Você está na página 1de 15

BuscaLegis.ccj.ufsc.

Br

A afirmao histrica dos direitos fundamentais. A questo das dimenses ou geraes de direitos
Ney Stany Morais Maranho*

1. Intrito Ao longo da histria, a positivao dos direitos fundamentais se deu em ondas [01]. De fato, muito embora detentor de direitos que so imanentes condio humana, o reconhecimento constitucional desses valores a favor do homem se deu apenas lentamente, a reboque de pesados confrontamentos no campo da faticidade histrica e de tormentosos debates na seara das idias, querelas essas regra geral suscitadas no fito de conter algum poder arbitrrio e/ou opressivo que exasperadamente se impunha. Nesse sentido, h consenso que essa afirmao dogmtica se deu em momentos diferenciados, vista da inegvel mutao histrica dos direitos fundamentais, sendo que, de incio, foram formalmente consolidados os direitos de liberdade, passando em seguida aos direitos de igualdade, e, logo aps, os direitos ligados noo de solidariedade, seqncia essa que reflete a verve proftica incrustada no lema dos idealistas franceses que viveram no sculo XVIII: liberdade, igualdade e fraternidade! [02] Sendo assim e convictos dessa dimenso essencialmente histrica dos direitos fundamentais , importa traar algumas breves linhas acerca de sua positivao jurdicoconstitucional, dentro daquilo que se convencionou chamar, na doutrina, de "geraes" ou "dimenses" dos direitos fundamentais.

2. Uma Sutil Questo Terminolgica: Geraes? Dimenses? Categorias? Espcies? Naipes? Ondas?... H choque de idias com relao nomenclatura escorreita a ser utilizada para melhor expressar esse processo de afirmao histrica dos direitos fundamentais. margem de qualquer embarao intelectual, BONAVIDES, dentre outros, vale-se do termo "geraes" para se referir gradativa insero constitucional das diversas nuanas

de direitos fundamentais exsurgidas ao longo da histria, no que seguido por grande parte dos autores. Com efeito, diz o mestre cearense que "os direitos fundamentais passaram na ordem institucional a manifestar-se em trs geraes sucessivas, que traduzem sem dvida um processo cumulativo e quantitativo..." [03] Todavia, a locuo "geraes" tem sofrido ataques porque atrai a falsa compreenso de que a revelao de determinado grupo de direitos fundamentais viria inexoravelmente para substituir o anterior, dado por ultrapassado [04]. A se seguir essa linha, o surgimento dos direitos sociais, por exemplo, sepultariam os direitos anteriormente reconhecidos (direitos de liberdade), o que, fcil perceber, no verdade, haja vista que os diferentes catlogos de direitos fundamentais travam entre si uma relao de concomitncia e simultaneidade, ao invs de uma relao de exclusividade e fatal sucesso de um pelo outro [05] . Justamente por tencionarem afastar esse enganoso entendimento de que uma gerao sucederia a anterior, alguns autores tm optado pelo termo "dimenses" de direitos fundamentais. o caso de GUERRA FILHO [06] e SARLET [07]. Mas tambm tal nomenclatura "dimenses" se cuida de receber crticas, basicamente ao argumento de que tal expresso, em si, serve para indicar dois ou mais componentes do mesmo fenmeno, sendo que, no caso em foco, ao revs, h grupos de direitos fundamentais cujas conformaes se revelam mesmo extremamente discrepantes. Tal crtica formulada, dentre outros, por DIMOULIS e MARTINS, que sugerem, em substituio s j citadas, o uso das expresses "categorias" ou "espcies" de direitos fundamentais [08]. Mas a polmica no pra por a, pois ROMITA, a seu turno, prefere o uso das expresses "famlias" ou "naipes"... [09] Ora, diante de to acirrada polmica, todos esses termos sero aqui manuseados na qualidade de sinnimos muito embora tambm reconheamos a atual impropriedade cientfica do termo "geraes", quando confrontado com a moderna dogmtica dos direitos humanos e fundamentais [10].

3. Os Direitos Fundamentais de Primeira Gerao ou Dimenso Em determinado momento da histria, o poder, outrora diludo, concentrou-se nas mos da monarquia, chegando ao ponto de sufocar sobremaneira a emergente classe social burguesa, j que privada das benesses e dos privilgios concedidos nobreza. Descontente, a burguesia inflamou o ambiente de ento com a tocha dos ideais iluministas, mormente com relao necessidade de se conceder ampla liberdade s pessoas (rectius: aos proprietrios), contingenciando-se, desta forma, a interveno estatal na vida privada, interveno essa que certamente embaraava seus anseios econmicos e frustrava suas metas polticas [11]. O grande intento da burguesia, portanto, com tal fomento ampla liberdade, no era outro seno exorcizar o nefasto fantasma do poder absoluto, lavrando com sagacidade o terreno ideolgico que propiciaria a sua ascenso scio-poltica e impulsionaria o seu desenvolvimento econmico.

