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DIREITO VIVO

Volume 1

Srie

ic Verso Eletrn

Liminares
Coletnea de decises do TJCE nas reas cvel e criminal
Estado do Cear Poder Judicirio Tribunal de Justia

Srie

DIREITO VIVO Volume 1

Liminares
Coletnea de decises do TJCE nas reas cvel e criminal

Srie DIREITO VIVO


Volume 1 Liminares: coletnea de desices do TJCE nas reas cvel e criminal

M672l Miranda, Srgia Maria Mendona (Org.) Liminares: coletnea de desices do TJCE nas reas cvel e criminal/Organizao: Srgia Maria Mendona Miranda...[et al.]. Fortaleza: Tribunal de Justia do Estado do Cear, 2012. 595p. Srie Direito Vivo, 1 ISBN: 978-85-63490-01-8 1. Liminares. 2. Cear. Tribunal de Justia. I. Forte, Carlos Alberto Mendes (Org.).II. Rodrigues, Francisco Luciano Lima (Org.) III. Magalhes, Yuri Cavalcante (Org.).IV. Ttulo. CDDir 341.6

Srgia Maria Mendona Miranda


Desembargadora Desembargador Juiz de Direito Juiz de Direito

Carlos Alberto Mendes Forte Francisco Luciano Lima Rodrigues Yuri Cavalcante Magalhes

Organizadores

Liminares
Coletnea de decises do TJCE nas reas cvel e criminal

Srie DIREITO VIVO


Volume 1

Fortaleza 2012

LIMINARES: COLETNEA DE DESICES DO TJCE NAS REAS CVEL E CRIMINAL Organizadores: Srgia Maria Mendona Miranda (Desembargadora) Carlos Alberto Mendes Forte (Desembargador) Francisco Luciano Lima Rodrigues (Juiz de Direito) Yuri Cavalcante Magalhes (Juiz de Direito) Todos os direitos desta edio reservados EDITORA DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CEAR A reproduo, de qualquer parte desta publicao, ser permitida desde que citada a obra. Reprodues para fins comerciais so proibidas. Disponvel tambm em: http://www.tjce.jus.br Conselho Editorial Des. Francisco de Assis Filgueira Mendes - Presidente Desa. Srgia Maria Mendona Miranda Des. Carlos Alberto Mendes Forte Dr. Francisco Luciano Lima Rodrigues Dr. Yuri Cavalcante Magalhes Editor Responsvel Lcia Carvalho Cidro Colaborao Tcnica e Reviso Fabiana Banhos Coelho Francisco Hudson Pereira Rodrigues Editorao, Arte Grfica, Impresso e Acabamento Departamento Editorial e Grfico do TJCE Normalizao Diviso de Biblioteca do Departamento de Gesto de Documentos Bibliotecria: Maria Claudia de Albuquerque Campos CRB-3/214

Tribunal de Justia do Estado do Cear Centro Administrativo Governador Virglio Tvora Avenida General Afonso Albuquerque de Lima S/N Cambeba - Fortaleza - CE - CEP: 60.822-325 Fone: (85) 3207.7000 www.tjce.jus.br / biblioteca@tjce.jus.br Email: editora@tjce.jus.br

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CEAR Presidente Des. Jos Arsio Lopes da Costa Vice-Presidente Des. Luiz Gerardo de Pontes Brgido Corregedor Geral da Justia Desa. Edite Bringel Olinda Alencar TRIBUNAL PLENO Des. Jos Arsio Lopes da Costa - Presidente Des. Fernando Luiz Ximenes Rocha Des. Rmulo Moreira de Deus Des. Luiz Gerardo de Pontes Brgido Des. Joo Byron de Figueirdo Frota Des. Ademar Mendes Bezerra Desa. Edite Bringel Olinda Alencar Desa. Maria Iracema Martins do Vale Des. Antnio Abelardo Benevides Moraes Des. Francisco de Assis Filgueira Mendes Des. Francisco Lincoln Arajo e Silva Des. Francisco Sales Neto Desa. Maria Nalde Pinheiro Nogueira Des. Haroldo Correia de Oliveira Mximo Des. Francisco Pedrosa Teixeira Desa. Vera Lcia Correia Lima Des. Francisco Auriclio Pontes Des. Francisco Suenon Bastos Mota Des. Clcio Aguiar de Magalhes Des. Francisco Barbosa Filho Des. Paulo Camelo Timb Des. Emanuel Leite Albuquerque Desa. Srgia Maria Mendona Miranda Des. Jucid Peixoto do Amaral Des. Manoel Cefas Fonteles Tomaz Des. Paulo Francisco Banhos Ponte Desa. Francisca Adelineide Viana Des. Durval Aires Filho Des. Francisco Gladyson Pontes Des. Francisco Jos Martins Cmara Des. Valdsen da Silva Alves Pereira Des. Francisco Darival Beserra Primo Des. Francisco Bezerra Cavalcante Des. Incio de Alencar Cortez Neto Des. Washington Luis Bezerra de Arajo Des. Carlos Alberto Mendes Forte Des. Teodoro Silva Santos Des. Carlos Rodrigues Feitosa Desa. Maria Iraneide Moura Silva Des. Luiz Evaldo Gonalves Leite Des. Francisco Gomes de Moura Desa. Maria Vilauba Fausto Lopes

Apresentao
A obra Direito Vivo - Liminares, o resultado de um desafio aliado a um sonho do dignssimo Presidente do Conselho Editorial da Editora do Tribunal de Justia do Estado do Cear, Desembargador Francisco de Assis Filgueira Mendes, conhecido e respeitado processualista com assento na nossa Corte de Justia. Lanada a semente, recebemos a honrosa incumbncia de coordenar os trabalhos, juntamente com o Desembargador Carlos Alberto Mendes Forte e os juizes Yuri Cavalcante Magalhes e Francisco Luciano Lima Rodrigues. O objetivo da obra dar transparncia prestao jurisdicional dos magistrados de 1 e 2 Graus do Tribunal de Justia do Estado do Cear. Vislumbramos, de logo, a necessidade de contatar com todo o corpo julgador, o que efetivamente ocorreu atravs dos meios eletrnicos disponveis: e-mail, notcias no site do TJ-CE e divulgao nas redes sociais. Surgiu uma surpresa: obtivemos resposta calorosa e rpida dos colegas, os quais remeteram seus trabalhos em curto espao de tempo, em quantidade superior ao que inicialmente prevamos, posto que as liminares, como se sabe, so concedidas nos processos em andamento servindo para assegurar o direito a ser discutido no curso da lide ou antecipar a resoluo de situaes que, postergadas, podem causar dano irreparvel ou de difcil reparao, presentes as condies e requisitos previstos na lei de ritos. Decidimos por no limitar a quantidade de trabalhos enviados por magistrado, motivo pelo qual recebemos nmeros dspares de decises: uns mandaram apenas uma, outros remeteram mais de quinze interlocutrias, todas de evidente qualidade tcnica. Por questo de espao e preocupados com o equilbrio da edio, evitando que poucos fossem brindados com muitas publicaes, decidimos pelo nmero mximo de 03 (trs) liminares por magistrado e aqueles que remeteram quantidade igual ou inferior a esse nmero teriam todas as decises publicadas. Novo desafio surgiu: que critrios utilizaramos para selecionar as publicaes. Optamos pela diversidade de temas. Para isso, classificamos inicialmente os trabalhos daqueles que enviaram at 03 (trs) decises e selecionamos, entre os que enviaram uma quantidade maior, aqueles cujos assuntos ainda no haviam sido contemplados. Dessa forma, o resultado final mostrou um temrio diversificado, possibilitando aos operadores do direito uma viso ampla do pensamento da magistratura

cearense, de 1 e 2 Graus de jurisdio. Por isso, o sumrio contempla, por ordem alfabtica, os temas objeto das decises, identificadas ao final pelo nome do seu prolator. A preocupao seguinte veio com a identificao das partes, por nomes, ou nmero do processo, facilmente acessado atravs dos sistemas de informatizao postos a disposio do pblico pelo Judicirio Estadual. A coordenao decidiu no identificar o nmero dos processos e identificar as partes apenas pelas letras iniciais dos nomes, quer se tratassem de aes acobertadas pelo manto do sigilo, quer se tratassem dos feitos que no tramitam em segredo. Viu-se que poderamos estar diante de processos ainda por findar, podendo ocorrer hipteses de revogao ou ratificao das medidas, at mesmo em sede de deciso meritria ainda no prolatada ou diante de teses a serem apreciadas pelos Tribunais Superiores, em constante processo de aprimoramento. Essas foram as balizas definidas pela Comisso Organizadora: diversificar os temas decididos; no identificar os processos nem as partes interessadas, mas oferecer aos operadores do direito uma ampla e transparente viso do pensamento da magistratura cearense, em todos os graus de jurisdio. No poderamos deixar de aproveitar o momento para agradecer e parabenizar a todos os autores dessa respeitvel e desafiadora obra, como tambm dizer do valoroso trabalho empreendido pelo corpo funcional do Tribunal de Justia do Estado do Cear, capitaneado pela Assessora Institucional da Presidncia, Dra. Lcia Carvalho Cidro, e os servidores Bianca Sarquis Melo Amorim Tavares, Fabiana Banhos Coelho e Francisco Hudson Pereira Rodrigues, sem os quais esse trabalho no teria logrado xito. Desembargadora Srgia Maria Medona Miranda
Coordenadora

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Tutelas Judiciais Diferenciadas - Revelaes Uma breve introduo


A modernizao do sistema processual civil brasileiro, por sucessivas reformas pontuais, foi responsvel pela instrumentalizao de tipos vrios de tutela, rompendo com a tradio da tutela nica sentencial como resultado da atividade cognitiva exauriente, afastando-se da vetusta tradio Romano-Cannica para imposio de outras formas de tutela diferenciadas capazes de, antecedendo ao eplogo da atividade processual, impor medidas conservativas ou de evidncias, estas de color antecipativo, tudo circunscrito ao objeto da lide debatido em juzo. Normatizadas como providncias cautelares onde restaria a exigncia da presena aglutinadora da fumaa do bom direito a par de um perigo de dano iminente ou de difcil reparao para fins conservativos, e antecipatrios ou de evidncia, em que a fruio emprica do objeto restaria obtida total ou parcialmente ao crivo exigencial da prova inequvoca de um juzo verossimilhante afirmativo da existencialidade do direito alegado em conjuno com perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, tudo ao albergue dos arts.796, 899, 273, 527- III e 558, da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil). Demarcando como divisor de gua dos resultados prticos da utilizao de tais medidas, a possibilidade de ultrapassagem das meras protetividades conservativas das cautelares, com um adiantamento da tutela sentencial de mrito em poro substancial na totalidade ou no da pretenso deduzida em juzo, incidente nas tutelas de evidncia, fazendo exsurgir o bem da vida pretendido. Tais inovaes, contidas em nossa codificao atual, tem-se traduzido em tema para diversas abordagens no frtil campo doutrinrio, mxime com as projees que adviro do idealizado novo Cdigo de Processo Civil, atualmente em debate congressual, inovador inclusive na unificao em topografia nica das variadas tutelas diferenciadas.

Em instigante obra O Direito Vivo das Liminares, Eduardo Jos da Fonseca Costa, jovem e talentoso processualista, aborda, de forma tcnica e metodolgica, a operacionalizao de tais medidas concedidas em formas de liminares, revelando um direito vivo em contraponto ao direito cognominado morto, ou seja, o estabelecido em normas processuais estticas. O autor demonstra em sua abordagem prospectiva a quase separao entre os pressupostos especficos para os atos concessivos de cautelares e antecipatrias, ora fazendo prevalecer em maior dosimetria o fumus ou perigo de dano, em desequilbrio da no conjugao pressupositiva exigida, o que se estende principalmente na seara das antecipaes, onde quase sempre predomina o perigo de dano sobre o probatrio da verossimilhana inequvoca. Tal assimetria com as normas processuais previsoras das espcies faz surgir o poder criativo do juiz, ajustando-se ao seu poder geral de cautela na operacionalizao do sistema processual em prol da busca do justo, da melhor e mais adequada soluo para o caso em julgamento, ou seja, um exerccio que alcana, na maioria das vezes, uma larga discricionariedade judicial, se possvel a aceitao de tal faculdade to prpria dos agentes administrativos. Aceitando o desafio do aludido processualista de que os Tribunais de Justia no publicavam as suas decises liminares (monocrticas) e to somente as decises colegiadas, ofertamos ao mundo jurdico nacional a presente coletnea de liminares cveis e criminais de nossos juzes do primeiro e segundo graus de jurisdio, revelando, em forma e contedo, a viso do Judicirio Cearense para os casos concretos submetidos ao seu julgamento, em publicao que d incio Srie Direito Vivo, de desejada longa e prspera vida. Fortaleza, novembro de 2012 Des.Francisco de Assis Filgueira Mendes Presidente do Conselho Editorial da Editora do Tribunal de Justia do Estado do Cear

Sumrio
Ao Civil Pblica - Garantia de Pagamento do Salrio Mnimo aos Servidores Pblicos - Irrelevncia da Carga Horria Trabalhada................................................ Ao Civil Pblica - Improbabilidade Administrativa - Irregularidades no Procedimento de Inexigibilidade de Licitao............................................................. Ao Civil Pblica - Improbabilidade Administrativa.............................................. Ao Civil Pblica - Improbidade Administrativa de Prefeito - Contratao de Servidores Temporrios - Atividades Burocrticas - Inexistncia de Excepcional Interesse Pblico.............................................................................................................. Ao Civil Pblica - Instalao de Estrutura Policial Civil / Militar....................... Ao Civil Pblica - Matadouro Pblico - Interdio............................................... Ao Civil Pblica - Medidas Socioeducativas de Meio Aberto - Liberdade Assistida e Prestao de Servios ................................................................................. Ao Civil Pblica - Nepotismo................................................................................... Ao Civil Pblica Ambiental - Maus Tratos de Animais......................................... Ao Civil Pblica - Aterro Sanitrio Construdo em Local Imprprio.................. Ao de Despejo - Falta de Pagamento - Imvel Residencial - Existncia de Fraude na Prestao da Fiana ..................................................................................... Ao de Despejo - Falta de Pagamento de Aluguis - Prestao de Cauo.......... Ao Declaratria de Inexistncia de Dbito - Suposto Desvio de Energia Eltrica ............................................................................................................................ Ao Demolitria........................................................................................................... Ao Ordinria de Obrigao de Fazer - Fornecimento de Material Especial para Realizao de Cirurgia Urgente - Negativa do Plano de Sade....................... Ao Popular - Contribuio Sindical.......................................................................... ACP Suspenso de Atividades Empresariais........................................................... Ao Direta de Inconstitucionalidade Lei Municipal............................................. Alimentos Gratuidade da Justia.............................................................................. Bloqueio de Bens - Bacenjud........................................................................................ Busca e Apreenso de Menores..................................................................................... Cmara Municipal - Eleio de Mesa Diretora.......................................................... Carcinicultura - Licena Ambiental............................................................................. Cartrios - Servios Delegados.................................................................................... Coelce - Ao Declaratria de Inexistncia e Cancelamento de Dbito de Consumidor - Equvoco na leitura do Consumo de Energia .................................. 15 23 31 39 49 57 63 69 93 97 103 105 109 113 117 121 123 129 135 141 147 151 157 163 175

Concurso Pblico - Candidato com Tatuagens.......................................................... Concurso Pblico - Extrapolao de Idade Limite pelo Candidato - Demora Natural na Realizao do Certame .............................................................................. Concurso Pblico - Irregularidades - Violao ao Sigilo de Correes ................. Concurso Pblico - Nomeao..................................................................................... Concurso Pblico - Polcia Militar............................................................................... Concurso Pblico - Direito Subjetivo Nomeao de Candidato Aprovado dentro das Vagas.............................................................................................................. Conselho Tutelar - Precrias Condies de Transporte Escolar............................... Conselho Tutelar - Acolhimento Provisrio................................................................ Conveno Partidria..................................................................................................... Direito Eleitoral - Servidor Pblico - Desincompatibilizao................................... Edital de licitao - Restrio Competitividade do Certame - Onerao Excessiva das Partcipes da Licitao .......................................................................... Efeitos da Apelao......................................................................................................... Engenho de Publicidade - Remoo de Letreiro Eletrnico....................................... Exame de DNA - Recusa............................................................................................... Execuo Desconsiderao da Personalidade Jurdica.......................................... Financiamento Bancrio - Fatos Supervenientes - Onerosidade............................... Financiamento Bancrio - Ao Revisional.................................................................. Greve - Polcia Militar.................................................................................................... Greve - Servidores Pblicos - Competncia............................................................... Habeas Corpus - Preventivo.......................................................................................... HC - Pedido de Extenso............................................................................................... Honorrios Periciais - Valor.......................................................................................... ICMS - Credenciamento e Recolhimento Diferenciado........................................... Imisso de Posse Ilegitimidade Passiva.................................................................... Inscrio de CADINE - Aplice de Seguro Garantia Judicial.................................... Interdio - Curatela...................................................................................................... Investigao de Paternidade - Post Mortem............................................................. Iseno de ICMS e IPVA - Requerente Deficiente no Portador de CNH.............. Julgamento de Contas - Prefeito Municipal................................................................ Lei Maria da Penha - Ocorrncia de Supostas Infraes Penais.............................. Licitao - Habilitao.................................................................................................... Licitao Prego Eletrnico........................................................................................ Licitao na Modalidade de Prego Presencial - Edital............................................. Liminar - Pedido de Reconsiderao............................................................................ Locao - Ao Renovatria..........................................................................................

181 185 189 197 201 203 209 213 217 221 227 233 237 241 247 249 253 259 263 267 269 273 279 283 287 293 301 305 309 323 331 337 341 345 347

Locao Despejo.......................................................................................................... Locao No Residencial - Despejo por Denncia Vazia............................................ Menor - Regulamentao - Direito de Visitas............................................................. Montepio Militar............................................................................................................. MP Requisio de Informaes Bancrias.............................................................. MS Medicamento......................................................................................................... MS Tratamento Mdico............................................................................................... Orkut - Retirada de Material......................................................................................... Pagamento de Tributo - Apreenso de Mercadorias................................................. Pessoa Jurdica Interveno Judicial......................................................................... Pessoa Jurdica - Negativa de Expedio de Alvar de Funcionamento - Exao.... Piso Salarial - Mltiplo de Salrio Mnimo.................................................................. Plano de Sade - Ao Revisional................................................................................. Plano de Sade - Clusula Restritiva Irrelevante........................................................ Plano de Sade - Internao Domiciliar...................................................................... Plano de Sade - Necessidade de Material Especial em Cirurgia............................. Plano de Sade - Negativa de Atendimento por Descumprimento de Carncia.... Possibilidade de Tutela Judicial das Polticas Publica - Efetivao dos Direitos Sociais............................................................................................................................... Prego Eletrnico - Formalismo do Procedimento Licitatrio Excessivo................ Priso - Excesso de Prazo............................................................................................... Priso Memoriais Distribuio a Jurados............................................................. Priso Substituio Medidas Cautelares Diversas................................................ Priso Civil - Inventariante........................................................................................... Priso Domiciliar............................................................................................................ Priso Preventiva - Desvio de Verbas Pblicas - Quadrilha Formada por Prefeito e Outros............................................................................................................ Priso Preventiva - Fundamentao............................................................................ Privilgio de Foro........................................................................................................... Processo - Redistribuio............................................................................................... Processo Administrativo Disciplinar Sobrestamento............................................. Professor - Anunio........................................................................................................ Professor - Reduo de Carga Horria......................................................................... Progresso de Regime.................................................................................................... Propaganda - Poder de Polcia...................................................................................... Regime Semiaberto - Extino - Portaria.................................................................... Reintegrao de Posse - Competncia......................................................................... Reintegrao de Posse - Shopping Center...................................................................

351 355 357 361 367 375 379 383 389 393 399 403 407 411 417 423 425 429 433 437 443 445 451 457 459 465 471 475 479 483 487 493 495 503 509 515

Reintegrao de Posse com Pedido de Resoluo de Contrato.................................. Remoo de Inventariante............................................................................................. Revisional de Alimentos................................................................................................ Sade Pblica - Fornecimento de Medicamentos e Materiais Hospitalares Direito Fundamental Sade........................................................................................ Separao de Corpos e Pedido de Guarda de Menores - Unio Estvel................. Servidor - Percepo de Salrio Mnimo.................................................................... Servidor Pblico Exonerao - Ausncia do Devido Processo Legal.................. Servidor Pblico - Renda Inferior ao Salrio Mnimo............................................... Sindicncia - Militar....................................................................................................... TCM Auditor Atribuies....................................................................................... Ttulo de crdito - Protesto Indevido - Pagamento Tempestivo............................. Tutela Antecipada - Obrigao do Julgador Equilibrar os Polos do Processo........ Vereador - Preenchimento de Vaga.............................................................................

519 523 529 535 541 545 551 563 569 575 583 585 589

Ao Civil Pblica - Garantia de Pagamento do Salrio Mnimo aos Servidores Pblicos - Irrelevncia da Carga Horria Trabalhada
DECISO O Ministrio Pblico do Estado do Cear, atravs do Promotor de Justia em exerccio nesta Comarca, aforou a presente Ao Civil Pblica em face do Municpio de Itarema/Ce, legalmente representado pelo Prefeito Municipal M. R. R. M., sustentando que o promovido vem pagando vencimentos inferiores a um salrio mnimo a muitos de seus servidores. Pugnou pela concesso de tutela antecipada e por fim, requereu a procedncia da ao para assegurar aos servidores ocupantes de cargo pblico do Poder Executivo do Municpio de Itarema-Ce, concursados ou considerados estveis pela regra de transio da Constituio Federal de 1988, o direito de receberem remunerao total no inferior ao salrio mnimo nacional vigente. Juntou a documentao de fls. 36/669. Notificado, o Municpio ofereceu a manifestao de fls. 673/685 aduzindo a vedao de concesso de antecipao de tutela contra ato do poder pblico, quando a medida implicar aumento de vencimento do servidor pblico. Alega, ainda, a ineficcia de medida antecipatria de mrito, por fora do art. 475, I do CPC e, por fim, sustenta no estarem presentes os pressupostos autorizadores da antecipao de tutela de mrito. Acostou procurao (fl. 686). o relatrio. Passo a apreciar o pedido de tutela antecipada. O Municpio sustenta a impossibilidade de antecipao de tutela em favor dos servidores municipais, com fulcro no julgamento da ADC n 4/DF, ocasio em que o Supremo Tribunal Federal decidiu pela constitucionalidade da Lei 9.494/97. Ocorre que a verba pleiteada tem natureza alimentar, o que afasta a incidncia da Lei 9.494/97, conforme decidido pelo prprio STF no julgamento da Reclamao n 1.638/CE (STF - Rel. Min. Celso de Mello, DJ 28/08/2000). bem verdade que o julgamento supracitado ocorreu no bojo de demanda de natureza previdenciria, matria sobre a qual o entendimento da Suprema Corte encontra-se sumulado (Smula 729). No se pode negar, todavia, o carter alimentar da verba discutida nos presentes autos. Trago a lume o entendimento do Colendo Superior Tribunal de Justia:

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ADMINISTRATIVO - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO INDENIZAO - FAZENDA PBLICA - ANTECIPAO DE TUTELA - VEDAO DO ART. 1 DA LEI N. 9.494/97 - INAPLICABILIDADE NATUREZA ALIMENTAR DO DBITO - PRETENSO DE REEXAME DE PROVAS - ENUNCIADO 7 DA SMULA DESTA CORTE. 1. A antecipao de tutela em desfavor da Fazenda Pblica pode ser concedida, quando a situao no est inserida nas impeditivas hipteses do art. 1 da Lei n. 9.494/97. Precedentes. 2. entendimento deste Tribunal que o referido artigo deve ser interpretado de forma restritiva, de modo a no existir vedao legal concesso de antecipao dos efeitos da tutela contra a Fazenda Pblica nas hipteses em que envolvam o pagamento de verba de natureza alimentar, como ocorre no presente caso. 3. O carter alimentar da verba pressupe que ela necessria sobrevivncia do beneficiado; o fato de no ser a nica forma de sobrevivncia do necessitado no retira a natureza alimentar da verba. A antecipao de tutela foi concedida com fulcro nos elementos probatrios dos autos. 4. Assim, para modificar tal entendimento, como requer o recorrente, seria imprescindvel exceder os fundamentos colacionados no acrdo vergastado, o que demandaria incurso no contexto ftico probatrio dos autos, defeso em sede de recurso especial, nos termos do enunciado 7 da Smula desta Corte de Justia. 5. Este Tribunal tem admitido a concesso de medidas liminares de natureza satisfativa, excepcionalmente, face s peculiaridades do caso concreto. Agravo regimental improvido. (STJ, REsp 726.697/PE, Min. Humberto Martins, DJe 18.12.2008).

O Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Cear, enfrentando a matria, j decidiu que:


Ementa: PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONSTITUCIONAL. SERVIDOR PBLICO. MUNICPIO DE IPUEIRAS/CE. REMUNERAO INFERIOR AO SALRIO MNIMO. IMPOSSIBILIDADE. DECISO INTERLOCUTRIA MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. Trata-se de Agravo de Instrumento com pleito de suspensividade manejado pelo MUNICPIO DE IPUEIRAS, em face de deciso interlocutria prolatada pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Ipueiras, o qual antecipou os efeitos da tutela deferindo a percepo de um salrio mnimo agravada, em ao ordinria (autos n. 73-21.2009.8.06.0096). 2. O presente recurso objetiva reformar o decisum atacado, com esteio na ausncia dos requisitos autorizadores do deferimento da tutela antecipada deferida, bem assim sob o fundamentado da impossibilidade de deferimento de tutela antecipada em desfavor da Fazenda Pblica, nos termos da Lei n 9.494/97. 3. Esto presentes os requisitos autorizadores da antecipao dos efeitos da tutela deferida pelo juzo a quo. O receio do dano irreparvel ou de difcil reparao, est plenamente configurado na flagrante ilegalidade

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do Municpio de Ipueiras/CE, remunerar seus servidores com valores inferiores ao salrio mnimo constitucionalmente reconhecido. 4. Inaplicabilidade, no caso em comento, da Lei n 9.494/97, ante a natureza alimentar da verba pleiteada pela agravada, conforme decidido pelo STF. Precedentes (RCL. N 1.638/CE, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 28/08/2000). 5. Deciso interlocutria mantida. (Agravo de Instrumento n. 7257518.2010.8.06.0000/0, Relatora DESA. SRGIA MARIA MENDONA MIRANDA, Sexta Cmara Cvel, julgado em 25/05/2011)

Verifica-se, ainda, que a alegao formulada pelo Municpio de ausncia dos requisitos imprescindveis antecipao da tutela tambm no se sustenta. A verossimilhana das alegaes est demonstrada pelos documentos acostados exordial, que comprovam o recebimento, por parte de inmeros servidores municipais, de remunerao inferior ao salrio mnimo vigente. De outra banda, o receio do dano irreparvel ou de difcil reparao, tambm est plenamente configurado na flagrante inconstitucionalidade do comportamento do Municpio de Itarema em remunerar seus servidores com valores inferiores ao salrio mnimo constitucionalmente reconhecido. Portanto, presentes esto os requisitos autorizadores da antecipao da tutela. Sobre a matria o Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Cear esposou o seguinte entendimento:
EMENTA: CIVIL. PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONSTITUCIONAL. SERVIDOR PBLICO. MUNICPIO DE IPUEIRAS/CE. REMUNERAO INFERIOR AO SALRIO MNIMO. IMPOSSIBILIDADE. DECISO INTERLECUTRIA MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. O desate meritorial da presente angulao recursal tem fulcro na ausncia dos requisitos autorizadores do deferimento da tutela antecipada perseguida pela parte agravada no bojo da ao ordinria ajuizada na comarca de Ipueiras/CE. 2. No caso em testilha, a ora agravada apresentou elementos suficientes a convencer, ainda que de maneira perfunctria, a plausibilidade do direito alegado. 3. patente a existncia da verossimilhana das alegaes, pelo fato da ora recorrida receber a remunerao inferior ao salrio mnimo vigente e estabelecido pela Carta Magna de 1988, fato este, inclusive ratificado pelo municpio agravante. 4. O receio do dano irreparvel ou de difcil reparao est plenamente configurado na flagrante ilegalidade do Municpio de Ipueiras/CE, remunerar seus servidores com valores inferiores ao salrio mnimo constitucionalmente reconhecido. 5. Neste compasso, presentes tambm o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao vez que no h dvidas de que a servidora iria encontrar dificuldades para a sua prpria subsistncia com uma remunerao inferior

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ao mnimo legal vigente no pas. 6. Deciso interlocutria mantida. 7. Recurso conhecido e improvido. (Agravo de Instrumento n. 7268432.2010.8.06.0000/0, Rel. Desembargador FRANCISCO SUENON BARROS MOTA, Quinta Cmara Cvel, julgado em 25/05/2011)

A Constituio garante ao servidor pblico da Unio, dos Estadosmembros, dos Municpios perceber remunerao em valor no inferior ao salrio mnimo vigente no pas. A remunerao em valor inferior ao mnimo inconstitucional. Segundo a jurisprudncia pacfica do Supremo Tribunal Federal a remunerao total do servidor pblico, de quaisquer esferas, no pode ter valor inferior a um salrio mnimo, ainda que os vencimentos sejam inferiores ao mnimo. Ao julgar casos anlogos o Tribunal de Justia do Estado do Cear entende que:
EMENTA: CIVIL. PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONSTITUCIONAL. SERVIDOR PBLICO. MUNICPIO DE IPUEIRAS/CE. REMUNERAO INFERIOR AO SALRIO MNIMO. IMPOSSIBILIDADE. DECISO INTERLECUTRIA MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. O desate meritorial da presente angulao recursal tem fulcro na ausncia dos requisitos autorizadores do deferimento da tutela antecipada perseguida pela parte agravada no bojo da ao ordinria ajuizada na comarca de Ipueiras/CE. 2. No caso em testilha, a ora agravada apresentou elementos suficientes a convencer, ainda que de maneira perfunctria, a plausibilidade do direito alegado. 3. patente a existncia da verossimilhana das alegaes, pelo fato da ora recorrida receber a remunerao inferior ao salrio mnimo vigente e estabelecido pela Carta Magna de 1988, fato este, inclusive ratificado pelo municpio agravante. 4. O receio do dano irreparvel ou de difcil reparao est plenamente configurado na flagrante ilegalidade do Municpio de Ipueiras/CE, remunerar seus servidores com valores inferiores ao salrio mnimo constitucionalmente reconhecido. 5. Neste compasso, presentes tambm o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao vez que no h dvidas de que a servidora iria encontrar dificuldades para a sua prpria subsistncia com uma remunerao inferior ao mnimo legal vigente no pas. 6. Deciso interlocutria mantida. 7. Recurso conhecido e improvido. (Agravo de Instrumento n. 7268432.2010.8.06.0000/0, Rel. Desembargador FRANCISCO SUENON BARROS MOTA, Quinta Cmara Cvel, julgado em 25/05/2011) Ementa: PROCESSUAL CIVIL. AO ORDINRIA. SERVIDOR MUNICIPAL. DETERMINAO DE PAGAMENTO DOS VENCIMENTOS COM OBSERVNCIA PARIDADE COM O SALRIO MNIMO NACIONAL. INTELIGNCIA DOS ARTS. 7, IV E 39, 3,

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DA CARTA CIDAD. APLICAO CONSORCIADA DAS SMULAS VINCULANTES 4 E 16 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PRECEDENTES DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CEAR. I - O administrador pblico deve pautar os seus atos de gesto com obedincia s normas legais e aos princpios e regras constitucionais, deles no podendo se afastar sob pena de violao direta ao caput do art. 37 da Constituio Cidad. II - Hgida a determinao de que os vencimentos do autor guardem equivalncia com o salrio mnimo nacional. III - Aplicao consorciada dos arts. 7, IV, e 39, 3 da Constituio da Repblica e das Smulas Vinculantes n 4 e 16 do Supremo Tribunal Federal. IV - A jurisprudncia desta Corte de Justia consolidou-se no sentido de que aps a vigncia da Smula vinculante n 16 do STF, foram superadas as hesitaes direcionadas aplicao da garantia de pagamento da remunerao total nunca inferior ao salrio mnimo a todos os servidores pblicos civis, independentemente da carga horria cumprida. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. (Agravo de Instrumento n. 72702-53.2010.8.06.0000/0, Rel. Desembargador ADEMAR MENDES BEZERRA, Segunda Cmara Cvel, julgado em 02/02/2001) SERVIDOR INFERIOR AO SALRIO MNIMO ESTABELECIDO PRESSUPOSTOS ESPECFICOS DO MANDADO DE SEGURANA - AUSNCIA NO CONFIGURADA - CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA - POSSIBILIDADE PRELIMINAR REJEITADA - ALEGADA PROPORCIONALIDADE JORNADA DE TRABALHO - OFENSA AO ART. 7, IV, DA CONSTITUIO FEDERAL APELAO E REEXAME OBRIGATRIO IMPROVIDOS - SENTENA MANTIDA: I - O que se verifica na espcie que o procedimento de pagamento utilizado no est em conformidade com as disposies constitucionais vigentes, havendo, pois, ilegalidade a ser sanada. II - A norma jurdica restritiva de liminar no pode ter uma aplicao indiscriminada, sob pena de causar em determinados casos uma injustia tal capaz de menosprezar todo o Estado de Direito e violar a prpria Constituio Federal. III - O art. 7, IV, da CF/88, destaca ser direito do trabalhador urbano ou rural a percepo do salrio mnimo fixado nacionalmente, de modo que tal remunerao garanta a satisfao das necessidades vitais bsicas do trabalhador e de sua famlia, resguardando-lhes a dignidade humana. IV - No h preceptivo legal, nem tampouco constitucional, que permita a proporcionalidade da remunerao mnima ao nmero de horas trabalhadas, sobretudo porque o salrio mnimo independe da carga horria de trabalho cumprida pelo trabalhador. V - Igualmente, o artigo 117 da CLT dispe serem nulas as clusulas contratuais que determinem remunerao abaixo do salrio mnimo fixado. VI - Apelao e remessa conhecidas, porm improvidas. VII - Nemine discrepante. (Apelao cvel 514-04.2000.8.06.0165-1, Rel. Desembargadora MARIA NALDE PINHEIRO NOGUEIRA, Segunda Cmara Cvel, julgado em 13/10/2009)

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Ementa: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. REEXAME NECESSRIO. AO ORDINRIA. SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL. REMUNERAO INFERIOR AO SALRIO MNIMO PREVISTO NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. IMPOSSIBILIDADE. SENTENA MANTIDA. 1. Sendo o salrio mnimo um direito social assegurado pela Constituio Federal, de incidncia imediata, deve ser acolhida a pretenso autoral, garantindo a aplicao da ordem jurdica constituda. 2. A garantia do salrio mnimo aplicvel a todos os servidores das trs esferas de governo, sob pena de afrontar os dispositivos constitucionais que tratam da matria, especialmente os arts. 7, IV, c/c 39, 3, da CF/88. 3. Reexame necessrio conhecido e no provido. (Reexame Necessrio 224-07.2006.8.06.0091-1, Rel. Desembargador ANTNIO ABELARDO BENEVIDES MORAES, Terceira Cmara Cvel, julgado em 09/03/2009)

A Constituio Federal de 1988 tem em sua concepo um sistema de princpios e normas, na qual um dos seus fundamentos a necessidade de dignificar a pessoa humana, que traduz a obrigao de que os direitos fundamentais sejam efetivados tanto pelo administrador pblico como pelo julgador, erigindo-se dentre eles o da remunerao mnima para os trabalhadores e servidores pblicos, representada na conjugao dos seus art. 7, IV, com o 39, 3. Cabe administrao pblica realizar o direito fundamental percepo de remunerao mnima, compatvel com o salrio mnimo nacional, independentemente da carga horria semanal. Aduz, por fim, o Municpio a ineficcia da antecipao dos efeitos da tutela, em razo da remessa necessria. Desarrazoada a alegao. Inicialmente, insta gizar que a remessa necessria condio de eficcia da sentena que condena a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico. Sobre o tema Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery lecionam in Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 10 edio, Editora RT, p. 712:
As sentenas de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), bem como as decises provisrias, como o caso das liminares e das tutelas antecipadas, no so atingidas pela remessa necessria. Assim, liminares concedidas em mandado de segurana, ao popular, ao civil pblica, etc., bem como tutelas antecipadas concedidas contra o poder pblico, devem ser executadas independentemente de reexame necessrio.

Ademais, o reexame necessrio no bice prolao de sentena contrria s pessoas jurdicas de direito pblico, mas, to somente, condio de eficcia da sentena. Ante todo o acima exposto, que evidencia a urgncia do provimento

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jurisdicional, defiro a liminar requerida e determino que o Municpio de Itarema/ Ce pague aos servidores pblicos ocupantes de cargo pblico do Poder Executivo Municipal local, concursados ou considerados estveis pela regra de transio da CF/88, remunerao total no inferior ao salrio mnimo nacional vigente, independentemente da jornada de trabalho a que estejam submetidos, estabelecendo, multa diria no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais) por cada dia de retardo no cumprimento da liminar. Cite-se a parte promovida para, querendo, no prazo legal, responder aos termos da presente ao, bem como intime o seu representante para que tome as necessrias e urgentes providncias no sentido dar imediato cumprimento deciso liminar. Intime-se o representante do Ministrio Pblico desta deciso. Expedientes necessrios. Itarema, 18 de julho de 2011. Fabricia Ferreira de Freitas Juza de Direito

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Ao Civil Pblica - Improbidade Administrativa Irregularidades no Procedimento de Inexigibilidade de Licitao


_____________________________________________________________________ DECISO INTERLOCUTRIA I DOS FATOS Trata-se de Ao Civil Pblica, com pedido de provimento liminar, proposta pelo Ministrio Pblico Estadual em face do atual prefeito do municpio de Cedro, Sr. J. V. DE A., do Vice-Prefeito, Sr. J. A. F. d. A., da Primeira dama e Secretria de Ao Social, Sra. M. A. M. A., da Secretria de Educao, Sra. P. B. C. d. O., d. T., Sra. M. L. Pereira M. C., e do Empresrio G. R. L. A., todos devidamente qualificados, objetivando a condenao dos requeridos nas penas do art. 12, incisos I, II e III, da Lei n 8.429/92, por ato de improbidade administrativa, consubstanciado em danos causados ao errio municipal na ordem de R$. 167.000,00 (cento e sessenta e sete mil reais), acrescidos de juros e correo monetria. Segundo a inicial, os demandados cometeram irregularidades no procedimento de inexigibilidade de licitao cujo objeto foi a contratao de artistas e bandas de msica que se apresentaram em festividade pblica denominada CHITO, ocorrido no ms de julho de 2011. Segundo o parquet o procedimento de inexigibilidade apresenta os seguintes vcios: a) contratao de interposta empresa, ao invs de empresrio exclusivo (vcio no atestado de exclusividade da empresa G.R. C. E. S.), b) falta de consagrao pela crtica ou pela opinio pblica das bandas e artistas; c) Valores pagos a maior na contrao das bandas e artistas (Superfaturamento/Preo excessivo); d) Utilizao de verba do Fundo Municipal de Educao para pagamento das despesas do evento (Emprego irregular de verba pblica, dando-lhe destinao diversa da estabelecida na lei municipal n 036/91). O Ministrio Pblico, por intermdios dos subscritores da inicial, com lastro em cpias de documentos obtidos administrativamente junto agncia do Banco do Brasil de Cedro, cheques n(s) 856212 e 856129 e fita de caixa (docs. de fls. 13 e 14), denunciam que o prefeito e a primeira dama foram beneficiados pelo empresrio G. R. L. A., que depositou, em suas contas correntes, respectivamente, as quantias de R$. 1.500,00 (um mil e quinhentos reais) e R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais).

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Requereram, os representantes do parquet, com fundamento em dispositivos das leis n(s) 8.429/92 e 4.595/64, a concesso de liminar, inaudita altera pars, visando: a) O afastamento dos agentes pblicos demandados dos mandatos/ cargos e/ou funo que ocupem, pelo prazo de 06 (seis) meses, sem prejuzo de suas remuneraes; b) A quebra do sigilo bancrio de todos os demandados; c) A quebra do sigilo fiscal de todos os demandados, no perodo compreendido entre 2009 e 2011; d) A indisponibilidade de bens de todos os demandados, na ordem de R$. 167.000,00 (cento e sessenta e sete mil reais), a fim de garantir reparao dos danos causados ao errio, em caso de execuo futura. A inicial veio instruda com os documentos de fls. 42 a 276 (Procedimento Administrativo PJG n 02/2012). o histrico relevante dos autos. Passo deciso interlocutria. II FUNDAMENTAO Adianto desde logo que, tirante o pedido de afastamento dos agentes pblicos dos mandatos/cargos e/ou funes, acolho a bem lanada promoo ministerial e concedo os pedidos encartados na inicial, segundo as razes que passo a explicitar. Primeiramente, para melhor compreenso do que ser decidido nesta fase processual cumpre deixar registrado que os pedidos liminares, todos, sem exceo, tm natureza jurdica de cautelar. Ainda, deve-se entender medida liminar como o provimento concedido in limine litis, ou, em palavras mais simples, concedido no incio da lide, no momento que o processo se instaura. Por fora de lei, art. 461 (...), 3 do Cdigo de Processo Civil, sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. A tutela cautelar traduz uma pretenso segurana do processo, no tendo relao necessria com a lide de direito material que lhe subjacente. Como diz Manoel Antonio Teixeira Filho, com base em Liebman, o processo cautelar se volta apenas para a garantia e a segurana da eficaz desenvoluo do processo de conhecimento ou de execuo, no que concorre para o atingimento do objetivo geral da jurisdio. Os documentos que compem o caderno processual autorizam-me a conceder, in limine litis, e com absoluta segurana, os pedidos de indisponibilidade

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de bens, de quebra dos sigilos bancrio e fiscal dos promovidos, porque presentes os pressupostos autorizadores da tutela cautelar: o fumus boni iuris e periculum in mora. Analisemos, ento, cada situao isoladamente. I - DO PEDIDO DE AFASTAMENTO DOS AGENTES PBLICOS DEMANDADOS. A Lei de Improbidade Administrativa autoriza expressamente, em seu art. 20, pargrafo nico, autoridade judiciria ou administrativa competente, que, em carter cautelar, determine o afastamento do agente pblico de seu cargo, emprego ou funo, quando for imprescindvel para a instruo processual. Eis a redao do referido artigo de lei:
Art. 20. A perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s se efetivam com o trnsito em julgado da sentena condenatria. Pargrafo nico. A autoridade judicial ou administrativa competente poder determinar o afastamento do agente pblico do exerccio do cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao, quando a medida se fizer necessria instruo processual.

O Superior Tribunal de Justia, rgo de cpula da interpretao da legislao infraconstitucional, como o caso da lei de improbidade administrativa, h muito pacificou entendimento de que esse afastamento deve ser medida excepcional e pelo prazo peremptrio de 180 dias, somente adotado quando houver provas concretas a evidenciar que a permanncia nos cargos representa risco instruo processual. Pela importncia ao julgamento do caso posto em anlise, trago baila o entendimento do Superior Tribunal de Justia, assim ementado, litteris:
PEDIDO DE SUSPENSO DE MEDIDA LIMINAR. AFASTAMENTO DOS CARGOS DE PREFEITO E VICE-PREFEITO. LESO ORDEM PBLICA. A norma do art. 20, pargrafo nico, da Lei n 8.429, de 1992, que prev o afastamento cautelar do agente pblico durante a apurao dos atos de improbidade administrativa, s pode ser aplicada em situao excepcional. Hiptese em que a medida foi fundamentada em elementos concretos a evidenciar que a permanncia nos cargos representa risco efetivo instruo processual. Pedido de suspenso deferido em parte para limitar o afastamento dos cargos ao prazo de 180 dias. Agravo regimental no provido (STJ, AgRg no SLS 1397, Rel. Min. Ari Pargendler, p. 29/08/2011).

No presente caso, no obstante haja indcios veementes de prtica de ato

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de improbidade administrativa (fumaa do bom direito), no h comprovao de que os agentes pblicos demandados estejam criando obstculos instruo processual (periculum in mora: receio de dano irreparvel ou difcil reparao), pelo contrrio, ao que tudo indica, durante a apurao administrativa perpetrada pelo Ministrio Pblico, atenderam a todas as suas requisies, tanto que o procedimento conta com farto acervo probatrio produzido no mbito da administrao pblica municipal. Assim, por enquanto, no apresentou o Ministrio Pblico razo alguma para os afastamentos dos agentes pblicos envolvidos. No h provas de que esses demandados estejam interferindo para impedir a elucidao dos fatos. Neste contexto, em que efetivamente no h justa causa para concesso de medida cautelar, afastar os agentes pblicos demandados pelo perodo de 06 (seis) meses, como pretendido pelo autor, corresponderia, na prtica, a ato de antecipao de sano de perda do mandato/cargo e/ou funo, o que vedado constitucionalmente pelo princpio da presuno de no culpabilidade, eis que s retornariam ao servio pblico em dezembro de 2012, ou seja, a menos de 01 (um) ms do trmino do mandato do chefe do executivo. Ante o exposto, indefiro o pedido de afastamento dos agentes pblicos envolvidos, sem prejuzo de, a qualquer tempo, proceder a sua reviso/revogao, em caso de comprovao de fatos novos que evidenciem obstculos instruo processual. II - DA INDISPONIBILIDADE DE BENS Os presentantes do Ministrio Pblico tambm promoveram pela concesso de liminar para determinar a indisponibilidade dos bens de todos os demandados, objetivando garantir reparao dos danos causados ao errio, na ordem de R$ 167.000,00 (cento e sessenta e sete mil reais). A pretenso ministerial tem assento nas disposies do art. 7, da Lei de Improbidade Administrativa:
Art. 7. Quando o ato de improbidade causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar enriquecimento ilcito, caber autoridade administrativa responsvel pelo inqurito representar ao Ministrio Pblico, para a indisponibilidade dos bens do indiciado. Pargrafo nico. A indisponibilidade a que se refere o caput deste artigo recair sobre bens que assegurem o integral ressarcimento do dano, ou sobre o acrscimo patrimonial resultante do enriquecimento ilcito.

A Constituio Federal de 1988, no mesmo desiderato, alude

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indisponibilidade de bens para fins de ressarcimento ao errio (art. 37, 4). No presente caso, como dito alhures, h indcios veementes que evidenciam a plausibilidade de xito da presente demanda (fumus boni iuris). Como a medida requerida pretende assegurar o futuro ressarcimento integral de danos supostamente suportados pelo errio municipal, nada mais razovel que proceder ao ato de indisponibilidade dos bens ou valores dos demandados logo na instaurao do processo, sob pena de, fazendo-o tardiamente, ocorrer prejuzos irreparveis ou de difcil reparao ao referido ente pblico, ante a possibilidade real de desfazimento dos bens e valores por parte dos envolvidos. Obviamente, que se tratando de responsabilidade solidria passiva, como na espcie, a indisponibilidade dos bens ou valores deve recair sobre o patrimnio de todos os envolvidos, mas deve cingir-se ao valor que se pretende recuperar, R$. 167.000,00 (cento e sessenta e sete mil reais). Assim sendo, atendo ao pedido ministerial e determino a indisponibilidade dos bens e valores de todos os demandados, at o limite individual de R$. 167.000,00 (cento e sessenta e sete mil reais). III - DA QUEBRA DOS SIGILOS BANCRIOS. promovidos. O Ministrio Pblico pediu a quebra dos sigilos bancrios de todos os

Tal pleito encontra fundamento de validade no art. 16, 2 da Lei n 8.429/92, que prev, expressamente, em caso de fundados indcios de responsabilidade, que o Ministrio Pblico requeira ao juzo competente a quebra do sigilo bancrio. Eis a redao do dispositivo legal referido, literris:
Art. 16. Havendo fundados indcios de responsabilidade, a comisso representar ao Ministrio Pblico ou Procuradoria do rgo para que requeira ao juzo competente a decretao de sequestro dos bens do agente ou terceiro que tenha enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico. (...) 2. Quando for o caso, o pedido incluir a investigao, o exame e o bloqueio de bens, contas bancrias e aplicaes financeiras mantidas pelo indiciado no exterior, nos termos da lei e dos tratados internacionais.

Perceba-se que a lei referiu-se a possibilidade de quebra do sigilo bancrio tanto do agente pblico como de terceiro que tenha enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico. No poderia ser diferente, porque, ex vi do art. 3 da Lei

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n 8.429/92, que trata do terceiro beneficirio, nada impede que tambm seja requerida a quebra do sigilo bancrio daquele que mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade administrativa ou dele se beneficie. A experincia no foro vem demonstrando que atravs da quebra de sigilo bancrio de empresas contratadas pelo Poder Pblico de forma temerria ou suspeita, consegue-se detectar o enriquecimento ilcito de alguns agentes pblicos envolvidos no processo de contratao, constituindo eficiente meio de controle dos atos administrativos. Como dito alhures no corpo da presente deciso, tenho que h fundados indcios dos fatos alegados na inicial, no sentido da responsabilidade de parte dos demandados (sejam agentes pblicos ou terceiros), conforme se v nas provas documentais anexadas, o que ser apurado nos autos da presente demanda, afigurandose, portanto, a plausibilidade do direito requerido pelo Ministrio Pblico. O pericuculum in mora aqui reside no fato de que somente ao poder judicirio compete, com exclusividade, a quebra dos sigilos fiscais e bancrios dos cidados, a fim de salvaguardar o interesse da coletividade e do prprio demandado, que poder ter a seu favor a comprovao de que no houve evoluo patrimonial em desacordo com seus ganhos. E mais, tratando-se de ao de improbidade administrativa, proceder s quebras cautelarmente, initio litis, oportuniza ao magistrado aprofundar a cognio e com isso proceder com mais segurana ao juzo de delibao: recebimento ou no da petio inicial. Defiro, entretanto, o pedido apenas no perodo compreendido entre julho de 2011 (data de deflagrao da fase interna do procedimento de inexigibilidade de licitao que originou a contratao da empresa G.R.C.,E. S.) at a presente data, eis que no interessa ao presente processo as informaes relativas aos perodos pretritos. IV - DA QUEBRA DOS SGILOS FISCAIS A concesso de liminar e a concesso de cautelar exigem a presena dos requisitos de fumus boni iuris e periculum in mora. A medida acautelatria de quebra de sigilo fiscal somente pode ser deferida quando verificada a existncia dos pressupostos materiais, ou seja, quando caracterizada, num exame perfunctrio, ato de improbidade, e quando demonstrado a real necessidade da medida extrema. Nesse sentido, o exame dos autos evidencia, num primeiro momento, suposta irregularidade na realizao do procedimento de inexigibilidade de licitao, com fundados indcios de que agentes pblicos e terceiros tenham se beneficiado ilicitamente. O periculum in mora encontra evidenciado porque no licito nem

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moralmente aceito pela sociedade, em especial pela comunidade afetada (cidados do Cedro), que em situaes tais, de envolvimento de seus representantes legais em supostas praticas de ato improbidade administrativa, o poder judicirio, no providencie dentro de prazo razovel, a realizao de ato gravado com a clasula de exclusividade da jurisdio, como a quebra do sigilo fiscal. Ademais, nos tempos modernos no h mais espao para que agente pblico envolvido em suposta prtica improbidade administrativa esconda-se sobre o manto do Estado que representa ou presenta, sem que seja investigada a origem e a evoluo de seu patrimnio. Em situaes como a dos autos, o ideal seria que o agente pblico franqueasse, sem a interveno de quem quer que seja, os seus dados bancrios e fiscais relativos ao perodo investigado. No por outro motivo que a Lei n 8.730/93, estabelece a obrigatoriedade da declarao de bens e rendas para o exerccio de cargos, empregos e funes nos Poderes Executivos, Legislativo e Judicirio. No mesmo sentido, o art. 13, da Lei n 8.429/92, estabelece que a posse e o exerccio de agente pblico ficam condicionados apresentao de declarao dos bens e valores que compem o seu patrimnio privado, a fim de ser arquivada no Servio de Pessoal competente. Agente pblico no tem o que esconder, os vencimentos so pr-fixados por lei, as dedues so realizadas na fonte etc, razo pela qual no h mais espao para, em situaes como a dos autos, negar-se a quebra do sigilo fiscal. Defiro, pois, a quebra do sigilo fiscal em relao aos exerccios financeiros de 2009 a 2011, eis que no interessa ao processo principal, as informaes relativas aos perodos pretritos. III DISPOSITIVO Assim sendo, julgo parcialmente procedentes os pedidos do Ministrio Pblico e, inaudita altera pars, indefiro o pedido de afastamento dos agentes pblicos demandados e, defiro, em relao a todos os demandados: a) os pedidos de indisponibilidade de bens e/ou valores, at o limite de R$ 167.000,00, para cada um deles; b) A quebra dos sigilos bancrios no perodo de julho de 2011 at junho de 2012; c) A quebra dos sigilos fiscais referentes aos anos bases de 2009 a 2011. Com vistas ao cumprimento desta ordem, determino expedio de ofcio

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ao Banco Central do Brasil e as Agncias Bancrias de Cedro, para providncias atinentes quebra do sigilo bancrio de todos os promovidos; oficiando-se, tambm, Secretaria da Receita Federal, para fornecimento imediato de cpias autenticadas das declaraes de Imposto de Renda dos anos bases de 2009 a 2011; O bloqueio de valores no Bacenjud de todos os envolvidos, at o limite de R$. 167.000,00. Ainda, determino que seja oficiado aos rgos (Cartrios, Junta Comercial do Cear, DETRAN) para indisponibilidade dos bens, ressaltando que qualquer ato de alienao onerosa ou gratuita destes bens nulo; da mesma forma procedendo em relao s agncias bancrias em que o requerido possua conta, para torn-las igualmente indisponveis, at o limite fixado nesta deciso; oficiando-se, tambm o Banco Central do Brasil para obter-se, com preciso, o nmero de tais contas. Tudo sob as penalidades da lei, em caso de desobedincia (art. 330, do CP). Fixo o prazo de 15 (quinze) para os rgo e instituies realizarem a presente determinao, sob pena de multa pessoal ao agente responsvel pelo ato, que desde j, com base no art. 14, inciso V e pargrafo nico do CPC, fixo em R$. 5.000,00 (cinco mil reais), sem prejuzo da responsabilidade criminal. Processe-se em segredo de justia, posto ser de interesse pblico a preservao do contedo dos documentos a serem inseridos nos autos, mormente os relacionados renda e aos bens dos envolvidos. Por derradeiro, estando, pois a inicial em devida forma, com base no art. 17, 7, da LIA, determino a notificao dos requeridos, para, no prazo de 15 (quinze) dias, oferecerem manifestao por escrito, que poder ser instruda com documentos e justificaes. Publique-se. Intimem-se. Cumpra-se. Cedro, 11 de junho de 2012 Welithon Alves de Mesquita Juiz de Direito

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Ao Civil Pblica Improbidade Administrativa


VISTOS, etc. I - RELATRIO Os Representantes do Ministrio Pblico desta Comarca interpuseram perante este Juzo, Ao Civil Pblica por Ato de Improbidade Administrativa, com esteio no art. 129, inc. III, da CF, art. 130, inc. III da Constituio Estadual, c/c o art. 17 da Lei n. 8.429/92 e Lei n. 7.347/85, contra 1. F. F. A., brasileiro, casado, mdico, Prefeito Municipal de Acopiara, portador do CPF n. 078.303.925-61 e RG n. 943.238, SSP/CE, residente e domiciliado na Rua Francisco Fernandes Filho n. 332, apto. 103, Fortaleza CE; 2. F. S. A., brasileira, casada, comerciante, portadora do CPF n. 343.056.777-49 e RG n. 2969894-32, SSP/CE, residente e domiciliada n a Rua 207, casa n. 332, Fortaleza CE; 3. P. A. F., CGC n. 21.100.075/1223-30, localizada na Av. JK, n. 145, Conjunto Jnio Quadros, Fortaleza CE; 4. V. G. D. S., brasileiro, casado, servidor pblico municipal, ex-Presidente da Comisso Permanente de Licitao, portador do CPF n. 277.855.344-46, residente e domiciliado na Rua Joo Paulo II, 40, Sete Estrelas CE; 5. A. I. D. S., brasileira, casada, servidora pblica municipal, ex-Membro da Comisso Permanente de Licitao, residente e domiciliada na Rua Joo Paulo II, 40, Sete Estrelas CE; 6. J. A. D. A., brasileiro, casado, servidor pblico municipal, ex Membro da Comisso Permanente de Licitao, residente e domiciliada na Av. Cu Aberto,33, Sete Estrelas CE; 7. J. J. D. S., casado, vereador, residente e domiciliado nesta Cidade de Sete Estrelas CE; 8. B. A. D. S., brasileiro, casado, agricultor, residente e domiciliado nesta Cidade de Sete Estrelas CE; 9. P. N. D. S., brasileiro, casado, agricultor, residente e domiciliado nesta Cidade de Sete Estrelas CE; 10. A. M. D. S., brasileiro, casado, agricultor, residente e domiciliado nesta Cidade de Sete Estrelas CE; 11. . G. D. S., que o mesmo. G. F., brasileiro, casado, agricultor,

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residente e domiciliado nesta Cidade de Sete Estrelas CE; 12. F. R. P., brasileiro, casado, agricultor, residente e domiciliado nesta Cidade de Sete Estrelas CE, por tomarem conhecimento, no segundo semestre do ano 2.000, atravs de servidores pblicos municipais alegando atraso salarial, a respeito de apropriao de verbas pblicas; desvios de recursos pblicos; favorecimento pessoal; trfico de influncia, licitaes fraudulentas; empenhos fantasmas; superfaturamento, tudo realizado, com participao direta das pessoas acima indicadas, em menor intensidade dos beneficirios das obras, grande parte composta de humildes agricultores, ratificado, inclusive, com aval de vereadores desta municipalidade poca. Tais denncias ensejaram a instaurao do Inqurito Civil Pblico n. 001/2000, e o desmembramento deste resultou nos autos que instruem a presente ao. Segundo alegam os Nobres Agentes do Ministrio Pblico, os promovidos realizaram a construo de audes e barragens em terras particulares, sem a prvia servido pblica da rea a ser beneficiada e, sobretudo, fraudando o processo licitatrio, contratando, o ento Gestor Pblico Municipal, oficiosamente __ por meio de bilhetes, um particular proprietrio de trator, geralmente ao preo de R$ 20,00 (vinte reais) a hora trabalhada, para, utilizando a mo-de-obra dos prprios beneficirios, procederem a escavaes em seus imveis, sem qualquer acompanhamento tcnico. Com o intuito de legalizar obras que jamais construram, empresas previamente contatadas participavam das licitaes recebendo dos cofres pblicos, emitindo, inclusive, nota fiscal do servio. Entendendo presentes os requisitos do periculum in mora e do fumus boni iuris, representados, respectivamente, pelo tempo exigido na instruo processual, favorvel a que os Rus possam dilapidar seu patrimnio pessoal, o que j o fazem, frustrando ou dificultando sobremaneira o ressarcimento futuro ao errio e pela farta prova documental dos ilcitos praticados que ensejaram, inclusive, graves prejuzos ao errio, no montante de R$ 132.701,58 (cento e trinta e dois mil, setecentos e um reais e cinqenta e oito centavos), requereram os subscritores do exrdio, com fulcro no poder de cautela do juiz, sendo certo que o deferimento da splica no causa grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas (Lei n. 8.437/92, artigo 4.) e nos termos dos arts. 798 e 799 do Cdigo de Processo Civil, e no art. 12 da Lei n. 7347/85, medida liminar inaudita altera parte, a fim de decretar-se: I a indisponibildade dos bens dos requeridos F. F. A., F. S. A., V. G. D. S., A. I. D. S., J. A. D. A., J. J. D. S. e P. A. F. (pessoa Jurdica). Quanto ao mrito, requereram a condenao dos rus F. F. A., F. S. A., V. G. d. S., A. I. d. S., J. A. de A., J. J. da S. e P. A. F.,ao ressarcimento integral do dano patrimonial causado ao Municpio de Sete Estrelas/CE, em virtude de suas prticas mprobas, no quantum especificado nos autos, devidamente corrigido, declarando-se a nulidade do contrato de execuo da obra; ... suspenso dos direitos polticos pelo perodo de oito

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a dez anos, o pagamento de multa civil e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos. (art. 12, incs. I, II, e III, da Lei n. 8.429/92), revertendo-se o valor da condenao reparao de danos em favor da entidade pblica lesada. (art. 18 da Lei n. 8.429/92). No tocante aos demandados P. N. D. S., A. M. D. S., . G. D. S., que o mesmo . G. F., em face de suas condutas, requereram sua condenao s sanes regulares previstas no art. 12, inc. III, da Lei n. 8.429/92, e afirmarem termo de servido pblica da rea onde foi aplicado recurso pblico, mesmo que por intermdio de particulares, viabilizando o casso de terceiras pessoas, sob pena de multa diria de R$ 500,00 (quinhentos reais) (art. 3. da Lei n. 7.347/85). Solicitaram, a notificao prvia dos demandados para, no prazo de 15 (quinze) dias, querendo, apresentarem manifestao por escrito. Requereram, ainda, aps o recebimento da inicial, a citao dos rus por mandado, para, querendo, responderem aos termos da presente ao e, querendo, ofertarem contestao no prazo legal, sob pena de revelia, bem como o encaminhamento de cpia integral da pressente ao Exmo. Sr. Promotor de Justia da 2. Vara desta Comarca, para fins de perquerir, em juzo, a responsabilidade criminal dos agentes mprobos. II ADEQUAO JURDICA Preliminarmente, ressalte-se a possibilidade jurdica dos pedidos formulados na proemial, por referirem-se proteo do patrimnio pblico e social, apresentando-se a Ao Civil Pblica via processual adequada para as providncias jurisdicionais pleiteadas. III -LEGITIMIDADE E COMPETNCIA Dispe o art. 6. da Lei n. 7.347/85, Qualquer pessoa poder e o servidor pblico dever provocar a iniciativa do Ministrio Pblico, ministrando informaes que constituam o objeto da ao civil pblica e indicando-lhe os elementos de convico. Verifica-se, pois que a legitimidade ativa do Ministrio Pblico conferida pela prpria lei. A legitimidade passiva da Ao Civil Pblica por Ato de Improbidade Administrativa estabelecida pelo art. 1. da Lei n. 8.429/92, verbis: Os atos de improbidade administrativa praticados por qualquer agente pblico,(g.n.) servidor, ou no, contra a administrao pblica direta, indireta, ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, ...,

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definindo agente pblico, o art. 2., caput, da mesma Lei, que reza: Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta Lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao, ou qualquer outra frmula de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior., complementando, assevera o art. 5.: Ocorrendo leso ao patrimnio pblico por ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente ou de terceiro, (g.n.) dar-se- o integral ressarcimento do dano. Logo, tem-se que sujeito passivo para o efeito da Lei n. 8.429/92, todo aquele que lesa o patrimnio pblico, seja agente pblico, seja terceiro beneficirio. Acerca da legitimidade passiva da Ao Civil Pblica, veja-se o que diz um mais brilhantes mestres nacionais da atualidade a esse respeito, J. B. d. A.,Enquanto para os legitimados ativos a LACP cuidou de relacionar um a um, o mesmo no ocorre em relao aos legitimados passivos. Na verdade, no h tal necessidade: figura no plo passivo da ao civil pblica aquele que pratica conduta que ameaa ou causa leso a um bem tutelado por essa via processual. Assim, alm da pessoa fsica, ou jurdica, inclusive entes pblicos diretos ou indiretos, podem estar nesta situao. ... ( Joo Batista de Almeida, in Aspectos Controvertidos da Ao Civil Pblica, Editora Revista dos Tribunais, 2001, pg. 117). O art. 2. da Lei n. 7.347/85 diz ser competente para a propositura da ao, o foro local onde ocorreu o dano aos interesses coletivos. Assim, convm ressaltar a competncia deste Juzo de Primeiro Grau para o conhecimento e julgamento da presente ao, a despeito, mesmo, de integrar o polo passivo da demanda o Prefeito Municipal de Sete Estrelas, conforme se depreende pela leitura dos dispositivos constitucionais e legais abaixo transcritos:
constituo federal, ART. 29: O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos: i - ... ii- ... x julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia; constituio do estado do cear, ART. 108: Compete ao Tribunal deJustia: i - ... vii processar e julgar originariamente: a)... b) nos crimes comuns e de responsabilidade, o Vice-Governador, Deputados

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Estaduais, Juzes Estaduais, membros do Ministrio Pblico e Prefeito, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; cdigo de diviso e organizao judiciria do estado do cear (lei estadual n. 12.342/94), ART. 34: Ao Tribunal Pleno compete: i - ... ii processar e julgar, originariamente: a)... e) nos crimes comuns e de responsabilidade o Vice-Governador, Deputados Estaduais, Juzes Estaduais, membros do Ministrio Pblico e os Prefeitos Municipais, ressalvada a competncia da justia eleitoral;.

