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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO __ JUIZADO ESPECIAL


CVEL DA COMARCA DE MARING ESTADO DO PARAN

QUALIFICAO,

por

intermdio

de

seus

procuradores judiciais signatrios, com escritrio na cidade de


Maring, Estado do Paran, vem presena de Vossa Excelncia, com
fulcro nos artigo 282 do Cdigo de Processo Civil, artigo 5 o, incisos V
e X, da Constituio Federal e artigos 186 e 927 do Cdigo Civil, bem
como na Lei 9.099/95 e demais legislaes aplicveis ao caso em
tela, propor a presente:

AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO c/c


INDENIZAO POR DANOS MORAIS

em face de
TIM CELULAR S.A, Pessoa Jurdica de Direito
Privado, inscrita no CNPJ/MF sob No 04.206.050/0128-63, situada na
Rua Comendador Arajo, 299, Centro, CEP: 80.420-908 Curitiba,
Estado do Paran, pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas:

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I DOS FATOS

Em data de 12 de maro de 2013, o Autor


assinou o TERMO DE ADESO E CONTRATAO DE SERVIOS em
anexo, contratando com a R o plano de telefonia celular TIM
LIBERTY.
No

momento

da

contratao,

recebeu

informao de que lhe seriam fornecidos dois nmeros/linhas


(-------------), sendo que o plano para cada um ficaria no valor de R$
60,00, somando um total de R$ 120,00 mensais, independentemente
da utilizao de internet ou ligaes para outras operadoras.
Ocorre que, em verdade, embora no tenha
sido claramente informado a respeito, o Autor contratou um plano de
50 minutos (Liberty +50), de forma que todas as ligaes realizadas
para outras operadoras exceto a TIM ou fixo seriam cobradas aps o
limite de 50 minutos.
Entretanto,

conforme

se

demonstrar

seguir, para o nmero 44 -------- no foi respeitado tal limite, tendo


sido cobradas todas as ligaes para fixo e outras operadoras, bem
como ocorreu uma pssima prestao de servio, obrigando o Autor a
efetuar vrias ligaes seguidamente, em decorrncia da constante
queda de sinal. Salienta-se que, no contrato assinado, havia
autorizao expressa do consumidor para que os nmeros fossem
bloqueados aps atingido o limite de 50 minutos utilizados.

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Ainda, constam nos demonstrativos, ligaes


no realizadas pelo consumidor e cobradas pela R, bem como
ocorreu a interrupo de uma das linhas contratadas aps um atraso
de 05 (cinco) dias no pagamento, sem o restabelecimento da mesma
at a presente data.
Diante

dos

fatos

narrados,

passemos

ao

Direito.

II DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

a) DA APLICABILIDADE DA LEI 8.078/90 - CDC

Diante

dos

fatos

acima

narrados,

indispensvel destacar que se trata de uma relao de consumo,


pois, toda relao consumerista pressupe o consumidor, adquirente
de um produto e servio; o fornecedor, que fornece um produto ou
servio; e a coisa, destinada satisfao das necessidades privadas
do consumidor, conforme se observa do disposto nos arts. 2 o e 3o,
1o e 2o da Lei 8.078/90, in verbis:

Art. 2 - Consumidor toda pessoa fsica ou


jurdica que adquire ou utiliza produto ou
servio como destinatrio final.

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Art. 3 - Fornecedor toda pessoa fsica ou


jurdica,

pblica

estrangeira,

ou

bem

despersonalizados,

privada,

nacional

como
que

os

ou

entes

desenvolvem

atividades de produo, montagem, criao,


construo,

transformao,

importao,

exportao, distribuio ou comercializao


de produtos ou prestao de servios.

1 - Produto qualquer bem, mvel ou


imvel, material ou imaterial.

