)? Tanto a presena de errores in procedendo como de errores in judicando na deciso meritria, taxativamente previstos nos incisos do art. 485 do CPC e, eventualmente, em legislao infraconstitucional federal. necessrio estudar quais so tais vcios. Passa-se, ento, a uma breve exposio dos fundamentos (causas de pedir) que autorizam a desconstituio da deciso transitada em julgado, trazendo-se destaque mais acentuado queles que apresentam maior controvrsia na doutrina e na jurisprudncia. De incio, imperativo que se defina o que so os crimes de a) prevaricao; b) concusso; e c) corrupo que, uma vez praticados pelo rgo julgador, podem dar ensanchas resciso da deciso judicial. Todos eles esto inseridos no Ttulo XI Dos crimes contra a administrao pblica, Captulo I Dos crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao em geral, do Cdigo Penal Brasileiro. A prevaricao est regulada no art. 319 do CP, com a seguinte redao: Art. 319. Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. A prevaricao engloba trs tipos de atitudes ilcitas praticadas pelo funcionrio ou agente pblico: (i) retardar indevidamente ato de ofcio; (ii) deixar de praticar indevidamente ato de ofcio; (iii) praticar ato de ofcio contra expressa disposio de lei. Para que se preencham os elementos objetivos, normativos e subjetivos do tipo penal, ainda necessrio que as condutas do funcionrio ou agente

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pblico no caso o magistrado, tenham sido praticadas com um fim especfico, que o de satisfao de interesse ou sentimento pessoal. Aps essas breves consideraes, de se perguntar se realmente qualquer das atitudes descritas no do caput do art. 319 (retardar, deixar de praticar ou praticar ato contra disposio de lei) devem dar ensejo, desde que detectados todos os elementos da figura tpica da prevaricao, resciso do julgado. A primeira das atitudes tpicas que pode configurar a prevaricao, o retardamento indevido de ato de ofcio, no uma ao que, por si s, justifique a resciso do julgado. Para que se pense em resciso de uma deciso judicial transitada em julgada, imperativo que a mesma contenha ou sofra os efeitos de um vcio pretrito, ocorrido no processo. Em outras palavras, ou a prpria deciso possui um error in procedendo ou error in judicando, ou existe um vcio de atividade anterior que a invalida. Ser que o retardamento na realizao de um ato a ser praticado de ofcio tem o condo de tornar nula ou injusta a deciso judicial? Em princpio, dificlimo, seno impossvel pensar numa situao como esta, principalmente por que ao se falar em retardamento, pressupe-se a realizao do ato. Dessa forma, existiu o ilcito penal, do qual se beneficiou uma das partes ou at mesmo somente o magistrado, mas no h motivo para a resciso do julgado. Quanto s duas ltimas espcies de atos que, em conjunto com os demais elementos normativos e subjetivos do tipo penal, podem configurar a prevaricao, pode-se pensar em sua viabilidade ao fundamentar o pedido rescindente. Fala-se em se deixar de praticar indevidamente ato de ofcio e em se praticar ato de ofcio contra expressa disposio de lei. A concusso encontra-se prevista no art. 316 do CP: Art. 316. Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida. Pena: recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa. No que tange concusso, deve-se ressaltar que ser motivo para a resciso do julgado se a vantagem indevida, exigida pelo juiz, tiver como contrapartida a realizao de uma atitude ilcita por parte dele, que importe em error in procedendo e em error in judicando, que invalide ou torne injusta a deciso transitada em julgado. Por fim, a corrupo passiva, que o tipo penal a que corresponde a expresso corrupo do juiz, contida no inciso I do art. 485 do CPC, est prescrita no art. 317 do CP, in verbis: Art. 317. Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. Pena: recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

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Perceba, caro leitor, que algumas sutilezas diferenciam os tipos dos arts. 316 e 317 do CP. Por isso, as consideraes acima feitas, com referncia ao primeiro concusso se aplicam ao segundo corrupo passiva. Sobre as duas figuras em destaque no pargrafo antecedente, vale lembrar que substituram a terminologia que se empregava desde as Ordenaes Filipinas, passando pelo Regulamento n 737 e pelo CPC/39: juiz peitado, que significava, em suma, juiz subornado. Houve, sem sombra de dvida, uma preocupao maior com a preciso cientfica, ao se reelaborar o direito pretrito. Sobre a prevaricao, a concusso e a corrupo passiva como causas de pedir da pretenso rescindente, ainda til destacar uma situao, lembrada por Barbosa Moreira, que a da prevaricao, da concusso e da corrupo passiva nos julgamentos colegiados. A deciso que ser objeto de resciso pode ter sido proferida por julgador singular (ex.: sentena, deciso monocrtica do tribunal) ou por um colegiado, formado de, no mnimo, trs pessoas. De todos os componentes do colegiado, pode ser que somente um ou alguns deles tenham atuado de forma ilcita, praticando os ilcitos penais ora em estudo. Surge, portanto, de forma natural, a questo acerca da resciso da deciso colegiada em que somente um ou alguns dos magistrados participantes agiu sob o manto da ilegalidade. Ser que, em qualquer hiptese, existindo pelo menos um julgador criminoso, dever-se- rescindir a deciso proferida e transitada em julgado? A resposta, com base na premissa da instrumentalidade das formas, deve ser negativa. No suficiente, ao nosso ver, que o juiz infrator tenha participado do julgamento: se o seu voto foi vencido, no teve consequncia alguma, devendo-se aplicar aqui, a fortiori, o princpio geral de que no h nulidade sem prejuzo. Tampouco necessrio, por outro lado, que o voto do juiz infrator haja sido numericamente decisivo para a apurao do resultado: ainda que o desfecho houvesse de permanecer o mesmo, feita a abstrao desse voto, subsiste sempre a possibilidade de ter ele influenciado outros membros do rgo, de modo que todo o julgamento fica, por assim dizer, contaminado pelo vcio (Barbosa Moreira).

Exerccios
Direito Processual Civil

88.

(TJTO-Juiz/2007) A respeito da ao rescisria, analise a assertiva: A deciso de mrito proferida em ao ajuizada em litisconsrcio facultativo ser totalmente rescindida apenas em face de um dos autores, pois inexistem as razes que ensejariam a formao do litisconsrcio necessrio. Se a ao rescisria for julgada procedente, o acrdo que ser nela proferido no repercutir na coisa julgada em face do outro autor da ao originria.

336
89. (AGU/2008) Acerca dos recursos e da ao rescisria previstos no CPC, julgue os itens que se seguem: No caso de julgamento realizado por rgo colegiado em sede de apelao, o crime de prevaricao cometido por um dos membros componentes desse rgo viciar o acrdo mesmo que o voto do citado membro tenha sido vencido, independentemente da interposio de embargos infringentes.

32. Juzo Rescindente Parte II


2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordado o juzo rescindente.

1.2 Sntese
A doutrina e a jurisprudncia so pacficas ao estabelecer que por juiz impedido deve-se entender, to somente, aquele que se encarta em uma das hipteses do art. 134 do CPC, excluindo-se, como causa de resciso do julgado, a suspeio (art. 135 do CPC). Sobre o impedimento nos rgos colegiados, aplicam-se os comentrios feitos ao inciso I do art. 485, com as devidas adaptaes. Findando as consideraes acerca do impedimento como causa de pedir da rescisria, h um interessante julgado do Tribunal de Justia de So Paulo que considerou passvel de desconstituio a deciso baseada em prova pericial realizada por perito impedido. A incompetncia, como causa de pedir da rescisria, se restringe absoluta pelo simples fato de que a incompetncia relativa um vcio de forma que no sobrevive ao trnsito em julgado, extirpando-se antes mesmo dele, visto que, nos termos da legislao processual civil, uma nulidade relativa, que necessita ser arguida no tempo e forma adequados (prazo da resposta, por meio de exceo de incompetncia), sob pena de precluso e prorrogao tcita.
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O inciso III do art. 485 do CPC uma inovao no direito processual civil brasileiro, visto que as Ordenaes, o Regulamento n 737 e o CPC/1939 no previam essa figura, que parcialmente inspirada no art. 395, inciso 1 do Cdigo de Processo Civil italiano. Duas so as causas de resciso ali previstas: a) o dolo da parte vencedora em detrimento da vencida; b) a coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei.

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O dolo um fato jurdico originariamente definido pelo direito civil. Por isso, interessante buscar subsdios nesse ramo da cincia jurdica, que to correlacionado ao direito processual. Dolo, segundo Clvis Bevilacqua, o emprego de um artifcio astucioso para induzir algum prtica de um ato negocial que o prejudica e aproveita ao autor do dolo ou a terceiro. Mutatis mutandis, pode-se aplicar a ideia civilista de dolo ao direito processual civil e, em especial, ao art. 485, inciso III do CPC. O artifcio prejudicial parte contrria, praticado em sede processual, corresponde ao desrespeito ao dever de lealdade e de boa-f determinado no art. 14 do CPC, que trata da probidade processual e, em especial, no seu inciso II. Por fim, a segunda figura, da coluso entre as partes, ocorre quando haja bilateralidade, ou seja, acordo entre as partes para utilizar o processo para um fim fraudulento, como formalizar uma transmisso de patrimnio no intuito de que o devedor escape responsabilidade patrimonial por seus dbitos.

Exerccios
90. (AGU-Bacen/2009) O juiz julgou procedente pedido encaminhado por meio de ao civil pblica contra empresa de explorao de petrleo e condenou a r a desfazer as obras de instalao de oleoduto em rea de proteo ambiental. Essa sentena foi objeto de recurso de apelao, no qual foi repelida a pretenso de reforma, sendo mantida integralmente a condenao pelo tribunal, aps o que houve trnsito em julgado da deciso. Diante da situao hipottica, assinale a opo correta quanto ao cabimento de ao rescisria. a) Ser rescindvel a sentena se for comprovado que o juiz prolator era proprietrio de terras nas proximidades da rea em que seria construdo o oleoduto, sendo suspeito por ser seu interesse que esse no fosse construdo. b) Ainda que a ao tenha sido julgada por juiz diferente, se aquele que foi responsvel por qualquer dos atos de instruo do feito estiver impedido por ser casado com uma das procuradoras nomeadas pela empresa para promover sua defesa no processo, ser cabvel a rescisria. c) Caso um dos desembargadores que participou do julgamento do recurso tenha oficiado no feito como representante do MP, seu impedimento ser suficiente para justificar a rescisria, ainda que tenha proferido voto vencido.

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d) Se o juiz que tiver julgado a causa no for aquele que concluiu a audincia e se estiverem ausentes quaisquer das excees legais regra da identidade fsica, ser o caso de rescisria fundada na incompetncia absoluta do juiz prolator da sentena, ainda que por fora de equiparao dos institutos envolvidos. e) Apurando-se que a ao foi proposta e julgada no domiclio do autor, quando deveria t-lo sido no domiclio do ru, ser o caso de rescisria fundada na incompetncia relativa do juzo, pois ter sido violada norma expressa da lei processual. (PGE-PE/2009) Acerca da ao rescisria, analise a assertiva: A sentena transitada em julgado, resultante de coluso entre as partes, com o escopo de fraudar a lei no pode ser objeto de rescisria, haja vista a ausncia do dolo especfico.

91.

33. Juzo Rescindente Parte III


33.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos sucedneos recursais, sendo abordado o juzo rescindente.

33.2 Sntese
A ofensa coisa julgada, de que trata o inciso IV do art. 485, a desconsiderao, pelo rgo jurisdicional, de prvia deciso imutvel sobre determinado conflito intersubjetivo de interesses e, por consequncia, a efetivao de um novo juzo sobre o tema que j havia sido previamente decidido. Quando a norma em estudo fala em coisa julgada, refere-se coisa julgada material, ou seja, imutabilidade do contedo e dos efeitos jurdicos da deciso que aprecia a lide deduzida em juzo, uma vez finda a possibilidade de que se recorra do julgamento proferido. preciso que a deciso judicial proferida tenha violado coisa julgada precedente, o que geralmente ocorre por meio da repropositura de demanda idntica anterior, com mesmas partes, causa de pedir ou pedido. No entanto, deve-se destacar que possvel que a violao coisa julgada ocorra mesmo que a sentena tenha sido proferida ao julgar-se demanda que no seja totalmente idntica quela que se tornou imutvel. Explica-se: Por vezes, o resultado do julgamento de uma lide a premissa para a apreciao de outra. Ex.: o reconhecimento da unio estvel, realizado na justia

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estadual, premissa para que se tenha direito penso por morte do companheiro falecido, o que se requerer diante do INSS na Justia Federal. Sendo assim, haveria violao coisa julgada se a Justia Federal, ignorando a coisa julgada no processo de reconhecimento da unio estvel, que tramitou na Justia Estadual, negasse o benefcio por alegar que tal vnculo no existe. Perceba que as demandas so diferentes (no tm as mesmas partes, causa de pedir e pedido), mas mesmo assim o resultado da segunda viola a coisa julgada formada na primeira. Sem sombra de dvidas, o inciso V do art. 485 do CPC o mais empregado na prtica forense, dentre todos os que compem o artigo de lei em anlise, para fundamentar o pedido rescindente. De todos os enunciados normativos contidos nos vrios incisos do art. 485 do CPC, o contido no inciso V violar literal disposio de lei o que possui sentido mais amplo, podendo-se pensar, inclusive, que poderia eventualmente suprir a falta dos demais incisos do art. 485, caso esses no existissem. Para que se descubra o real alcance da norma, necessrio, em primeiro lugar, definir o alcance do termo lei. Ser, to somente, a lei ordinria federal? Somente a lei material ou tambm a lei processual? Lei expresso que deve ser compreendida de forma abrangente, englobando a legislao constitucional, federal e estadual, as emendas constitucionais, as medidas provisrias, os decretos federais, as leis estaduais, municipais, o regimento interno dos tribunais, etc. Dvida existe sobre se a portaria se incluiria nesse rol. A jurisprudncia do TST entende que no. A norma legal violada, para dar ensejo rescisria, pode ser de direito material ou processual e o erro perpetrado, portanto, pode ser in judicando ou in procedendo. Essencial tambm compreender o real significado da locuo literal disposio de lei, que surgiu no direito brasileiro com o Cdigo de Processo Civil de 1939, em substituio nomenclatura antes empregada, direito expresso. Como afirma, com a costumeira acuidade, Flvio Yarshell, exigir-se que a rescisria caiba dentro de tais estreitos limites no significa dizer que a interpretao que se deva dar ao dispositivo violado seja literal, porque isso, para alm dos limites desse excepcional remdio, significaria um empobrecimento do prprio sistema, entendido apenas pelo sentido literal de suas palavras. Da por que correto concluir que a lei, nessa hiptese, exige que tenham sido frontal e diretamente violados o sentido e o propsito da norma. A violao literal disposio de lei uma terminologia que sempre pretendeu demonstrar, portanto, a existncia de um consenso sobre o sentido jurdico da norma, e a desateno, por parte do julgador, a este significado.

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Tanto assim que se firmou sobre o tema a Smula n 343 do STF, com a seguinte redao: No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais. O teor do enunciado acima j foi tratado como verdadeiro dogma. Hoje, sobre relativizaes, que tiveram incio por sua no aplicabilidade caso o objeto da rescisria sejam normas constitucionais e que, paulatinamente, vm se estendendo para as demais normas jurdicas. Para finalizar a anlise deste inciso V do art. 485, deve-se afirmar que desnecessrio que, antes do trnsito em julgado, se tenha alegado, no curso do procedimento, a violao ao contedo da norma que ora a causa de pedir da resciso. Em outras palavras, no se exige, em sede de rescisria, o prequestionamento acerca da violao ao ordenamento jurdico. Mesmo que em nenhuma fase do procedimento prvio ao trnsito em julgado se tenha alegado que o judicirio decidira em contrariedade ao entendimento pacfico referente ao contedo jurdico de uma certa norma material ou processual, constitucional ou infraconstitucional, cabvel a rescisria pelo fundamento em tela. Para que se tenha sucesso no julgamento da pretenso rescindente fundada na falsidade da prova, h uma srie de circunstncias que necessitam ser explicitadas: (i) a prova cuja falsidade se alega pode ser classificada como documental, testemunhal, depoimento pessoal, pericial, no importando, pois, sua natureza; (ii) a falsidade pode ser ideolgica ou material; (iii) deve ter sido essencial para que o magistrado firmasse seu convencimento acerca dos elementos fticos, fazendo-o julgar da forma como fez. Caso se possa sustentar a deciso transitada em julgado em outra prova sobre o fato a que se refere o instrumento falso, ou em outro fundamento, no h motivo para a resciso; (iv) a falsidade tambm pode se relacionar prova de indcios (prova indireta), com base na qual o juiz chegou sua convico sobre o fato principal. Entretanto, no pode se referir s presunes legais. A principal dvida referente resciso da sentena ou acrdo baseado em prova falsa refere-se ao modo pelo qual deve ser constatada a falsidade. O inciso VI do art. 485 define que so somente dois os meios aptos a declarar a falsidade da prova, para o fim de se obter, por esse fundamento, a resciso de deciso transitada em julgado: (i) a deciso transitada em julgado realizada em processo criminal, no necessariamente em processo instaurado contra o autor da falsidade, mas em processo de reviso, de habeas corpus, ou qualquer outro cuja deciso definitiva declare falsa a prova; (ii) a prpria ao rescisria, no curso de sua fase instrutria. A grande dvida reside no seguinte ponto: caso a falsidade da prova tenha sido declarada por meio de demanda autnoma ou de incidente de falsidade