Resta, pois, desduvidosa a competncia deste juzo de primeira instncia para conhecer e julgar o presente feito, haja vista sua natureza cvel. III REQUISITOS PARA A CONCESSO DE LIMINAR No tocante aos requisitos necessrios para a concesso de medida liminar, vejamos os ensinamentos do renomado processualista ptrio Humberto Theodoro Jnior,... a doutrina clssica resumeas condies ou requisitos especficos da tutela cautelar em: I um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora, risco esse que deve ser objetivamente apurvel; II -a plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda segurana: fumus boni iuris..(Humberto Theodoro Jnior, in Processo Cautelar 18. Edio - Revista e Atualizada - LEUD So Paulo 1999, pg. 72). A concesso de qualquer medida liminar, como se viu, exige o atendimento dos dois requisitos, o fumus boni iuris e o periculum in mora. O primeiro corporificase, nos autos, atravs da vasta documentao apresentada, evidenciando a ocorrncia dos fatos j descritos, ou seja, o atraso no pagamento dos salrios de grande parte dos servidores municipais, o que conduz a subscritora a admitir tratarem-se no de meros indcios, mas de prova da veracidade das afirmaes constantes da pea vestibular, ensejando a formao de um juzo de verossimilhana das alegaes ministeriais. Inegavelmente, constitui fato pblico e notrio nesta cidade e comarca, o atraso no pagamento dos salrios de grande parte do funcionalismo municipal, inclusive dos servidores deste Frum, o que motivou a magistrada a realizar uma reunio com o gestor pblico municipal e solicitar que efetuasse o pagamento dos salrios atrasados, ocasio em que o mesmo elaborou, inclusive, um calendrio para o pagamento dos referidos salrios, sem, contudo, lev-lo a efeito inteiramente.

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No que tange ao requisito do periculum in mora, ou seja, a necessidade de urgncia na concesso do pedido, sob pena de dano irreparvel, ou de difcil reparao, revela-se no prprio carter alimentar dos salrios em atraso, pois sua falta compromete a sobrevivncia dos servidores que, por no disporem dos recursos atinentes contraprestao do seu trabalho, so privados de suas necessidades bsicas. Assegura a Carta Magna da Repblica, que o salrio constitui direito social dos indivduos, e como tal vedada a sua remunerao em patamar inferior ao mnimo, bem como garantida a sua irredutibilidade. Ressalte-se que o art. 7., inciso X, da CF/88, classifica como crime a reteno salarial dolosa. Assim, a atual situao de urgncia possibilita a concesso imediata da medida liminar, autorizando a magistrada a faz-lo inaudita altera pars, sem eliminar, entretanto, o princpio do contraditrio, mas transferindo-o para momento processual posterior. IV FUNDAMENTAO E DISPOSITIVO O irrefutvel intuito protelatrio do suplicado em efetuar o pagamento dos salrios atrasados tornou-se evidente pelas diversas tentativas do Ministrio Pblico local junto ao chefe do Executivo Municipal, de propiciar a efetivao do pagamento dos servidores, considerando que a municipalidade vem recebendo pontualmente as verbas a que faz jus, sem realizar o repasse devido. Tal resistncia injustificada por parte do primeiro promovido prejudica parcela considervel da populao e lesa os cofres pblicos. As transferncias de valores realizadas irregularmente entre as contas da Prefeitura, Secretria de Finanas e Terceiro, por ordem do Prefeito Municipal, com o intuito de cobrir despesas pessoais suas, infringem o art. 9., inc. VI da Lei n. 8.429/92, e constituem ato de improbidade administrativa. A Administrao Pblica deve pautar-se pela observncia dos princpios da legalidade, moralidade, impessoalidade e publicidade. Desviando-se a atuao do administrador pblico desses princpios, sua conduta torna-se viciada e passvel de punio por improbidade administrativa, ferindo o art. 11 da Lei n. 8.429/92. Ante o exposto, torna-se imprescindvel o deferimento do pedido, com a concesso da liminar inaudita altera pars, nos moldes requeridos, o que fao nos precisos termos do art. 804, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil, e determino o bloqueio parcial, no percentual de 60% (sessenta por cento) das verbas do FPM, FUNDEF, PAB, FNS e ICMS, a serem repassadas ao Municpio de Acopiara desde a presente data at 31 de dezembro do corrente ano, a fim de propiciar, sobretudo, o

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pagamento de servidores, prestadores de servio e fornecedores em atraso, bem como o cumprimento dos demais encargos sociais (INSS, MT, etc.). Determino, outrossim: 1. Expea-se mandado liminar a ser cumprido pela Agncia do Banco do Brasil local e do Banco do Estado do Cear, em Vila Verde; 2. Oficie-se a Prefeitura Municipal determinando que apresente, no prazo de cinco (05) dias, as folhas de pagamento de todos os setores da Administrao Pblica que estiverem em atraso e, no prazo de trinta (30) dias, tome providncias no sentido de implantar a folha de pagamento dos servidores pblicos municipais atravs do Banco pagador (BB e BEC), adotando do sistema de carto eletrnico; 3. Oficie-se a Prefeitura Municipal de Sete Estrelas, determinando que os pagamentos realizados com os 40% (quarenta por cento) dos recursos no-bloqueados somente sero realizados aps prvio empenho e por meio de cheque nominal ao credor, conforme legislao vigente, no realizando mais a emisso e saques de cheques em nome de servidor municipal; 4. Oficiem-se Bancos pagadores para, a partir desta data, s realizarem pagamentos de cheques da Prefeitura por procurador, ante a exibio da devida procurao pblica e, sendo pessoa jurdica, o pagamento s ser efetuado atravs de crdito em conta-corrente, advertindo que nenhum servidor municipal poder receber cheques em nome de terceiros, bem como de que se abstenham de realizar transferncias de valores entre as diversas contas-correntes mantidas pela Prefeitura Municipal; 5. Oficiem-se o Banco Central do Brasil e a Receita Federal determinando a quebra de sigilo bancrio e fiscal (art. 7. da Lei n. 8.429/92) de F. F. A. e de sua mulher, F. F. A., em todas as contas existentes em seus nomes, em Bancos oficiais ou privados, e bem assim a quebra de sigilo fiscal referente aos cinco ltimos exerccios fiscais; 6. Oficiem-se Cartrios de Registro de Imveis das Comarcas de Sete Estrelas, Vila Verde, Catavento e de Fortaleza (Cartrios de Imveis e Distribuidor), a fim de que informem este Juzo no prazo de quinze dias acerca da existncia de bens imveis em nome do primeiro requerido e de sua mulher; 7. Oficiem-se Agncia local do Banco do Brasil S/A e Agncia do Banco do Estado do Cear, em Vila Verde, determinando a quebra de sigilo bancrio de todas as contas da Prefeitura Municipal de Vila Verde, exceto a do FUNDEF, encaminhando a este Juzo extratos bancrios, cpias de cheques emitidos acima de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), bem como as cpias de todas as transferncias autorizadas pelo promovido e/ou quaisquer funcionrios da atual administrao, desde o primeiro dia do atual mandato at a presente data; 8. Oficie-se o Tribunal de Contas, requisitando, no prazo de cinco dias, a indicao de dois tcnicos que sero nomeados para integrar, juntamente com a servidora deste Juzo, Dra. Jamile Honrio Romo, comisso que realizar levantamento de todos os dbitos do Municpio de Sete Estrelas, e apresentar a este Juzo, relatrio conclusivo 37

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no prazo de quinze (15) dias, com a planilha organizada por ordem cronolgica, e de credores, a fim de demonstrar as disponibilidades financeiras ainda remanescentes, visando a liquidao das obrigaes vencidas, at o final dessa gesto; 9. Oficie-se o DETRAN/CE requisitando informaes acerca da existncia de veculos registrados em nome do primeiro promovido e de sua mulher, no prazo de quinze dias; 10. Citem-se os requeridos, nos termos do art. 802 do CPC, para querendo contestar no prazo de cinco dias, sob pena de serem reputados verdadeiros os fatos alegados na inicial. 11. A ao principal seguir o rito descrito no art. 17 da Lei n. 8.429/92. Cincia ao MP. Afora o mandado liminar e o mandado de citao, os demais expedientes podero ser realizados de ordem. Cumpra-se. Sete Estrelas, CE, 29 de setembro de 2000. Alda Maria Holanda Leite Juza de Direito

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Ao Civl Pblica - Improbidade Administrativa de Prefeito - Contratao de Servidores Temporrios Atividades Burocrticas - Inexistncia de Excepcional Interesse Pblico
DECISO INTERLOCUTRIA Cuidam os autos de ao civil pblica por ato de improbidade administrativa, praticado, em tese, por A. G. D. A. N., Prefeito Municipal de Iguatu, onde se lhe imputa a conduta de contratar servidores temporrios, sem concurso pblico, escorado na aplicao indevida da Lei Municipal 1.474/2010, que disciplina a contratao para atender a necessiddade temporria de excepcional interesse pblico. Aduz o Ministrio Pblico que, a partir de representaes formuladas por diversas agremiaes partidrias, logrou inaugurar o procedimento administrativo 049/2011-PJJECC, visando aprofundar as investigaes sobre as contrataes ora questionadas. No curso do procedimento administrativo ministerial, manifestou-se o Municpio de Iguatu para dizer que estavam sendo adotadas as providncias para a realizao de concurso pblico para o preenchimento dos cargos ocupados por servidores temporrios. Aponta o autor que, em 02.01.2009, foram contratadas 1.029 pessoas para execer atividades que no so albergadas pelo art. 37, IX, da Constituio Federal. Argumenta, no ponto, que tais contrataes no estavam amparadas em lei especfica (Lei Municipal 1.474/2010), que s veio a surgir em 22.12.2010. H nos autos cpia da Lei em comento. Conforme o Ministrio Pblico, aps a edio da lei municipal que autorizou as contrataes temporrias, o nmero de contratados atingiu a casa de 1.840 pessoas, o que representa 86,26 % do total de servidores municipais, que de 2.133 servidores pblicos efetivos. Juntou provas no intuito de demonstrar que as funes ocupadas no caracterizam necessidade excepcional, eis que foram contratados jardineiros, auxiliares de servios gerais, atendentes, auxiliares administrativos, auxiliares de enfermagem, digitadores e etc. Diz que a conduta do requerido viola a regra constitucional da exigncia do concurso pblico, caracterizando, de envolta, improbidade administrativa. Articula, mais, com a inconstitucionalidade material da Lei Municipal 39

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1.474/2010, por no especificar os cargos passveis de ocupao temporria. Alm disso, as contrataes efetivadas superaram os prazos estabelecidos na lei municipal de regncia. Requereu medida liminar de molde a determinar-se a demisso dos servidores contratados ilegalmente. No mrito, pugnou pelo reconhecimento da improbidade administrativa, nos termos do art. 11, caput, da Lei 8.429/92. Com a inicial vieram os documentos de fls. 34/405. Exame do pleito liminar diferido para aps a manifestao preliminar, conforme o art. 17, 7., da Lei 8.429/92. Manifestao escrita s fls. 415/422. Na resposta, o demandado afirma inexistir improbidade administrativa, uma vez que no ocorreu dano ao errio ou enriquecimento ilcito de sua parte. Afirma, em adio, ser presumida a constitucionalidade da Lei Municipal 1.474/2010 e inexistir dolo ou m-f na conduta impugnada. Arremata dizendo sobre a impossibilidade de concesso de medida liminar, em face da vedao constante na Lei Federal 8.437/92. o relatrio. Na fase preliminar do rito da ao de improbidade, na qual o Juiz, em exame superficial, formular juzo quanto s condies da ao e pressupostos processuais e, no que se refere ao objeto da ao, ele cuidar to somente de juzo de contedo negativo, ou seja, a evidente inexistncia de ato de improbidade. Assim, no o momento de grandes perquiries sobre os elementos da responsabilidade, o que demandar instruo adequada (TRF 1 - AG 2006.01.00.021295-5/MT, Rel. Des. Fed. Cndido Ribeiro, DJU 01.02.2008). Isso se justifica pelo fato de que existindo meros indcios de cometimento de atos enquadrados na Lei de Improbidade Administrativa, a petio inicial deve ser recebida, fundamentadamente, pois, na fase inicial prevista no art. 17, 7, 8 e 9, da Lei n. 8.429/92, vale o princpio do in dubio pro societate, a fim de possibilitar o maior resguardo do interesse pblico. (STJ AgRg no AREsp. 126.538/SP, Rel. Min. Mauro Campbell, DJe 23.05.2012). Ao despachar a inicial, deve-se aquilatar a ocorrncia de indcios superficiais de prtica de ato de improbidde administrativa, para o recebimento da vestibular, vez que no mbito da Lei 8.429/92, prova indiciria aquela que aponta a existncia de elementos mnimos - portanto, elementos de suspeita e no de certeza - no sentido de que o demandado partcipe, direto ou indireto, da improbidade administrativa investigada, subsdios fticos e jurdicos esses que o retiram da categoria de terceiros alheios ao ato ilcito. (STJ-AgRg no Ag 730.230/RS, Rel. Min. Herman Benjamin, DJU 07.2.2008).

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Na espcie, o cotejo entre elementos constantes da petio inicial (e das provas a ela anexadas) e a manifestao escrita apresentada pelo requerido levam ao juzo de viabilidade inicial da pretenso vestibular. Explico: O ingresso no servio pblico, segundo expressas disposies constitucionais (art. 37, incs. II e IX), pode ocorrer atravs da aprovao em concurso pblico, pelo exerccio de cargo em comisso, declarado em lei de livre nomeao e exonerao, e pela contratao, por tempo determinado, para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, nos termos da lei. A regra geral para a entrada no servio pblico o certame pblico que confira igualdade de condies entre os competidores, de molde tornar efetivos os princpios constitucionais da impessoalidade e igualdade. O Supremo Tribunal Federal teve ensejo de proclamar que o respeito efetivo exigncia de prvia aprovao em concurso pblico qualifica-se, constitucionalmente, como paradigma de legitimao tico-jurdica da investidura de qualquer cidado em cargos, funes ou empregos pblicos, ressalvadas as hipteses de nomeao para cargos em comisso (CF, art. 37, II). A razo subjacente ao postulado do concurso pblico traduz-se na necessidade essencial de o Estado conferir efetividade ao princpio constitucional de que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, vedando-se, desse modo, a prtica inaceitvel de o Poder Pblico conceder privilgios a alguns ou de dispensar tratamento discriminatrio e arbitrrio a outros. (ADI 2364-MC/AL, Rel. Min. Celso de Mello, DJU 14.12.2001). Excepcionando a regra geral da submisso ao concurso pblico, a Carta Federal de 1988 permitiu a contratao de pessoal por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico. V-se que ficou a cargo da lei especificar o que vem a ser necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Sobre a contratao temporria com base no art. 37, inc. IX, da CF/88, o Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento da ADI 3.210/PR, Rel. Min. Carlos Velloso, definiu os elementos que autorizam tal forma de admisso excepcional no servio pblico. Para o STF os elementos so os seguintes: i) previso legal dos casos; ii) contratao h de ser por tempo determinado; iii) deve atender necessidade temporria e iv) a necessidade temporria deve ser de excepcional interesse pblico. A lei editada com fundamento no art. 37, inc. IX, da CF/88 no pode prever como hiptese de incidncia atividades burocrticas, ordinrias e permanentes, sob pena de inconstitucionalidade material, conforme o julgado na ADI 2.987/SC, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 02.04.2004.

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A doutrina administrativista cuidou de definir o que se entende por excepcional interesse pblico e necessidade temporria. Sobre o que caracteriza o excepcional interesse pblico, leciona CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO:
(...) desde logo, no se coadunaria com sua ndole contratar pessoal seno para evitar o declnio do servio ou para restaurar lhe o padro indispensvel mnimo seriamente deteriorado pela falta de servidores. (...) Em segundo lugar, cumpre que tal contratao seja indispensvel, vale dizer, induvidosamente no haja meios de supr la com remanejamento de pessoal ou redobrado esforo dos servidores j existentes. Em terceiro lugar, sempre na mesma linha raciocnio, no pode ser efetuada para a instalao ou realizao de servios novos, salvo, bvio, quando a irrupo de situaes emergentes os exigiria e j agora por motivos indeclinveis, como os de evitar a periclitao da ordem, segurana ou sade. Em quarto lugar, descaberia contratar por esta via para cargo, funo ou emprego de confiana, que isto seria porta aberta para desmandos de toda espcie. (Regime Constitucional dos Servidores da Administrao Direta e Indireta, Ed. RT, 2. ed., 1991, pgs. 82/83).

Por sua vez, DIGENES GASPARINI ensina que por necessidade temporria entende-se a qualificada por sua transitoriedade; a que no permanente; aquela que se sabe ter um fim prximo. Em suma, a que passageira. (Direito Adminsitrativo, 12. ed., So Paulo, Saraivam 2007, p. 161). No caso concreto, analisando os termos da Lei Municipal 1.474/2010, que dispe sobre a contratao temporria de servidores para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, constato que a mesma de gritante irremedivel inconstitucionalidade, cuja ocorrncia poderia ser detectada ainda durante o processo legislativo, no momento da sano pelo Chefe de Poder Executivo, a quem compete, tambm, o controle dos atos normativos. O art. 2. da lei em comento prev que os contratados permanecero no servio pblico at a ocasio em que a Administrao realize concurso pblico, limitando o prazo de contratao em 180 dias, prorrogvel apenas uma vez por igual perodo (art. 1.). A previso legal, de alta carga de generalidade, permite a contratao de servidores para o exerccio de funes burocrticas, tais como engenheiros, mdicos, enfermeiros ou outros tcnicos de nvel superior. Encontra-se ela em descompasso com o juzo de constitucionalidade que o Supremo Tribunal Federal tem na matria. Veja-se:
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.

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PEDIDO CAUTELAR. REGULAMENTAO DE DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL PELA MEDIDA PROVISRIA n 2.014-4/00. CARGOS TPICOS DE CARREIRA. INCONSTITUCIONALIDADE. PREENCHIMENTO MEDIANTE CONCURSO PBLICO (CF, ARTIGO 37, II). 1. As modificaes introduzidas no artigo 37 da Constituio Federal pela EC 19/98 mantiveram inalterada a redao do inciso IX, que cuida de contratao de pessoal por tempo determinado na Administrao Pblica. Inconstitucionalidade formal inexistente. 1.2 Ato legislativo consubstanciado em medida provisria pode, em princpio, regulament-lo, desde que no tenha sofrido essa disposio nenhuma alterao por emenda constitucional a partir de 1995 (CF, artigo 246). 2. A regulamentao, contudo, no pode autorizar contratao por tempo determinado, de forma genrica e abrangente de servidores, sem o devido concurso pblico (CF, artigo 37, II), para cargos tpicos de carreira, tais como aqueles relativos rea jurdica. Medida cautelar deferida at julgamento final da ao. (ADI 2125-MC/DF, Rel. Min. Maurcio Corra, DJU 29.09.2000). EMENTA: CONSTITUCIONAL. LEI ESTADUAL CAPIXABA QUE DISCIPLINOU A CONTRATAO TEMPORRIA DE SERVIDORES PBLICOS DA REA DE SADE. POSSVEL EXCEO PREVISTA NO INCISO IX DO ART. 37 DA LEI MAIOR. INCONSTITUCIONALIDADE. ADI JULGADA PROCEDENTE. I - A contratao temporria de servidores sem concurso pblico exceo, e no regra na Administrao Pblica, e h de ser regulamentada por lei do ente federativo que assim disponha. II Para que se efetue a contratao temporria, necessrio que no apenas seja estipulado o prazo de contratao em lei, mas, principalmente, que o servio a ser prestado revista-se do carter da temporariedade. III O servio pblico de sade essencial, jamais pode-se caracterizar como temporrio, razo pela qual no assiste razo Administrao estadual capixaba ao contratar temporariamente servidores para exercer tais funes. IV - Prazo de contratao prorrogado por nova lei complementar: inconstitucionalidade. V - pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de no permitir contratao temporria de servidores para a execuo de servios meramente burocrticos. Ausncia de relevncia e interesse social nesses casos. VI - Ao que se julga procedente. (ADI 3.430/ES, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe 22.10.2009).

Consta do voto proferido na ADI 3.430/ES, Rel. Min. Ricardo Lewandowski:


A transitoriedade das contrataes de que trata o art. 37, IX, da CF, com efeito, no se coaduna com o carter permanente de atividades que constituem a prpria essncia, a razo mesma de existir do Estado, qual seja a prestao de servio essenciais populao, dentre os quais figuram, com destaque, os servios de sade.

Tendo em conta os precedentes do Supremo Tribunal Federal, no h muito mais a acrescentar sobre a inconstitucionalidade da Lei Municipal 1.474/2010, em face

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da teoria da eficcia transcendente dos motivos determinantes. Declaro, de forma incidental, a inconstitucionalidade do art. 3. da Lei Municipal 1.474/2010, por afronta ao disposto no art. 37, IX, da Constituio Federal. Assentada a inconstitucionalidade, cumpre sindicar a ocorrncia dos pressupostos para o deferimento da liminar e dos indcios de improbidade administrativa. De sada, de rigor afastar o ponto defensivo de impossibilidade de deferimento da medida liminar, por expressa vedao legal (Lei 8.437/92, art. 1., 3.). Rogrio Pacheco Alves defende a inaplicabilidade da Lei 8.437/92 ao de improbidade administrativa, em lio assim transcrita:
Como facilmente se percebe, o claro objetivo do legislador foi o de vedar (art. 1.) ou restringir (art. 4.) a concesso de medidas liminares em hipteses nas quais o Estado figure no plo passivo da relao processual, enfim, nas demandas contra ele ajuzadas. Bem vista e compreendida a ao civil de improbidade, facilmente se percebe que a atuao do Ministrio Pblico e das associaes, legitimados pelos arts. 17 e 5., respectivamente, das Leis n. 8.429/92 e 7.347/85, no vai de encontro aos interesses da pessoa jurdica de direito pblico. Muito ao contrrio, buscam os substitutos processuais, justamente, a recomposio do patrimnio pblico (pecunirio e/ou moral) desfalcado pelo agente improbo, da resultando, claramente, a inaplicabilidade das restries contidas na Lei n. 8.437/92, voltada a escopos absolutamente distintos. (Emerson Garcia e Rogrio Pacheco Alves, in Improbidade Administrativa, 4. ed., Lumen Juris, RJ, 2008, p. 729).

De outra parte, calha registrar que o objeto da presente ao no se esgota no desligamento dos servidores temporrios admitidos de forma inconstitucional. H mais pedidos, os quais sero apreciados aps a instruo do feito. Ultrapassado o aspecto processual acima destacado, verifico a ocorrncia dos requisitos ensejadores da liminar. Conforme fls. 185 dos autos, o Ministrio Pblico expediu notificao ao requerido, no sentido de que fosse esclarecido o amparo legal para a contratao de servidores temporrios, bem como informado o nmero de pessoas nessa condio. s fls. 193, consta a resposta notificao, onde se afirma o respaldo legal para as contrataes, alm de se informar que o Municpio est na iminncia de realizar concurso pblico o qual se encontra em fase de licitao para a contratao de empresa organizadora do concurso pblico (...). Juntou-se resposta, omissa quanto a quantidade de servidores temporrios, cpias avisos de licitao (fls. 193/197). Eis que ausente resposta quanto ao nmero de servidores temporrios, o Ministrio Pblico reiterou o pedido de informaes (fls. 199), em 02.02.2012. A reposta ento negada veio aos autos 17.02.2012 (fls. 200 e seguintes). 44

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s fls. 201/280 h identificao de centenas de servidores temporrios contratados para o exerccio de funes meramente burocrticas, muitos deles no ostentando graduao de nvel superior, como exigido pela Lei Municipal 1.474/2010, art. 3.. A Lei Municipal em questo disciplina que sero contratados servidores temporrios para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 1.), sendo que os contratados devero servir prestao de servios tcnicos especializados, de natureza singular, como engenheiros, mdicos, enfermeiros ou outros tcnicos de nvel superior, visando adaptar s normas inerentes Administrao Pblica Municipal, onde se exija capacidade especializada, e seja invivel o princpio da competitividade (art. 3.). Ocorre que, conforme a relao encaminhada pela Administrao Municipal, os servidores contratados, em sua esmagadora maioria, no se enquandram nas hipteses previstas em lei, nem no aspecto da excepcionalidade nem no que diz respeito qualificao tcnica especializada. Foram contratados, por exemplo: auxiliares administrativos, digitadores, motoristas, vigias, jardineiros e eletricistas. Dos contratados com nvel superior, a imensa maioria de professores, que exercem atividades que, de acordo com os precedentes jurisprudencias do STF, no se encaixam na exceo constitucional. No bastasse isso, h mais desvios administrativos, esses ainda piores. Sobejam provas nos autos no sentido de que antes da edio da lei autorizadora, foram contratados centenas de servidores temporrios, o que representa irremedivel inconstitucionalidade. s fls. 284/376, constam os nomes de diversas pessoas contratadas temporariamente, isso em 02.01.2009, incio do mandato do requerido frente da Prefeitura Municipal. A Lei Municipal 1.474/2010 s veio ao mundo em 22.12.2010. Estando clarividente que as contrataes acima apontadas desbordam dos lindes previstos na lei municipal em comento, seja pelo aspecto temporal das contrataes (antes da edio da lei), seja pelo aspecto material (contratao para atividades burocrticas, no excepcionais), cumpre identificar, mesmo que minimamente, o dolo, a fim de receber a inicial e autorizar a concesso de medida liminar porfiada. A defesa preliminar aponta a falta de dolo ou m-f do requerido, que viu, nas contrataes temporrias, uma possibilidade de economia para o Municpio, em funo da no incidncia de encargos sociais e trabalhistas (SIC) fls. 418. Entendo, sim, que houve dolo. Para explicar o ponto de vista, colho o entendimento doutrinrio de Teoria Albino Zavascki:

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(...) para efeito de caracterizao do elemento subjetivo do tipo, em atos de improbidade administrativa, devem ser obedecidos, mutatis mutandis , os mesmos padres conceituais que orientam nosso sistema penal, fundados na teoria finalista, segundo a qual a vontade constitui elemento indispensvel ao tpica de qualquer crime (...). No crime doloso, a finalidade da conduta a vontade de concretizar um fato ilcito (...). No crime culposo, o fim da conduta no est dirigido ao resultado lesivo, mas o agente autor de fato tpico por no ter empregado em seu comportamento os cuidados necessrios para evitar o dano. Dito de outra forma: O tipo doloso implica sempre a causao de um resultado (aspecto externo), mas caracteriza-se por requerer tambm a vontade de caus-lo. Essa vontade do resultado, o querer do resultado, o dolo (...). O tipo culposo no individualiza a conduta pela finalidade e sim porque na forma em que se obtm essa finalidade viola-se um dever de cuidado, ou seja, como diz a prpria lei penal, a pessoa, por sua conduta, d causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia (...). No dolo, o tpico a conduta em razo de sua finalidade, enquanto na culpa, a conduta em razo do planejamento da causalidade para a obteno da finalidade proposta Zaffaroni, Eugnio Ral; Pierangeli, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro Parte geral, p. 470, 506 e 508). (ZAVASCKI, Teori Albino. Processo Coletivo, 4 ed., SP:RT, p. 101-102).

Poder-se-ia argumentar como defesa que difcil identificar a presena do dolo genrico (...), se sua conduta estava amparada em lei municipal que, ainda que de constitucionalidade duvidosa, autorizava a contratao temporria dos servidores pblicos. (STJ-REsp. 1.231.150/MG, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe 12.04.2012). Ocorre que aqui, as contrataes se deram, em primeiro lugar, na ausncia de lei. Em segundo lugar, quando havia a lei (inconstitucional), esta foi mal aplicada, posto que contratados servidores para o desempenho de funes no albergadas pela exceo constitucional. O requerido pessoa j experimentada no trato da coisa pblica, tendo exercido cargos nos dois outros Poderes da Repblica, ostentando, assim, plena conscincia dos deveres que recaem sobre o administrador pblico, notadamente sobre a estrita observncia dos princpios constitucionais da Administrao Pblica (CF, art. 37). No bastasse isso, a defesa apresentada perante o Ministrio Pblico informa a adoo de procedimentos para a execuo de concurso pblico, justamente para a substituio dos servidores temporrios. Ocorre que no h qualquer indcio que tal processo administrativo tenha sido concludo ou os motivos de sua paralisao. A resposta apresentada s fls. 415/421 nada diz quanto ao concurso pblico, o que leva constatao que a permanncia das coisas como esto do interesse do requerido, pois intuitivo que uma demisso em massa produzir efeitos negativos imagem do administrador, ainda mais em ano eleitoral.

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Pelo menos desde de dezembro de 2011, o requerido tem cincia formal da incorreo constitucional de seu proceder administrativo, no lhe socorrendo a justificativa de economia dos recursos pblicos, vez que incidem encargos sociais tambm em contrataes temporrias. H cincia da inconstitucionalidade da conduta, h meios jurdicoadministrativos de corrig-la (concurso pblico) e h a promessa (no cumprida) de correo (fls. 193). Precisa ficar bem destacada a presena indiciria do dolo da conduta, pois no se pode confundir improbidade com simples ilegalidade. A improbidade ilegalidade tipificada e qualificada pelo elemento subjetivo da conduta do agente. Por isso mesmo, a jurisprudncia do STJ considera indispensvel, para a caracterizao de improbidade, que a conduta do agente seja dolosa, para a tipificao das condutas descritas nos artigos 9 e 11 da Lei 8.429/92, ou pelo menos eivada de culpa grave, nas do artigo 10. (STJ-AgRg no REsp. 1.253.667/MG, Rel. Min. Humberto Martins, DJe 11.05.2012). A permanncia dos servidores inconstitucionalmente admitidos retira dos demais administrados a possibilidade de ocupao legtima das vagas, via certame pblico. conhecimento geral as vantagens remuneratrias e de estabilidade no servio pblico, de forma que a ocupao de uma vaga da administrao pblica almejada pela imensa maioria da populao. Negar a chance de admisso pela via competitiva, em detrimento ao favorecimento pontual representa o desprezo aos princpios da isonomia e da impessoalidade. Arremato a presente deciso afastando a tese de que a existncia de prejuzo necessria para que se configure a improbidade administrativa prevista no art. 11 da Lei 8.429/92. Fao isso considerao de que no se sustenta a tese - j ultrapassada - no sentido de que as contrataes sem concurso pblico no caracterizam atos de improbidade, previstos no art. 11 da Lei n. 8.429/1992, ainda que no causem dano ao errio. O ilcito previsto no art. 11 da referida Lei dispensa a prova de dano (...). (...) de conhecimento palmar a violao principiolgica consistente na contratao ou manuteno de servidores pblicos sem a realizao de concurso pblico. No h como alegar desconhecimento da vedao constitucional para a contratao de servidores sem concurso pblico, mormente quando j passados quase 24 anos de vigncia da Carta Poltica. (STJ-AgRg no AREsp. 149.558/SP, Rel. Min. Humberto Martins, DJe 25.05.2012). Do exposto, recebo a ao, e determino a citao do requerido, na forma do art. 17, 9., da Lei 8.429/92; de envolta, defiro a liminar, em ordem a determinar ao requerido que, no prazo de noventa dias, a contar da publicao da presente deciso,

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proceda a demisso de todos os servidores temporrios indicados s fls. 201/280 e 284/400, que j tenham ultrapassado o prazo de cento e oitenta dias da contratao e os que desempenhem funes burocrticas e permanentes, independemente do prazo da contratao. Com base no art. 461, 4., do Cdigo de Processo Civil, arbitro multa diria de R$ 1.000,00 (hum mil reais) ao requerido, em caso de descumprimento da deciso, aps o prazo acima estipulado; alm de que fica consignado que, no atendida determinao no prazo, ser determinado Instituio Bancria responsvel pelo pagamento dos vencimentos que bloquei os pagamentos indevidos (CPC, art. 798). Ultimado o prazo, dever o requerido comprovar o cumprimento da deciso, sob pena de ter-se-a por descumprida. Encaminhem-se cpias da presente deciso aos Srs. Secretrios Municipais, a fim de que procedam a ampla divulgao do decisum no mbito de suas pastas. Cincia ao M.P. Intime-se, via DJe. Iguatu, 04 de julho de 2012. Josu de Sousa Lima Jnior Juiz de Direito

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Ao Civil Pblica Instalao de Estrutura Policial Civil / Militar


LIMINAR Versa o presente caderno processual de ao civil pblica c/c pedido de tutela antecipada instaurada pela douta representante do Ministrio Publico em face do Estado do Cear. Requesta o promovente a soluo de um problema grave causado pelo ente pblico-ru que afeta, outrossim, a populao como um todo e o andamento dos processos criminais do Foro de competncia desde Juzo. No caso, aduz o rgo ministerial que a sociedade de Independncia se v refm da escalada da criminalidade, ressaltando que o sistema de segurana pblica de Independncia est a beira de um colapso, desfrutando dos seus ltimos segundos de vida, como um paciente terminal no leito de morte. Em verdade identificou o Parquet que existe, de fato, um arremedo de Unidade de Policia Civil em Independncia, na medida em que no h pessoal e aparelhamento para o desenvolvimento dos trabalhos da policia ostensiva. De fato, a Policia Civil se restringe a presena de uma delegada, Dra. Gisele Oliveira Martins, a qual, no obstante tratar-se de profissional competente e zelosa, no tem, por bvio, condies de exercitar todos os encargos atinentes Policia Civil nesta cidade, havendo inequvoco desvio de funo. Em recente relatrio de maio de 2011, verificou-se, IRONICAMENTE QUE H MAIS MESAS DO QUE SERVIDORES. Nessa linha, NO EXISTE DELEGACIA DA POLCIA CIVIL, NO H BATALHO, NEM COMPANHIA MILITAR, apenas uma Cadeia Pblica em pssimo estado de conservao, da qual a cada dois meses h uma fuga em massa. Destaca que se ocorrer um crime qualquer em Independncia, como recente assalto ao Banco do Brasil ( o qual funciona no mesmo prdio do Frum local ), a investigao fica a cargo da Delegada lotada em Independncia. Ocorre que a Delegada no possui condies mnimas para o exerccio de sua atividade porquanto no existe prdio para o funcionamento da delegacia, no h pessoal ( com exceo de um escrivo ) e equipamentos para o desempenho real da referida funo. 49

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Noutra vertente, aduz que o Estado do Cear disponibiliza 8 ( oito ) policiais militares, com escala de dois dias de servio por dois de folga, e seis pistolas .40, uma fama, um fuzil 556 .40, oito coletes, um veiculo Toyota Hilux ano 2009. Desse modo, numa matemtica fcil, conclui a representante da sociedade que a mdia aproximada de habitantes por militares e por policiais civis no Municpio sob anlise igual, respectivamente, a 3.177 e 25.416, BEM ACIMA DO QUE RECOMENDADO PELA ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS, QUE DE 250 ( duzentos e cinqenta ) habitantes para cada membro da policia, valendo salientar que esta mdia considera a existncia dos oito policiais militares efetivamente trabalhando, o que, j sabemos, no corresponde a realidade. No momento passo a analisar medida liminar manejada. DO DIREITO: Entendo que chegado o momento de inaugurao de uma nova conscincia no estgio de desenvolvimento da democracia tupiniquim. A presente demanda, em verdade, reveste-se de carter de divisor de guas, na medida em que chama responsabilidade o Poder Judicirio. Com efeito, a contenda em tela daquelas de soluo difcil, existindo argumentos plausveis, e constitucionais, amparando os dois plos. Ocorre que, firmei convencimento em questes desse jaez que o julgador deve adotar a deciso que mais se aproxima com o ncleo dos princpios estampados em nosso texto maior, pois somente assim far a acalentada Justia. Como bem destacou o ilustre poeta lusitano, Cames: Mudam-se os tempos, muda-se a vontade, muda-se a confirmao. O tempo est em constante mudana para se ajustar a realidade de cada momento. A lio do mestre LUIS ROBERTO BARROSO parece-me irretocvel, assim:
No Brasil, o discurso jurdico, para desfrutar de legitimidade histrica, precisa ter compromisso com a transformao das estruturas, a emancipao das pessoas, a tolerncia poltica e o avano social

primeira analise, o argumento da separao dos poderes consubstanciado na convenincia e oportunidade do Administrador Pblico parece insupervel, e de fcil aceitao nesta pendncia ante a clssica lio da impossibilidade de interferncia no mrito administrativo.

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No obstante, se considerarmos que certos direitos sociais, como o da SEGURANA PBLICA, so condies da democracia, ento o Judicirio, como seu guardio, possui tambm a prerrogativa de concretiz-los, quando tem lugar a inrcia dos demais ramos do Estado na realizao dessa tarefa. Nessa linha de inteleco, mister citar CLAUDIO PEREIRA DE SOUZA NETO, litteris:
Note-se bem: se o Judicirio tem legitimidade para invalidar normas produzidas pelo Poder Legislativo, mais facilmente pode se afirmar que igualmente legitimo para agir diante da inrcia dos demais poderes, quando nessa inrcia implicar um bice ao funcionamento regular da vida democrtica. Vale dizer: a concretizao judicial de direitos sociais fundamentais, independentemente de mediao legislativa, um minus em relao ao controle de constitucionalidade

Questiona-se: At onde pode ir a omisso do Estado ? At que ponto o Poder Judicirio e a Sociedade podem esperar ? Com efeito, quantas mortes, quantos roubos, quantas leses corporais, quantos crimes, quantos inquritos deixaro de ser instaurados ou concludos a contento, at que se aguarde a deciso final desta ao ? Nesta linha de raciocnio o Supremo Tribunal Federal j proclamou:
Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso - por importar em descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional.

certo que as ponderaes ministeriais so plenamente vlidas para demonstrar a pintura ftica atual. Com efeito, posicionei-me no sentido de que a CREDIBILIDADE o maior atributo que pode ser carregada por um ser humano, e, por conseqncia, aos rgos e instituies que representam o povo. Ora, pois justamente essa CREDIBILIDADE DO PODER PBLICO de uma forma geral que est sendo ferida de morte em Independncia. Cumpre destacar o escol do Professor CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO acerca da discricionariedade administrativa in Discricionariedade e Controle Jurisdicional, 2 Ed. Malheiros, verbis:

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A ordenao normativa prope uma srie de finalidades a serem alcanadas, as quais se apresentam, para quaisquer agentes estaduais, como obrigatrias. A busca destas finalidades tem o carter de dever ( antes que poder ), caracterizando uma funo, em sentido jurdico Deveras, no teria sentido a lei, podendo fixar uma soluo por ela reputada tima para atender ao interesse publico, e uma soluo apenas sofrvel ou relativamente ruim, fosse indiferente perante estas alternativas. de se presumir que, no sendo a lei um ato meramente aleatrio, s pode pretender, tanto nos casos de vinculao, quando nos casos de descrio, que a conduta do administrador atenda, perfeio, a finalidade que a animou

E arremata de forma brilhante:


Logo, discrio administrativa pode no significar campo de liberdade para que o administrador, dentre as vrias hipteses abstratamente comportadas pela norma, eleja qualquer delas no caso concreto. Em ltima instancia, o que se est dizendo o seguinte: o mbito de liberdade do administrador perante a norma, no o mesmo mbito de liberdade que a norma lhe quer conferir perante o fato. Est-se afirmando que a liberdade administrativa, que a discrio administrativa, maior na norma de direito, do que perante a situao concreta. Em outras palavras: que o plexo de circunstancias fticas vai compor balizas suplementares discrio que est traada abstratamente na norma ( que podem, at mesmo, chegar ao ponto de suprimi-la ), pois isto que, obviamente, pretendido pela norma atributiva de descrio, como condio de atendimento de sua finalidade

certo que os princpios constitucionais so e devem ser aplicados independentemente de previso legal, sob pena de transformarmos a Carta Maior em um texto vazio, e cabe ao Poder Judicirio efetuar tal tarefa. Alega, ainda, o Estado do Cear que deve ser observado o princpio da reserva do possvel nas obrigaes de fazer impostas pelo Poder Judicirio. Contudo, embora admitido pelo Supremo Tribunal Federal, o princpio da reserva do possvel nada mais do que aceitar a inoperncia do Poder Pblico em cumprir seus misteres estabelecidos na Constituio Federal e admitir que ele possa descumprir e desrespeitar os direitos fundamentais, por vezes baseado no argumento da falta de recursos. A mera alegao de falta de recursos financeiros, destituda de qualquer comprovao objetiva, no hbil a afastar o dever constitucional imposto ao Estado do Cear de prestar servio de relevncia pblica correlacionado com a rea da segurana pblica. Assim, a este caso no se aplica a clusula da Reserva do Possvel, seja porque no foi comprovada a incapacidade econmico-financeira do Estado, seja porque

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a pretenso do servio essencial da segurana pblica se afigura razovel, estando, pois, em plena harmonia com o devido processo legal substancial. cmodo alegar a ausncia de recursos para se escusar de cumprir os deveres constitucionais, enquanto sequer ficou demonstrado que esses recursos realmente no existem, at mesmo porque a segurana pblica na capital alencarina prestada com automvel cujo valor aproximado de R$ 140.000,00 ( cento e quarenta mil reais ), um exagero para os padres da razoabilidade, concessa vnia. DO PROVIMENTO LIMINAR: Indubitavelmente, a segurana pblica um dever do Estado e um direito e responsabilidade de todos e exercida por vrios rgos, dentre eles, a Polcia Civil (artigo 144, inciso IV), a quem incumbe, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares; e a Polcia Militar (artigo 144, inciso V), com atribuio de polcia ostensiva e de preservao da ordem pblica. Tambm no h que se falar em violao do princpio da separao dos poderes, porquanto no h uma regra rgida; h, sim, o equilbrio entre eles, limitandoos uns aos outros. O Poder Executivo, no exerccio de suas atribuies, est vinculado s normas constitucionais e infraconstitucionais, dentre elas aquelas que estabelecem o direito segurana pblica e a preservao da ordem e da incolumidade das pessoas e do seu patrimnio. Um pas cujo prembulo constitucional promete assegurar o exerccio do direito a segurana e a proteo dignidade humana, aladas ao mesmo patamar da defesa da Federao e da Repblica, no pode relegar a segurana pblica a um plano diverso daquele que o coloca, como uma das mais belas e justas garantias constitucionais. Na ao civil pblica a possibilidade de antecipao de tutela ou provimento liminar ganha relevo na medida em que com este instrumento processual visa-se a tutela de interesses difusos, coletivos e coletivos lato sensu, bens de vida para toda a sociedade, como no presente caso. Neste sentido, tem-se pronunciado a doutrina de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, em seu monumental Cdigo de Processo Civil Comentado:
Antecipao da tutela. Pelo CPC 273 e 461, 3, com a redao dada pela L 8952/94, aplicveis ACP (LACP 19), o juiz pode conceder a antecipao da tutela de mrito, de cunho satisfativo, sempre que presentes os pressupostos

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legais. A tutela antecipatria pode ser concedida quer nas aes de conhecimento, cautelares e de execuo, inclusive de obrigao de fazer. V. coment. CPC 273, 461, 3 e CDC 84, 3 . (3 edio, revista e ampliada, Revista dos Tribunais, 1997, p. 1.149).

Em recentssima deciso, a Corte mais alta do Pas assentou que em matria de direitos fundamentais as vedaes concesso de liminares contra a Fazenda Pblica deixam de existir, in verbis:

EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. TUTELA ANTECIPADA. REQUISITOS. FAZENDA PBLICA. 1) Com relao s alegaes de que h vedaes legais contra a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, em decises judiciais que esgotem, no todo ou em parte, o objeto das aes, o art. 2 da lei n 8.437/92 refere-se apenas s aes de mandado de segurana coletivo e ao civil pblica, no sendo aplicvel presente ao. Com relao vedao da concesso da tutela contra a Fazenda Pblica, o entendimento do STF e do STJ no sentido de que est ressalvada da proibio contida na lei 9494/97 as questes de cunho previdencirio e de garantia de direitos fundamentais. 2) Com relao aos requisitos para antecipao da tutela, os quais, segundo a agravante, no estariam cumpridos, tambm sem razo. A tutela foi deferida aps anlise dos documentos juntadas com a petio inicial, onde o magistrado pde analisar detidamente as provas existentes nos autos, o que j invivel neste agravo pela carncia de elementos trazidos a exame pela agravante. (TRF4, AGRAVO DE INSTRUMENTO, 2005.04.01.046616-0, Terceira Turma, Relator Vnia Hack de Almeida, D.E. 29/08/2007)

Em comunho com os argumentos bem expostos pelo Ministrio Pblico, antevejo a presena da fumaa do bom direito consubstanciada na prpria documentao acostada na exordial, mas sobretudo pelo prprio dia-a-dia forense, o qual revela a fragilidade do sistema de segurana pblica local, fatos que independem de prova ( art. 334, I, CPC ). Outrossim, a plausibilidade ganha relevo pela flagrante desobedincia s referidas normas constitucionais e infraconstitucionais, haja vista que a populao desta comarca encontra-se privada do acesso segurana pblica, face a inexistncia de Unidade Policial Civil. O perigo da demora encontra-se presente na medida em que, em permanecendo a situao exaustivamente narrada, ocorrero leses graves e de difcil reparao populao vitima de crimes, considerando a impossibilidade das pessoas pobres se valerem da assistncia da Policia Civil. Muitos so os prejuzos materiais e morais para aqueles que sofrem crimes por ausncia de policiais civis, assim como so freqentes tais prejuzos em relao Polcia Militar desta Comarca, que mantm policiais militares em servio estranho as suas atribuies, prejudicando, substancialmente, o servio de policiamento.

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A urgncia da medida requestada se mostra em toda a sua inteireza quando em visita a cadeia publica local fui informado que os detentos, alguns j condenados ( por ausncia de vagas nos presdios cumprem pena ali ), REALIZAM O PERNOITE SEM ACOMPANHAMENTO POLICIAL, justamente pelo numero reduzido de policiais, os quais devem fazer a ronda pela cidade. Assim, caso persista a negligencia do Estado do Cear os danos sero visveis e inescusveis. Dessa forma, atento aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, acolho, em parte, o pedido liminar pleiteado e DETERMINO: 1 A instalao, de fato, da Unidade da Policia Civil de Independncia, garantindo assim a continuidade do servio pblico de segurana na Comarca atravs de todos os meios necessrios, procedendo-se a nomeao, lotao ou designao, com ou sem pagamento de dirias, de, no mnimo, UM DELEGADO, DOIS INSPETORES, ALM DE UM ESCRIVO J LOTADO, DOIS PERITOS E DOIS ESCRIVES, TUDO no prazo de 60 ( sessenta ) dias a contar da intimao da presente deciso, sendo, por obvio, todos servidores devidamente aprovados em concurso pblico; 2 A concluso de todos os procedimentos policiais, por acaso ainda em tramitao, referentes Comarca de Independncia os quais tramitam na Delegacia Regional de Policia de Crates, inclusive aqueles relacionados nos documentos anexados com a inicial, tudo no prazo de 60 ( sessenta ) dias, a contar da intimao da presente deciso, devendo os autos serem remetidos a este Juzo devidamente instrudos e realizadas as diligencias porventura faltantes; 3 Enquanto no criado um Peloto ou uma Companhia da Policia Militar em Independncia, disponibilizar para esta Comarca pelo menos OITO HOMENS, POR TURNO, comandados por um oficial de polcia, devendo a medida ser executada no prazo mximo de 45 ( quarenta e cinco ) dias; 4 O fornecimento de pelo menos 2 ( DOIS ) VECULOS COM TRAO 4 X 4 PARA VIABILIZAR O ACESSO DOS POLICIAIS MILITARES AOS LOCAIS MAIS DISTANTES, ALM DE MAIS MOTOCICLETAS E VIATURAS PARA ATENDIMENTO AO NOVO CORPO POLICIAL, uma pistola para cada policial militar e material em quantidade suficiente para ensejar o pleno funcionamento dos trabalhos policiais, com o que se estabelecer a devida relao entre a populao e efetivo de policiais militares nesta comarca, devendo parte deste efetivo compor uma unidade policial militar na localidade de Ematuba, Zona Rural deste Municpio; 5 Determinar que todos os autos de exame cadavrico, de atentado violento ao pudor e de conjuno carnal sejam elaborados por dois peritos oficiais, e, quanto s demais pericias mdico-legais, assegurar que pelo menos dois mdicos as realizem, na forma do art. 159 do Cdigo de Processo Penal;

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6 - Que as medidas acima elencadas sejam adotadas sob pena de, no caso de descumprimento, ser aplicada, na forma do art. 287 do CPC, a cominao de pena pecuniria ( astreintes ) no valor de R$ 3.000,00 ( trs mil reais ) por dia de atraso, que se requer, sendo que dever ser destinado ao Fundo Estadual de Defesa dos Direitos Difusos, na forma dos artigos 11 e 13 da Lei n. 7.347/85, para o caso de descumprimento. Observe-se URGNCIA na tramitao desta ao. Cite-se o ru. Intimem-se. Expedientes Necessrios para tanto. Independncia, 13 de junho de 2011. Csar Morel Alcntara Juiz de Direito

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Ao Civl Pblica - Matadouro Pblico - Interdio


Vistos etc. Trata-se de pedido de liminar em ao civil pblica, interposta pelo Ministrio Pblico contra o Municpio de Morajo, visando a implementao de obras de melhoramentos do matadouro pblico municipal, vista das pssimas condies de regular funcionamento. Aduz o requerente que recebeu laudo tcnico de inspeo do matadouro pblico de Morajo., oriundo do C. R. d. M. V. d. E. d. C. C.-C., que verificou inmeras irregularidades quanto ao funcionamento desse abatedouro, sendo que o relatrio final apontou pela ausncia de condies mnimas de infra-estrutura, higiene e salubridade. Requereu medida liminar para o fim de que seja interditado imediatamente o matadouro pblico de Morajo, pugnando pela aplicao de multa diria de R$ 2.000,00 em caso de descumprimento, em desfavor do Chefe do Poder Executivo Municipal. Com a inicial vieram os documentos de fls. 26/34. Intimado nos termos do art. 2, da Lei n 8.437/92, o representante judicial da Municipalidade manifestou-se conforme petio de fls. 39/43 e documentos de fls. 45/51, alegando em suma que o Municpio no possui recursos para reforma ou construo imediata de matadouro pblico, acrescentando que seria muito difcil o controle de abates clandestinos com a sua eventual interdio. o que importa relatar. Decido. Preliminarmente, recebo a Petio Inicial, tendo em vista estarem preenchidos todos os seus requisitos, nos termos dos arts. 282 e seguintes, do Cdigo de Processo Civil. Quanto ao pleito liminar, cuja possibilidade prevista no art. 12, da Lei n 7.347/85, passo a analisar a presena dos requisitos para o deferimento de medida liminar em ao cautelar, quais sejam, o fumus boni juris e o periculum in mora; aplicando, pois, o poder geral de cautela do magistrado. Com isso, verifica-se a partir do exame da pea inicial, bem como dos demais documentos trazidos at o presente momento, distingo evidente, na pretenso do autor, a viabilidade do direito invocado a justificar a concesso de uma medida de natureza liminar, estando devidamente configurado o requisito da fumaa do bom direito. que a presente Ao Civil Pblica aborda grave problema social, qual seja

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a instaurao e manuteno de condies fsicas e de higiene adequadas para a realizao do abate de animais no matadouro pblico municipal. Se no tomadas providncias firmes e urgentes para sanar o problema, graves reflexos sero trazidos para a sade pblica da populao, se que esses problemas j no esto ocorrendo! Analisando detidamente os autos, v-se ainda que o problema antigo, tendo completado, pelo menos, 08 (oito) meses, j que o parecer tcnico data de 11.08.2011 (fls. 28/34). Tal se configura como motivos inquestionveis para que o problema seja considerado como uma das principais prioridades do Poder Pblico Municipal. A gravidade e a antiguidade do problema se mostram tambm como requisitos necessrios para a concesso da ordem liminar, configurando o requisito do periculum in mora, porquanto, se no for concedida a medida liminar de interdio do local de abatedouro, enquanto se desenvolve os trmites desta ao, podero advir (ainda mais) graves prejuzos sade pblica municipal, j que os documentos trazidos com a inicial, mormente o citado laudo tcnico, demonstram, ao menos perfunctoriamente, a degradao do matadouro pblico municipal, com reflexos negativos na sade pblica. As irregularidades em questo, referidas pelo Ministrio Pblico encontram-se devidamente demonstradas por esse parecer tcnico, corroborando a existncia do requisito da fumaa do bom direito, exigido para a concesso da medida liminar. Com efeito, conforme demonstra o parecer tcnico, O matadouro pblico de Morajo inadequado para o abate animal, de modo que sugerimos sua interdio com conseqente construo de uma nova unidade a qual atenda as exigncias legais. (fls. 34). O relatrio mencionado demonstra a ocorrncia de vrias irregularidades de ordem higinico-sanitrias do matadouro, restando evidente que o no cumprimento das medidas referidas importa em risco sade pblica. A situao do matadouro pblico demonstrada nos autos efetivamente catica e grave. Cabe ressaltar que o fato de no haver notcia de que a populao e/ou clientes/consumidores do ru se contaminaram com a carne, no afasta a possibilidade da medida preventiva adotada, no servindo o fato de se tratar de matadouro municipal para afastar a necessidade de observncia s devidas regras de higiene, que so as mesmas para qualquer estabelecimento, independentemente da localizao, sendo, no caso, a falta de higiene, uma das muitas irregularidades apontadas. De fato, no h dvida de que a legislao municipal pode disciplinar, no sentido de viabilizar pequenos empreendimentos, no significando, contudo, repito, que no tenha o matadouro de observar as normas higinico-sanitrias, como se verifica no caso concreto, havendo necessidade de garantia sade pblica, em detrimento do interesse particular.