Conquistou-se, nesse quadro, direitos individuais de liberdade civis e polticos, ganhando especial relevo, nessa poca, os direitos vida, liberdade, propriedade e igualdade perante a lei, acrescidos de uma srie de liberdades de expresso coletiva (tais como liberdade de imprensa, manifestao, reunio etc.) e de participao poltica (tais como direito de voto e capacidade eleitoral passiva) [12], correspondentes fase inicial do constitucionalismo do Ocidente e fazendo ressaltar a patente separao entre o Estado e a Sociedade [13]. So conquistas que pulularam em meio s revolues burguesas dos sculos XVII e XVIII, notadamente as Revolues Americana (1776) e Francesa (1789), onde se objetivava apresentar uma resposta contundente aos graves excessos praticados pela monarquia absoluta. Sua fonte de nutrio foram os ventos do liberalismo poltico e do individualismo jurdico, enquanto reaes ideolgicas ao absolutista dos soberanos, tendo como centro de sua ateno o indivduo, enquanto ser abstrato dotado de direitos [14]. Trata-se do preparo de um ambiente de mnima interveno estatal, consentneo com o paradigma de Estado Liberal de Direito ento reluzente. PIOVENSAN, de sua parte, afirma que os direitos civis e polticos so uma herana liberal patrocinada pelos EUA [15]. Nessa poca, desponta o valor liberdade, em conotao exclusivamente individual. Segundo CANOTILHO, uma liberdade pura, isto , liberdade em si e no liberdade para qualquer fim [16]. Exsurgem, pois, como direitos que obstam a ao discricionria e arbitrria do governo em face das pessoas [17], verdadeiros direitos pblicos subjetivos oponveis apenas em face do Estado, inibindo o arbtrio do poder poltico, de quem se passou a exigir uma postura basicamente absentesta, ou seja, impunha-se ao poder estatal o dever de interferir minimamente na realidade privada, em uma tpica obrigao de no fazer, o que demonstra seu carter negativo. Afirmam-se, dessa forma, como direitos de liberdade ou direitos de defesa [18]. Esse catlogo j est universalmente sedimentado, pelo menos no que tange sua projeo formal, a ponto de inexistir, hodiernamente, como diz BONAVIDES, qualquer Constituio digna desse nome que os no reconhea em toda a extenso [19].

4. Os Direitos Fundamentais de Segunda Gerao ou Dimenso Proclamaes pomposas no fazem milagres. A liberdade formal, solenemente trombeteada no Estado Liberal, cometeu o grave pecado de desprezar a realidade, tratando igualmente seres desiguais [20], e gerando, em pouco tempo, naturalmente, uma gama de srias conseqncias que conduziram a uma nova tenso social, desta feita no mais entre burguesia e nobreza, mas entre burguesia e proletariado, entre os que possuam os meios de produo e os que ofertavam a fora de trabalho [21]. O capitalismo comeou a mostrar seus excessos e falhas. Sem embargo dos reconhecidos avanos, a Revoluo Industrial, praticada no campo da liberdade irrestrita, fez-nos desembocar em um cenrio horrendo: a explorao desumana da classe trabalhadora, que, em um contexto assaz insalubre e penoso, laborava por longos perodos dirios em troca de salrios miserveis [22]. Uma

verdade primria mostrava sua cara: as pessoas, para serem verdadeiramente livres, precisam de um mnimo de condies materiais. Afinal, "O est la libert du non proprietaire? (Onde est a liberdade do no proprietrio?)" [23]. Diante da presso exercida pelo marxismo, pelo socialismo utpico e pela doutrina social da Igreja, aliado ao gradativo aumento da representatividade dos trabalhadores forjada em um momento histrico de extenso do direito de sufrgio, o que fez cair a hegemonia burguesa no Parlamento , bem assim vista da ecloso da Revoluo Russa (1917), ficou cada vez mais evidente a necessidade de profundas reformulaes no constitucionalismo liberal [24]. A misso: dissipar a "perigosa" nuvem revolucionria que o circundava. Alm desse relevante fator social, tambm havia um especialssimo fator econmico que afianava a tese de urgentes mudanas estruturais no perfil do Estado: a ampla liberdade do mercado havia produzido imbatveis monoplios e fortes oligoplios, ambos extremamente nocivos livre concorrncia o corao do capitalismo [25]. Sob essa lente, a interveno estatal, quanto aos que detinham o poder (e o dinheiro!), era muito mais que uma opo estratgica; era uma questo de vida ou morte... As Constituies do Mxico (1917) e de Weimar (1919) trazem em seu bojo novos direitos que demandam uma contundente ao estatal para sua implementao concreta, a rigor destinados a trazer considerveis melhorias nas condies materiais de vida da populao em geral, notadamente da classe trabalhadora. Fala-se em direito sade, moradia, alimentao, educao, previdncia etc. Surge um novssimo ramo do Direito, voltado a compensar, no plano jurdico, o natural desequilbrio travado, no plano ftico, entre o capital e o trabalho. O Direito do Trabalho, assim, emerge como um valioso instrumental vocacionado a agregar valores ticos ao capitalismo, humanizando, dessa forma, as at ento tormentosas relaes juslaborais. No cenrio jurdico em geral, granjeia destaque a gestao de normas de ordem pblica destinadas a limitar a autonomia de vontade das partes em prol dos interesses da coletividade [26]. A positivao constitucional dos direitos sociais, culturais e econmicos, no incio do sculo XX, inaugura uma nova fase poltica: a fase do Estado do Bem-Estar Social [27]. Nesse momento, sobre os ombros do Estado recaiu a obrigao de realizar polticas pblicas interventivas tendentes melhoria das condies de vida da sociedade. Desponta o valor igualdade. Exigiu-se, pois, do governo, o cumprimento de prestaes positivas, inibindo, agora, o arbtrio do poder privado (notadamente, o econmico e o social) [28]. Passou-se a exigir do governo uma postura ativista, ou seja, impunha-se ao poder estatal o dever de interferir ao mximo na realidade privada, em uma tpica obrigao de fazer, o que demonstra seu carter positivo [29]. Se no Estado Liberal de Direito o Estado figurava como um perigoso inimigo, agora, no Estado Social de Direito, passa a figurar como um providencial aliado. Nesse particular, afirma PIOVENSAN que os direitos econmicos, sociais e culturais so uma herana social patrocinada pela ento URSS [30]. Inobstante inspiradas na justia distributiva e propensas realizao da Justia Social, durante muito tempo as previses constitucionais que densificavam tais direitos de segunda famlia acabaram sendo alvo de uma postura hermenutica tmida e tacanha, o que