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(ao declaratria incidental de falsidade), de acordo com o art. 4, II do CPC, o comando jurisdicional que ali transitou em julgado vincula o rgo competente para processar e julgar a rescisria baseada na falsidade desta prova ou este poder consider-la verdadeira? A questo bastante pertinente e j se viu que a jurisprudncia do STJ tende ao posicionamento de que somente em sede processual penal ou no curso da rescisria que se poderia declarar a falsidade da prova, inexistindo qualquer vinculao do colegiado a uma prvia declarao de falsidade transitada em julgado. Esse o entendimento defendido por Jos Carlos Barbosa Moreira. Ponto de partida para comentar este inciso definir o que documento novo, expresso formada pelo substantivo documento e pelo adjetivo novo. Documento ou prova documental, diferentemente do que se possa pensar inicialmente, no se confunde com prova literal, ou seja, concretizada por meio de declaraes expressas por letras, como um contrato escrito, um testamento, etc. Seu significado muito mais amplo. Documento ou prova documental toda representao ou registro que se faa de um ato ou de um fato jurdico, das mais variadas formas possveis. Assim sendo, enquadram-se no conceito de documento a fotografia, a gravao de voz, a gravao de imagem, o registro por meio eletrnico, folhas de papel nas quais se escreve ou declara algo (justamente a chamada prova literal). J o adjetivo novo designa o documento que j existia no momento em que se proferiu a deciso que transitou em julgado, mas que, emrazo de uma circunstncia exterior vontade do sujeito, no pde ser utilizado. Aqui residem dois pontos importantes na disciplina deste inciso do art. 485: (i) identificar o sentido do vocbulo novo; (ii) demonstrar quais so as circunstncias que admitem o emprego tardio da prova. Em complemento ao que j se afirmou no pargrafo antecedente, tem-se que novo o documento em referncia ao processo e no sua existncia; ou seja, no momento em que deveria ter sido utilizada a prova documental, quando tramitava a demanda, a mesma no foi empregada, embora existisse. Por essa circunstncia, ela um novo veculo instrutrio que se apresenta, em sede rescisria. Quanto (i) ignorncia da existncia do documento ou (ii) impossibilidade de utiliz-lo, que so os dois outros requisitos alternativos (ou um ou outro) para que se rescinda a sentena com base em documento novo, tem-se que ambas devem ser provadas nos autos da rescisria, deixando-se claro que tanto a ignorncia quanto a impossibilidade no podem decorrer de culpa daquele a quem a prova aproveita. Dentre todos os incisos que compem o art. 485 do CPC, talvez o presente inciso VIII seja aquele que apresente as maiores dificuldades hermenuticas,

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que emergem tanto (i) da terminologia empregada pelo legislador quanto (ii) da complexa questo de diferenciar quando cabvel a rescisria e quando cabvel a ao anulatria, quando exista motivo para se invalidar confisso, transao, etc. A terminologia legal o primeiro dos entraves hermenutica da norma, pois gera algumas perplexidades no operador do direito. Exemplos: a) ser que realmente o significado do termo confisso o literal, ou o que se quis representar por essa palavra foi reconhecimento jurdico do pedido, visto que o primeiro (confisso) to somente um meio de prova? b) ser que desistncia realmente significa a desistncia da ao, que causa de extino do processo sem resoluo de mrito (art. 267, VIII)? Em resposta ao questionamento a), entende-se que confisso engloba tanto o meio de prova, regulado nos arts. 348 a 354 do CPC, bem como o reconhecimento jurdico do pedido. A diferena entre um e outro se encontra em seu objeto. Ao passo que a confisso se dirige somente s alegaes fticas, o reconhecimento jurdico do pedido se relaciona aceitao do prprio direito subjetivo da parte contrria. Um exemplo que pode ilustrar bem a distino o seguinte: num acidente de trnsito, duas pessoas se envolvem, ngelo e Saulo. O primeiro ajuza demanda indenizatria em face do segundo, pleiteando danos materiais. Em uma primeira hiptese, Saulo confirma todas as alegaes fticas de ngelo, de que teria furado o sinal e batido em seu carro. Mas refuta o direito do autor por dizer que assim se deu, pois, no momento do acidente, teve um desmaio, o que lhe retira a culpa. Tem-se aqui confisso, cujo objeto so alegaes fticas e que no importam, necessariamente, vitria do demandante. Haveria, por outro turno, reconhecimento do pedido se Saulo confirmasse que ngelo possui o direito que pleiteia, parcial ou totalmente. Quanto questo b), desistncia foi um termo imprprio utilizado para designar a renncia ao direito, visto que a desistncia da ao, por si s, no hbil a produzir sentena de mrito e, por essa razo, no h motivo para se pleitear a sua resciso. Em concluso, a confisso, o reconhecimento jurdico do pedido, a transao e a renncia ao direito so os fatos jurdicos englobados no contedo da norma em estudo. ainda importante saber quais so os vcios desses fatos jurdicos que podem dar ensejo resciso do julgado. Flvio Yarshell ensina que quanto aos fundamentos para invalidao dos atos abrangidos pela lei, embora o art. 352, I (referindo-se, como visto, confisso), mencione apenas as hipteses de erro, dolo ou coao, considerando a amplitude do disposto no art. 485, VIII, todo e qualquer outro fundamento para invalidao deve ser apto a levar resciso do julgamento de mrito o que vlido para as hipteses de reconhecimento da procedncia, transao e renncia.

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Vencidas essas questes de cunho terminolgico, necessrio dar soluo ao outro problema que exsurge da norma em cotejo: como diferenciar o cabimento da rescisria com base no inciso VIII do art. 485 da ao anulatria do art. 486? Transcrevem-se as duas normas para que, a partir de sua leitura, se demonstre com mais clareza a dificuldade: Art. 485. A sentena de mrito transitada em julgado pode ser rescindida quando: VIII houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena. Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil. Ao ler-se e comparar-se, pela primeira vez, os enunciados prescritivos dos dois artigos de lei expostos, tem-se a sensao de que ambos so meios cumulativamente aplicveis pelo menos aos casos em que haja reconhecimento jurdico do pedido, renncia do direito ou transao (em que a sentena meramente homologatria), ou seja, que tanto possvel rescindir a sentena transitada em julgado fundada, por exemplo, em transao, como cabvel analisar a validade do acordo em sede de ao anulatria. Doutrina e jurisprudncia, entretanto, no adotam esse entendimento, mas sim o de que cada um desses instrumentos tem seu mbito de aplicao particular. Aqui surge o maior dos problemas prticos ligados ao art. 485, VIII e ao art. 486: como distinguir se o caso se identifica com a ao rescisria ou com a ao anulatria? No existe consenso na resposta e a doutrina e a jurisprudncia caminham em sentidos opostos nessa seara. A doutrina, seguindo a clssica lio de Barbosa Moreira, defende que a delimitao do cabimento de cada um desses instrumentos feita pela coisa julgada. Caso a transao, a renncia ao direito, o reconhecimento jurdico do pedido ou a confisso tenham sido homologados por deciso transitada em julgado, cabvel a rescisria; caso no haja, ainda, o trnsito em julgado, usa-se a anulatria. A soluo defendida pelos juristas mencionados tem o condo de extirpar qualquer dvida sobre o assunto, mas no foi a acolhida pela jurisprudncia dos tribunais superiores, que preferiram outro caminho. Acrdo redigido pelo Ministro Luiz Fux resume, com preciso, o entendimento do Superior Tribunal de Justia: A ao anulatria, prevista no art. 486, do CPC, tem por finalidade desconstituir o ato processual, homologado judicialmente, enquanto que o alvo da ao rescisria, do art. 485, do CPC, a sentena transitada em julgado, que faz coisa julgada material. O efeito pretendido pela primeira a anulao do ato enquanto que na rescisria a prolao de nova sentena no judicium rescisorium. A ao rescisria somente cabvel quando houver sentena de mrito propriamente dita, que aquela em que o magistrado pe fim ao proces-

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so analisando os argumentos suscitados pelas partes litigantes e concluindo-a com um ato de inteligncia e soberania. A sentena que homologa a transao fundamentando-se no contedo da avena, desconstituvel por meio de ao rescisria fulcrada no art. 485, VIII, do CPC. No obstante, em sendo a sentena meramente homologatria do acordo, adstrita aos aspectos formais da transao, incabvel a ao rescisria do art. 485, VIII, do CPC, posto ausente requisito primordial da rescindibilidade do julgado. Nestes casos, a desconstituio da transao, pelos defeitos dos atos jurdicos em geral, se faz por meio de ao anulatria, fulcrada no art. 486, do CPC. (REsp 450.431/PR, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, DJ 20.10.2003.) Segundo se l na deciso proferida pelo Ministro Fux, o critrio distintivo entre o cabimento da ao rescisria e da ao anulatria o seguinte: se o magistrado se restringiu a homologar os atos dispositivos de direito das partes, tem-se sentena atpica (art. 269, II, III e V do CPC), contra ela, cabvel a ao anulatria, visto que a irresignao ter como objeto imediato o ato de disposio de direitos. Se, todavia, o magistrado, ao sentenciar, tiver utilizado o ato dispositivo de direitos como um de seus fundamentos para decidir a lide, o que faz com que ele, juiz, tenha se pronunciado e se decidido sobre quem merecia a vitria, o caso ser de ao rescisria, eis que proferida uma sentena tpica. Pela narrao feita nos dois casos, percebe-se que a maioria esmagadora dos casos, portanto, ser de ao anulatria, visto que incomum que o magistrado aja da forma como foi narrado no presente pargrafo, sendo mais normal esperar atitude como a descrita no pargrafo antecedente. H uma preocupao do legislador em impedir que a ao rescisria ou a revocazione italiana sejam manejadas como se recursos fossem. Mas, por outro lado, fere a noo de justo permitir que, de forma flagrante, o rgo jurisdicional reconhea que algo existiu, sendo que nos autos incontroverso que no existiu e vice-versa, sendo esse erro na constatao da premissa ftica o fato essencial para o julgamento incorreto. Por isso, buscou-se criar condies para que o inciso IX do art. 485 seja uma via bem mais restrita para a reanlise das circunstncias de fato essenciais para a deciso da lide deduzida em juzo. Segundo a doutrina, quatro so os requisitos para que se permita, por essa via excepcional, a reviso do juzo sobre as questes de fato: a) que a sentena seja fundada sobre o fato cujo julgamento foi equivocado, devendo-se raciocinar que sem o vcio seria distinta a concluso; b) que o erro possa ser demonstrado a partir dos prprios elementos probatrios e alegaes que j existiam nos autos do processo transitado em julgado, sem que haja a necessidade de produo de outras provas complementares;

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c) que no tenha havido controvrsia sobre o fato, nos termos do 2 do art. 485, ou seja, que no se queira, em sede de rescisria, rediscutir o juzo de valor sobre os fatos feito pelo julgador, pois ter-se-ia, assim, verdadeira atividade recursal ordinria; d) que sobre o fato no tenha havido pronunciamento judicial, o que tambm previsto no 2 do art. 485.

Exerccio
92. (MPE-MT/2004) Considerando a previso de ao rescisria contra as sentenas de mrito transitadas em julgado e de ao anulatria para as sentenas meramente homologatrias, julgue os itens seguintes: Constitui ofensa coisa julgada passvel de ao rescisria a existncia de decises favorveis pretenso dos autores, em aes anlogas, com trnsito em julgado, ainda que no haja identidade de partes, mas havendo identidade de pedido e causa de pedir, tendo em vista o escopo unificador da jurisprudncia.

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Captulo 18

Execuo Civil

1. Execuo Civil Parte Geral: Introduo e Natureza Jurdica


1.1 Apresentao
Nesta unidade, iniciaremos o estudo da execuo civil, fazendo uma breve introduo sobre o tema e sua natureza jurdica.

1.2 Sntese
Existem trs tipos de atividade jurdica, que so: atividade de conhecimento, atividade executiva e atividade cautelar. A atividade de conhecimento voltada para a certificao de uma relao jurdica, da existncia de uma obrigao, de existncia ou no do direito e parte de uma dvida.

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Quando o autor apresenta para o judicirio uma alegao, no h ainda um acertamento da relao jurdica, ou seja, no se sabe se o direito do autor existe ou no. Aqui o juiz no tem conhecimento sobre autoria ou a prpria existncia do fato, no existe, portanto, um direito lquido e certo. Assim cabe ao judicirio citar o ru, que pode concordar ou discordar e a partir desse momento o judicirio busca um conhecimento, busca conhecer o caso em sua realidade para observar o direito a respeito das alegaes do autor. A atividade de execuo voltada satisfao; aqui j se sabe que o autor tem o direito a ser reparado, no momento em que apresenta sua postulao, isso por fora de um ttulo executivo, que pode ser judicial (decorre de conhecimento) e extrajudicial (ex.: cheque, art. 585, inciso I do CPC). Neste caso, o juiz no pratica atos de conhecimento e sim atos que buscam a satisfao, ou seja, atos de execuo, onde o juiz far a invaso no patrimnio do ru, penhorando seus bens, desapropriando, etc. para por fim entregar os valores percebidos ao autor (credor). A certificao, portanto, o incio da satisfao, ou a satisfao parte dela, j que na jurisdio executiva no se discute mais o conhecimento do fato ou direito. Assim, na ao de conhecimento, seu fim ocorre quando se chega ao conhecimento, j na execuo seu fim se d com a satisfao. Ocorre tambm que na ao de conhecimento o autor tem a pretenso de declarar a existncia da relao jurdica, mas, na ao de execuo, no se tem uma pretenso e sim uma busca a obteno da satisfao.

Exerccio
93. Pedro props perante o juzo de seu domiclio ao de conhecimento pelo rito ordinrio contra determinada instituio bancria para obter reviso de clusula de contratos de multa de instrumento particular de confisso de dvidas, inovao pactuada entre ambos. Posteriormente, no frum de eleio de contrato, a credora props a ao de execuo contra Pedro lastreando-a no instrumento particular de confisso de dvidas vinculado aos contratos cuja reviso foi requerida na outra ao. Devidamente garantido o juzo, Pedro ops embargos execuo. Diante dessa situao hipottica, julgue o seguinte item: O contrato de confisso de dvidas ttulo hbil para embasar a ao de execuo, desde que acompanhado do contrato renegocivel. Apenas com anlise detalhada do ajuste originrio, resta possvel a verificao dos pressupostos exigidos para a formao de regular processo de execuo, porquanto, aquele pode

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carecer de exequibilidade transferindo tal vcio ao novo ttulo ou conter clusulas nulas de pleno direito, hipteses em relao s quais a legislao especfica veda o emprego de instituto da nova ao.

2. Natureza Jurdica
2.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca da natureza jurdica da atividade executiva.

2.2 Sntese
A atividade executiva consiste na prtica de diversos atos concretos de invaso do patrimnio do executado. Se o judicirio diante de um ttulo executivo vai penhorar bens, ir expropriar bens do patrimnio do executado para obter o valor. Esses atos concretos no precisam ser necessariamente praticados pelo judicirio. No Brasil, a atividade executiva uma atividade jurisdicional. A atividade executiva uma atividade de comprimento do direito j certificado. O judicirio determina e faz cumprir o comando especfico. Atividade executiva no ordenamento brasileiro tem natureza jurdica de atividade jurisdicional. provocada pelo exequente, como regra geral, para que o judicirio comece a praticar esses atos. Por meio de ao de execuo, o autor formula pedido para que o judicirio pratique atos concretos de invaso do patrimnio do ru. A ao necessita ter trs elementos: identificao das partes, causa de pedir e pedido. Causa de pedir e o pedido consiste em nos elementos objetivos da ao e a identificao das partes consiste no elemento subjetivo. Sujeitos que figuraram como autor e ru na ao de conhecimento podem figurar como autor e ru na execuo. Temos como exequente aquele mesmo sujeito que figurou como autor na ao de conhecimento e teremos como executado aquele mesmo sujeito que figurou como ru. possvel que haja uma diferenciao nas partes. Basta imaginarmos que uma das partes tenha ido a bito aps a certificao de direito. O autor, vindo a falecer, pode ter o direito transmitido para o seu sucessor. Tambm possvel que o ru venha a falecer, e algum assuma a dvida do ru. Assim, o exequente vai promover a execuo contra o novo devedor.

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Causa de pedir na execuo consiste numa pretenso insatisfeita. Causa de pedir tanto na ao de conhecimento como na ao de execuo se subdivide em fundamento ftico e fundamento jurdico. Na execuo, o fundamento jurdico da ao a certificao no ttulo e o fundamento ftico o inadimplemento. Ttulo executivo que contm obrigao certa preciso demonstrar que houve inadimplemento, pois com isso temos a satisfao do direito.

Exerccio
94. (Exame de Ordem de 2007) Acerca das normas reguladoras do cumprimento da sentena de execuo do titulo extrajudicial, assinale a questo incorreta: a) no caso de turbao ou esbulho na posse de bens decorrente de penhora judicial, o terceiro senhor e possuidor, ou simplesmente possuidor de tais bens, poder propor ao de embargos de terceiros visando desconstituir o ato de constrio patrimonial. b) o cumprimento da sentena executiva que tenha por objeto o pagamento de determinada quantia se desenvolve mediante prvio requerimento do credor. c) o desapossamento constitui efeito processual da penhora. d) na ao de execuo, o fundamento jurdico do pedido do exequente a atitude violadora do direito de crdito deste, ou seja, o inadimplemento do devedor.

3. Natureza e Regime Jurdico


3.1 Apresentao
Nesta unidade, finalizaremos o estudo da natureza jurdica das aes de execuo, bem como observaremos a diviso dos possveis regimes jurdicos.

3.2 Sntese
Aps vermos que os elementos da ao de execuo so diferentes dos da ao de conhecimento, veremos as diferenas entre as condies da ao de execuo.