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Em consequncia, restando demonstrado nos autos que o Municpio ru deixou de observar as normas de vigilncia sanitria que lhe competia, no tendo providenciado as medidas necessrias para afastar todas as irregularidades apontadas no laudo tcnico de fls. 28/34, de ordem higinico-sanitrias e inmeras irregularidades de funcionamento, constatadas no local, colocando em risco a sade da populao deste Municpio, em evidente risco de contaminao dos produtos do abatedouro, impe-se a determinao de interdio do estabelecimento, em carter preventivo. Nesse sentido a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PBLICO NO ESPECIFICADO. MEDIDA CAUTELAR INOMINADA. ARROIO DO TIGRE. INTERDIO DE MATADOURO E COMRCIO DE CARNE BOVINA POR INADEQUAO S NORMAS SANITRIAS. DEFERIMENTO DE LIMINAR NA ORIGEM PARA LIBERAO DAS ATIVIDADES. EFEITO SUSPENSIVO ATRIBUDO AO PRESENTE RECURSO. JUNTADA DE DOCUMENTOS PELA AGRAVADA QUE NO TEM O CONDO DE MODIFICAR O CONVENCIMENTO EXPOSTO NO RECEBIMENTO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO E CONCESSO DO EFEITO SUSPENSIVO. NO-AJUIZAMENTO DA AO PRINCIPAL NO PRAZO LEGAL QUE LEVA INEFICCIA DO PROVIMENTO LIMINAR. Suspenso das atividades da Comercial de Carnes Tigre Ltda por inadequao normas sanitrias. Ajuizamento de ao cautelar preparatria pelo estabelecimento comercial visando concesso de liminar para suspender os efeitos do Auto de Suspenso de Atividade expedido pela Secretaria da Agricultura, Pecuria e Agronegcio e absteno de nova suspenso das atividades. Deferimento da liminar na origem e atribuio de efeito suspensivo no presente agravo de instrumento interposto pelo Estado do Rio Grande do Sul. Prova dos autos que demonstra o descumprimento das normas sanitrias pela agravada. Utilizao da ao cautelar em carter satisfativo. Impossibilidade. A ao principal no foi ajuizada, nos termos do art. 806 do CPC, levando ineficcia do provimento liminar ao incio concedido (art. 808, I, do CPC). AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70023661085, Terceira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Nelson Antnio Monteiro Pacheco, Julgado em 14/08/2008)

Comungam do mesmo entendimento os Tribunais de Justia dos Estados de Minas Gerais, Gois e Paran, in verbis:
AO CIVIL PBLICA. MATADOURO MUNICIPAL. AUSNCIA DE CONDIES MNIMAS DE HIGIENE E SEGURANA. CONCESSO DA LIMINAR. REALIZAO DE OBRAS. PRAZO PARA CUMPRIMENTO DA OBRIGAO DE FAZER. OFENSA AO PRINCPIO DA SEPARAO

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DOS PODERES. MULTA. VALOR. SALRIO MNIMO. I - Configurada a possibilidade de leso ou ameaa de leso a direitos indisponveis diante da constatao da ausncia de condies mnimas de higiene e segurana do matadouro municipal, de modo a comprometer a sade dos moradores e consumidores da regio, a concesso da tutela de urgncia medida que se impe, no entanto, a atuao do Poder Judicirio deve ser suficiente para fazer cessar leso ao meio ambiente e sade pblica, no podendo ser estender a ponto de compelir o Municpio a realizar obras para dar continuidade prestao da atividade econmica exercida no matadouro, sob pena de ofensa ao princpio da separao dos poderes. II - Embora seja possvel a cominao de multa por descumprimento de obrigao de fazer, seu valor deve ser desvinculado do salrio mnimo. (TJ/MG, processo n 0272018-18.2011.8.13.0000, Relator Desembargador Bitencourt Marcondes, DJ 03.11.2011) DUPLO GRAU DE JURISDICAO. ACAO CIVIL PUBLICA. INTERDICAO DE MATADOURO MUNICIPAL POR AUSENCIA DE CONDICOES MINIMAS DE FUCIONAMENTO. SAUDE PUBLICA. CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA NAO CONFIGURADO. NAO HA FALAR EM CERCEAMENTO DE DEFESA PELO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE, QUANDO A MATERIA DISCUTIDA E EXCLUSIVAMENTE DE DIREITO, E PRESCINDE DE PROVAS OUTRAS QUE NAO AS DOCUMENTAIS APRESENTADAS. 2 - INTERDICAO DO MATADOURO. CONDICOES INVIAVEIS DE FUNCIONAMENTO. CONHECIMENTO INEQUIVOCO DOS FATOS. SENTENCA. MODIFICACAO. IMPOSSIBILIDADE. EVIDENCIADO QUE A ADMINISTRACAO MUNICIPAL PRECARIA EM QUE SE ENCONTRAVA O MATADOURO, FATO ESTE CONFIRMADO PELA ASSINATURA DO TERMO DE AJUSTE DE CONDUTA FIRMADO COM O MINISTERIO PUBLICO E, AINDA ASSIM, NAO EVITOU ESFORCOS PARA RESOLVER AS IRREGULARIDADES, IMPOSSIVEL A MODIFICACAO DA SENTENCA QUE DETERMINO A INTERDICAO DAQUELE ESTABELECIEMNTO PARA, ATENTO AOS COMANDOS DA LEI MAIOR, PROTEGER A SAUDE DOS CIDADAOS. (TJ/GO, processo n 17472-3/195, Relator Desembargador Felipe Batista Cordeiro, DJ 27.04.2009) AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CIVIL PBLICA. PEDIDO DE LIMINAR. INTERDIO DE MATADOURO. RISCO AO MEIO AMBIENTE E SADE DOS CONSUMIDORES DE CARNES ALI ABATIDAS. DEMONSTRAO DE INOBSERVNCIA DAS CONDIES MNIMAS DE HIGIENE SANITRIA NO PROCESSO DE ABATE E RETALHAMENTO DOS BOVINOS. INTERDIO LIMINAR DO MATADOURO INDISPENSVEL PARA CONTER O AGRAVAMENTO DA SITUAO QUE DEU ORIGEM AO CIVIL PBLICA E PRESERVAR DE DANOS A SADE DOS CONSUMIDORES E DA POPULAO EM GERAL. DECISO SINGULAR REFORMADA. AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO. (TJ/PR, Agravo de Instrumento

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n 471169-7, Relatora Desembargadora Maria Aparecida Blanco de Lima, DJ 16.02.2009)

V-se, pois, que os problemas denunciados pelo Ministrio Pblico foram devidamente demonstrados, e mais, que, muito embora tivessem sido contestados pelo Municpio requerido, no foram elididos por nenhum elemento de convico (probante) digno de nota, por ele apresentado, ao menos at o presente momento processual de cognio sumria. Portanto, fica por demais evidente o perigo de contaminao dos produtos que por l passam, o que pe em risco os direitos bsicos da populao, consumidora ou no. Tambm no se poderiam acolher alegaes como a proliferao de abatedouros clandestinos ante a paralisao do funcionamento do matadouro pblico, porquanto dever do Municpio fiscalizar para que tais fatos no venham a ocorrer, at porque este ltimo poder voltar a funcionar caso sejam atendidas as exigncias de higiene mnimas e de estrutura adequada para o seu regular funcionamento, desde que devidamente demonstrado nos autos. Por isso, entendo haver elementos plausveis para o deferimento da medida liminar requestada, presentes que esto os requisitos do fumus boni juris e do periculum in mora, conforme visto alhures. DIANTE DO EXPOSTO, DEFIRO o pedido de medida liminar exposto na Exordial para o fim de determinar a interdio do matadouro pblico do Municpio de Morajo, devendo o ru, por seu representante legal, abster-se de utilizar o referido local para qualquer fim, a partir das 24 horas seguintes cincia desta deciso, sob pena de multa diria que arbitro em R$ 2.000,00, em desfavor do prprio representante legal. Cite-se. Cincia ao Ministrio Pblico. Expedientes de praxe. Morajo-CE, 20 de abril de 2012. Hyldon Masters Cavalcante Costa Juiz de Direito

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Ao Civil Pblica - Medidas Socioeducativas de Meio Aberto - Liberdade Assistida e Prestao de Servios
EMENTA: AO CIVIL PBLICA - MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS DE MEIO ABERTO RESPONSABILIDADE DO MUNICPIO ANTECIPAO DE TUTELA CONCEDIDA ASTREINTES COMINADAS AO AGENTE PBLICO POSSIBILIDADE. Trata-se de uma AO CIVIL PBLICA promovida pelo M. P. contra o M. D. C. onde se requer antecipao de tutela que determine ao municpio promovido a criar, dentro de um prazo de 120 dias, programas ou aes de execuo das Medidas Socioeducativas de meio aberto, como tais as de prestao de servios comunidade e Liberdade Assistida, com instalaes apropriadas, equipe tcnica, pessoal, mobilirio, equipamentos e material de expediente, alm de veculos para deslocamentos e plano de ao administrativa que respeite os direitos fundamentais. Alberga-se o Ministrio Pblico no princpio constitucional da prioridade absoluta da polticas pblicas que beneficiem a criana e o adolescente e na responsabilidade solidria dos entes federativos na execuo das medidas socioeducativas estabelecidas na Lei Federal n 8.069/90. Requer a aplicao de multas astreintes na pessoa do prprio chefe do executivo municipal como forma de obrigar o cumprimento da medida judicial pleiteada. Notificado, o Municpio se manifestou preliminarmente alegando ausncia de responsabilidade e carncia de recursos, invocando o princpio da reserva do possvel. Informa que desenvolve o nominado projeto sentinela, via CREAS, de ao social conjunta com o Governo Federal, que contempla a execuo das medidas socioeducativas em meio aberto. Afirma no ser possvel juridicamente a aplicao de multa diria diretamente ao agente pblico como forma de efetivao da medida. Requer o indeferimento da antecipao pretendida. DECIDO: Mesmo sendo o Municpio ente autnomo dentro da federao ptria, ele no pode eximir-se de dar cumprimento aos programas relacionados poltica social, ainda mais quando tal poltica mostra-se vinculada regra constitucional, a qual protege o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer etc. Temas de direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, dentre outros direitos da criana que atraem o dever de proteo da famlia, da sociedade e do Estado, por especial valia inspirada na relevncia social dos interesses envolvidos, tem assento em norma constitucional. Basta considerar que o art.

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227, caput, da Constituio Federal, garante absoluta prioridade no desenvolvimento de polticas pblicas de defesa criana e ao adolescente, ao dispor:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloca-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

No mesmo sentido, o art. 4 do ECA:


dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.

O modo de operacionalizao est especificado no pargrafo nico:


A garantia de prioridade compreende: a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas; d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.

No se sustenta mais a idia de os princpios constitucionais no passarem de normas programticas. A Constituio dotada de elementos normativos substanciais aptos a regular situaes jurdicas presentes na vida de relao, no apenas de formas e procedimentos prestveis pela ao estatal. Alm disso, urge destacar que a Constituio Federal de 1988 estabeleceu a aplicabilidade imediata das normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais (art. 5, p. 1, da CF: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem aplicao imediata). A situao do menor infrator decorre, via de regra, da prpria negligncia do poder pblico, que a administrao tinha a obrigao e a responsabilidade de cercear. No tendo agido de forma eficaz na preveno, forma-se para o poder pblico uma dvida social para com essa leva de menores desviados do caminho da cidadania, passando a lei a exigir aes efetivas de recuperao e resgate dessa massa de extremo potencial, sob a forma de medidas socioeducativas. Por ser solidria essa dvida social, nada mais justo que se passe a exigir das esferas federativas estadual e municipal a diviso

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da responsabilidade, cabendo quela a disponibilizao de meios para a execuo das medidas de semiliberdade e de internao, e a esta, a execuo das medidas de meio aberto de liberdade assistida e prestao de servios comunidade. Nesse sentido construiu-se o enunciado n. 2, do CONSIJ, transcrito no rosto da inicial, de indiscutvel pertinncia no caso posto. A situao dos menores infratores nesta comarca de Crato-CE reclama medidas urgentes e efetivas. So mais de trezentos processos em tramitao envolvendo a prtica de atos infracionais de todas as espcies, alguns de extrema gravidade, praticados por adolescentes que no tiveram o acompanhamento adequado aps os primeiros pequenos delitos. Por outro lado, verifica-se nesta comarca a triste estatstica de mais de uma dezena de adolescentes infratores vtimas de homicdios. Poder-se-ia culpar o poder pblico por estas lamentveis perdas? A resposta, infelizmente, positiva. O judicirio no conta com o necessrio aparato governamental para educar e proteger tais menores marginalizados. No h, nesta comarca, local para internao provisria; no h veculo disponvel para o transporte de adolescente para unidades distantes; apesar do que a r afirmou, no existe programa implementado para medida de liberdade assistida, uma das mais eficazes para a recuperao adolescentes ainda no corrompidos; no existe um programa apto a realizar e acompanhar, com eficincia, a medida de prestao de servios comunidade. No se nega o trabalho da atual administrao no sentido de melhorar a condio da criana e do adolescente no municpio. Na verdade a presente ao no poderia ter ocorrido em melhor hora, pois os documentos trazidos com a resposta do ru, mais do que a argumentao estampada na pea jurdica, demonstra a boa vontade do municpio na implementao de programas e medidas que beneficiam a infncia e a juventude local. O que se exige que o municpio assuma, com urgncia, a responsabilidade pela execuo de medidas socioeducativas de liberdade assistida e prestao de servios comunidade, o que se mostra um pleito justo e vivel, tanto legal quanto concretamente. O municpio ru embasa-se no prazo pedido pelo MP para o cumprimento da deciso judicial trs meses para afirmar que no h urgncia no provimento pedido. Todavia, no em prazos que se constata tal urgncia esse argumento, na verdade , para dizer o mnimo, ingnuo e insensvel mas na situao concreta de negligncia estatal cada vez mais insustentvel em relao ao menor posto sob crescente situao de risco ao cometer pequenas e mdias infraes. Assim, a urgncia latente e constante. A alegao de limitao oramentria, por sua vez, deve ser afastada por dois motivos. O primeiro de aspecto legal e constitucional. Programas que cuidam do resgate da dignidade e do respeito do menor infrator direitos humanos fundamentais devem, de fato, receber prioridade absoluta, como disps a Constituio Federal,

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tratando-se, assim, de atividade vinculada e no discricionria da administrao pblica, sob pena de se aumentar de modo insuportvel essa dvida social, tendo os adolescentes infratores que amargar dupla situao de abandono geradora de srias conseqncias para a sociedade local, que se v vtima das prprias vtimas que ajudou a criar. Nesse aspecto assiste plena razo ao Ministrio Pblico quando se insurge contra a destinao prioritria, pela administrao local, de verbas a reas de somenos importncia e que no reclamam nenhuma urgncia. O segundo motivo de aspecto prtico. O que ora se exige custar muito pouco para o municpio, que j dispe de todos os recursos, sejam humanos ou materiais, para a implementao dos programas, sem ter que mexer de forma substancial no oramento. E isso no mera divagao, mas sim, pura constatao a partir do que o prprio ru afirmou na sua resposta. Com efeito, a execuo de medidas socioeducativas em meio aberto (liberdade assistida e prestao de servios) pode ser efetivada atravs do projeto sentinela que, conforme o slide acostado pela r (fls. 39), serve justamente para este fim, e advm de uma parceria firmada no ano de 2005 com o governo federal. De outra banda, diz o ru que poder acolher jovens prestadores de servio em vrios de seus rgos e departamentos. Assim, os meios j existem; falta a vontade de agir. A multa o instrumento que mais tem sido utilizado para forar essa vontade, para inibir ou punir o descumprimento de deciso judicial, podendo ser tanto aplicada a pessoas jurdicas como a pessoas fsicas. Tratando-se de pessoa jurdica de Direito Pblico, o que tem se observado que essa medida quase no surte efeito, pois a multa geralmente incide sobre o patrimnio do Poder Pblico e no do agente administrativo, que acaba se omitindo no cumprimento da deciso mandamental, causando embarao ao prprio Poder Judicirio que v suas decises serem ignoradas, para a perplexidade do jurisdicionado, gerando uma sensao de impunidade e desrespeito a um Poder Constitudo. Nesse passo, compartilho do mesmo entendimento trazido na inicial no sentido de que a soluo para esse imbrglio a aplicao da multa diria contra o prprio agente administrativo, pessoa fsica, responsvel pelo cumprimento da obrigao a ser satisfeita, tendo como base para essa argumentao o prprio art. 461, 5, do CPC, uma vez que esse dispositivo confere ao juiz poderes para determinar as medidas que julgar necessrias para a prestao de uma obrigao de fazer ou no fazer. A multa diria contra terceiro de cuja ao ou omisso dependa, diretamente, a obteno da tutela especfica ou do resultado prtico equivalente ao adimplemento da obrigao, na terminologia do Cdigo, sendo medida eficaz para a obteno dessa mesma tutela especfica, luz de dados da situao concreta, estaria abrangida pela indeterminao daquele dispositivo, vale dizer, estaria includa no mbito dos poderes

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indeterminados que tal dispositivo legal reconhece ao juiz. Neste sentido o TRF da 2 Regio, em louvvel deciso da lavra do Magistrado e processualista Ricardo Perlingeiro, assim se pronunciou:
`3.Provido o agravo para que o juiz adote todos os meios capazes de dar efetividade jurisdio, registrando que a aplicao de astreintes Fazenda Pblica ineficaz como meio de coero psicolgica, j que sujeita ao regime do precatrio. 4. Nas causas envolvendo o errio pblico, a coero somente ser eficaz se incindir sobre o agente que detiver a responsabilidade direta pelo cumprimento da ordem, reiterada e imotivadamente desrespeitada (AgIn 97.02.29066-0-RJ, rel. Juiz Federal convocado Ricardo Perlingeiro).

Tambm com esse pensamento j decidiu o E. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

Conquanto cabvel a fixao de astreintes ao Poder Pblico como meio coercitivo para o cumprimento de deciso judicial, afigura-se mais eficaz e consentneo ao interesse pblico a cominao de multa ao agente encarregado de cumpri-la. Artigo 14, inciso V, do Cdigo de Processo Civil. (Embargos de Declarao N 70017510017, Vigsima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Carlos Eduardo Zietlow Duro, Julgado em 23/11/2006).

Diante de todo o exposto, concedo a TUTELA ANTECIPATRIA pleiteada para obrigar o Municpio do Crato, atravs do Sr. Prefeito Municipal, a, no prazo de 120 dias (fls. 09), criar programas ou aes de execuo das Medidas Socioeducativas de prestao de servios comunidade e Liberdade Assistida, com instalaes apropriadas, equipe tcnica, pessoal, mobilirio, equipamentos e material de expediente, alm de veculos para deslocamentos e plano de ao administrativa que respeite os direitos fundamentais, conforme postulado na inicial. Fixo multa diria de R$ 1.000,00 (um mil reais) por dia de descumprimento aps o prazo limite, correndo o nus financeiro do pagamento de tal multa por conta do patrimnio pessoal do Sr. Prefeito Municipal. Oficie-se para o cumprimento da deciso. Cite-se o ru para, querendo, contestar a ao no prazo legal. Demais exp. nec. Crato-CE, 12 de maro de 2007. Jos Flvio Bezerra Morais Juiz de Direito

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Ao Civil Pblica - Nepotismo


Vistos etc... DECISO

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O M. P. ESTADUAL, por seus representantes legais nesta Comarca, intentou AO CIVIL PBLICA EM DEFESA DOS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA E DO PATRIMNIO PBLICO ( COMBATE AO NEPOTISMO) em face do Municpio de Crates Ce c/c PEDIDO DE LIMINAR contra o MUNICPIO DE CRATES CE, com o fito de que seja declaradas nulas as nomeaes e designaes para cargos em comisso e funes de confiana das seguintes pessoas: FRANCISCA BONFIM DIAS SALES;ANTONIA BONFIM DIAS MELO ( em relao a esta, apenas o cargos ou funo comissionada, visto que tambm ocupa cargo efetivo); SNIA MARIA XIMENES A. SALES; LUCIANA LIMA PINTO; JOS HUMBERTO BEZERRA; RAIMUNDO NONATO TORRES; JOS JURANDIR MELO DA SILVA; SIZISNANDO NETO T. DE SOUSA; e, ANTONIO CLUDIO T. DE SOUSA, , escudando a sua pretenso nos arts. 127 e 129, II e III, da CF/88, art. 130, incisos II e III da Constituio do Estado do Cear, art. 25, inciso IV, alnea b e inciso VIII da Lei 8.625/93, c/c art. 4, II, incisos I e III da Lei Estadual 1.675/82, assim como, no art. 1., inciso V da Lei 7.347/85 e Resolues CNJ e CNMP. O requerente alega que o gestor municipal desta urbe Sr. Prefeito Jos Almir Claudino Sales, teria nomeado inmeros parentes para cargos em comisso, bem como, contratando outros para exercerem funes remuneradas pelos cofres pblicos municipais ( prestao de servios ). Em decorrncia, o M. P. Estadual de Crates expediu a Recomendao Ministerial 02/2006, instando o promovido a cumprir as normas listadas na mencionadas resolues, tendo em vista, que o fundamento de ambas era constitucional, especialmente, os alicerados nos princpios da Administrao Pblica, explcitos e implcitos. Na aludida recomendao, o Chefe do Executivo Municipal foi notificados para que procedesse s exoneraes e aos cancelamentos de contratos, bem como fosse encaminhada s Promotorias de Justia de Crates o rol dos parentes at o 3. Grau do Prefeito e Secretrios Municipais que estivessem investidos em cargos e comisso ou funo gratificada ou fossem contratados sobre qualquer modalidade. No dia 02 de maro do ano pretrito, houve o encaminhamento pelo Procurador Geral do Municpio de Crates Ce de um ofcio acompanhados da relao dos servidores ocupantes de cargos em comisso e funes gratificadas do Executivo Municipal Crateuense.

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Nova missiva foi remetida ao Exmo. Sr. Prefeito , sendo que desta feita, requisitava , prazo de 30 ( trinta) diacho seguinte: a) o envio s Promotorias de Justia de CRATES Ce de certido informando os nomes civis , as funes e os respectivos vencimentos de todos os atuais servidores ocupantes de cargos em comisso e funes gratificadas, assim como, de todos os contratos temporrios e contratados atravs de empresas terceirizadas que prestam servios ao Executivo Municipal, parentes at o 3. Grau dos Srs. PREFEITO, VICE-PREFEITO, PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL, SECRETRIOS MUNICIPAIS E VEREADORES; b) informes das providncias adotadas para o cumprimento da Recomendao Ministerial no. 02/2006, e, em caso de no haver sido encetada nenhuma providncia, esclarecesse as razes. Em 13 de novembro do ano passado, o Procurador Geral do Municpio de Crates Ce remeteu ofcio solicitando dilao de prazo por mais trinta dias, tendo sido deferido parcialmente o pedido, vez que concedida prorrogao em mais quinze dias para o cumprimento da requisio ministerial. No dia 1. deste ms, a Procuradora Geral do Municpio oficiou ao M. P. encaminhando uma certido onde constava o nome completo, funo e os respectivos vencimentos dos atuais servidores ocupantes de cargos em comisso e funes gratificadas, bem como dos contratados temporrios e via empresas terceirizadas , as quais prestam servio ao Municpio de Crates Ce, os quais ostentam a condio de cnjuge, companheiro e parentes at o terceiro grau (consangneo, afim ou civil ) dos Srs. Prefeito, Vice-Prefeito, Presidente da Cmara Municipal, Secretrios Municipais e Vereadores. Todavia, nenhuma providncia exoneratria ou despedida de tais pessoas, contrariamente o que fez o Legislativo Mirim Crateuense, que subscreveu termo de ajustamento de conduta (TAC) com o M. P.. Apurao procedida, constatou que o Prefeito Municipal de Crates Ce possu trs parentes ( esposas e dois irmos) , alm da existncia de seis parentes dos Secretrios Municipais, todos ocupantes de cargos em comisso ou contratos remunerados/custeados pelos cofres pblicos municipais, sendo um total de NOVE PESSOAS, quais sejam: NOME / CARGO OU FUNO FRANCISCA BONFIM DIAS SALES, investida em cargo de Secretria Municipal ANTNIA BONFIM DIAS MELO, ocupa um cargo efetivo e outro comissionado de professora PARENTESCO Esposa do Prefeito de Crates Ce, Jos Almir Claudino Sales Cunhada do Prefeito de Crates Ce, Jos Almir Claudino Sales

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SNIA MARIA XIMENES A. SALES, investida no cargo de Dir. de Arrecadao LUCIANA LIMA PINTO, aparece na certido como assessora, mas o seu vnculo contratual JOS HUMBERTO BEZERRA, ocupa o cargo de Secretrio Municipal RAIMUNDO NONATO TORRES, contratado pelo Municpio de Crates Ce como mdico JOS JURANDIR MELO DA SILVA, contratado como motorista do Municpio de Crates Ce SIZISNANDO NETO T. DE SOUSA, ocupante do cargo comissionado de agente de clula ANTNIO CLUDIO T. DE SOUSA, ocupante do cargo comissionado de Gerente de Operaes da SENEBRS

Cunhada do Prefeito de Crates Ce, Jos Almir Claudino Sales Sobrinha afim do Prefeito de Crates Ce, Jos Almir Claudino Sales Cunhado do Secretrio Municipal Francisco Duarte Mouro Marido da Secretria Municipal Maria de Ftima Melo Torres Cunhado da Secretria Francisca Bonfim Dias Sales Irmo do Secretrio Municipal Paulo Roberto Teles de Sousa, Irmo do Secretrio Municipal Paulo Roberto Teles de Sousa

Mencionou vasta doutrina, jurisprudncia, especialmente, ao votos dos Ministros do Pretrio Excelso, por ensejo do julgamento da ADC no. 112, a qual decidiu pela constitucionalidade da Resoluo No. 07/2005 do CNJ, medida judicial intentada junto ao Supremo Tribunal Federal pela AMB Associao dos Magistrados Brasileiros, cujo atual Presidente o Juiz RODRIGO TOLENTINO DE CARVALHO COLAO . Por fim, requereu: a) concesso de medida liminar antecipatria (art. 273 Cdigo Buzaid ), sendo que previamente promova a oitiva do representante do Municpio de Crates CE, consoante art. 2. Da Lei no. 8.437, de 30 de junho de 1992, com o fito de que seja declaradas nulas as nomeaes e designaes para cargos em comisso e funes de confiana das seguintes pessoas: FRANCISCA BONFIM DIAS SALES;ANTONIA BONFIM DIAS MELO ( em relao a esta, apenas o cargo ou funo comissionada, visto

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que tambm ocupa cargo efetivo); SNIA MARIA XIMENES A. SALES; LUCIANA LIMA PINTO; JOS HUMBERTO BEZERRA; RAIMUNDO NONATO TORRES; JOS JURANDIR MELO DA SILVA; SIZISNANDO NETO T. DE SOUSA; e, ANTONIO CLUDIO T. DE SOUSA, realizados e firmados em conflito com a Constituio Federal e Estadual, inteligncia das Resolues do CNJ ( 07/2005) e CNMP; b) caso ocorra o descumprimento da ordem a ser emanada, a condenao do Prefeito do Municpio de CRATES-CE, Dr. JOS ALMIR CLAUDINO SALES, multa de R$ 1.000,00 ( hum mil reais) por dia de atraso para cada ocupante de cargo ou funo comissionados ou contratados, parentes at o 3. Grau dos Srs. PREFEITO, VICE-PREFEITO e Secretrios MUNICIPAIS em favor do errio pblico municipal, eventualmente, o prprio Municpio, mesma pena pecuniria, a qual dever ser revertida para o Fundo de Direitos Difusos do Estado do Cear conta de depsito mantida no BRADESCO BANCO BRASILEIRO DE DESCONTOS S/A correspondente a anterior aberta junto ao BEC BANCO DO ESTADO CEAR AG. SETOR PBLICO, CDIGO 0078, CONTA no.. 702608-6; c) citao do Municpio de CRATES CE, na pessoa do seu representante legal, para, desejando, responder aos termos da presente; d) citao dos litisconsortes eventualmente atingidos pelo cumprimento do provimento ora postulado. e) Determinar ao Municpio de Crates CE para a adoo das seguintes obrigaes de no fazer: a) No nomear ou designar, para cargos em comisso e para funes comissionadas, o cnjuge, o companheiro ou parente at o terceiro grau (consangneo, afim, ou civil), inclusive do Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios Municipais; b) No realizar nomeaes que configurem reciprocidade por nomeaes das pessoas por nomeaes das pessoas indicadas na item VI de fls. 18 para cargo em comisso de qualquer rgo da Administrao Pblica, direta e indireta, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; c) no firmar contrato de prestao de servios com empresas que venha contratar empregados que sejam cnjuges, companheiros ou parentes em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios Municipais; f) Dispensa de pagamento de custas, emolumentos e outros encargos, na forma do art. 18 da Lei Federal no. 7.347/85, e no artigo 87 do Cdigo de Defesa do Consumidor; g) Procedncia da ao em todos os seus termos; Acostou documentao de fls. 21 usque 41 Despacho de fls. 43 determinou: I) a notificao do representante judicial do Municpio de Crates Ce ( Prefeito Municipal ou Procuradora Geral do Municpio) para em 72 ( setenta e duas ) horas se manifestar;

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II) citao do Municpio de Crates Ce para ofertar defesa em 60 ( sessenta) dias, nos termos do art. 297 c/c o art. 188 CPC com as advertncias do art.285 do mesmo diploma legal; III) indeferiu o pleito da citao dos ocupantes de cargos ou funes comissionadas, uma vez que so demissveis ad nutum. Petio do Parquet - fls.46/48 requereu a deciso sobre o pedido antecipatrio formulado nos autos da presente ao, ou , se assim entender mais prudente, encaminhe os autos ao seu substituto imediato ( Juiz Auxiliar de Crates Ce), apenas para que este decida sobre a liminar antecipatria, at que o E. Tribunal de Justia do Estado do Cear julgue definitivamente a exceo de suspeio interposta. Despacho de fls. 49 remeteu os autos ao Juiz Auxiliar da 9. Zona Judiciria Crates CE, considerando o inteiro teor do art. 306 do CPC e aresto do STJ, ROMS, Proc. no. 199200213286-RJ, 3. Turma, j. 08.02.94, DJ 07.03.94, p. 3660. Certides de fls. 49-v e 50 atestam que o Dr. MAGNO GOMES DE OLIVEIRA, Juiz de Direito Titular da 2. Vara da Comarca de Crates Ce, est respondendo pela 1. Vara da Comarca de Crates Ce ( Portaria no. 658/2006-TJ, datada de 07.08.06, e Unidade do Juizado Especial de Crates CE, perodo de 10.01.07 a 08.02.07, Portaria no. 1158/2006, datada de 22/12/2006, respectivamente. a guisa de relatrio. Preliminarmente, compete-me analisar o pressuposto processual referente competncia do Juiz Auxiliar da 9. Zona Judiciria, sede em Crates CE. Reza o pargrafo segundo do art. 89 do Cdigo de Diviso e Organizao Judiciria do Estado do Cear- Lei Estadual no. 12.342/94, in verbis:
pargrafo 2. Cabe, ainda, aos Juzes Auxiliares substituir nas faltas, licenas e impedimentos os Juzes titulares de comarcas providas de um nico juiz, dentro de sua respectiva zona.

Considerando as certides de fls. 49 e 50 dos flios processuais e a urgncia de pronunciamento judicial sobre a matria, uma vez que a presente demanda foi ingressada em 22 de Janeiro de 2.007, com o ingresso de incidente processual registrado sob o no. 2.007.00002.6626-2 e que defensor dos interesses difusos e coletivos vem desde 02 de Maro de 2.006, compreendo este Magistrado como competente para apreciar a liminar antecipatria suscitada. O verbete Nepotismo, segundo o eminente AURLIO BUARQUE DE HOLANDA FERREIRA, em sua obra DICIONRIO AURLIO ESCOLAR DA Lngua Portuguesa Ed. Nova Fronteira- 1. Edio- 1988, significa:

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nepotismo S.m.1. Autoridade que os sobrinhos e outros parentes do papa exerciam na administrao eclesistica. 2.Favoritismo., patronato.

A sociedade brasileira, desde longas datas, vem repudiando a prtica inconstitucional, desigual, excludente do nepotismo na Administrao Pblica brasileira. Certa feita, o Presidente Nacional da Ordem dos Advogados do Brasil , Dr. Roberto Busato, referindo-se ao salrio mnimo fixado pelo Presidente da Repblica, e na Sesso de reincio dos trabalhos judicirios do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, disse, O BRASIL UM PAS INCONSTITUCIONAL. A prtica de privilegiar parentes, correligionrios, amigos dos detentores da prerrogativa de nomeao em funes comissionadas e em confiana, transgride os princpios administrativo-constitucionais explcitos no artigo 37 da Magna Charta, como os da IMPESSOALIDADE, MORALIDADE, PROBIDADE E EFICINCIA, embora aludidos mandamentos sejam apenas enunciativos, sem cunho de taxatividade, uma vez que h princpios implcitos na LEI MAIOR e regras norteadores em leis infraconstitucionais. Dispe o artigo 37 do Pacto Poltico, in verbis:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 04.06.1998)

O saudoso Hely Lopes Meireles traa as seguintes delineaes sobre os elementos norteadores da Administrao Pblica1 :
Os princpios bsicos da administrao pblica esto consubstanciados em doze regras de observncia permanente e obrigatria para o bom administrador: legalidade, moralidade, impessoalidade ou finalidade, publicidade, eficincia, razoabilidade, proporcionalidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, motivao e supremacia do interesse pblico. Os cinco primeiros esto expressamente previstos no art. 37 , caput, da CF de 1988: e os demais, embora no mencionados, decorrem do nosso regime poltico; tanto que, ao lado daqueles, foram textualmente, enumerados pelo art. 2. Da Lei Federal 9.784, de 29.1.99. Essa mesma norma diz que a Administrao Pblica deve obedecer aos princpios acima referidos. Pelo que nela se contm, tal norma, muito embora de natureza federal,

MEIRELLES, Hely Lopes Direito Administrativo Brasileiro 30. Ed- atualizada por Eurico de Andrade Azevedo, Dlcio Balestero Aleixo, Jos Emmanuel Burle Filho Editora Malheiros So Paulo Sp- Pgina 87-

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tem verdadeiro contedo de normas gerais da atividade administrativa no s da Unio, mas tambm dos Estados e Municpios. Convm, observar que a Constituio de 1988 no se referiu expressamente ao princpio da finalidade, mas o admitiu sob a denominao de princpio da impessoalidade ( art. 37).

Como salientado, por esses padres que devero se pautar todos os atos e atividades administrativas de todo aquele que exerce o poder pblico. Constituem, por assim, dizer, os fundamentos da ao administrativa, ou , por outras palavras, os sustentculos da atividade pblica. Releg-los desvirtuar a gesto dos negcios pblicos e olvidar o que h de mais elementar para a boa guarda e zelo dos interesses sociais. Vale notar que, na forma do art. 11 da Lei 8.429/92, que trata do enriquecimento ilcito, constitui ato de improbidade administrativa, que atenta contra os princpios da Administrao Pblica, qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies. Essa norma prev, a ttulo exemplificativo, condutas, comissivas ou omissivas, caracterizadoras da improbidade A ttulo ilustrativo da luta da sociedade civil brasileira transcrevo os artigos do Presidente da AMB, Juiz RODRIGO TOLENTINO DE CARVALHO COLAO, que na qualidade de representante dos magistrados do Brasil, ingressou com a memorvel ADC-No. 12 para afirmar a constitucionalidade da Resoluo do CNJ 07/2005, e do membro do Conselho Nacional de Justia , o jurista ALEXANDRE DE MORAES,
Combate ao nepotismo deve abranger os trs poderes O sentimento de indignao nacional contra declaraes de autoridades da Repblica favorveis contratao de familiares para o servio pblico est contribuindo para que o combate ao nepotismo ganhe abrangncia nos trs poderes. Bastou a opinio pblica mostrar, de forma clara e decidida, sua repulsa acerca dessa prtica para que projetos contrrios ao nepotismo voltassem a tramitar no Congresso Nacional. Ao mesmo tempo, a imprensa passou a investigar a presena de familiares de agentes polticos empregados em gabinetes do Legislativo, do Executivo e do Judicirio. O debate sobre o tema tem se revelado de extrema relevncia para que o Brasil possa superar o problema, que antigo e remonta formao do nosso Estado, cujo carter assistencialista inquestionvel. Analisando as medidas em curso para coibir a valorizao indevida do parentesco no servio pblico, constata-se que o Poder Judicirio est adiantado na implementao de dispositivos legais contra a prtica do nepotismo. Na Unio e em muitos estados, h lei vedando a contratao de parentes de juzes. Apesar da existncia de proibio no plano da legislao ordinria, desde 1992 a Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB) entidade que agrega 15 mil juzes em todo o Brasil vem trabalhando para que o fim do nepotismo esteja inserido no texto constitucional. Para a AMB, a matria deve ser tratada no mbito da Constituio, de modo a evitar qualquer tipo de exceo criada pela legislao infraconstitucional. Nesse sentido, importante mencionar que nossa proposta de emenda

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constitucional foi aprovada pelo Senado Federal no bojo da votao da reforma do Judicirio e o texto, por conter dados novos, retornou para votao na Cmara dos Deputados. Enquanto continuamos mobilizados para obter deciso favorvel do parlamento, prosseguiremos discutindo o assunto internamente, motivando o engajamento de toda a magistratura no combate ao nepotismo. importante mencionar que, em mobilizao recente sobre o assunto, a Associao dos Magistrados do Mato Grosso do Sul conseguiu inserir na Constituio daquele estado um dispositivo que vedou por completo a contratao de parentes dos magistrados no mbito do Judicirio local. E realmente importante que todos os segmentos do Judicirio estejam unidos contra a prtica do nepotismo. De todos os poderes da Repblica, o Judicirio, por fora da coercitividade direta das suas decises, o que mais depende de credibilidade. A magistratura, exatamente por isso, tem a obrigao de dar o exemplo. A Constituio brasileira d aos juzes e aos servidores do Estado em geral o que deve ser o norte de suas atuaes. No caso dos juzes, no so apenas as sentenas que devem ser proferidas de acordo com a tica e a legalidade. A administrao judiciria tambm deve observar os preceitos constitucionais que regem a administrao pblica. Nessa linha de compreenso, a contratao de parentes configura m prtica de gesto, uma vez que atenta contra princpios inseridos na Constituio, cuja observncia fundamental para a atuao socialmente legitimada do Poder Judicirio. Vale citar aqui dois que so extremamente importantes: o exerccio da funo estatal com impessoalidade e a eficincia. De todo o modo, nossa experincia histrica indica que a resposta ao banimento do nepotismo a valorizao da competncia, o reconhecimento do mrito, a competitividade positiva e o incremento da produtividade. nessa direo que a administrao pblica deve, sem dvida, acorrer para melhorar os servios que so prestados aos cidados. Contudo, uma reflexo ainda importante. Os malefcios da prtica do nepotismo no se esgotam na desconsiderao do mrito do servidor pblico em favor das relaes de parentesco. No modelo das nossas instituies, fundamental que os poderes sejam independentes, para realizarem a indelegvel tarefa de fiscalizao recproca. H situaes em que a disseminao da contratao de parentes em todos os segmentos do Estado se d em um grau to elevado que a capacidade de fiscalizao recproca que os poderes necessitam exercitar cede ao acordo poltico para a manuteno dos privilgios decorrentes do nepotismo. Nesses casos, o nosso modelo constitucional fica prejudicado e o cidado v o Estado afastar-se de seu fim maior para constituir-se em mera sinecura dos que esto no poder. De qualquer modo, 13 anos depois das primeiras iniciativas da AMB, a mobilizao da opinio pblica jogou uma luz em toda a discusso. No percamos a oportunidade para atender esse legtimo anseio popular, banindo o nepotismo de todas as instncias e formas dos poderes. Juiz Rodrigo Tolentino de Carvalho Collao Publicado no Jornal Correio Braziliense, em 16/04/05.

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ADMINISTRAO PBLICA E VEDAO AO NEPOTISMO NO PODER JUDICIRIO - Alexandre De Moraes (Publicada no Juris Sntese n 59 - MAI/JUN de 2006) Alexandre De Moraes Membro do Conselho Nacional de Justia, Doutor e Livre-Docente em Direito Constitucional pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, Professor-Associado da USP, Professor-Titular da Universidade Mackenzie, Ex-Secretrio de Estado da Justia e da Defesa da Cidadania (2002-2005). Nota: Inserido conforme originais remetidos pelo autor. Jurisprudncia Vinculada SUMRIO: 1 - Princpios da Administrao Pblica e nepotismo; 2 Nepotismo e inexistncia de direito adquirido ou ato jurdico perfeito; 3 - Atuao do Conselho Nacional de Justia no combate ao nepotismo; 4 - Resoluo CNJ n 07/2005 e vedao ao nepotismo no mbito do Poder Judicirio; 5 - Supremo Tribunal Federal e constitucionalidade da Resoluo CNJ n 07/2005; Concluso. 1 - PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA E NEPOTISMO O nepotismo no Poder Judicirio e sua interpretao perante os princpios da legalidade, impessoalidade, igualdade e moralidade administrativa devem ser analisados sob trs aspectos: 1) se a vedao ao nepotismo preceito implcito derivado diretamente da Constituio Federal e dos princpios regentes da Administrao Pblica, ou se o texto constitucional ignora o assunto e, conseqentemente, permite ao legislador ordinrio sua livre regulao; 2) eventual existncia de direito adquirido ou ato jurdico perfeito a cargos em comisso ou funes de confiana; 3) competncia constitucional do Conselho Nacional de Justia para coibir a prtica do nepotismo no Poder Judicirio nacional. A primeira questo - a mais importante, pois condiciona as demais - a necessidade de definir-se se a vedao ao nepotismo preceito implcito da Administrao Pblica, derivado diretamente da Constituio Federal, em especial dos princpios da moralidade e da impessoalidade, ou se o texto constitucional simplesmente ignora a matria, deixando ao legislador ordinrio sua regulamentao, como bem entender, seja proibindo, seja autorizando. Se optarmos pela segunda hiptese - matria infraconstitucional -, no haver possibilidade de controle administrativo nem pelo Conselho Nacional de Justia, nem pelos prprios tribunais, pois suas competncias administrativas limitar-se-o anlise dos casos especficos que desrespeitarem a legislao, que dever ser observada integralmente, mesmo que consagre a prtica do nepotismo. O mximo que a competncia constitucional permitiria ao CNJ - repita-se, caso o entendimento seja de tratar-se de matria infraconstitucional - seria a fiscalizao da observncia do efetivo cumprimento da legislao. No me parece, com o devido respeito s importantes posies em contrrio,

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que seja a correta interpretao constitucional. A Constituio da Repblica consagra os princpios da impessoalidade e da moralidade no caput do art. 37, e determina expressamente competir ao Conselho Nacional de Justia a fiscalizao e sua efetivao no mbito do Poder Judicirio (CF, art. 103-B, 4, II). A Administrao Pblica deve ser impessoal, ou seja, o agente pblico deve visar ao interesse pblico, e no satisfao de seus interesses pessoais ou familiares. Nas nomeaes de cargos em comisso ou funes de confiana, os rgos diretivos do Poder Judicirio atuam como executor do ato, que serve de veculo de manifestao da vontade estatal, e, portanto, as realizaes administrativo-governamentais no so simplesmente do agente poltico, mas sim da entidade pblica em nome da qual atuou, na hiptese, o Poder Judicirio, que deve agir de forma impessoal e moral. Pelo princpio da moralidade administrativa, no bastar ao administrador o cumprimento da estrita legalidade, devendo ele, no exerccio de sua funo pblica, respeitar os princpios morais e ticos de razoabilidade e justia, pois a moralidade constitui, a partir da Constituio de 1988, pressuposto de validade de todo ato da administrao pblica. Como ressaltado por Hely Lopes Meirelles, no se trata, diz Hauriou, o sistematizador de tal conceito, da moral comum, mas sim de uma moral jurdica, entendida como o conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da Administrao 1. A moral jurdica dever, como ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, observar o senso comum de honestidade, retido, equilbrio, justia e tica das instituies 2. Dessa forma, o Conselho Nacional de Justia, ao exercer sua funo constitucional, no deve se restringir ao exame restrito da legalidade do ato administrativo, mas sim entender por legalidade ou legitimidade no s a conformao do ato com a lei, como tambm com a moral administrativa e com o interesse coletivo, pois, como lembrado pelo Supremo Tribunal Federal, poder-se- dizer que apenas agora a Constituio Federal consagrou a moralidade como princpio de administrao pblica (art. 37 da Constituio Federal). Isso no verdade. Os princpios podem estar ou no explicitados em normas. Normalmente, sequer constam de texto regrado. Deflue no todo do ordenamento jurdico. Encontram-se nsitos, implcitos no sistema, permeando as diversas normas regedoras de determinada matria. O s fato de um princpio no figurar no texto constitucional no significa que nunca teve relevncia de princpio. A circunstncia de, no texto constitucional anterior, no figurar o princpio da moralidade no significa que o administrador poderia agir de forma imoral ou mesmo amoral... Os princpios gerais de direito existem por fora prpria, independentemente de figurarem em texto legislativo. E o fato de passarem a figurar em texto constitucional ou legal no lhes retira o carter de princpio 3. Como afirmado pelo Min. Marco Aurlio, o agente pblico no s tem que ser honesto e probo, mas tem que mostrar que possui tal qualidade. Como a mulher de Csar. O princpio da moralidade est intimamente ligado idia de probidade, dever inerente do administrador pblico, e somente sua integral observncia

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no preenchimento dos cargos em comisso e funes de confiana no Poder Judicirio respeitar o texto constitucional. A interpretao das normas constitucionais e sua supremacia devem ser estabelecidas mediante a realidade atual da sociedade, pois, como lembrado por Konrad Hesse, a Constituio jurdica est condicionada pela realidade histrica. Ela no pode ser separada da realidade concreta de seu tempo. A pretenso de eficcia da Constituio somente pode ser realizada se se levar em conta essa realidade. [...] A Constituio jurdica logra conferir forma e modificao realidade. Ela logra despertar a fora que reside na natureza das coisas, tornando-a ativa. Ela prpria converte-se em fora ativa que influi e determina a realidade poltica e social. Essa fora impe-se de forma tanto mais efetiva quanto mais ampla for a convico sobre a inviolabilidade da Constituio 4. Portanto, parece-me claro que a vedao ao nepotismo tem substrato constitucional - como verificamos no STF, na ADIn/RS, Medida Cautelar n 1.521, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 17.03.2000, e no TCU, 2 T., Rel. Min. Adylson Motta, Acrdo n 393, de 18.03.2004 - e, conseqentemente, sua vedao teve incio na data de 5 de outubro de 1988, independentemente de qualquer legislao posterior. 2 - NEPOTISMO E INEXISTNCIA DE DIREITO ADQUIRIDO OU ATO JURDICO PERFEITO A segunda importante questo a ser analisada na presente hiptese diz respeito inexistncia de direito adquirido ou ato jurdico perfeito a cargos em comisso, cujas nomeaes e investiduras precrias desrespeitaram flagrantemente as normas constitucionais. O entendimento contrrio baseado na possibilidade de mantena da validade dos cargos em comisso nomeados antes da edio de legislao infraconstitucional, pela existncia de direito adquirido - com o devido respeito -, convalidaria nomeaes inconstitucionais, criando nova forma de estabilidade a servidores pblicos no concursados e no prevista no art. 41 do texto constitucional, que exige como requisito para aquisio de estabilidade do servidor pblico a nomeao para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico, conforme decidiu o Supremo Tribunal Federal, ao afirmar no ser lcito qualquer previso de estabilidade fora das hipteses constitucionais, sendo nulo e de nenhum efeito qualquer disposio nesse sentido 5. Como justificar que o nepotismo fere a Constituio Federal, porm que aqueles que foram nomeados antes da edio de leis regulamentadoras - que, repita-se, so desnecessrias, pois a vedao ao nepotismo inconstitucional - possam se favorecer de atos inconstitucionais por ferimento impessoalidade e moralidade constitucionais? Alm disso, como afirmar - com a devida vnia aos posicionamentos em contrrio - que a nomeao de parentes, com claro ferimento aos princpios constitucionais da impessoalidade e moralidade, no seja viciada, sendo o respectivo ato administrativo imoral e inconstitucional, impossvel de convalidao, por tambm inexistente o ato jurdico perfeito? Ato jurdico perfeito aquele que rene todos os seus elementos constitutivos exigidos pela lei, sendo, em virtude da necessidade de proteo ao princpio da segurana jurdica, protegido pela Constituio 6, pois,

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como ressaltado pelo Ministro Moreira Alves, o art. 5, XXXVI consagra princpio fundamental destinado a resguardar a incolumidade das situaes jurdicas definitivamente consolidadas 7. Impossvel afirmar que uma nomeao para cargo em comisso com a prtica de nepotismo e com flagrante ferimento aos princpios da impessoalidade e moralidade seja definitivamente consolidada, pois o que deve prevalecer o texto constitucional, desrespeitado pela investidura dos parentes ou afins prximos aos membros do Poder Judicirio. Nesse sentido, podemos citar deciso do Tribunal de Contas da Unio, de lavra do Ministro-Relator Adylson Motta, que afirmou que essas nomeaes ferem o princpio da moralidade na Administrao, contemplado no art. 37 da Constituio Federal, para concluir que, ainda que as nomeaes houvessem ocorrido antes da Constituio de 1988 - quando foi incorporado ao nosso ordenamento, de forma expressa e definitiva, o princpio da moralidade na Administrao Pblica -, a manuteno, em si, de um parente em cargo comissionado, por um magistrado, em seu prprio gabinete, configura fato imoral e ilegal, a ser ilidido. Em outras palavras, perde importncia perquirir se o servidor foi nomeado antes da publicao do entendimento normativo deste Tribunal ou da promulgao da Constituio de 1988. Importa, sim, reconhecer que, com a proibio do nepotismo na Justia do Trabalho, tornou-se irregular a manuteno de comissionados sob tal condio 8. 3 - ATUAO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA NO COMBATE AO NEPOTISMO Finalmente, a terceira e ltima importante questo a ser analisada na presente hiptese diz respeito possibilidade da atuao do Conselho Nacional de Justia, no sentido de possuir competncia para coibir a prtica do nepotismo no Poder Judicirio Nacional. Conforme afirmado anteriormente, a Constituio da Repblica consagra os princpios da impessoalidade e da moralidade no caput do art. 37, e determina expressamente competir ao Conselho Nacional de Justia a fiscalizao e sua efetivao no mbito do Poder Judicirio (CF, art. 103-B, 4, II), com a possibilidade de analisar a legalidade de atos administrativos e desconstitu-los, bem como fixar prazo para que se adotem providncias necessrias ao exato cumprimento da Constituio e da legislao. No me parece em consonncia com a previso constitucional a afirmao da impossibilidade de o CNJ revogar ato administrativo por inexistncia de lei que vede a nomeao de parentes no Poder Judicirio. A prtica do nepotismo, conforme exposto anteriormente, decorre do prprio texto constitucional, bem como decorre da Constituio Federal a possibilidade de o Conselho Nacional de Justia desconstituir atos administrativos editados contrariamente ao ordenamento jurdico. As contrataes de parentes pelos Tribunais, com fundamento em sua autonomia administrativa (CF, arts. 96 e 99), apesar de poder ser considerada um ato administrativo discricionrio, permite ao CNJ a anlise de sua legalidade e moralidade, mesmo porque, sempre bom lembrar, a discricionariedade na edio de atos administrativos - mesmo nos Tribunais - deve ser entendida como o juzo de convenincia e oportunidade do administrador para, entre as hipteses legais e moralmente admissveis,

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escolher aquela que entender como a melhor para o interesse pblico. O ato administrativo discricionrio jamais poder desviar-se de sua finalidade de persecuo do interesse pblico, sob pena de ilegalidade (teoria relativa ao desvio de poder ou de finalidade) e necessidade de desconstituio administrativa ou judiciria. Caso o Conselho Nacional de Justia entendesse constitucional a prtica de nepotismo no Poder Judicirio, por inexistir texto legal expresso, estaria chancelando uma das prticas mais imorais, antiticas, no razoveis e contrria ao sentimento geral de justia e legalidade da sociedade. Alm disso, estaria o Conselho Nacional de Justia afirmando que a questo do nepotismo no Poder Judicirio no constitucional, mas sim meramente legal, e, conseqentemente, estar permitindo que futura legislao, inclusive, viesse a consagrar essa prtica nefasta, em total descompasso com os princpios da Administrao Pblica. Na presente hiptese, para invalidar os atos administrativos que frontalmente desrespeitam a moralidade administrativa, no necessrio, como ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, entrar na difcil anlise dos fins que inspiraram a autoridade; o ato em si, o seu objeto, o seu contedo, contraria a tica da instituio, afronta a norma de conduta aceita como legtima pela coletividade administrada. Na aferio da imoralidade administrativa, essencial o princpio da razoabilidade 9. No razovel entender que o nepotismo no Poder Judicirio respeita os princpios da Administrao Pblica. No razovel entender que o nepotismo no Poder Judicirio no configura desrespeito aos princpios da impessoalidade e moralidade. No razovel entender que o nepotismo no Poder Judicirio permitido, simplesmente, porque no existe lei que o proba. Dessa forma, a Constituio Federal veda a prtica do nepotismo, devendo o Conselho Nacional de Justia cumprir sua funo constitucional de zelar pela fiel observncia dos princpios da Administrao Pblica no Poder Judicirio, e, conseqentemente, determinar a vedao, salvo se servidor ocupante de cargo de provimento efetivo do Poder Judicirio, de nomeao para cargo em comisso ou designao para funo de confiana, de cnjuge, companheiro, parente ou afim, em linha reta ou colateral, at terceiro grau, de qualquer magistrado, em qualquer juzo ou Tribunal do pas, inclusive superior. A necessidade de estabelecimento da amplitude da vedao do nepotismo em qualquer juzo ou Tribunal do pas, inclusive superior, visa evitar eventual hiptese conhecida como nepotismo cruzado, ou seja, nomeao de parentes ou afins de magistrado em gabinetes de outros magistrados. 4 - RESOLUO CNJ N 07/2005 E VEDAO AO NEPOTISMO NO MBITO DO PODER JUDICIRIO A Resoluo CNJ n 07, de 18 de outubro de 2005, disciplinou o exerccio de cargos, empregos e funes por parentes, cnjuges e companheiros de magistrados e de servidores investidos em cargos de direo e assessoramento, no mbito dos rgos do Poder Judicirio e d outras providncias, nos termos do disposto no art. 103-B, 4, II, da Constituio Federal, e em respeito aos princpios da moralidade e da impessoalidade consagrados no art. 37, caput, da Constituio. Em seu art. 1, afirmou ser

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vedada a prtica de nepotismo no mbito de todos os rgos do Poder Judicirio, sendo nulos os atos assim caracterizados. Em seu art. 2, a Resoluo CNJ n 07/2005 prev que: Constituem prticas de nepotismo, dentre outras: I - o exerccio de cargo de provimento em comisso ou de funo gratificada, no mbito da jurisdio de cada Tribunal ou Juzo, por cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, dos respectivos membros ou juzes vinculados; II - o exerccio, em Tribunais ou Juzos diversos, de cargos de provimento em comisso, ou de funes gratificadas, por cnjuges, companheiros ou parentes em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, de dois ou mais magistrados, ou de servidores investidos em cargos de direo ou de assessoramento, em circunstncias que caracterizem ajuste para burlar a regra do inciso anterior mediante reciprocidade nas nomeaes ou designaes; III - o exerccio de cargo de provimento em comisso ou de funo gratificada, no mbito da jurisdio de cada Tribunal ou Juzo, por cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, de qualquer servidor investido em cargo de direo ou de assessoramento; IV - a contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, dos respectivos membros ou juzes vinculados, bem como de qualquer servidor investido em cargo de direo ou de assessoramento; V - a contratao, em casos excepcionais de dispensa ou inexigibilidade de licitao, de pessoa jurdica da qual sejam scios cnjuge, companheiro ou parente em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, dos respectivos membros ou juzes vinculados, ou servidor investido em cargo de direo e de assessoramento. O CNJ excepcionou as seguintes situaes, no 1, art. 2, da Res. 07/2005: Ficam excepcionadas, nas hipteses dos incisos I, II e III deste artigo, as nomeaes ou designaes de servidores ocupantes de cargo de provimento efetivo das carreiras judicirias, admitidos por concurso pblico, observada a compatibilidade do grau de escolaridade do cargo de origem, a qualificao profissional do servidor e a complexidade inerente ao cargo em comisso a ser exercido, vedada, em qualquer caso, a nomeao ou designao para servir subordinado ao magistrado ou servidor determinante da incompatibilidade. 2 A vedao constante do inciso IV deste artigo no se aplica quando a contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico houver sido precedida de regular processo seletivo, em cumprimento de preceito legal. O art. 3 da Resoluo CNJ n 07/05, com sua redao dada pela Resoluo n 09/2005, determina que vedada a manuteno, aditamento ou prorrogao de contrato de prestao de servios com empresa que venha a contratar empregados que sejam cnjuges, companheiros ou parentes em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, de ocupantes de cargos de direo e de assessoramento, de membros ou juzes vinculados ao respectivo Tribunal contratante, devendo tal condio constar expressamente dos editais de licitao. 5 - SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E CONSTITUCIONALIDADE DA RESOLUO CNJ N 07/2005

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O Supremo Tribunal Federal, por maioria (9x1), concedeu liminar para suspender, com efeito vinculante e retroativo, at o exame de mrito, o julgamento de todas as aes no pas que questionam a resoluo do CNJ, bem como as decises j proferidas contra a norma do Conselho 10. O Supremo Tribunal Federal entendeu, em sede cautelar, que o nepotismo fere os princpios da impessoalidade, moralidade, igualdade e eficincia. Como bem destacado pelo Ministro-Relator Carlos Britto, o nepotismo fere os princpios da impessoalidade, eficincia e igualdade, podendo resvalar na imoralidade administrativa. Em relao ao princpio da impessoalidade, destacou que, na absoluta separao entre o pblico e o privado, ou entre a Administrao e o administrador, segundo a republicana metfora de que no se pode fazer cortesia com o chapu alheio. Conceitos que se contrapem multissecular cultura do patrimonialismo e que se vulnerabilizam, no h negar, com a prtica do chamado nepotismo. Traduzido este no mais renitente vezo da nomeao ou da designao de parentes no concursados para trabalhar, comissionadamente ou em funo de confiana, debaixo da aba familiar dos seus prprios nomeantes. Seja ostensivamente, seja pela frmula enrustida do cruzamento (situao em que uma autoridade recruta o parente de um colega para ocupar cargo ou funo de confiana, em troca do mesmo favor). Em relao ao princpio da eficincia, afirmou que os conceitos do recrutamento de mo-de-obra qualificada, capacitao tcnica e assiduidade passam a experimentar bem mais difcil possibilidade de transporte para o mundo das realidades empricas, num ambiente de projeo do domstico na intimidade das reparties estatais, a comear pela bvia razo de que j no se tem a necessria iseno, em regra, quando se vai avaliar a capacitao profissional de um parente ou familiar; quando se vai cobrar assiduidade e pontualidade no comparecimento ao trabalho. Mais ainda, quando se preciso punir exemplarmente o servidor faltoso (como castigar na devida medida um pai, a prpria me, um filho, um(a) esposo(a) ou companheiro(a), um(a) sobrinho(a), enfim, com quem eventualmente se trabalhe em posio hierrquica superior?). E como impedir que os colegas no-parentes ou no-familiares se sintam em posio de menos obsequioso tratamento funcional? Em suma, como desconhecer que a sobrevinda de uma enfermidade mais sria, um trauma psicofsico ou um transe existencial de membros de uma mesma famlia tenda a repercutir negativamente na rotina de um trabalho que comum a todos? O que j significa a paroquial fuso do ambiente caseiro com o espao pblico. Para no dizer a confuso mesma entre tomar posse nos cargos e tomar posse dos cargos, na contramo do insupervel conceito de que administrar no atividade de quem senhor de coisa prpria, mas gestor de coisa alheia (Rui Cirne Lima). Por fim, em relao ao princpio da igualdade, concluiu que o mais facilitado acesso de parentes e familiares aos cargos em comisso e funes de confiana traz consigo os exteriores sinais de uma prevalncia do critrio domstico sobre os parmetros da capacitao profissional (mesmo que no seja sempre assim). Isto sem mencionar o fato de que essa cultura da prevalente arregimentao de mo-de-obra familiar e parental costuma carrear para os ncleos familiares assim favorecidos uma superafetao de renda, poder poltico e prestgio social 11.