2 - Servio qualquer atividade fornecida


no

mercado

remunerao,

de

consumo,

inclusive

as

de

mediante
natureza

bancria, financeira, de crdito e securitria,


salvo as decorrentes das relaes de carter
trabalhista.
(destacamos)
Vale

salientar

que

consumidor

foi

identificado constitucionalmente como agente a ser necessariamente


protegido de forma especial (ADCT, art. 48). Sendo assim, vejamos o
que prescreve o artigo 4o da legislao retro mencionada:

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Art. 4 - A Poltica Nacional de Relaes de


Consumo tem por objetivo o atendimento das
necessidades dos consumidores, o respeito a
sua dignidade, sade e segurana, a proteo
de seus interesses econmicos, a melhoria da
sua

qualidade

de

vida,

bem

como

transparncia e harmonia das relaes de


consumo, atendidos os seguintes princpios:

I - reconhecimento da vulnerabilidade do
consumidor no mercado de consumo;

(...)

III

harmonizao

dos

interesses

dos

participantes das relaes de consumo e


compatibilizao da proteo do consumidor
com

necessidade

de

desenvolvimento

econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar


os princpios nos quais se funda a ordem
econmica

(art.

170,

da

Constituio

Federal), sempre com base na boa-f e


equilbrio nas relaes entre consumidores e
fornecedores;

adv

IV educao e informao de fornecedores e


consumidores, quanto aos seus direitos e
deveres, com vistas melhoria do mercado
de consumo;

(...)
(grifo nosso)

Dessa forma, so nove os Direitos Bsicos a


nortear toda Poltica Nacional de Relaes de Consumo, conforme
estabelece o art. 6o do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor,
dentre os quais destacamos:

Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:

(...)

III a informao adequada e clara sobre os


diferentes

produtos

especificao
caractersticas,
preo,

bem

apresentarem;

correta

servios,
de

composio,
como

sobre

com

quantidade,
qualidade

os

riscos

e
que

adv

IV a proteo contra a publicidade enganosa


e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou
desleais,

bem

clusulas

como

abusivas

contra
ou

prticas

impostas

e
no

fornecimento de produtos e servios;

(...)

VI a efetiva preveno e reparao de


danos

patrimoniais

morais,

individuais,

coletivos e difusos;

(...)

VIII - a facilitao da defesa de seus direitos,


inclusive com a inverso do nus da prova, a
seu favor, no processo civil, quando a critrio
do juiz, for verossmil a alegao ou quando
for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincia;

(grifo nosso)

adv

Os direitos acima descritos constituem mola


mestra do ideal a ser seguido, devendo ser reivindicados, exercidos e
aplicados em consonncia com art. 4 o do CDC que, por sua vez,
determina doses de harmonizao e equilbrio intrnseco de foras
entre os contratantes na relao de consumo, sempre com base na
boa-f nas relaes entre fornecedores e consumidores, protegendo,
assim, o direito daquele que desigual ftica e juridicamente, qual
seja: o consumidor.
Desta

forma,

claramente

se

configura

relao de consumo entre as partes em litgio, pelo que se requer a


aplicao da Lei 8.078 de 1990 - Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor.

b) DA PRTICA ABUSIVA PROPAGANDA


ENGANOSA, COBRANA INDEVIDA E M PRESTAO DOS SERVIOS

O
estabelece,

claramente,

Cdigo
a

de

proteo

Defesa
do

do

Consumidor

consumidor,

parte

hipossuficiente, face publicidade feita pelos fornecedores de bens e


servios. Dessa forma, h a necessidade de que as informaes
8

adv

sejam transmitidas de maneira clara e precisa, de modo que o


consumidor saiba exatamente o que est comprando e o valor a ser
pago.
O artigo 6 da Lei 8.078/90 assim dispe:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
(...)
III - a informao adequada e clara sobre os
diferentes

produtos

especificao

correta

caractersticas,
preo,

bem

servios,
de

quantidade,

composio,
como

sobre

com

qualidade
os

riscos

e
que

apresentem;
(...)
IV - a proteo contra a publicidade enganosa
e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou
desleais,

bem

clusulas

como

abusivas

contra
ou

prticas

impostas

e
no

fornecimento de produtos e servios; (...)

Tal dispositivo complementado pelo artigo


37 da mesma lei, o qual estatui que:

Art. 37. proibida toda publicidade enganosa


ou abusiva.
9

adv

1 enganosa qualquer modalidade de


informao

ou

comunicao

de

carter

publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou,


por

qualquer

omisso,

outro

capaz

consumidor
caractersticas,
propriedades,

de

modo,

mesmo

induzir

em

respeito

da

qualidade,
origem,

preo

erro

por
o

natureza,
quantidade,

quaisquer

outros dados sobre produtos e servios.