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As regras de legitimidade na ao de execuo esto previstas nos arts. 566, 567 e 568 do CPC. A possibilidade jurdica do pedido no um problema para a ao de execuo, j que o exequente possui um ttulo executivo extrajudicial ou judicial, portanto, seu direito j est certificado, ento se pressupe ser possvel o pedido. Isso no obsta que ocorram alguns problemas, como quando o agente pleiteia penhora contra a Fazenda Pblica, o que impossvel, j que s se pode pleitear a satisfao da dvida. O interesse processual pode ser dividido em: interesse adequao (consiste no emprego dos meios adequados para atingir determinada finalidade, mtodos) e interesse utilidade (consiste em obter a satisfao, a efetivao do direito certificado). Em relao aos regimes processuais, vemos que para a execuo existem dois possveis: execuo em processo autnomo ou execuo em processo sincrtico. No processo autnomo, estamos afirmando que existe uma ao de execuo e sero realizados alguns atos de execuo, de invaso. Aqui no existem atos de conhecimento; o processo voltado especificamente para a execuo e ocorre em relao aos ttulos extrajudiciais. Processo sincrtico: sincretismo o convvio de maneira pacfica e harmnica. Portanto, ao invs de termos um processo de conhecimento e um processo de execuo, separadamente, o ordenamento jurdico brasileiro entende que um nico processo pode conter ambas as funes, j que ningum prope processo de conhecimento sem a finalidade de satisfao posterior, salvo em casos de mera declarao e outros casos. Hoje, ento, aps a certificao do direito, o trnsito em julgado da sentena de conhecimento, aps a reforma do CPC, a execuo, continuado no mesmo processo em que houve o conhecimento, assim, o processo possui duas atividades jurisdicionais distintas, por isso, o nome sincrtico.

Exerccio
Direito Processual Civil

95.

Julgue o item que se segue referente ao processo de execuo: Para receber seu crdito, o credor munido de ttulo executivo lquido, certo e exigvel, no tem interesse em propor uma ao monitria, devendo fazer uso do processo de execuo para receber seu crdito.

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4. Classificaes
4.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca das classificaes da execuo.

4.2 Sntese
Aes de divrcio, em que o casal no tem patrimnio; h uma sentena que decreta o divrcio, a qual precisa ser registrada, averbada junto ao cartrio. Temos uma sentena que depende de um ato para ser cumprida. Decorre da necessidade de registrar a sentena no cartrio em que est registrado o casamento. Execuo imprpria consiste na prtica de atos de cumprimento de efetivao da sentena, mas no houve o inadimplemento do ru, como ocorre com o divrcio, por exemplo. Cheque ordem de pagamento, mas se quer o efetivo pagamento. Neste caso, temos a obrigao contida em um ttulo executivo e de outro lado inadimplemento do ru. Execuo propriamente dita traz atos de contrio, desapropriao. Execuo em que ficou caracterizado o inadimplemento do ru. Podemos classificar a execuo como execuo espontnea e execuo forada. Cumprimento espontneo praticado pelo devedor consiste na prtica de atos pelo judicirio, para substituir o adimplemento que deveria ter sido praticado pelo devedor. Espontnea, pois ocorre antes mesmo do processo de execuo ou pode acontecer no curso do processo de execuo. Se o ru se mantiver inadimplente, avana-se no processo e o cumprimento ser forado por meio da alienao do bem penhorado. Execuo direta aquela que se d quando o judicirio pratica atos de sub-rogao. Execuo indireta aquela em que o judicirio pratica atos de correo.

96.

Analise: O autor expe para o judicirio que ele tem um contrato com o plano de sade e precisa realizar uma cirurgia para que ele possa manter a sade, a vida. Imagine que o plano de sade tenha negado essa autorizao. O autor ento postula ao judicirio que determine ao plano de sade que expea a autorizao.

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Exerccio

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5. Demais Classificaes
5.1 Apresentao
Nesta unidade, observaremos outras possveis classificaes da ao de execuo, como infrutfera, por seu ttulo, entre comum e especial, etc.

5.2 Sntese
A execuo pode ser tambm infrutfera ou frustrada, por diversas razes, como em uma execuo para pagamento de quantia certa, contra devedor que no possua patrimnio, por conta de sua condio de vida. Assim, no h como penhorar ou desapropria bens, para satisfazer o credor; assim, por motivos fticos, a execuo se torna infrutfera. Isso no diz que o credor no possui o direito, sendo que o que levou a execuo ser infrutfera foi o aspecto ftico. Pode ocorrer tambm que o executado consiga sair vitorioso dos embargos execuo, por exemplo, demonstrando que foi coagido a assinar o cheque; neste caso, a ser julgado procedentes os embargos execuo no alcanar sua finalidade, por motivo jurdico. A execuo pode ser dividida tambm pelo ttulo que a embasa, ou seja, pode ser por ttulo extrajudicial (o rol de ttulos extrajudiciais est no art. 585 do CPC) ou judicial (emanam da atividade jurisdicional, sentena civil, arbitral, estrangeira homologada, etc.). Essa classificao importante pois, quando diferenciamos desta maneira, temos diferentes regimes para a ao de execuo, sendo que enquanto a por ttulo judicial pode ocorrer em processo sincrtico ou autnomo, a por ttulo extrajudicial sempre ocorre em processo autnomo. Existem tambm diferenas acerca da competncia, que sero vistas posteriormente. Por aqui observamos tambm quais so os meios possveis de defesa do executado. A execuo pode ser dividida tambm em comum (voltadas para o pagamento de quantia certa, entrega de determinada coisa e obrigaes de fazer ou no fazer, regras gerais) e especial (voltadas para situaes especiais, como execuo de alimento, contra a Fazenda Pblica, etc., por determinadas peculiaridades, em relao ao devedor ou a prpria relao jurdica). Por fim, temos a execuo definitiva e provisria; esta classificao antiga. Inicialmente, a execuo definitiva era somente uma execuo de sentena, hoje, o conceito a execuo sobre ttulo, que j se tornou definitivo, ou seja, a execuo de sentena transitada em julgado.

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J a execuo provisria aquela relativa a uma sentena que objeto de recurso, passvel de modificaes, esta tipificada pelo art. 475, I, 1 do CPC. Com a reforma de 2006, temos tambm a execuo provisria do ttulo extrajudicial (antes no era possvel); possvel desde que preencham os requisitos do art. 587 do CPC: apelao contra sentena que julgou improcedentes os embargos, desde que os embargos sejam recebidos com efeito suspensivo.

Exerccio
97. Quanto execuo, analise a afirmativa: A execuo de ttulo extrajudicial definitiva, mesmo enquanto pendente recurso, contra sentena que julgou improcedentes os embargos do executado, recebidos no efeito devolutivo. Todavia, a concesso de duplo efeito aos embargos impede o prosseguimento da execuo e a efetivao dos atos de penhora e dos demais atos executrios.

6. Princpios
6.1 Apresentao
No captulo aqui estudado, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca dos princpios que regem a execuo.

6.2 Sntese
A execuo visa a satisfao do direito do credor. importante ter a prtica de atos que propiciem a satisfao dos direitos do credor, proporcionando assim a efetivao dos seus direitos, mas de outro lado no se deve sacrificar demasiadamente a esfera jurdica do executado. Toda execuo pressupe a existncia de ttulo que comprove o direito. De acordo com o inciso I do art. 614 do CPC: Cumpre ao credor, ao requerer a execuo, pedir a citao do devedor e instruir a petio inicial: I com o ttulo executivo extrajudicial. O art. 586 do mesmo diploma legal traz: A execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel. Como consequncias do Princpio do Ttulo, temos o Princpio da Taxatividade dos Ttulos Executivos e o Princpio da Tipicidade dos Ttulos Executivos.

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O Princpio da Taxatividade determina que s seja ttulo executivo o que est taxativamente previsto em lei. Assim, o credor no pode inventar um ttulo executivo. O Princpio da Tipicidade dos Ttulos Executivos traz que alm do ttulo executivo dever estar previsto em lei, tem que preencher no caso concreto os requisitos exigidos pela legislao. Temos tambm o Princpio da Garantia Tutela Efetiva, o qual protege o direito certificado do exequente. O direito de ao envolve o direito de obter uma prestao jurisdicional qualificada, ou seja, preciso tambm ter os mecanismos hbeis para efetiv-lo para propiciar o resultado.

Exerccio
98. Procuradoria-Geral do Estado do Amazonas/2004. Acerca das tendncias e dos princpios do processo de execuo no direito processual brasileiro, julgue os itens que se seguem: No ponto trs encontramos: A execuo deve ser especfica, propiciando ao credor precisamente o que ele obteria se a obrigao fosse cumprida pessoalmente pelo devedor, no se admitindo, por isso, em qualquer hiptese, a substituio da prestao pelo equivalente em dinheiro (perdas e danos).

7. Princpios Atipicidade, Menor Onerosidade e Contraditrio


7.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando a observar os princpios referentes execuo civil, veremos os princpios da atipicidade, menor onerosidade e do contraditrio.

7.2 Sntese
Direito Processual Civil

Princpio da atipicidade dos meios de execuo, ou da concentrao dos poderes de execuo do juzo: enquanto os ttulos executivos tm que ser expressa e taxativamente ditos pelo legislador, alm disso, tm que respeitar a tipicidade. J para atingir o resultado da execuo se tem este princpio, que diz que o juiz tem determinados poderes para chegar ao resultado do processo (satisfao), mas estes poderes no so taxativos e sim meramente exemplificativos.

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Art. 461, 5 traz essa concentrao de poderes. Princpio da menor onerosidade para o executado: este princpio visa proteger o executado contra eventuais atos que sejam considerados excessivos, ou seja, tendo mais de uma maneira de satisfazer a obrigao, esta tem que ser feita da forma menos onerosa. Relembrando que a execuo civil no serve para punir o executado, mas sim para ser um meio de satisfao do direito do credor (art. 649, 2 do CPC). Princpio do contraditrio: no princpio especfico da execuo, um princpio basilar do direito como um todo, j que est contemplado na prpria CF. Em relao execuo civil, alguns doutrinadores afirmam no existir este princpio, mas no existe processo sem contraditrio em um Estado Democrtico de Direito. Este princpio garante um game de direito e valores, que no podem ser descartados, sendo aplicados tambm na execuo, mesmo que a execuo no seja voltada discusso entre a relao jurdica e entre o credor e o devedor. Princpio da patrimonialidade: j houve poca em que o devedor respondia por suas obrigaes com sua prpria liberdade ou ainda com a sua integridade fsica; assim, esse princpio defende que, em se tratando de execuo civil, o devedor s responder, perante a obrigao, em ltima anlise, com seu patrimnio. Isso para que sejam respeitados os direitos fundamentais do devedor.

Exerccios
99. (Procurador-Geral do Estado Amazonas/2004): Acerca das tendncias e dos princpios do processo de execuo do direito processual brasileiro, julgue o item que se segue: A execuo deve ser til ao credor, assim no se levar a efeito a penhora quando evidente que o produto da execuo dos bens encontrados ser totalmente absorvido pelo pagamento das custas da execuo. 100. Analise a assertiva: A penhora no pode ser excessiva, nem intil.

8. Princpios Disponibilidade
8.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca dos princpios que regem a execuo, como o da disponibilidade.
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8.2 Sntese
A defesa do executado quando a execuo fundada em ttulo extrajudicial se d por meio dos embargos da execuo. Quando a execuo fundada em ttulo judicial, se d por meio da impugnao. O procedimento executivo todo voltado para satisfao e no para a discusso dos direitos. Assim, a eventual discusso dos direitos no se d no bojo, em sede de defesa do executado. Logo, o exequente tem o direito de dispor da execuo. O art. 569 do CPC traz o Princpio da Disponibilidade, uma vez que dispe: O credor tem a faculdade de desistir de toda a execuo ou de apenas algumas medidas executivas. Uma vez citado o ru, transcorrido o prazo para sua resposta, o autor s pode desistir com o consentimento do ru. O pargrafo nico do dispositivo acima mencionado traz: Na desistncia da execuo, observar-se- o seguinte: a) sero extintos os embargos que versarem apenas sobre questes processuais, pagando o credor as custas e os honorrios advocatcios; b) nos demais casos, a extino depender da concordncia do embargante. O pagamento no uma questo de direito processual, mas sim de direito material. No momento em que o juiz certifica que houve o pagamento da obrigao, no ser mais possvel ao credor discutir se houve ou no inadimplemento.

Exerccio
101. (TJ-PR/2008) Analise a afirmativa: O credor tem a faculdade de desistir de toda a execuo, sendo vedada, contudo, a desistncia de apenas algumas medidas executivas.

9. Legitimidade Ativa
9.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca da legitimidade ativa.

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9.2 Sntese
A legitimidade para execuo traz quem pode ocupar o polo ativo e o polo passivo na relao processual.

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Os arts. 566 e 567 do CPC trazem as pessoas que podem figurar como exequentes na execuo. Temos a legitimidade ativa ordinria e a legitimidade ativa extraordinria. A primeira existe quando o autor vai a juzo em nome prprio postular um direito que tambm lhe prprio. J a segunda aquela situao excepcional expressamente prevista em lei, em que algum vai a juzo em nome prprio, mas vai litigar sobre direito alheio. A legitimidade ativa ordinria se subdivide em legitimidade ativa ordinria primria ou originria e legitimidade ativa ordinria derivada ou superveniente. Na legitimidade primria, a obrigao foi constituda e foi certificada em prol do credor a quem a lei atribui o ttulo. Na legitimidade derivada, a obrigao foi certificada em favor de um credor, mas houve um ato de transferncia, de transmisso do direito para um novo credor. Pode promover a execuo forada, o credor a quem a lei confere ttulo executivo, porm, no se restringe somente ao credor que consta no ttulo, como o caso dos honorrios advocatcios, por exemplo. De acordo com a Smula n 306 do STJ: Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte.

10. Legitimidade Ativa Ordinria Derivada e Extraordinria


10.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando a execuo civil, veremos a questo da legitimidade ativa, ordinria derivada e extraordinria.

10.2 Sntese
A legitimidade ativa ordinria derivada decorre da transmisso do direito do credor que constava no ttulo, para um novo credor. Ex.: direito transferido para os herdeiros ou para um novo credor. O novo credor poder iniciar ou prosseguir na execuo j existente, j que o direito a ele foi transferido. Chama-se derivada, pois o novo credor pleiteia a si um direito que originariamente, judicialmente ou extrajudicialmente, foi criado a outro.
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Situaes: falecimento do credor originrio (art. 567 do CPC); transmisso inter vivos (figura do cessionrio, art. 567 do CPC) e; por sub-rogao (ex.: fiador, quando cumpre a obrigao). Art. 567. Podem tambm promover a execuo, ou nela prosseguir: I o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que, por morte deste, lhes for transmitido o direito resultante do ttulo executivo; II o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo lhe foi transferido por ato entre vivos; III o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional. Legitimidade extraordinria ocorre quando o autor vai a juzo em nome prprio, postulando o direito de outras pessoas, nos termos dos arts. 566 e 567. Art. 566. Podem promover a execuo forada: I o credor a quem a lei confere ttulo executivo; II o Ministrio Pblico, nos casos prescritos em lei. Com base no art. 566, inciso I, claramente temos a possibilidade de legitimidade ativa extraordinria, por exemplo, quando o credor executa honorrios advocatcios, mas em relao ao inciso II sempre teremos uma legitimidade extraordinria. Temos isso quando, por exemplo, o Ministrio Pblico tem legitimidade para uma execuo em favor de uma pessoa incapaz. Neste caso, aps o juiz, por exemplo, fixar alimentos, posteriormente, o prprio alimentado ter direito de promover a execuo (representado), mas caso o alimentando no promova a execuo, por seu representante, o MP tem legitimidade para promover tal execuo. Existe discusso acerca da legitimidade ativa extraordinria do MP para promover ao em nome de pessoas pobres. De um lado temos esta previso expressa, art. 68 do CPP, que diz: Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32, 1 e 2), a execuo da sentena condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico. Alguns doutrinadores entendem que este artigo no foi recepcionado pela CF de 1988, j que por ela, quem tem a misso de proteger a pessoa pobre, de defend-la, a defensoria pblica, como diz o art. 134 da CF.

11. Legitimidade Passiva


Direito Processual Civil

11.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando a execuo civil, veremos inicialmente quem possui legitimidade passiva, ou seja, quem deve figurar como executado.

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11.2 Sntese
Assim como temos a legitimidade ativa primria e derivada, temos no polo passivo tambm essas modalidades, primria e derivada. Quem possui legitimidade passiva ordinria primria aquele devedor reconhecido como tal no prprio ttulo executivo, segundo o art. 568, I do CPC. H uma discusso acerca da legitimidade passiva do fiador convencional (ex.: contrato de locao), aqui o fiador convencional garante que diante do inadimplemento do locatrio pagar os alugueis. Ento ele pode ter se comprometido renunciando o benefcio de ordem (obrigao solidria) ou no (obrigao subsidiria). Como o fiador convencional consta no ttulo, ele defender seus prprios interesses e no do devedor, por exemplo, pode alegar ter sido coagido, etc. O contrato de fiana acessrio ao contrato de locao e nele o fiador figura diretamente no polo passivo, ento, portanto, discute-se qual legitimidade possui o fiador. Conclui-se que possui legitimidade passiva ordinria e originria, mas este entendimento no pacfico, alguns doutrinadores entendem que a legitimidade passiva extraordinria. Outra discusso acerca do fiador em relao ao de conhecimento. Quando na ao de conhecimento somente o locatrio colocado no polo passivo, somente ele tem o direito ao contraditrio, assim sendo condenado pelo juiz. Ao promover a execuo, o nico devedor que conta no ttulo (judicial) o locatrio, j que o fiador no participou da ao de conhecimento, portanto, ele no teve oportunidade nem ao contraditrio nem ampla defesa, ficando vrias questes possveis de discusso sem esta. Nesse sentido, o STJ resumiu a respeito na Smula n 268: O fiador que no integrou a relao processual na ao de despejo, no responde pela execuo do julgado.

Exerccio
102. (AGU/2008) Relativamente ao processo de execuo, ao cumprimento da sentena e aos embargos de terceiro julgue o prximo item: Aps o trnsito em julgado da sentena de procedncia proferida em ao de despejo, cumulada com cobrana de aluguis, na qual foram parte o locador e o locatrio, o fiador do contrato de locao, regularmente constitudo, parte passiva no procedimento de cumprimento dessa sentena, quanto aos valores nela apurados.
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12. Legitimidade Passiva Derivada e Interveno de Terceiros


12.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca da relao processual executiva e a legitimidade passiva derivada e interveno de terceiros.