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CONCLUSO A prtica do nepotismo injustificvel em nossa realidade atual, imoral, fere a tica institucional que deve reger os Poderes do Estado, pois fere o senso de razoabilidade da comunidade a utilizao de cargos pblicos para o favorecimento familiar e garantia de empregabilidade domstica. A nica interpretao possvel na presente hiptese, que consagra a supremacia da Constituio e de seus princpios e a conseqente vinculao irrestrita do Poder Judicirio s suas normas, afasta qualquer possibilidade de nepotismo, pois, caso contrrio, no ter respeitado a funo promocional da constituio, mas sim correremos o perigoso risco, como lembra Canotilho, de eficcia zero do direito constitucional 12 e conseqente desmoralizao e perda de credibilidade das instituies.

O Municpio de Crates Ce no dispe de Estatuto dos Servidores Pblicos, sendo razovel, pelo princpio da simetria a adoo da Lei 8.112/90. O artigo 117 da Lei 8.112/90 no Captulo II Das Proibies prev:
Captulo II Das Proibies Art. 117. Ao servidor proibido: VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil;

Assim, o topoi normativo-jurdico do combate ao nepotismo na Administrao Pblica brasileira, no adveio do julgamento da ADC-12 pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, remonta a dcada de 1990. Quantos nacionais no so alijados do exerccio de cargos em confiana e comisso, em face da prtica nepotista, ferindo, a partir, da ao princpio da acessibilidade do cargo e funo pblica, pessoas que poderiam colaborar com engrandecimento da qualidade do servio pblico ptrio, desfrutar de uma maior padro vencimental, e so excludos pelo laos de parentesco ou afinidade. O administrador pblico dever depositar a sua confiana da ao poltica, no em seus parentes, amigos e correligionrios , e sim no aspecto objeto do mrito, conhecimento, capacidade para o mnus pblico. As justificativas que a reprimenda ao nepotismo ofende a garantia constitucional do direito ao trabalho, ofcio ou profisso, previsto no Artigo 5. Inciso XIII da CF/88, uma vez que os ditames constitucionais e legisferantes, no esto atendidos, consoante infra-especificado:
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; (...)

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Incabvel o argumento que as restries traadas na Resoluo No. 07/2005 do CNJ, com afirmao da constitucionalidade pelo julgamento da ADC no. 12 intentada pela AMB Associao dos Magistrados Brasileiros, uma vez que os princpios explcitos e implcitos da CF/88 so mandamentos constitucionais infligidos a todos os Poderes Instrumentais do Estado , quais sejam, o Executivo, Legislativo e o Judicirio. Ademais, o Pretrio Excelso, julgou improcedente ADI que afirmava a inconstitucionalidade do CNJ Conselho Nacional da Justia, como exercente do controle externo do Poder Judicirio, se no, vejamos, in verbis :
Ao direta. Emenda Constitucional n. 45/2004. Poder Judicirio. Conselho Nacional de Justia. Instituio e disciplina. Natureza meramente administrativa. rgo interno de controle administrativo, financeiro e disciplinar da magistratura. Constitucionalidade reconhecida. Separao e independncia dos Poderes. Histria, significado e alcance concreto do princpio. Ofensa a clusula constitucional imutvel (clusula ptrea). Inexistncia. Subsistncia do ncleo poltico do princpio, mediante preservao da funo jurisdicional, tpica do Judicirio, e das condies materiais do seu exerccio imparcial e independente. Precedentes e Smula 649. Inaplicabilidade ao caso. Interpretao dos arts. 2 e 60, 4, III, da CF. Ao julgada improcedente. Votos vencidos. So constitucionais as normas que, introduzidas pela Emenda Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004, instituem e disciplinam o Conselho Nacional de Justia, como rgo administrativo do Poder Judicirio nacional. (ADI 3.367, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 13-4-05,DJ de22-9-06)

Acrescento o aresto abaixo mencionado para corroborar com a extenso das vedaes do nepotismo em todas funes administrativas em que se divide o Poder Estatal, in verbis:
MS 23780 / MA MARANHO MANDADO DE SEGURANA Relator(a):Min. JOAQUIM BARBOSA Rel. Acrdo Min. Revisor Min. Julgamento: 28/09/2005 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ 03-03-2006 PP-00071 EMENT VOL-02223-01 PP-00109 RB v. 18, n. 509, 2006, p. 21-22 LEXSTF v. 28, n. 327, 2006, p. 145-

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Ementa

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EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. NEPOTISMO. CARGO EM COMISSO. IMPOSSIBILIDADE. PRINCPIO DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA. Servidora pblica da Secretaria de Educao nomeada para cargo em comisso no Tribunal Regional do Trabalho da 16 Regio poca em que o vice-presidente do Tribunal era parente seu. Impossibilidade. A proibio do preenchimento de cargos em comisso por cnjuges e parentes de servidores pblicos medida que homenageia e concretiza o princpio da moralidade administrativa, o qual deve nortear toda a Administrao Pblica, em qualquer esfera do poder. Mandado de segurana denegado. Observao - Acrdo citado: MS 23665 (Informativo 272 do STF). N.PP.:(11). Anlise:(LMC). Reviso:(MSA/RCO). Incluso: 14/03/06, (LMC). Deciso O Tribunal, por unanimidade, denegou a segurana, nos termos do voto do relator. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Carlos Velloso, Ellen Gracie e Carlos Britto. Presidiu o julgamento o Senhor Ministro Nelson Jobim. Plenrio, 28.09.2005. Partes

IMPTE. : TEREZINHA DE JESUS CUNHA BELFORT ADVDOS : PEDRO LEONEL PINTO DE CARVALHO E OUTROS IMPDO. : TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO IMPDO. : PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 16 REGIO
Legislao

LEG-FED CF ANO-1988 ART-00037 CF-1988 CONSTITUIO FEDERAL LEG-FED LEI-009421 ANO-1996 ART-00010 LEG-FED DCO-000118 ANO-1994 (TCU) LEG-EST LEI-008432 ANO-1992 (MA)
Indexao

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- COMPETNCIA, (STF), JULGAMENTO, MANDADO DE SEGURANA, AUTORIDADE COATORA, TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO, DECISO, (TCU), CARTER VINCULANTE, PROIBIO, NOMEAO, CARGO EM COMISSO, PARENTE, CNJUGE,SERVIDOR PBLICO, PODER JUDICIRIO. - PROIBIO, NOMEAO, CARGO EM COMISSO, (TRT), SERVIDOR PBLICO ESTADUAL, PARENTE, VICE-PRESIDENTE, TRIBUNAL, CARACTERIZAO, NEPOTISMO, VIOLAO, PRINCPIO DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA Segue anlise dos requisitos da liminar antecipatria requerida na inicial. Os doutrinadores, em geral, vm advogando a necessidade do ordenamento jurdico processual acolher as cognominadas tutelas jurdicas diferenciadas com o escopo da efetividade do processo da maneira mais integral possvel. LUIZ GULHERME MARINONI, em ensaio contido na REPRO 1993, v-69, p. 107/108, aborda o entendimento que a tutela antecipada dever ser concedida sacrificando-se o impossvel em favor do provvel, luz dos bens jurdicos envolvidos. Lzaro Guimares, membro do T.R.F. 5 Regio, enfatiza a dimenso poltica e o forte contedo tico inscritos na Ao Civil Pblica como instrumento associado aos profissionais do Direito, defensores das liberdades e a ordem jurdica.
Misria e democracia no combinam, at porque a fome, a ignorncia e o desamparo viciam a expresso da vontade popular. No faz sentido ser livre com uma nica opo, a de viver na indigncia. Urge utilizarem-se os instrumentos legtimos de substanciao da justia, e a proteo dos interesses difusos e coletivos abre a chance de atuao legal contra a presso econmica, a agresso natureza, ao Patrimnio Pblico Social [REVISTA AJUPE, setembro de 1992].

No tocante a legitimatio passiva ad causam, a norma jurdica encartada na Lei 7.347/85, no diferencia a qualidade do plo passivo, podendo nela figurar tanto o particular quanto a administrao pblica. Nesta diretriz, colacionamos o seguinte:
A ao civil pblica pode ser proposta contra o responsvel indireto ou contra ambos, pelos danos causados ao meio ambiente. Trata-se de caso de responsabilidade solidria ensejadora do litisconsrcio facultativo (CPC, art. 46, I) e no do litisconsrcio necessrio (CPC, art. 47). [RSTJ 82/124].

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No estgio processual atual, compete-nos apreciar os pressupostos concessivos da liminar inaudita altera pars. Preliminarmente, cabe-nos tecer comentrios sobre a natureza jurdica de liminar em sede de Ao Civil Pblica. Seria a tutela in limine de cunho cautelar ou antecipatrio? Com o advento da generalizao da tutela antecipada nas aes de conhecimento, trazida no bojo a reforma do Cdigo Buzaid, especificamente na esfera da Lei 8.952/94, instrumento normativo que alterou a redao do artigo 273 do Estatuto Processual Civil, doutrina e jurisprudncia ptria passaram a questionar a sua aplicao subsidiria s liminares estampadas em procedimentos especiais; notoriamente condicionando-os para a tutela antecipatria. Toante aos provimentos liminares em sede de ao civil pblica, estes tanto podem assumir feio de liminar cautela quanto de liminar antecipatria. Arrimo meu posicionamento no do ilustre professor Nelson Nery Jnior membro titular da Faculdade de Direito da PUC/SP.
Tome-se o exemplo da Ao Civil Pblica, para a qual a lei extravagante prev a possibilidade de concesso de medida liminar (art. 12 da LACP). Aqui reputamos praticamente ineficaz a tutela antecipada do artigo 273, do C.P.C, porquanto o artigo 12 da LACP mais abrangente, possibilitando ao Juiz conceder qualquer tipo de tutela liminarmente, seja cautelar ou antecipatria do mrito ou de seus efeitos. Alm disso, o sistema do art. 12 da LACP mais benfico ao autor da Ao Civil Pblica do que o art. 273 do CPC. Isto porque este ltimo prev requisitos rgidos que devem estar presentes para que o Juiz possa conceder a tutela antecipada, ao passo que o art. 12 da LACP contm mera previso de concesso de liminar sem exigir o preenchimento de nenhum requisito mais especfico, afora o genrico do interesse processual, isto , da necessidade na obteno da liminar. Isto no significa, entretanto, que no se pode vislumbrar campo para aplicao da tutela antecipada do art. 273 do CPC na Ao Civil Pblica. Em tese admissvel. [in ASPECTOS POLMICOS DA ANTECIPAO DE TUTELA coordenao: TERESA ARRUDA ALVIM WAMBIER XVII PROCEDIMENTOS E TUTELA ANTECIPATRIA NELSON NERY JNIOR p. 404]

Promovidas tais consideraes iniciais, adentremos no exame da constatao do fumus boni juris e do periculum in mora, pressupostos da medida cautelar requestada:

retrataram a existncia da prtica nepotista, mormente, a Certido de fls. 27/29, a qual descreve os parentes consangneos e afins do Prefeito Municipal e Secretrios

a) Fumus boni juris A probabilidade dos argumentos apresentados

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Municipais, os quais denotam o direito suscitado pelos representantes do M. P. requerente da providncia cautelar. H indcios corroboradores de plausibilidade dos motivos discorridos na exordial, os quais demonstram a fumaa do bom direito, indispensvel edificao do convencimento judicial. O Chefe do Executivo Municipal e os Secretrios Municipais citados devem obedincia aos princpios administrativos constitucionais da impessoalidade, moralidade, probidade e eficincia. Todavia, h a violao aos aludidos princpios podendo suscitar, em tese, o ingresso pelo M. P. de Ao de Improbidade Administrativa, por ofensa ao Artigo 11 da Lei 8.429/92, de 2-6-92. b) Periculum in mora No caso concreto, o convencimento do juiz, acerca do periculum in mora, em sede de Ao Civil Pblica, consiste no pleito do membro do M. P. no sentido de afastar danos irreversveis aos interesses difusos e coletivos, especialmente, que a permanncia da prestao de servios dos exercentes dos cargos em comisso e confiana e prestadores de servios de forma ilcita, ocasionem prejuzo aos cofres pblicos da Prefeitura Municipal de Crates Ce aliada postergao da eventual declarao de nulidade das nomeaes e designaes para os cargos supracitados. Acrescente-se, outrossim, a interposio do incidente processual da Exceo de Suspeio Processo 2.007.00002.6626-2, cujo desfecho imprevisvel junto ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Cear, porm no impede a apreciao de liminar antecipatria requestada. Em suma, a probabilidade do dano que dar supedneo ao deferimento da medida liminar. Sobre o conceito de interesses difusos, RODOLFO DE CAMARGO MANCUSO tece os seguintes comentrios, in verbis:
Tais consideraes nos levam a propor o seguinte conceito, analtico, para os interesses difusos: so interesses metaindividuais, que no tendo atingido o grau de agregao e organizao necessrios sua afetao institucional junto a certas entidades ou rgos representativos dos interesses j socialmente definidos, restam em estado fludico dispersos pela sociedade civil com um todo (v.g. o interesse pureza do ar atmosfrico) podendo, por vezes, concernir a certas coletividades de contedo numrico indefinido (v.g. os consumidores). Caracterizam-se: pela indivisibilidade do objeto, por sua intensa litigiosidade interna e por sua tendncia transio ou mutao no tempo e no espao. [Interesses Difusos 4 Edio Ed. RT].

Agregue-se a isso a conceituao inserta nos artigos 81, I, do Estatuto de Defesa do Consumidor Lei 8.079/90. Prosseguindo com os auspcios do brilhante Procurador do Municpio de So Paulo acima citado:

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Cabe ainda observar que a difuso desses interesses vem da circunstncia de que eles no esto ligados por um liame jurdico, mas sim, de fato; (...) o fato de serem habitantes do local.

Na demanda referenciada, percebe-se, com clarividncia, que a mantena inconstitucional dos exercentes em cargos de confiana e comisso acarretar prejuzos financeiros gravssimos ao errio pblico municipal. Celso Bastos comenta sobre os interesses coletivos no seu ensaio A tutela dos interesses difusos no direito constitucional brasileiro, Re Pro 23. So Paulo. RT, jul/ set 1981. p. 40: os interesses coletivos dizem respeito ao homem isoladamente considerando (...) o homem enquanto membros de grupos autnomos e juridicamente definidos, tais como o associado de um sindicato, o membro de uma famlia, o acionista de uma grande sociedade annima. O condomnio de um edifcio de apartamentos (...) seriam, assim, tais interesses afetos a vrios sujeitos no considerados individualmente, mas sim por sua qualidade de membro de comunidades menores ou grupos intercalares, situados entre o indivduo e o Estado. luz do artigo 3, da Lei 7.347/85, a Ao Civil Pblica poder ter como petitum o cumprimento de obrigao de fazer. EURICO TULLIO LIEBMAN versa sobre a astreinte:
A astreinte uma condenao pecuniria proferida em razo de tanto, por dia de atraso (ou por qualquer unidade de tempo, conforme as circunstncias), destinada a obter do devedor o cumprimento de obrigao de fazer pela ameaa de uma pena suscetvel de aumentar indefinidamente. Caracteriza-se a astreinte pelo exagero da quantia em que se faz a condenao, que no corresponde ao prejuzo real causado ao credor pelo inadimplemento, mas depende da existncia de tal prejuzo. antes, uma pena imposta com carter cominatrio para o caso em que o obrigado no cumprir a obrigao no prazo fixado pelo Juiz. [Processo de Execuo, Ed. Saraiva p. 47].

Aludida multa diria acarreta dificuldades ao obrigado que insiste em no cumprir a sua obrigao. Ex positis, defiro a liminar de tutela antecipada na forma requisitada. Na forma do artigo 11, da Lei 7.347/85, fixo a multa diria de R$ 1.000,00 ( hum mil reais) , caso ocorra o descumprimento da ordem emanada , devendo haver a condenao do Prefeito do Municpio de CRATES-CE, Dr. JOS ALMIR CLUADINO SALES, multa de R$ 1.000,00 ( hum mil reais) por dia de atraso para cada ocupante de cargo ou funo comissionados ou contratado, parentes at o 3. Grau

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dos Srs. PREFEITO, VICE-PREFEITO e Secretrios MUNICIPAIS em favor do errio pblico municipal, eventualmente, o prprio Municpio, mesma pena pecuniria, a qual dever ser revertida para o Fundo de Direitos Difusos do Estado do Cear conta de depsito mantida no BRADESCO BANCO BRASILEIRO DE DESCONTOS S/A correspondente a anterior aberta junto ao BEC BANCO DO ESTADO CEAR AG. SETOR PBLICO, CDIGO 0078, CONTA no.. 702608-6. Determino ao Municpio de Crates CE a adoo das seguintes obrigaes de no fazer: a) No nomear ou designar, para cargos em comisso e para funes comissionadas, o cnjuge, o companheiro ou parente at o terceiro grau ( consangneo, afim, ou civil), inclusive do Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios Municipais; b) No realizar nomeaes que configurem reciprocidade por nomeaes das pessoas por nomeaes das pessoas indicadas na item VI de fls. 18 para cargo em comisso de qualquer rgo da Administrao Pblica, direta e indireta, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; c) no firmar contrato de prestao de servios com empresas que venha contratar empregados que sejam cnjuges, companheiros ou parentes em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios Municipais. Intimem-se as partes. Diante dos ditames legais do 1, do inciso II, do artigo 5, da LACP, cientificar o custos legis. Crates CE, 07 de fevereiro de 2007 Lcio Alves Cavalcante Juiz de Direito

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Ao Civil Pblica Ambiental - Maus Tratos de Animais _


R.h. DESPACHO Versa a exordial sobre ao civil pblica ambiental manejada pelo Ministrio Pblico Estadual em desfavor de G. C. e P. S.A., pessoa jurdica inscrita no CNPJ sob o n. 27865757/0001-02, suficientemente qualificada. Em sua preludial, afirma o Parquet haver instaurado Procedimento Administrativo (n. 045/2009) em face de denncia realizada pela Unio Internacional Protetora de Animais UIPA relativa a supostos maus tratos dispensados a animais nas provas competitivas do programa entitulado No Limite, veiculado pela Rede Globo. Consonante a vestibular, os participantes do programa so submetidos a provas nas quais devem matar galinhas, mngua de mtodos quaisquer de insensibilizao que evitem o sofrimento do animal, e se alimentar de peixes vivos e embries de galo em estgio final de desenvolvimento. Prossegue o Ministrio Pblico narrando ter almejado compor Termo de Ajustamento de Conduta com a acionada a fim de adequar a execuo do retromencionado reality show com as normas legais assecuratrias da proteo da fauna e flora do local da gravao. Nada obstante, a promovida se negou pactuao, quedando-se inerte e silenciosa frente ao prazo fixado pelo Parquet para concordncia final com os termos condicionais. Em apelo acautelatrio inauldita altera pars, entendendo demonstrados o fumus boni juris e o periculum in mora, requereu o MP seja proibida a gravao e veiculao do programa televisivo em baila at que exarada deciso meritria, com a cominao de multa diria em caso de descumprimento da medida liminar, uma vez deferida. Repousam acostados inicial cpia integral do Procedimento Administrativo n. 045/2009 e vdeos relativos aos episdios da referida atrao noturna. Decido. Ab initio, em cognio no exauriente, detecto a existncia dos pressupostos processuais e condies da ao, bem como o atendimento aos requisitos legais para o oferecimento da inicial (art. 282 CPC), razes pelas quais a recebo. Trata a inicial, como historiciado, supra, de supostos maus tratos a que seriam submetidos animais durante a execuo do programa No Limite, da Rede Globo de Televiso, e do receio do douto rgo do Ministrio Pblico de a acionada reiterar tais condutas, em afronta legislao ambiental vigente.

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Reside nos vdeos colacionados proemial a demonstrao do que assevera o MP como fulcro para a concesso da liminar requestada. Foi por mim analisado o contedo do DVD-ROM (marca EMTEC), no qual se lem os dizeres, escritos mo, em caneta de tinta azul: NO LIMITE. 30 DE JULHO. 2 DE AGOSTO. 13 DE AGOSTO. 16 DE AGOSTO1. Nos programas que foram ao ar nos dias 2 e 13 de agosto de 2009, os participantes do reality show mataram duas galinhas, eliminadas a golpe de faca no pescoo. O exato momento em que a ave foi atingida pelo(s) golpe(s) mortal(is) foi editado. No se sabe, pelas imagens, se apenas uma ou mais investidas foram necessrias para fim colimado. Sequer o udio do ato foi preservado, com o qual seria possvel, mediante o som da lmina na base utilizada sob o animal, supor-se quantos golpes foram efetivamente empregados. No programa veiculado no dia 16 de agosto prximo pretrito, os competidores foram submetidos a uma prova consistente em comer olhos de cabra (que explodiam ao ser mastigados, ejetando um lquido negro e emitindo um som peculiar a cada mastigao), peixes vivos e os denominados ovos galados quase galos, nas palavras do sbio apresentador da competio. Tratam-se de embries de galinceos em estgio final de desenvolvimento. O experiente jornalista apresentador do televisivo determinou aos 08 (oito) competidores da prova que, ao comerem trs peixes vivos cada, deveriam segur-los pelo rabo (?) e, primeiramente, partir com os dentes uma metade do animal, para, somente aps mastigada e engolida aquela poro, passarem segunda metade. O ato foi devidamente filmado em close. Semelhante orientao foi passada aos quatro participantes que comeram os quatro quase galos. Em todas as ditas refeies, as imagens em close preponderaram, assim como foram bem exibidos os mpetos de vmito dos competidores, que, ao final, diziam que a comida tinha gosto de podre. O tratamento ao qual foram submetidos os referidos animais vivos de translcida e gratuita crueldade e objetivaram to somente o transpor de uma prova e a conquista da audincia televisiva com a exibio de cenas bizarras, atraentes a muitos, em detrimento do respeito aos demais seres vivos e vida, fazendo-se uma dissimulada apologia indiferena de sua destruio.
1 A mdia rene as seguintes informaes: criao em 26.08.2009, s 14.06h, possuindo gravados 1,69 GB (1.810.321.408 bytes - 0 disponvel). No menu do disco, lem-se anteriormente a cada data acimada as letras PGM, com entradas para os respectivos dias dos programas. Ao final, h a frase: Audiencia Animais. Ao fundo, uma fotografia de pinheiros (animao que simula o passar de estaes, ao final nevando), mudando de colorida a imagem para preto-e-branco, sob o som de solfejos em piano.

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Assoma-se a tal concluso as orientaes explcitas dadas aos competidores sobre a forma como eles deveriam matar, a dentadas, os peixes servidos pela direo do programa. A conduta da acionada em se negar no s a firmar singelo termo de ajustamento de condutas (TAC), mas de no enviar, p. ex., ao Ministrio Pblico um simples - porm srio - e expresso compromisso de no aviltar a fauna e a flora locais, preservando a integridade de animais silvestres, domsticos, domesticados, nativos ou exticos, deixa cair o vu que recobre a bvia plausibilidade da reiterao de tais condutas, atendendo unicamente aos interesses econmicos dos patrocinadores que sustentam o rentvel programa. Poderia a G. C. e P. S.A., humildemente, mesmo mngua da assinatura de um TAC, ter adotado postura positiva em enderear ao Ministrio Pblico carta de intenes sobre a no reiterao de supostos achaques vida de animais selvagens ou domsticos. Contudo, ao se emudecer diante dos mandamentos legais e recomendaes do Parquet, a r assumiu posio omissa, dando com ombros conduta defesa em lei e evidenciando a provvel inteno de descumpri-la ao sopesar o retorno financeiro provindo da realizao do reality show com o respeito s normas do Estado. Estimulando a indiferena destruio da vida de animais como mero chamariz para milhes de espectadores em todo o Brasil, a emissora r, incauta, talvez, no se apercebe do significado social de cada uma de suas atraes e dos recursos pblicos necessrios para o deslocamento de todo o macio aparato da Polcia Militar do Estado do Cear disponibilizado, com dinheiro do contribuinte, para garantir a segurana da produo do programa no permetro das gravaes, a despeito da meia dzia de PMs que cobrem (ou pretendem um dia cobrir), diariamente, este Municpio de Trairi de mais 940 KM de rea, com mais de 50 mil habitantes e gravssimos problemas relacionados insegurana pblica (j que seria imprprio falar-se em segurana pblica nestas terras). Parece-me, aps ter assistido aos vdeos colacionados exordial, que a referida destruio de seres vivos bem como a degustao grotesca de embries de ovparos destrudos com o nico fim de criar cenas chocantes afronta os dispositivos do artigo 225, caput, da Constituio da Repblica, bem como o artigo 32 da Lei n. 9.605/98 e artigo 3 do Decreto n. 24.645/34. Em outra mo, todo o exposto me aclara suficientemente o fumus boni juris da pretenso liminar, assim como bem diviso o periculum in mora na permanncia do atual estado-de-coisas, no qual reside o risco iminente da reiterao de crueldades e maus tratos dispensados a animais no referido televisivo, em atendimento exclusivo a interesses privados. Ex positis, atento aos fatos fundantes do pedido liminar, bem como

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ao princpio da proporcionalidade, concedo em parte a medida liminar pretendida, determinando a imediata proibio da gravao e exibio, no programa No Limite, de provas que envolvam animais de quaisquer espcies, bem como a gravao e exibio de cenas em que se submetam animais a maus tratos, fixando multa diria em R$50.000,00 (cinquenta mil reais) para o caso de descumprimento desta ordem, por cada programa exibido em desobedincia determinao judicial, o que fao com esteio no artigo 798 do Cdigo de Processo Civil e artigos 4, 5, 11 e 12 da Lei n. 7.347/85. Intime-se o Diretor Geral do programa No Limite, sr. Jos Bonifcio Brasil de Oliveira (conhecido como Boninho) para cumprimento desta ordem, sob as penas legais. Intime-se a acionada, por seu representante legal. Emps, cite-se. Cincia ao MP. Demais expedientes necessrios. Trairi, 15 de setembro de 2009. Gustavo Henrique Cardoso Cavalcante Juiz de Direito

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Ao Civil Pblica - Aterro Sanitrio Construdo em Local Imprprio


Vistos, etc... Trata-se de AO CIVIL PBLICA, COM PEDIDO LIMINAR, intentada pelo MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, por seu rgo com ofcio perante este Juzo, em face do MUNICPIO DE IGUATU e da SEMACE Superintendncia Estadual do Meio Ambiente, qualificados, conforme inicial de fl. 3/25. Alega, em sntese, que os tcnicos do CAOMACE - Centro de Apoio Operacional do Meio Ambiente, da Procuradoria Geral de Justia, identificaram graves problemas de ordem tcnica e social na construo do Aterro Sanitrio desta cidade, autorizado pela segunda demandada e construdo pelo primeiro. Aduz que o aterro sanitrio em questo est sendo construdo em local sujeito a alagamento intermitente; com lenol fretico superficial; distante apenas de 600 m do complexo de proteo social criana e ao adolescente e de 4,6 Km do aeroporto local; alm de haver rejeio da populao deste municpio. Pediu o deferimento de medida liminar para: a) determinar ao Sr. Prefeito municipal a imediata suspenso da construo do referido aterro, sob pena de multa diria e crime de desobedincia; b) determinar que este municpio, atravs de seu representante legal, indique, no prazo de 90 (noventa) dias, alternativas locacionais para construo do aterro sanitrio, sob pena de multa diria e crime de desobedincia; c) declarar nula a Renovao de Licena de Instalao n 98/2009-COPAMNUCAM expedida pela segunda demandada. Com a inicial, juntou os documentos de fl. 26/93. O colega que me antecedeu na presidncia deste feito preferiu postergar a deciso liminar para depois da contestao, conforme despacho de fl. 94. Citados, o primeiro demandado apresentou a contestao de fl. 98/114, enquanto a segunda manteve-se in albis. Refutou os argumentos do autor e concluiu pela inexistncia de qualquer das irregularidades apontadas na inicial, pugnando pela improcedncia do pedido. Quanto ao pleito liminar, alegou a ausncia do requisito do fumus bonis jris, dada inexistncia de irregularidade na obra, bem como do requisito do periculum in mora, porque a obra est suspensa por determinao da Secretaria de Meio Ambiente e Desenvolvimento Urbano deste municpio, desde o dia 01.06.2009. A esse fundamento,

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acrescentou a vedao legal de concesso de medida liminar constante da regra do art. 1 da Lei 9.494/97 c/c art. 1, 3 da Lei 8.437/92. Por tais razoes, pugnou pelo indeferimento da liminar. Com a contestao, juntou os documentos de fl. 115/237. Vieram-me os autos conclusos para deciso. o Relatrio. Decido: Presentes os pressupostos processuais objetivos e subjetivos, uma vez que o autor, na qualidade de substituto processual atende a todos os requisitos legais e jurisprudenciais para interposio da presente ao, resta a este magistrado, neste momento, verificar se esto presentes os requisitos da tutela de emergncia requerida: 1) fumus bonis jris (plausibilidade dos fatos apresentados); e 2) periculum in mora (perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao se esperado pelo deslinde da causa). Em vistoria in locu, os tcnicos do Ncleo de Apio Tcnico da Procuradoria Geral de Justia deste estado constataram que o aterro sanitrio desta cidade est sendo construdo em local sujeito a alagamento intermitente, conforme Relatrio Tcnico de Vistoria N 266/2009 ENG CIVIL, de fl. 62/68; portanto, esse fato pode representar srio risco de contaminao do ecossistema local, estendendo-se a outros mais distantes, com graves conseqncias ao meio ambiente. Esse mesmo problema tcnico foi constatado pelo IBAMA, que concluiu no seu Laudo Tcnico de Vistoria N 001/2009-DIFISC/ SUPES/IBMA/CE, s fl. 29/41, assim:
O Aterro Sanitrio do municpio de Iguatu/CE foi construdo numa rea conhecida como sitio Julio, por ser banhada por lagoa do mesmo nome e, o registro fotogrfico em anexo comprova que rea alagvel, de forma intermitente, apresentando-se com lenol fretico raso, portanto inapropriada ao fim que se destina.

A respeito, assim dispe a Norma Tcnica da ABNT NBR 8419: o nvel do lenol fretico deve se situar a mais de 1,5 m da superfcie de destinao, bem como estar livre de rea inundatria. O primeiro demandado, com base no Parecer Tcnico encomendado ao CPQT Centro de Pesquisa e Qualificao Tcnica, de fl. 117/ 204, negou a situao acima. Citado parecer conclui, s fl. 180, que esse critrio tcnico foi totalmente atendido. Compulsando os autos do parecer tcnico acima, constatei que a vistoria foi realizada no perodo compreendido entre os dias 16 e 18 do ms de outubro de 2009; portanto, durante o quarto final do perodo sem chuvas na regio, como conhecimento pblico e notrio. A conseqncia a de que justamente neste perodo em que o lenol fretico encontra-se em situao mais baixa possvel, via de regra.

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Quanto ao nvel do lenol fretico no local do Aterro Sanitrio, referido parecer, s fl. 180, informou o seguinte: O Nvel do Lenol Fretico na data do ensaio de absoro variou entre 2,60 m e 3,00 m da superfcie natural do terreno. Ora, como a altura da vala do aterro sanitrio foi dimensionada para 3,9 metros, conforme constante de informao de fl. 65, conclui-se, numa cognio sumria, que o fundo da vala vai fica a pelo menos 0,90 m abaixo do nvel do lenol fretico. Portanto, ao contrrio do afirmado pelo demandado, com base no parecer tcnico que apresentou para fundamentar seus argumentos, concluo que o critrio tcnico acima foi totalmente ignorado. A prova pr-constituda ainda apresenta mais um critrio tcnico e dois poltico-sociais contrrios localizao da construo do referido aterro sanitrio. Aquele consiste no fato dele se situar a 4,6 Km do aeroporto local, quando, a Resoluo CONAMA 04/95, fixou em, no mnimo, 13 km essa distncia. O promovido confirmou esse fato, mas tentou anular seus efeitos com a informao de que os ventos predominantemente seguem na direo contrria do referido aeroporto. Quanto ao primeiro critrio poltico-social, o da existncia de um complexo de proteo social criana e ao adolescente a apenas 600 m do aludido aterro, o promovido parece ter preferido olvidar, pois nada falou. Por fim, quanto rejeio social no local, a prova pr-constituda, de fl. 67, noticia a existncia de panfletos e manifestaes contrrias da sociedade civil. O promovido, por sua vez, restringiu-se a afirmar que no houve qualquer irresignao por ocasio da audincia pblica para o EIA/RIMA, realizada na Cmara Municipal. Por fim, devo consignar que mesmo que o Parecer Tcnico apresentado pelo primeiro promovido, de fl. 117/217, tenha causado dvida nos fatos narrados na inicial, que foram fundamentados em dois pareceres tcnico (NAT-PGJ e IBAMA), devem prevalecer os principios da Precauo e da Preveno Ambientais, que fundamentam o art. 225 da CF. Destarte, considero satisfeito o requisito da plausibilidade do direito alegado na inicial (fumus boni jris) Quanto ao segundo requisito do pedido liminar o perigo dano irreparvel ou de difcil reparao (periculum in mora), devo considerar o seguinte: 1) a construo do aterro sanitrio est PARALISADA devido a possvel desvio de verbas pblicas, constatados pela Controladoria Geral da Unio e pela Polcia Federal, conforme documentos de fl. 9/92 e 115; 2) superado esse problema, a obra dever ser retomada, j que a licena ambiental foi renovada at o dia 06.08.2011, conforme documento de fl. 218. A, pode se consumar o dano ambiental previsto pelo autor. Portanto, essa situao de insegurana justifica o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Assim sendo, considero tambm satisfeito o segundo requisito para deferimento do pleito liminar.

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Ainda que o pedido liminar tenha natureza de antecipao dos efeitos da tutela, nada impedido o seu deferimento, porque as provas pr-constitudas demonstram a aparncia de verdade dos fatos alegados na inicial e ao princpio da fungibilidade insculpido no 7 do art. 273. Quanto questo da vedao legal de concesso de medida liminar de que trata o art. 1 da Lei 9494/97, c/c o 3 da Lei 8.437/92, ele deve ser relegada para o caso haja vista os mandamentos de otimizao dos principio da precauo e da preveno ambientais aplicvel ao caso, e constantes do art. 225 da CF. Quanto possibilidade de concesso de medida liminar em situao semelhante, o Superior Tribunal de Justia assim decidiu:
AO CIVIL PUBLICA - CONCESSO DE LIMINAR - DEFERIMENTO - PEDIDO DE SUSPENSO - INDEFERIMENTO - EMBARGOS DE DECLARAO.CONTRADIO. OCORRNCIA. ACOLHIMENTO SEM EFEITOS MODIFICATIVOS. 1. A deciso objeto do pedido de suspenso formulado a essa Corte manteve o obstculo criado continuidade do procedimento de licenciamento, ao manter vedadas as etapas subsequentes, permitindo, apenas, o cumprimento de mais uma das etapas do procedimento de licenciamento ambiental, qual seja: a emisso de parecer tcnico pelo rgo competente. 2. O impedimento continuidade do procedimento de licenciamento ambiental para fins de construo do aterro sanitrio para atendimento da rea metropolitana de Curitiba, por si s, no autoriza o deferimento do pedido de suspenso, principalmente se no concluda a instruo do processo originrio no qual questionada a existncia de nulidades nos elementos que fundamentaram o prprio procedimento de licenciamento, inclusive na elaborao do EIA/RIMA - Estudo de Impacto Ambiental / Relatrio de Impacto Ambiental. 3. No configurada a ameaa sade pblica, notadamente considerando ter sido firmado um TAC - Termo de Ajustamento de Conduta com vistas ampliao do atual aterro sanitrio que serve regio metropolitana de Curitiba, onde continuar a ser depositado o lixo produzido na regio. 4. Embargos de declarao acolhidos, to somente para sanar a contradio apontada. Negado efeito modificativo. (STJ: edCL NA sl 44/PR. Rel. Min. EDSON VIDIGAL Corte Especial DJ 19.09.2005 e RSTJ vol. 202, p. 36)

Os pedidos liminares so trs: 1) a suspenso da construo do Aterro Sanitrio; 2) a determinao para que o primeiro promovido indique alternativas de locais para construo do aterro sanitrio; 3) a declarao de nulidade da licena ambiental, emitida pela segunda demandada. Numa cognio sumria, na tutela de urgncia, o terceiro pedido se torna dispensvel, principalmente porque uma vez atendido o primeiro, ele no produzir qualquer efeito prtico. Assim sendo, devo acolher apenas os dois primeiros. 100

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Isto posto, com base na fundamentao supra, DEFIRO parcialmente o pedido liminar; por conseguinte, determino que seja oficiado o municpio de Iguatu, por seu Prefeito constitucional, para suspender, incontinenti, a construo do Aterro Sanitrio, ainda que regularizada o problema de liberao de verba perante a FUNASA, sob pena de multa diria no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), incidente sobre a pessoa fsica desse agente poltico, sem prejuzo das conseqncias penais decorrentes; bem como, para, no prazo de 90 (noventa) dias, indicar alternativas viveis de localizao para construo do referido aterro, tambm sob pena pecunirio de igual valor, incidente sobre a pessoa fsica do Prefeito, sem prejuzo das conseqncias penais decorrentes. Indefiro pedido de declarao de nulidade da licena ambiental fornecida pela segunda demandada. Int. Iguatu, 16 de fevereiro de 2010. Jos Batista de Andrade Juiz de Direito

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Ao de Despejo por Falta de Pagamento - Imvel Residencial - Existncia de Fraude na Prestao da Fiana
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R. H.
Cogita-se de Ao de Despejo por Falta de Pagamento de imvel residencial ajuizada por R. N. contra C. L. de A., aduzindo, em sntese: Firmou contrato de locao com a promovida, em 16/02/2007. no valor de 748,15. deixando a promovida de pagar os alugueres, IPTU e demais encargos relativos aos meses de janeiro a maro de 2011, totalizando o montante de R$ 2.598,52. Instruiu a exordial com contrato de locao, s fls. 07/12, datado de 16/02/207, assinando os fiadores; aditivo fl. 12, constando na clasula segunda.; clculos fl. 13 Emenda inicial, s fls. 16/19, ressaltando que conseguiu contato com os fiadores, e qual foi sua surpresa ao descobrir que o fiador que tinha supostamente subscrito o contrato de 2007 j havia falecido h mais de 20(vinte) anos e quanto a fiadora se tratava de uma senhora j bastante idosa que sequer respondia por si, vivendo algum tempo acamada, dizendo a autora que foi vtima de fraude, segundo a informaes da filha dos fiadores, alegando que no era a primeira vez que seus genitores j tinham sido vtima de outras fraudes, inclusive da mesma pessoa, da promovida, estando a autora desprovida de qualquer garantia, o que aumenta o risco de seu prejuzo, invocando o art. 59, pargrafo Io, IX da Lei do Inquilinato, requestando a liminar. Novamente a autora emendou inicial, fl. 41, com a memria de clculos, ressaltando fl 43 que o contrato nunca sequer teve garantido por fiana. Requer, finalmente,a concesso da liminar, considerando a inadimplncia da r e o fato do contrato de locao, encontrar-se desprovido de garantia, determinando a desocupao no prazo de quinze dias. se disponibilizando a prestar a cauo no valor de trs meses de aluguel. Instruiu o pedido com os documentos, s fls. 20/38 Relatados, decido. Do arsenal das provas, merece prosperar a liminar com a nova redao da Lei 12.112/2009, nas tenazes do art. 59, Io, IX da Lei do Inquilinato, in verbis;
Art. 59: Com as modificaes constantes deste captulo, as aes de despejo tero o rito oridnrio.

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I o Conceder-se-a liminar para desocupao em quinze dias. independentemente da audincia da parte contrria e desde que prestada a cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, nas aes que tiverem por fundamento exclusivo: (...) IX-A falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao no vencimento, estando o contrato desprovido de qualquer das garantias previstas no art. 37, por no ter sido contratada ou em caso de extino ou pedido de exonerao dela, independente de motivo, (inciso includo pela Lei n 12.112, de 09/12/2009 (grifei)

Ensinam Cludio Cintra Zarif, Luis Eduardo Simardi Fernandes e Regerio Licastro Torres de Melo:
Nona hiptese legal de liminar de despejo (art. 59, Io, IX, da Lei de Locaes): Falta de pagamento de locao desprovida de garantia....caso se esteja diante de locao desprovida de qualquer garantia, seja porque tal garantia jamais foi contratada, seja porque expirou e no foi renovada, existindo inadimplncia do inquilino relativo a aluguis ou acessrios da locao, caber pleito de desocupao in limine do imvel...Com a insero do inciso IX do art. 59, m Io, da Lei 8.245/1991, caber despejo liminar em se tratando de ao de despejo por falta de pagamento, de modo a minimizar o prejuzo do locador cuja locao se v desprovida de garantia, evitando-se a ampliao do dbito no decorrer da ao de retomada do bem locado.(in Aes Locatcias, op. cit. SP, 2010, p.72).

Vislumbra-se na inicial e nas emendas inicial que a autora requesta liminar inaudita altera pars, sob o fundamento que a promovida encontra-se em mora e o contrato encontra-se sem garantia, juntando documento de bito do fiador, boletim de ocorrncia, memria de clculos, fl 41. Em face ao exposto, considerando as provas carreadas aos autos da mora contratual e da falta de garantia do contrato de locao, hei por bem deferir a liminar inaudita altera pars determinando a expedio de mandado de desocupao do imvel, condicionada prestao de cauo no valor de trs meses de aluguel, com supedneo no Io do referido dispositivo legal. Emps, cite-se para contestar a ao em 15(quinze) dias, sob pena de presumirem verdadeiros os fatos articulados na exordial, ou purgar a mora nos termos do art. 62 com inovaes da Lei 12.112/2009 Fortaleza, 10 de agosto de 2011 Lira Ramos de Oliveira Juza de Direito

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Ao de Despejo - Falta de Pagamento de Aluguis Prestao de Cauo


R.H. Vistos etc. J. M. C. G. D. F. promove contra H. O. T. R., qualificadas na exordial, a presente AO DE DESPEJO C/C PEDIDO DE LIMINAR, sob o plio de que celebrou contrato de locao residencial com a promovida em 31.08.2009, do imvel descrito na inicial, entretanto a suplicada est em atraso para com o pagamento dos alugueis referente ao perodo de setembro/2011 a janeiro/2012, no valor total de R$11.900,68. Formula pedido de concesso de liminar com esteio no art. 59, 1, IX Lei 8.245/91, uma vez que o atraso do pagamento apontado corresponde, hoje, a sete (07) meses de aluguel. Decido. Aps exame do que at o momento foi trazido cognio deste juzo, observo assistir razo parte promovente quanto a concesso do despejo liminar, ante a presena de seus pressupostos processuais: fumus e periculum in mora. O pedido liminar de despejo fundou-se no artigo 59, 1, inciso IX da mesma lei, que assim dispe:
Art. 59. Com as modificaes constantes deste captulo, as aes de despejo tero o rito ordinrio. 1 Conceder - se - liminar para desocupao em quinze dias, independentemente da audincia da parte contrria e desde que prestada a cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, nas aes que tiverem por fundamento exclusivo: IX - a falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao no vencimento, estando o contrato desprovido de qualquer das garantias previstas no art. 37, por no ter sido contratada ou em caso de extino ou pedido de exonerao dela, independentemente de motivo. (Includo pela Lei n 12.112, de 2009)

Desta feita, tem-se que a liminar de despejo fundada na falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao tem como requisito a prestao de cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel. Assim, presentes os requisitos previstos no artigo 59, 1, inciso IX da LI, deve ser deferida a liminar de despejo fundada na falta de pagamento. Este o entendimento da jurisprudncia:

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AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO - LIMINAR - REQUISITOS - CAUO. Em ao de despejo por falta de pagamento, a concesso da liminar para desocupao do imvel exige, entre outras coisas, a prestao de cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel. (TJMG - Numerao nica: 0384451-96.2010.8.13.0000. Relator: Des.(a) MAURLIO GABRIEL Data do Julgamento: 16/09/2010. Data da Publicao: 21/10/2010.) EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE DESPEJO. LIMINAR. DESOCUPAO. POSSIBILIDADE. FALTA DE PAGAMENTO. IMVEL URBANO. O artigo 59 da Lei 8.245/91 admite a concesso de liminar para desocupao do imvel, independentemente de audincia da parte contrria. II- A falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao autoriza o deferimento da liminar para desocupao do imvel em quinze dias. (TJMG - Numerao nica: 0379278-91.2010.8.13.0000 Relator: Des.(a) MARCOS LINCOLN Data do Julgamento: 12/01/2011 - Data da Publicao: 21/01/2011) Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. LOCAO. COMERCIAL. DESPEJO. DEFERIDA LIMINAR E DETERMINADA DESOCUPAO DO IMVEL. MAJORAO DO PRAZO. Preenchimento, pela parte agravada, dos requisitos previstos no art. 59, 1, inc. VII, da Lei n 8.245/91, com as alteraes operadas pela Lei n 12.112/09. Circunstncia que viabiliza a concesso da tutela antecipatria, no caso concreto. O art. 59, 1, da Lei n 8.245/91 prev prazo deveras exguo para que o locatrio deixe o bem. Dessarte, considerando-se que na ao de despejo com sentena procedente, a Lei das Locaes prev prazo de 30 dias para desocupao voluntria (art. 63, caput), na antecipao dos efeitos da tutela assomase razovel seja obedecida aquela disposio. Agravo de instrumento parcialmente provido. (Agravo de Instrumento N 70047471958, Dcima Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marco Aurlio dos Santos Caminha, Julgado em 12/04/2012)

Alm disso, o 3 do artigo 59, da lei 8.245/91 assim prev: 3. No caso do inciso IX do 1o deste artigo, poder o locatrio evitar a resciso da locao e elidir a liminar de desocupao se, dentro dos 15 (quinze) dias concedidos para a desocupao do imvel e independentemente de clculo, efetuar depsito judicial que contemple a totalidade dos valores devidos, na forma prevista no inciso II do art. 62. O que significa que o locatrio tem a possibilidade de elidir a mora efetuando o pagamento dos valores devidos e consequentemente, evitar a efetivao da liminar de desocupao. In casu, observa-se que a promovida, por mais de uma vez, foi notificada para pagar o valor do aluguel e permanece omissa, sendo que os demais documentos demonstram a falta do pagamento apontado, pelo que, em nosso modesto entendimento, resta plausvel a concesso do despejo limiar pleiteado.

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Isto posto, hei por bem, na forma do art. 59, 1, inciso IX Lei 8.245/91, deferir a liminar pleiteada, determinando, inaudita altera pars, o despejo da parte promovida do imvel descrito na inicial, no prazo de quinze (15) dias, prestada a cauo fidejussria respectiva por parte da autora. Faculto parte r o depsito do valor dos alugueis em atraso como medida paliativa para evitar o despejo liminar em lia (art. 59, 3, da LI). Cumprida a liminar, cite-se a parte promovida para os termos da presente demanda. Expedientes necessrios. Fortaleza, 15 de maio de 2012. Cid Peixoto do Amaral Netto Juiz de Direito

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Ao Declaratria de Inexistncia de Dbito - Suposto Desvio de Energia Eltrica


_____________________________________________________________________ DECISO A. R. B., devidamente qualificado s fls. 02, ajuizou em 23.02.2006 a presente ao declaratria de inexistncia de dbito com pedido de tutela antecipada contra a Companhia Energtica do Cear C., e assim procedeu aduzindo, em sntese que:
a) consumidor de energia eltrica da concessionria promovida e foi surpreendido com o recebimento da Carta Informativa Gerint n 2005/1346, a qual imputava ao suplicante suposto desvio de energia eltrica em sua unidade consumidora; b) Sob a alegativa de que o promovente teria consumido energia eltrica superior quela efetivamente faturada, a entidade promovida estimou uma dvida de R$2.508,88 (dois mil, quinhentos e oito reais e oitenta e oito centavos), a qual seria correspondente a 5.400Kwh, os quais teriam sido irregularmente consumidos nos 12 (doze) meses anteriores emisso da aludida carta; c) A entidade promovida ainda alegou que o medidor da unidade consumidora do suplicante foi removido a fim de ser periciado em seu laboratrio tcnico situado em Fortaleza; d) No razovel impor parte autora o pagamento de to expressiva cifra a partir de meras presunes de que o(a) consumidor(a) tenha determinado a violao do medidor de consumo para se locupletar s custas da C.; e) O suplicante no pode se sujeitar cobrana extorsiva que lhe est sendo imposta pela concessionria promovida, sobretudo porque a mesma tem por base mera estimativa de consumo gerada a partir de presuno de desvio de energia eltrica; f) Diante da ameaa de corte no fornecimento de energia o suplicante decidiu buscar as vias jurisdicionais, postulando inclusive a concesso de tutela antecipada eis que caracterizados os requisitos legais ensejadores da medida; g) O eventual corte do fornecimento de energia trar inmeros prejuzos para o suplicante, o qual ficar privado do fornecimento de servio essencial sem que tenha causa s suspeitas infundadas da concessionria de energia eltrica, razo por que busca a tutela liminar para impedir a consecuo da malsinada medida, a qual dever ser sucedida por sentena de mrito que dever declarar a inexistncia do dbito irregularmente imputado ao promovente.