praticamente esvaziou sua potencialidade jurdica, em razo do carter meramente programtico que lhes fora conferido, sob a criticvel pecha de inexequveis, por fora da carncia/limitao de recursos estatais. Ou seja, infelizmente, debaixo da convenincia de uma suspicaz alegao de parcos recursos financeiros, alguns entes governamentais, acintosa e irresponsavelmente, continuam postergando ad eternum a concreo desses to relevantes direitos [31]. De todo modo, independentemente da adeso aos postulados marxistas, fato que essa sensvel percepo da necessidade de ofertar ao homem, no plano econmico, social e cultural, um mnimo que lhe garanta uma vida materialmente digna, constructo hoje integrante do prprio patrimnio da humanidade [32]. Urge, agora, tosomente efetiv-la [33].

5. Os Direitos Fundamentais de Terceira Gerao ou Dimenso Ainda em compasso com a famosa trade que d corpo ao lema da Revoluo Francesa liberdade, igualdade e fraternidade , a terceira fase de afirmao dos direitos fundamentais marcada pela nfase no valor fraternidade. Abrangem os direitos relativos paz, desenvolvimento, comunicao, solidariedade e segurana mundiais, proteo ao meio ambiente e conservao do patrimnio comum da Humanidade, constituindo-se, portanto, na qualidade de direitos de titularidade difusa ou coletiva, no mais das vezes indefinida e indeterminvel [34]. Enfoca-se o ser humano relacional, em conjunto com o prximo, sem fronteiras fsicas ou econmicas [35]. A idia veio baila, dentre outros motivos, em razo da abissal distncia que se verifica entre pases desenvolvidos e pases subdesenvolvidos [36] . A problemtica, portanto, toma propores globais, afetando mesmo toda a humanidade, somando-se a isso, evidncia, o forte estmulo hodierno proteo internacional dos direitos humanos e fundamentais [37]. Coube ao internacionalista Etiene-R. Mbaya, quando da aula inaugural ministrada no Instituto Internacional dos Direitos do Homem de Estrasburgo, em 1972, a implantao da tese de que o direito ao desenvolvimento constitui um direito do homem, viso essa que, posteriormente, foi mencionada na Resoluo n. 4, de 21 de fevereiro de 1977, pela qual a ONU orientou a UNESCO a elaborar estudos especficos a respeito do tema. A partir dessa noo de direito ao desenvolvimento como direito humano, foi que Karel Vasak, em aula proferida no mesmo Instituto, no ano de 1979, construiu a teoria dos direitos humanos de terceira gerao [38], que, inclusive, da parte de alguns, tem recebido, segundo CANOTILHO, o epteto de direitos dos povos [39]. Finalmente, em 1986, a ONU adotou a Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, abonada por 146 Estados, com um voto contrrio (EUA) e 8 abstenes, medida que serviu para registrar, pelo menos na esfera formal, o desiderato universal de ver um processo globalizatrio tico e solidrio [40]. BONAVIDES, com toda a sua autoridade acadmica, explica: "Com efeito, um novo plo jurdico de alforria do homem se acrescenta historicamente aos da liberdade e da igualdade. Dotados de altssimo teor de humanismo e

universalidade, os direitos da terceira gerao tendem a cristalizar-se no fim do sculo XX enquanto direitos que no se destinam especificamente proteo dos interesses de um indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado. Tm primeiro por destinatrio o gnero humano mesmo, num momento expressivo de sua afirmao como valor supremo em termos de existencialidade concreta" [41]. O Estado, agora, no apenas deve garantir a felicidade social, mas, acima de tudo, deve concitar seus cidados solidariedade social e conscincia ecolgica, em especial no que refere s prximas geraes, sempre alicerado em programas construtivistas do interesse geral [42]. Trata-se de um novo paradigma: o Estado Democrtico de Direito [43], que, ultrapassando aquelas concepes estatais anteriores Estado Liberal de Direito e Estado Social de Direito -, impe ordem jurdica e atividade estatal, em todos os seus nveis, um contedo utpico de transformao da realidade, compromissado com a prpria soluo do problema das condies materiais de existncia, no se restringindo, portanto, como o Estado Social do Direito, a uma adaptao melhorada dessas tais condies [44]. De mais a mais, aqui, no Estado Democrtico de Direito, alm da conteno frente ao arbtrio poltico (tpico do Estado Liberal de Direito) e ao arbtrio scio-econmico (tpico do Estado Social de Direito), sustenta-se ainda a conteno frente ao arbtrio blicotecnolgico, por vezes de apocalpticas propores. Demais disso, os direitos que lhe so afetos detm trao coletivo e difuso, porquanto jungidos a nobres interesses de grandes grupos ou mesmo interesses de toda a humanidade.