12.2 Sntese
A legitimidade ordinria derivada ou superveniente aquela que se d pela transmisso da obrigao do devedor originrio para um novo devedor. possvel transferir a obrigao por fora do falecimento do devedor original, para o esplio ou seus sucessores. De acordo com o art. 568, II do CPC: So sujeitos passivos na execuo o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor. No qualquer obrigao que ser transferida para o esplio, para os herdeiros ou para os sucessores com o falecimento do devedor originrio. Existem situaes em que o falecimento do devedor originrio faz com que as obrigaes se extingam como ocorre com as obrigaes personalssimas. A cesso do direito do credor originrio para um novo credor no depende do consentimento do devedor, regra esta do direito material e no do direito processual. O direito material estabelece que seja possvel a transferncia da obrigao, por meio de um instituto chamado assuno da dvida, sendo necessrio o consentimento do credor. Possui legitimidade passiva ordinria, estando em Juzo, em nome prprio, defendendo seus prprios interesses, que ganhou supervenientemente depois do ttulo formado. Temos ento uma hiptese de legitimidade passiva ordinria superveniente. A responsabilidade tributria no est disciplinada no CPC. De acordo com o art. 568, V, temos o responsvel tributrio, assim definido na legislao prpria, que possui legitimidade passiva. O responsvel tributrio aquele que se responsabiliza pelo pagamento de um determinado tributo. possvel tambm a pluralidade de credores, havendo o litisconsrcio ativo, bem como a pluralidade de devedores, ocorrendo o litisconsrcio passivo.

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361
No permitida como regra geral na execuo a interveno de terceiros, sendo somente possvel a assistncia, desde que haja interesse jurdico do assistente. Ainda assim, h divergncia na doutrina acerca do assunto.

13. Responsabilidade Executiva


13.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca da relao processual executiva e a responsabilidade executiva.

13.2 Sntese
preciso que se busque identificar de quem o patrimnio que ser invadido pela execuo. A execuo consiste na prtica de atos concretos de constrio, penhora de bens, expropriao desses bens. No caso de execuo para entrega de coisas, busca e apreenso da coisa mvel e entrega da coisa para o credor, preciso saber de quem o patrimnio que vai responder pela execuo. Nos termos do art. 592 do CPC, temos a responsabilidade patrimonial. O princpio da responsabilidade patrimonial, no processo de execuo, origina-se da distino entre dbito e responsabilidade, admitindo a sujeio dos bens de terceiro excusso judicial, nos limites da previso legal. A responsabilidade pelo pagamento do dbito pode recair sobre devedores no includos no ttulo judicial exequendo e no participantes da relao processual de conhecimento, considerados os critrios previstos no art. 592, CPC, sem que haja, com isso, ofensa coisa julgada. O art. 592 diz que os scios nos termos da lei so responsveis no ponto de vista patrimonial. Essa previso coloca o patrimnio em situao de sujeio em potencial. Conforme dispe o art. 591: O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. Uma restrio estabelecida em lei o bem de famlia. A alienao dos bens reduzindo o devedor insolvncia depois do momento que ele foi citado configurar fraude execuo.

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14. Demais Hipteses de Responsabilidade Executiva


14.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca das demais hipteses de responsabilidade executiva.

14.2 Sntese
De acordo com o art. 595 do CPC: O fiador, quando executado, poder nomear penhora bens livres e desembargados do devedor. Os bens do fiador ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem insuficientes satisfao do direito do credor. Conforme traz o pargrafo nico do dispositivo: O fiador, que pagar a dvida, poder executar o afianado nos autos do mesmo processo. Temos aqui a responsabilidade subsidiria. Os bens do fiador ficaro sujeitos execuo se os do devedor forem insuficientes satisfao do direito do credor. Assim, passa a responder solidariamente e no subsidiariamente. A responsabilidade pode ser originria ou derivada. A primeira trata daquele que possui dbito e que possui responsabilidade. Exemplo: devedor. A segunda traz um sujeito que no possui o dbito, mas possui responsabilidade. Os bens do responsvel solidrio esto na mesma situao de sujeio dos bens do devedor principal. J os bens do responsvel subsidirio s sero invadidos caso no haja bens suficientes no patrimnio do devedor principal. Exemplo: fiador. O art. 17 da Lei n 8.906/1994 traz: Alm da sociedade, o scio responde subsidiria e ilimitadamente pelos danos causados aos clientes por ao ou omisso no exerccio da advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possa incorrer. Ainda, de acordo com o art. 596: Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutido os bens da sociedade. Seu 1 dispe: Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da sociedade, sitos na mesma comarca, livres e desembargados, quantos bastem para pagar o dbito.

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15. ltimas Hipteses de Responsabilidade Executiva


15.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca das ltimas hipteses de responsabilidade executiva.

15.2 Sntese
A responsabilidade executiva secundria traz os sujeitos que no possuem dbitos e em que seu patrimnio esteja na situao de sujeio. Ficam sujeitos execuo os bens do cnjuge nos casos de bens prprios reservados. A dvida contrada por um cnjuge no se comunica ao outro. Os arts. 1.643 e 1.644 do CC trazem hipteses em que o cnjuge responde pela dvida. O cnjuge pode contrair a dvida independentemente do consentimento do outro. Para prover a economia domstica, um dos cnjuges pode contrair dvidas sem o consentimento do outro e ambos passam a responder por ela. Outra hiptese de responsabilidade executiva secundria a responsabilidade do esplio dos herdeiros. Conforme traz o art. 597: O esplio responde pelas dvidas do falecido. Mas feita a partilha, cada herdeiro responde por ela na proporo da parte que lhes cabe. O devedor contrai a dvida e, se falecer, a obrigao transferida para os herdeiros. Trata-se de responsabilidade passiva superveniente. Cada herdeiro responder pela obrigao contrada pelo falecido na proporo da parte que lhe cabe. A partir do momento em que o ru citado, ele no pode mais alegar que no sabia da existncia da ao. Assim, se o ru comea a alienar os seus bens, frustra a execuo. Ressalte-se que mesmo alienados, os bens continuam sujeitos execuo.

16.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca da fraude execuo.

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16. Fraude Execuo

364

16.2 Sntese
O art. 592 do CPC traz que esto sujeitos execuo os bens alienados ou onerados em fraude execuo. O art. 593 traz: Ficam sujeitos execuo os bens: I do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; II do scio, nos termos da lei; III do devedor, quando em poder de terceiros; IV do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida; V alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo. Ressalte-se que em caso de processo extinguido sem exame do mrito ou improcedente, no se tem a fraude execuo. Conforme dispe o art. 615-A, o exequente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com identificao das partes e valor da causa, para fins de averbao no registro de imveis, registro de veculos ou registro de outros bens sujeitos penhora ou arresto. Se o ru ficar sabendo informalmente sobre a execuo e comear a alienar seus bens, o credor, no momento que distribui a ao executiva, poder obter uma certido que deve ser registrada. Mesmo que o ru aliene o imvel antes de ser citado, considerado fraude execuo.

17. Fraude Execuo: Requisitos e Efeitos


17.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca dos requisitos e efeitos da fraude execuo.

17.2 Sntese
Direito Processual Civil

A tipificao da fraude execuo est prevista no art. 593 do CPC. Acontece quando ocorre alienao ou onerao de bens no decorrer de uma ao. No basta ter promovido a ao, necessrio que o ru esteja ciente. A partir da citao, o ru no tem como alegar que no sabia que o bem era litigioso. Outro meio de tomar conhecimento do processo comparecendo espontaneamente ao juzo.

365
Temos como elementos objetivos a pendncia de uma ao e a alienao ou onerao. A fraude execuo no viola somente a posio processual do credor, mas tambm a prestao jurisdicional. De acordo com o art. 600, I do CPC: Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato do executado que: I frauda a execuo. O legislador no exige o elemento volitivo do ru.

18. Fraude Execuo e Fraude contra Credores


18.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, mais precisamente acerca da fraude execuo e fraude contra credores.

18.2 Sntese
A fraude execuo aferida objetivamente, frustra a funo jurdica e a eficcia da prestao jurisdicional e constitui ato atentatrio dignidade da justia. A fraude contra credores um instituto de direito privado e frustra apenas posio jurdica do credor. Ocorre antes da propositura ou cientificao do ru e no ato atentatrio a dignidade da justia. O credor prope uma ao especfica para que seja reconhecida a ao contra credores, denominada ao pauliana. No polo passivo, temos o devedor que alienou o bem e o terceiro adquirente. Se o juiz julgar procedente, reconhecer a fraude contra credores. De acordo com a Smula n 375 do STJ: O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. Se o bem for alienado depois do registro, o terceiro adquirente no poder alegar boa-f. Ainda, pertence ao terceiro adquirente o nus de provar a sua boa-f.

Direito Processual Civil

366

19. Conceito e Funes do Ttulo Executivo


19.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a Execuo Civil, sendo estudados o conceito e as funes do ttulo executivo.

19.2 Sntese
A execuo no voltada para a certificao do direito, sendo uma premissa para qualquer execuo, busca da satisfao pelo processo executivo. O processo executivo e a ao de execuo so todas construdas; os atos so praticados para a satisfao de um direito j certificado. necessrio que tenha um ttulo executivo que documente aquela obrigao certificada. Isso porque, de acordo com o Princpio do Ttulo, nula a execuo do ttulo quando no fundamentada. Ttulo executivo vai nortear toda a atividade processual executiva, toda atividade satisfativa vai ser embasada e limitada pelo ttulo. Ttulo executivo consiste em uma norma jurdica individualizada. O Cdigo Civil traz que aquele que causa dano injusto a outrem deve indenizar, mas esta a previso geral e abstrata. A sentena condenatria que impe a obrigao na Norma Jurdica Individualizada, que estabelece qual a espcie de obrigao, quem o credor, quem o devedor, quais so os limites da obrigao. Essa Norma Jurdica Individualizada vai nortear toda a atividade executiva, fazendo com que os atos de penhora no sejam inteis. O ttulo executivo tem uma primeira funo que limitar a atividade executiva. Se um credor apresenta um cheque ao Judicirio, por exemplo, e requer a execuo, o Judicirio vai presumir que existe o direito de crdito e que houve o inadimplemento. Assim, poder ocorrer a penhora, a expropriao ou a entrega do dinheiro ao credor. Presuno da existncia do direito de crdito pode ser desconstituda pelo executado, mediante impugnao ou embargos execuo, dependendo de se o ttulo judicial ou extrajudicial. possvel, por exemplo, que o executado demonstre que a obrigao foi quitada, que no h inadimplncia. De acordo com o art. 585, 1 do CPC: A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a execuo. Assim, ao autnoma, que vise desconstituir o cheque por eventual coao, por exemplo, no impede a continuidade da execuo.

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Exerccio
103. No mbito do processo de execuo, regulado pelo Cdigo de Processo Civil, inclusive com as reformas processuais vigentes, assinale a alternativa incorreta: a) A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a execuo; b) Na execuo da obrigao de fazer ou no fazer, fundada em ttulo executivo extrajudicial, o juiz, ao despachar a petio inicial, fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao e a data a partir da qual ser devida. c) absolutamente impenhorvel o seguro de vida. d) O Oficial de Justia no encontrando o devedor no poder desde logo proceder ao arresto de bens para garantia da execuo, uma vez que este depende de autorizao expressa do juiz.

20. Ttulo Executivo Classificao, Natureza e Contedo do Ttulo


20.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a Execuo Civil, sendo estudados a classificao, natureza e contedo dos ttulos executivos.

20.2 Sntese
Os ttulos executivos podem ser classificados conforme sua origem, podendo ser judiciais ou extrajudiciais. Ttulos judiciais podem ser sentenas civis, sentena penal condenatria, sentena que foi proferida por um Estado estrangeiro homologada pelo STJ, sentena arbitral. Ttulo extrajudicial emana da vontade do devedor, devedor que emite o cheque, que emite a nota promissria, assina o instrumento particular com duas testemunhas, assina instrumento pblico. O rol dos ttulos extrajudiciais est no art. 585 do CPC. Quanto natureza do ttulo executivo, h trs correntes que abordam o assunto. A primeira traz a natureza documental do titulo executivo, documento que representava a obrigao: certa, lquida e exigvel.

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368
A segunda entende que ttulo tinha natureza de ato jurdico; o que prevalecia nele no era o aspecto documental e sim o ato jurdico ali demonstrado. A terceira uma corrente mista que entende que o ttulo possui tanto natureza de documento, como natureza de ato. O ttulo uma norma jurdica individualizada, portanto, devemos interpret-lo como tal. Todo ttulo tem que ter em seu contedo uma obrigao certa, lquida e exigvel. A certeza a caracterstica que demonstra a presuno da existncia da obrigao. Liquidez consiste na definio do valor da obrigao do seu objeto, ou seja, o valor deve estar liquidado, apurado. A liquidao visa apurao do valor e a individualizao do bem que vai ser objeto da execuo. Em relao exigibilidade, temos que s pode promover a execuo no momento que a obrigao se torna exigvel. Exigibilidade no se refere somente obrigao estampada no ttulo, tambm se aplica ao ttulo em si. Existe um prazo prescricional da obrigao contida no ttulo, outro prazo prescricional da espcie do ttulo. Exemplo: prazo prescricional de um cheque de seis meses.

21. Ttulos Executivos Judiciais


21.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a Execuo Civil, sendo estudados os ttulos executivos judiciais.

21.2 Sntese
Ttulo judicial aquele ttulo que emana da atividade jurisdicional, no necessariamente do Poder Judicirio. Atividade jurisdicional aquela atividade de julgamento, de resoluo de conflitos, que em regra realizada pelo Poder Judicirio, mas tambm pode ser realizada por um particular. A arbitragem um equivalente jurisdicional, a sentena proferida por um rbitro no exerccio da jurisdio se equipara a uma sentena judicial, considerado um ttulo executivo judicial. possvel que o Juiz tenha julgado improcedente o pedido do autor, deixando de condenar o ru na 1 Instncia, o autor tenha interposto o recurso de apelao e que o Tribunal tenha dado provimento e que no acrdo reconhea a existncia de uma obrigao certa, lquida e exigvel.

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A obrigao est contida no acrdo, uma ordem que emana de uma atividade jurisdicional. O ttulo judicial no se restringe sentena, pode estar representado por uma deciso interlocutria, por uma sentena ou por um acrdo. O rol de ttulos executivos judiciais est disposto no art. 475-N do CPC. De acordo com o art. 475, pargrafo nico: Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso. Os incisos II, IV e VI do art. 475-N tratam da sentena arbitral, sentena estrangeira homologada pelo STJ e da sentena penal condenatria. Os incisos de nmeros mpares so aqueles que vo ensejar uma execuo no regime sincrtico. Sentena que julga o conflito, que pode ser resolvido mediante julgamento, atividade do Juiz que resolve o conflito, podendo ser solucionado por uma atividade das prprias partes. Consiste no julgamento realizado pelo Juiz, o qual verifica se o pedido procedente ou improcedente, no todo ou em parte, reconhecida a obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia, ter o processo sincrtico.

Exerccio
104. (Procuradoria-Geral do Estado em Roraima/2004) Acerca do processo da execuo, julgue o seguinte item: O ttulo judicial que legitima a execuo contra devedor solvente deve advir de processo de conhecimento ou de procedimento cautelar preparatrio.

22. Demais Ttulos Judiciais Civis


22.1 Apresentao
Nesta unidade, ser realizado estudo acerca dos ttulos executivos judiciais, tratando aqui dos demais ttulos.

22.2 Sntese
Alm da sentena, tambm so ttulos executivos judiciais as sentenas homologatrias de conciliao ou transao, conforme dispe o art. 475-N, III e V do CPC.

Direito Processual Civil

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Essa sentena homologa, no resolve conflito, as partes chegam a um acordo, o qual ser chancelado pelo Poder Judicirio, nos termos do inciso III. Mesmo sobre a matria que no foi posta em juzo, o ttulo um ttulo executivo judicial, de acordo com dispositivo acima mencionado. O inciso III trata de uma hiptese em que o processo litigioso, o autor pede a condenao do ru e as partes chegam a uma composio no curso do processo. O inciso V trata do acordo celebrado extrajudicialmente, podendo at mesmo ocorrer antes do processo. O acordo extrajudicial pode ser celebrado por instrumento pblico ou privado entre as partes, porm, sendo homologado judicialmente vai ganhar a eficcia de ttulo judicial. Assim, vantajosa a homologao judicial, uma vez que permite execuo que tramita no regime sincrtico e limita matria de defesa. O inciso VII traz o formal e certido de partilha em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. Com a expedio do formal de partilha, cabe ao inventariante transmitir os bens a quem couber, por isso, trata-se de ttulo judicial. Se o inventariante se negar a entregar algum bem ao herdeiro, este poder promover execuo, requerendo o cumprimento da ordem de partilha. Nota-se que esse formal no opera efeitos em relao a terceiros, uma vez que estes no participam do processo de inventrio.

Exerccio
105. Julgue a assertiva: O credor do de cujus que posteriormente se tornar credor do esplio pode valer-se do formal e da certido de partilha para postular ou exigir a satisfao de certa quantia.

23. Ttulos Judiciais Penal, Arbitral e Estrangeiro


Direito Processual Civil

23.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a Execuo Civil, sendo estudados os ttulos executivos judicial penal, arbitral e estrangeiro.