A inicial foi instruda com os documentos de fls. 03/13. Recebida a exordial, este juzo ordenou a citao da parte promovida, a qual ofereceu tempestiva contestao argumentando, em sntese, que seu procedimento era absolutamente legal, eis que amparado na Resoluo n 456/2000 da ANEEL. Asseverou

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ainda que ante a inadimplncia da parte suplicante poderia suspender o fornecimento de energia eltrica com amparo no art. 6, 3, inciso II da Lei n 8.987/95, e finalizou argumentando a inocorrncia dos requisitos legais autorizadores da concesso de tutela antecipada (fls. 25/36). A pea contestatria foi instruda com os documentos de fls. 37/69. Instada a replicar, a parte autora ratificou os termos da exordial e insistiu em seu pleito de tutela antecipada (fls. 80/81), e ato contnuo, peticionou novamente informando que o anunciado corte no fornecimento de energia eltrica de sua unidade consumidora havia se implementado em 06.04.2006 (fls. 73). o relatrio. Passo a decidir. A propsito da pretendida tutela de urgncia, imperativo consignar que, uma vez comprovados seus requisitos especficos (perigo da demora e aparncia do bom direito), deva ela ser concedida parte suplicante, at mesmo para impedir eventual ineficcia do provimento jurisdicional definitivo. Com efeito, presentes os requisitos legais autorizadores da tutela liminar, no pode ela ser denegada, mesmo porque no constitui faculdade discricionria do magistrado. Ao contrrio, consiste em verdadeiro poder-dever que h de ser prudentemente aferido. Postas tais consideraes acerca da tutela de urgncia reclamada pela parte autora em carter, passo a examinar o caso concreto em sede de cognio sumria. Em verdade, o acurado exame das evidncias documentais que acompanham a exordial induzem ao raciocnio de que a concessionria ora promovida pode estar formulando exigncia de crdito inexistente. Alis, o exame dos documentos de fls. 06/13 robustecem tal convico porque revelam que a cifra de R$2.508,88 (dois mil, quinhentos e oito reais e oitenta e oito centavos) teria sido gerada nos doze meses anteriores comunicao formalizada atravs da Carta Gerimt n 2005/1346. Por outro lado, embora a questionada carta informativa contenha assertivas de que o respectivo medidor foi deliberadamente violado para no aferir o consumo efetivo da parte autora, em momento algum a concessionria noticia a adoo de procedimentos legais destinados apurao do supostos furto de energia eltrica e eventual responsabilizao do consumidor pretensamente desonesto. Alis, nesse tocante convm declarar a imprestabilidade do boletim de ocorrncia de fls. 47, eis que nele figura como vtima uma pessoa jurdica diversa da C. e nada foi especificado quanto ao suspeito do alegado furto de energia eltrica. Assim agindo, a entidade promovida fragiliza suas suspeitas de consumo de desviado, e induz ao raciocnio de que na verdade est exigindo o pagamento de valores indevidos. Convm assinalar, outrossim, que as cpias das faturas mensais acostadas aos flios s fls. 04/05 revelam que a mdia de consumo mensal do suplicante indicada na fatura imediatamente anterior quela impugnada, vale dizer, em dezembro de 2005, corresponde a apenas 93Kwh, portanto, absolutamente incompatvel com o consumo

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estimado de 5.400Kwh em apenas 12 (doze) meses, alm do consumo j faturado e pago. Na verdade, o exame das aludidas faturas mensais revelam que a partir da mdia de consumo mensal do promovente, documentalmente evidenciada s fls. 04, implicaria em admitir que o consumo de energia eltrica do suplicante em doze meses gravitaria em torno de 1.116Kwh, e nunca em 5.400Kwh. A conjugao de tais circunstncias caracteriza, a meu juzo, a presena do alegado fumus boni iuris. Relativamente ao periculum in mora, observo-o igualmente presente em face da j consumada ameaa de suspenso no fornecimento de energia eltrica, bem jurdico essencial nos dias atuais. Com efeito, a mera possibilidade de ser interrompido o fornecimento de energia a um consumidor a partir de meras conjecturas de consumo desviado j se mostram suficientes para evidenciar os possveis, seno provveis prejuzos financeiros e pessoais a serem suportados pelo suplicante e por seus familiares. E o perigo da demora se mostra tanto maior quando confrontado com a verossimilhana de que o pretenso dbito seja fruto de mera presuno de fraude na aferio do consumo de energia do suplicante. Isto posto, ante os fundamentos fticos e jurdicos acima explicitados, defiro tutela liminar em favor da parte autora, e assim procedo com amparo no art. 273, 7 do CPC, razo por que determino C. que providencie no prazo mximo de 24hs para que o fornecimento de energia eltrica da unidade consumidora n 1312028-0 seja restabelecido em 24hs, sob pena de suportar multa diria equivalente a 10 (dez) salrios mnimo em caso de violao determinao ora exarada. Proceda-se a expedio do competente mandado de intimao, o qual deve ser cumprido com a necessria urgncia. Implementada a tutela de urgncia ora deferida, voltem-me conclusos para fins de saneamento. Intimem-se as partes e seus respectivos patronos. Expedientes necessrios. Crates, 20 de abril de 2006. Magno Gomes de Oliveira Juiz de Direito

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Ao Demolitria
DECISO INTERLOCUTRIA MONOCRTICA Cuida-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo, interposto por C. E I. D. L., em oposio deciso prolatada pelo Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Fortaleza, nos autos do Processo n . (Ao Ordinria), proposta por A. S. D. C., nos seguintes termos (fls. 45/47):
Efetivamente assiste razo promovente na sua pretenso, pois ficou evidenciada diante das provas apresentadas, a verossimilhana do alegado, comportando a antecipao da tutela pretendida, inclusive pela desobedincia ao Cdigo de Obras e Posturas do Municpio de Fortaleza. [] Entendo que se encontram presentes o periculum in mora e o fumus boni juris, haja vista que a demora na concesso da tutela poder implicar em danos irreparveis promovente, que poder ter prejuzos segurana, ao sossego e sade dos que habitam o imvel. Isto posto, hei por bem, na forma do art. 273 do C.P.C, deferir o pedido de tutela antecipada, determinando inaudita altera pars, a intimao dos promovidos, por mandado, para suspender imediatamente a realizao da obra (demolio) no local, at que o imvel da promovente, localizado na R. R. L. n., J. T., seja isolado com telas ou outro material indevassvel, ou disponibilize um outro imvel, s suas expensas, inclusive as despesas de mudana, em padro compatvel, enquanto durarem os servios de demolio, sob pena de incorrer numa multa no valor de R$ 1.000,00 (Um mil reais), por dia de descumprimento, na forma do art. 461, 5 do C.P.C.

Na inicial ordinria cuja cpia encontra-se acostada s fls. 16/26, a ento agravada aduz que o seu quadro de sade bastante debilitado, razo pela qual recebe atendimento na forma homecare. Informa, ainda, que fora surpreendida sem aviso prvio com a demolio dos imveis vizinhos a sua residncia e que passou a sofrer, em consequncia da referida obra, com o barulho infernal, alm da incontrolvel poeira que sai dos imveis e da rea demolida (fls. 19). Irresignada, a promovente aforou ao ordinria com pedido de antecipao de tutela, pugnando, liminarmente, a suspenso dos servios demolitrios dos imveis vizinhos a casa da promovente localizada nesta urbe na R. R. L. n ., at que a mesma seja isolada com telas ou outro material indevassvel, livrando-a da poeira e outros efeitos danosos (fls. 25). Deciso de fls. 45/47 concedendo a medida nos termos em que requestada.

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Interposto tempestivamente o instrumento de agravo, sustenta o recorrente que a retrocitada deciso, se mantida, possui o condo de causar parte ora suplicante leso grave e de difcil reparao, vez que no obstante o imvel da agravada ser totalmente murado e protegido, dispensando assim o isolamento requerido, a demandada possui alvar expedido pelo Municpio de Fortaleza, autorizando o procedimento em comento. Ademais, afirma que no houve descumprimento da legislao atinente ao assunto Cdigo de Obras e Posturas do Municpio de Fortaleza, haja vista que: i) no h previso legal para que os vizinhos sejam notificados acerca da demolio, nos parmetros em que realizada; ii) a ausncia de tapumes se justifica pela prescindibilidade dos mesmos, uma vez que a Lei n 5.530/81, em seu art. 29, somente toma-os por necessrios quando tratar-se de demolio superior a 03 (trs) metros de altura, o que aduz o agravante no ser o caso. Por fim, consigna que inexiste qualquer violao ao direito de vizinhana previsto no Cdigo Civil e que a manuteno da medida, nos termos em que deferida, causa srios prejuzos ao demandado, tais como o atraso no cronograma das obras e possvel expirao do prazo de licena concedida por esta Municipalidade. o relato. Decido. Inicialmente, cumpre destacar que a aferio do efeito suspensivo no agravo de instrumento, conforme preceituam os arts. 527, III e 558 do Cdigo de Processo Civil, tem como pressuposto a relevncia da fundamentao e a ocorrncia de iminente leso grave e de difcil reparao, quesitos estes amplamente evidenciados pelo ora insurgente. A potencialidade da leso descrita configura-se ante o fato de que o decisrio que ora se pretende sobrestar, ao determinar a suspenso das obras j iniciadas, no atenta para os preceitos encartados na norma de regncia, qual seja, o Cdigo de Obras e Posturas do Municpio de Fortaleza. Conforme aduzido na exordial recursal, o art. 29 da Lei Municipal n 5.530/81 de fato prev que ser obrigatria a colocao de tapumes, sempre que se executarem obras de construo, reconstruo, reforma ou demolio, ressalvando, em seu 4, que referida previso no se aplica aos muros, grades ou obras com menos de 3,00m (trs metros) de altura. Assim que, analisando as fotos anexadas pela agravada no processo de 1 grau, as quais dormitam s fls. 34/40 dos presentes autos, percebe-se nitidamente que o procedimento demolitrio em destaque afigura-se perfeitamente na hiptese do 4, do art. 29 do Cdigo de Obras e Posturas do Municpio de Fortaleza, vez que os imveis a serem demolidos constituem-se to somente de 1 (um) pavimento que, por bvio, no conta com altura superior a 3 (trs) metros. No que tange ausncia de comunicao vizinhana acerca da realizao

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dos procedimentos supra transcritos, verifico outrossim que a agravante no descumpriu as previses da lei municipal em lia, considerando inexistir previso legal para tanto. Por estas razes, em uma anlise perfunctria, evidencia-se que o procedimento demolitrio seguiu todos os trmites previstos na referida legislao, no malferindo, de fato, qualquer direito de vizinhana. Assim que inexiste sustentculo jurdico suficiente a corroborar a suspenso de tal medida concedida em 1 grau, posto que os requisitos necessrios para tanto no foram preenchidos. Ora, no h falar-se em periculum in mora e fumus boni juris quando o caso, na verdade, se trata de mero dissabor experimentado pela agravada. Neste sentido, a jurisprudncia ptria unssona ao aplicar o entendimento de que o simples aborrecimento causado pelo cotidiano no suficiente a ponto de preencher os requisitos necessrios a concesso de uma liminar. Por consentneo, ausentes os requisitos legais para o deferimento da medida, consubstanciados no fumus boni iuris e no periculum in mora, a referida pretenso pugnada em 1 grau no merece prosperar. Por fim, impende ressaltar que a perpetuao de tal situao possui o condo de gerar prejuzos ao agravante, mormente a possvel expirao da licena demolitria outorgada pelo Municpio de Fortaleza, assim como os inegveis prejuzos causados em decorrncia do atraso no cronograma das atividades do ora suplicante. Deste modo, vislumbrando a presena dos requisitos ensejadores, e em atendimento ao disposto nos arts. 527, III e 558 do Cdigo de Processo Civil, concedo o efeito suspensivo suplicado, para o fim de sobrestar a deciso de fls. 45/47. Comunique-se ao Juzo da causa, requisitando-se as informaes pertinentes. Intime-se o agravado, por seu patrono judicial (art. 236 do CPC), para fins do preceituado no art. 527, V, parte final, do referido Diploma Legal. Fortaleza, 18 de novembro de 2011. Ernani Barreira Porto Desembargador Relator

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Ao Ordinria de Obrigao de Fazer - Fornecimento de Material Especial Para Realizao de Cirurgia Urgente - Negativa do Plano de Sade
Cls. R. hoje. Cuidam os autos de Ao Ordinria de Obrigao de Fazer ajuizada por _________________ contra ________________, ambas qualificadas s fls. Assevera a postulante que est a litigar sob o plio da gratuidade da Justia que usuria do plano de sade da r e que, tendo sido acidentada, submeteuse a tratamento cirrgico, estando a necessitar de outra operao. Para a realizao da nova cirurgia a que ter de se submeter, salienta, o seu mdico assistente enviou r pedido de autorizao do material necessrio, tendo esta ltima recusado o fornecimento do denominado GEL PLAQUETRIO RICO EM FATORES DE CRESCIMENTO (SEFC). Objetivando ver a demandada compelida ao fornecimento do equipamento referido, ela diz, viu-se forada a ajuizar a presente ao, requerendo antecipao de tutela no sentido de que ela, suplicada, autorize tudo que for necessrio sade da requerente, seja de que complexidade for, para o procedimento cirrgico prescrito pelo mdico solicitante, em especial o fornecimento do material referido. A inaugural veio acompanhada dos documentos de fls. e fls. Relatei. Decido. A documentao com a qual a postulante instruiu o seu pedido evidencia que, efetivamente, ela j se submeteu a um procedimento cirrgico para correo de fratura em seu ombro direito. Verifica-se, ainda, dos mesmos documentos, que, sendo portadora de pseudo artrose de mero direito com extensa falha ssea diafisria... associada a leso do nervo radial do mesmo lado, a requerente est necessitando reconstruo cirrgica com a mxima brevidade possvel (v. o relatrio mdico de fls.). Mostra, tambm, o relatrio invocado, que, na nova cirurgia a que ter a suplicante de se submeter, ser utilizada grande quantidade de enxerto sseo autlogo (do prprio indivduo) retirado das cristas ilacas direita e esquerda, anterior e posterior, bem como a fixao por placa especialmente confeccionada para esta fratura..., para garantir a estabilizao adequada da mesma.

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Justificando a necessidade da utilizao do material que solicitou, o mdico firmatrio do Relatrio de que se vem tratando esclareceu, que
Atualmente, o uso de complementos biolgicos ao procedimento cirrgico vem aumentar as chances de xito operatrio, diminuir o trauma iatrognico, reduzir o tempo de cirurgia e o risco de infeco (comprovados cientificamente). O uso de fatores de crescimento acelera a incorporao do enxerto sseo e diminui a necessidade de volumosa quantidade do mesmo, devendo permitir a abordagem de apenas uma hemipelve para aquisio do osso autlogo.

Inostante a clareza das razes invocadas por aquele cirurgio, a r proclamou, no exame que fez da solicitao que lhe foi dirigida, entender NO JUSTIFICADO o uso do material questionado. Ora, ningum mais do que o mdico haver de saber o que necessrio ou no para a recuperao do paciente. E ao lado disso, no se perca de vista a responsabilidade daquele profissional nas declaraes que presta. Assim, vlido supor que se foi requisitado o equipamento em questo porque se faz imperiosa ou, na pior das hipteses, recomendvel, a sua utilizao. At porque seria absurdo admitir que um mdico indicasse a necessidade do uso do material tal ou qual, s por prazer. Ao lado disso, ningum ignora a verdadeira averso das Seguradoras, de um modo geral, a dar atendimento sua clientela. Prova disso est no amontoado de aes que contra todas elas esto a tramitar na Justia brasileira, sempre tendo como objeto o pagamento de benefcios via de regra devidos e por elas no reconhecidos. Isso fato pblico e notrio. Apreciando situao assemelhada dos autos, o douto Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, muito recentemente, decidiu assim:
Rito Ordinrio. Negativa de cobertura da Seguradora para o fornecimento do stent necessrio cirurgia de emergncia... No admissvel que seja negado ao segurado o fornecimento de prteses ou rteses ligadas ao ato cirrgico principal, coberto pelo seguro, por ser ineficaz a cobertura do seguro sade que se restringe apenas internao e interveno cirrgica, sem o fornecimento do material indispensvel ao prprio procedimento cirrgico. Nulidade da clusula que exclui da cobertura a rtese que integra, necessariamente, cirurgia ou procedimento coberto por plano ou seguro de sade (Ap. Cvel n. 2007.001.34061, julg. Em 06.03.08).

Em outra oportunidade, julgando, agora, a sua Ap. Cvel n. 2007.001.49448, aquele mesmo respeitado Sodalcio proclamou, que

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Civil e Processual Civil. Plano de Assistncia Sade. Relao de consumo. Displasia mamria. Paciente submetida retirada de ndulos com colocao de prtese mamria. Queda. Ruptura dos implantes. Necessidade de cirurgia para substituio. Cobertura. Se a utilizao de determinado material decorre do prprio ato cirrgico coberto pelo plano de sade, no pode a prestadora de servios mdicos valer-se de determinada clusula que probe, abusivamente, o seu fornecimento, que se inclui, como bvio, no tratamento coberto.

Ex positis, concedo a tutela parcialmente requestada, determinando promovida fornea o equipamento cirrgico necessrio cirurgia da autora, ao qual negou cobertura, fixando a multa diria de R$ 1.000,00 (hum mil reais) para a hiptese do no cumprimento desta deciso. Dos termos da presente seja intimada a r, na pessoa de seu representante legal, por mandado, a ser cumprido em regime de urgncia, devendo, na mesma oportunidade, ser citada para que conteste a ao, querendo, no prazo legal. Exp. e Int. Fortaleza, 2 de fevereiro de 2009 Ana Luiza Barreira Secco Amaral Juza de Direito

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Ao Popular - Contribuio Sindical


DECISO T. G. d. B. F., M. V. F. de H., V. C. d. M., N. d. M. S. D., A. D. d. S. V. J. S., E. B. A. e V. M. d. S., j qualificados na inicial, ajuizaram a presente ao popular, com pedido de liminar, em face do Municpio de Ipaumirim Cear, tambm qualificado nos autos do processo em epgrafe. Disseram que em julho de 2010 foi suspenso o desconto em folha da mensalidade dos filiados ao Sindicato dos Servidores Pblicos Municipais de Ipaumirim e consequentemente no houve seu respectivo repasse como acontecia h anos. Aduziram que, embora instados a se manifestarem por ofcio, nem o Prefeito Municipal de Ipaumirim, nem seu assessor jurdico explicaram o motivo pelo qual houve a suspenso do desconto em folha da mensalidade do Sindicato dos Servidores Pblicos Municipais de Ipaumirim. Ao final, requereram, em sede de liminar, por estarem preenchidos os requisitos legais, a suspenso do ato administrativo ilegal praticado pelo gestor municipal, determinando-se com consequncia o retorno do desconto em folha de pagamento da mensalidade de todos os servidores filiados, a partir da prxima folha de pagamento posterior sua intimao, com o respectivo repasse para entidade sindical, sob pena de multa diria, a qual dever ser confirmada em definitivo quando da sentena, sem prejuzo da condenao nos nus da sucumbncia. Requereram tambm a intimao do Ministrio Pblico do Estado do Cear, seja pela Procuradoria Geral de Justia, seja pela Promotoria de Justia da Comarca de Ipaumirim, para que tome as providncias cabveis. A petio veio instruda com os documentos de fls. 26/143. o relatrio. A Constituio da Repblica de 1988 diz em seu artigo 5, inciso LXXIII, que qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. No caso, os requerentes so cidados, porque esto em pleno gozo de seus direitos polticos, preenchendo o requisito subjetivo da ao popular, como se depreende das cpias dos ttulos de eleitores e das respectivas certides de quitao eleitoral. Por sua vez, pretendem sustar os efeitos de ato administrativo tido por

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ilegal lesivo moralidade administrativa, preenchendo o requisito objetivo da presente ao, restando analisar os requisitos da liminar pleiteada, a saber: fumus boni juris e periculum in mora. A fumaa do bom direito est evidenciada, na medida em que o Municpio de Ipaumirim, por seu representante legal, no poderia, sem nenhum motivo plausvel, interferir na organizao financeira do Sindicato dos Servidores Pblicos Municipais de Ipaumirim, ao suspender o desconto e o respectivo repasse da mensalidade de todos os filiados dessa entidade sindical desde julho deste ano. Essa vedao, que, em sua essncia, garante a liberdade sindical, constitucional (CR/88, art. 8, caput, e I), ao passo que a obrigao da municipalidade requerida do desconto na mensalidade dos filiados, incluindo os requerentes, e do repasse respectiva entidade sindical legal, mais precisamente disposta no artigo 9, caput e pargrafo 1, da Lei Municipal n 122, de 21 de maio de 2009 (ver fl. 123). Ressalte-se que o municpio requerido, enquanto empregador, no est respeitando o disposto no artigo 545 do Consolidao das Leis Trabalhistas CLT, j que se deduz dos contra-cheques que acompanham a inicial que os servidores requerentes so celetistas. J o perigo na demora tambm est patente, uma vez que, no sendo desde j deferida a liminar, a municipalidade requerida continuar inerte no sentido de anular de ofcio seu prprio ato administrativo ilegal (Smula n 473 do Supremo Tribunal Federal), que suspendeu o desconto da mensalidade dos filiados requerentes e o respectivo repasse entidade sindical, malferindo s escncaras o princpio constitucional da moralidade administrativa (CR/88, art. 37, caput). Ante todo o exposto, defiro a liminar requerida na inicial, para determinar que o Municpio de Ipaumirim, por seu representante legal, suspenda imediatamente os efeitos de seu ato administrativo, que determinou a suspenso dos descontos em folha de pagamento das mensalidades dos filiados do Sindicato do Servidores Municipais de Ipaumirim e dos respectivos repasses entidade sindical, retornando-se ao status quo ante, a partir da prxima folha de pagamento, sob as penas da lei. Cite-se o requerido, nos termos legais (CPC, arts. 285, 319 e 188). Intimem-se, inclusive o Ministrio Pblico. Expedientes necessrios. Cumpra-se. Ipaumirim, 14 de setembro de 2010. Leonardo Afonso Franco de Freitas Juiz de Direito

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ACP Suspenso de Atividades Empresariais


DECISO INTERLOCUTRIA Cuidam os autos de Agravo de Instrumento interposto pela empresa N. I. E D. D. A. L., em sede de Ao Civil Pblica ajuizada pelo M. P. d. E. d. C. P. d. J. d. M. A. d. C. d. M. (processo n .). Pretende, a agravante, a concesso do efeito suspensivo suspendendo a deciso singular acostada, por cpia ao presente recurso, exarada pela MMa. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Maracana, que deferiu liminar inaudita altera pars suspendendo as atividades da ora agravante. Sopesa que a atitude da MMa. Juza causa enormes prejuzos no s recorrente, mas tambm aos funcionrios da empresa e sociedade em geral, uma vez que os dejetos reciclados pela recorrente no podem ser despejados em lixo, pois contaminaro o solo. Por outro lado a deciso foi concedida sem a oitiva da ora agravante e com base em declarao falsa prestada pelo ente pblico, o que no poderia ocorrer. Em suma, a agravante sustenta a necessidade da concesso do efeito suspensivo ao presente recurso, ante a iminncia de prejuzo parte Agravante. Requer a aplicao do art. 527, III, do Cdigo de Processo Civil. o relatrio. Compulsando com ateno estes flios, verifica-se, sem maiores delongas, que o efeito suspensivo da deciso vergastada medida que se impe, ante o poder geral de cautela, e no af de evitar um prejuzo ainda maior aos litigantes. Com efeito, prescreve o art. 527, III, do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, que, distribudo o agravo de instrumento, se no for caso de indeferimento liminar, poder o relator atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558 do CPC), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso. Tratando o caso em comento de pedido de efeito suspensivo, impende observar a existncia das condies previstas no art. 558, da Lei Adjetiva Civil, quais sejam: a) relevncia da fundamentao e b) matria envolvendo priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea ou outros casos dos quais possa resultar leso grave ou de difcil reparao.

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Ressalte-se que a presena de apenas uma delas no justifica o deferimento da medida, sendo mister a concomitncia de ambas. No caso concreto, deve a parte agravante impugnar a deciso com argumentos consistentes e relevantes, demonstrando o risco que representa a medida garantia do seu direito, conforme leciona Humberto Theodoro Jnior:
No basta, pois, a afirmao pura e simples (...) que o agravante pode sofrer prejuzo com a medida judicial atacada. A pretenso dever, desde logo, manifestar-se como escorada em motivos reveladores de fundamentos convincentes e relevantes, capazes de evidenciar a verossimilhana do direito da parte e a intensidade do risco de leso sria (isto , de dano grave e de difcil reparao). (Curso de Direito Processual Civil. 37. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 516).

No mesmo sentido, o Superior Tribunal de Justia vem-se pronunciando: A jurisprudncia desta Corte consagrou entendimento no sentido de admitir o cabimento de medida cautelar para sustar os efeitos de recurso especial ou de agravo de instrumento interposto contra a sua inadmisso somente em casos excepcionais, em que manifesto o risco de dano irreparvel e inquestionvel a relevncia do direito. (Agravo Regimental na Medida Cautelar n 9.243/MG, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, julgado em 17.02.2005, DJ 07.03.2005, p. 139). Em anlise precria, prpria deste momento processual, evidencia-se a verossimilhana das alegaes da parte agravante. Pelo que podemos inferir do pleito isto sem adentrar ao mrito da questo, claro , que as razes indicadas pela recorrente so referentes ao fechamento total de suas atividades, causando prejuzos de ordem comercial, funcional e social. Comercial porque teve ceifado o seu funcionamento e por isso no far a venda de seus produtos. Funcional porque os funcionrios certamente ficaro sem emprego e sero demitidos por justa causa, ante a paralisao, por deciso judicial, de suas atividades. Social porque os dejetos reciclados pela empresa no podero ser jogados em lixo, e, certamente, o prejuzo ao meio ambiente ainda maior. De acordo com a regra legal acima invocada, a suspenso deve ser deferida sempre que houver prova de que a deciso recorrida importar em prejuzos de difcil reparao e, ainda, quando for relevante a fundamentao encetada pelo interessado. A relevncia da fundamentao a que alude o texto legal em exame traduz-se na demonstrao de argumentos capazes de convencer, pelo menos em juzo superficial, que a deciso atacada no deu o melhor desate lide e que, por isso, no pode surtir imediatamente os seus efeitos.

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De fato, para obter o efeito suspensivo em questo, no basta que o interessado se queixe do dano que poder advir da execuo da deciso recorrida, sendo necessrio trazer a lume fundamentos relevantes, de cujo exame resulte a convico, ainda que sumria, de que a deciso no est apta a produzir, desde j, os efeitos que dela se espera. In casu, a pretenso da agravante veio respaldada na alegao de que a suspenso das atividades da recorrida redundar prejuzos para ela, prejuzos estes que, realmente, se mostram evidentes, no obstante tenha tomado, ela, cincia dessa possibilidade desde o procedimento administrativo que j se desenrola desde o ano de 2007, exercendo, a meu ver, a recorrida um papel relevante em prol do meio ambiente, situao esta que ainda no foi objeto de apreo pela diligente juza prolatora do decisum invectivado, sendo prudente e melhor para o destrame do feito, a concesso do efeito suspensivo. Vejamos alguns precedentes neste sentido:
EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. MEDIDA CAUTELAR PARA ATRIBUIR EFEITO SUSPENSIVO A ACRDO DE SEGUNDO GRAU. EXISTNCIA DOS PRESSUPOSTOS DO FUMUS BONI JURIS E DO PERICULUM IN MORA. PENHORA SOBRE O FATURAMENTO DA EMPRESA. IMPOSSIBILIDADE. 1. MEDIDA CAUTELAR NO INTUITO DE ATRIBUIR EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO, PARA FINS DE GARANTIR REQUERENTE NO SER COMPELIDA A PENHORA DE 20% (VINTE POR CENTO) SOBRE O SEU FATURAMENTO. 2. O PODER GERAL DE CAUTELA H QUE SER ENTENDIDO COM UMA AMPLITUDE COMPATVEL COM A SUA FINALIDADE PRIMEIRA, QUE A DE ASSEGURAR A PERFEITA EFICCIA DA FUNO JURISDICIONAL. INSERE-SE A A GARANTIA DA EFETIVIDADE DA DECISO A SER PROFERIDA. A ADOO DE MEDIDAS CAUTELARES (INCLUSIVE AS LIMINARES INAUDITA ALTERA PARS) FUNDAMENTAL PARA O PRPRIO EXERCCIO DA FUNO JURISDICIONAL, QUE NO DEVE ENCONTRAR OBSTCULOS, SALVO NO ORDENAMENTO JURDICO. 3. O PROVIMENTO CAUTELAR TEM PRESSUPOSTOS ESPECFICOS PARA SUA CONCESSO. SO ELES: O RISCO DE INEFICCIA DO PROVIMENTO PRINCIPAL E A PLAUSIBILIDADE DO DIREITO ALEGADO (PERICULUM IN MORA E FUMUS BONI IURIS), QUE, PRESENTES, DETERMINAM A NECESSIDADE DA TUTELA CAUTELAR E A INEXORABILIDADE DE SUA CONCESSO, PARA QUE SE PROTEJAM AQUELES BENS OU DIREITOS DE MODO A SE GARANTIR A PRODUO DE EFEITOS CONCRETOS DO PROVIMENTO JURISDICIONAL PRINCIPAL. 4. EM CASOS TAIS, PODE OCORRER DANO GRAVE PARTE, NO PERODO DE TEMPO QUE MEDIAR ENTRE O JULGAMENTO NO TRIBUNAL

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A QUO E A DECISO DO RECURSO ESPECIAL, DANO DE TAL ORDEM QUE O EVENTUAL RESULTADO FAVORVEL, AO FINAL DO PROCESSO, QUANDO DA DECISO DO RECURSO ESPECIAL, TENHA POUCA OU NENHUMA RELEVNCIA. 5. H, EM FAVOR DA REQUERENTE, A FUMAA DO BOM DIREITO (DECISES MAIS RECENTES DESTA CORTE NO SENTIDO DE NO SER POSSVEL A PENHORA SOBRE O FATURAMENTO DE EMPRESA) E EVIDENTE O PERIGO DA DEMORA (A IMEDIATA EXECUO DO DECISUM A QUO, DETERMINANDO-SE A PENHORA NA EMPRESA SUPRA, COM PREJUZOS INCALCULVEIS MESMA). 6. TAIS ELEMENTOS, POR SI S, DENTRO DE UMA ANLISE SUPERFICIAL DA MATRIA, NO JUZO DE APRECIAO DE MEDIDAS CAUTELARES, CARACTERIZAM A APARNCIA DO BOM DIREITO. 7. A BUSCA PELA ENTREGA DA PRESTAO JURISDICIONAL DEVE SER PRESTIGIADA PELO MAGISTRADO, DE MODO QUE O CIDADO TENHA CADA VEZ MAIS FACILITADA, COM A CONTRIBUIO DO PODER JUDICIRIO, A SUA ATUAO EM SOCIEDADE, QUER NAS RELAES JURDICAS DE DIREITO PRIVADO, QUER NAS DE DIREITO PBLICO. 8. MEDIDA CAUTELAR PROCEDENTE.(STJ - MEDIDA CAUTELAR N 4.753 - SP (2002/0019454-6) - RELATOR : MINISTRO JOS DELGADO. V.U.). PROCESSUAL CIVIL - AO DE INDENIZAO - TRANSPLANTE DE RIM MALSUCEDIDO - TUTELA ANTECIPADA - APELAO RECEBIDA EM AMBOS OS EFEITOS - EXCEPCIONALIDADE DOS EFEITOS DA ANTECIPAO PARA GARANTIR PAGAMENTO DE PENSO INDISPENSVEL SOBREVIVNCIA DO APELADO INAPLICABILIDADE, NO CASO, DO ARTIGO 1 DA LEI N 9.494 DE 1.997. A Lei n 9.494/97 (artigo 1) deve ser interpretada de forma restritiva, no cabendo sua aplicao em hiptese especialssima, na qual resta caracterizado o estado de necessidade e a exigncia de preservao da vida humana, sendo de se impor a antecipao da tutela, no caso, para garantir ao apelado o tratamento necessrio sua sobrevivncia. Deciso consonante com precedentes jurisprudenciais do STJ. Recurso improvido. (STJ - REsp 275.649/SP, Rel. Min. Garcia Vieira, DJU de 17/09/2001).

Atento, pois, ao poder geral de cautela que soi acontecer em casos desta natureza, e, ainda, no adentrando ao mrito da interpretao dada pela MM. Togada Singular, a concesso do efeito suspensivo ao recurso medida salutar, tendo-se em vista estar sendo discutido um direito expressamente garantido por lei, tornando-se prudente evitar-se o fechamento de uma empresa que trabalha, inclusive, em prol do meio ambiente, sendo que ceifar suas atividades pode vir a lhe causar prejuzos incalculveis. Ex positis, configurados os requisitos elencados no art. 558 do CPC, determino a suspenso dos efeitos da deciso agravada, at ulterior deliberao desse juzo.

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Remeta-se ofcio ao MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Maracana, informando-lhe acerca da presente deciso e, ato contnuo, requisitandolhe informaes acerca do feito, informes estes que devem ser prestados no prazo de 10 (dez) dias, nos termos do art. 527, IV, do CPC. Na mesma oportunidade, intime-se o agravado para apresentar contrarrazes, no prazo que lhe confere a Lei Adjetiva Civil. Expedientes de estilo. Fortaleza, 13 de dezembro de 2011. Jucid Peixoto do Amaral Desembargador Relator

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Ao Direta de Inconstitucionalidade - Lei Municipal


DECISO MONOCRTICA Vistos e examinados s os autos do processo suso epigrafado. 1. RELATRIO. Cuida-se de ao direta de inconstitucionalidade com pedido de medida cautelar manejada pela Excelentssima Doutora P. G. J., na qualidade de Chefe do Ministrio Pblico do Estado, objetivando a decretao da inconstitucionalidade da Lei n. 9.780, de 10 de junho de 2011, do Municpio de Fortaleza, que disps sobre a adequao dos vencimentos-base dos servidores do Ncleo de Atividades Especficas de Educao, do Plano de Cargos, Carreiras e Salrios do Ambiente especialidade Educao do Municpio de Fortaleza, Lei n. 11.738/08. Segundo se desprende da pea prtico de fls. 01/27, aduz a autoridade promovente que o ato normativo local impugnado carreia violao ao artigo 15, inciso I, artigo 26, artigo 38, inciso I, artigo 60, 1, inciso I, e artigo 154, caput, todos da Constituio do Estado do Cear, alm de implicar afronta ao artigo 40, 1, inciso I, e 2 e ao artigo 76, inciso I, da Lei Orgnica do Municpio de Fortaleza, bem assim ao artigo 61, 1, inciso II, alnea a, e ao artigo 63, inciso I, da Constituio Federal. Em seu arrazoado vestibular, argumenta a autoridade requerente que, por oportunidade da tramitao do Projeto de Lei n. 0175/2011, da autoria da Chefe do Executivo Municipal de Fortaleza, a Cmara Municipal de Fortaleza promoveu alteraes significativas em seu teor, que redundaram na total desfigurao do projeto de lei original, com inobservncia s regras de iniciativa legislativa e ao devido processo constitucional legislativo. Aduz, nesse compasso, que as propostas de Emendas Legislativas ao projeto de lei suso referenciado no poderiam acarretar aumento de despesas ao Executivo Local, sob pena de afronta ao princpio da separao dos poderes. Sustenta, nesta perspectiva, que a Lei n. 9.780, de 10 de junho de 2011 materialmente inconstitucional. Prossegue alegando haver incompatibilidade vertical entre o diploma legislativo impugnado nesta actio e as normas que lhe so hierarquicamente superiores, notadamente as Constituies Federal e Estadual, a traduzir a invalidade do ato normativo atacado. Assevera que a lei municipal objurgada padece de vcio formal de 129

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inconstitucionalidade, vez que no observou a ritologia estampada no Regimento Interno da Cmara Municipal de Fortaleza e na Lei Orgnica do Municpio de Fortaleza. Nesse diapaso, sustentando sua legitimidade para a propositura da ao constitucional em tablado, nos termos do art. 111 do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado, requesta, cautelarmente, a suspenso da Lei Municipal n. 9.780, de 10 de junho de 2011, para que, ao final, seja declarada a sua inconstitucionalidade, por afronta s normas paradigmticas elencadas na pea prtico. o que importava relatar. 2. FUNDAMENTAO. Antes do adentramento na matria de mrito encartada na vertente ao direta de inconstitucionalidade, imperioso aquilatar, na espcie, a existncia dos requisitos processuais de existncia e validade da ao em destrame, bem como das suas condies de admissibilidade. Ressalto que compete ao relator, conforme o regramento estampado no artigo 4, caput, da Lei Federal n. 9.868/1999, indeferir a petio inicial inepta, no fundamentada ou manifestamente improcedente. E, a partir do cotejo dos autos, evidencio, sem maiores dificuldades, que a actio sob exame no atende, a despeito da argumentao escandida na pea exordial, uma das condies para a propositura da ao, qual seja, a legitimidade ativa ad causam, porquanto no constar a autoridade promovente no rol de legitimados autorizados a impugnar os atos normativos municipais, nos termos do artigo 127, incisos V e VI, da Constituio Estadual. Explico. Como j relatado, a pretenso veiculada na ao em destrame a declarao da inconstitucionalidade da Lei Municipal n. 9.780, de 10 de junho de 2011 que, dentre outras providncias, instituiu a adequao dos vencimentos-base dos servidores do Ncleo de Atividades Especficas de Educao, do Plano de Cargos, Carreiras e Salrios do Ambiente especialidade Educao do Municpio de Fortaleza, Lei n. 11.738/08. Trata-se, portanto, de ato normativo municipal impugnado perante esta Egrgia Corte, tomando por parmetro normas das Constituies Estadual e Federal. Fixada essa baliza, cumpre relevar que a Constituio Estadual do Cear, ao fixar o rol de titulares da ao direta de inconstitucionalidade, f-lo nos termos do seu artigo 127, que reproduzo em sua inteireza, litteris:
Art. 127. So partes legtimas para propor a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo estadual, contestado em face desta Constituio, ou por omisso de medida necessria para tornar efetiva norma ou princpio desta Constituio:

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I - o Governador do Estado; II - a Mesa da Assemblia Legislativa; III - o Procurador-Geral da Justia; IV - o Defensor-Geral da Defensoria Pblica; V - o Prefeito, a Mesa da Cmara ou entidade de classe e organizao sindical, se se tratar de lei ou de ato normativo do respectivo Municpio; VI - os partidos polticos com representao na Assemblia Legislativa, ou, tratando-se de norma municipal, na respectiva Cmara; VII - o Conselho Estadual da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - organizao sindical ou entidade de classe de mbito estadual ou intermunicipal.

Consoante se v da norma suso reportada, resta clarividente que o legislador constituinte estadual valeu-se de peculiar critrio material de fixao dos legitimados para o exerccio do controle concentrado de constitucionalidade, autorizando, em sentido amplssimo e como regra geral, a impugnao da LEI e do ATO NORMATIVO ESTADUAIS por todos os legitimados apontados nos incisos I, II, III, IV, VII e VIII suso transcritos, em tudo guardada a pertinncia temtica. Em contrapartida, e como regra excepcional, limitou a refutao da validade constitucional das LEIS e ATOS NORMATIVOS MUNICIPAIS s figuras constitucionais do Prefeito, da Mesa da Cmara, do Partido Poltico com representao na respectiva Cmara Municipal e das entidades de classe e organizaes sindicais. Apesar da patente m-tcnica legislativa, hei de asseverar que, nos moldes entabulados no artigo 127, caput, combinado com seu inciso III, da Constituio Estadual Cearense, a legitimidade do Procurador Geral de Justia restringe-se propositura de ao direta visando ao controle de constitucionalidade apenas de lei ou de ato normativo estadual, contestado em face da prpria Constituio Estadual, mas no de lei municipal. Referida orientao, decerto, secundada por jurisprudncia desta Egrgia Corte, tal como se divisa, mutatis mutandis, pelos seguintes precedentes:
Ementa: DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. PROPOSITURA PELO CONSELHO ESTADUAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, SECO DO CEAR. LEI MUNICIPAL N. 8.672/2002. CONTRIBUIO PARA O CUSTEIO DE SERVIO DE ILUMINAO PBLICA. SUPOSTA VIOLAO A DISPOSITIVOS DA CONSTITUIO ESTADUAL. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. MATRIA DE ORDEM PBLICA. APRECIAO DE OFCIO. RECONHECIMENTO. EXTINO DO FEITO SEM RESOLUO DO MRITO (ART. 267, VI, CPC). Cuida-se, como se infere, de ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo CONSELHO ESTADUAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, SECO CEAR, visando a retirada do ordenamento jurdico da Lei Municipal n. 8.679/02 que instituiu a contribuio para o custeio do servio de iluminao pblica na capital alencarina prevista no art. 149-A da CF, por violao aos arts. 15, I, 28,

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III e 34, III da Constituio Estadual. A legitimidade da parte, condio do exerccio do direito de ao, matria de ordem pblica, podendo ser conhecida at mesmo de ofcio, em qualquer grau de jurisdio, visto que no acobertada pela precluso. Exegese do art. 267, 3, do CPC. Em recente e unnime deciso, entendeu o Plenrio desta Corte de Justia, nos termos do art. 127 caput c/c os incisos V, VI e VII, da Constituio Estadual, que o Conselho Estadual da OAB no tem legitimidade para propor ao Direta de Inconstitucionalidade de Lei Municipal supostamente violadora de dispositivos da Carta Magna Cearense. A legitimidade do referido Conselho, limita-se, to-somente, a propositura de ao visando o controle de constitucionalidade de lei ou de ato normativo estadual, contestado em face da prpria Constituio Estadual, o que no o caso. Ilegitimidade ativa ad causam reconhecida ex officio, para o fim de declarar a extino do feito, sem resoluo de mrito, em face da carncia de ao (art. 267, VI, do CPC). (TJCE. Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 2692091.2008.8.06.0000/0. Relator(a): FRANCISCO PEDROSA TEIXEIRA. rgo julgador: Tribunal Pleno. Data de registro: 26/04/2011). EMENTA: CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL - AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE PROPOSTA PELA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SECCIONAL DO ESTADO DO CEAR, COM O OBJETIVO DE QUESTIONAR A VALIDADE DE DISPOSITIVOS DE LEI QUE DISPE ACERCA DO IPTU DO MUNICPIO DE FORTALEZA (ARTIGO 1, INCISOS I E II DA LEI COMPLEMENTAR MUNICIPAL N. 73/2009) - FALTA DE LEGITIMIDADE ATIVA DO CONSELHO SECCIONAL DA OAB, PARA, NO CASO, ACIONAR A JURISDIO CONSTITUCIONAL, EM FACE DO DISPOSTO NO ART. 127, CAPUT, COMBINADO COM OS INCISOS V E VI, DA CONSTITUIO DO ESTADO DO CEAR - CARNCIA DE AO QUE SE RECONHECE COM A CONSEQUENTE EXTINO DO FEITO SEM RESOLUO DE MRITO NOS TERMOS DO ART. 267, INCISO VI, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. (TJCE. Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 2393-07.2010.8.06.0000/0. Relator(a): Des. FRANCISCO LINCOLN ARAJO E SILVA. rgo Julgador: Tribunal Pleno. Data do julgamento: 07.04.2011)

Deste ltimo aresto, da lavra do Excelentssimo Desembargador Francisco Lincoln Arajo e Silva, destaco o seguinte excerto:
[...] a norma posta no art. 127 - caput - da Constituio Estadual, estabelecendo a legitimidade da representao OAB para fins de ao direta de inconstitucionalidade, refere-se, to somente, ao caso de LEI ou ATO NORMATIVO ESTADUAL, no incluindo, por conseguinte, as LEIS ou ATOS NORMATIVOS MUNICIPAIS. que as LEIS ou ATOS NORMATIVOS MUNICIPAIS esto expressamente previstos em dispositivo especfico, ou seja, nos incisos V e VI, do mesmo artigo 127, caso em que, porm, a legitimidade ativa, para a propositura da respectiva AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE,

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titularizada, apenas, pelo Prefeito Municipal, pela Mesa da Cmara ou entidade de classe, organizao sindical, ou, ainda, por partido poltico com representao na respectiva Cmara, conforme se depreende da simples leitura do texto constitucional em comento.

Hei por bem esclarecer que a Constituio da Repblica, ao regular o exerccio do controle abstrato de constitucionalidade, concedeu poderes abrangentes ao legislador constituinte estadual para a instituio do rol de legitimao respectivo. Vedou-se, exclusivamente, a dispensao da titularidade do direito de ao a um nico rgo, na forma prevista no artigo 125, 2, da Constituio Federal. Da doutrina constitucional, trago colao o seguinte ensinamento do Excelentssimo Desembargador Fernando Luiz Ximenes Rocha, extrado da sua obra Controle de Constitucionalidade das Leis Municipais, litteris:
No que se refere aos legitimados a propor a ao direta genrica no campo dos Estados-membros, o constituinte federal deu amplos poderes aos entes federados, vedando-lhes to somente a possibilidade de conferir legitimidade para agir a um nico rgo, consoante preceitua o 2 do art. 125 do Estatuto Maior. Por conseguinte, os constituintes estaduais no ficaram adstritos ao preconizado no art. 103 da Constituio Federal, o que significa dizer que no esto obrigados a considerar como titulares da ao direta os rgos e entidades equiparveis aos elencados no mencionado dispositivo, embora ali se oferea, como alerta Jos Afonso da Silva, uma pauta que pode orientar o constituinte estadual. certo, igualmente, que o fato de o constituinte federal haver conferido aos Estados liberdade de indicar os legitimados a detonar o controle abstrato na rea estadual, sem paralelismo com o citado art. 103 da Carta Mxima, no significa possa o constituinte menor instituir na Constituio dos entes federados a ao popular constitucional, ou seja, estender essa legitimidade a todas as pessoas, pois, desse modo, estaria afastando-se do modelo federal.

Acrescento, por fim, e em relao ao mandamento insculpido no artigo 111 do Regimento Interno desta Egrgia Corte, tenho que sua aplicao deve ser norteada pela regra disposta no artigo 127 da Constituio do Estado. Eis a dico do dispositivo regimental:
Art. 111. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade: I - o Governador do Estado; II - a Mesa da Assemblia Legislativa; III - o Procurador-Geral da Justia;

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IV - o Defensor-Geral da Defensoria Pblica; V - o Prefeito, a Mesa da Cmara ou entidade de classe e organizao sindical, se se tratar de lei ou ato normativo do respectivo Municpio; VI - os partidos polticos com representao na Assemblia Legislativa, ou, tratando-se de norma municipal, na respectiva Cmara; VII - o Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - organizao sindical ou entidade de classe de mbito estadual ou intermunicipal.

Destarte, por fora dos precedentes firmados por esta Egrgia Corte, assoma por imponvel o reconhecimento da ilegitimidade do Procurador Geral de Justia para a impugnao, via controle constitucional abstrato, de atos normativos municipais, a exemplo da Lei Municipal n. 9.780, de 10 de junho de 2011, do Municpio de Fortaleza 3. DISPOSITIVO. Diante do exposto, em face da ilegitimidade ativa ad causam do Procurador Geral de Justia do Estado do Cear, indefiro a exordial de fls. 01/27, o que fao fulcrado no artigo 127, caput e incisos V e VI, da Constituio do Estado; no artigo 4, 1, da Lei n. 9.868/1999; e no artigo 295, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Fortaleza, 08 de julho de 2011 Francisco Sales Neto Desembargador Relator

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Alimentos - Gratuidade da Justia


DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento com pedido de efeito suspensivo interposto por C. A. A. A. em face da deciso da MM. Juza de Direito da Vara nica de Famlia e Sucesses da Comarca de Maracana, que indeferiu o pedido de gratuidade judiciria, nos autos da Ao de Exonerao de Alimentos (Processo n.). A douta juza a quo, em deciso interlocutria (fls. 111), afirmou que os beneplcitos da gratuidade da justia devem ser concedidos s pessoas pobres, o que no se coaduna com a situao do autor, que aufere renda em patamar acima da mdia nacional das pessoas comuns, consoante contracheques acostados, concluindo que a parte possui condies de arcar com as custas do processo, ainda mais por ter constitudo advogado particular. Por fim, determinou a intimao do requerente, ora agravante, para proceder ao preparo das custas processuais, no prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de cancelamento na distribuio, nos termos do art. 257 do Cdigo de Processo Civil. Irresignado com o decisum, interps o agravante o presente Agravo de Instrumento, alegando que est comprovada nos autos a sua incapacidade financeira de arcar com as despesas processuais, posto estar recebendo apenas a irrisria quantia lquida de R$ 2.658,19 (dois mil, seiscentos e cinquenta e oito reais e dezenove centavos), conforme demonstrado nos contracheques. o relatrio. Decido. Para efeitos de apreciao do pedido de efeito suspensivo formulado pelo agravante, cabe que se ingresse na anlise da presena dos requisitos autorizadores de tal medida, quais sejam, o fumus boni juris e o periculum in mora. Dessa forma, deve ser verificada a plausibilidade do direito do agravante e o receio de que a demora na prestao jurisdicional possa lhe causar um dano de difcil reparao. O ora agravante requereu, na ao originria, os benefcios da gratuidade judiciria, em conformidade com o artigo 4 da Lei 1.060/50, alegando no possuir condies de arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia. A magistrada a quo, inicialmente, determinou a intimao da parte agravante para que anexasse aos autos seus comprovantes de pagamentos, o que foi devidamente cumprido. No entanto, por entender que o agravante teria condies

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financeiras para arcar com o pagamento das custas processuais, indeferiu a gratuidade da justia, concedendo o prazo de 30 (trinta) dias para recolhimento das custas, sob pena de cancelamento da distribuio, nos termos do art. 257 do Cdigo de Processo Civil. Desta feita, a fim de analisar a plausibilidade do direito do agravante, h de se observar a legislao nacionalmente aplicada ao caso Lei 1.060/50. Nos termos previstos no art. 2 c/c art. 4 e seu pargrafo primeiro, da mencionada Lei, v-se que ser deferida a assistncia judiciria gratuita aos que comprovarem, mediante simples afirmao nos autos, que no tm condies de pagar as custas processuais e os honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, presumindo-se pobre aquele que afirmar essa condio nos autos. Veja-se:
Art. 2. Gozaro dos benefcios desta Lei os nacionais ou estrangeiros residentes no pas, que necessitarem recorrer Justia penal, civil, militar ou do trabalho. Pargrafo nico. Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. 1. Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais.

A magistrada, ao determinar que o agravante juntasse cpias de seus contracheques, a fim de analisar sua capacidade financeira, mormente por se tratar de um servidor pblico federal, perceptor, muitas vezes, de remuneraes elevadas quando comparadas com os demais trabalhadores do pas, achou por bem indeferir a assistncia judiciria, por considerar que os rendimentos do servidor eram bem acima da mdia nacional, embasando, ainda, seu indeferimento, no fato do agravante estar sendo representado por advogado particular. Nesse ltimo aspecto, equivocou-se a magistrada do entendimento predominante da doutrina e jurisprudncia ptria de que o mero fato do agravante ser patrocinado por advogado particular no tem o condo de, por si s, elidir a presuno de hipossuficincia que legalmente o cerca, na medida em que no se sabe em que termos foi firmado o contrato de prestao de servios jurdicos, no se podendo descartar a hiptese de ter sido o contrato firmado entre o promovente e seu causdico sem contraprestao, ou seja, de forma gratuita, ou atravs de um contrato de risco.

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Enfim, conjecturas como tais afastam a preciso e certeza que devem albergar toda e qualquer fundamentao de decises desse porte, as quais podem suprimir o direito constitucional do agravante de acessar o Poder Judicirio. No mesmo sentido, a simples anlise do valor bruto dos rendimentos do agravante, por si s, no significa que este possui condies de arcar com o pagamento dos emolumentos processuais, em detrimento dos prejuzos eventualmente suportados, porquanto no se tem possibilidade de aferir as despesas por ele efetuadas com sua nova famlia, incluindo esposa desempregada e filho de pouca idade, o qual, por si s, demanda grandes gastos com mensalidades escolares, vesturio, lazer, despesas mdicas, enfim, tudo suportado pelo agravante, com sua renda lquida de pouco mais de R$2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) mensais. Ou seja, embora o salrio bruto do promovente seja acima da mdia remuneratria nacional, sabe-se que este contraiu novo matrimnio, de onde adveio um outro filho, o que, de certo, majorou as despesas necessrias ao seu sustento e de seus dependentes. Ademais, demonstrou a parte, ainda, despesas mensais com emprstimos bancrios, planos de sade, contas de gua e luz, dentre outras, todas a seu encargo, de tal sorte que o seu rendimento bruto v-se por demais onerado por dvidas descontadas diretamente na fonte de recebimento de sua remunerao. Portanto, indeferir o benefcio da justia gratuita, afastando-se da presuno imposta pela Lei 1060/50, desrespeitar no somente tal comando legal como tambm com a garantia fundamental da inafastabilidade do controle jurisdicional, prevista no inciso XXXV, do artigo 5, da Constituio Federal, a qual dispe que A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, sempre no intuito de ser facilitado o acesso de todos Justia. Por todo o exposto, verifica-se presente o fumus boni juris. Quanto ao outro requisito indispensvel, o periculum in mora, constata-se tambm a sua presena no pleito recursal, consubstanciado nos prejuzos que suportar o agravante com as despesas processuais, consubstanciadas inicialmente nas custas pela propositura da ao, cujo valor chega aproximadamente a mil reais, podendo tal obrigao ensejar o comprometimento ou a supresso do pagamento de outros deveres da parte perante sua famlia e sua prole. Frise-se que no se destina o benefcio da gratuidade judiciria exclusivamente quelas pessoas que vivem o infortnio da misria absoluta, no se podendo condicion-lo apenas ao valor bruto dos rendimentos, tal qual fundamentou a magistrada, aliada a outras questes j elididas nesse julgado, mas sim a comprovao de que o pagamento das custas ir acarretar prejuzo ao autor e sua famlia, da forma por ele declarada. Precedentes:

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APELAO CVEL - IMPUGNAO ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA - PRESUNO JURIS TANTUM - NO COMPROVADA A AUSNCIA DE NECESSIDADE APELAO CONHECIDA E IMPROVIDA. 1 - Nos termos do artigo 2, pargrafo nico, da Lei 1.060/50, necessitado todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. 2 - A declarao de pobreza dotada de presuno juris tantum, ou seja, s pode ser desconstituda mediante prova em contrrio, em regra, a ser arguida pela parte adversa. 3 - O simples fato de o recorrido possuir renda no obsta a concesso dos benefcios da gratuidade judicial, uma vez que no se destina o referido benefcio somente quelas pessoas que vivem o infortnio da misria absoluta. 4 - Apelao conhecida e improvida. (Apelao 15092063200880600011; Relatora: SRGIA MARIA MENDONA MIRANDA; Comarca: Fortaleza; rgo julgador: 6 Cmara Cvel; Data de registro: 14/12/2011) AGRAVO RETIDO. CABIMENTO CONTRA DECISO PROFERIDA EM INCIDENTE DE IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA. REEXAME NECESSRIO E APELAO CVEL. IMPUGNAO GRATUIDADE DA JUSTIA REJEITADA. SERVIDOR PBLICO. REVISO DO REENQUADRAMENTO FUNCIONAL DECORRENTE DA LEI ESTADUAL 10.933/84. RELAO DE TRATO SUCESSIVO. NO CARACTERIZAO. PRESCRIO DO FUNDO DE DIREITO RECONHECIDA. PRECEDENTES DO STJ E DESTA CORTE. REEXAME NECESSRIO E APELO CONHECIDOS E PROVIDOS. 1. cabvel agravo retido interposto contra deciso que julga a impugnao ao valor da causa. Em se tratando de ao atravs da qual se pleiteia o pagamento de prestaes vencidas e vincendas por prazo indeterminado, para a atribuio do valor da causa h de se aplicar o art. 260 do CPC. Precedentes do STJ. Agravo retido provido. 2. A teor do art. 4, caput e 1, da Lei de Assistncia Judiciria, suficiente que a parte declare ser pobre, na acepo jurdica do termo, para que faa jus ao benefcio da gratuidade da justia, sendo certo que, no obstante a presuno que milita em seu favor seja juris tantum, sua impugnao deve estar fulcrada em prova cabal, no se prestando a desvanec-la meras ilaes infundadas. Ademais, no est o beneficirio da gratuidade da justia obrigado a ser assistido pela Defensoria Pblica, podendo, perfeitamente, constituir advogado, sem que isso desconfigure sua incapacidade financeira. Impugnao gratuidade da justia rejeitada. 3. No presente caso, a modificao no enquadramento funcional institudo pela Lei Estadual n 10.933/84, constituiu-se ato nico, de efeitos slidos e duradouros, de maneira que no houve uma obrigao continuada, renovada periodicamente, sendo descabido falar em relao de trato sucessivo. Houve, na verdade, uma atuao inequvoca da Administrao no sentido de transpor o servidor para determinado cargo, surgindo, com esse ato, o direito de ao. Adotado o critrio da actio nata, o prazo prescricional tem incio com a prtica desse ato, que explicita a negativa de um direito, no se justificando a inrcia do interessado a

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partir de ento. 4. Diante disso, inquestionvel a ocorrncia da prescrio quinquenal do fundo de direito, prevista no art. 1 do Decreto n 20.910/32. 5. Isto posto, conheo da remessa oficial e da apelao cvel interposta, para dar-lhes provimento, extinguindo o feito com resoluo do mrito, na forma do art. 269, inc. IV, do Cdigo de Processo Civil, devido ocorrncia da prescrio do fundo do direito do autor. (Apelao / Reexame Necessrio 45679182200080600000; Relatora: MARIA NAILDE PINHEIRO NOGUEIRA; Comarca: Fortaleza; rgo julgador: 2 Cmara Cvel; Data de registro: 09/12/2011) APELAO CVEL. CONCESSO DOS BENEPLCITOS DA JUSTIA GRATUITA. DESNECESSIDADE DE PROVA ACERCA DO ESTADO DE HIPOSSUFICINCIA. ART. 4 DA LEI N 1.060/50. ENTENDIMENTO DO COLENDO STJ E STF. APELATRIO CONHECIDO E PROVIDO. 1. Com relao concesso da assistncia judiciria, releva ponderar que este benefcio dado quele que, ao satisfazer custas processuais, compromete o prprio sustento ou o de sua famlia. Nestas hipteses a condio de pobreza ou miserabilidade da parte no relevante para a obteno deste benefcio, uma vez que a concesso se assenta na situao econmica da apelante e no prejuzo ocasionado com o pagamento das despesas decorrentes do processo. 2. Em se tratando de concesso da assistncia judiciria gratuita, o colendo Superior Tribunal de Justia perfilha entendimento no sentido de que basta a simples declarao do autor afirmando a sua hipossuficincia para que seja deferido o benefcio, ressalvado ao juiz rejeitar fundamentadamente o pleito, na forma do art. 4 da Lei n. 1.060/50. 3. O fato de a parte estar patrocinada por advogado particular no constitui fator impeditivo concesso dos benefcios da justia gratuita. Afinal, inexiste norma jurdica vigente, explcita ou implicitamente contida no sistema, que condicione a concesso dos benefcios da justia gratuita ao fato de estar a parte que requer a gratuidade patrocinada por defensor pblico. 4. Apelao conhecida e provida. (Apelao 4085564200980600011; Relator: JOS MRIO DOS MARTINS COELHO; Comarca: Fortaleza; rgo julgador: 6 Cmara Cvel; Data de registro: 26/07/2011) APELAO CVEL. AO REVISIONAL. BENEFCIO DA GRATUIDADE JUDICIAL NEGADO FACE CONSTITUIO DE ADVOGADO PARTICULAR. IMPOSSIBILIDADE. ELEMENTO INSUFICIENTE PARA O INDEFERIMENTO DO BENEPLCITO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. SENTENA REFORMADA. 1. O s fato da parte hipossuficiente contratar patrocinador alheio aos quadros da Defensoria Pblica do Estado, sendo, portanto, causdico particular, no afasta o benefcio da gratuidade judicial. 2. A concesso de tal beneplcito decorre de simples declarao de ser pobre na forma da lei, comprometendo o sustento prprio e da famlia caso arque com o custeio das despesas processuais. Presuno iuris tantum. 3. Na espcie, no restou comprovado pela parte recorrida que a apelante possui condies de arcar com as custas processuais, no havendo, portanto, nada que desautorize a concesso do benefcio, visto

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Isto posto, com fundamento nas razes acima expendidas, concedo efeito suspensivo pretendido pelo agravante, nos termos do art. 527, III, do CPC, de forma a deferir-lhe o benefcio da Justia Gratuita. Notifique-se a Juza de Direito da Vara nica de Famlia e Sucesses da Comarca de Maracana para tomar conhecimento desta deciso e prestar as informaes legais. Aps, voltem-me os autos conclusos. Expedientes de estilo. Fortaleza, 11 de maio de 2012. Incio de Alencar Cortez Neto Desembargador Relator

que mera alegao de contratao de advogado particular no retira essa possibilidade. 4. Recurso conhecido e provido (Apelao 916763200480600000; Relator: WASHINGTON LUIS BEZERRA DE ARAUJO; Comarca: Fortaleza; rgo julgador: 3 Cmara Cvel; Data de registro: 10/06/2011)

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Bloqueio de Bens - Bacenjud


DECISO INTERLOCUTRIA Cuidam os autos de recurso de Agravo de Instrumento, com Pedido de Efeito Suspensivo, interposto por J. P. C. C., em face de R. O. DE C. V., buscando desconstituir deciso interlocutria proferida pelo juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Fortaleza, lanada nos autos da Ao de Indenizao aforada pelo recorrido, processo tombado sob o n ______ , em cujo teor, noticiado s fls. 32/35, o juzo a quo deferiu pleito de antecipao de tutela formulado na lide original, nos seguintes termos:
Mediante tais consideraes, hei por bem, em consonncia com o art. 273 do Cdigo de Processo Civil, deferir a antecipao de tutela pleiteada pelo promovente, a fim de que seja expedido ofcio ao Detran/Maranho e Cartrios de Imveis (dos Municpios do Maranho, mencionados s fls. 48) com ordem de lanamento de impedimento dos bens do promovido, bem como o bloqueio de ativos financeiros do promovido, via Bacenjud.