6. Os Direitos Fundamentais de Quarta Gerao ou Dimenso A prpria existncia de direitos fundamentais de quarta gerao ainda contestada . Todavia, BONAVIDES tem defendido sua virtualidade, enquanto espao em construo. Diz o reconhecido constitucionalista:
[45]

"A globalizao poltica neoliberal caminha silenciosa, sem nenhuma referncia de valores. (...) H, contudo, outra globalizao poltica, que ora se desenvolve, sobre a qual no tem jurisdio a ideologia neoliberal. Radica-se na teoria dos direitos fundamentais. A nica verdadeiramente que interessa aos povos da periferia. Globalizar direitos fundamentais equivale a universaliz-los no campo institucional. (...) A globalizao poltica na esfera da normatividade jurdica introduz os direitos de quarta gerao, que, alis, correspondem derradeira fase de institucionalizao do Estado social. So direitos de quarta gerao o direito democracia, o direito informao e o direito ao pluralismo. Deles depende a concretizao da sociedade aberta do futuro, em sua dimenso de mxima universalidade, para a qual parece o mundo inclinar-se no plano de todas as relaes de convivncia. (...) ... os direitos da primeira gerao, direitos individuais, os da segunda, direitos sociais, e os da terceira, direitos ao desenvolvimento, ao meio ambiente, paz e fraternidade, permanecem eficazes, so infra-estruturais, formam a pirmide cujo pice o direito democracia" [46].

BOBBIO tambm vislumbra uma quarta gerao, porm de contedo diverso que o traado por BONAVIDES. Para o mestre italiano, este novssimo catlogo surge de novas exigncias "referentes aos efeitos cada vez mais traumticos da pesquisa biolgica, que permitir manipulaes do patrimnio gentico de cada indivduo" [47]. A rigor, porm, analisando bem detidamente essa proposio do professor europeu, percebe-se no se tratar de uma nova gerao, seno que, em verdade, cuida-se mesmo de um simples desdobramento de direitos individuais de primeira gerao, pois , mais precisamente o de liberdade [48]. Logo, luz de uma reflexo mais acurada, sobressai, no cotejar dessas construes tericas, a tenacidade intelectual do eminente jurista brasileiro, que, de fato, parece ter apontado, verdadeiramente, para o descortinar de um novo horizonte paradigmtico de direitos fundamentais [49] muito embora, por bvio, assente-se uma vez mais, essa concepo ainda esteja sujeita a contundentes oposies [50]. Apesar de toda essa discusso e das crticas j lanadas, parece que, de fato, h uma certa tendncia in latere com a originalidade da posio esposada pelo Professor BONAVIDES em se ligar os direitos fundamentais de quarta dimenso aos desdobramentos tcnicos e ticos decorrentes dos profundos avanos da cincia contempornea (biolgica, tecnolgica etc) [51].

7. Os Direitos Fundamentais de Quinta Gerao ou Dimenso Registre-se, ainda, que, em recentes debates cientficos (IX Congresso beroAmericano e VII Simpsio Nacional de Direito Constitucional, realizados em Curitiba/PR, em novembro de 2006, bem como II Congresso Latino-Americano de Estudos Constitucionais, realizado em Fortaleza/CE, em abril de 2008), BONAVIDES fez expressa meno possibilidade concreta de se falar, atualmente, em uma quinta gerao de direitos fundamentais, onde, em face dos ltimos acontecimentos (como, por exemplo, o atentado terrorista de "11 de Setembro", em solo norte-americano), exsurgiria legtimo falar de um direito paz. Embora em sua doutrina esse direito tenha sido alojado na esfera dos direitos de terceira dimenso, o ilustre jurista, frente ao insistente rumor de guerra que assola a humanidade, decidiu dar lugar de destaque paz no mbito da proteo dos direitos fundamentais [52]. HONESKO acentua que o reconhecido professor lanou artigo sobre o tema, publicado no Caderno Opinio, do jornal "Folha de So Paulo" do dia 03 de dezembro de 2006, onde, sistematizando suas idias, afirma que o anseio por paz, hoje to propalado, relacionado "em seu sentido mais profundo, perpassado de seus valores domiciliados na alma da humanidade" [53]. Em arremate, vale consignar que outros doutrinadores tambm j esto desenvolvendo teses a respeito dessa possvel quinta gerao de direitos fundamentais, ora com referncia a direitos emanados da realidade virtual [54], ora apontando para o "cuidado,

compaixo e amor por todas as formas de vida" [55]. Essa vasta produo intelectual est posta ao crivo dos estudiosos...

Notas
1.

LEMBO, Cludio. A Pessoa: Seus Direitos. Barueri, SP : Manole, 2007, p.