Ocorre que, como dito, ao realizar a compra


do servio de telecomunicao em tela, o Autor foi informado de que,
ao contratar o plano de R$ 60,00, no lhe seria cobrado nenhum
valor extra com relao utilizao de internet e chamadas para
outras operadoras, mas apenas o valor de R$ 12,90 mensais pela
utilizao de torpedos.
Ocorre que tal oferta jamais foi cumprida.
Isso porque, em uma das linhas contratadas (44 --------), constam
chamadas realizadas para telefones fixos ou para outras operadoras,
locais e longa distncia, as quais foram tarifadas. Com relao
segunda linha (44 9840-6574), todas as chamadas nas mesmas
condies realizadas aps o limite de 50 minutos foram da mesma
forma tarifadas.
Todavia, o Autor jamais realizou qualquer
dessas chamadas a longa distncia, desconhecendo os nmeros
constantes do detalhamento. Desta forma, a cobrana das referidas

10

adv

tarifas so TOTALMENTE INDEVIDAS, j que o servio no foi de fato


utilizado pelo Autor, mas foram cobrados, por m-f da R.
Entretanto, ad argumentandum, caso Vossa
Excelncia entenda que as referidas ligaes foram realizadas pelo
Autor, h a trs questes a serem analisadas, de modo que, da
mesma forma, no poderiam as ligaes ser cobradas.
A primeira no sentido de que foi fornecida
uma informao incorreta ao Autor enquanto consumidor, visto que,
na nsia de vender seus planos, o vendedor preposto da R afirmou
que tais ligaes no seriam tarifadas, pois o plano as cobria
totalmente. Por este motivo, ainda que o Autor tivesse realizado
quaisquer ligaes para outras operadoras ou fixo, tais no podem
ser cobradas. Acerca da prova da informao incorreta, assim dispe
o CDC, em seu artigo 38: O nus da prova da veracidade e correo
da

informao

ou

comunicao

publicitria

cabe

tocante

cobrana

quem

as

patrocina.
Ainda

no

indevida,

ressalta-se que o valor pactuado seria de R$ 60,00 (sessenta reais)


por linha, valor este que NO CONSTA EXPRESSAMENTE NO
CONTRATO. Entretanto, em uma busca no site da empresa R,
encontramos o seguinte anncio:

11

adv

Assim, o valor cobrado em R$ 11,00 (onze


reais) superior ao ofertado via internet para cada contrato, de forma
que se totalizam R$ 22,00 (vinte e dois reais) sendo cobrados
indevidamente, por ms, do Autor.
Como segunda questo a ser levantada, trazse baila a norma consumeirista que dispe acerca do Contrato de
Adeso, impondo que:
Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas
clusulas

tenham

autoridade

sido

competente

12

aprovadas
ou

pela

estabelecidas

adv

unilateralmente pelo fornecedor de produtos


ou servios, sem que o consumidor possa
discutir ou modificar substancialmente seu
contedo.
(...)
3o Os contratos de adeso escritos sero
redigidos em termos claros e com caracteres
ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte
no ser inferior ao corpo doze, de modo a
facilitar sua compreenso pelo consumidor.
4 As clusulas que implicarem limitao de
direito do consumidor devero ser redigidas
com destaque, permitindo sua imediata e fcil
compreenso.
Destarte, ao analisar a folha de rosto do
TERMO DE ADESO E CONTRATAO DE SERVIOS em anexo, temse que a informao acerca do pacote de minutos/horas contratados
est expressa em fonte inferior 12, sem qualquer destaque ou
informao complementar, constando apenas os dados: Pacote
Minutos/Horas: 50. Desta forma, o consumidor, que j havia sido
enganado pelo vendedor que lhe informou que no havia limite para
ligaes, no teve a oportunidade de observar tal limitao, tendo em
vista que veio desacompanhada de explicaes claras e precisas,
tratando-se apenas de mais um nmero em meio a tantos outros,
digitados em caracteres minsculos.