Nas razes recursais de fls. 01/30, acompanhada de numerosa documentao, afora demonstrar a tempestividade do agravo e a adequao de sua interposio por instrumento, quanto ao mrito aduz o recorrente, em sntese, os fatos e argumentos abaixo enumerados: 01 - que em julho de 2008 o agravado, Juiz do Trabalho em Balsas, no Maranho, sofreu representao da Ordem dos Advogados do Brasil OAB MA, Subseo de Balsas; 02 aberto um Processo Administrativo Disciplinar, foi o agravado afastado das funes de magistrado, com disponibilidade remunerada, em 19 de fevereiro de 2009; 03 o fato fundamental da questo que a responsabilidade que atribuda ao agravante deu-se porque o mesmo prestou depoimento no aludido processo administrativo, conforme com muita clareza explica a petio inicial da lide reparatria de danos; 04 que, alm da ao de indenizao sob enfoque, o recorrido ajuizou outras 07 (sete), todas nesta Comarca (fls. 07/08); 05 portanto, a tutela antecipada em questo foi concedida com base na condio de ter o agravante prestado declaraes ouvidoria do Tribunal Regional do

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Trabalho da 16 Regio no aludido processo administrativo. Na sequncia do arrazoado, destaca o recorrente que a deciso vergastada, para deferir a antecipao da tutela fundamentou-se nos seguintes aspectos: a) acolheu, integralmente, os fatos narrados pelo agravado, fazendo-o com base em 04 (quatro) documentos, no caso, dois depoimentos prestados pelo agravante; declarao de emprstimo realizado junto ao Banco do Brasil e um Boletim de Acidente de Trnsito envolvendo o recorrido; b) Reconheceu que o promovente/recorrido cuidou de demonstrar a prova inequvoca de suas alegaes, bem como o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; c) que a verossimilhana das alegaes encontra-se prevista na documentao e argumentao explicitada na exordial; d) que o fundando receio de dano irreparvel ou de difcil reparao encontra-se na possibilidade do promovido, quando ciente da ao, dificultar a satisfao de deciso favorvel ao autor, transferindo seu patrimnio para terceiros. s fls. 10/27, intentando demonstrar o Direito aplicvel espcie, o agravante assevera que o ARTIGO 273 DO CPC NO TEM CONEXO COM O DIREITO MATERIAL DA LIDE, desenvolvendo essa tese nos subttulos: III.1.a. A Identificao do Direito Material, onde argui que a ao de conhecimento objeto deste recurso se prope a apurar a responsabilidade civil oriunda de fato jurdico indicado na causa de pedir da petio inicial, e este fato seria o depoimento que o recorrente prestou em processo administrativo disciplinar, o que no poderia se configurar como ato ilcito. III.1.b. No caso concreto inexistem os pressupostos necessrios para responsabilizar o ora recorrente por danos, como pretende o recorrido, pois, o ato imputado como ilcito PRESTAR DEPOIMENTO EM PROCESSO JUDICIAL OU ADMINISTRATIVO um DEVER LEGAL, portanto, um ATO LCITO. III.1.c. Na ao original no foi feita prova inequvoca do direito cujo reconhecimento busca o autor, e no se configura a verossimilhana do alegado, pressupostos essenciais para a concesso da tutela concedida na deciso guerreada. No processo de indenizao o recorrido juntou dois depoimentos do agravante, uma declarao e um boletim de ocorrncia de acidente de trnsito (fls. 14/15). III.1.d. A deciso recorrida constitui-se ofensa ao contraditrio, ao devido processo legal e ao direito de propriedade, pois, para a espcie da ao reparao de danos -, eventual tutela antecipada deveria fundamentar-se em presena de direito evidente, no em meras afirmaes sem a correspondente prova inequvoca. Mais a frente, visando demonstrar o desacerto da deciso recorrida, complementa o recorrente (fls. 17):

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Se o agravado foi afastado do servio pblico porque o TRT-16 Regio encontrou prova suficiente nos 10 (dez) volumes do processo administrativo. Caso no existissem provas satisfatrias, o agravado jamais seria posto em disponibilidade. neste aspecto que a deciso interlocutria no atendeu o art. 273 do CPC.

Concluindo o arrazoado, o recorrente destaca a ausncia de fundamentao na deciso impugnada, ademais, sugerindo a incompetncia territorial do juzo, inclusive, noticiando o ajuizamento da EXCEO DE INCOMPETNCIA. Finaliza pugnando pela concesso do efeito suspensivo, mediante os argumentos elencados s fls. 28/29, e pelo provimento final do recurso. o relatrio. DECIDO. De plano recebo o presente agravo, posto que foram atendidas todas as normas processuais atinentes espcie, e a via instrumental, sem qualquer dvida, mostra-se adequada ao seu processamento. Considerando-se a amplitude dos efeitos da deciso recorrida, inaudita altera pars, que, na prtica, determinou o bloqueio de todos os bens de propriedade do agravante, incontestvel se mostra a necessidade imprescindvel deste relator examinar e decidir o pedido de concesso de efeito suspensivo ao recurso, nos termos pleiteados no item III.1.D.4 e no requerimento formulado na letra a, do item IV (fls. 27/28). No caso em lia, para faz-lo devemos atentar norma disposta no caput do art. 273, do CPC, texto a seguir:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao, e:.

Atendendo ao comando da regra processual acima, examinemos a prova produzida pelo autor da lide principal, implicando, tambm, na anlise dos motivos alegados para fundamentar a pretenso de ver reconhecido o direito reclamado, isso o que faremos nos itens abaixo alinhados: a) na lide original, Ao de Indenizao por Danos Morais e Materiais, aduz o autor/recorrido que o demandado/agravante prestou declaraes ouvidora do TRT da 16 Regio, inclusive, carreando aos autos dois depoimentos; b) que o demandado/recorrente, com esse comportamento, violou a honra, a imagem e o nome do demandante/agravado; c) que, na realidade, ao imputar conduta criminosa ao demandante/ recorrido, o fez o ru/agravante no intuito de afast-lo da titularidade da Vara do

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Trabalho de Balsas; d) que o demandado agiu de forma abusiva ao praticar tal ato jurdico, pois, fundou-o em fato inexistente e sem provas. Para fundamentar sua pretenso, produziu o autor da lide indenizatria apenas 04 (quatro) documentos; dois depoimentos do recorrente perante a ouvidora do TRT do Maranho (fls. 161/165); uma declarao do Banco do Brasil (fls. 166), e; um boletim de ocorrncia expedido pela PRF (fls. 167/169). Diante da singela documentao produzida nos autos da lide principal, em s conscincia e numa avaliao criteriosa, jamais poder-se-ia considerar essa prova inequvoca, na previso do art. 273, do CPC. Desse modo, no sendo inequvoca, no teria essa prova o condo de convencer o magistrado da verossimilhana da matria alegada na inicial, razo pela qual a tutela concedida, nos termos da deciso vergastada, sem dvida alguma afronta o disposto no artigo 273, do diploma processual civil. Chancelando esse entendimento vejamos a jurisprudncia em torno da matria, destacada do CDIGO DE PROCESSO CIVIL e Legislao Processual em Vigor (p. 390, notas ao artigo 273, 43 ed., Editora Saraiva, So Paulo -SP, 2011):
273.6. S a existncia de prova inequvoca, que convena da verossimilhana das alegaes do autor, que autoriza o provimento antecipatrio da tutela jurisdicional em processo de conhecimento (RJTJERGS 179/251). Em sentido mais restritivo, exigindo para a antecipao de tutela a existncia de evidncia, elementos probatrios robustos, cenrio ftico indene a qualquer dvida razovel: STJ., Resp. 410.229, Min. Menezes Direito, j. 24.9.02, DJU 2.12.02. Indo alm e colocando como requisito para a tutela antecipada a existncia de prova que no enfrenta qualquer discusso: STJ-1 Seo, AR 3.032-AgRg. Min. Francisco Falco, j. 24.11.04, DJU 1.2.05. No mesmo sentido: Se houver possibilidade da ocorrncia de qualquer dvida sobre a qualidade, quantidade e valor da prova, ela deixa de ser inequvoca: STJ-1 T., AI 169.465-AgRg. Min. Jos Delgado, j. 22.6.98, DJU 17.9.98). Art. 273:7. Exigindo que a verossimilhana esteja apoiada em prova escrita: Lex-JTA 161-351. Havendo necessidade da produo de prova, descabe a outorga da tutela antecipada (Lex-JTA 161/354). Art. 273:8. Dimensionamento da prova inequvoca e da verossimilhana luz do conceito de jurisprudncia dominante. No existe a verossimilhana necessria para a a concesso da tutela antecipada se

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a tese que d suporte ao pedido diverge da orientao jurisprudencial dominante (STJ-3 T., Resp 613.818, Min. Nancy Andrighi, j. 10.8.04, DJU 23.8.04). A tutela antecipada pressupe direito evidente (lquido e certo) ou direito em estado de periclitao. lquido e certo o direito quando em consonncia com a jurisprudncia predominante do STJ (STJ-1 T., Resp. 635.949-AgRg. Min. Luiz Fux, j. 21.10.04, DJU 29.11.04).

Em face de todo o exposto, por entender que a deciso vergastada no analisou, com o devido critrio, a prova produzida na exordial da lide indenizatria, portanto, deferindo o pleito tutelar em desacordo com as previses do artigo 273, do CPC, autorizado pela norma elencada no inciso III, do art. 527, tambm do CPC, acolho o pedido de atribuio de efeito suspensivo ao presente agravo, concedendo a tutela recursal requerida para, de imediato e at deliberao ulterior desta relatoria, suspender a deciso recorrida, inclusive, se j expedidos os ofcios ao DETRAN / MA, aos CARTRIOS DE IMVEIS, e se bloqueados ativos financeiros de titularidade do agravante, conforme determinados na deciso recorrida, ordenar ao juzo da 1 Vara Cvel desta Comarca para adotar todas as providncias necessrias ao desfazimento dessas ordens, isso com a mxima urgncia. Comunique-se ao juzo a quo a ntegra desta deciso, e, na sequncia, proceda-se intimao da parte agravada, nos termos e para os fins previstos no inciso V, do art. 527, do diploma processual civil. Expedientes necessrios. Fortaleza, 29 de fevereiro de 2012. Francisco Jos Martins Cmara Desembargador Relator

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Busca e Apreenso de Menores


DECISO INTERLOCUTRIA MONOCRTICA Cuidam os autos de Agravo de Instrumento, fls. 02/62, interposta por A. M. C., em sede de Ao Cautelar de Busca e Apreenso de Menores, contra deciso de fls., daqueles autos, da lavra da MM Juza de Direito da 16 Vara de Famlia da Comarca de Fortaleza, que indeferiu o pedido de busca e apreenso, por falta de provas que configurem o fundado receio de dano ou de difcil reparao. Aduz o agravante em sua exordial que ajuizou perante o juzo da 16 Vara de Famlia um pedido de guarda judicial c/c Pedido de Guarda Provisria n . Todavia, nesse interregno a companheira abandonou a residncia do casal e viajou para o Esprito Santo conduzindo as duas crianas sem anuncia do companheiro, tornandose necessria a interposio de Medida Cautelar Incidental que recebeu o n . Boletim de ocorrncia s fls. 35. Requer, ao final, que seja concedida a antecipao de tutela para que seja reformada in totum a deciso ora agravada, de forma que seja reformada incontinenti a r. Deciso que indefere a liminar requerida em Medida Cautelar Incidental; que seja concedida liminarmente a medida antecipatria, autorizando a expedio de Carta Precatria itinerante para busca e apreenso dos filhos menores, L. S. D. C. e L. S. D. C., conduzidos pela genitora A. D. d. S., brasileira, solteira, maior, do lar, RG n 20030021130233 SSP-CE, CPF n 090.751.367-06, residindo atualmente na localidade denominada rea Experimental do CCAUFES- Rodovia Alegre para Cachoeiro de Itapemirim, Municpio de Alegre, CEP. 29.500-00, Estado do Esprito Santo.. sucinto o relatrio. DECIDO: Conheo do Agravo de Instrumento por observar presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Prescreve o art. 527, inc. III, do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, que, distribudo o Agravo de Instrumento, se no for o caso de indeferimento liminar, poder o relator atribuir o efeito suspensivo ao recurso (art. 558 do CPC), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso. Tratando o caso em comento de pedido de antecipao dos efeitos de tutela indeferida em juzo a quo, deve a parte agravante impugnar a deciso com argumentos consistentes e relevantes, demonstrando o risco que representa a medida garantia do seu direito, conforme leciona Humberto Theodoro Junior:

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gNo basta, pois, a afirmao pura e simples (...) de que o agravante pode sofrer prejuzos com a medida judicial atacada. A pretenso dever, desde logo, manifestar-se como escorada em motivos reveladores de fundamentos convincentes e relevantes, capaz de evidenciar a verossimilhana do direito da parte e a intensidade do risco de leso sria (isto , de dano grave e de difcil reparao) h. (THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual civil. 37. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 501)

No mesmo sentido, o colendo Superior Tribunal de Justia vem se pronunciando:

gA jurisprudncia desta Corte consagrou entendimento no sentido de admitir o cabimento da medida cautelar para sustar os efeitos de recurso especial ou de agravo de instrumento interposto contra a inadmisso somente em casos excepcionais, em que manifesto o risco de dano irreparvel e inquestionvel a relevncia do direito h. (Agravo regimental na Medica cautelar N 9.243/MG, rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira turma, jul. Em 17.02.2005, DJ 07.03.2005. p 139)

Com relao ao tema trazido nossa apreciao, temos julgado do Tribunal de Justia do Distrito Federal e territrios, a seguir transcrita:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INTRUMENTO. BUSCA E APREENSO. GUARDA PROVISRIA. CUSTDIA PATERNA. PREVALNCIA DO INTERESSE DO MENOR. LIMINAR. DEFERIMENTO. 1. HAVENDO NOS AUTOS CIRCUNSTNCIAS QUE CONVENAM, NUM EXAME PERFUNCTRIO, DE QUE EST O GENITOR EM MELHORES CONDIES PARA EXERCER A GUARDA DO FILHO, NA PREVALNCIA DOS INTERESSES DESTE (OUVIDO INFORMALMENTE PELO JUZO), CONFIRMA-SE A DECISO QUE DEFERE LIMINAR PARA FIXAR A GUARDA PROVISIA EM FAVOR DAQUELE, AT DECISO DE MRITO NOS AUTOS PRINCIPAIS. 2. RECURSO NO PROVIDO. (Agravo de Instrumento n 144581220078070000 DF 001445812.2007.807.0000, Relator: Desembargador Cruz Macedo, Julgamento: 31/03/2008, rgo Julgador: 4 Turma cvel, Publicao: 07/04/2008, DJ-e Pg.84)

Assim, sendo, em anlise inicial e precria, examino haver razo para reforma da deciso monocrtica alvejada. Como se sabe, o art. 273, do Cdigo de Processo Civil, com a redao que lhe foi dada pela Lei N 10.444/2002, permite que o magistrado defira a antecipao dos efeitos da tutela pretendida, nos seguintes termos:

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Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru. 1 Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento.

Dessa forma, depreende-se do referido dispositivo legal que, para concesso da tutela de urgncia, devem ser, necessariamente, observados pelo julgador a presena simultnea dos pressupostos referentes prova inequvoca, que convena o magistrado da verossimilhana das alegaes, bem como o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Sobre a regncia do art. 273, do Cdigo de Processo Civil, Humberto Theodoro Junior aponta que:
(...) novidade em nosso direito, a antecipao de tutela introduziu, no CPC, os princpios da verossimilhana, da prova inequvoca e do perigo de irreversibilidade ( a nova redao do art. 273 decorre da Lei N 8.952, de 13.04.94). Os incisos I e II cuidam das condies da concesso da medida, que no se confunde nem prejudica as tutelas cautelares, previstas nos art. 796 a 889 do CPC. Verossimilhana, em esforo, propedutico, que se enquadre com o esprito do legislador, a aparncia de verdade, o razovel, alcanando, em interpretao lato sensu, o seu prprio fumus bonis iuris e, principalmente, o periculum in mora. Prova inequvoca aquela clara, evidente, que apresenta grau de convencimento tal que a seu respeito no se possa levantar dvida razovel, equivalendo, em ltima anlise, verossimilhana da alegao, mormente no tocante a direito subjetivo que a parte queira preservar. h (THEODORO JUNIOR, Humberto. Cdigo de Processo civil Anotado. 13. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 267)

Cumpre destacar que a concesso de tutela de urgncia se insere no poder geral de cautela do juiz, cabendo sua reforma, atravs de Agravo de Instrumento, somente quando o julgador d lei interpretao fora da razoabilidade jurdica ou quando o ato se representa flagrantemente ilegal, ilegtimo e abusivo, que o caso. A corroborar tal entendimento, confira-se o seguinte precedente, mutatis mutandis:
PROCESSUAL CIVIL TUTELA ANTECIPADA PRESENTES O PERICULUM IN MORA E O FUMUS BONIS IURIS INC. I E II, ART. 273, DO CPC PODER GERAL DE CAUTELA DO JUIZ.

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A antecipao de tutela reservada s hipteses em que esto presentes os pressupostos da prova inequvoca e da verossimilhana da alegao, bem como, qualquer dos requisitos inseridos nos incisos I e II do art. 273 do CPC. A concesso ou denegao de providncias liminares prerrogativa inerente ao poder geral de cautela do Juiz, s devendo ser cassada s for ilegal ou houver sido proferida na hiptese de abuso de poder. Mo dado ao rgo colegiado sobrepor-se ao juzo monocrtico na avaliao das circunstncias fticas que ensejaram o deferimento da medida requerida quando esta foi proferida em consonncia com as circunstncias verificadas nos autos de origem. Precedentes nesta E. Corte (AG N 45.982/RJ, Relatora: Des. Federal Julieta Ldia Lunz. Jul. em 16.04.2001. DJU de 24.06.2001) Agravo de instrumento improvido (TRF-2 R. - agravo de instrumento N 2000.02.01.056488-0, Rel. Des. Federal. Frederico Gueiros, DJU de 30.05.2003, p. 205)

Assim, estando, em face do exposto, implementados os requisitos elencados no art. 558, do CPC, inicialmente, defiro o pedido de antecipao de tutela. Expea-se carta precatria por esta corte de justia, com fito de cumprimento clere desta deciso, consoante dispe o artigo 5, inciso LXXVIII da CF/88, homenageando o direito fundamental processual efetividade da tutela jurisdicional, em que se assegura a todos um processo com durao razovel, bem como os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. O que fao em decorrncia do processo de virtualizao que ora ocorre nas Varas de Famlia da Comarca de Fortaleza. Remeta-se ofcio MM Juiza de Direito da 16 Vara de Famlia da Comarca de Fortaleza, informando-lhe acerca da presente deciso e, ao mesmo tempo, requisitando-lhe informaes, que devem ser prestadas no prazo de 10 (dez) dias, nos termos do art. 527, IV, do CPC. Notifique-se o agravado, na mesma oportunidade, a fim de que apresente contrarrazes no prazo que lhe confere a Lei Adjetiva Civil. Aps, oua-se a douta Procuradoria de Justia, nos moldes do art. 527, VI do CPC. Considerando ser o feito recebido no Planto, proceda-se com a distribuio. Fortaleza, 24 de dezembro de 2010 Jucid Peixoto do Amaral Desembargador Relator

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Cmara Municipal - Eleio de Mesa Diretora

_____________________________________________________________________ Trata-se de Recurso de Agravo de Instrumento interposto em face de deciso interlocutria proferida nos autos do Procedimento de Mandado de Segurana impetrado por M. W. P. DE O., H. M. DE A. P. F., R. C. A. A., F. M. M. e M. M. T. DO P., vereadores do Municpio de Trairi, em defesa de prerrogativas institucionais, contrapondo-se atuao administrativa atribuda aos vereadores integrantes da Mesa Diretora da Cmara Municipal de Trairi [A. B. D. O.; S. S. M.; e F. O. B. A.], exteriorizada atravs da expedio da portaria 016/2010 [fl. 49] que, diante da notcia de que a vereadora M. M. T. d. P. estaria desaparecida, determinou o adiamento da sesso para eleio da Mesa Diretora da Cmara Municipal de Trairi do dia 26 de novembro de 2010 para o dia 17 de dezembro de 2010. Quando da Impetrao do mandamus, os Impetrantes, ora Agravantes, sustentaram, em sntese, que o ato descrito no pargrafo anterior estaria eivado de ilegalidade, uma vez que (i) o Regimento Interno da Cmara Municipal de Trair RICMT, em seus artigos 7o e 161 c/c art. 25 e 27 da lei orgnica do municpio, determina que a sesso para a eleio da Mesa Diretora dever ocorrer na ltima sesso ordinria da sesso legislativa, ou seja, dia 26/11/2010, uma vez que, como pblico e notrio, referida Casa reune-se todas s sextas pela manh (art. 7o do r.i alterado pela ELOM N 001/2000) [fl. 36]; e (ii) a vereadora M. M. T. d. P., supostamente desaparecida, nunca esteve sumida, razo pela qual a motivao do apontado ato estaria em descompasso com a realidade dos fatos. A esse respeito, veiculam o documento acostado a fl. 60, em que a prpria vereadora desmente todos os fatos noticiados em relao a sua pessoa e chamam ateno ao fato de que a prpria uma das impetrantes do mandamus. Em seguida, o juzo a quo proferiu deciso interlocutria [cpia s fls. 2633], na qual deferiu parcialmente a medida liminar pleiteada na inicial pelos impetrantes, restando o seu dispositivo veiculado nos termos abaixo transcritos:
Ante o exposto, defiro, em parte, o pedido de liminar formulado, para sobrestar os efeitos decorrentes da portaria n. 016/2010 expedida pelos Impetrados, e determinar ao Senhor Presidente da Cmara que convoque sesso para realizao da eleio para a mesa Diretora, que dever ocorrer este ano, com antecedncia mnima de 48 horas, sob pena de incorrer em crime de prevaricao [fls.27-33].

Contra a deciso referida no pargrafo anterior que se volta a irresignao veiculada atravs do presente Recurso de Agravo de Instrumento, interposto pelas

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mesmas partes que ajuizaram o remdio herico, objetivando obter provimento jurisdicional no sentido de:
[...] determinar ao presidente da Cmara Municipal de Trair que no prazo de 24 horas, sob pena de multa diria no valor dos subsdios dos vereadores, da notificao da presente deciso convoque SESSO PARA

Segundo apontam os Agravantes, a deciso recorrida, alm de ter sido proferida em desacordo com os limites delineados no pedido [fls. 07-08], restou por piorar suas situaes, visto que o pedido foi realizado no sentido de possibilitar o pronto atendimento Norma de Organizao Interna da Cmara dos Vereadores do Municpio de Trair - arts. 7o e 16 do RICMT - e a deciso recorrida, apesar de sustar os efeitos da portaria 016/2010, deixou em aberto a possibilidade do Presidente da Cmara Municipal, diante de seu poder discricionrio, estipular uma data posterior quela fixada na aludida portaria - 17 de dezembro de 2010 -para a realizao das eleies da Mesa Diretora da Cmara de Vereadores do Municpio de Trair [fl. 09-11]. Nesse particular, aduzem:
A no definio de data para a realizao do pleito, PREJUDICA DEMASIADAMENTE OS AGRAVANTES, que anteriormente ainda tinham como data o dia 17/12 (portaria 016), foge aos critrios de razoabilidade e proporcionalidade [fl. 12].

No dia 30 de novembro de 2010, os autos vieram-me conclusos. o relatrio. Decido. Ab initio, conforme se observa atravs da anlise dos documentos trazidos aos autos e, em particular, fazendo um cotejo entre os termos em que o pedido foi deduzido na ao de origem - Procedimento de Mandado de Segurana n 729560.2010.8.06.0175/0 - e os moldes em que foi prolatada a deciso recorrida, constatase, sem maiores ilaes, que o douto magistrado de primeiro grau, de fato, acabou por piorar a situao dos Impetrantes, ora Agravantes, isso porque, a pretexto de evitar uma indesejvel ingerncia nas atividades inerentes organizao interna corporis do Poder Legislativo do Municpio de Trair, acabou por empreender, liminarmente, uma situao menos vantajosa aos Impetrantes, que, conforme relatado, almejavam, simplesmente, que as autoridades ditas coatoras, ora Agravados, procedessem conforme o preceituado na norma regimental do referido rgo legislativo. Isso porque, o ato impugnado atravs da ao originria -exteriorizado atravs da portaria 016/2010 -, ao menos, estipulava uma data, qual seja, dia 17 de dezembro de 2010, para a realizao das eleies de sua nova Mesa Diretora, enquanto a deciso recorrida abriu a possibilidade de seu atual Presidente convocar o pleito para uma data posterior, limitada

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contudo, ao final do presente ano, haja vista que, diante do preceituado no art. 16 do RICMT,1 a posse da nova Mesa Diretora deve ocorrer no dia 1o de janeiro de 2011. Por outro lado, gostaria de deixar bem claro que, ao meu sentir, os atos praticados por rgos legislativos, em regra, quanto aos seus requisitos de ordem formal, so passveis de apreciao e anulao pelo Judicirio. No existindo no ordenamento jurdico ptrio qualquer norma que exclua dos Tribunais essa atribuio. O que se veda, na verdade, e to somente, a possibilidade do Judicirio analisar a convenincia das opes administrativas do Poder Legislativo, assim como das do Executivo, bem como se imiscuir em searas tpicas da dinmica poltica. A esse respeito, discutindo questo smile, confiram-se as palavras do mestre Hely Lopes Meirelles:
A dualidade de Mesas tem constitudo tormentoso problema para as Municipalidades, e por isso merece algumas indicaes para a sua soluo. Tal fato surge de divergncias partidrias, com repercusso na escolha dos dirigentes da Cmara. Da a eleio de duas Mesas, para a mesma legislatura. bem de ver que, havendo duplicidade de Mesas, uma delas ser ilegtima. Desde que no haja possibilidade de acerto da deciso por entendimentos amigveis entre as duas faces, abre-se a via judicial. Poder, ento, o Judicirio, quando solicitado pelas vias adequadas, dirimir a contenda, invalidando a eleio ilegal, ou ambos, para que se renove a escolha dos dirigentes da Cmara, na forma legal e regimental. No haver, nesse procedimento da Justia, qualquer invaso de atribuies, porque a eleio da Mesa ato administrativo vinculado aos pressupostos legais de sua realizao; no ato discricionrio do plenrio, que afaste a reviso judicial. Qualquer das Mesas parte legtima para provocar a manifestao da Justia, como tambm o o prefeito, dado o seu interesse no regular funcionamento da Cmara local, de cuja atividade depende o seu governo, para obteno de leis, aprovao do oramento, abertura de crditos e demais atos de realizao conjunta do executivo e Legislativo. Tal seja a leso a direito lquido e certo de uma das partes, caber mandado de segurana contra os atos da outra, e, em qualquer caso, ser adequada a ao declaratria, para que se esclarea, judicialmente, qual das Mesas a legtima [in Direito Administrativo Brasileiro, 17a Edio, Malheiros Editora, pg. 597].

Ademais, mesmo em se admitindo que a eleio da Mesa Diretora da

1 Art. 7o - A Cmara Municipal reunir-se- na sede do Municpio, em perodos ordinrios; o primeiro de 15 (quinze) de fevereiro a 30 (trinta) de junho e o segundo, de 1o (primeiro) de agosto a 30 (trinta) de novembro. Os intervalos entre um perodo e o outro so considerados recesso parlamentar. [...] Art. 16 - A eleio para a renovao da Mesa Diretora da Cmara Municipal realizar-se-, obrigatoriamente, na ltima sesso ordinria da sesso legislativa, empossando-se os eleitos em primeiro de janeiro do ano subsequente, em sesso especial.

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Cmara seja um ato do tipo interna corporis, ainda assim ele passvel de reviso judicial no que diz respeito sua regularidade procedimental. Neste sentido, alis, as boas palavras do j citado Hely Lopes Meirelles:
Interna corporis so somente aquelas questes ou assuntos que entendem direta e exclusivamente com a economia interna da corporao legislativa, com seus privilgios e com a formao ideolgica da lei, que, por sua prpria natureza, so reservados exclusiva apreciao e deliberao do Plenrio da Cmara. Tais so os atos de escolha da Mesa (eleies internas), os de verificao de poderes e incompatibilidades de seus membros (cassao de mandatos, concesses de licena etc.) e os de utilizao de suas prerrogativas institucionais (modo de funcionamento da Cmara, elaborao de regimento, constituio de comisses, organizao de servios auxiliares etc.) e valorao das votaes. Da no se conclua, porm, que tais assuntos afastam, por si ss, a reviso judicial. No assim. O que a Justia no pode substituir a deliberao da Cmara por um pronunciamento judicial sobre o que da exclusiva competncia discricionria do Plenrio, da Mesa ou da Presidncia. Mas, pode confrontar sempre o ato praticado com as prescries constitucionais, legais ou regimentais que estabeleam condies, forma ou rito para seu conhecimento. No se pode olvidar que os interna corporis so atos formalmente administrativos e materialmente polticos. Na sua tramitao e forma ficam sujeitos ao exame judicial, como os demais atos; na valorao de seu contedo refogem da censura do Judicirio. Nesta ordem de idias, conclui-se que lcito ao Judicirio perquirir da competncia da Cmara e verificar se h inconstitucionalidades, ilegalidade e infringncias regimentais nos seus alegados interna corporis, detendose, entretanto, no vestbulo das formalidades, sem adentrar o contedo de tais atos, em relao aos quais a corporao legislativa , ao mesmo tempo, destinatria e juiz supremo de sua prtica, [ob. cit, pg. 610].

O que se veda, em verdade, a possibilidade do Judicirio controlar as diferentes interpretaes passveis de serem empregadas pelo Poder Legislativo no que concerne aplicao de suas normas de organizao interna. A esse respeito, vejam-se as palavras de Alexandre de Morais:
Diferentemente, porm, ocorre com a possibilidade de controle jurisdicional em relao interpretao de normas regimentais das Casas Legislativas. Nessas hipteses, entendemos no ser possvel ao Poder Judicirio, substituindo-se ao prprio legislativo, dizer qual o verdadeiro significado da previso regimental, por tratar-se de assunto interna corporis, sob pena de ostensivo desrespeito separao de poderes (cf, art. 2o), por intromisso poltica do Judicirio no Legislativo [in Direito Constitucional, 13a Edio, Editora Atlas, 2003, pg. 597].

Todavia, no vejo como atender o pleito recursal, uma vez que, tendo em

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vista o final do segundo perodo ordinrio, no existe mais tempo hbil para empregar a soluo constante na norma procedimental explicitada no art. 16 do RICMT, sendo certo que, qualquer provimento de lavra do Poder Judicirio, neste momento, que implicasse a estipulao de uma data para a realizao do aludido pleito, precedida, logicamente, pela convocao dos parlamentares para o comparecimento sesso extraordinria, implicaria, de fato, em ingerncia indevida deste no Poder Legislativo, contrariando, ainda, de forma explcita, o disposto no art. 11 da citada norma. A esse respeito, transcrevo:
Art. 11 - A Cmara Municipal pode reunir-se em carter extraordinrio, por motivo relevante e urgente, ou quando o Presidente verificar acmulo de matrias, mediante convocao: do Prefeito Municipal; do seu Presidente, para apreciao de ato do Prefeito que importe em infrao poltico-administrativa; e a requerimento ou deciso da maioria absoluta dos Vereadores, quando houver recusa do Presidente, nos casos em que deva fazer convocao extraordinria. Pargrafo nico - Nas sesses extraordinrias, a Cmara somente poder deliberar sobre matria ou matrias, objeto da convocao.

Desta feita, ante a impossibilidade descrita no pargrafo anterior, no vejo como deferir o pedido de antecipao de tutela requestado, nada impossibilitando, porm, que se atribua efeito suspensivo ao Recurso de Agravo de Instrumento, com supedneo no art. 558 do CPC, em razo da circunstncia descrita inicialmente de que a deciso recorrida piorou a situao dos prprios Impetrantes, ora Agravados. ISTO POSTO, indefiro o pedido de antecipao de tutela recursal formulado fl. 23, atribuindo, porm, efeito suspensivo ao Recurso de Agravo, para o fim especfico de suspender a deciso agravada, revigorando os efeitos da portaria n 016/2010. Comunique-se ao MM. Juiz da Vara nica da Comarca de Trairi, requisitando-se as informaes pertinentes. Notifiquem-se os Agravados para fins do preceituado no art. 527, V, parte final, do Cdigo de Ritos Civis. Intime-se. Publique-se. Cumpra-se. Expedientes necessrios, com urgncia. Fortaleza, 2 de dezembro de 2010 Maria Nailde Pinheiro Nogueira Desembargadora Relatora

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Carcinicultura - Licena Ambiental


DECISO MONOCRTICA Cuida-se de agravo de instrumento interposto em face de decisrio proferido pelo Juzo da 2 Vara da Comarca de Aracati (fls. 546-553), nos autos do Processo n. (ao civil pblica), por meio do qual determinou a suspenso das atividades de carcinicultura realizadas por R. d. S. G. na localidade Stio Ubaieira, Vrzea do Cumbe, bem como a demolio das obras e construes existentes em rea de Preservao Permanente (APP). Em julgamento de embargos de declarao (fls. 644-645), suspendeu-se parte da demolio das obras e construes, mantendo-se integralmente a paralisao das atividades acima descritas. Aduz o insurgente (fls. 02-30) que teve contra si ajuizada ao civil pblica, sob o fundamento de manter irregular atividade de carcinicultura na localidade acima mencionada, mas que o juzo a quo, inicialmente, no concedeu nenhum pleito liminar requestado pelo Ministrio Pblico. Sustenta que, em contestao, demonstrou haver solicitado a licena ambiental respectiva desde 2003, possuindo anuncia da SEINFRA quanto ao atendimento da Lei de Uso e Ocupao do Solo Urbano, alm de EIA-RIMA do empreendimento e, ainda, alega ter firmado Termo de Compromisso n 180/2006 junto SEMACE, no qual ficou assentada a obrigao de no mais intervir, sob nenhuma hiptese, na rea objeto do auto de constatao, at que a mesma seja licenciada para a atividade proposta, com exceo da simples manuteno dos viveiros j povoados, haja vista a no inviabilizao econmica da atividade (fl. 05). Argui que o magistrado deferiu a suspenso das atividades do empreendimento, e, depois, ordenou o afastamento do ora agravante da posse e administrao da rea em litgio, mas essa deciso teve sua eficcia cassada pelo excelentssimo Desembargador Raul Arajo Filho, que dera provimento a anterior agravo de instrumento. Alega o recorrente que a SEMACE, diante do recebimento do EIA-RIMA do citado negcio, exarou parecer favorvel, restando, para a expedio da licena, to somente a aprovao pelo Conselho Estadual do Meio Ambiente (COEMA), cuja medida encontrava-se suspensa em virtude de discusso travada perante a Justia Federal acerca da competncia do IBAMA ou da SEMACE para a concesso do licenciamento em tela. Sustenta, ainda, que a Resoluo n 413 do CONAMA dispe sobre a

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regularizao de empreendimentos em operao, mas que no possuam licenciamento ambiental, fato esse, inclusive, ocorrido em relao a outros criadouros de camaro sequer embargados, conforme Portaria n 103/2010 da SEMACE. Argui que, no obstante esse panorama ftico, o juzo de primeira instncia concedeu novamente pleito liminar de suspenso das atividades j existentes h mais de seis anos naquela localidade, olvidando a competncia da SEMACE para o licenciamento em questo, conforme j decidido pelo e. Tribunal Regional Federal da 5 Regio, alm de haver in casu o respectivo EIA-RIMA. Argumenta inexistir periculum in mora a justificar o deferimento da medida extrema, inclusive atestado pelo prprio expert de cujos conhecimentos se louvou o magistrado de primeira instncia, o qual acenou para a possibilidade de compensaes ambientais no caso; alm de haver declarao do Conselho de Polticas do Meio Ambiente (COPAM) em favor do citado empreendimento, haja vista existir na espcie EIA-RIMA e terem sido realizadas audincias pblicas, constando parecer favorvel continuidade do negcio. Denuncia que a deciso ora combatida foi baseada em documento sequer submetido ao contraditrio processual, afigurando-se ilegal, ainda, o anncio de julgamento antecipado da lide, uma vez que as partes no puderam se pronunciar sobre o laudo pericial, cerceando-se a ampla defesa. Outrossim, salienta no haver a fumaa do bom direito para o deferimento da liminar, uma vez que a no concesso de licena ambiental at o momento deveu-se a vigorosa disputa judicial travada entre o IBAMA e a SEMACE quanto competncia para conceder os licenciamentos para empreendimentos de carcinicultura na zona costeira do Estado do Cear, cuja realidade foi reconhecida por este ltimo rgo pblico, o qual instituiu procedimento para organizar a anlise dos pedidos de concesses ambientais envolvendo aquelas atividades. Requisitou a concesso de efeito suspensivo ao recurso. Juntou documentos de fls. 31-660. O presente feito teria de ser distribudo por preveno ao Processo n., cujo relator, porm, no mais compe este Sodalcio. Da, houve redistribuio mediante despacho de fls. 707, haja vista a urgncia da postulao. o relatrio. Decido. De incio, constato a tempestividade do agravo (certido de fl. 659v), bem como o recolhimento do preparo (fls. 662-663). Reconheo minha competncia para julgar o presente recurso, em face da preveno desta e. Primeira Cmara Cvel por conta do Processo n., bem como pelo

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fato de o ento relator deste ltimo incidente no mais compor este Tribunal de Justia, o que permite, em casos urgentes, designar-se novo relator (cf. arts. 59, caput, e 61, parte final, do Regimento Interno do TJCE1). Nos moldes dos arts. 527, II e III, e 558, do Cdigo de Processo Civil, para que se atribua efeito suspensivo ao agravo necessrio verificar a relevncia dos fundamentos do recurso e a existncia de leso grave e de difcil reparao, que deve ser claramente demonstrada pelo agravante. Tais circunstncias foram por mim evidenciadas na anlise do feito. Ulrich Bauer, estudioso alemo com trabalhos voltados para a administrao pblica municipal tem o seguinte posicionamento em relao preservao ambiental local:
Os Municpios representam, em geral, a esfera da administrao pblica na qual as pessoas so mais confrontadas com as necessidades dirias de proteo ao seu meio ambiente e tambm onde esses problemas se apresentam de maneira mais ntida. no Municpio que se manifestam os chamados conflitos de alvo: a proteo ambiental local normalmente entra em concorrncia com as reas tradicionais da poltica econmica, habitacional e de transporte. So justamente as decises dos rgos da poltica municipal que afeioam e organizam o mundo local e a vida do ser humano e, ao mesmo tempo, transformam o seu meio ambiente natural e social. (cf. Gesundheit und Umweltschutz, in Klaus Fiedler (Hrsg.), Kommunales Umwelt-management, Kln, 1991, 294)

Os problemas ambientais, diante da realidade atual, ressoam em nossos pretrios de forma evidente, inclusive no Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia. Exemplos:
CONSTITUCIONAL. MEIO AMBIENTE. ESTUDO DE IMPACTO AMBIENTAL - EIA. CF, ART. 225, 1, IV. I - Cabe ao Poder Pblico exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar publicidade. CF, art. 225, 1, IV. II - RE provido. Agravo improvido. (STF. 2 Turma. RE-AgR 396541/RS. Relator Ministro CARLOS VELLOSO. DJU 05.08.2005, p. 104)

RITJCE, Art. 59. A distribuio ao Desembargador firmar a competncia da respectiva

Cmara. [...] RITJCE, Art. 61. O sucessor de Desembargador que houver deixado as Cmara Cveis ou Criminais ou o Tribunal de Justia receber os feitos a cargo daquele a quem suceder, independentemente de distribuio, salvo os processos de habeas corpus, mandados de segurana e os feitos que, consoante fundada reclamao do interessado, e a critrio do Presidente, reclamem soluo urgente.

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PROCESSUAL CIVIL. MEDIDA CAUTELAR. OBRA PARA AMPLIAO DO PORTO DE SANTARM. APROVAO EIA/RIMA. NECESSIDADE. REEXAME DO CONJUNTO PROBATRIO. FUMUS BONI IURIS E PERICULUM IN MORA. INEXISTNCIA. I - Sentena proferida na ao civil pblica que vai na mesma direo do acrdo proferido no agravo de instrumento que manteve a tutela antecipada pela necessidade de aprovao de Estudo de Impacto Ambiental e Relatrio de Impacto Ambiental. II - A infirmao de tais providncias impe o reexame do conjunto probatrio, o que vedado na via do recurso especial. III - invivel a medida cautelar quando o processo principal no tem chances de ser admitido. IV - Juzo de admissibilidade do recurso especial ainda no proferido. V - Agravo regimental improvido. (STJ. 1 Turma. AgRg na MC 9346/PA. Relator Ministro FRANCISCO FALCO. DJU 23.05.2005, p. 148)

indiscutvel, outrossim, que a implementao de empreendimentos como o que se discute nestes autos implica desenvolvimento, empregos, aumento da arrecadao tributria etc., a criar, a uma primeira vista, impasse de difcil resoluo. Certamente, a questo h de ser solucionada com observncia do direito fundamental ao meio ambiente, at porque este constitui princpio regente da ordem econmica (art. 170, VI, da Constituio da Repblica). No se justifica, no entanto, a criao judicial de bice instalao de empreendimento, seno mediante minuciosa ponderao dos interesses constitucionalmente resguardados, sob pena de, a pretexto de se precaver contra pretensos danos ambientais, esvaziar-se o interesse pblico de o Municpio participar do desenvolvimento local, inclusive, aps chancelas ambientais de variados rgos. Com efeito, embora haja o requerente, em 2003, postulado a expedio de licena ambiental (fl. 37), inicialmente sem qualquer apreciao por parte da SEMACE, o que gerou denncia deste rgo ao Ministrio Pblico local no sentido de se buscar judicialmente o embargo do empreendimento, tal panorama ftico modificou-se completamente. Consta dos autos Termo de Compromisso n 180/2006 COPAM/NUCAM (fl. 197), mediante o qual o citado rgo ambiental reconhece a existncia do negcio em tela e firma obrigao no sentido de que o ora recorrente no mais intervenha, em nenhuma hiptese, at que seja expedida a licena para suas atividades, excetuando-se a manuteno dos viveiros j povoados e em funcionamento, a fim de no inviabilizar a atividade at ento desenvolvida. H copioso Estudo de Impacto Ambiental (EIA-RIMA) colacionado s fls. 207-413, bem como declarao da SEMACE fl. 456 no sentido de que por fora de sentena da Justia Federal, a qual determinou que a SEMACE deveria se abster de promover o licenciamento dos projetos de carcinicultura, a anlise referente ao citado processo encontra-se paralisada, apesar do empreendedor haver elaborado Estudo de

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Impacto Ambiental EIA e Respectivo Relatrio de Impacto Ambiental RIMA, com realizao de Audincia Pblica e Parecer Tcnico favorvel dessa Superintendncia, restando naquela oportunidade apenas submeter o referido Parecer a aprovao do Conselho Estadual do Meio Ambiente COEMA. Encontra-se coligido aos flios documento atestando que em virtude de deciso da Justia Federal, os processos de concesso de licenas ambientais para carcinicultura encontram-se suspensos por 180 (cento e oitenta) dias, at que seja elaborado um diagnstico dessa atividade no Estado do Cear (fl. 457). Tal imbrglio acerca da paralisao de licenas em virtude de impasse judicial acerca do rgo competente para tal mister chegou a ser alvo de crtica jornalstica em peridico de grande circulao, no qual se chamou a ateno para a necessidade de interferncia do Governo local, sob pena de se sacrificar essa importante atividade negocial (fl. 525). Alm dessas pungentes constataes no terem sido sequer cogitadas no decisrio agravado, este se pautou em falta de competncia da SEMACE para conceder licenas ambientais na espcie, por fora de deciso da Justia Federal j inteiramente reformada em grau de recurso (fls. 579-614), bem como em supostas aferies unilaterais de danos ambientais cuja materialidade requer percia para tal, sem que nem mesmo o laudo de constatao ordenado fl. 505 estivesse colacionado aos flios, conforme se v de cpias juntadas em embargos de declarao pelo ora insurgente (fls. 620-643), cujo documento, ademais, no foi alvo de contraditrio pelas partes. Veja-se que a prpria SEMACE, diante do caos imposto pela deciso da Justia Federal (atualmente reformada pelo TRF da 5 Regio), elaborou Portaria n 103/2010, de 23.04.2010, estabelecendo diretrizes para a regularizao dos licenciamentos ambientais de empreendimentos de carcinicultura (fls. 616-618), contemplando, inclusive, aqueles j instalados e em operao sem a devida licena (art. 2, IV), a impor cautela no trato da situao excepcionalssima dos criadores de camaro neste Estado, em virtude de dilema judicial de que no podem ser culpados. Portanto, diante da aprovao do rgo ambiental respectivo, mediante parecer tcnico favorvel (fl. 456), no h penalizar o empreendedor pela demora injustificada da ltima fase de sua licena, qual seja, a submisso ao Conselho Estadual do Meio Ambiente COEMA. Ademais, o prprio laudo solicitado pelo julgador apontou como irregularidade apenas parcial ocupao de 1,31 hectares com construes, em rea de preservao permanente, sugerindo medida compensatria (fl. 624), ao invs da paralisao de atividades exercidas h mais de seis anos, com irreversvel demolio de parte do empreendimento, cujo decurso de tempo faz ruir qualquer perigo de demora para a concesso do provimento judicial ora combatido.

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Tal situao faz-me, em juzo de prelibao, acolher as judiciosas ponderaes do recorrente e, diante da patente irreversibilidade do decisum ora combatido, defiro a suspensividade pleiteada, at ulterior deliberao. Comunique-se ao Juiz da causa, imediatamente, inclusive via fac smile, para cumprimento deste decisrio, requisitando-se-lhe as informaes pertinentes. Notifique-se a instituio agravada, por seu representante, respeitada sua prerrogativa legal (art. 236, 2, do Cdigo de Processo Civil2), para fins do preceituado no art. 527, V, parte final, do CPC3, bem como quanto ao cumprimento, pelo agravante, do disposto no art. 526 do referido diploma legal4. Aps, abram-se vistas Procuradoria-Geral de Justia. Intimem-se as partes. Cumpra-se. Expedientes necessrios, com urgncia. Fortaleza, 22 de outubro de 2010. Fernando Luiz Ximenes Rocha Desembargador Relator

2 CPC, Art. 236. No Distrito Federal e nas Capitais dos Estados e dos Territrios, con sideram-se feitas as intimaes pela s publicao dos atos no rgo oficial. [...] 2 A intimao do Ministrio Pblico, em qualquer caso, ser feita pessoalmente. 3 CPC, Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: [...] V mandar intimar o agravado, na mesma oportunidade, por ofcio dirigido ao seu advogado, sob registro e com aviso de recebimento, para que responda no prazo de dez dias (art. 525, 2o), facultandolhe juntar a documentao que entender conveniente, sendo que, nas comarcas sede de tribunal e naquelas em que o expediente forense for divulgado no dirio oficial, a intimao far-se- mediante publicao no rgo oficial; [...]

4 CPC, Art. 526. O agravante, no prazo de trs dias, requerer juntada,aos autos do processo, de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso. Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que arguido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.

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Cartrios - Servios Delegados


DECISO INTERLOCUTRIA Cuida-se de mandado de segurana impetrado por L. J. d. C. L., contra ato supostamente abusivo e ilegal do Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado do Cear, consubstanciado na investidura de F. d. S. A. P. em servio notarial e cartorrio, em carter privado e por delegao do Poder Pblico, no Cartrio de Registro de Imveis da 6 Zona desta Comarca, cuja vacncia constou da Resoluo n 80, de 09/06/2009, do Conselho Nacional de Justia (CNJ), conforme publicao no DJe de18/11/2011 (pgs. 03-04). Aduz a impetrante que sempre atuou como auxiliar, substituta de titular ou delegada de serventias judiciais e extrajudiciais neste Estado, restando aprovada em diversos certames pblicos para delegaes dos 6 Tabelio de Notas e Procuraes e Oficial do Registro de Ttulos e Documentos de Fortaleza, 2 Tabelio Pblico de Ors, Tabelio do 2 Ofcio de Alto Santo, 2 Tabelio e Escrivo de Mocambo, Oficial do Registro Civil do Distrito de Palmatria, Termo Judicirio de Itapiuna, e Oficial do Registro Civil de Itans (Comarca de Baturit) e Oficial do Registro Civil do Distrito de Tucunduba (Comarca de Caucaia), os 06 (seis) ltimos em 1 lugar (tudo comprovado nos ttulos e documentos anexados, docs ns. 8/15) (pgs. 04-05), alm de haver exercido outras atividades em rgos de f pblica (pgs. 05-06), tendo obtido, ao final, seu aproveitamento na titularidade da serventia extrajudicial (pg. 06). Relata que se encontra h mais de 17 (dezessete) anos frente da serventia do Cartrio de Registro de Imveis da 6 Zona desta Comarca sem haver sofrido qualquer sindicncia ou processo administrativo. Aps efetuar digresso no que tange gnese dos servios notariais e registrais, do art. 236 da Carta Poltica e da Lei n 8.935/1994, regulamentadora daquele, aduz a autora que a autoridade impetrada no possui competncia para a prtica do ato impugnado neste mandamus, uma vez que o exerccio da serventia extrajudicial em aluso importa delegao desse mister, cabendo ao Chefe do Poder Executivo estadual (Governador) mencionada incumbncia, ou a quem esse determinar, ou, ainda, a quem for acometido dessa competncia mediante lei local. Sustenta a peticionria que o art. 53, X, da Lei Estadual n 12.342/1994 Cdigo de Organizao Judiciria do Estado do Cear (CDOJEC) no diz respeito

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delegao em tela, medida que os delegatrios dos servios notariais no so considerados serventurios, tampouco servidores do Poder Judicirio. Com isso, diante da omisso legislativa local, caberia o ato de investidura suprarreferido ao Governador do Estado. Prossegue a requerente acerca do seu suposto direito de permanecer frente do 6 Registro de Imveis de Fortaleza, no sendo legal proceder-se declarao de vacncia daquela serventia extrajudicial, promovendo-se nova delegao para outrem. Argui, ainda, a decadncia de se rever os atos de investidura, mediante aproveitamento, da impetrante naquele Cartrio, o qual houve desde 25/08/1994 (pgs. 29-42). Requesta a concesso de liminar para o fim de suspender os efeitos do ato impugnado, e, ao final, anular aquele e declarar a titulao da Impetrante na serventia extrajudicial do 6 Registro de Imveis de Fortaleza, nos termos do aproveitamento decretado pelo Plenrio dessa Corte Estadual h mais de 17 (dezessete anos) (pg. 44). Afirma-se, em abono do pleito irrogado, a possibilidade de paralisao dos servios em aluso, haja vista que o prdio, as instalaes, o mobilirio, os arquivos fsicos, computadores e outros bens mveis que se encontram no 6 Registro de Imveis de Fortaleza so de propriedade da impetrante, cuja substituio sem o devido processo legal traria danos incalculveis a serem suportados pelo Estado do Cear e, inclusive, pela coletividade, a qual ficaria impedida de obter certides e registros de transaes, bem assim as atividades bancrias dependentes do registro de garantias reais para o fornecimento de crditos. A autora deu causa o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), bem como informou que seu patrono judicial receber intimaes no endereo situado na Capital da Repblica (pg. 45). Juntou documentos s pgs. 46-127. Este feito foi originalmente distribudo ao Desembargador Ernani Barreira Porto (pg. 130), o qual se declarou impedido (pg. 132-134), vindo os autos ao meu gabinete na forma do art. 38, I, do Regimento Interno deste TJCE (pg. 136). O Sr. Francisco de Sales Alcntara Passos, em 30/11/2011, pugnou pela sua admisso como litisconsorte passivo e efetuou rebate aos argumentos exordiais (pgs. 138-177), juntando documentos s pgs. 178-231. A impetrante peticionou s pgs. 232-234, em 12/12/2011, dando conta de que a Corregedoria-Geral de Justia deste e. Tribunal emitiu o Provimento n 06/2011, em cujo art. 5, caput e 1, determina aos atuais exercentes interinos de serventias extrajudiciais que transmitam aos sucessores, mediante ressarcimento, os livros, papis,

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registros, em bom estado de conservao, banco(s) de dados e programas de informtica instalados, bem como a senha e dados necessrios ao acesso a tais programas, assim como materiais de consumo, uso do imvel, utenslios mveis, impressoras, mquina servidora, software(s), garantindo a continuidade da prestao do servio de forma adequada e eficiente, sem interrupo. Informou, outrossim, haver recebido visita de juiz auxiliar da Corregedoria deste e. TJCE, bem como do candidato nomeado para aquele 6 Ofcio, com o fim de inteirar-se do corpo funcional e da estrutura cartorria, tendo de comparecer a reunio naquele rgo munida de todo o acervo a que alude a Resoluo referida supra, oportunidade em que repisa a possibilidade de ocorrncia de inmeros prejuzos porventura seja obrigada a retirar-se da serventia em aluso, inclusive com futura descontinuidade da prestao de tais servios. Assevera, ainda, que a serventia tem um elevado passivo trabalhista, e caso venha a ser arbitrariamente cassada sua delegao, antes da apreciao do mrito de seu pedido, e se for obrigada a pagar por isso, a Impetrante no ter como recuperar o prejuzo (pgs. 233-234). Juntou documentos s pgs. 235-245. o relato. Decido. De incio, acolho a integrao lide do litisconsorte passivo necessrio Francisco de Sales Alcntara Passos, haja vista voltar-se a impetrao contra ato de delegao a esse conferido, devendo o Setor competente desta Corte providenciar a autuao respectiva dessa parte e de seus patronos judiciais (pg. 178). Igualmente, rejeito o pedido de intimao do advogado da impetrante mediante envio de correspondncias a endereo profissional situado no Distrito Federal, uma vez caber a mencionado causdico acompanhar as publicaes feitas no Dirio da Justia local, em obsquio ao art. 236 do CPC 1 e, por analogia, aos arts. 1 e 2 da Resoluo n 02/2009 deste TJCE2 (DJ de 13/02/2009, pg. 01), sendo vlidos os atos
1 CPC, Art. 236. No Distrito Federal e nas Capitais dos Estados e dos Territrios, consideram-se feitas as intimaes pela s publicao dos atos no rgo oficial. 1 indispensvel, sob pena de nulidade, que da publicao constem os nomes das partes e de seus advogados, suficientes para sua identificao. 2 A intimao do Ministrio Pblico, em qualquer caso, ser feita pessoalmente. 2 Resoluo TJCE n 02/2009, Art. 1. Fica estabelecido, em conformidade com o art. 236 do Cdigo de Processo Civil, que as intimaes dos advogados das partes, relativas a processos judiciais em trmite em todas as entrncias do 1 Grau de jurisdio, considerar-se-o efetivadas unicamente pela publicao dos atos pertinentes em edio do Dirio da Justia do Estado do Cear.