269. Nesse sentido, dentre muitos, Ingo Wolfgang Sarlet, que, de sua parte, lana uma pitada de crtica no assunto: "Os direitos da primeira, da segunda e da terceira dimenses (assim como os da quarta, se optarmos pelo seu reconhecimento), consoante lio j habitual na doutrina, gravitam em torno dos trs postulados bsicos da Revoluo Francesa, quais sejam, a liberdade, a igualdade e a fraternidade, que, considerados individualmente, correspondem s diferentes dimenses. Todavia, tenho para mim que esta trade queda incompleta em no se fazendo a devida referncia ao mais fundamental dos direitos, isto , vida e ao princpio fundamental da dignidade da pessoa humana" (SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 66). 3. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 563. Vale lembrar que a expresso "geraes de direitos fundamentais" foi primeiramente utilizada por Karel Vasak, na aula inaugural de 1979 dos Cursos do Instituto Internacional dos Direitos do Homem, em Estrasburgo (Fonte: BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 563). Entretanto, afirma-se que, mais frente, o prprio Vasak teria confessado a impreciso da terminologia escolhida. Sobre tal questo, Raquel Honesko transcreve trecho de palestra ministrada por Canado Trindade na V Conferncia Nacional de Direitos Humanos, em maio de 2000, in verbis: "Essa teoria fragmentadora, atomista e toma os direitos de maneira absolutamente dividida, o que no corresponde realidade. Eu conversei com Karel Vasak e perguntei: Por que voc formulou essa tese em 1979. Ele respondeu: Ah, eu no tinha tempo de preparar uma exposio, ento me ocorreu fazer alguma reflexo, e eu me lembrei da bandeira francesa ele nasceu na velha Tchecoslovquia. Ele mesmo no levou essa tese muito a srio, mas, como tudo que palavra chavo, pegou" (HONESKO, Raquel Schlommer. Discusso Histrico-Jurdica sobre as Geraes de Direitos Fundamentais: a Paz como Direito Fundamental de Quinta Gerao. In Direitos Fundamentais e Cidadania. FACHIN, Zulmar (coordenador). So Paulo : Mtodo, 2008, p. 189). 4. DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais. So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 34-35. Alis, o prprio Bonavides, no desenrolar de seu texto, acaba reconhecendo a proeminncia cientfica do termo "dimenses" em face do termo "geraes", "caso este ltimo venha a induzir apenas sucesso cronolgica e, portanto, suposta caducidade dos direitos das geraes antecedentes, o que no verdade" (BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 571-572).
2.

A respeito: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 Edio. Coimbra : Edies Almedina, 2003, p. 386-387; ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho. So Paulo : LTr, 2005, p. 90. Sobre o tema, preceitua Carlos Weis: "A concepo contempornea dos direitos humanos conjuga a liberdade e a igualdade, do que decorre que esses direitos passam a ser concebidos como uma unidade interdependente e indivisvel. Em decorrncia, no h como entender que uma gerao sucede a outra, pois h verdadeira interao e mesmo fuso dos direitos humanos j consagrados com os trazidos mais recentemente" (WEIS, Carlos. Direitos Humanos Contemporneos. 1 Edio, 2 Tiragem. So Paulo : Malheiros Editores, 2006, p. 43). 6. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. 4 Edio, So Paulo : RCS Editora, 2005, p. 46. 7. Ingo Wolfgang Sarlet, em clssica obra, explica o porqu de sua opo, verbis: "Em que pese o dissdio na esfera terminolgica, verifica-se crescente convergncia de opinies no que concerne idia que norteia a concepo das trs (ou quatro, se assim preferirmos) dimenses dos direitos fundamentais, no sentido de que estes, tendo tido sua trajetria existencial inaugurada com o reconhecimento formal nas primeiras Constituies escritas dos clssicos direitos de matriz liberal-burguesa, se encontram em constante processo de transformao, culminando com a recepo, nos catlogos constitucionais e na seara do Direito Internacional, de mltiplas e diferenciadas posies jurdicas, cujo contedo to varivel quanto as transformaes ocorridas na realidade social, poltica, cultural e econmica ao longo dos tempos. Assim sendo, a teoria dimensional dos direitos fundamentais no aponta, to-somente, para o carter cumulativo do processo evolutivo e para a natureza complementar de todos os direitos fundamentais, mas afirma, para alm disso, sua unidade e indivisibilidade no contexto do direito constitucional interno e, de modo especial, na esfera do moderno Direito Internacional dos Direitos Humanos" (SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 55). 8. Segundo esses ilustres autores, as nomenclaturas "categorias" ou "espcies" seriam utilizadas "da mesma forma como se classifica leis e atos jurdicos em espcies de leis ou categorias de atos jurdicos e no em dimenses do ato jurdico ou da lei. Reservarse- o termo "dimenso" para indicar dois aspectos ou funes dos mesmos direitos fundamentais, isto , o objetivo e o subjetivo" (DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais. So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 36). 9. ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho. So Paulo : LTr, 2005, p. 89-117. 10. Registre-se, porm, que o termo "dimenses ter total pertinncia se retratar o significado que lhe atribudo por Willis Santiago Guerra Filho, para quem "...os direitos gestados em uma gerao, quando aparecem em uma ordem jurdica que j traz direitos da gerao sucessiva, assumem outra dimenso, pois os direitos de gerao mais recente tornam-se um pressuposto para entend-los de forma mais adequada e, conseqentemente, tambm para melhor realiz-los" (GUERRA FILHO, Willis Santiago. Dimenses dos Direitos Fundamentais e Teoria Processual da Constituio. In Estudos

5.