13

adv

A esse respeito, mister salientar o que dispe


o artigo 46 do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 46. Os contratos que regulam as relaes
de consumo no obrigaro os consumidores,
se no lhes for dada a oportunidade de tomar
conhecimento prvio de seu contedo, ou se
os respectivos instrumentos forem redigidos
de modo a dificultar a compreenso de seu
sentido e alcance.
Portanto, a limitao a que faz referncia o
contrato no capaz de obrigar o Autor, tendo em vista que no
foram cumpridas as formalidades exigidas por lei para que tenha
validade. Assim, tem-se que o plano contratado no deve ter
qualquer limitao de minutos utilizados, sendo absolutamente
indevidas as cobranas dessa natureza.
Por fim, como terceiro ponto a ser suscitado,
temos

que

consumidor

expressamente

autorizou

que,

caso

houvesse algum limite de ligaes no plano contratado, a R


bloqueasse o fornecimento dos servios, impedindo a tarifao acima
do valor contratado.
Tal

dispositivo

encontra-se

presente

no

contrato, precisamente na clusula 9.2.3, que assim dispe:


Ultrapassado o Valor de Referncia Pessoal
estabelecido1, fica a TIM autorizada pelo CLIENTE a bloquear as
1

Clusula 9.2. A TIM define, como Valor de Referncia Pessoal, para a utilizao do SMP, o montante
equivalente ao valor do pacote de minutos (O montante de VRP equivale ao valor do pacote de
minutos/franquia ou mensalidade contratados) contratado no respectivo Plano de Servio Alternativo
escolhido pelo cliente.
14

adv

chamadas que impliquem dbito, sendo certo que, comprovado o


pagamento do valor devido e cumpridas as demais exigncias
apresentadas, a TIM restabelecer o servio.
Embora a redao no seja clara, j que
necessria uma leitura apurada para compreender o que est
disposto na referida clusula, interpreta-se que, no caso do Autor,
aps ultrapassados os 50 minutos de ligao para fixo ou outra
operadora, seria bloqueado o servio, impedindo a tarifao.
Desta forma, infringiu a R clusula do prprio
contrato, por si elaborado, desrespeitando de uma forma ainda mais
grave o Autor/consumidor.
Outra forma de desrespeito ocorreu pela m
prestao dos servios, como se pode observar do detalhamento da
conta do Autor. Ao analisar o referido documento, pode-se inferir
que, por diversas vezes, o Autor necessitou realizar ligaes seguidas
para o mesmo nmero em decorrncia da queda de sinal. Destaca-se
ainda uma situao de extrema abusividade e que demonstra a m-f
da R, uma vez que consta, para a linha do nmero 44 -------, uma
ligao realizada s 14:33:21 do dia 19/03/2013,com durao de
04m36s e, logo em seguida, s 14:35:55, outra ligao para o
mesmo nmero, com durao de 02m00s. Observe-se que
impossvel que a ligao tenha tido a durao discriminada, j que
segunda ocorreu 2m34s aps a primeira, de forma que se constata,
CLARAMENTE, a inexatido do detalhamento da conta do Autor.
Tal exemplo meramente ilustrativo, pois
analisando-se o referido demonstrativo, podem-se encontrar outros
exemplos de m prestao do servio, em que, por vezes, o Autor
15

adv

teve que discar para o mesmo nmero 3, 4, 5 vezes para conseguir


falar, at se sentir irritado e desistir de utilizar o servio pelo qual
pagou.

c)

DA

INTERRUPO

INJUSTIFICADA

DO

FORNECIMENTO DOS SERVIOS

Ao receber as faturas no assustador valor de


R$ 265,57 e R$ 267,15, no ms de maio, o Autor tentou contatar a
empresa R, buscando informaes acerca dos valores cobrados,
tendo em vista que a expectativa seria do pagamento de R$ 120,00
ao todo, como havia sido pactuado.
Sem sucesso, entretanto, acabou por efetuar
o pagamento integral dos boletos em data de 15/05/2013, os quais
haviam vencido aos 10/05/2013, portanto, 5 (cinco) dias antes.