371

23.2 Sntese
Existem ttulos executivos judiciais que no emanam da atividade jurisdicional civil, realizada pelo Poder Judicirio Brasileiro. Os incisos II, IV e VI do art. 475-N, trazem outras espcies de sentena. Conforme j estudado, os incisos I, III, X e XII, trazem um processo sincrtico: fase de conhecimento, fase de execuo. No preciso citar novamente o executado na fase executiva, h continuidade do processo para avanar para a fase satisfativa. De acordo com o art. 475, pargrafo nico: Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso. A sentena penal condenatria transitada em julgado possui alguns aspectos que devem ser analisados. Se essa sentena transita em julgado, cabe execuo provisria da sentena penal condenatria, a sentena ser definitiva. At 2006, a sentena penal condenatria era uma sentena ilquida. No mbito penal, o Juiz apurou um fato criminoso e condenou o ru no mbito criminal a uma determinada pena e a execuo penal vai cuidar do cumprimento dessa pena. possvel que esse crime tenha causado danos prpria vtima ou aos sucessores no mbito civil, devendo-se promover a execuo para obter o ressarcimento ou a indenizao decorrente que se originou com o crime. A sentena penal condenatria era sempre ilquida; o sujeito no comeava executando a sentena penal condenatria; no era objeto do processo penal a apurao do valor a ser ressarcido. Iniciava-se uma atividade jurdica de conhecimento que era de liquidao, apurava o valor para em seguida executar a sentena penal condenatria complementada pela deciso da liquidao. O legislador determinou no CPP que o Juiz, ao proferir a sentena, identificasse o valor mnimo da indenizao. Sentena penal condenatria transitada em julgado atualmente pode trazer a quantificao mnima da indenizao; caso ocorra, j se pode iniciar um processo autnomo de execuo da sentena penal no que diz respeito a essa quantificao mnima, no impedindo de propor simultaneamente uma ao civil de liquidao para apurar a diferena. A sentena arbitral um equivalente jurisdicional da sentena judicial; resulta da atividade jurisdicional realizada pelo rbitro. O rbitro um particular que possui o poder de julgar que lhe conferido pelas partes em um compromisso. Se houver conflito sobre determinado contrato, poder ser resolvido perante a arbitragem, perante o particular. Ao final, profere uma sentena, tem a eficcia de uma sentena proferida no poder judicial, no necessitando ser homologada pelo judicirio. Ressalte-se que, na qualidade de particular, o rbitro no tem poderes no ordenamento brasileiro para praticar atos de invaso.

Direito Processual Civil

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Sentena arbitral um ttulo executivo judicial, resulta da atividade jurisdicional, mas ser levado ao judicirio finalizado o procedimento arbitral para que seja promovido o processo judicial de execuo da sentena. Em relao sentena estrangeira homologada pelo STJ, com a EC n 45, de 2004, a atribuio de homologar uma sentena estrangeira passou a ser do STJ, anteriormente era uma atribuio do STF. Processo de conhecimento que tramitou perante um Juiz estrangeiro, finalizado esse processo, ter outro processo que vai tramitar perante o STJ (homologao da sentena estrangeira); proferida a deciso do STJ, chancelando a sentena estrangeira, vai ser iniciado um terceiro processo.

24. Ttulos Extrajudiciais Art. 585, I e II


24.1 Apresentao
Nesta unidade, observando os ttulos extrajudiciais presentes no art. 585 do CPC, veremos o que dispem seus dois primeiros incisos.

24.2 Sntese
Os ttulos que emanam da vontade do devedor esto presentes no art. 585 do CPC e so chamados de ttulos extrajudiciais. Os ttulos judiciais tm uma presuno, relativa existncia do direito, maior do que a dos ttulos extrajudiciais, pela razo de j terem sido apreciados pela atividade jurisdicional, observados todos os princpios. J os ttulos extrajudiciais decorrem de atividades negociais (cheques, nota promissria, etc.), portanto, no passaram pelo controle judicial; mesmo assim h presuno, mas esta pode ser impugnada de maneira mais fcil. Isso demonstrado, por exemplo, quando nos embargos execuo, meio de defesa para o executado, quando se refere a ttulos extrajudiciais, poder alegar qualquer matria que poderia ser alegada em ao de conhecimento. Quando o ttulo judicial decorre de deciso estrangeira necessria homologao pelo STJ, mas, em relao aos extrajudiciais, se forem criados em conformidade com a lei do local e que o Brasil seja eleito para o cumprimento da obrigao, no necessrio controle prvio do tribunal superior (art. 585, 2). Esse mencionado artigo diz que no seria necessria a homologao, neste caso, do STF, isso porque sua redao anterior EC n 45/2004, que modificou a competncia para o STJ, mas, em quaisquer hipteses, desde respeitados os requisitos, no necessria homologao.

Direito Processual Civil

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Iniciando as espcies de ttulos extrajudiciais, no art. 585, inciso I do CPC temos os ttulos cambiais. No h uma perfeita identidade entre ttulos de crdito, cambial e executivo, assim existem ttulos de crdito que no so ttulos executivos e existem ttulos executivos que no so ttulos de crdito. Alguns ttulos cambiais tambm so ttulos executivos, demonstrado pelo inciso I. So: letra de cmbio, nota promissria, duplicata, debnture e o cheque. Cada um desses ttulos so regulamentados por legislao prpria, assim, somente observando estas leis, verificaremos quais so os requisitos para que estes sejam considerados como ttulos vlidos. A duplicata e a debnture merecem ateno especial, pois a duplicata, aps analisarmos o rol do inciso I; vemos que a letra de cmbio, a nota promissria e o cheque so emitidos pelo prprio devedor, ao contrrio da duplicata, j que esta emitida pelo credor, aps a compra de uma mercadoria, entregue ao devedor juntamente com a duplicata, onde necessrio o aceite na duplicata (por assinatura). Sem o aceite, a duplicata no tem o consentimento do comprador, pela razo de existir algum vcio na mercadoria ou no negcio. Ocorre que a lei das duplicatas prev a eficcia executiva sem o aceite, se acompanhada do protesto do ttulo e que haja prova documental da entrega da mercadoria. Em relao debnture, esta ttulo de crdito emitido por sociedades annimas, que buscam a arrecadao de valores. As debntures possuem um determinado vencimento e atingido este, o credor a apresenta sociedade annima que a emitiu, assim, caso no haja o adimplemento voluntrio, o credor poder executar este ttulo. J o inciso II do art. 585, trata de outros documentos que no so ttulos cambiais, que so: II a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores. Na escritura pblica, no necessria a assinatura de testemunhas, mas nos demais documentos, particulares, so necessrios que duas testemunhas o afirmem. Estas testemunhas esto l apenas para afirmar que estavam presentes no ato e que no houve vcio de consentimento e no para concordarem com o documento. Outro documento o instrumento de transao, com a presena dos operadores mencionados, que atribuem esta executividade.

Exerccio
106. (PGE-Amazonas/2007) Acerca das tendncias e dos princpios do processo de execuo do direito brasileiro, julgue o item que se se-

Direito Processual Civil

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gue: Verifica-se, atualmente, a tendncia de ampliao do conceito de ttulo executivo extrajudicial, de maneira que fique configurado em qualquer documento particular firmado pelo devedor e por duas testemunhas no qual se tenha assumido a obrigao de qualquer natureza, desde que tal ttulo se revista de liquidez, certeza e exigibilidade.

25. Ttulos Extrajudiciais Art. 585, III, IV e V


25.1 Apresentao
Nesta unidade, observando os ttulos extrajudiciais presentes no art. 585 do CPC, veremos os incisos III, IV e V.

25.2 Sntese
O inciso III do art. 585 diz sobre os ttulos extrajudiciais: III os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida. Podemos desmembrar este inciso em trs partes. Inicialmente, os contratos por penhor (bem mvel), hiptese (bem imvel) e anticrese (frutos e rendimentos), que so espcies de garantias reais sobre coisa alheia. Desta forma, algum confere como garantia uma das hipteses anteriores; por exemplo, em um contrato com um banco, assim caso a pessoa que ofereceu a garantia fique inadimplente, o banco poder cobrar a dvida, sendo que ele fica com a preferncia sobre o bem, penhorado, hipotecado ou por anticrese. O credor que recebe um bem em hipoteca chama-se hipotecrio, por penhor, pignoratcio e por anticrese, anticrtico. Assim, quando cobrado na execuo, a penhora deve recair, preferencialmente, ao bem dado em garantia. Segundo, os contratos garantidos por cauo, que tambm forma de garantia, mas a garantia pode ser dividida em reais ou pessoais (fidejussria). Quando o legislador se refere ao contrato garantido por cauo, ele se refere ao contrato garantido por fiana, sendo que o instrumento particular assinado pelo devedor, se foi garantido por um fiador, , por si s, um ttulo executivo extrajudicial.

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Por fim, dos contratos de seguros de vida, ou seja, se determinada pessoa contratou um contrato de vida e, por um acaso, veio a falecer, seus sucessores tm o direito de obter da seguradora o valor referido no contrato. Aqui consiste em ttulo, no as prestaes devidas seguradora e sim o prprio seguro, devido pela seguradora. O inciso IV trata do ttulo: V o crdito decorrente de foro e laudmio. Existem determinadas verbas que so pagas por fora de uma enfiteuse, ou seja, negcio jurdico ligado a um determinado bem imvel. A partir da enfiteuse, temos duas verbas que podem ser devidas: foro (deve ser pago anualmente) e laudmio (deve ser pago toda vez que o imvel alienado). O CC de 2002 proibiu a constituio de novas enfiteuses, mas no extinguiu as enfiteuses no existentes, ento enquanto no extintas, ocorre esta hiptese. J o inciso V trata do: o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio. Essa situao envolve a satisfao de crdito de aluguel de imvel e de encargos acessrios, desde que comprovados documentalmente. A situao aqui que o locador poder promover a execuo em face do locatrio, quando, por exemplo, se estipulou no contrato que o locatrio pagaria o aluguel, a taxa de condomnio, o IPTU, etc., diante do inadimplemento de uma dessas verbas, fundadas no contrato.

26. Ttulos Extrajudiciais Art. 585, VI, VII e VIII


26.1 Apresentao
Nesta unidade, observando os ttulos extrajudiciais presentes no art. 585 do CPC, veremos os incisos VI, VII e VIII.
Direito Processual Civil

26.2 Sntese
Os trs ltimos incisos do art. 585 do CPC tratam: VI o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por

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deciso judicial; VII a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; VIII todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva. O inciso IV diz sobre as verbas que so estipuladas por deciso judicial, isto pode induzir a erro, pois se so estipuladas por verbas judiciais seriam ttulos judiciais. Isso no ocorre, pois o processo judicial no proposto, por exemplo, para apreciao das verbas periciais (fixadas pelo juiz em deciso judicial); assim, estas devem ser pleiteadas em novo processo, observando o devido processo legal, onde se observa o contraditrio e ampla defesa. A doutrina entende que esta deciso no um ato jurisdicional e sim um ato administrativo praticado pelo judicirio; por essa razo, considerado extrajudicial. Em relao ao inciso VII, como vimos, via de regra, o ttulo executivo extrajudicial possui a participao da vontade do devedor (assina o cheque, contrato, etc.), mas essa certido emana de um ato do credor, no caso, a administrao pblica. A inscrio da dvida ativa pressupe a prvia notificao do devedor, para que possa exercer suas defesas, portanto, o crdito inscrito na forma da lei. Esse crdito no necessariamente tributrio, podendo ter tambm uma natureza distinta (foros devidos sobre terrenos de marinha), mas ainda inscrito na forma da dvida ativa. J pelo inciso VIII, possvel que outras leis esparsas estabeleam a eficcia executiva de determinados documentos, que assim se tornam ttulos executivos extrajudiciais. Ex.: Lei da ao civil pblica, art. 5, 6: 6 Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial.

Exerccios
Direito Processual Civil

107. (TJPR/2008): Analise a assertiva: O contrato de honorrios advocatcios deve estar assinado por duas testemunhas para que consista ttulo executivo extrajudicial. 108. (TJPR/2008): Analise a assertiva: A cdula de crdito bancrio, no configura ttulo executivo extrajudicial.

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27. Execuo Civil Parte Geral: Competncia e Ttulos Judiciais Civis


27.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a Execuo Civil, sendo estudados a competncia para processamento e ttulos judiciais civis.

27.2 Sntese
A execuo civil baseada em uma certificao, a qual pode ser ttulo executivo judicial ou extrajudicial. A execuo de um ttulo executivo judicial civil se d pelo regime sincrtico, havendo a fase de conhecimento e fase executiva. De acordo com o art. 475-P do CPC: O cumprimento da sentena efetuar-se- perante: I os tribunais, nas causas de sua competncia originria; II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio. Conforme dispe o art. 575 do CPC: A execuo, fundada em ttulo judicial, processar-se- perante: I os tribunais superiores, nas causas de sua competncia originria; II o juzo que decidiu a causa no primeiro grau de jurisdio; IV o juzo cvel competente, quando o ttulo executivo for sentena penal condenatria ou sentena arbitral. De acordo com o art. 475-P, se a ao de conhecimento tramitou com competncia originria, referente a uma das turmas do STF, essa mesma turma que ter a competncia originria e absoluta para processar a execuo. Quanto ao segundo inciso, a causa executiva vai tramitar perante o juzo que processou a causa de conhecimento no primeiro grau de jurisdio. Quanto a foros concorrentes, o legislador entendeu a dificuldade na tramitao de bens em outra localidade. Assim, de acordo com o pargrafo nico: No caso do inciso II do caput deste artigo, o exequente poder optar pelo juzo do local onde se encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem.

Exerccio
109. (Procuradoria-Geral do Estado da Paraba/2007). Quanto liquidao e ao cumprimento da sentena, assinale a opo correta:

Direito Processual Civil

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a) A liquidao de sentena por clculo do credor feita incidentalmente nos autos da ao principal; quando os elementos contbeis esto em poder do devedor, o juiz determinar a sua apresentao, fixando data e impondo multa diria pelo descumprimento da ordem judicial. b) A liquidao de sentena deve guardar estrita consonncia com o decidido na fase cognitiva, portanto, se a sentena for omissa em relao condenao em juros moratrios e correo monetria, esses ndices no podem ser includos na liquidao, por ofensa ao princpio da imutabilidade da coisa julgada. c) Caso a apurao do montante da dvida ou a individuao do objeto da prestao dependam de alegao e comprovao de fato novo, podem as partes convencionar que a liquidao seja feita por arbitramento, bem como decidir quanto indicao do perito. d) A execuo provisria da sentena compreende os atos executivos de transferncia e adjudicao do bem ou dinheiro penhorado, ficando a satisfao do credor subordinada ao trnsito em julgado da sentena exequenda objeto de recurso. e) A competncia para a execuo de deciso judicial de primeiro grau de jurisdio do juzo que processou a causa, mas admite-se que o credor faa opo pelo foro do domiclio do devedor ou do local onde se encontram bens sujeitos expropriao.

28. Competncia: Cumprimento de Sentena em Processo Autnomo e Execuo Fundada em Ttulo Extrajudicial
28.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a Execuo Civil, sendo estudada a competncia para processamento do cumprimento de sentena.

Direito Processual Civil

28.2 Sntese
A sentena penal condenatria traz um processo penal de conhecimento e atividade de conhecimento penal, reparao de dano.

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De acordo com o art. 100 do CPC: competente o foro: V do lugar do ato ou fato: a) para a ao de reparao do dano. Seu pargrafo nico dispe: Nas aes de reparao do dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do fato. O mesmo artigo traz no inciso IV do lugar: d) onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se lhe exigir o cumprimento. Exemplo: cumprimento de ao de contrato. Conforme traz o art. 94: A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. Quanto sentena estrangeira, teremos a atividade de conhecimento, atividade de homologao, processo autnomo de execuo e a competncia da Justia Federal (1 instncia). Dispe o art. 109, da Constituio Federal: Aos juzes federais compete processar e julgar: X os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao.

29. Competncia: Execuo Fundada em Ttulo Extrajudicial


29.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a Execuo Civil, sendo estudada a competncia em relao execuo fundada em ttulo extrajudicial.

29.2 Sntese
Temos como ttulos extrajudiciais o cheque, a nota promissria, o instrumento contratual, dentre outros. Em relao execuo, trata-se de regime autnomo; no h prvio processo de conhecimento. De acordo com o art. 576, CPC: A execuo, fundada em ttulo extrajudicial, ser processada perante o juzo competente, na conformidade do disposto no Livro I, Ttulo IV, Captulos II e III. Ainda, traz o art. 111, CPC: A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das partes; mas estas podem modifi-

Direito Processual Civil

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car a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. O art. 100, IV, d traz como foro o local do cumprimento da obrigao. J o art. 94 dispe acerca do foro do domiclio do ru em alguns tipos de aes. Traz o art. 578, CPC a execuo fundada em certido da dvida ativa: A execuo fiscal (art. 585, VI) ser proposta no foro do domiclio do ru; se no o tiver, no de sua residncia ou no do lugar onde for encontrado. De acordo com o pargrafo nico: Na execuo fiscal, a Fazenda Pblica poder escolher o foro de qualquer um dos devedores, quando houver mais de um, ou o foro de qualquer dos domiclios do ru; a ao poder ainda ser proposta no foro do lugar em que se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem dvida, embora nele no mais resida o ru, ou, ainda, no foro da situao dos bens, quando a dvida deles se originar. Quando h pluralidade de rus, o foro poder ser o domiclio de qualquer um.

Exerccio
110. (Procuradoria-Geral do Estado de Roraima/2004). Acerca do processo de execuo, julgue o seguinte item: A execuo fiscal deve ser proposta na comarca em que o devedor mantm domiclio. Se em tal comarca no funcionar juzo federal, a competncia desloca-se para a justia estadual.

30. Execuo Provisria de Ttulo Judicial


30.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos o conceito, as regras e particularidades do regime de processamento da execuo provisria, iniciando pelo ttulo judicial.

30.2 Sntese
Direito Processual Civil

Art. 475- I do CPC diz: O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo. No 1, temos o conceito de execuo provisria: definitiva a execuo da sentena transitada em julgado e provisria quando se tratar de sentena impugnada mediante recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo.

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Aqui se tem a certificao de uma obrigao, mas, ainda, a deciso no transitou em julgado, portanto, ainda no definitiva. Assim, caso a execuo de sentena recorrvel fosse definitiva, isso poderia acarretar muitos prejuzos ao devedor, pois satisfeita a dvida, ou expropriado algum de seus bens, ele teria que arcar unilateralmente com todo o nus do processo do conhecimento; assim, criou-se a execuo provisria, para dividir esse nus. Esta execuo provisria no possui a mesma confiana de uma execuo definitiva; pode-se aqui se realizar penhora ou expropriao, mas estas podero ser desconstitudas por deciso dos tribunais. Caso a apelao seja recebida com o efeito suspensivo, logicamente, no h o que se falar em execuo provisria, muito menos em definitiva, j que a sentena recorrida ficara suspensa at deciso da instncia superior. J o art. 475-O diz que: A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: (...). O 3 importante, pois diz: Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o advogado declarar a autenticidade, sob sua responsabilidade pessoal: I sentena ou acrdo exequendo; II certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo; III procuraes outorgadas pelas partes; IV deciso de habilitao, se for o caso; V facultativamente, outras peas processuais que o exequente considere necessrias. Isso ocorre, pois a apelao seguir o tribunal nos autos principais e, assim, requerida a execuo provisria, esta deve ser instruda com cpias do processo original. A execuo provisria, necessariamente, realizada em outro processo, que no o principal, mas isso no diz que a execuo provisria consiste em um processo autnomo.