de Direito Constitucional Homenagem a Paulo Bonavides. SOARES, Jos Ronald Cavalcante (coordenador). So Paulo : LTr, 2001, p. 404). 11. "Interessante notar que a consagrao da igualdade formal, a garantia da liberdade individual e do direito de propriedade, ao lado da conteno do poder estatal, eram medidas vitais para coroar a ascenso da burguesia ao Olimpo social, em substituio nobreza. Estas medidas criavam o arcabouo institucional indispensvel para o florescimento do regime capitalista, pois asseguravam a segurana e a previsibilidade to indispensveis para as relaes econmicas" (SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. 2 Edio, Rio de Janeiro : Editora Lumen Juris, 2006, p. 11). 12. SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 56. 13. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 563-564. Daniel Sarmento, nesse particular, assere: "Dentro deste paradigma, os direitos fundamentais acabaram concebidos como limites para a atuao dos governantes, em prol da liberdade dos governados. Eles demarcavam um campo no qual era vedada a interferncia estatal, estabelecendo, dessa forma, uma rgida fronteira entre o espao da sociedade civil e do Estado, entre a esfera privada e a pblica, entre o jardim e a praa. Nesta dicotomia pblico/privado, a supremacia recaa sobre o segundo elemento do par, o que decorria da afirmao da superioridade do indivduo sobre o grupo e sobre o Estado. Conforme afirmou Canotilho, no liberalismo clssico, o homem civil precederia o homem poltico e o burgus estaria antes do cidado. (...) No mbito do Direito Pblico, vigoravam os direitos fundamentais, erigindo rgidos limites atuao estatal, com o fito de proteo do indivduo, enquanto no plano do Direito Privado, que disciplinava relaes entre sujeitos formalmente iguais, o princpio fundamental era o da autonomia da vontade" (SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. 2 Edio, Rio de Janeiro : Editora Lumen Juris, 2006, p. 12-13). 14. "Esta compreenso fundava-se sobre premissa antropolgica clara: o indivduo era compreendido como um tomo social, uma "mnada ensimesmada", como ironizou Karl Marx, e a sociedade como o locus da livre concorrncia entre estes indivduos, que mantinham entre si relaes do tipo contratual ou quase contratual. (...) O Homem, ao qual se referiam as constituies e os cdigos, era quase uma abstrao metafsica, um ser desenraizado, e no a pessoa concreta, historicamente situada, portadora de anseios e necessidades reais" (SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. 2 Edio, Rio de Janeiro : Editora Lumen Juris, 2006, p. 13). 15. PIOVESAN, Flvia. Desenvolvimento Histrico dos Direitos Humanos e a Constituio Brasileira de 1988. In Retrospectiva dos 20 Anos da Constituio Federal. AGRA, Walber de Moura (coordenador). So Paulo : Saraiva, 2009, p. 26. 16. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 Edio. Coimbra : Edies Almedina, 2003, p. 1.396. 17. LEMBO, Cludio. A Pessoa: Seus Direitos. Barueri, SP : Manole, 2007, p. 15. 18. Importante lembrar que tais direitos fundamentais de primeira gerao no alcanaram todas as camadas da sociedade. Rememore-se, por exemplo, que, naquela ocasio, apesar da afirmao retrica de que os homens nascem "livres e iguais", constante

do artigo 1 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789), a prtica escravagista ainda corria solta no solo americano. Nesse aspecto, Fbio Konder Comparato mais que claro ao dizer, sem rodeios, que "... a democracia moderna, reinventada quase ao mesmo tempo na Amrica do Norte e na Frana, foi a frmula poltica encontrada pela burguesia para extinguir antigos privilgios dos dois principais estamentos do ancien rgime o clero e a nobreza e tornar o governo responsvel perante a classe burguesa. O esprito original da democracia moderna no foi, portanto, a defesa do povo pobre contra a minoria rica, mas sim a defesa dos proprietrios ricos contra um regime de privilgios estamentais e de governo irresponsvel" (COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. 4 Edio, So Paulo : Saraiva, 2005, p. 50). 19. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 563. 20. Exemplo paradigmtico de igualdade meramente formal ofertada na seguinte frase de um juiz ingls: "A lei, como o Hotel Ritz, est franqueada aos ricos e pobres, indistintamente". Fonte: LLOYD, Dennis. A Idia de Lei. 2 Edio. So Paulo : Martins Fontes, 1998, p. 143. 21. PORTO, Pedro Rui da Fontoura. Direitos Fundamentais Sociais: Consideraes Acerca da Legitimidade Poltica e Processual do Ministrio Pblico e do Sistema de Justia para Sua Tutela. Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2006, p. 56. 22. A respeito, Fbio Konder Comparato ensina que "... em contrapartida a essa ascenso do indivduo na Histria, a perda da proteo familiar, estamental ou religiosa tornou-o muito mais vulnervel s vicissitudes da vida. A sociedade liberal ofereceu-lhe, em troca, a segurana da legalidade, com a garantia da igualdade de todos perante a lei. Mas essa isonomia cedo revelou-se uma pomposa inutilidade para a legio crescente de trabalhadores, compelidos a se empregarem nas empresas capitalistas" (COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. 4 Edio, So Paulo : Saraiva, 2005, p. 52). 23. SALDANHA, Nelson. O que o Liberalismo?. In Estado de Direito, Liberdades e Garantias (Estudos de Direitos Pblico e Teoria Poltica). So Paulo : Sugesto Literria, 1980, p. 89. 24. Para um panorama geral da teoria socialista dos direitos fundamentais, enquanto proposta terica de ruptura em face da teoria liberal, sem olvidar as principais crticas que lhe so opostas, confira-se: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 Edio. Coimbra : Edies Almedina, 2003, p. 1.401-1.402. 25. SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. 2 Edio, Rio de Janeiro : Editora Lumen Juris, 2006, p. 18. 26. SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. 2 Edio, Rio de Janeiro : Editora Lumen Juris, 2006, p. 19. 27. Nessa temtica, vale conferir: BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Estado Social. 7 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2004. 28. "Se a opresso e a injustia no provm apenas dos poderes pblicos, surgindo tambm nas relaes privadas travadas no mercado, nas relaes laborais, na sociedade civil, na famlia, e em tantos outros espaos, nada mais lgico do que estender a estes domnios o raio de incidncia dos direitos fundamentais, sob pena de frustrao dos