Ocorre que devido ao atraso, a R bloqueou a


linha 44 98406574. Entretanto, tal prtica totalmente indevida, j
que o contrato firmado entre as partes determina que tal medida s

16

adv

pode se dar aps o atraso de 15 dias do pagamento 2, o que no


ocorreu, conforme comprovantes em anexo.
Desta forma, mais uma vez incorreu a R em
infringncia legal e contratual, deixando de fornecer, arbitrariamente,
um servio que encontrava-se pago, sem nenhuma fundamentao
pertinente. Tal atitude, assim como as anteriores, geram inefvel
Dano Moral ao Autor, conforme se ver a seguir.

d)

DA

RESPONSABILIDADE

CIVIL

DO

FORNECEDOR E DO DANO MORAL

Aliando-se a prtica mencionada no tpico


anterior ao que preceitua o art. 186 do Cdigo Civil, ou seja, que
aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito, temos que o Ru cometeu
ato ilcito nos termos da lei, pois violou o direito consumeirista do
Autor, de maneira a causar-lhe dano moral.
O Peticionrio sofreu cobranas indevidas e,
no obstante tenha quitado seus dbitos da mesma forma, viu-se
privado de utilizar-se dos servios de uma de suas linhas telefnicas
devido abusividade da atitude da R. Tanto a cobrana indevida
2

CLUSULA 4.2 Ainda no caso do no-pagamento do documento de cobrana, alm do disposto no


item anterior, a TIM poder:
a) aps 15 (quinze) dias da data do vencimento do documento de cobrana efetuar a suspenso parcial
do provimento do servio que consistir no bloqueio das ligaes originadas, das chamadas recebidas e
demais servios prestados pela TIM, que importem em dbito para o cliente, exceto servios pblicos de
emergncia.
17

adv

como o bloqueio indevido da linha causaram grande abalo moral ao


Autor, tendo em vista o rompimento de uma expectativa, bem como
a impossibilidade de utilizar um servio com o qual contava para
realizar suas atividades dirias.
inafastvel o constrangimento sofrido pelo
Autor ao se deparar com faturas de cerca de quatro vezes o valor
esperado, pois encontrou dificuldades em quitar o dbito, j que no
estava financeiramente preparado para um gasto de tamanha monta.
Ademais, h ainda o imenso abalo por ver-se
impossibilitado de utilizar a linha telefnica pela qual pagou um valor
muito maior do que o previamente estabelecido. Isso porque,
atualmente, as pessoas incluindo o Autor dependem, muitas
vezes, exclusivamente, da linha mvel para realizar suas atividades
dirias, tanto laborativas quanto de entretenimento. Entretanto, o
Requerente viu-se impossibilitado de se utilizar de tal servio, tendo
em vista a atitude arbitrria e indevida da R em bloque-lo sem o
menor fundamento para faz-lo.
Pode-se conceituar o dano moral como abalo
de ordem extrapatrimonial, passvel de reparao em pecnia,
expressa, essa ofensa, na leso a certos direitos fundamentais, como
o direito honra. A importncia de conceituar o dano moral como
leso honra pode ser medida pelas consequncias que gera, haja
vista a fama depreciativa que passa a experimentar o lesado a partir
de tal ato, sendo visto como algum que no paga suas contas e por
isso teve sua linha telefnica bloqueada, o que capaz de levar
segura

concluso

de

que

imagem

18

da

pessoa

fsica

resta

adv

verdadeiramente atingida ou arranhada pela repercusso no meio


social.
Denota-se, que a simples violao de uma
situao

jurdica

patrimonial)

em

extrapatrimonial
que

esteja

(ou

de

envolvida

um

interesse

vtima,

desde

no
que

merecedora de tutela, ser suficiente para garantir a reparao3.


Em abstrato, os fatos narrados nesta petio
inicial compreendem a ofensa a um direito fundamental, qual seja: o
direito honra; desde que se interpretem os fatos a partir do id quod
plerumque accidit (aquilo que geralmente acontece), na busca da
prova do dano e do significado dos atos cometidos pela R.
Cumpre ressaltar o descaso com o Requerente
ao cobrar dele um valor muito superior ao pactuado, e ainda bloquear
o fornecimento dos servios, mesmo aps o pagamento do valor
exorbitante.
Portanto,

Excelncia,

pela

fundamentao

apresentada neste item, bem como as apresentadas nos itens


anteriores fica expressamente constatado o dano moral.
A teor do que dispem os incisos V4 e X do
artigo 5, da Constituio Federal de 1.988, no resta nenhuma
dvida quanto garantia constitucional assegurada s pessoas
(fsicas e jurdicas), relativamente indenizabilidade do dano moral.