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realizados dessa maneira. Cito:


[] 2. Estando a parte representada por mais de um advogado, basta que a intimao seja realizada em nome de um deles para a validade dos atos processuais, salvo quando h pedido expresso no sentido de que as publicaes sejam efetivadas exclusivamente em nome de determinado patrono ou de todos os procuradores. 3. Agravo regimental desprovido. (STJ, AgRg nos EDcl no REsp 852.256/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 08/02/2011, DJe 28/02/2011) PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PLURALIDADE DE ADVOGADOS CONSTITUDOS. AUSNCIA DE PEDIDO E PUBLICAO DOS ATOS PROCESSUAIS EXCLUSIVAMENTE EM NOME DE UM DELES. INTIMAES DA SENTENA E DO ACRDO EFETUADAS ATRAVS DO DIRIO OFICIAL EM NOME DA PROCURADORA QUE ASSINOU A PETIO INICIAL. AUSNCIA DE NULIDADE. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. O Superior Tribunal de Justia firmou posicionamento no sentido de que: A intimao realizada em nome de um dos advogados constitudos nos autos pela parte, e desde que no haja pedido expresso de intimao exclusiva em nome de qualquer outro, suficiente para a eficcia do ato. AgRg no Ag n 578.962/RJ, Corte Especial, DJ 24.03.2006. (REsp 1.016.677/ RJ, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 17.12.2008). 2. Precedentes desta Corte Superior: AgRg no Ag 647.942/PR, 4 Turma, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, DJe de 1.6.2009; REsp 1.016.677/RJ, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 17.12.2008; REsp 1.074.668/MG, 2 Turma, Rel. Min. Eliana Calmon, DJe de 27.11.2008; AgRg no Ag 578.962/RJ, 2 Turma, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, DJ de 24.3.2006. 3. Agravo regimental desprovido. (STJ, AgRg no REsp 969.286/PR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/10/2009, DJe 13/11/2009) [] 3. A prerrogativa de intimao pessoal, a ser realizada em cartrio, pelo correio ou por mandado, prevista no 2 do art. 236 e na parte final do art. 237, conferida aos representantes do Ministrio Pblico pelo art. 41 da Lei 8.625/93, bem como os ocupantes dos cargos das carreiras de Procurador da Fazenda Nacional, de Defensor Pblico e de Advogado da Unio (art. 38 da Lei Complementar n. 73/93,art. 18, II, h, da Lei Complementar n. 75/93, art. 44 da Lei Complementar n. 80/94, e art. 5, 5, da Lei 1.060/50, art. 6 da Lei 9.028/97). Tambm a Lei 10.910/2004, em seu art. 17, estendeu aos Procuradores Federais e aos Procuradores do Resoluo TJCE n 02/2009, Art. 2. Excetuam-se dessa regra, exclusivamente, as intimaes que,

por fora de lei, devam ser efetuadas pessoalmente.

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Banco Central do Brasil o privilgio da intimao pessoal. H, ainda, na Lei de Execuo Fiscal (Lei n. 6830/80), dispositivo que prev o direito intimao pessoal dos representantes judiciais das Fazenda Pblica (art. 25, caput), regra essa aplicvel no s Fazenda Nacional, mas tambm dos Estados e Municpios, ficando restrita, todavia, ao processo executivo fiscal. 4. Diante da lacuna legislativa referente intimao pessoal em todos os processos em que funcionarem procuradores dos Estados e dos Municpios, aplica-se a regra geral do art. 236, consubstanciada na intimao via publicao no rgo oficial da imprensa, salvo quando se tratar de execuo fiscal. [] (STJ, EDcl no REsp 984.880/TO, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, Rel. p/ Acrdo Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/10/2009, DJe 26/04/2011, grifos)

Destaco a impossibilidade de conhecimento deste writ em relao s matrias pertinentes ao suposto direito de a impetrante permanecer frente do 6 Registro de Imveis de Fortaleza ante a ilegalidade da declarao de vacncia dessa serventia extrajudicial pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ), bem como acerca da suscitada decadncia administrativa na espcie, tendo em vista que mencionadas questes encontram-se sub judice perante o excelso Supremo Tribunal Federal, a que compete proceder ao exame dos atos emanados do CNJ (CF/1988, Art. 102, I, r3), faltando, desta feita, interesse jurdico do mandamus nessa parte. Saliento, inclusive, nesse tocante, haver o e. Ministro Carlos Ayres Brito cassado liminar anteriormente deferida ora postulante, consoante trechos pertinentes a seguir transcritos (MS 29430/DF, rel. Ministro CARLOS AYRES BRITO, DJe 04/10/2011):
3. Pois bem, feito este aligeirado relato da causa, passo deciso. Fazendo-o, pontuo, de sada que o Plenrio deste Supremo Tribunal Federal, em 16 de dezembro de 2010, rejeitou a tese da decadncia a que se refere o art. 54 da Lei 9.784/99 (MS 28.279, Rel. Min. Ellen Gracie). Tese que fundamentou a deciso acima transcrita, que deferiu o pedido de medida liminar. Da fazer-se necessrio um novo equacionamento da matria. que, diante do posicionamento adotado por esta Casa de Justia, resultam ausentes os requisitos necessrios para a concesso da medida acautelatria. Isto porque a Magna Carta prescreve, desde 05 de outubro de 1988, em dispositivo auto-aplicvel (ADI 126, Rel. Min. Octavio Gallotti; ADI 3.978, Rel. Min. Eros Grau), que o ingresso na atividade notarial e de registro depende de concurso pblico de provas e ttulos, no se permitindo que qualquer serventia fique vaga, sem abertura de concurso de provimento ou

3 CF/1988, Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I processar e julgar, originariamente: [] r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico; []

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de remoo, por mais de seis meses. Noutros termos, tanto para ingresso na atividade notarial quanto para remoo indispensvel a realizao do concurso. Concurso que deve conferir a todos os interessados na delegao da serventia condies iguais de aferio de conhecimentos e/ ou experincia. Isso em clara homenagem aos princpios constitucionais da impessoalidade, da moralidade, da eficincia e da igualdade. 4. Ora, no o que se v no caso dos autos: a impetrante, aps a Constituio Federal de 1988, foi aproveitada na titularidade da serventia extrajudicial (6 Ofcio do Registro de Imveis de Fortaleza-CE) sem que houvesse prestado concurso pblico especfico para tal funo (a impetrante foi aprovada, em 1975, para o cargo de escriv do 2 Cartrio de rfos da Comarca de Fortaleza escrivania judicial). E no me parece legitimar tal efetivao o art. 32 do ADCT. que a jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal pacfica no sentido de que a investidura na titularidade de serventia cuja vaga tenha ocorrido aps a promulgao da Constituio de 1988 [art. 236, 3] depende da realizao de concurso pblico de provas e ttulos (RE 597.416-AgR, Rel. Min. Eros Grau). E o fato que a delegao da serventia em causa s ocorreu em 26 de agosto de 1994. Confiram-se ainda os seguintes arestos: AI 654.228-AgR, Rel. Min. Gilmar Mendes; RE 413.082-AgR, Rel. Min. Eros Grau; RE 302.739-AgR, Rel. Min. Nelson Jobim; RE 182.641, Rel. Min. Octavio Gallotti. 5. Ante o exposto, reconsidero a deciso agravada e casso a medida liminar anteriormente deferida, sem prejuzo de ua mais detida anlise quando do julgamento do mrito. (grifei)

No que se refere suscitada incompetncia da autoridade impetrada para investir candidato aprovado em concurso de remoo em serventia extrajudicial, sob o argumento de que tal ato importaria delegao afeta ao Chefe do Poder Executivo estadual (Governador), tem-se a deliberar o que segue. Nada obstante as relevantes ponderaes da arguente, inclusive calcadas em doutrina dos renomados Celso Antonio Bandeira de Melo, Walter Ceneviva e Clmerson Merlin Clve, acerca da competncia para conceder delegaes de serventias extrajudiciais, bem como diante de minha convico preliminar de que o art. 53, X, do Cdigo de Organizao Judiciria local no confere mencionada atribuio ao Presidente deste e. Tribunal de Justia, fato que essa quaestio j foi examinada pela Terceira Seo do c. Superior Tribunal de Justia, em cujas oportunidades sufragou o seguinte entendimento:
[] 3. A autoridade judiciria a competente para a delegao dos servios notariais e de registro (Lei 8.935/94). [] (STJ, RMS 10.780/ SC, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, TERCEIRA SEO, DJ 18/09/2000) [] - A Lei Federal n 8.935, ao regulamentar o artigo 236, da CF/88,

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assegurou ao Poder Judicirio a competncia para realizar e fiscalizar os concursos para provimento de cargos de notrios e de registros, bem como para declarar a vacncia de cargo e designar o substituto, atribuindo-lhe, de consequncia lgica, a atribuio para realizar as delegaes das serventias extrajudiciais. [] (STJ, RMS 10.707/SC, Rel. Ministro VICENTE LEAL, TERCEIRA SEO, julgado em 28/06/2000, DJ 05/03/2001, p. 124, grifei)

Com idntica orientao, vejam-se arestos da c. Sexta Turma do STJ:


[] 1 - A competncia para a declarao de vacncia do cargo, designao de substituto e abertura de concurso, atribuda ao Poder Judicirio pela Lei n 8.935/94 (arts. 15 e 39), diploma legal que regulamentou o art. 236, da Constituio Federal, pressupe tambm, por imperativo lgico, a atribuio de realizar as delegaes dos servios notariais e de registro. [] (STJ, RMS 10.292/SC, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, SEXTA TURMA, julgado em 15/06/2000, DJ 01/08/2000, p. 342, grifei) [] - A Lei Federal n 8.935, ao regulamentar o artigo 236, da CF/88, assegurou ao Poder Judicirio a competncia para realizar e fiscalizar os concursos para provimento de cargos de notrios e de registros, bem como para declarar a vacncia de cargo e designar o substituto, atribuindo-lhe, de consequncia lgica, a atribuio para realizar as delegaes das serventias extrajudiciais. [] (RMS 10.526/SC, Rel. Ministro LUIZ VICENTE CERNICCHIARO, Rel. p/ Acrdo Ministro VICENTE LEAL, SEXTA TURMA, julgado em 20/03/2003, DJ 26/05/2003, p. 377, grifei)

Acompanham esse entendimento, inclusive citando os votos acima elencados, os seguintes precedentes da 3 Seo e das 1, 5 e 6 Turmas do STJ: RMS 10.985/SP, Rel. Ministro PAULO MEDINA, SEXTA TURMA, julgado em 23/03/2004, DJ 26/04/2004, p. 219; RMS 10.723/SC, Rel. Ministro VICENTE LEAL, TERCEIRA SEO, julgado em 28/06/2000, DJ 05/03/2001, p. 124; RMS 10.647/SC, Rel. Ministro VICENTE LEAL, SEXTA TURMA, julgado em 20/06/2000, DJ 01/08/2000, p. 344; RMS 10.280/SC, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 04/05/2000, DJ 12/06/2000, p. 119; RMS 10.282/SC, Rel. Ministro VICENTE LEAL, TERCEIRA SEO, julgado em 09/08/2000, DJ 11/09/2000, p. 218; RMS 10.283/SC, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, Rel. p/ Acrdo Ministro VICENTE LEAL, SEXTA TURMA, julgado em 15/06/2000, DJ 1/08/2000; RMS 10.388/SC, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, DJ 09/11/2006; REsp 979.661/ SC, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/12/2007, DJe 03/03/2008; RMS 11.598/SC, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUINTA TURMA, julgado em 13/03/2001, DJ 23/04/2001, p. 168. Cabe transcrever pertinentes trechos do voto proferido pelo. e. Ministro Hamilton Carvalhido no RMS 10.780/SC (TERCEIRA SEO, DJ 18/09/2000): A Lei n 8.935, de 18 de novembro de 1994, longe de invalidar o ato

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impugnado, estabelece a competncia do Poder Judicirio para a delegao dos servios notariais e de registro, valendo, a propsito e por todos, transcrever-lhe os seguintes artigos:
Art. 15. Os concursos sero realizados pelo Poder Judicirio, com a participao, em todas as suas fases, da Ordem dos Advogados do Brasil, do Ministrio Pblico, de um notrio e de um registrador. 1 O concurso ser aberto com a publicao de edital, dele constando os critrios de desempate. 2 Ao concurso pblico podero concorrer candidatos no bacharis em Direito que tenham completado, at a data da primeira publicao do edital do concurso de provas e ttulos, dez anos de exerccio em servio notarial ou de registro. 3 (VETADO) () Art. 39. Extinguir-se- a delegao a notrio ou a oficial de registro por: I morte; II aposentadoria facultativa; III invalidez; IV renncia; V perda, nos termos do artigo 35; 1 Dar-se- aposentadoria facultativa ou por invalidez nos termos da legislao previdenciria federal. 2 Extinta a delegao a notrio ou a oficial de registro, a autoridade competente declarar vago o respectivo servio, designar o substituto mais antigo para responder pelo expediente e abrir concurso. (nossos os grifos).

A toda evidncia, a competncia para a declarao de vacncia do cargo, designao de substituto e abertura de concurso, expressamente atribuda ao Poder Judicirio pelos artigos 15 e 39 da Lei Federal que regulamentou o artigo 236 da Constituio da Repblica, pressupe, necessariamente, por um imperativo lgico, a atribuio a esse mesmo Poder Judicirio da competncia para a delegao dos servios notariais e de registro, cujas condies esto elencadas, elucidativamente, na Lei n 8.935/94:
Art. 14. A delegao para o exerccio da atividade notarial e de registro depende dos seguintes requisitos: I habilitao em concurso pblico de provas e ttulos; II nacionalidade brasileira; III capacidade civil; IV quitao com as obrigaes eleitorais e militares; V diploma de bacharel em Direito; VI verificao de conduta condigna para o exerccio da profisso.

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O veto presidencial ao artigo 2 da Lei n 8.935/94, por isso, desinfluente para tal resultado de interpretao, qual seja, o de serem coincidentes a vontade do legislador e a vontade da lei na atribuio da competncia para a delegao em causa ao Poder Judicirio. E tal atribuio legal de competncia para a delegao, veja-se, por fim, em nada conflita com a Constituio da Repblica, pelo simples fato de que a atribuio de poder fiscalizatrio no a exclui. Confira-se, com efeito. o verbo constitucional:
Art. 236. Os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do poder pblico. 1 Lei regular as atividades, disciplinar a responsabilidade civil e criminal dos notrios, dos oficiais de registro e de seus prepostos, e definir a fiscalizao de seus atos pelo Poder Judicirio. 2 Lei federal estabelecer normas gerais para fixao de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro. 3 O ingresso na atividade notarial e de registro depende de concurso pblico de provas e ttulos, no se permitindo que qualquer serventia fique vaga, sem abertura de concurso de provimento ou de remoo, por mais de seis meses.

A disposio do paragrafo 1 do artigo 236 da Constituio da Republica, antes transcrita, apenas estabelece a matria remetida ao plano infra constitucional e, sem qualquer restrio subjetiva, fixa o contedo mnimo obrigatrio da disciplina deferida, fazendo-se inquestionvel que essa disciplina da atividade dos notrios, dos oficiais de registros e de seus prepostos compreende definio legal da competncia para a sua delegao. [...] Ademais, o ato impugnado neste writ foi expedido consoante determinao do art. 13 da Resoluo n 81/2009 do CNJ4 essa, inclusive, citada na outorga impugnada (pg. 3), possuindo tais provimentos eficcia erga omnes (cf. MS 27188 AgR5), valendo
4 Resoluo n 81/2009 do CNJ, Art. 13. Encerrado o concurso, o Presidente do Tribunal de Justia expedir ato outorgando a delegao. 5 AGRAVO REGIMENTAL. MANDADO DE SEGURANA. RESOLUO DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA QUE PROBE O NEPOTISMO. LEI EM TESE. INCABVEL. MANDADO DE SEGURANA A QUE SE NEGOU PROVIMENTO. AGRAVO IMPROVIDO. I - A Resoluo 20/CNJ tem eficcia erga omnes, valendo para todos que ocupam cargos no mbito do Poder Judicirio. II - No h qualquer ato concreto que tenha levado ao afastamento dos impetrantes de suas atividades. III - Notificao do titular do cartrio que deve ser impugnada no juzo competente. IV - Agravo improvido. (STF, MS 27188 AgR, Rel. Ministro RICARDO LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno, julgado em 19/12/2008, DJe-035 DIVULG 19-02-2009 PUBLIC 20-02-2009 EMENT VOL-02349-06 PP-01085 RTJ VOL-00208-03 PP-01089 RT v. 98, n. 883, 2009, p. 153-156)

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salientar, ainda, que tm carter normativo primrio, pois haurem seu fundamento de validade diretamente da Carta da Repblica (art. 103-B, 4, I, II e III6 7), cujo exame pormenorizado em sentido contrrio no cabe na estreita via da apreciao liminar, ainda mais porque suficiente o fundamento acima mencionado para, per se, inviabilizar a concesso do pleito vindicado initio litis. Desse modo: (a) indefiro parcialmente a inicial em virtude da falta de interesse jurdico e, por conseguinte, denego a segurana quanto ao alegado direito de a impetrante permanecer frente do 6 Registro de Imveis de Fortaleza por supostamente haver ilegalidade da declarao de vacncia dessa serventia extrajudicial pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ), bem como acerca da suscitada decadncia administrativa na espcie (art. 267, VI, do CPC8 e dos arts. 6, 5, e 10 da Lei n 12.016/20099), em
6 CF/1988, Art. 103-B. Omissis. [] 4 Compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura: I zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio; III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; [] 7 Acerca da competncia normativa primria do CNJ, confira-se a lio do e. Ministro Carlos Ayres Britto em voto proferido na ADI-MC 12/DF (PLENO, DJ 01/09/2006 p. 15). 8 CPC, Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: [] VI quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; [] 9 Lei n 12.016/2009, Art. 6. Omissis. [] 5 Denega-se o mandado de segurana nos casos previstos pelo art. 267 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil. Lei n 12.016/2009, Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada, quando no for o caso de mandado de segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a impetrao. 1 Do indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre.

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razo de tais matrias encontrarem-se sob a jurisdio da Excelsa Corte; (b) admito a incluso neste mandado de segurana do litisconsorte passivo Francisco de Sales Alcntara Passos, devendo o Setor competente providenciar a autuao do nome deste e de seus patronos judiciais (pg. 178); (c) denego a liminar pleiteada, por no vislumbrar prima facie a alegada fumaa do bom direito necessria sua concesso; (d) notifique-se a autoridade apontada coatora para prestar as informaes no decndio legal; (e) cientifique-se o Estado do Cear, por seu legal representante, enviandolhe cpia da inicial, para, no mesmo prazo acima assinalado, querendo, ingressar no feito (art. 7, II, da Lei n 12.016/200910). Ultimadas as providncias acima determinadas, com ou sem manifestao da autoridade coatora e do Estado do Cear, encaminhem-se os autos, aps a fluncia do prazo assinalado, Procuradoria Geral de Justia, para emisso de parecer. Intimem-se. Expedientes necessrios, com urgncia. Fortaleza, 15 de dezembro de 2011. Fernando Luiz Ximenes Rocha Desembargador Relator

10 Lei n 12.016/2009, Art. 7. Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: [] II que se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, enviando-lhe cpia da inicial sem documentos, para que, querendo, ingresse no feito; [...]

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Coelce - Ao Declaratria de Inexistncia e Cancelamento de Dbito de Consumidor - Equvoco na Leitura do Consumo de Energia
Vistos etc. Trata-se de ao declaratria de inexistncia e cancelamento de dbito com indenizao por danos morais c/c tutela antecipada, proposta por C. G. M. em desfavor da Companhia Energtica do Cear. Aduz, em sntese, equvoco da promovida no que se refere leitura do consumo de energia, notadamente os identificados s fls. 17, 18 e 19, haja vista falha na transposio das leituras atuais para as leituras anteriores, referentes s contas dos meses de abril e maio de 2008, e posteriores consumos absurdos integrantes da presente demanda. Sustenta que requereu vistoria da concessionria para detectar algum problema, na data 07/07/08, tendo sido informada pela mesma acerca da regularidade das instalaes eltricas inspecionadas. Esclarece que 27/07/08, sem qualquer solicitao, a promovida realizou a substituio do medidor da promovente, informando que o mesmo seria remetido para anlise. Informa que antes da substituio do medidor e da comunicao do resultado da aferio do mesmo, a requerida j teria pedido a incluso do nome da promovente nos cadastros de restrio ao crdito, no caso, o SERASA, datado de 05/07/08 e o SPC, conforme comunicaes das fls. 22/23. Afirma desconhecer o consumo que gerou o dbito cobrado por meio das mencionadas contas, haja vista leituras erradas e consumos absurdos. Pede, inicialmente, em antecipao de tutela, a no suspenso do fornecimento de energia em sua unidade consumidora, bem como a retirada de seu nome dos servios de proteo ao crdito, referente tal dvida, haja vista que possvel suspenso da energia ofender o artigo 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor, aliado ao fato de que enquanto a matria estiver sendo discutida judicialmente, tal corte no pode se realizar. Decido. Inicialmente, impende lembrar, que a relao existente entre a reclamante e a reclamada, caracteriza-se como relao de consumo, e como tal, afigura-se norteada por princpios bsicos do direito correlato (direito do consumidor), muitos dos quais consagrados no herico Cdigo de Defesa do Consumidor. Por isso mesmo os requisitos necessrios para uma anlise luz de cognio sumria, ou seja, relativo ao pedido

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liminarmente feito, devem ser compreendidos dentro de contexto prprio, sob o prisma dos princpios acima aludidos. Compulsando os autos, precisamente no que diz respeito antecipao de tutela pedida, percebe-se na verdade, que a autora a requer especificamente por temer o corte de energia em sua unidade consumidora, bem como para que seja retirado seu nome dos cadastros de proteo ao crdito em virtude de cobranas que alega ser indevida. Todavia, assevera-se ainda, que tal providncia, ou seja, impedir o corte no fornecimento e evitar ou retirar a inscrio nos ditos cadastros, tem ntido carter cautelar, ou seja, tem objetivo conservativo at o deslinde da ao. a chamada cautelar embutida, na prudente opinio de Liberato Pvoa. (O procedimento no juzo cvel -8 ed. - Belo Horizonte: Del Rey, 2002, pag. 173). cedio que nos termos do artigo 273, 7, do CPC, com redao dada pela Lei 10.444, de 07 de maio de 2002, ou seja, pelo princpio da fungibilidade, possvel quando se est diante de requerimento de antecipao de efeitos, o rgo Jurisdicional deferir tutela meramente conservativa se estiverem presentes os requisitos para o deferimento de medida cautelar. O que o caso dos presentes autos. Sobre tal tema vejamos como opina a mais respeitada das doutrinas:
Quando o autor fizer pedido de antecipao de tutela, mas a providncia requerida tiver natureza cautelar, no se pode indeferir o pedido de tutela antecipada por ser inadequado. Nesse caso o juiz poder adaptar o requerimento e transform-lo de pedido de tutela antecipada em pedido cautelar incidental. (Nelson Nery Jnior, Rosa Maria de Andrade Nery, Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante: atualizado at 1 de maro de 2006 9 ed. Rev. Atual. Ampl. - So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 460).

No mesmo sentido:
Inovao tambm trazida pela Lei n 10.444, de 7.5.2002, veio reforar a idia da identidade entre ambas as modalidades de tutela de urgncia e provisria, seja ela conservativa, seja antecipatria. Trata-se do novo 7 do art. 273. Essa alterao revela a necessidade de aproximao das modalidades de tutela sumria, urgente e provisria, a fim de que recebam o mesmo tratamento jurdico. Adotou-se, em relao s tutelas de urgncia, cautelares ou antecipatrias, o princpio da fungibilidade, segundo o qual pode o juiz conceder a medida mais adequada situao dos autos, sendo irrelevante eventual equvoco do requerente ao formular o pedido. (Cdigo de Processo Civil Interpretado/Antnio Carlos Marcato, coodenador So Paulo: Atlas, 2004, p.807).

Quanto a viabilidade de deferimento de liminares em sede de Juizado

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Especial, vejamos como se manifesta a doutrina:


possvel a concesso de liminar cautelar em processo de conhecimento, medida baseada no poder cautelar geral do juiz e que tem a finalidade de dar imediata proteo aos bens envolvidos no processo. (Teoria e prtica dos juizados especiais cveis estaduais e federais: Ricardo Cunha Chimenti 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. Pg. 77). So cabveis a tutela acautelatria e a antecipatria em sede de Juizados Especiais Cveis, em carter incidental. (II Encontro Nacional de Coordenadores de Juizados Especiais. Concluso 8)

cedio que a concessionria pode interromper o fornecimento de energia, se, aps aviso prvio, o consumidor de energia eltrica permanecer inadimplente no pagamento da respectiva conta. (AgRg no REsp 869.146/RJ, de relatoria do Min. Luiz Fux, DJ 18.10.2007). Isto , havendo o fornecimento de energia eltrica pela concessionria, a obrigao do consumidor ser a de cumprir com sua parte, isto , o pagamento pelo referido fornecimento, sendo possvel, verificando-se caso a caso, uma vez no realizada a contraprestao, o corte. No obstante, ressalvo o entendimento de que o corte do fornecimento de servios essenciais - gua e energia eltrica - como forma de compelir o usurio ao pagamento de tarifa ou multa, extrapola os limites da legalidade e afronta a clusula ptrea de respeito dignidade humana, porquanto o cidado se utiliza dos servios pblicos, posto essenciais para a sua vida. Hodiernamente, inviabiliza-se a aplicao da legislao infraconstitucional impermevel aos princpios constitucionais, dentre os quais sobressai o da dignidade da pessoa humana, que um dos fundamentos da Repblica, por conseguinte, inaugurando o texto constitucional, que revela o nosso iderio como nao. (Agravo Regimental no Recurso Especial n 873174/RS (2006/0167802-8), 1 Turma do STJ, Rel. Luiz Fux. j. 14.08.2007, unnime, DJ 17.09.2007). Ademais, no caso, o litgio no gravita em torno de inadimplncia do usurio no pagamento da conta de energia eltrica (Lei 8.987/95, art. 6, 3, II), em que cabvel a interrupo da prestao do servio, mas sim, se refere a dbitos no reconhecidos por conta de consumo de energia eltrica no admitido, e que geraram dvida. Portanto, no h cogitar suspenso do fornecimento de energia eltrica pelo inadimplemento. O corte de energia deve estar relacionado ao inadimplemento de conta normal, e no daquela que ainda se contesta. Nesse aspecto:
(STJ-221333) ADMINISTRATIVO. FORNECIMENTO DE ENERGIA ELTRICA. ADULTERAO NO MEDIDOR. COBRANA DE DBITO. VALORES DISCUTIDOS EM JUZO. CORTE. IMPOSSIBILIDADE. 1. A

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suspenso do fornecimento de energia eltrica pressupe o inadimplemento de conta regular, relativa ao ms do consumo, de modo que invivel o corte do abastecimento em razo de dbitos antigos, em relao aos quais a companhia deve utilizar-se dos meios ordinrios de cobrana. Precedentes da Corte, q. v., verbi gratia, REsp 706.043/RS. 2. Recurso especial provido. (Recurso Especial n 984442/RS (2007/0210272-1), 2 Turma do STJ, Rel. Convocado Carlos Fernando Mathias. j. 06.03.2008, unnime, DJ 25.04.2008).

Alm disso, h de se considerar que as contas, as quais se desconhece o consumo, esto sendo questionadas judicialmente, fator esse impeditivo do corte de fornecimento do servio. Sobre o tema acosto o seguinte aresto:
(TJRS-300865) AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA. FORNECIMENTO DE ENERGIA ELTRICA. DVIDA. CORTE. IMPOSSIBILIDADE DE CORTE. PRONUNCIAMENTO JUDICIAL. Tratando-se de relao de consumo, referente a bem essencial, como a energia eltrica, invivel pensar-se em corte no seu fornecimento, mxime se dita relao, nesta includa a alegada dvida relativa ao nopagamento, matria que se encontra sub judice. Assim, enquanto no haja pronunciamento judicial definitivo a respeito do dbito, de ser mantida a liminar a fim de que a fornecedora se abstenha de promover o corte no fornecimento. Aplicao, espcie, do CODECON, que impede qualquer espcie de ameaa ou constrangimento ao consumidor (art. 42, do CDC). Agravo provido. (Agravo de Instrumento n 70018710285, 1 Cmara Cvel do TJRS, Rel. Henrique Osvaldo Poeta Roenick. j. 25.04.2007, unnime).

No caso vertente, a princpio, considerando as alegaes e o raciocnio exposto, bem como os documentos acostados ao pedido inicial, e levando em considerao os princpios norteadores da boa f ao ingressar em Juzo e do acesso facilitado ao Judicirio, sem esquecer dos argumentos acima expostos, entendo que demonstrado restou o fumus boni juris. No mesmo sentido presente o periculum in mora, pois h possibilidade de a qualquer momento se realizar o corte temido pela promovente, sem contar os eventuais prejuzos de ter seu nome lanado em cadastros de restrio ao crdito, pois se deve levar em considerao todo o tempo necessrio para o processamento da demanda. Some-se a isso o fato da possibilidade de ocorrncia de leso ao suposto direito da demandante, j que uma inscrio do nome da requerente, neste momento, nos cadastros de proteo ao crdito, situao que dificultaria a realizao de transaes bancrias e comerciais. Tenho, assim, como presentes os requisitos para a concesso de liminar de carter conservativo.

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Portanto, defiro liminar conservativa, inclusive tomando por fundamento o poder geral de cautela, em virtude de ser necessria a preservao do estado de fato e de direito envolvido no processo, para que a promovida se abstenha de cortar o fornecimento de energia eltrica da demandante, por conta dos fatos narrados na inicial, bem como se abstenha de lanar o nome da autora em quaisquer cadastros de negativao, ou se j lanado, que promova a retirada do nome da mesma de tais rgos, no prazo de 72 horas, pelos motivos relatados na inicial, at o deslinde da presente demanda. Cite-se a reclamada, intimando-a para comparecer audincia conciliatria, a qual designo para o dia 29 de outubro de 2008, s 11h30min. P.R.I. Caririau-CE, 08 de setembro de 2008. Jos Ricardo Costa DAlmeida Juiz de Direito

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Concurso Pblico - Candidato com Tatuagens


DECISO INTERLOCUTRIA Cuida-se de ao mandamental impetrada por C. C. L. F. A., contra ato supostamente ilegal e abusivo atribudo ao S. D. P. E. G., S. D. J. E. C. DO E. D. C., P. D. C. E. D. V. D. U. E. D. C. E. O. E. D. C., buscando, de forma preventiva, garantir a sua permanncia na 2 fase do certame previsto no Edital n 29/2011-SEPLAG/SEJUS, tendo em vista que o referido instrumento contempla o bice de prosseguimento nas demais etapas do concurso para aqueles candidatos que possuam tatuagens visveis. O impetrante afirma, na exordial mandamental, que obteve xito ao enfrentar a 1 fase do certame (prova escrita de conhecimentos), ficando posicionado na 38 colocao, sendo considerado, portanto, apto a participar da etapa seguinte. Contudo, ressalta que o item 6.14.1.4 do edital em destaque traz a previso de que, passando o candidato 2 fase do concurso pblico, este dever se submeter a inspeo de sade e que a presena de tatuagem definitiva desde que visvel com uso de quaisquer uniformes tida por condio incapacitante para o desempenho das respectivas atividades de agente penitencirio. Aduz que, considerando o fato de o impetrante possuir tatuagens de grande porte e em ateno previso retrocitada, o mesmo ser alijado do concurso em destrame, ressaltando, para tanto, que tal eliminao mostra-se arbitrria e ilegal e preconceituosa (fls. 03). Colaciona s fls. 52/53 registros fotogrficos das referidas tatuagens, oportunidade em que se verifica que as mesmas localizam-se no peito, nos ombros e em parte do brao e antebrao direito. Demonstra, por fim, a existncia de direito lquido e certo do impetrante ao fundamentar o seu pleito nos arts. 3, IV; 37, I e 39, 3 da Constituio Federal brasileira de 1988. Ao final, pugna pela procedncia do writ. Analisando o caso em comento, atravs dos argumentos aduzidos da pea mandamental, observam-se claramente os requisitos ensejadores da medida liminar requestada, quais sejam o fumus boni juris e o periculum in mora, previstos no art. 7, III, da Lei n 12.016/2009. O fumus boni juris repousa no fato de que a Constituio Federal, ao determinar os objetivos da Repblica Federativa do Brasil, estabelece, em seu art. 3, IV,

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a proibio a qualquer forma de discriminao, de modo que, no meu entendimento, o singelo fato de o candidato possuir tatuagem definitiva em seu corpo, per se, no razo suficiente para alij-lo do concurso regulado pelo edital n 29/2011-SEPLAG/SEJUS, mormente a referida condio no o impea de exercer e desempenhar as atividades atinentes ao cargo de agente penitencirio. Desta feita, admitir tal hiptese dar azo a ato arbitrrio e discriminatrio, o que inaceitvel no cenrio do atual Estado Democrtico de Direito. Acerca do tema, a jurisprudncia desta E. Corte e dos principais Tribunais ptrios unssona:
ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. POLICIAL MILITAR EXCLUDO POR POSSUIR TATUAGEM DEFINITIVA. AFRONTA AOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE. LIMINAR MANTIDA. AGRAVO IMPROVIDO. A existncia de tatuagem no configura, por si s, motivo suficiente para eliminao de candidato, em sede de concurso para ingresso em uma das carreiras da Polcia Militar, por flagrante ofensa aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Deciso liminar mantida. Agravo regimental improvido. (TJCE. AgRg n 4556-57.2010.8.06.0000/1. Rel. Des. FRANCISCO PEDROSA TEIXEIRA. Tribunal Pleno. DJe 05/10/2010. Destaquei). AGRAVOS REGIMENTAIS EM MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. POLCIA MILITAR. CANDIDATO. USO DE TATUAGEM. EXCLUSO NA 2 FASE DO CERTAME. EDITAL. PROIBIO DE TATUAGEM DESDE QUE VISVEL COM O USO DE QUAISQUER UNIFORMES. EXCLUSO DISCRIMINATRIA. ATO SUSPENSO AT O JULGAMENTO FINAL DO WRIT. ORDEM AOS IMPETRADOS PARA QUE POSSIBILITASSEM A PARTICIPAO DO CANDIDATO NO CURSO DE FORMAO (AULAS E PROVA OBJETIVA). LIMINAR DEFERIDA NA DATA INICIAL DO REFERIDO CURSO (22/02/2010) [] 3 - No mrito, realmente o art. 39, 3 da Constituio Federal concedeu lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir. Neste caso, a discusso centra-se sobre a necessidade de interpretar, neste particular, corretamente o edital. que, no h desalinho na doutrina e na jurisprudncia, ptria, que autorize a prtica de tal ato, sobretudo quando a tatuagem apresentase discreta e imperceptvel quando da utilizao de quaisquer uniformes ou vesturio, como o caso dos autos. E este foi o entendimento, acredito, que conduziu o administrador a explicar no edital que a vedao inclui apenas as tatuagens definitivas desde que visvel com o uso de quaisquer uniformes - item 6.10.1.5. E neste caso, ao vestir-se, a tatuagem no mais estaria visvel. Com efeito, vejo que a desclassificao, contraposta, violou o disposto no inc. IV do art. 3 da CF - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: IV - Promover o bem de todos, sem

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preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao, no caput do art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, eficincia e, tambm, ao seguinte: I - Os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei e, ainda, aos princpios constitucionais da igualdade da pessoa humana. Da que descabe a tese de que o provimento judicial violou o princpio da vinculao editalcia. 4 - Agravos regimentais conhecidos e improvidos. (TJCE. AgRg n 4403-24.2010.8.06.0000/2. Rel. Des. EMANUEL LEITE ALBUQUERQUE. Tribunal Pleno. Destaquei). MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL. CANDIDATO AO CARGO DE SOLDADO DA POLCIA MILITAR QUE FOI IMPOSSIBILITADO DE PARTICIPAR DO CERTAME POR POSSUIR TATUAGEM EM SEU CORPO. CONCESSO DA LIMINAR. ELIMINAO POSTERIOR DO IMPETRANTE, QUE NO OBTEVE XITO NAS PROVAS SEGUINTES. PERDA DO OBJETO. EXTINO DO FEITO SEM RESOLUO DO MRITO. (TJCE. MS n 24511-45.2008.8.06.0000. Rel. Des. FRANCISCO HAROLDO R. DE ALBUQUERQUE. Tribunal Pleno. DJ 01/06/2009. Destaquei). MANDADO DE SEGURANA - POLCIA MILITAR - CONCURSO TATUAGEM. A s existncia de tatuagem no suficiente para eliminar o candidato a concurso para ingresso em uma das carreiras da Polcia Militar (TJMG - Apel. Cvel n. 9946994-86.2006.8.13.0024 - 6a. Cmara Cvel, Rel. Des. Antnio Srvulo, j. 26.06.2007. Destaquei).

Outrossim, importa consignar que, na hiptese de o impetrante ser aprovado nas demais fases do concurso, ao utilizar o fardamento respectivo, as suas tatuagens no sero perceptveis, posto que cobertas pelo uniforme em questo. De outra sorte, resta evidenciada a presena do periculum in mora, mormente a no concesso da referida liminar preventiva possui o condo de permitir que, quanto ao quesito especfico de existncia de tatuagens definitivas, seja o impetrante alijado do certame no podendo, assim, aferir quaisquer resultados nas fases posteriores do concurso em lia. Assim, por todo o exposto, ACOLHO o presente mandamus, CONCEDENDO liminar com o escopo de determinar que seja viabilizada a participao do impetrante nas fases posteriores do certame para agente penitencirio, desde que aprovado nas mesmas, no devendo sobrepor-se o bice contido no item 6.14.1.4 do Edital n 29/2011-SEPLAG/SEJUS, que prev como condio incapacitante a existncia

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de tatuagem visvel, de modo que a referida deciso dever ser observada at o julgamento da segurana do presente remdio constitucional. Expedientes necessrios. Notifique-se a autoridade coatora para, querendo, apresentar as informaes no prazo legal. Emps d-se vistas douta Procuradoria-Geral de Justia. Fortaleza, 07 de dezembro de 2011. Ernani Barreira Porto Desembargador Relator

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Concurso Pblico - Extrapolao de Idade Limite pelo Candidato - Demora Natural na Realizao do Certame
Vistos etc. Cuidam os autos de ao ordinria com pedido de liminar, interposta por L. C. M. B. contra o E. d. C., objetivando a participao daquele no curso de formao de policiais militares, requerendo ainda a declarao incidental da inconstitucionalidade da Lei Estadual n 13.729/2006 face Constituio Federal. Na inicial, argumenta o requerente, em apertada sntese, que conseguiu aprovao na 2 fase do concurso pblico para provimentos de cargos de soldado da Polcia Militar do Estado do Cear. Todavia, fora impedido de participar da etapa seguinte, consistente no curso de formao, porque o mesmo possui atualmente mais de trinta anos de idade, sendo que a Lei Estadual n 13.729/2006 e o edital do certame prevem que somente podero participar do curso de formao aqueles aprovados com idade inferior a trinta anos. Diz que possui direito inscrio no curso de formao, tendo em vista que poca quando efetuou a sua inscrio no certame, o mesmo possua 29 anos, defendendo que est dentro do que exigido pelo edital do concurso no momento da inscrio e que o requisito de idade deve ser observado no momento da inscrio do candidato no certame. Pleiteia o autor o deferimento de liminar para o fim de que o requerido se abstenha de impedir a sua matrcula no curso de formao profissional de policias militares do Estado do Cear e que, por conseguinte, seja efetuada a referida matrcula. o breve relatrio. Decido. Passo a analisar a presena ou no dos requisitos para o deferimento da medida liminar, quais sejam, o fumus boni juris e o periculum in mora, nos termos do art. 461, caput, e pargrafo terceiro, do Cdigo de Processo Civil. Eis o teor do citado dispositivo:
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado

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receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. - grifou-se.

Com isso, numa anlise perfunctria, verifico que no se encontra presente o relevante fundamento da demanda (fumus boni juris), a ensejar a concesso da medida liminar, situao que afasta a anlise da ocorrncia do periculum in mora, j que no se pode analisar a presena desse ltimo requisito na ausncia do primeiro, conforme adiante demonstra-se-. Destarte, verifica-se que inexiste fundamento relevante a justificar uma medida liminar de carter cautelar no presente caso. Assim, v-se que a exigncia do limite de idade, de no mximo trinta anos, para a participao no curso de formao de policiais militares do Estado do Cear, est prevista na Lei Estadual n 13.729/2006, em seu art. 10, inciso II. Acerca do tema, o Superior Tribunal de Justia j se pronunciou conforme se observa nos seguintes julgados:
RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. CURSO DE FORMAO DE SARGENTOS. POLCIA MILITAR DO ESTADO. EDITAL N. 001/ CESIEP/2003. IDADE. LIMITE MXIMO. POSSIBILIDADE. PREVISO LEGAL. NATUREZA DO CARGO. PRECEDENTES. 1. Este Superior Tribunal de Justia tem concludo pela possibilidade de previso em edital de limites de idade mnimo e mximo para o ingresso nas carreiras militares, em razo da atividade exercida, desde que haja lei especfica determinando a incidncia de tal limitao. 2. Em ateno jurisprudncia consolidada desta Corte no sentido da legalidade da exigncia de idade mxima estabelecida pelo Edital n. 001/ CESIEP/2003, da Secretaria de Estado da Segurana Pblica e Defesa do Cidado do Estado de Santa Catarina, considerada a natureza peculiar das atividades militares, no h falar em ofensa em direito lquido e certo do recorrente. 3. Recurso ordinrio improvido. (STJ, RMS n 18.759/SC, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura , DJ 01.07.2009) grifo no original. RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. POLCIA MILITAR ESTADUAL. LIMITE MXIMO DE IDADE. PREVISO LEGAL. CARACTERSTICAS DO CARGO. POSSIBILIDADE. NORMA CONSTITUCIONAL QUE NO SE APRESENTA ABSOLUTA. PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS. Nos termos da jurisprudncia firmada no mbito desta Corte de Justia, bem como do eg. STF, a norma constitucional que inibe qualquer tipo de discriminao para ingresso em cargos pblicos no absoluta. De acordo

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com a natureza do cargo e estando prevista tal limitao, a mesma vivel. Precedentes. Recurso desprovido. (STJ, RMS n 18.358/SC, Rel. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, DJ 05.09.2005)

Com isso, a exigncia do limite mximo de idade na inscrio do curso de formao exigncia fixada em Lei, no cabendo ao Poder Judicirio aquilatar acerca da sua razoabilidade, mas to somente verificar sua constitucionalidade. E, nesse diapaso, ao menos perfunctoriamente, entendo que o art. 10, da Lei Estadual n 13.729/2006, com a redao dada pela Lei Estadual n 14.113/2008, no padece do vcio de inconstitucionalidade, j que a norma constitucional que inibe qualquer tipo de discriminao para ingresso em cargos pblicos no absoluta, podendo a legislao prev, inclusive, limites de idade, como si ocorrer no caso em comento, em que tal limite fora exigido por ocasio da inscrio no curso de formao. Tambm nesse caso, no cabe ao Judicirio adentrar na esfera da razoabilidade do legislador quanto ao momento da exigncia de idade para a carreira da polcia militar, se na inscrio do concurso, se na inscrio para o curso de formao, se no momento da posse etc. A Lei poder perfeitamente dispor a respeito desse momento sem que isso possa configurar qualquer inconstitucionalidade. Acerca do tema, entende o Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais:
CURSO DE FORMAO DE SOLDADOS DA POLICIA MILITAR. MATRCULA. INDEFERIMENTO. LIMITE DE IDADE DE 30 ANOS. PREENCHIMENTO DO REQUISITO AO TEMPO DA INSCRIO NO CONCURSO. ULTRAPASSAGEM AO TEMPO DA MATRICULA. DIREITO ADQUIRIDO. INEXISTNCIA. AO ANULATRIA. IMPROCEDNCIA. APELAO IMPROVIDA. Ultrapassado o limite de idade de 30 anos para a matrcula no Curso no de Formao de Soldados da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais exigido pelo edital do concurso com base no art. 5, inciso III, alnea a, da Lei n 5.301/69, no obstante o preenchimento desse requisito ao tempo da inscrio no concurso, que veio ser suspenso aps a aprovao do candidato certame, pelo requisito do segundo grau, exigncia que caiu por terra pela promulgao da Lei Complementar n 62/2001, no h que se falar em direito adquirido matricula, porque a habilitao legal exigvel ao tempo da matricula, impondo-se o improvimento da apelao por ele interposta da sentena pela qual foi julgada improcedente a ao anulatria do ato de indeferimento de sua matrcula do Senhor Coronel Comandante Geral. (TJ/MG, Apelao Cvel n 6998750-25.2005.8.13.0024, Relator Desembargador Fernando Brulio, DJ 29.11.2007)

Nesse caso, entendo que, no possuindo o ora requerente a idade mxima de trinta anos no momento da inscrio no curso de formao, exigida pelo edital do certame n 01/2008, PMCE, e pelo art. 10, II, Lei Estadual n 13.729/2006, com a

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redao modificada pela Lei Estadual n 14.113/2008, deve o mesmo ser eliminado do certame, haja vista que tal exigncia configura mais um requisito para a continuao no concurso, e, aquele a quem faltar tal requisito nesse momento do certame, no mais poder prosseguir, inobstante a aprovao nas demais etapas anteriores e a idade inferior ao limite mximo ainda na inscrio do concurso. Da porque a demora natural na realizao do certame at a determinao da data da inscrio no curso de formao tambm no se configura em motivo suficiente para afastar os comandos normativos e editalcios aplicveis ao caso, j que um concurso de tal envergadura, considerando as exigncias legais para o ingresso na carreira militar, bem como o grande nmero de candidatos inscritos no certame, requer um prazo mais extenso do que o normalmente esperado para os concursos em geral. No caso presente, entendo que o prazo de durao do concurso regido pelo edital n 01/2008, PMCE, mostra-se dentro dos limites da razoabilidade. Por isso, entendo haver elementos plausveis para o indeferimento da medida liminar requestada por inexistncia da fumaa do bom direito do requerente. Ante o exposto, INDEFIRO o pedido liminar. Atribuo presente ao, conforme sua natureza e caractersticas, o rito ordinrio, previsto no Ttulo VIII, do Cdigo de Processo Civil. Publique-se. Intime-se o requerente. Cite-se o Estado do Cear, na pessoa de seu Procurador Geral. Exp. Nec. Corea-CE, 15 de maro de 2010. Hyldon Masters Cavalcante Costa Juiz de Direito

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Concurso Pblico - Irregularidades - Violao ao sigilo de correes


EMENTA: CONCURSO PBLICO. INDCIOS DE IRREGULARIDADES. CANDIDATOS AUSENTES FIGURANDO NA LISTA DE APROVADOS. AUSNCIA DE CORREO CONFORME DETERMINAO DO PRPRIO EDITAL. VIOLAO AO SIGILO DE CORREES. SUSPENSO DO CERTAME. MEDIDA NECESSRIA PARA EVITAR PREJUZO AOS COFRES PBLICOS DIANTE DA POSSIBILIDADE DE NOMEAO DOS APROVADOS. DECISO INTERLOCUTRIA RELATRIO O Ministrio Pblico Estadual, por seu representante legal, em exerccio nesta comarca, com fundamento no artigo 129, III da Constituio Federal, disposies da Lei 8.429/92, Lei 7347/85, Lei 8.625/93 e demais aplicveis espcie, ajuizou AO CAUTELAR PREPARATRIA COM PEDIDO DE LIMINAR, em face do Municpio de Ibiapina/CE, pessoa jurdica de direito pblico interno e outros requeridos. O rgo do Ministrio Pblico alega a existncia de diversas irregularidades na contratao e conduo de concurso pblico realizado pelo Municpio para selecionar candidatos e prover vagas do Quadro Permanente de Pessoal da Prefeitura Municipal de Ibiapina e formao de Cadastro de Reserva, conforme disposies do Edital n. 01/2011 (fls. 20/48). Pugnando pela defesa do patrimnio pblico, o agente ministerial argumenta, em sntese, que a Prefeitura deste Municpio realizou licitao para a contratao de empresa responsvel pela realizao do concurso, sem observar os princpios da moralidade, igualdade e eficincia, visto que a empresa contratada realizou certame eivado de irregularidades e fraudes, trazendo lista de aprovados com absurda e desproporcional aprovao de candidatos com laos de parentesco e afinidade poltica com os atuais gestores do Municpio, bem como resultando na aprovao, em destacadas colocaes, de servidores da Prefeitura que participaram do prprio procedimento licitatrio que resultou na vitria da empresa contratada.

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Assevera, ainda, inmeras irregularidades, entre as quais: a) Alterao e atribuio de notas feitas de forma aleatria, visto que a conferncia do gabarito definitivo com a folha de respostas indica divergncia no resultado de vrios candidatos aprovados. b) Aprovao de candidatos que sequer preencheram o carto de respostas. c) Utilizao de folhas de respostas corrigidas de forma manual e com identificao dos candidatos, quando o prprio Edital previa correo por processamento eletrnico. d) Prova objetiva cujo resultado dos recursos no teve efeitos erga omnes, ou seja, ocorreram alteraes e anulaes de gabarito sem que tais decises fossem repassadas a todos os candidatos. e) Desorganizao e falta de controle na fiscalizao, tendo em vista que mais de 500 candidatos foram colocados em nico lugar, sem capacidade de fiscalizao adequada, bem como ausncia de controle no ingresso e permanncia dos candidatos no recinto das provas. Aponta, tambm, a limitao tcnica da empresa responsvel pela aplicao e correo das provas do referido certame. O autor requer a concesso de medida cautelar em carter liminar para a anulao do referido concurso, ou, em pedido alternativo, a suspenso de eventuais nomeaes e posses de candidatos considerados aprovados. O pedido inicial foi instrudo com os documentos acostados s fls. 20/363. a sntese do necessrio. Passo a apreciar o pedido liminar. FUNDAMENTAO Neste momento processual, e tratando-se de medida que pugna pelo poder geral de cautela, a discusso se circunscreve existncia ou no dos requisitos necessrios concesso de liminar, vale dizer, os indispensveis periculum in mora (possibilidade de leso de difcil reparao) e o fumus boni juris (plausibilidade do direito invocado). Presentes estes dois requisitos, a concesso da medida se impe de imediato. Se ausentes, nega-se a medida. A fumaa do bom direito (fumus boni jris) verificvel mediante a anlise da farta documentao anexada aos autos pelo Ministrio Pblico, a saber:
1 Os itens 4.6 e 4.11 do Edital do concurso previam que a anulao ou alterao de gabarito aproveitaria a todos os candidatos, o que concluso

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bvia de um certame que contou com prova apenas objetiva. Existem indcios de que tal desiderato no foi observado, com a aferio de notas de forma aleatria. Para a demonstrao destes fatos, tome-se, por amostragem, a candidata Dalva Rodrigues de Sousa, cuja folha de respostas encontra-se s fls, 207. Conferindo as respostas da candidata com o gabarito definitivo, chega-se ao valor de 31 acertos. No resultado final, contudo, a candidata teve 35 acertos. Observa-se que esta diferena no pode ser atribuda aos ttulos, posto que estes somente poderiam chegar ao total de 2,20 (dois pontos e vinte dcimos), conforme item 3.13.12 do Edital. Ademais, como a conferncia com o gabarito definitivo, j considera eventuais recursos. Em suma, inexplicvel a nota da candidata, podendo-se estender este raciocnio para outros candidatos, dada a forma semelhante da correo. 2 Os item 3.11.e do Edital previa que a correo das provas ocorreria por processamento eletrnico, que a forma segura e eficiente de correo de provas objetivas. Apesar desta determinao salutar, constam dos autos vrios cartes de resposta preenchidos e corrigidos manualmente, inclusive com a identificao do candidato. Tal irregularidade no se circunscreve aos cargos de nvel fundamental incompleto, como demonstra o carto de fls. 178, para o cargo de motorista, preenchido e corrigido mo. Esta situao retira, numa anlise preliminar, a iseno e a segurana das correes. 3 Ocorreram aprovaes de candidatos que sequer preencheram o carto de respostas. Com efeito, observando-se, por exemplo, o carto do candidato Jardel Alcntara Negreiros (fls.169), verifica-se que o mesmo no preencheu o nmero da sua inscrio no carto eletrnico. Em qualquer concurso isto acarretaria a imediata eliminao do candidato. No entanto, o referido candidato aparece como aprovado no concurso (fls.51). A mesma situao pode ser verificada em relao candidata Alinne de Sousa Luna (fls.197). 4 s folhas 358/360 dos autos resta demonstrado que a candidata Kelly da Silva Martins, embora inscrita para o cargo de cdigo 104, aparece como aprovada para outro cargo. Ressalte-se que no ocorreu inscrio para mais de um cargo por parte da candidata, pois o nmero de inscrio o mesmo (0157).

Alm destas irregularidades, soma-se o fato de que dois dos aprovados, em 4. lugar para Fiscal de Tributos e em 1. lugar para Oficial de Almoxarifado, fizeram parte da comisso de licitao que escolheu a empresa organizadora do concurso, o que resta demonstrado pelos documentos juntados s fls. 356/357. As condies em que a prova foi realizada e a ausncia de eventual fiscalizao na entrada e no controle de cola esto demonstrados, em anlise preliminar, atravs dos depoimentos assinados por vrios candidatos. Por outro lado, mesmo considerando que estamos em uma cidade do interior, realmente salta aos olhos indcios de um excessivo nmero, entre os aprovados,

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de parentes do 1. escalo do Municpio, bem como de servidores atualmente detentores de cargos em comisso na administrao municipal, os quais, por ostentarem esta condio, presumem-se ligados politicamente aos gestores do municpio. Conforme demonstrado pelo autor em ampla documentao, estes aprovados somam cerca de 57% (cinqenta e sete por cento) do total, incluindo 25 parentes prximos. A grande maioria com destacadas aprovaes em primeiro, segundo ou at os quintos lugares, o que no nos parece razovel. Como reforo, de bom alvitre salientar que no milita em favor do municpio a escolha do INEPAS Instituto Nordestino de Educao Polticas, Administrativas e Sociais Ltda, para conduzir o certame, tendo em vista a demonstrao, provada nos autos, de que o referido instituto j teve outros concursos anulados neste Estado, exatamente pela ocorrncia de situaes semelhantes. A prpria anulao da primeira prova realizada, aps a interveno do Ministrio Pblico, j revela que o certame no vinha em boa conduo por parte da empresa contratada. Assim, h indcios suficientes de violao aos princpios constitucionais da impessoalidade, moralidade, igualdade, eficincia e razoabilidade. Presente, portanto, o fumus boni juris O segundo quesito (periculum in mora) se justifica, evidncia, pela eminncia de dano material e moral para o errio pblico e a populao de Ibiapina, tendo em vista a possibilidade de nomeao, posse e exerccio de candidatos aprovados em concurso irregular. Se estes atos no forem imediatamente sustados, o dano causado ser de difcil reparao, face ao pagamento de salrios. No se pode olvidar os problemas que podero ser causados a partir da posse e exerccio dos candidatos at o momento considerados aprovados, se ao final da lide vier a ser declarada a nulidade do concurso. Revela-se tambm periculum in mora no sentido processual, visto que, enquanto aprovados, os candidatos possuem expectativa de direito nomeao, no sendo litisconsortes necessrios da lide. O mesmo no pode afirmar em relao eventuais empossados. Neste sentido, no custa lembra que seria absolutamente desarrozoada e ilgica uma ao que tivesse mais de 300 litisconsortes passivos. Eventual possibilidade de problemas na execuo e conduo dos servios pblicos essenciais do Municpio poder ser equacionada com a excepcional contratao por prazo determinado, alm da readequao e reorganizao das lotaes e da carga horria dos servidores j existentes. Alis, de se destacar, em reforo deste requisito, a pressa excepcional com que o governo municipal vem lidando com este concurso, haja vista que, em menos de uma semana, homologou o certame, convocou candidatos, e j h notcias de nomeaes

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e posses, num recorde sem precedentes em procedimentos desta natureza, especialmente considerando os prazos legais e as formalidades da administrao. Presente, portanto, o periculum in mora. Sobre a fundamentao legal, os artigos 4 e 12 da Lei 7347/85 expressamente prevem a possibilidade de concesso de medida liminar em procedimento preparatrio de ao civil pblica. Neste sentido:
Art. 4 Poder ser ajuizada ao cautelar para os fins desta Lei, objetivando, inclusive, evitar o dano ao meio ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica ou aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (vetado). Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo.