ideais morais e humanitrios em que eles se lastreiam" (SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relaes Privadas. 2 Edio, Rio de Janeiro : Editora Lumen Juris, 2006, p. 25). 29. Ingo Wolfgang Sarlet acrescenta: "no se cuida mais, portanto, de liberdade do e perante o Estado, e sim de liberdade por intermdio do Estado. (...) Ainda na esfera dos direitos da segunda dimenso, h que atentar para a circunstncia de que estes no englobam apenas direitos de cunho positivo, mas tambm as assim denominadas liberdades sociais, do que do conta os exemplos da liberdade de sindicalizao, do direito de greve, bem como do reconhecimento de direitos fundamentais aos trabalhadores..." (SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 57). 30. PIOVESAN, Flvia. Desenvolvimento Histrico dos Direitos Humanos e a Constituio Brasileira de 1988. In Retrospectiva dos 20 Anos da Constituio Federal. AGRA, Walber de Moura (coordenador). So Paulo : Saraiva, 2009, p. 26. 31. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 564. A alegao de que os direitos de primeira espcie (civis e polticos) devam receber maior valorizao institucional apenas porque impem menores custos pblicos para a sua efetivao, em contraponto aos chamados direitos de segunda espcie (sociais, culturais e econmicos), hoje assertiva encarada com reservas. Como leciona Oscar Vilhena Vieira, "talvez no haja direito to caro para ser assegurado como o direito propriedade, que pressupe a existncia de polcia, justia, alm de mecanismos para sua preservao em caso de acidentes, como um corpo de bombeiros. Ou a prpria democracia, quanto custa? Assim, equivocado falar que apenas os direitos sociais tm custo, e os direitos civis e polticos no" (VIEIRA, Oscar Vilhena. Direitos Fundamentais Uma Leitura da Jurisprudncia do STF. So Paulo : Malheiros Editores, 2006, p. 40). Em verdade, reflexes desse jaez, que serviram para amadurecer e aprofundar ainda mais o tema, vieram arena cientfica atravs da interessante obra: HOLMES, Stephen; SUNSTEIN, Cass. The Cost of Rights. Nova York : Norton, 1999. 32. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 Edio. Coimbra : Edies Almedina, 2003, p. 385. 33. De importncia mpar, nessa questo, o polmico debate acerca do alcance semntico da locuo jurdica "direitos e garantias individuais", vazada no artigo 60, 4, IV, da Constituio Federal de 1988, expresso essa situada em um contexto geral onde so traados relevantes limites formais, materiais e circunstanciais ao poder constituinte derivado. Discute-se, dessa forma, em acirrada peleja intelectual, se nesse citado texto normativo, malgrado a sua franqueza ou fraqueza gramatical, podem ser compreendidos tambm como revestidos de blindagem constitucional os chamados direitos fundamentais de segunda gerao, de cunho eminentemente social. Nesse particular, solvendo a discusso luz de um prisma que prestigia a dignidade da pessoa humana, confira-se, dentre muitos: BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 636-647. 34. NUNES, Anelise Coelho. A Titularidade dos Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 33. 35. ARAUJO, Luiz Roberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de Direito Constitucional. 8 Edio, So Paulo : Saraiva, 2004, p. 100.

"Cuida-se, na verdade, do resultado de novas reivindicaes fundamentais do ser humano, geradas, dentre outros fatores, pelo impacto tecnolgico, pelo estado crnico de beligerncia, bem como pelo processo de descolonizao do segundo ps-guerra e suas contundentes conseqncias, acarretando profundos reflexos na esfera dos direitos fundamentais" (SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 58). 37. A respeito, confira-se: TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 6 Edio, So Paulo : Saraiva, 2008, p. 496-525. 38. Fontes: BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 570; ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho. So Paulo : LTr, 2005, p. 101. 39. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 Edio. Coimbra : Edies Almedina, 2003, p. 386. 40. PIOVESAN, Flvia. Desenvolvimento Histrico dos Direitos Humanos e a Constituio Brasileira de 1988. In Retrospectiva dos 20 Anos da Constituio Federal. AGRA, Walber de Moura (coordenador). So Paulo : Saraiva, 2009, p. 26. 41. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 569. 42. Segundo Jos Adrcio Leite Sampaio, os direitos fundamentais de terceira gerao inspiram "a idia de que somos todos habitantes de um mesmo e frgil mundo a exigir um concerto universal com vistas a manter as condies da habitabilidade para as presentes e futuras geraes" (SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. Direitos Fundamentais: Retrica e Historicidade. Belo Horizonte : Del Rey, 2004, p. 293-294). 43. PORTO, Pedro Rui da Fontoura. Direitos Fundamentais Sociais: Consideraes Acerca da Legitimidade Poltica e Processual do Ministrio Pblico e do Sistema de Justia para Sua Tutela. Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2006, p. 58-59. 44. MORAIS, Jos Luis Bolzan de. Do Direito Social aos Interesses Transindividuais. Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 1996, p. 74. 45. Contrrio tese da quarta dimenso de direitos fundamentais, por exemplo: GUERRA FILHO, Willis Santiago. Dimenses dos Direitos Fundamentais e Teoria Processual da Constituio. In Estudos de Direito Constitucional Homenagem a Paulo Bonavides. SOARES, Jos Ronald Cavalcante (coordenador). So Paulo : LTr, 2001, p. 404. 46. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19 Edio, So Paulo : Editora Malheiros, 2006, p. 571-572. Georgenor de Sousa Franco Filho, tangente a essa quarta dimenso de direitos fundamentais, tambm agrega ao rol citado pelo Professor Paulo Bonavides os direitos ligados engenharia gentica, conforme: FRANCO FILHO, Georgenor de Sousa. Identificao dos Direitos Humanos. In Estudos de Direito Constitucional Homenagem a Paulo Bonavides. SOARES, Jos Ronald Cavalcante (coordenador). So Paulo : LTr, 2001, p. 122-123. J Arion Sayo Romita e Emmanuel Tefilo Furtado, de sua parte, enquadram os direitos democracia, informao e ao pluralismo em uma "sexta" categoria de direitos fundamentais, consoante: ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho. So Paulo : LTr, 2005, p. 110116; FURTADO, Emmanuel Tefilo. Os Direitos Humanos de 5 Gerao enquanto