BODIN DE MORAES, Maria Celina, Danos pessoa humana. Uma leitura civil-constitucional dos
danos morais, 1. ed., Rio de Janeiro/So Paulo: Renovar, 2003, p. 188
4
Art. 5 - V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano
material, moral ou imagem;
19

adv

Citada

indenizao

tem

finalidade

de

compensar a sensao de descaso da vtima e, ao mesmo tempo,


produzir no causador do mau impacto bastante para dissuadi-lo de
igual e novo atentado.
Cumpre ressaltar que o Autor, na qualidade
frgil de consumidor, foi diretamente violado na sua integridade
moral.
Assim sendo, fica mais que demonstrada a
infringncia a disposies constitucionais.
E

por

esta

razo,

temos

prpria

Constituio/88 no seu art. 5, inciso X, prevendo a inviolabilidade da


honra e assegurando a indenizao pelo dano moral de sua violao.
Vejamos:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem
distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:

(...)

X - so inviolveis a intimidade, a vida


privada, a honra e a imagem das pessoas,

20

adv

assegurado o direito a indenizao pelo dano


material ou moral decorrente de sua violao;
(grifamos)
Resta, portanto, patente a ocorrncia de dano
moral no caso em tela e da sua necessidade de reparao por
disposio legal. Passamos agora a fundamentar o quantum desta
indenizao.

e) DO VALOR DA INDENIZAO

Uma vez admitida a indenizao do dano


moral, e sendo este constitudo pela leso a interesses no
patrimoniais, apenas a gravidade do dano, a sua extenso, deveriam
orientar a sua fixao, sem se pensar em uma funo punitiva ou
preventiva5, como, alis, estabelece o artigo 944, pargrafo nico, do
Cdigo Civil. Entretanto, o uso das duas funes, ressarcitria e
punitiva, ao lado do efeito dissuasivo, aceito na doutrina,
majoritariamente, e nos tribunais quase que unanimemente, e afinase a um senso tico-moral mnimo que quer que o ilcito seja de
algum modo punido.
O professor Carlos Alberto Bittar encontrou o
ponto de equilbrio ao fazer a simbiose entre o carter punitivo do
ressarcimento do dano moral e o carter ressarcitrio. A conjuno
de ambos os critrios apontado em diversos julgados dos Tribunais
5

MORAES, Maria Celina Bodin de, ob. c., pp. 303 e seguintes.
21

adv

do Pas. A gravidade da leso, a magnitude do dano e as


circunstncias do caso, alm do efeito dissuasrio da indenizao
devem ser observados, de forma conjugada e com bastante rigor na
fixao do montante indenizatrio6.
Assim, reconhecendo-se a necessidade da
indenizao cumprir aqueles papis, entendemos que os critrios
mais razoveis e apropriados sua fixao devem ser: Os
inerentes leso em si, ou seja, aqueles que retratam a extenso
desta (como a essencialidade do bem atingido, o descaso com o
consumidor, o sofrimento causado vtima quando isso ocorrer);
Os relacionados ao comportamento do ofensor, ao lado de dados
econmico, financeiro e sociais, muito embora esses dados no
devam relacionar-se vtima, por no se coadunarem com a noo
de dignidade, extrapatrimonial, na sua essncia, quaisquer fatores
patrimoniais para o juzo de reparao7.
O efeito dissuasrio deve ser empregado
quando a atividade danosa do ofensor puder repetir-se, quando a
situao de fato indicar a necessidade de refrearem-se possveis
condutas semelhantes e igualmente ilcitas.
Mas a funo ressarcitria a preponderante,
por ser prpria do Direito dos Danos o princpio da ressarcibilidade da
vtima, por consistir a compensao do dano, em outras palavras, a
prpria razo de ser da indenizao. As outras duas funes, embora
relevantes, so secundrias, e devem interferir na definio do
montante da indenizao, embora secundariamente, mas sem perder
6

SANTOS, Antonio Jeov, Dano moral indenizvel, 4. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 162.