31. Execuo Provisria de Ttulo Judicial Procedimento


31.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando com a execuo provisria de ttulo judicial, observaremos como ocorre seu procedimento.
Direito Processual Civil

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31.2 Sntese
Como vimos, a execuo provisria ocorrer da mesma forma que a definitiva, com algumas peculiaridades. A execuo definitiva ocorre da seguinte forma (quatro fases): fase postulatria; fase de constrio; fase de expropriao; e fase da satisfao. Na fase postulatria, o ttulo apresentado ao judicirio e o exequente formula o pedido de satisfao da obrigao. na fase de constrio que ocorre a penhora, quando o executado permanece inadimplente; isso para que esses bens fiquem vinculados ao processo. Na fase de expropriao, se tem a alienao dos bens penhorados, para obter valor, suficiente para cumprir a obrigao. Na fase da satisfao, so entregues ao credor os valores recebidos com a expropriao dos bens. Na execuo definitiva, so realizados todos esses atos, j que se tem certeza de que no h risco de modificao do ttulo executivo. No entanto, na execuo provisria, existe um risco da deciso ser modificada, portanto, o legislador prev uma diferena acerca do procedimento. Art. 475-O, III: III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. Assim, na fase de expropriao, na execuo provisria, necessrio que seja apresentada cauo, a fim de assegurar possvel modificao da sentena (tanto para extinguir a obrigao quanto para diminu-la), que poderia ensejar em prejuzo ao ru. O magistrado, nos prprios autos, julga se esta cauo suficiente para suprir eventual prejuzo. O momento para apresentar esta cauo (real ou pessoal, imveis e fiador) o momento da constrio do bem, j que a cauo, neste caso, requisito para as prximas etapas, de expropriao e entrega dos valores. Existem duas situaes em que a cauo dispensada (art. 475-O, 2 do CPC): 2 A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo poder ser dispensada: I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio mnimo, o exequente demonstrar situao de necessidade; II nos casos de execuo provisria em que penda agravo perante o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao.

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O inciso I trata da ao de alimentos e, assim, logicamente, deve-se dispensar a cauo pela necessidade do alimentado. No inciso II, se tem um agravo perante o STJ ou STF, da deciso que nega a admissibilidade do REsp ou do RE, isso porque como foi inadmitida a admissibilidade destes recursos, a probabilidade de haver mudana da sentena mnima, mas deve-se entender que havendo prejuzo irreversvel no pode ocorrer esta hiptese.

Exerccio
111. (Magistratura-TJMT/2008) Julgue o item subsequente: Em regra, a execuo provisria s caminha at o momento da penhora dos bens, no compreende, entretanto, os atos executivos de transferncia, alienao coativa, desconto e adjudicao, ficando a satisfao do credor subordinada ao trnsito em julgado da sentena exequida, objeto do recurso.

32. Execuo Provisria de Ttulo Judicial Responsabilidade do Exequente


32.1 Apresentao
Nesta unidade, continuando com a execuo provisria de ttulo judicial, observaremos a diferena deste instituto em relao responsabilidade do exequente.

32.2 Sntese
Como vimos, nos casos onde h pendncia de recurso sem efeito suspensivo, pode ocorrer a execuo provisria, respeitando a possibilidade de modificao desta deciso, ou seja, observando a necessidade da cauo, nos casos onde no h como restituir o bem expropriado. Aqui, se chega a uma dvida, qual seja, se o credor se responsabiliza pelos danos causados ao executado, pela execuo, objetiva ou subjetivamente, nos casos onde h a reverso da deciso.
Direito Processual Civil

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Relembrando os institutos: Responsabilidade subjetiva: aqui se tem um fato e um dano, devendo haver nexo causal entre eles, bem como o elemento volitivo, culpa em sentido amplo. Responsabilidade objetiva: independentemente do nimo do agente ele responder pelo dano que causou. Assim deve-se observar o art. 475-O, I e II, bem como o 1 do CPC: I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exequente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento; (...) 1 No caso do inciso II do caput deste artigo, se a sentena provisria for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficar sem efeito a execuo. Esse artigo entende que a responsabilidade do exequente objetiva, j que no depende de avaliao de culpa, independentemente do seu nimo. ltima distino: como vimos, os autos em recurso subiro para o tribunal e em autos suplementares ocorre a execuo provisria; assim, no podemos confundir essa hiptese com a execuo definitiva de uma parcela da sentena que j transitou em julgado, ou seja, caso o exequente faa dois pedidos, sendo ambos julgados procedentes pelo juiz e somente um deles foi objeto de recurso, portanto, o que no foi objeto transitou em julgado, possibilitando a execuo definitiva deste pedido. Pode ocorrer eventual dvida, pois nesse caso a execuo definitiva, mas ocorre tambm em autos suplementares, j que os autos principais esto em recurso no tribunal. Neste caso, tambm pode ocorrer a execuo provisria do pedido objeto de recurso, ao mesmo tempo da execuo definitiva do pedido que j transitou em julgado.

Exerccio
Direito Processual Civil

112. Com relao execuo, julgue o item subsequente: A execuo da parte no atacada, no impugnada da sentena, objeto de recurso parcial definitiva, muito embora seja feita por carta de sentena ou em autos complementares, j que os autos principais subiro instncia superior para julgamento da apelao.

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33. Execuo Provisria de Ttulo Extrajudicial


33.1 Apresentao
Nesta unidade, iniciaremos o estudo da execuo provisria de ttulo extrajudicial, observando a questo da mudana do ordenamento brasileiro, que ocorreu em 2006.

33.2 Sntese
J vimos que a execuo por ttulo extrajudicial realizada em processo autnomo, com o objetivo de obter a obrigao demonstrada no ttulo, mas, no direito brasileiro, antes de 2006, perante o art. 587 do CPC, no era possvel a realizao de execuo provisria na execuo por ttulo extrajudicial. Essa mudana ocorreu pela discusso entre doutrinadores e tribunais, j que, ao impetrar a execuo por ttulo extrajudicial, o meio de defesa so os embargos execuo. Como vimos, os embargos execuo possuem natureza de ao, em que eles podem atacar diversas possveis nulidades da execuo. J que possuem natureza de ao, teremos outros atos (de conhecimento) distintos dos atos da execuo; sendo assim, os embargos so resolvidos por sentena. Neste caso, observada a improcedncia dos embargos execuo, o executado interpe recurso de apelao; assim, levou a doutrina a se pensar que existe um risco dessa apelao ser provida, mas, diante do artigo mencionado, era considerada execuo definitiva, pois esta referida em ttulo extrajudicial definitivo (Smula n 317 do STJ). Entretanto, observa-se que essa ideia era um tanto quanto falha, pois poderia se gerar um risco ao executado, j que no h cauo ou outra possibilidade de segurana; desse modo, em 2006, houve a modificao do art. 586 do CPC que passou a dizer: Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739). Desta forma, existe uma possibilidade onde a execuo ser provisria, que quando a apelao dos embargos recebida com o efeito suspensivo, nos termos do art. 739 do CPC.

Direito Processual Civil

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34. Liquidao: Conceito, Natureza Jurdica e Limites


34.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, sendo estudados a liquidao, o seu conceito, a natureza jurdica e os limites.

34.2 Sntese
A obrigao lquida possui valor definido ou bem individualizado. O ttulo executivo deve ser certo, lquido e exigvel. Execuo fundada em obrigao que no tenha a individualizao do bem ou a indicao do valor no ter como prosperar. Decises genricas afirmam que existe uma obrigao, mas no definem a quantia devida. Para que a execuo tenha incio, preciso que se apure o quantum debeatur. De acordo com o art. 286 do CPC: O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: (...) Se o autor no puder definir no comeo da ao de conhecimento, como em um caso de atropelamento, por exemplo, em que o sujeito ainda est passando por tratamento, poder fazer pedido genrico. Liquidao a atividade jurdica de conhecimento para definir qual o valor da obrigao ou qual bem dever ser entregue. Conforme dispe o art. 475-A do CPC: Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao. O art. 475-G traz os limites da liquidao: defeso, na liquidao, discutir de novo a lide ou modificar a sentena que a julgou. Algumas verbas no precisam estar dispostas na sentena, como os juros de mora e honorrios advocatcios.

Direito Processual Civil

Exerccio
113. Quanto liquidao e ao cumprimento da sentena, assinale a opo correta. a) a liquidao de sentena por clculo do credor feita incidentalmente nos autos da ao principal; quando os elementos contbeis esto em poder do devedor, o juiz determinar a sua

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apresentao, fixando data e impondo multa diria pelo descumprimento da ordem judicial. a liquidao de sentena deve guardar estrita consonncia com o decidido na fase cognitiva, portanto, se a sentena for omissa em relao condenao em juros moratrios e correo monetria, esses ndices no podem ser includos na liquidao, por ofensa ao princpio da imutabilidade da coisa julgada. caso a apurao do montante da dvida ou a individuao do objeto da prestao dependam de alegao e comprovao de fato novo, podem as partes convencionar que a liquidao seja feita por arbitramento, bem como decidir quanto indicao do perito. a execuo provisria da sentena compreende os atos executivos de transferncia e adjudicao do bem ou dinheiro penhorado, ficando a satisfao do credor subordinada ao trnsito em julgado da sentena exequenda objeto de recurso. a competncia para a execuo de deciso judicial de primeiro grau de jurisdio do juzo que processou a causa, mas admite-se que o credor faa opo pelo foro do domiclio do devedor ou do local onde se encontram bens sujeitos expropriao.

b)

c)

d)

e)

35. Liquidao Regimes Processuais, Competncia, Legitimidade, Espcies e Deciso


35.1 Apresentao
Nesta unidade, ser abordada a execuo civil, sendo estudados os regimes processuais, a competncia, a legitimidade, as espcies e a deciso da liquidao.

Liquidao uma atividade que visa apurar o valor de um bem. A liquidao por artigos depende da prova de alguns fatos no apresentados na etapa de conhecimento. Temos a primeira etapa, a ao de conhecimento e a etapa da execuo, do cumprimento da obrigao.

Direito Processual Civil

35.2 Sntese

388
Quando o pedido quantificado, h apenas uma etapa, de conhecimento. rgo jurisdicional que executa a liquidao rgo que fez o conhecimento. Da deciso de liquidao, caber agravo de instrumento, de acordo com o art. 475-H do CPC.

Exerccio
114. (TJ-Tocantins/2008) Quanto liquidao e ao cumprimento da sentena proferida no processo civil, assinale a opo correta. a) a liquidao de sentena, por ser um incidente processual, unificada procedimentalmente ao condenatria genrica e tem o mesmo objeto litigioso da ao onde a sentena liquidanda foi proferida. so passveis de liquidao as sentenas que no discriminem a coisa devida ou o fato exigvel e, ainda, aquelas que no determinem o objeto ou o valor da condenao. b) o recurso cabvel contra a deciso de liquidao de sentena o agravo, que ser interposto como regra na forma retida ou por instrumento quando o executado demonstrar que a referida deciso poder lhe causar leso grave e de difcil reparao. c) a competncia para o cumprimento da sentena que condena o ru ao pagamento de quantia certa ser do juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio. por se tratar de competncia funcional, portanto, absoluta, no pode ser modificada por acordo entre as partes ou convenincia do credor. d) a liquidao da sentena por artigos ser necessria quando, para se determinar o valor correspondente obrigao fixada na sentena condenatria, houver necessidade de alegar e provar fato novo. por fato novo deve-se entender aquele que, embora resultante da obrigao julgada na sentena, no foi objeto da condenao, porque foi deixado de fora ou porque somente surgiu depois desta.

36. Liquidao por Clculo


Direito Processual Civil

36.1 Apresentao
Nesta unidade, iniciaremos o estudo das formas de liquidao da sentena, observando em especial a liquidao por clculo.

389

36.2 Sntese
So trs as espcies de liquidao presentes no ordenamento jurdico brasileiro: liquidao por clculo, arbitramento e por artigo. A liquidao por clculo est disposta no art. 475-B do CPC; aqui, temos a definio do quantum na sentena, que tambm estipula o ndice de reajuste da obrigao. Assim, para iniciar a execuo, o credor apresenta sua memria de clculos; portanto, no se tem uma fase destacada, ou seja, a liquidao parte do prosseguimento, sendo que acontece incidentemente. Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo. possvel que o autor no tenha como elaborar os clculos, j que elementos indispensveis para a realizao estejam em poder do ru ou de terceiros (ex.: execuo de caderneta de poupana, que est em poder do ru) e, assim, temos o 1: Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados existentes em poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do credor, poder requisit-los, fixando prazo de at trinta dias para o cumprimento da diligncia. Pode ocorrer que o devedor ou o terceiro se recusem, injustificadamente, de apresentar os dados essenciais para a realizao dos clculos e, assim, temos o 2 que diz: Se os dados no forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor, reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor, e, se no o forem pelo terceiro, configurar-se- a situao prevista no art. 362. Desse modo, o juiz ir entender que os clculos apresentados pelo autor esto corretos, mas em relao aos terceiros teremos a hiptese do art. 362 do CPC que diz: Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz lhe ordenar que proceda ao respectivo depsito em cartrio ou noutro lugar designado, no prazo de 5 (cinco) dias, impondo ao requerente que o embolse das despesas que tiver; se o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da responsabilidade por crime de desobedincia. Podemos ter a hiptese tambm em que o juiz ir se valer do contador do juzo, que pode ocorrer quando: o credor no tenha como contratar seu prprio contador; quando for beneficirio da justia gratuita; quando os limites da deciso exequida forem aparentemente extrapolados, ou seja, em razo do princpio da menor onerosidade, para adequar a execuo aos limites da sentena, observando o disposto no 4: Se o credor no concordar com os clculos feitos nos termos do 3 deste artigo, far-se- a execuo pelo valor originariamente pretendido, mas a penhora ter por base o valor encontrado pelo contador.

Direito Processual Civil

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Exerccio
115. (PGE-PB/2007) Analise a assertiva: Quanto liquidao e o cumprimento de sentena analise a assertiva: A liquidao da sentena por clculo do credor feita incidentalmente nos autos da ao principal, ou seja, no curso da prpria execuo. Quando os elementos contbeis esto em poder do devedor, o juiz determinar a sua apresentao, fixando data e impondo multa diria pelo descumprimento da ordem judicial.

37. Liquidao por Artigos


37.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo das formas de liquidao da sentena, observando em especial a liquidao por artigos.

37.2 Sntese
A liquidao por artigos tem um procedimento prprio, sendo um incidente processual, que ir se desenvolver aps a fase de certificao da existncia da obrigao e antes da fase executiva. H ento trs fases processuais: na primeira, temos a certificao da existncia de uma obrigao, a segunda fase a da liquidao, onde se apura o valor da obrigao ou se individualiza o bem que deve ser entregue ao exequente e, na terceira fase, se tem o incio da execuo. Caracterstica principal: Art. 475-E. Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. Fato novo no somente o fato que tenha ocorrido de forma superveniente e sim o que de fato ainda no foi alegado ou comprovado nos autos, podendo ser pretrito propositura do prprio processo (ex.: caso de atropelamento, em que as despesas continuam, ensejando uma sentena ilquida). Para procedimento da liquidao por artigos, a fim de apurar os fatos novos, deve-se observar o art. 475-F, que diz: Na liquidao por artigos, observar-se-, no que couber, o procedimento comum (art. 272). Art. 272. O procedimento comum ordinrio ou sumrio. Portanto, no se pode aplicar a esta liquidao os procedimentos especiais, mas pode-se aplicar tanto o procedimento sumrio (h concentrao dos atos

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processuais), quanto o procedimento ordinrio. Deve-se, assim, prestar ateno art. 275, primeiramente, para observar se possvel aplicar o procedimento sumrio, caso no seja aplicvel, deve-se aplicar o rito ordinrio.

Exerccio
116. (TJ-TO/2008) Quanto liquidao da sentena proferida no processo civil, analise a assertiva: A liquidao da sentena por artigos ser necessria quando, para se determinar o valor correspondente obrigao fixada na sentena condenatria, houver necessidade de alegar e provar fato novo. Por fato novo, deve-se entender aquele que embora resultante da obrigao julgada na sentena, no foi objeto da condenao, porque foi deixado de fora ou porque somente surgiu depois desta.

38. Liquidao por Arbitramento


38.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo das formas de liquidao da sentena, observando em especial a liquidao por arbitramento.

38.2 Sntese
A terceira espcie de liquidao a por arbitramento, segundo o art. 475-C que diz: Far-se- a liquidao por arbitramento quando: I determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; II o exigir a natureza do objeto da liquidao. Esta modalidade tem por caracterstica a necessidade de prova pericial, mediante um trabalho tcnico realizado por um preito designado pelo juiz. Vimos que na liquidao por artigos o fato novo (caracterstica) pode ser tanto documental quanto pericial, assim para distinguir estas modalidades, devemos observar que o fato, para a liquidao por artigos no estava inserido no processo (fato novo), ao contrrio da liquidao por arbitramento, onde a percia versa sobre fato j apresentado nos autos. Assim, como na liquidao por artigos, esta modalidade possui uma fase prpria, um novo procedimento, de cognio limitada, restrita apurao da quantia, pois os fatos em si j foram alegados.