36.

Direitos Paz e seus Reflexos no Mundo do Trabalho Inrcias, Avanos e Retrocessos na Constituio Federal e na Legislao. In Direitos Sociais na Constituio de 1988: Uma Anlise Crtica Vinte Anos Depois. MONTESSO, Cludio Jos; FREITAS, Marco Antonio de; STERN, Maria de Ftima Coelho Borges (coordenadores). So Paulo : LTr, 2008. 47. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Apresentao de Celso Lafer Nova Edio, Rio de Janeiro : Elsevier, 2004, p. 6. No mesmo sentido: MORAIS, Jos Luis Bolzan de. Do Direito Social aos Interesses Transindividuais. Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 1996, p. 162. 48. HONESKO, Raquel Schlommer. Discusso Histrico-Jurdica sobre as Geraes de Direitos Fundamentais: a Paz como Direito Fundamental de Quinta Gerao. In Direitos Fundamentais e Cidadania. FACHIN, Zulmar (coordenador). So Paulo : Mtodo, 2008, p. 194. 49. SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 8 Edio, Porto Alegre : Livraria do Advogado Ed., 2007, p. 61. 50. Como exemplo de postura crtica em relao descrio de Bonavides, no que tange ao que entende esse renomado autor como direitos fundamentais de uma possvel quarta dimenso, seguem palavras diz Wilson Steinmetz, verbis: "Essa descrio discutvel. A rigor, esses direitos so direitos de primeira gerao, porque reconduzveis aos direitos polticos" (STEINMETZ, Wilson. A Vinculao dos Particulares a Direitos Fundamentais. So Paulo : Malheiros Editores, 2004, p. 94). 51. STEINMETZ, Wilson. A Vinculao dos Particulares a Direitos Fundamentais. So Paulo : Malheiros Editores, 2004, p. 94. 52. A respeito, confira-se: HONESKO, Raquel Schlommer. Discusso Histrico-Jurdica sobre as Geraes de Direitos Fundamentais: a Paz como Direito Fundamental de Quinta Gerao. In Direitos Fundamentais e Cidadania. FACHIN, Zulmar (coordenador). So Paulo : Mtodo, 2008, p. 195-197. 53. Palavras de Paulo Bonavides, reproduzidas em: HONESKO, Raquel Schlommer. Discusso Histrico-Jurdica sobre as Geraes de Direitos Fundamentais: a Paz como Direito Fundamental de Quinta Gerao. In Direitos Fundamentais e Cidadania. FACHIN, Zulmar (coordenador). So Paulo : Mtodo, 2008, p. 196. Naquele evento mais recente, organizado na belssima capital cearense, afirmou Bonavides: "No mundo globalizado da unipolaridade, das economias desnacionalizadas e das soberanias relativizadas e dos poderes constitucionais desrespeitados, ou ficamos com a fora do direito ou com o direito da fora. No h mais alternativa. A primeira nos liberta, a segunda nos escraviza. Uma a liberdade, a outra, o crcere; aquela Rui Barbosa em Haia, esta Bush em Washington e Guantnamo; ali se advogam a Constituio e a soberania, aqui se canonizam a fora e o arbtrio, a maldade e a capitulao" (Apud FURTADO, Emmanuel Tefilo. Os Direitos Humanos de 5 Gerao enquanto Direitos Paz e seus Reflexos no Mundo do Trabalho Inrcias, Avanos e Retrocessos na Constituio Federal e na Legislao. In Direitos Sociais na Constituio de 1988: Uma Anlise Crtica Vinte Anos Depois. MONTESSO, Cludio Jos; FREITAS, Marco Antonio de; STERN, Maria de Ftima Coelho Borges (coordenadores). So Paulo : LTr, 2008, p. 85). 54. OLIVEIRA JUNIOR, Jos Alcebades. Teoria Jurdica e Novos Direitos. Rio de Janeiro : Lumen Juris, 2000.

55. SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. Direitos Fundamentais: Retrica e Historicidade. Belo Horizonte : Del Rey, 2004.

* Mestrando em Direito pela Universidade Federal do Par UFPA. Professor do Curso de Direito da Faculdade do Par FAP. Membro do Conselho Consultivo da Escola da Magistratura Trabalhista da Oitava Regio EMATRA VIII (2007-2009). Secretrio Geral da Associao dos Magistrados Trabalhistas da 8 Regio AMATRA 8. Juiz Federal do Trabalho Substituto do TRT da 8 Regio (PA/AP) Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=13261 Acesso em: 11/08/2009

Você também pode gostar