MORAES, Maria Celina Bodin de, ob. c., p. 306.


22

adv

de vista a necessidade da correo de condutas imprprias do


ofensor.
E

ao

lado

de

critrios

gerais

como

incomensurabilidade do dano moral, o atendimento vtima,


minorao do seu sofrimento, o contexto econmico do Pas etc., a
doutrina recomenda o exame: da conduta reprovvel, da
intensidade e durao do sofrimento; a capacidade econmica do
ofensor e as condies pessoais do ofendido8.

Muito bem. O significado do ato praticado pela


R TIM CELULAR S.A, socialmente, grave, pois o descaso com o
Requerente o prejudicou, ferindo sua imagem perante as outras
pessoas. Vossa Excelncia pode avaliar segundo o id quod plerumque
accidit (aquilo que geralmente acontece) a indignao do Autor.
Desse modo, acreditamos que a fixao da
quantia de 30 salrios mnimos, com juros e correo monetria a
contar do julgamento de Vossa Excelncia quantia hbil a reparar o
dano moral que a empresa R causou ao Autor da presente demanda.
A esse valor, deve-se somar aquele disposto
no pargrafo nico do artigo 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor,
que assim dispe:
Art.

42. Na

cobrana

de

dbitos,

consumidor inadimplente no ser exposto a


ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo
de constrangimento ou ameaa.
8

SANTOS, Antonio Jeova, p. 180 e seguintes.


23

adv

Pargrafo nico. O consumidor cobrado em


quantia indevida tem direito repetio
do indbito, por valor igual ao dobro do
que pagou em excesso, acrescido de
correo monetria e juros legais, salvo
hiptese de engano justificvel.
(grifamos)
Desta forma, tendo em vista que o plano
contratado pelo Autor junto empresa R era no valor de R$ 120,00
para as duas linhas, e que a quantia cobrada foi de R$ 532,72, ou
seja, R$ 412,72, a mais do que o valor realmente devido, tem o
Autor direito ao ressarcimento deste valor em dobro. Nesse sentido, a
jurisprudncia unssona:
RESPONSABILIDADE
CIVIL.
AO
INDENIZATRIA. COBRANA INDEVIDA DE
SERVIOS DE TELEFONIA. REPETIO
EM DOBRO DO INDBITO: CABIMENTO.
DANO MORAL: OCORRNCIA. QUANTUM.
HONORRIOS ADVOCATCIOS.1. Ausncia de
prova da contratao dos servios objetados
pelo
consumidor.
Cobranas
indevidas.
Restituio que deve observar o prazo
prescricional contido no art. 27 do Cdigo de
Defesa do Consumidor. Precedentes.27Cdigo
de Defesa do Consumidor2. Obrigao de
restituir em dobro os valores pagos.
Incidncia do art. 42, pargrafo nico do
CDC. 42 pargrafo nico CDC 3. Conduta
reiterada da empresa de telefonia ao inserir
em fatura mensal de... (70051138600 RS ,
Relator: Jorge Alberto Schreiner Pestana,
Data de Julgamento: 10/10/2012, Dcima
Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da
Justia do dia 17/10/2012) (grifamos)
24

adv

Portanto, tem-se que, acrescido ao valor a ser


arbitrado por Vossa Excelncia a ttulo de danos morais, tambm
devida a indenizao na quantia de R$ 825,44 (dobro da quantia
cobrada indevidamente e paga pelo Autor), pela inteligncia do
pargrafo nico do artigo 42 do CDC.

f) DA INVERSO DO NUS DA PROVA

Em razo de figurarem em condies de


inferioridade nas relaes jurdicas que envolvam as aquisies de
bens e servios no mercado consumerista, assegurada aos
consumidores a facilitao da defesa de seus direitos, tendo em vista
que os fornecedores so pessoas treinadas para lidar com seus
consumidores, enquanto estes representam a parte mais fraca da
relao por raramente conhecer todas as formas de consumir. Diante
disso, vejamos o que reza o artigo 6, inciso VIII, da Lei 8.078/90,
infratranscrito:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos,
inclusive com a inverso do nus da prova, a
seu favor, no processo civil, quando, a critrio
do juiz, for verossmil a alegao ou quando
for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;