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Em relao ao procedimento, devemos aplicar o art. 475-D do CPC: Art. 475-D. Requerida a liquidao por arbitramento, o juiz nomear o perito e fixar o prazo para a entrega do laudo. Embora o CPC no afirme que o ru deva ser intimado para se manifestar, sobre isso, temos o pargrafo nico do CPC que diz: Apresentado o laudo, sobre o qual podero as partes manifestar-se no prazo de dez dias, o juiz proferir deciso ou designar, se necessrio, audincia. A interpretao literal destes artigos poderiam levar ao cerceamento do direito de defesa do ru, mas as correntes doutrinria e jurisprudencial entendem ser necessria a intimao do ru antes da apresentao do laudo, j que a prova pericial deve ser feita de forma ao contraditrio, observando a possibilidade de indicar assistente, impugnar o perito, etc.

Exerccio
117. (PGE-PB/207) Quanto liquidao e o cumprimento da sentena, analise a assertiva: Caso a apurao do montante da dvida ou a individuao do objeto da prestao dependam de alegao e de comprovao de fato novo, podem as partes convencionar que a liquidao seja feita por arbitramento, bem como decidir pela indicao do perito.

39. Liquidao de Obrigao Contida em Ttulo Extrajudicial e da Converso da Tutela Especfica em Pecuniria
39.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos a peculiar liquidao de obrigao contida em ttulo extrajudicial.

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39.2 Sntese
A obrigao contida em ttulo extrajudicial possvel, mas incomum, pois o CPC no art. 286 admite que o pedido seja incerto ou indeterminado nas hipteses, por exemplo, de no conseguir identificar com preciso quais so as consequncias do ato que o ru praticou (ex.: atropelamento); isso enseja um maior nmero de liquidao fundada em ttulo judicial.

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J no ttulo extrajudicial, este s entendido desta forma se preencher todos os requisitos formais; ento, no basta serem ditos como tal; deve-se observar, portanto suas leis regulamentadoras e, assim, seguindo essas leis, muitas vezes, os requisitos j demonstram a disposio do valor, por conseguinte dificilmente teremos uma liquidao de ttulo extrajudicial. No entanto, existem obrigaes de fazer ou entregar coisa diversa de dinheiro, que podem ser objeto de ttulo extrajudicial; portanto, possvel que tenha a necessidade da liquidao, quando, por exemplo, no for possvel entregar coisa especfica compactuada (ex.: contratou de entregar um bem, mas o bem se perdeu ter que apurar as perdas e danos). Neste exemplo, teremos a converso da execuo de entrega de bem certo, para execuo de perdas e danos, observando o disposto no art. 627: O credor tem direito a receber, alm de perdas e danos, o valor da coisa, quando esta no lhe for entregue, se deteriorou, no for encontrada ou no for reclamada do poder de terceiro adquirente. Neste caso, a converso depender de liquidao, nos casos do 1 deste artigo: No constando do ttulo o valor da coisa, ou sendo impossvel a sua avaliao, o exequente far-lhe- a estimativa, sujeitando-se ao arbitramento judicial. Esta etapa de liquidao destacada entre o procedimento da tutela especfica e o procedimento da execuo de pagar quantia.

Exerccio
118. (PGE-PB) No que diz respeito tutela especfica das obrigaes de fazer, no fazer e entregar coisa, analise a assertiva: Na ao que tenha por objeto a entrega da coisa, deferida a tutela especfica, ou seja, concedida a deciso judicial determinando que se cumpra a obrigao na tutela especfica, de entrega de coisa e no cumprida e no cumprida a obrigao no prazo fixado em razo da alienao da coisa, o credor poder optar entre pleitear a converso da prestao em perdas e danos ou pleitear que se expea ordem para que o terceiro entregue a coisa sob pena de busca e apreenso ou imisso na posse conforme se trate de coisa mvel ou imvel.
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Captulo 19

Execuo em Espcie

1. Classificao e Cumprimento da Sentena Tutela das Obrigaes de Fazer e no Fazer


1.1 Apresentao
Nesta unidade, iniciaremos o estudo das execues em espcies, observando a classificao e cumprimento da sentena.

1.2 Sntese
Veremos agora os procedimentos de execues e, para isso, classific-las. Execues comuns: so aquelas regulamentadas pelo CPC, para cuidar de obrigaes de fazer, no fazer, entregar coisa ou para pagamento de certa quantia, de devedor particular solvente (possui patrimnio necessrio para cumprir suas obrigaes).

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Execues especiais: guardam certas peculiaridades, caractersticas que lhe so prprias, por conta da prpria relao jurdica de direito material (ex.: execuo de alimentos), ou pela qualidade especfica de um dos sujeitos da relao (ex.: execuo fiscal). Entre as execues comuns, temos uma subclassificao (aqui o critrio do legislador foi procedimental): execues voltadas para as tutelas especficas de fazer e no fazer (vo ser processadas da mesma maneira); obrigaes de entregar coisa distinta de dinheiro (o ato de constrio recai sobre o bem que deve ser entregue); e pagamento de quantia (aqui se busca a obrigao em dinheiro, os atos de constrio versam sobre todo o patrimnio do devedor). Esta diviso no se confunde pela feita no CC, j que no CC o legislador classifica as obrigaes da seguinte maneira: obrigaes de fazer (quer uma conduta ativa do devedor); obrigaes de no fazer (obrigao de uma absteno do devedor); e entregar (no distinguir o objeto que deve ser entregue, podendo ser qualquer objeto ou dinheiro). Em relao s duas primeiras espcies, dizemos que fazem parte de uma tutela especfica, onde a satisfao do credor s ocorre quando ele obtm a obrigao especfica.

Exerccio
119. (PGE-PB/2007) No que diz respeito s tutelas especficas de fazer, no fazer e entregar coisa, analise a assertiva: A ao que tenha por objeto uma obrigao de fazer, caso seja deferida tutela especfica que no seja cumprida no prazo fixado, o juiz, para obteno do resultado pecunirio equivalente ao do inadimplemento, converter a obrigao em perdas e danos e fixar multa pelos dias de atraso.

2. Cumprimento de Sentena: Obrigao de Pagar Quantia Certa


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2.1 Apresentao
Nesta unidade, veremos como ocorrem as fases do processo sincrtico, bem como o processo autnomo e o modo em que se desenrola o cumprimento de sentena.

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2.2 Sntese
No processo civil, a fase de execuo se inicia aps a fase de conhecimento, decorrente de uma sentena. Na fase de conhecimento, o autor pede a condenao do ru e o juiz certifica que existe uma obrigao de pagar a quantia. Assim, na fase executiva, o autor busca a execuo daquela sentena, a satisfao da obrigao. Ento se diz processo sincrtico j que existe a fase de conhecimento, seguida de fase executiva, existindo uma dupla finalidade, certificar e executar. possvel tambm que exista um processo autnomo de conhecimento que se encerre com a certificao e depois outro processo autnomo realizada a execuo. Portanto, existem diferenas entre regime sincrtico e regime autnomo, sendo que no sincrtico, a sentena decorre do processo civil, j no autnomo a sentena decorre ou de processo criminal ou sentena estrangeira homologada pelo STJ, ou sentena arbitral. No regime autnomo, se tem um encerramento de um processo de conhecimento e um novo processo que o processo de execuo; esse novo processo vai se desenvolver perante o juzo civil. Este processo serve pra executar a sentena proferida no processo civil de conhecimento ou para executar a sentena proferida no processo criminal, arbitral ou estrangeiro depois que homologada pelo STJ. O regime de tramitao dessa execuo em qualquer das duas modalidades o mesmo, com a diferena de que, no regime sincrtico, j h processo, o devedor ser intimado a pagar; como continua com o mesmo processo, ter a intimao; j no regime autnomo, tem o incio de um novo processo, tem uma petio inicial e o executado ser citado para pagar, ser convocado novamente a juzo para poder adimplir a obrigao, nova relao processual. Observe o art. 475-J do CPC: Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. Aqui se tem uma condenao de pagar quantia em que o executado ser intimado ou citado, dependendo do regime processual para que ele pague sobre a incidncia da multa. Caso o executado faa o adimplemento da obrigao, no h necessidade de dar continuidade a essa execuo, caso contrrio, a multa de 10% vai incidir e vo ser penhorados os seus bens, acontecendo a penhora e depois ele ser intimado.

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Se j tiver advogado constitudo nos autos, ser intimado na pessoa do seu advogado, seno, ser intimado pessoalmente ou por intermdio de seu representante legal. Realizada a penhora, citado ou intimado o executado, poder oferecer impugnao, meio de defesa para execuo fundada em sentena. O prazo para apelao ser de 15 dias. Caso o oficial de justia no consiga realizar a avaliao, dever informar ao juiz que nomear um avaliador, com prazo para que possa apresentar seu laudo tcnico. Segundo o art. 475-J, 3, do CPC o credor pode no incio do cumprimento de sentena indicar quais so os bens do executado que podem ser penhorados, objetivando facilitar a penhora, seja no requerimento simples ou na petio inicial, de acordo com o regime. Art. 475-J, 5 do CPC: No sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos, sem prejuzo de seu desarquivamento a pedido da parte. Portanto, a execuo deve ser requerida; no sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos. O juiz no pode iniciar de ofcio o cumprimento de sentena em nenhum regime, o exequente que deve requerer o cumprimento de sentena. No requerida execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos, mas esse arquivamento no interfere na prescrio e na decadncia, portanto, o credor no perde o direito de cobrar, podendo pedir o desarquivamento dos autos para iniciar a execuo. Esse arquivamento meramente administrativo, serve somente para organizar o cartrio, seno os autos ficam esperando nas prateleiras do cartrio. O credor requer o cumprimento de sentena, comeando ento a fase executiva, o executado no pagando a dvida vai haver a incidncia da multa de 10%. Acontecendo a penhora, depois de realizada, o executado vai ser intimado ou citado para poder adimplir, para poder oferecer impugnao. Em relao execuo por ttulo extrajudicial, o restante desse procedimento, vai ser de acordo com a execuo fundada em ttulo extrajudicial, art. 475-R, CPC. Esse artigo determina que se aplique ao cumprimento de sentena as regras atinentes execuo por ttulo extrajudicial, depois da penhora. Como formas de expropriao tm a adjudicao, a alienao por iniciativa particular, alienao em hasta pblica, aplicando as regras do art. 475-R, por aplicao subsidiria daquelas regras, quando no h regra especfica para o cumprimento de sentena. No cumprimento de sentena, a particularidade est no comeo do procedimento, depois disso vai aplicar nas mesmas regras da execuo por ttulo extrajudicial.

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Exerccio
120. (Adaptada OAB/2007) Acerca das normas reguladoras do cumprimento de sentena e de execuo do ttulo extrajudicial, analise a afirmativa: O cumprimento da sentena executiva que tenha por objeto o pagamento de determinada quantia se desenvolve mediante prvio requerimento do credor.

3. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Entregar Coisa Certa


3.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, observando a execuo de obrigao de entregar coisa certa.

3.2 Sntese
Como qualquer execuo de ttulo extrajudicial, existe um processo autnomo de execuo que se inicia com a petio inicial. Neste caso, busca-se o judicirio, para que ele force o cumprimento da obrigao, que ser a entrega da coisa que deve ser individualizada. O juiz pode impor uma multa caso o executado no cumpra a obrigao, sendo que a finalidade da multa no substituir o cumprimento da obrigao, mas sim obrigar o executado a cumprir sua obrigao. uma tcnica coercitiva, pressiona o executado a cumprir a execuo. Existe tambm uma tcnica substitutiva, ou seja, se o bem um bem mvel e o executado no entrega a coisa certa e o bem for mvel ocorrer busca e apreenso. Porm, se o bem for imvel, haver a imisso da posse. Segundo o art. 621, o devedor de obrigao de entrega de coisa certa, constante de ttulo executivo extrajudicial, ser citado para, dentro de 10 (dez) dias, satisfazer a obrigao ou, seguro o juzo (art. 737, II), apresentar embargos. Essa redao foi dada somente em 2002, ou seja, anterior ltima reforma que o legislador fez por execuo de ttulo extrajudicial, que foi feita em 2006. J o art. 622 diz que o devedor poder depositar a coisa, em vez de entreg-la, quando quiser opor embargos (mais uma vez, condiciona a oposio de embargos segurana do juzo).

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Art. 623. Depositada a coisa, o exequente no poder levant-la antes do julgamento dos embargos. (toda vez condiciona os embargos garantia do juzo, isso porque foi anterior a 2006.) O art. 736 diz que: O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos. Segundo o art. 737, citado, o executado poder dentro de 10 dias adimplir a obrigao (entregar a coisa) e, com o adimplemento da entrega da coisa, findar ento o processo de execuo quanto coisa. Poder ocorrer a converso da execuo de entregar coisa em execuo de pagar quantia, quando faltar o valor dos frutos, por exemplo. O executado pode ficar inerte e, nesse caso, teremos os atos de constrio: busca e apreenso (mvel) e imisso da posse (imvel). O executado pode, ao invs de adimplir ou ficar inerte, depositar a coisa em juzo. Desta forma, a finalidade do depsito outra. Caber ao depositrio guardar e manter a coisa, ou seja, o depositrio no ter mais responsabilidade sobre a coisa. O depsito exime o executado da responsabilidade de eventual dano. Realizado o depsito, o executado poder oferecer os embargos, que se forem recebidos sem efeito suspensivo, no obstaro o prosseguimento da execuo, ou seja, haver a entrega da coisa para o exequente. A entrega acontecer depois dos embargos julgados no caso de terem efeito suspensivo.

4. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Entregar Coisa Certa, Bem em Poder de Terceiro e Perdas e Danos
4.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais e com a obrigao de entregar coisa certa, observando a respeito do bem em poder de terceiros e eventuais perdas e danos.

4.2 Sntese
Vimos que quando a execuo proposta e o executado pode adimplir a obrigao; ficar inerte (busca apreenso ou imisso da posse); e depositar em juzo.

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Ocorre que a coisa poder no estar mais com o executado, podendo ele ter a alienado; sendo assim, deve-se observar o art. 626: Alienada a coisa quando j litigiosa, expedir-se- mandado contra o terceiro adquirente, que somente ser ouvido depois de deposit-la. O terceiro no poder se defender antes que deposite a coisa em juzo e o meio de defesa dele ser os embargos de terceiros. Alguma parte da doutrina diz que este art. 626 no pode ser interpretado literalmente, isso porque o art. 626 condiciona o exerccio do direito de ao, violando o princpio da inafastabilidade da prestao judicial. Parte da doutrina diz que a Constituio Federal no permite a condio colocada para interpor os embargos de terceiro; essa doutrina diz que o terceiro pode se defender mesmo que no tenha feito o depsito em juzo. possvel que o executado no faa o depsito porque a coisa se deteriorou. Art. 627. O credor tem direito a receber, alm de perdas e danos, o valor da coisa, quando esta no lhe for entregue, se deteriorou, no for encontrada ou no for reclamada do poder de terceiro adquirente. 1 No constando do ttulo o valor da coisa, ou sendo impossvel a sua avaliao, o exequente far-lhe- a estimativa, sujeitando-se ao arbitramento judicial. 2 Sero apurados em liquidao o valor da coisa e os prejuzos. Tendo a coisa se deteriorado e o exequente no quiser mais litigar com terceiro ele poder pedir perdas e danos e o valor da causa, convertendo a execuo para execuo de pagamento em quantia. No caso de terem sido feitas benfeitorias necessrias ao bem, ele ter o executado o direito de reter a coisa, segundo o art. 628 que diz: Havendo benfeitorias indenizveis feitas na coisa pelo devedor ou por terceiros, de cujo poder ela houver sido tirada, a liquidao prvia obrigatria. Se houver saldo em favor do devedor, o credor o depositar ao requerer a entrega da coisa; se houver saldo em favor do credor, este poder cobr-lo nos autos do mesmo processo. A coisa no ser entregue para o credor seno depois que ele pagar por essas benfeitorias (direito de reteno). Caso o saldo seja favorvel ao exequente, ele receber a coisa e apurar o valor para converter a execuo em execuo por quantia. Em relao obrigao de entregar coisa incerta, o art. 629 diz: Quando a execuo recair sobre coisas determinadas pelo gnero e quantidade, o devedor ser citado para entreg-las individualizadas, se lhe couber a escolha; mas se essa couber ao credor, este a indicar na petio inicial. Quando a obrigao for incerta, o ttulo executivo dever determinar quem tem o direito de escolha e, assim, se couber ao executado, ele determinar a coisa e a entrega e, se couber ao credor, ele ir determinar na petio inicial qual a coisa que pretende e o executado ser citado para entregar a coisa.

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Art. 630. Qualquer das partes poder, em 48 (quarenta e oito) horas, impugnar a escolha feita pela outra, e o juiz decidir de plano, ou, se necessrio, ouvindo perito de sua nomeao. Art. 631. Aplicar-se- execuo para entrega de coisa incerta o estatudo na seo anterior.

5. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Fazer e No Fazer


5.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, observando as obrigaes de fazer e no fazer.

5.2 Sntese
A execuo de obrigao de fazer tem como objetivo aplicar medida coercitiva para que o executado realize a obrigao de fazer. O juiz ir fixar uma multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao e a data da obrigao que o executado dever comear a cumprir. No h prazo estipulado, isso porque h obrigaes de fazer mais complexas que outras, portanto, o legislador concedeu ao juiz o poder de fixar o prazo. Esta execuo ter, petio inicial; o juiz receber e fixar o prazo para cumprimento fixando a multa; e o executado ser citado para cumprir a obrigao. A multa tem natureza coercitiva, ela no substitui o cumprimento da obrigao, mas sim tem intuito de obrigar. Art. 632. Quando o objeto da execuo for obrigao de fazer, o devedor ser citado para satisfaz-la no prazo que o juiz lhe assinar, se outro no estiver determinado no ttulo executivo. Art. 633. Se, no prazo fixado, o devedor no satisfizer a obrigao, lcito ao credor, nos prprios autos do processo, requerer que ela seja executada custa do devedor, ou haver perdas e danos; caso em que ela se converte em indenizao. Pode existir tambm a obrigao personalssima, onde somente aquela pessoa poder cumpri-la. Exemplo: contrata um show, teatro de um determinado artista. Neste caso, portanto, quando ocorre o inadimplemento a execuo se converte em perdas e danos.

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A obrigao no personalssima aquela quando terceiro pode cumprir de maneira satisfatria. Exemplo: um pedreiro pode ter seu trabalho substitudo por outro que ser realizado de maneira satisfatria. Neste caso, no inadimplemento, o credor pode apresentar manifestao alegando querer a converso execuo em perdas e danos, ou optar pela manuteno da obrigao de fazer. Nesse caso, a obrigao ser realizada s custas do executado. Art. 634. Se o fato puder ser prestado por terceiro, lcito ao juiz, a requerimento do exequente, decidir que aquele o realize custa do executado. Pargrafo nico. O exequente adiantar as quantias previstas na proposta que, ouvidas as partes, o juiz houver aprovado. Se o exequente pagou ao terceiro e teve prejuzo, o exequente ter o direito de ressarcimento de tal valor. Art. 635. Prestado o fato, o juiz ouvir as partes no prazo de 10 (dez) dias; no havendo impugnao, dar por cumprida a obrigao; em caso contrrio, decidir a impugnao. Art. 636. Se o contratante no prestar o fato no prazo, ou se o praticar de modo incompleto ou defeituoso, poder o credor requerer ao juiz, no prazo de 10 (dez) dias, que o autorize a conclu-lo, ou a repar-lo, por conta do contratante. Se o contratante prestou de maneira defeituosa ou incompleta ele ter que ressarcir o defeito quanto ao exequente. Art. 637. Se o credor quiser executar, ou mandar executar, sob sua direo e vigilncia, as obras e trabalhos necessrios prestao do fato, ter preferncia, em igualdade de condies de oferta, ao terceiro. Em relao obrigao de no fazer, o art. 642 diz: Se o devedor praticou o ato, a cuja absteno estava obrigado pela lei ou pelo contrato, o credor requerer ao juiz que lhe assine prazo para desfaz-lo. Aqui o devedor s estar inadimplente quando ele realizar a prtica de um ato que lhe era vedado. Como consequncia desse inadimplemento, temos as perdas e danos, em que o credor pode requerer indenizao por perdas e danos, como tambm pode requerer o desfazimento do ato que foi praticado indevidamente. O ato de desfazer um ato necessita de uma conduta ativa; se o exequente pedir o desfazimento do ato, ter o mesmo procedimento de uma obrigao de fazer. Exige a obrigao de realizar atos para que desfaa o ato, isso independente de perdas e danos. No caso dos atos que no podem ser desfeitos, o exequente ir pedir somente as perdas e danos, conforme o art. 643 e os artigos subsequentes.

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6. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa


6.1 Apresentao
Nesta unidade, iniciaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, seu objeto e suas fases.

6.2 Sntese
O ttulo extrajudicial, como o nome sugere, o ttulo que surge fora de um processo. Exemplo: cheque, nota promissria, instrumento contratual firmado com duas testemunhas, instrumento pblico. Ve-se que at ento no existiu qualquer processo, o ttulo foi criado extrajudicialmente, mesmo assim, caso o devedor no cumprir o que determina o ttulo extrajudicial poder o credor pleitear o recebimento da quantia sem passar pela fase de conhecimento. O processo ter o objetivo de receber a quantia devida, tendo seu incio com a petio inicial. A finalidade desse processo expropriar bens do devedor, conforme art. 646 do CPC. O processo de execuo se desenvolve em quatro fases, primeiro postular a execuo; ento, caso o devedor promova o pagamento em 3 dias (art. 652 do CPC), a execuo vai se extinguir reduzindo metade os honorrios advocatcios. A segunda fase de execuo d ensejo penhora e avaliao de bens do executado. A terceira e ltima fase a da satisfao da execuo; com a retirada os bens do patrimnio do executado (segunda fase), ocorrer a satisfao da dvida. O art. 645 do CPC trata das formas de expropriao: a) Adjudicao: quando retira o bem do patrimnio do executado e transfere a titularidade do bem ao credor ou a um das pessoas que esteja legitimada para receber (art. 685-A do CPC). b) Alienao por iniciativa particular: essa espcie de expropriao foi instituda recentemente no CPC pela reforma de Lei n 11.382/2006. Trata de modalidade de expropriao que, em vez do judicirio promov-la, o prprio credor quem realiza a expropriao; o judicirio somente fiscaliza a alienao. c) Alienao em hasta pblica: essa alienao promovida pelo judicirio que realizada expropriao, a alienao por meio da praa ou do leilo. O sujeito que oferecer o melhor lance ser o proprietrio do bem. O bem do

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executado ser transferido para o patrimnio do terceiro, mediante depsito em juzo que ser posteriormente pago ao exequente. d) Usufruto: consiste na possibilidade de utilizar e administrar o bem que foi penhorado auferindo rendimentos dele decorrente. V-se que, nas outras modalidades de expropriao (adjudicao, alienao por iniciativa particular e alienao em hasta pblica), o bem sai do patrimnio do devedor; j no usufruto no h a transferncia do bem, apenas a sua utilizao. Exemplo: usufruto de apartamento do devedor: o inquilino passar a pagar os aluguis em juzo em favor do credor e no ao devedor/proprietrio. Proposta a ao de execuo de ttulo extrajudicial o exequente poder obter uma certido comprobatria da distribuio, conforme art. 615-A do CPC; essa certido contm todas as informaes da ao (partes, valor da causa) e poder ser averbada no cartrio de imveis, no Detran. Isso evitar que o executado comece a vender seus bens antes de ser citado. A jurisprudncia entende que o executado pode saber do processo de maneira informa, no apenas por meio da citao, podendo vir a vender todo o patrimnio. Por essa razo, o legislador criou esse mecanismo para dar conhecimento ao devedor da execuo e eventualmente um terceiro adquirente. Caso haja a alienao do bem que foi averbada a certido de distribuio, essa alienao ser considerada fraudulenta e ineficaz. Na execuo de ttulo extrajudicial, assim como no cumprimento de sentena, o credor pode indicar bens penhora.

Exerccio
121. (Adaptada OABSP 135) Quanto ao e ao processo de execuo cvel, analise a assertiva: No mbito da execuo por quantia contra o devedor solvente, o executado, nos trs dias subsequentes citao, alm da opo de efetuar o pagamento do crdito reclamado, ter o nus ou o direito de nomear bens penhora.

7. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Penhora


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7.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, observando em especial como ocorre a penhora.

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7.2 Sntese
Como vimos, o ttulo extrajudicial o que foi criado fora do processo: cheque, promissria, instrumento de contrato, entre outros. Nesse caso, tem-se um processo autnomo de execuo, j que at ento no houve atividade jurisdicional. Se um cheque voltar, por exemplo, o credor poder promover diretamente um processo de execuo. O processo se inicia com a finalidade de obter o pagamento da quantia, ou seja, a finalidade expropriar bens do devedor. A execuo por quantia certa tem por objeto expropriar bens do devedor, a fim de satisfazer o direito do credor (art. 591). Na 1 fase, o credor vai postular o pagamento da obrigao. Se o devedor pagar, o processo ser extinto e o juiz ir reduzir os valores dos honorrios advocatcios; j se o devedor no pagar o processo, seguir para que nomeie os bens para serem expropriados. Na ltima fase, os bens j foram expropriados e o valor arrecadado ser transferido para o credor. Segundo o art. 647 do CPC, a expropriao consiste: I na adjudicao em favor do exequente ou das pessoas indicadas no 2 do art. 685-A desta Lei; II na alienao por iniciativa particular; (Modalidade nova, que consiste no prprio exequente realizar a alienao do bem, o judicirio s ir fiscalizar a forma desta alienao. Isso porque o exequente no poder alienar em qualquer preo, o judicirio define prestaes, preos, a alienao no pode prejudicar o executado.) III na alienao em hasta pblica; (O prprio judicirio leva o bem alienao ou expropriao. O bem ser transferido para o terceiro que der o melhor lance e futuramente o valor depositado em juzo ser entregue para o credor.) IV no usufruto de bem mvel ou imvel. (O bem ser usado pelo exequente ou ser locado, gerando frutos, sendo assim o direito de usufruir est com o exequente.) Art. 615-A. O exequente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com identificao das partes e valor da causa, para fins de averbao no registro de imveis, registro de veculos ou registro de outros bens sujeitos penhora ou arresto. A finalidade evitar que o executado comece a alienar estes bens antes mesmo de ser citado. A rigor, a fraude execuo s acontece aps o executado ser citado. A jurisprudncia demonstrou que o executado pode saber da execuo informalmente, e com isso estaria tambm fraudando; por isso que existe a certido do art. 615-A.

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Uma vez averbada tal certido, no tem como mais o adquirente do bem fazer a compra porque estar consignada a execuo contra o executado, sabendo o terceiro adquirente que o bem poder responder pela execuo. Se no futuro a penhora recair sobre outro bem, essa alienao no ser fraudulenta; porm, se a penhora recair sobre o bem alienado a alienao ser fraudulenta, ineficaz e o adquirente no poder alegar a boa-f. O prprio exequente indica os bens da penhora e somente na omisso do exequente que o executado ir indicar os bens penhora.

Exerccio
122. (Adaptada OABSP 135) Quanto ao e ao processo de execuo cvel, analise a assertiva: No mbito da execuo por quantia contra o devedor solvente, o executado, nos trs dias subsequentes citao, alm da opo de efetuar o pagamento do crdito reclamado, ter o nus ou o direito de nomear bens penhora.

8. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Procedimento da Penhora


8.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, observando em especial o instituto da penhora.

8.2 Sntese
A execuo j se iniciou e o executado j citado no realizou o pagamento em trs dias; desta forma, o prximo ato processual o ato da penhora; logicamente, se o executado no pagou voluntariamente, alguns bens de sua posse se tornaro indisponveis e ficaro vinculados ao processo. A penhora ser feita em bens que tenha uma significao econmica e, se o executado continuar inadimplente, os bens deles sero expropriados e transformados em dinheiro. Deve haver penhora de tantos bens que forem necessrios para garantir o valor da dvida e a penhora no depende da vontade do executado.

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Existem bens que tm significao econmica, mas no podero ser penhorados, como o bem de famlia. Art. 648. No esto sujeitos execuo os bens que a lei considera impenhorveis ou inalienveis. Art. 649. So absolutamente impenhorveis: (...) possvel que o executado qualifique um dos bens como impenhorvel, como o bem de famlia. Neste ato, o outro imvel passar a ser penhorvel. A Lei n 8.009/1990 estabelece o que o bem de famlia (determinao legal). O bem de famlia o que serve para residncia de sua famlia e tambm bens mveis que guarnecem esse bem. Existe tambm o bem de famlia que decorre por ato voluntrio e no por ato de lei; neste caso, nasce da manifestao da vontade do executado. No momento que declara um bem de famlia impenhorvel, os outros passam a ser penhorveis. II os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida; (Cama, mesa, sof, televiso, geladeira, fogo, guarnecem o imvel e so indispensveis pela vida. Ateno televiso, rdio, som, se no forem de elevado valor, sero considerados indispensveis para a vida.) III os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor; (Somente sero penhoradas roupas de elevado valor.) IV os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo; (A finalidade da execuo no punir o executado, mas sim promover a satisfao do credor, por isso, h certos limites para a execuo.) V os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso; (Nesse caso, se protege o trabalho do executado, por isso, seus instrumentos tambm sero protegidos. No pode impedir que o profissional exera sua profisso.) VI o seguro de vida; (No protege a pessoa que contratou o seguro, mas sim o beneficiado pelo seguro.) VII os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se essas forem penhoradas; (No pode penhorar os materiais de reforma dos bens impenhorveis.) VIII a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia; (Nesse caso, h a proteo da famlia ter o sustento pela propriedade rural.)

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IX os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social; X at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a quantia depositada em caderneta de poupana; XI os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos, nos termos da lei, por partido poltico.

Exerccio
123. (Adaptada AGU/2007) Acerca da penhora no processo de execuo, julgue os seguintes itens: I. A jurisprudncia peremptria em negar o carter de bem de famlia a bens imveis de pessoas solteiras. II. Consoante dispe o CPC, impenhorvel a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia.

9. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Arresto e Substituio da Penhora
9.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, observando em especial como ocorre a substituio da penhora, bem como a ordem preferencial da penhora.

9.2 Sntese
A penhora serve para garantir o juzo, serve para realizar futura expropriao. A penhora tem como efeito a perda da posse sobre o bem; a posse passa a ser de um depositrio, eventualmente, o prprio executado por ser o depositrio. A perda da posse no o mesmo que a perda da propriedade. Se o executado fizer o adimplemento da dvida, mesmo que depois da penhora e antes da expropriao, a penhora perde seus efeitos. O efeito da penhora a perda da posse e no a perda da propriedade. Somente na expropriao que ocorrer a perda da propriedade.

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Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem: (Leva o critrio da maior liquidez.) I dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; (Admite-se inclusive a penhora online dos valores que o executado tem em suas contas bancrias.) II veculos de via terrestre; III bens mveis em geral; IV bens imveis; V navios e aeronaves; (Navios e aeronaves tm um tratamento especfico pelo direito. H quem diga que so comparados aos bens imveis; em regra, mais fcil penhorar um bem imvel do que navios e aeronaves e penhor-los.) O legislador afirma que s possvel o navio e aeronaves saiam de onde estejam se for contratado o seguro. VI aes e quotas de sociedades empresrias; (Executa o scio, bem que compe seu patrimnio, penhora as quotas.) VII percentual do faturamento de empresa devedora; (Nesse caso, a empresa a devedora; no momento que a empresa presta servios, ela tem um valor a ser faturado. Se a empresa no tiver bens, poder ser penhorado o faturamento da empresa.) VIII pedras e metais preciosos; IX ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado; X ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; XI outros direitos. (Se no conseguir penhorar bens mveis, imveis ou dinheiro, pode-se penhorar o direito de receber tal quantia em dinheiro.) O terceiro ser intimado para que o valor que ele deve ao executado seja depositado em juzo, possibilitando que o exequente possa retirar futuramente essa quantia. Uma vez realizada a penhora, o bem penhorado ser avaliado, afinal precisa mensurar o valor do bem, se ele garantir o juzo integralmente ou no. A avaliao ser feita pelo prprio oficial de justia, salvo se exigir avaliao tcnica especfica; nesse caso, o perito nomeado pelo juiz far a avaliao. O bem ficar com um depositrio e ser transferido para o novo proprietrio somente aps a expropriao e o valor arrecadado ser passado ao exequente.

Exerccio
124. (Adaptada MPE-RO/2008) Analise a assertiva considerando o prescrito no CPC: Em relao ao executado, a formalizao da penhora implica a imediata perda da propriedade do bem atingido pela medida constritiva.

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10. Execuo de Ttulo Extrajudicial: Obrigao de Pagar Quantia Certa Arresto


10.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, observando em especial como ocorrem a substituio da penhora e o instituto do arresto.

10.2 Sntese
Quando o oficial de justia localizar o executado, a penhora recair sobre os bens indicados ou, ento, se no for indicado, recair sobre os bens do artigo mencionado. O oficial pode no ter localizado o executado, mas sim os bens do executado. Nesse caso, ocorre uma situao de risco, onde podem os bens ter sido abandonados. Art. 653. O oficial de justia, no encontrando o devedor, arrestar-lhe- tantos bens quantos bastem para garantir a execuo. Pargrafo nico. Nos 10 (dez) dias seguintes efetivao do arresto, o oficial de justia procurar o devedor trs vezes em dias distintos; no o encontrando, certificar o ocorrido. Se o oficial encontrar o devedor, o arresto no ir se converter em penhora, ele poder indicar os bens nesses casos. Porm, se o acusado no for encontrado, o arresto ser mantido. Art. 654. Compete ao credor, dentro de 10 (dez) dias, contados da data em que foi intimado do arresto a que se refere o pargrafo nico do artigo anterior, requerer a citao por edital do devedor. Findo o prazo do edital, ter o devedor o prazo a que se refere o art. 652, convertendo-se o arresto em penhora em caso de no pagamento. O mandado foi devolvido, o credor foi intimado e requereu a citao por edital. Depois do transcurso do prazo do edital, ter 3 dias para que o executado possa aparecer e pagar a dvida. Se isso no acontecer, os bens que foram arrestados sero convertidos em penhora. Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem: I dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; [Ordem determinada no art. 655 (bem imvel penhorado antes do dinheiro).] II veculos de via terrestre; (...)

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possvel que a execuo ocorra de um contrato garantido por hipoteca. Se a penhora cair sobre outro bem diferente daquele em garantia, pode-se pedir a substituio. De acordo com o inciso III, temos os bens mveis em geral. mais rpido penhorar bem na mesma localidade, do que localidades diferentes. O inciso IV traz os bens imveis. Ressalte-se que melhor penhorar um bem que ainda no foi penhorado. Na sequncia temos: V navios e aeronaves; VI aes e quotas de sociedades empresrias; VII percentual do faturamento de empresa devedora. Deve indicar as caractersticas e os limites do bem. 1 Na execuo de crdito com garantia hipotecria, pignoratcia ou anticrtica, a penhora recair, preferencialmente, sobre a coisa dada em garantia; se a coisa pertencer a terceiro garantidor, ser tambm esse intimado da penhora. 2 Recaindo a penhora em bens imveis, ser intimado tambm o cnjuge do executado.

Exerccio
125. (Adaptada OABSP 136) Pedro props ao de execuo, lastreada em nota promissria, contra Antnio. O juiz recebeu a petio inicial e determinou a citao do executado. O meirinho, nas diligncias empreendidas, no tendo localizado Antnio, apreendeu um veculo automotor de propriedade deste, o qual foi removido ao depositrio pblico, lavrando-se o respectivo auto. Na situao hipottica apresentada, o ato processual executivo praticado pelo oficial de justia denomina-se: a) penhora de bens de propriedade do executado. b) arresto de bens de propriedade do executado. c) adjudicao de bens penhorados. d) arrematao de bens penhorados.

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11. Execuo por Ttulo Extrajudicial: Alienao por Iniciativa Particular e Alienao em Hasta Pblica
11.1 Apresentao
Nesta unidade, continuaremos o estudo da execuo de ttulos extrajudiciais, observando duas espcies de alienao: a a