25

adv

Explicitando o assunto, oportuno gravar os


ensinamentos do eminente doutrinador Hlio Zaghetto Gama, em sua
obra Curso de Direito do Consumidor, 3. ed., Forence, p. 52-53:

A defesa dos direitos do consumidor deve ser


facilitada,

porque

condies

de

ele

sempre

inferioridade

figura

nas

em

relaes

jurdicas que envolvam as aquisies de bens


e servios ou os seus consumos. Isto porque
o fornecedor uma pessoa sempre treinada
ou tem equipes de pessoas treinadas para
lidar

com

consumidor,

enquanto

este

raramente est conhecendo todas as tramas


dos negcios ou todas as formas de consumir
um produto.

Completando

raciocnio,

referido

doutrinador pondera que:

Na Justia, o Juiz pode mandar que a prova


da inocncia do fornecedor seja por este
aprovada, quando o consumidor no puder
fazer uma nova prova eficaz segundo as
regras da experincia.
Assim, requer a inverso do nus da prova,
com fundamento no inciso VIII do artigo 6 o do Cdigo de Defesa do
26

adv

Consumidor, porquanto a relao entre as partes de consumo,


sendo o Peticionrio tecnicamente hipossuficiente em relao R
TIM CELULAR S.A, no tendo, portanto, condies econmicas e
culturais de fazer prova necessria instruo do processo.

III DOS PEDIDOS


Ante o exposto, pede-se que digne-se Vossa
Excelncia

em

julgar

presente

demanda

TOTALMENTE

PROCEDENTE, a fim de:


a) RECONHECER como indevida a cobrana
realizada pela R em valor superior ao pactuado, DECLARANDO a
inexistncia de dbito no valor de R$ 412,72 (quatrocentos e doze
reais e setenta e dois centavos) e, consequentemente, CONDENANDO
a R ao pagamento deste valor em dobro, ou seja, R$ 825,44
(oitocentos e vinte e cinco reais e quarenta e quatro centavos), com
incidncia de juros e correo monetria, segundo a fundamentao
nos itens II.b e II.e;
b) CONDENAR a R a indenizar o Autor em
valor no inferior a 30 salrios mnimos, com incidncia de juros e
correo monetria, a ttulo de danos morais pela cobrana indevida
e pelo bloqueio da linha do Autor tambm indevidamente e por todo o
exposto nos itens II.b, II.c, II.d e II.e;
c) CONDENAR a R ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios, em seu grau mximo, se
houver recurso na presente demanda;

27

adv

d) Seja reconhecida a relao de consumo


entre as partes aqui envolvidas e aplicado ao caso em tela a Lei
Federal no 8.078 de 11/09/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor),
como disposto no item II.a;
e)

Seja

reconhecida

declarada

verossimilhana das alegaes e a hipossuficincia do Requerente, de


modo a facilitar os seus direitos, INVERTENDO-SE O NUS DA
PROVA, consoante prev o artigo 6, inciso VIII do Cdigo de
Consumerista, conforme fundamentao nos itens II.a e II.f; e
f)

Ao

final

seja

julgado

inteiramente

PROCEDENTE o pedido do Autor, para condenar a operadora


Requerida nos pedidos supra-mencionados.

IV DOS REQUERIMENTOS
Para tanto, requer:
a) A citao da Requerida por correio (AR
Aviso de Recebimento), no endereo preambularmente declinado,
observando o disposto no artigo 222 do Cdigo de Processo Civil, sob
pena de no o fazendo serem-lhe reputados verdadeiros os fatos
alegados nesta inicial, sendo-lhe aplicados os efeitos da revelia e
confisso;
b) Protesta provar o alegado por todos os
meios de provas em direito admitidos, especialmente por provas
documentais.
V DO VALOR DA CAUSA
28

adv

Atribui-se causa o valor de R$ 21.165,44


(vinte e um mil cento e sessenta e cinco reais e quarenta e quatro
centavos).
Termos em que,
pede e espera deferimento.
Maring, 27 de maio de 2013.

ANA CAROLINA DE ARAUJO


OAB/PR 65.727

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