O Poder geral de cautela previsto nos artigos 796 e seguintes do Cdigo de Processo Civil tambm confere guarita concesso de cautela liminar, quando presentes os requisitos. A jurisprudncia, por seu turno, tambm j enfrentou situaes como a dos autos, decidindo em linha do que vem sendo exposto
TJSC - PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO - LIMINAR SUSPENSO DE CONCURSO PBLICO - EDITAL - VCIOS - FUMUS BONI IURIS E PERICULUM IN MORA CARACTERIZADOS.Constatada a plausibilidade jurdica da alegao de existncia de vcios no edital do concurso pblico, aliada ao inequvoco perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, impe-se a concesso de medida liminar para suspender o certame antes da nomeao e posse dos candidatos aprovados. (Agravo de Instrumento n 2007.000050-6, 3 Cmara de Direito Pblico do TJSC, Rel. Luiz Czar Medeiros. unnime, DJ 18.05.2007). TJPE - AGRAVO REGIMENTAL. PEDIDO DE SUSPENSO DE LIMINAR. CONCURSO PBLICO. OFENSA A ORDEM PBLICA. VCIOS FORMAIS PRESENTES NO EDITAL DO CERTAME. IMPROVIMENTO DO RECURSO. DECISO INDISCREPANTE.I - Respeita ordem pblica, liminar concedida no sentido de anular todos os atos referentes ao concurso pblico realizado pelo Municpio recorrente. Ausncia de transparncia quanto s regras editalcias. II - Medida judicial que no obsta a normal organizao e prestao dos servios afetos Municipalidade. Recurso improvido. Deciso unnime. (Recurso de Agravo n 0136543-5/01, Corte Especial do TJPE, Rel. Jones Figueirdo Alves. j. 09.11.2009, unnime, DJe 02.12.2009). TJRS- AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONCURSO PBLICO. EDITAL N 01/2010. AGENTE COMUNITRIO DE SADE. MUNICPIO

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DE NOVA ROMA DO SUL. INDCIOS DE IRREGULARIDADES NA REALIZAO DO CERTAME. SUSPENSO DA NOMEAO DOS CANDIDATOS APROVADOS. Na hiptese em exame, no tendo sido demonstrado que a atribuio de nota relativa disciplina de matemtica aos candidatos do cargo de Agente Comunitrio de Sade, disciplina que no integrou o edital, nem o caderno de provas, traduz mero erro material da empresa responsvel pelo certame quando da divulgao da classificao parcial e final, razovel a suspenso dos efeitos do concurso quanto ao aludido cargo, bem como a absteno de qualquer nomeao dele decorrente, de modo a proteger o interesse da coletividade, pois maior prejuzo poder advir da autorizao das nomeaes, acaso sobrevenha a procedncia da ao. Agravo desprovido. (Agravo de Instrumento n 70036405579, 4 Cmara Cvel do TJRS, Rel. Ricardo Moreira Lins Pastl. j. 18.08.2010, DJ 13.09.2010).

A cautela necessria no caso, contudo, comporta to somente a suspenso do certame e demais pedidos acessrios, at o deslinde da questo central de mrito a ser discutida na ao civil pblica, que ser a eventual anulao de todo o procedimento. Desta feita, o pedido de anulao invivel nesta sede, por ser absolutamente satisfativo. Por outro lado, a concesso de medida liminar pressupe o ingresso da ao principal, no prazo de 30 (trinta) dias, a contar da efetivao da medida, sob pena de revogao, nos termos do artigo 806 do CPC. DISPOSITIVO Diante do exposto, DEFIRO parcialmente a liminar pleiteada para suspender a eficcia do concurso pblico realizado pelo Municpio de Ibiapina/CE para prover o quadro de pessoal permanente e cadastro de reserva, de que cuida o Edital 001/2011, at ulterior deliberao deste juzo, determinando: a) Determino que no sejam convocados para nomeao os candidatos aprovados no processo seletivo em comento, ficando automaticamente sem efeito qualquer convocao que por ventura j tenha sido realizada, ou venham a ocorrer em discordncia com a presente deciso, sustando e tornando sem efeito qualquer nomeao, posse e exerccio de candidatos aprovados no concurso pblico municipal de que trata o Edital 001/2011, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais) por dia de descumprimento, a ser suportada pelo Municpio. b) Determino tambm que a empresa contratada para a realizao do concurso traga aos autos, no prazo da contestao, e sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais), cpias b1) da lista geral dos candidatos inscritos, b2) dos cartes respostas dos candidatos, b3) das atas de realizao da provas, b4) dos gabarito provisrio e definitivo, com as devidas justificativas. c) Determino que seja dada ampla publicao, pelo Municpio e pela empresa contratada, da presente deciso. d) Determino a citao dos rus para contestarem a presente ao. O

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Municpio ser citado pessoalmente para contestar no prazo de 20 (vinte) dias (art. 188 c/c art. 802 do CPC). Os demais sero citados pelo correio, com AR, para contestar no prazo de 10 (dez) dias (art. 191 c/c art. 802 do CPC). e) No mesmo expediente de citao, devem os rus ser intimados da presente deciso, para cumprimento imediato. f) Intime-se o Ministrio Pblico, para protocolar a ao principal, no prazo de 30 (trinta) dias, a contar da efetivao desta liminar, sob pena de revogao. Aps a contestao ou decurso do prazo, retornem conclusos. Expedientes Necessrios. Ibiapina, em 07 de junho de 2011. Alisson Do Valle Simeo Juiz de Direito

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Concurso Pblico - Nomeao


DECISO

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Trata-se de Agravo de Instrumento com Pedido de Efeito Suspensivo interposto pelo M. DE . J. contra r. deciso de lavra do MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Jaguaretama, nos autos da Ao Ordinria n. , que concedeu parcialmente a tutela antecipatria, ordenando a suspenso dos efeitos dos atos de suspenso de nomeao (Decreto Municipal n 001/2009) e exonerao (Portaria n 026/2010) praticados pelo Gestor Municipal de Jaguaretama contra a ora agravada e determinando a reintegrao da mesma ao cargo de origem e folha de pagamento, sob pena de multa no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais) por dia, no caso de descumprimento (fls. 45/48). Inconformado com a r. deciso, interps o recorrente o presente Agravo de Instrumento. Entre as razes de insurgncia, aduz preliminarmente que: a) A Prefeitura de Jaguaretama teria realizado concurso pblico para provimento de cargos pblicos em 15/05/2007, em seguida, teria homologado e convocado os aprovados para tomar posse aos seus respectivos cargos; b) o ex-Prefeito teria nomeado indistintamente diversos aprovados, inclusive os meramente classificveis; c) o ato de nomeao dos classificveis, realizados pelo ex-Prefeito do M. DE J., seria de absoluta afronta aos princpios constitucionais que regem Administrao Pblica; d) as nomeaes realizadas pelo exgestor teriam provocado efetivo aumento na despesa com pessoal, sem que tenha havido acrscimo na receita; e) as nomeaes e, consequentemente, o aumento de despesas nos 180 dias do final do mandato eletivo so vedados pela Lei de Responsabilidade Fiscal, em seu pargrafo nico, artigo 21. Quanto ao mrito da demanda, alegou que: a) o artigo 73 da Lei n 9.504/97 estabelece que proibida a contratao, nomeao, admisso e demisso sem justa causa de trabalhadores nos trs meses que antecedem o pleito eleitoral; b) da nomeao da recorrida foi totalmente ilegal uma vez que no foi observada a ordem de classificao no concurso pblico agindo o ex-Prefeito, desta forma, com abuso de poder e com ilegalidade, ferindo o artigo 37, inciso IV, da CF/88. Em face desses argumentos e do alegado risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, requereu o agravante a concesso de efeito suspensivo ao presente recurso e, ao final, o provimento do agravo, para reformar a r. deciso ora combatida. o breve relatrio. Decido.

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Impondo-se um juzo antecedente de admissibilidade recursal, conheo do presente recurso, uma vez que prprio, interposto tempestivamente, com preparo devidamente realizado, observadas as exigncias constantes do art. 525, inc. I, do CPC, encontrando-se, pois, presentes os chamados requisitos intrnsecos e extrnsecos ao transpasse para a anlise meritria. Para apreciao do pedido de efeito suspensivo formulado pela agravante, cabe que se ingresse na anlise da presena dos requisitos autorizadores de tal medida, quais sejam o fumus boni iuris e o periculum in mora. Como visto, a ora agravada foi aprovada em concurso pblico que foi homologado atravs de Decreto Municipal n 014/2007. Em seguida, a ora agravada tomou posse no dia 03 de novembro de 2008. Acontece que, em 02 de janeiro de 2009, o Prefeito do M. DE J., por meio de um Decreto Municipal n 001/2009, ordenou a suspenso dos atos de nomeao dos servidores municipais que foram nomeados 180 (cento e oitenta) dias anteriores a posse do Prefeito. Prima facie, imperioso salientar que o artigo 37 da Constituio Federal claro ao afirmar que a Administrao Pblica, de qualquer dos poderes, deve observar os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Ademais, a Administrao Pblica poder revogar todos os seus atos quanto ao juzo de convenincia e oportunidade ou quando no atingidos os seus objetivos, ou, anul-los quando apurados vcios de legalidade. Quanto ao poder da administrao pblica tornar invlidos ou nulos seus prprios atos em respeito ao princpio da autotutela, entendo que tal poder deve ser reduzido quando o assunto tratar de interesse individual. que nos casos de ato de invalidao em relao ao interesse individual, como o de exonerao de servidor pblico, necessrio que seja instaurado um processo disciplinar administrativo que lhe assegure o contraditrio e a ampla defesa. o que dispe o artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal de 1988:
Art. 5 omissis. () LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Ademais, vejamos o posicionamento desta e. Corte de Justia:


CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. APELAO CVEL. REEXAME NECESSRIO. AO ORDINRIA. SERVIDORAS PBLICAS MUNICIPAIS APROVADAS EM CONCURSO PBLICO REGULARMENTE NOMEADAS E EMPOSSADAS H MAIS DE 01 (UM)

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ANO. EXONERAO. DECRETO MUNICIPAL. INOBSERVNCIA DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STF, STJ E DESTE TRIBUNAL. REINTEGRAO. DIREITO AS VANTAGENS INERENTES AO CARGO DURANTE O PERODO DE AFASTAMENTO. APELO E REEXAME CONHECIDOS E DESPROVIDOS. SENTENA MANTIDA. 1.O servidor aprovado em concurso pblico e em efetivo exerccio de suas funes, ainda que no estvel, no pode ser exonerado sem a observncia das garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa apurados em procedimento administrativo. (Inteligncia do art. 5, inciso LV, da CF/88 e Smula 20 do STF). Precedentes do STF, STJ e desta Corte de Justia. 2.No caso, ainda que a Administrao Municipal tenha verificado a existncia de supostas ilegalidades no concurso pblico realizado em AGOSTO/1999 e nas nomeaes das recorridas, no poderia por simples Decreto anul-las, dispensando o devido processo legal, considerando que as servidoras foram devidamente nomeadas e empossadas em seus cargos h mais de 01 (um) ano. 3.Reintegradas aos cargos, pelo reconhecimento da nulidade do ato que as afastou do servio pblico, tm as servidoras pblicas direito ao recebimento das vantagens inerentes, durante o perodo de seu afastamento. 4.Apelo e reexame conhecidos e desprovidos. Sentena mantida. (Apelao / Reexame Necessrio 69505200080601651, Rel. Desemb. ANTNIO ABELARDO BENEVIDES MORAES, 3 CMARA CVEL, julgado em 18/10/2010) CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. REEXAME NECESSRIO. AO ORDINRIA DE REINTEGRAO EM CARGO PBLICO. SERVIDOR EFETIVO. EXONERAO SUMRIA. ILEGALIDADE. AUSNCIA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. OFENSA AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. PROCEDNCIA DO PEDIDO. REINTEGRAO DEVIDA. SENTENA CONFIRMADA. 1.A demanda tem como escopo a reintegrao em cargo pblico municipal de servidor efetivo exonerado sumariamente. 2.In casu, a exonerao da promovente se deu por ato unilateral da Administrao Pblica, sem a ocorrncia do devido processo legal. Descumprimento dos preceitos insculpidos nos arts. 5, LV e 41, 1, inciso III, da Constituio Federal de 1988. 3.Reexame necessrio conhecido e desprovido (Reexame Necessrio 2373227200780600000, Rel. Desemb. CLCIO AGUIAR DE MAGALHES, 5 CMARA CVEL, julgado em 23/09/2010) CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. REMESSA OFICIAL EM MANDADO DE SEGURANA. EXONERAO DE SERVIDORES PBLICOS MUNICIPAIS. AUSNCIA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO. VIOLAO DO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DO DEVIDO PROCESSO LEGAL, E DE SEUS CONSECTRIOS, PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. CF, ART. 5, LIV E LV. INFRINGNCIA DAS SMULAS N. 20 E 21, DO C. STF. PODER-DEVER DA ADMINISTRAO DE REVER SEUS PRPRIOS ATOS. SMULA N. 473, DO C. STF. IMPRESCINDIBILIDADE DE

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INSTAURAO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. SENTENA CONFIRMADA. 1. De acordo com o entendimento firmado pelo C. Supremo Tribunal Federal e pelo Eg. Superior Tribunal de Justia, a demisso ou a exonerao de servidores pblicos deve necessariamente ser precedida de processo administrativo destinado para tal fim, com a estrita obedincia ao devido processo legal, em que oportunizado ao servidor o direito ao contraditrio e ampla defesa (CF, art. 5, LIV e LV). 2. Nesses termos, deve-se considerar nulo o ato administrativo que demite ou exonera servidores pblicos com base unicamente em decreto municipal, sem a instaurao do devido processo administrativo. Aplicao das smulas n. 20 e 21, do C. STF. 3. Mesmo diante da disposio da Smula n. 473 do C. STF, que prev a possibilidade da Administrao Pblica de anular os seus prprios atos quando eivados de ilegalidade, o poder-dever administrativo de revisar tais atos no prescinde da instaurao do devido processo legal, por fora dos j mencionados princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. 4. Remessa Oficial conhecida e improvida. (Reexame Necessrio 32711200580601681, Rel. Desemb. FRANCISCO BARBOSA FILHO, 5 CMARA CVEL, julgado em 19/08/2010)

Desta forma, entendo que a Administrao Pblica, antes da suspenso de nomeao, atravs do Decreto Municipal n 001/2009 e da exonerao (Portaria n 026/2010), deveria ter assegurado ora agravada o direito de defesa em relao motivao dos atos administrativos, uma vez que resta evidente que tal ato atingiu interesse subjetivo da agravada. Como se v no h amparo jurdico a embasar a pretenso liminar do agravante. No que tange ao periculum in mora, no se verifica a sua existncia. Isto posto, com arrimo nas questes acima delineadas e em face da inexistncia dos requisitos legais, denego o pedido de efeito suspensivo, com fulcro no art. 527, inc. III, do CPC. Notifique-se o d. Juzo de Direito da Vara nica da Comarca de Jaguaretama para tomar conhecimento desta deciso. Emps, cumpridas todas as providncias, sejam os autos encaminhados para a d. Procuradoria-Geral de Justia, conforme delineia o art. 527, VI, do Estatuto Processual. Expedientes necessrios. Fortaleza, 02 de maro de 2011. Manoel Cefas Fonteles Tomaz Desembargador relator

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Concurso Pblico - Polcia Militar


DECISO INTERLOCUTRIA Cuidam os presentes autos de agravo de instrumento interposto pelo E. d. C. em face de deciso da MM. Juza Titular da 1 Vara da Fazenda Pblica que, em ao ordinria, deferiu o pedido de tutela antecipada formulado pelo agravante para assegurar a admisso e participao do autor no curso de formao de soldados da Polcia Militar do Estado do Cear. Aduz o ente federado, em apertada sntese, que o decisum vergastado carece de fundamento na medida em que facultado ao Poder Pblico estabelecer regras e exigncias no certame para ingresso nos quadros da Administrao. Ao final, requer a concesso de efeito suspensivo nos termos do art. 558 do CPC, e o provimento do presente agravo quando do seu julgamento camerrio. Juntou os documentos de fls. 17/73, dentre os quais esto todos os necessrios e obrigatrios para a formao do instrumento do agravo, motivo pelo qual ao menos nesta fase de cognio sumria hei por bem conhecer o agravo. Passo a analisar o pedido de efeito suspensivo pleiteado, regido pela sistemtica processual implantada pela Lei n. 10.352/01 que alterou o art. 527 do Cdigo de Processo Civil, o qual passou a ter a seguinte redao:
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal e distribudo incontinenti, o relator: [] III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (artigo 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso.

Por sua vez o art. 558 prescreve:


Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento de deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara.

Pelos termos dos enunciados normativos, percebe-se que o efeito suspensivo possui indiscutvel cunho acautelatrio, j que visa garantir a efetividade de provimento jurisdicional futuro em razo da existncia de requisitos prprios, no caso, relevncia da fundamentao e perigo de dano grave ou de difcil reparao.

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No presente caso ao menos nesta quadra processual no me parecem razoveis e relevantes as alegaes do agravante, pois compulsando os autos v-se que a deciso guerreada se encontra bem fundamentada. Assim, verificados os requisitos de concesso da medida liminar aqui impugnada, apresenta-se temerrio conceder, nesta fase de cognio sumria, o efeito suspensivo pleiteado. Por tais razes INDEFIRO o efeito suspensivo pleiteado. parte adversa para ofertar contrarrazes. Notifique-se o juiz de primeiro grau para que preste as informaes. Expedientes necessrios. Fortaleza, 02 de dezembro de 2011.

Carlos Alberto Mendes Forte Desembargador relator

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Concurso Pblico - Direito Subjetjvo Nomeao de Candidato Aprovado Dentro das Vagas
DECISO C. d. O. M. A., j qualificada nos autos, impetrou o presente mandado de segurana, com pedido de liminar, contra ato praticado pelo Prefeito Municipalde Ipaumirim. Afirmou que foi aprovada e classificada em primeiro lugar no concurso pblico realizado pelo Municpio de Ipaumirim em 2005 para o cargo de terapeuta ocupacional. Disse tambm que, em 16 de maro de 2006, a autoridade coatora convocou todos os candidatos aprovados para provimento dos cargos da rea de sade, exceto a impetrante. Alegou que foi pessoalmente presena da autoridade coatora se inteirar dos motivos pelos quais o seu nome no constou da lista de convocao, tendo como resposta que adiante faria sua convocao. Relatou que, em 29 de fevereiro de 2008, a autoridade coatora prorrogou o prazo de validade do concurso pblico n 001/2005 por mais 02 (dois) anos, o qual se expir em 16 de maro deste ano. Asseverou que at a presente data no foi nomeada para prover o cargo para o qual foi aprovada e classificada em primeiro lugar, apesar de figurar dentro do nmero de vagas previsto no edital, a saber: 02 (duas). Colecionou arestos recentes e requereu, em sede de liminar, que a autoridade coatora a convoque, nomeie-a e lhe d posse no cargo de terapeuta ocupacional. o relatrio do essencial. Fundamento e decido. Para que a liminar seja deferida no caso em apreo, preciso que o fundamento expendido nesta ao seja relevante (fumaa do bom direito) e o iminente ato de autoridade impugnado (omisso ilegal) possa resultar a ineficcia dela, caso seja deferida posteriormente (perigo na demora). Inteligncia do artigo 7, inciso III, da Lei n. 10.016/09. Firmou-se na doutrina e na jurisprudncia o entendimento segundo o qual os aprovados em concurso pblico no tm direito subjetivo nomeao, mas somente expectativa de direito, porque se submetem ao juzo de convenincia e oportunidade da Administrao Pblica. No entanto, essa expectativa de direito transformada em direito subjetivo

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nomeao do aprovado se preterido na ordem de classificao, nos termos da Smula n 15 do Supremo Tribunal Federal, se aberto novo concurso pblico na vigncia do anterior, ou se, durante o prazo de validade do certame, for contratado outro servidor pblico a ttulo precrio para exercer as mesmas funes do cargo para o qual o candidato foi aprovado, nos termos, respectivamente, do artigo 37, incisos IV e II, da Constituio da Repblica de 1988. Apesar de no se depreender destes autos nenhuma dessas trs situaes acima, este Juzo no desconhece que se est firmando na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia entendimento de que, se aprovado dentro do nmero de vagas previstas no edital, o candidato deixa de ter mera expectativa de direito para adquirir direito subjetivo (lquido e certo) nomeao para o cargo a que concorreu e foi habilitado e classificado, exceto se eram de cadastro de reserva. Por sua vez, o Supremo Tribunal Federal debateu esse tema no julgamento do Recurso Extraordinrio n 227.480-7 Rio de Janeiro, Relatora para o acrdo Ministra Crmen Lcia, em 16/02/2008, publicado no Dje n 157, divulgao 20/08/2009 e publicao 21/08/2009, com a seguinte ementa:
DIREITOS CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. NOMEAO DE APROVADOS EM CONCURSO PBLICO. EXISTNCIA DE VAGAS PARA CARGO PBLICO COM LISTA DE APROVADOS EM CONCURSO VIGENTE: DIREITO ADQUIRIDO E EXPECTATIVA DE DIREITO. DIREITO SUBJETIVO NOMEAO. RECUSA DA ADMINISTRAO EM PROVER CARGOS VAGOS: NECESSIDADE DE MOTIVAO. ARTIGOS 37, INCISOS II E IV, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. RECURSO EXTRAORDINRIO AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. 1. Os candidatos aprovados em concurso pblico tm direito subjetivo nomeao para a posse que vier a ser dada nos cargos vagos existentes ou nos que vierem a vagar no prazo de validade do concurso. 2. A recusa da Administrao Pblica em prover cargos vagos quando existentes candidatos aprovados em concurso pblico deve ser motivada, e esta motivao suscetvel de apreciao pelo Poder Judicirio. 3. Recurso extraordinrio ao qual se nega provimento.

Do bojo desse julgamento, destacam-se os seguintes trechos:


H precedente envolvendo, inclusive, concurso para a magistratura. A Segunda Turma concedeu a ordem, assentando que, se o Estado Estado gnero anuncia no edital de concurso que o certame para preenchimento de um nmero determinado de vagas, ele se obriga, uma vez aprovados candidatos, a preencher essas vagas. Procedi, poca, interpretao do artigo 37 da Constituio Federal, no que versa a precedncia dos aprovados em concurso anterior, considerado o subseqente. Foi um caso do Piau. [Ministro Marco Aurlio (Presidente)].

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Penso que o Estado no pode simplesmente anunciar um concurso, implement-lo e aps cruzar os braos. Sabemos o que um concurso pblico, a via-crcis percorrida. s vezes o candidato deixa at o emprego para dedicar-se aos estudos, ficando por conta da famlia, para, posteriormente, o Estado silenciar, deixando no ar que estimara apenas saber se havia no mercado candidatos aptos ao preenchimento das vagas. No prazo de validade do concurso, se ele feito para preenchimento dos cargos j existentes, criados por lei, entendendo-se, portanto, que so necessrio ao funcionamento da Administrao Pblica, h o direito subjeito nomeao. No se pode deixar, simplesmente, escoar o prazo de validade do concurso para, depois, convocar-se um outro. Foi essa a tese que prevaleceu no clebre caso dos magistrados concursados para a magistratura do Estado do Piau, na Segunda Turma, evoluindo-se no enfoque. Reconheo que h essa jurisprudncia vetusta, para mim ultrapassada, considerados os ares democrticos da Carta de 1988, a revelar que somente h o direito nomeao quando ocorrida a preterio. O Estado no pode brincar com o cidado.[Ministro Marco Aurlio (Presidente)]. Est havendo uma evoluo na jurisprudncia. [Ministro Marco Aurlio (Presidente)]. Senhor Presidente, tenho escrito sobre isso e apanhei o suficiente quando comecei. Pelo meu raciocnio no posso admitir, tal como disse o Ministro Marco Aurlio, que o Estado exija algo e falo com muita tranqilidade, porque prestei mais de um concurso e sei, portanto o que fazer concurso sem dar a contrapartida. Como disse o Ministro Marco Aurlio: voc abre mo das suas coisas; quem tem famlia abre mo da sua vida familiar; tira frias, s vezes, para ficar estudando; se chegar quinze minutos atrasada, o porto est fechado e, portanto, perde-se a inscrio. Esses concurso hoje so cobrados, e no fato demonstrado que s se cobra para pagar os custos, s vezes, cobra-se at mais. Ento, haveria enriquecimento ilcito da Administrao quando se anula um concurso. Eu passei em primeiro lugar e ningum fala nada comigo? Ou seja, eu tenho de ser responsvel; eu tenho de cumprir desde o horrio at a disciplina que est no edital; e o Estado pode ser leviano? O Estado pode ser irresponsvel? [Ministra Crmen Lcia]. Ou seja, o cidado atende s condies imposta e frustrado. [Ministro Marco Aurlio (Presidente)]. Eu me submeto lei, e o Estado de Direito, no? Estado de Direito isto: governantes e governados submetem-se igualmente ao Direito. [Ministra Crmen Lcia]. Com responsabilidade. [Ministro Marco Aurlio (Presidente)]. Eu acompanho o Relator. S queria aduzir um pequenssimo argumento, que o seguinte: ns ultrapassamos de h muito o estado absolutista que se

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baseava no princpio le roi le veut. Quer dizer, todos os atos administrativos tm de ser motivados. Logo, no posso conceber que no se proveja os cargos de candidatos aprovados simplesmente por uma negativa sem nenhuma motivao. [Ministro Ricardo Lewandowski]. Acontece assim, Ministro, passa-se in albis o prazo, ningum fala nada, at porque quando h ao, comisso, o cometimento de qualquer prtica tem de ser motivado, sim. Agora, a omisso fala por si. [Ministra Crmen Lcia]. H um precedente. Fui relator, na Segunda Turma, de caso envolvendo a magistratura do Piau. E o Tribunal, foi o primeiro precedente, colocou em segundo plano aquela vetusta jurisprudncia segundo a qual no h o direito subjetivo nomeao. Havia sido anunciado o nmero de vagas. Houve pedido de prorrogao do prazo de validade do concurso, indeferido, para, semanas depois, convocar-se para novo concurso. [Ministro Marco Aurlio (Presidente)]. Senhor Presidente, h tambm aquele precedente do Plenrio, da procuradoria de Justia Militar, julgado no ano passado, em que revertemos e mandamos nomear os candidatos. [Ministra Crmen Lcia]. O Tribunal tem distinguido, mas penso que, quando a Administrao Pblica anuncia no edital as vagas abertas, h o direito pblico subjetivo nomeao, sob pena de ser entender que o Estado pode brincar com o cidado e realizar concurso apenas para saber ser h no mercado pessoas habilitadas ao preenchimento das vagas. [Ministro Marco Aurlio (Presidente)]. Vossa Excelncia vai alm. Eu no chego a isso. Fico a meio caminho dessa tese, porque entendo que o Estado pode, sim, deixar de nomear, contanto que motive, que justifique, que diga a razo pela qual. [Ministro Carlos Britto]. J um passo. [Ministro Marco Aurlio (Presidente)].

No caso em apreo, a impetrante foi habilitada e classificada em primeiro lugar no concurso pblico realizado pelo Municpio de Ipaumirim em 2005, que previa em seu edital 02 (duas) vagas de terapeuta ocupacional, as quais, at prova em contrrio, encontram-se vagas, j que no h notcias nos autos de preterio na ordem de classificao, razo pela qual ela possui direito lquido e certo nomeao. Ademais, quando publicado o edital de um concurso pblico e o nmero de vagas est expressamente previsto nele, porque os cargos vagos existem e j h previso oramentria para as respectivas investiduras, por serem necessrios Administrao Pblica. Se no fosse assim, o certame teria sido para cadastro de reserva.

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O prazo de validade desse concurso pblico ainda no expirou, mas est na iminncia de expirar, e para no se condenar letra morta o edital que condiciona o nmero de aprovado(s) quantidade de vaga(s), uma dessas 02 (duas) vagas deve ser provida pela impetrante, caso preencha todos os demais requisitos previstos em lei e no edital do certame. Por seu turno, a no convocao, at a presente data, da candidata impetrante habilitada e classificada dentro do nmero de vagas previsto no edital do concurso pblico ainda no foi motivada pelo Municpio de Ipaumirim, sendo certo que esse silncio configura uma ilegalidade a ser sanada com essa ao prevista no artigo 5, inciso LXIX, da Carta Poltica de 1988, tendo em vista o seu direito lquido e certo a ser nomeada pela autoridade coatora, nos termos formulados na exordial. Presente, portanto, a fumaa do bom direito (fumus boni iuris). Alm disso, denota-se dos autos o perigo na demora (periculum in mora) a justificar a concesso da ordem liminarmente, ou seja, caso seja deferida posteriormente, pode resultar a ineficcia da medida, j que o prazo de validade do concurso pblico ao qual se submeteu a impetrante est na iminncia de se expirar. Ante o exposto, defiro, em parte, o pedido de liminar formulado na inicial, para determinar que a autoridade coatora nomeie a impetrante C. d. Ol. M. A. ao cargo de terapeuta ocupacional, no prazo de de 72 (setenta e duas) horas, sob pena de constituir crime de desobedincia e demais sanes (Lei n 12.016/2009, art. 26), alm de multa diria e pessoal no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais). Notifique-se o coator do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias a contar do recebimento da notificao, preste as informaes cabveis. Aps o prazo das informaes, prestadas essas ou no, os autos devero ser encaminhados ao Ministrio Pblico, para manifestar-se no prazo improrrogvel de 10 (dez) dias. Intimem-se. Cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessa (Procuradoria Geral do Municpio), enviando-lhe cpia da inicial sem documento, para que, querendo, ingresse no feito. Diligncias necessrias. Cumpra-se. Ipaumirim, 12 de fevereiro de 2010. Leonardo Afonso Franco De Freitas Juiz de Direito

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Conselho Tutelar - Precrias Condies do Transporte Escolar


DECISO O Ministrio Pblico ajuizou ao civil pblica, com pedido de liminar, em face do Municpio de Ipaumirim, ambos qualificados nos autos do processo em epgrafe. Aduziu que desde o ano de 2007 que vem recebendo reclamaes do Conselho Tutelar e de diversas pessoas da comunidade local a respeito das precrias condies dos veculos que fazem o transporte escolar. Disse que foi tentado resolver o problema extrajudicialmente, porm ele permanece e se agrava, porque h mais crianas sendo transportadas inadequadamente depois que uma creche foi fechada, bem como h notcia nos autos de que uma adolescente caiu de um desses veculos que fazem o transporte escolar municipal. Asseverou que existem suspeitas de que esses veculos no foram vistoriados e rumores de que h motoristas sem habilitao. Requereu liminarmente a condenao do requerido nas obrigaes de fazer consistentes em suspender todos os transportes de alunos em veculos de cargas, comumente chamados de paus-de-arara, e em contratar com o objetivo de que a municipalidade tenha veculos adequados para transporte escolar, todas no prazo de 30 (trinta) dias e sob pena de multa diria no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Requereu tambm que o Municpio de Ipaumirim junte aos autos todos os procedimentos licitatrios referentes aos veculos que fazem o transporte escolar no ano em curso, inclusive com cpias das carteiras de habilitao dos motoristas responsveis e laudos de vistoria dos veculos do rgo de trnsito competente, tambm no prazo de 30 (trinta) dias e sob pena de multa diria no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), diretamente na pessoa do Prefeito Municipal de Ipaumirim. Instruiu a inicial com os documentos de fls. 09/19. Instado a se manifestar sobre a liminar, o requerido afirmou que ela esgota o objeto da ao, razo por que deve ser indeferida, nos termos do artigo 1, pargrafo 3, da Lei n 8.437/92. Citado e intimado no despacho de fl. 28, o requerido apresentou a contestao de fls. 70/77e os documentos de fls. 30/67. Aportou nos autos fl. 78/79, em cumprimento ao despacho de fl. 67-v, o ofcio da Junta Comercial do Estado do Cear.

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Intimadas a dizerem se ainda havia provas a serem produzidas, as partes se manifestaram s fls. 87/88 e fl. 89-v. o relatrio do essencial, passo a fundamentar e decidir. O Ministrio Pblico legitimado e possui interesse processual para ajuizar a presente ao civil pblica, nos termos do artigo 129, inciso III, da Constituio da Repblica de 1988, dos artigos 1, inciso IV, e 5, inciso I, ambos da Lei n 7.347/85 e do artigo 210, inciso I, da Lei n 8.069/90. O pedido formulado na inicial no juridicamente impossvel, porque h sua previso no ordenamento jurdico brasileiro, bem como o Municpio de Ipaumirim legtimo para figurar no plo passivo da presente demanda, porque somente ele, por intermdio do Prefeito Municipal, pode cumprir as obrigaes de fazer, objeto desta ao, at porque, na ao civil pblica, a legitimao passiva ser daquela pessoa cuja conduta vulnerar os interesses sob tutela. Portanto, presentes todas as condies desta ao civil pblica. Dito isso, convm ressaltar que no h que se falar em intromisso na gesto pblica e em violao ao princpio da independncia dos Poderes, j que no h discricionariedade do administrador frente aos direitos constitucionais que dizem respeito criana e ao adolescente. O artigo 227 da Constituio da Repblica de 1988 claro ao estabelecer que dever do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Por sua vez, o dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de atendimento ao educando, em todas as etapas da educao bsica, por meio de programas suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia sade (CR/88, art. 208, VII). Reforam esses dispositivos constitucionais os que constam nos artigos 4, 5, 53 e 54 da Lei n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Em suma, nessa seara, a atividade do administrador vinculada, ou seja, no permite exegese que vise desrespeitar, direta ou indiretamente, os direitos da criana e do adolescente. L-se fl. 73 da contestao do requerido a alegao de que ele est transportando passageiros em compartimento de carga com a permisso da autoridade competente e na forma estabelecida pelo CONTRAN, mas no h nos autos nenhuma prova documental que a comprove, a teor do artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, sobretudo em relao ao cumprimento das disposies da Resoluo n 82, de 19

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de novembro de 1998, ainda em vigor. A propsito, os documentos de fls. 11 e 12 trazidos na inicial no foram impugnados especificadamente na contestao, bem como no foi juntada aos autos pelo requerido a autorizao prevista no artigo 136 da Lei n 9.503/97 (Cdigo de Trnsito Brasileiro), muito embora tivesse sido instado a faz-lo. Aplicando subsidiariamente o Cdigo de Processo Civil (Lei n 7.347/85, art. 19), de sorte que as tutelas especficas devem ser analisadas sob a tica do artigo 461, pargrafo 3, do Cdigo de Processo Civil, que reza que, sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. No caso em apreo, entendo relevante o fundamento da demanda, j que o transporte de passageiros (crianas e adolescentes) em veculos de carga somente poder ser autorizado pelas autoridades competentes eventualmente e a ttulo precrio, preenchidos os requisitos estabelecidos nas legislaes pertinentes, o que no restou comprovado nos autos. Por sua vez, tambm entendo justificado receio de ineficcia do provimento final, j que as crianas e os adolescentes devem ser colocados a salvo de toda forma de negligncia, que no caso em tela ntida com o desrespeito a normas bsicas de trnsito. A demora na prestao jurisdicional s vezes invalida toda eficcia prtica da tutela judicial e quase sempre representa uma grande injustia para quem depende dela, o que se pretende evitar neste caso. Por outro lado, a requerida obrigao de fazer o Municpio de Ipaumirim contratar, nos termos da liminar, ser analisada por este juzo com mais elementos de convico depois de toda a instruo probatria, caso no haja um acordo entre as partes que atenda o interesse pblico em questo, at porque pode ser que a atual gesto tenha minimizado ou solucionado o problema no que diz respeito ao transporte escolar local. No que concerne aos pedidos de fl. 07, no vejo razo de ser nestes autos para a juntada dos procedimentos licitatrios alusivos aos veculos que fizeram o transporte escolar no ano de 2008, tendo em vista que no est vinculado causa de pedir, mas sim a uma eventual ao de improbidade e/ou penal, o que no impede que o Ministrio Pblico os requisite em autos prprios ou de ofcio. Em continuidade, as cpias das habilitaes dos motoristas j foram juntadas e, se os laudos de vistoria no foram, porque no existem. Assim sendo, acolho, em parte, os pedidos liminares formulados pelo Ministrio Pblico para apenas determinar que o Municpio de Ipaumirim, por intermdio de seu Prefeito, suspenda imediatamente todo e qualquer transporte de alunos em veculos de carga, sob pena de multa diria e pessoal, no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), nos termos do artigo 12 da Lei n 7.347/85.

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Findo o prazo acima (24 (vinte e quatro) horas), fica, desde logo, determinado que o Oficial de Justia vinculado a estes autos realize vistoria em todos os veculos de transporte escolar do Municpio de Ipaumirim, para verificar se esta deciso foi integralmente cumprida, descrevendo tudo que for relevante. Designo audincia de conciliao para o dia 05 de maio de 2010, s 12 horas, no frum local. Intimem-se. Expedientes necessrios. Cumpra-se. Ipaumirim, 26 de abril de 2010. Leonardo Afonso Franco De Freitas Juiz de Direito

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Conselho Tutelar Acolhimento Provisrio


DECISO INTERLOCUTRIA Vistos nesta data, em razo do elevado nmero de feitos em trmite nesta Comarca. Trata-se de ofcio oriundo do Conselho Tutelar de Itaitinga/Ce, atravs do qual a conselheira tutelar M. L. C. C. informa a gravssima situao da abandono dos menores J. D. D. S. C., J. R. D. S. C., E F. D. D. S. C.. Em apertada sntese, a referida Conselheira Tutelar alega que foi comunicada, pela Escola, que os referidos menores e seus outros irmos, teriam sido abandonados pela genitora, Sra. G. F. D. S., a qual mudou-se, com um novo companheiro no identificado para a cidade de Cascavel, deixando nada menos que oito filhos menores, sem qualquer responsvel pelos mesmos. No que se refere ao menor F. D. D. S. C., este foi acolhido por uma tia da genitora, residente na Comarca de Fortaleza, o que tambm ocorreu com os menores C. A. S. D. S., K. S. S. D. S. e J. C. S. D. S., que, aps o abandono da me, passaram a residir com o pai, Sr. A. C. D. S. C.. Ocorre, porm, que a situao dos menores J. D. D. S. C., J. R. D. S. C., E F. D. D. S. C. dramtica, pois estes esto morando sozinhos em uma casa de taipa coberta com sacos plsticos (sem telhado), sem que exista no local nem mesmo um banheiro, de modo que os menores vivem expostos na rua e sua situao somente no pior porque os vizinhos os alimentam, quando isso possvel, pois todos residem na comunidade conhecida como Ocupao, sabidamente muito pobre e carente. Diante de tal situao, a referida Conselheira Tutelar afirma que entrou em contato com o Ministrio Pblico e que a promotora titular desta Vara a orientou a ajuizar o presente pedido, atravs do qual a situao dos menores relatada. Requer, ao final, a aplicao do quanto disposto no art. 101, pargrafo VII, inciso III do Estatuto da Criana e do Adolescente. Junta aos autos cpias das certides de nascimento de todos os menores. o relatrio, decido. Inicialmente, deve o presente procedimento ser autuado como ao cautelar inominada de acolhimento institucional, porm, considerando que o Conselho Tutelar de Itaitinga no possui capacidade postulatria, determino a intimao da representante do Ministrio Pblico para assumir a titularidade da presente ao, uma vez que o 2 do art. 101 do ECA dispe expressamente que sem prejuzo da tomada de medidas emergenciais para proteo de vtimas de violncia ou abuso sexual e das

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providncias a que alude o art. 130 desta Lei, o afastamento da criana ou adolescente do convvio familiar de competncia exclusiva da autoridade judiciria e importar na deflagrao, a pedido do Ministrio Pblico ou de quem tenha legtimo interesse, de procedimento judicial contencioso, no qual se garanta aos pais ou ao responsvel legal o exerccio do contraditrio e da ampla defesa. No obstante, considerando os gravssimos fatos narrados na pea vestibular e o poder geral de cautela atribudo a esta magistrada, bem como a comprovada situao de expostos dos menores J. D. D. S. C., J. R. D. S. C., E F. D. D. S. C., passo a apreciar, de ofcio, antes mesmo da manifestao ministerial a necessidade de decretao do acolhimento institucional dos mesmos. o relatrio. Decido. Analisando o pedido emergencial do Conselho Tutelar, verifico que esto presentes os requisitos legais para a concesso do acolhimento institucional provisrio, pois, no que se refere ao fumus boni iuris, verifica-se que o artigo 98 do ECA determina que as medidas de proteo criana e ao adolescente sero aplicveis sempre que os direitos reconhecidos no ECA forem ameaados ou violados, por ao, omisso ou abuso de seus pais ou responsveis (art. 98, II, ECA). Alm disso, o art. 101, VII do mesmo Estatuto prev expressamente que verificada qualquer hiptese do art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras medidas, o acolhimento institucional de crianas e adolescentes. No caso dos autos, portanto, de se reconhecer que este Juzo tem obrigao de adotar, antecipadamente, as medidas previstas na Lei, pois, por um lado, h prova inequvoca do abandono dos menores, o que foi evidenciado pelas narrativas da diretoria da escola que os mesmos frequentam e pelas visitas feitas pela diligente Conselheira Tutelar. Alm disso, tambm de se reconhecer o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao que pode advir vida, sade, integridade fsica e moral dos adolescentes, caso estes permaneam completamente abandonados prpria sorte, sem ter onde morar, nem o que comer, ou mesmo onde dormir, como o caso dos autos. Isto posto, firme nas razes acima apresentadas, DETERMINO, COM FUNDAMENTO NO DISPOSTO NOS ARTIGOS 98 E 101 DO ECA e no art. 273 DO CPC, O ACOLHIMENTO INSTITUCIONAL DOS MENORES J. D. D. S. C., J. R. D. S. C., E F. D. D. S.C., DEVENDO OS MESMOS SER PRONTAMENTE ENCAMINHADOS E ACOLHIDOS PELO A. R. D. L., instituio devidamente registrada junto ao Cadastro Nacional de Crianas Acolhidas, para seu recebimento. Outrossim, DETERMINO A EXPEDIO DE OFCIO AO CONSELHO TUTELAR DA COMARCA DE ITAITINGA/CE para, o mais brevemente possvel, providenciar, junto SECRETARIA DE AO SOCIAL deste Municpio o transporte e a

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apresentao dos menores ao estabelecimento acima indicado, onde os mesmos devero permanecer at ulterior deciso deste Juzo, certificando-se nos autos o cumprimento desta determinao. Em seguida, cincia ao Ministrio Pblico, para a assuno da autoria da presente ao cautelar. Aps, CITEM-SE os pais dos menores para, no prazo legal, oferecerem, se quiserem, a devida contestao. Itaitinga, 06 de junho de 2012. Deborah Cavalcante de Oliveira Salomo Guarines Juza de Direito

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Conveno Partidria

_____________________________________________________________________ DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento proposto por P. R. T. B. (PRTB) - D. E., visando desconstituir deciso interlocutria proferida no Juzo da Vara nica de Paraipaba, nos autos DE AO ORDINRIA DE NULIDADE proposta pela C. E. DO P. R. T. B. (PRTB). O Presidente do D. E. D. P. R. T. B. (PRTB), em suas razes recursais, alega: (1) A COMISSO PROVISRIA DO PRTB violou preceitos do Estatuto do Partido (artigos 19, 1; e 65, inciso II); (2) Ausncia de autorizao do Presidente do D. E. D. P. R. T. B. (PRTB) para a convocao da conveno designada para o dia 22/06/2012, s 9h00min; (3) Inexistncia de violao ao devido processo legal, isso porque a Comisso Provisria Agravada fora designada, interinamente, para atuar durante a apurao de fatos ventilados em processo administrativo; desse modo, afirma que a concluso do PAD, sem verificao de irregularidades, implica que o retorno da Comisso Anterior opera-se de pleno direito, sem que isso represente violao ao devido processo legal; e (4) risco de leso grave (nefasta consequncia) caso seja realizada a Conveno designada para 22/06/2012, s 9h00min. Com os argumentos expostos, o agravante postula a concesso de efeito suspensivo para o fim de (a) suspender a realizao da Conveno ou, subsidiariamente, (b) suspender os efeitos jurdicos das deliberaes eventualmente ocorridas na multicitada Conveno partidria. No mrito, pede confirmao do provimento de urgncia e o provimento do agravo. Os autos foram protocolados em 21/6/2012, s 17h20min; distribudos em 22/6/2012, s 9h53min, e, finalmente, vieram conclusos em 22/6/2012, s 9h54min. Relatei, em sntese. Passo a apreciar o pleito de suspensividade. Recebo o Agravo de Instrumento, tendo em vista que resta configurada sua tempestividade e presentes os requisitos constantes nos arts. 524 e 525, do Cdigo de Processo Civil. Dispem os arts. 527, inciso III, e 558, ambos do Cdigo de Processo Civil, que o Relator poder atribuir efeito suspensivo ao recurso de Agravo de Instrumento, desde que possa resultar leso grave e de difcil reparao, e for relevante a fundamentao. Com efeito, assim dispe o art. 558, do Cdigo de Processo Civil:

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Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara.

Assoma do comando normativo suso transcrito que, para a concesso de efeito suspensivo liminar em sede de Agravo de Instrumento, imperioso que se demonstre, ainda que de forma perfunctria, circunstncia capaz de afastar a legitimidade da deciso impugnada em face da potencial ocorrncia de leso grave ou de difcil reparao, ou fundamento relevante hbil desconstituio da convico do magistrado singular. Consoante sumariamente relatado, pretende o Agravante a concesso do efeito suspensivo para: 1) suspender a realizao da referida conveno designada para o dia 22 de junho de 2012, s 9h00min; 2) em no sendo possvel o deferimento do primeiro pedido, em razo do exguo lapso temporal, suspender os efeitos jurdicos dos atos deliberatrios constantes do edital de convocao da predita conveno. Analisando detidamente os autos digitais, distingo evidentes os requisitos necessrios ao deferimento do efeito suspensivo, apenas no que atine ao pleito subsidirio (segundo pedido). Isso porque, no que tange ao requerimento de suspenso da conveno, esta designada para o dia 22 de junho de 2012, s 9:00hs, tenho que o mesmo restou prejudicado, uma vez que a concluso destes autos digitais a este relator somente se deu nesta data s 9h54min, portanto, em momento posterior quele designado para a realizao da conveno partidria. Inafastvel, pois, a ocorrncia da prejudicialidade do primeiro pedido. No caso, a prova demonstra superficialmente a verossimilhana dos fundamentos de fato e de direito ventilados, conforme elementos integrantes dos autos (fls. 18/23 e 148/264), bem como o risco de leso grave consubstanciado na potencial efetivao de deliberaes tomadas de modo ilegtimo e contrrio aos Estatutos do PRTB. Embora trate-se de cognio sumria, o magistrado a quo desviou-se do acervo documental, pondo em risco a formao livre e justa da vontade partidria, assim entendida aquela obtida por instncias decisrias legtimas, nos moldes previstos no Estatuto do PRTB. Nesse sentido, dispe o artigo 17, do Estatuto do PRTB, em textual:
Artigo 17. As Convenes, a nvel nacional, sero convocadas e presididas pelo Presidente do Diretrio Nacional. [...]

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2. As Convenes, a nvel Municipal, sero convocadas e presididas pelo Presidente do Diretrio ou Comisso Provisria Municipal, aps prvia e formal consulta do Diretrio Regional, sob pena de nulidade.

No caso, percebe-se que no houve prvia e formal consulta do Diretrio Regional, ensejando, consoante o Estatuto do PRTB, a nulidade. Logo, ao menos em uma anlise perfunctria, a Conveno Partidria parece ferir os atos constitutivos do PRTB, exsurgindo da a verossimilhana do direito, caso no seja suspensa a eficcia das deliberaes tomadas na referida instncia. Ademais, analisando a documentao de fls. 18/23, verifica-se que os membros da Comisso Provisria, no caso, agravada, no possuem filiao partidria, o que, em tese, violaria o art. 19 do predito Estatuto, o qual exige um perodo mnimo de filiao, consoante se v da leitura do comando normativo:
Artigo 19. Somente podero participar das Convenes Partidrias com vistas Constituio de Diretrio, em qualquer nvel, os eleitores filiados com, no mnimo, 1 (um) ano de antecedncia da realizao da mesma. Pargrafo primeiro: Se a conveno for realizada por Diretrio ou Comisso Provisria Partidria, seja a nvel municipal, regional ou nacional, com vistas a escolhas de candidatos a cargos eletivos, o membro dirigente com direito a voto, dever possuir filiao mnima de 6 (seis) meses.

Resta, portanto, caracterizada a fumaa do bom direito em proveito da parte agravante, requisito essencial ao deferimento da suspensividade perseguida. No que atine ao periculum in mora, tenho que a manuteno da deciso vergastada importaria, inegavelmente, em prejuzo irreparvel ao P. R. T. B., uma vez que este possui at o dia 30 do corrente ms para escolher os candidatos a prefeito, vice e vereadores que iro concorrer nas prximas eleies, conforme calendrio eleitoral elaborado pela Resoluo n. 23.341, de 28 de junho de 2011, do Tribunal Superior Eleitoral. DISPOSITIVO Diante do exposto, com fulcro na fundamentao acima, DEFIRO PARCIALMENTE o pleito de suspensividade requerido no Agravo de Instrumento, para determinar a SUSPENSO DOS EFEITOS JURDICOS DOS ATOS DELIBERATRIOS OCORRIDOS NA CONVENO PARTIDRIA DO P. R. T. B. (PRTB), ocorrida em 22 de junho de 2012, tudo at o julgamento final deste recurso, salvo eventual caso de revogao desta deciso liminar.

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Considerando a excepcionalidade do caso concreto, e o fato de que o ltimo dia para a realizao das convenes partidrias encerra-se no dia 30 de junho de 2012, conforme Resoluo n. 23.341 do TSE, determino a expedio de ofcio ao douto juzo a quo, enviando-lhe cpia desta deciso, devendo o mesmo ser notificado para apresentar as informaes necessrias ao deslinde do presente agravo, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas. Pelas mesmas razes acima mencionadas, determino a intimao da parte agravada para, querendo, manifestar-se acerca desta deciso concessiva do efeito suspensivo, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas. Aps o transcurso do prazo acima, deve o presente Agravo de Instrumento prosseguir regularmente, com a abertura de prazo de dez dias para a parte agravada apresentar contraminuta, nos termos do art. 527, V, do Cdigo de Processo Civil. Aps as providncias acima, encaminhem-se os presentes autos digitais para a Procuradoria-Geral de Justia, para manifestao de mrito. Publique-se. Intimem-se. Expedientes necessrios. Fortaleza, 22 de junho de 2012. Teodoro Silva Santos Desembargador Relator

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Direito Eleitoral - Servidor Pblico -Desincompatibilizao


_____________________________________________________________________ Vistos, etc. R. F. O., qualificado e intermediado por procurador constitudo, maneja o presente mandado de segurana, com pedido de medida liminar, contra ato do S. E. da S. da F. do E. do C. (SEFAZ), consubstanciado em haver negado a possibilidade de que continue a auferir regularmente a remunerao durante perodo de desincompatibilizao para disputar mandato eletivo no pleito de outubro prximo. Diz, em suma, que servidor da Secretaria da Fazenda do Estado do Cear SEFAZ, matrcula n 038023-1-0, exercendo o cargo de auditor fiscal, lotado no Ncleo de Auditoria Fiscal de Juazeiro do Norte, em pedido administrativo sob o n 0128667/2012, solicitou seu afastamento para concorrer s Eleies de 2012, da qual em Parecer n 130/2012 o SECRETRIO EXECUTIVO DA FAZENDA SEFAZ, autorizou seu afastamento por conta da desincompatibilizao exigida pela Lei Eleitoral, mas que, por ATO ILEGAL E ABUSIVO DE AUTORIDADE indeferiu o recebimento de suas verbas salariais, ou seja, ao longo de 6 (seis) meses o peticionante ir passar por duras penas pois comprometer o seu sustento, bem como o de sua famlia, incluindo mulher e filhos [sic]. Aduz que a desincompatibilizao com prejuzo dos vencimentos, conforme determinada pelo ato combatido, afronta regras constitucionais concernentes aos direitos polticos, impossibilitando que o servidor exera a capacidade eleitoral passiva, e que em demanda de idntico teor o e. Tribunal de Justia do Estado do Cear, por intermdio de recente deciso da lavra do em. Des. Francisco Lincoln de Arajo e Silva, decidiu pelo deferimento da liminar pugnada, assegurando a percepo da integralidade de vencimentos durante o perodo de afastamento. Pugna, pois, pela concesso de medida liminar determinando o pagamento dos vencimentos integrais do Impetrante relativos aos meses de afastamento para o pleito das eleies municipais de 2012, incluindo inclusive o ms de maio para o seu devido ressarcimento, caso o fechamento da folha j tenha ocorrido, confirmando-se a medida, ao final, por sentena. Relatados, decido: Em exame preliminar, prprio do estgio embrionrio do feito, restei convencido de que coexistem os requisitos para o deferimento da tutela de urgncia pugnada, de modo a que sejam suspensos os efeitos do ato combatido, nos termos do art.

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7, inciso III, da Lei N 12.016/09. Tenho que a fundamentao alinhada goza de relevncia. Mesmo ressalvando que o parecer que fundamenta a edio do ato impugnado est fincado em slidos argumentos jurdicos, inclusive precedentes do colendo Tribunal Superior Eleitoral, estou em que no deve prosperar. certo que o TSE j enfrentou, em pelo menos duas oportunidades, o tema do direito de servidores do Fisco quanto ao afastamento remunerado para disputar mandato eletivo, examinando a extenso do preceito do art. 1, inciso II, alnea d, da LC 64/90:
Art. 1 So inelegveis: I - ... II - para Presidente e Vice-Presidente da Repblica: d) os que, at 6 (seis) meses antes da eleio, tiverem competncia ou interesse, direta, indireta ou eventual, no lanamento, arrecadao ou fiscalizao de impostos, taxas e contribuies de carter obrigatrio, inclusive parafiscais, ou para aplicar multas relacionadas com essas atividades;

Em ambas, separadas por um perodo de mais de uma dcada, decidiu a Corte pela impossibilidade de que a desincompatibilizao mngua de expressa previso legal, como ocorre em relao aos servidores em geral (contemplados pela regra do art. 1, II, l) e em relao aos quais se exige o afastamento trs meses antes do pleito ocorresse com a manuteno da remunerao. Confira-se:
CONSULTA. DESINCOMPATIBILIZAO. AFASTAMENTO. SERVIDORES DO FISCO. PRAZO. I - OS FUNCIONRIOS DO FISCO ESTO SUJEITOS AOS SEGUINTES PRAZOS DE DESINCOMPATIBILIZAO: 6 MESES PARA AS ELEIES PRESIDENCIAIS; 6 MESES PARA GOVERNADOR E VICE E PARA DEPUTADO ESTADUAL; 6 MESES PARA DEPUTADO FEDERAL; E 6 MESES PARA VEREADOR; E 4 MESES PARA PREFEITO. LEI COMPLEMENTAR N. 64, DE 18.05.90, ART. 1, II, D, III; A; IV, A; VI; E VII, A E B. II - OS SERVIDORES DO FISCO NO FAZEM JUS AO AFASTAMENTO REMUNERADO, QUE BENEFICIA OS SERVIDORES EM GERAL. LEI COMPLEMENTAR N. 64, DE 1990, ART. 1, II, ALINEA D. III - NO EST SUJEITO A DESINCOMPATIBILIZAO O FUNCIONRIO DO FISCO QUE EXERCA SUAS ATRIBUIES EM MUNICPIO DIVERSO DAQUELE NO QUAL PRETENDA CANDIDATAR-SE AO CARGO ELETIVO. IV - CONSULTA RESPONDIDA, QUANTO AOS ITENS 1, 2 E 5, NOS TERMOS ASSINALADOS, E NO CONHECIDA, COM RELAO AOS ITENS 3 E 4. (TSE, CTA N 73/DF, Resoluo 19.506/96, Rel. Min. Pdua Ribeiro, 16.04.96, DJ 10.05.96) PETIO. SERVIDOR DO FISCO. ALTERAO DO ENTENDIMENTO

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FIRMADO NA RESOLUO-TSE N 19.506/96. DIREITO A AFASTAMENTO REMUNERADO. IMPOSSIBILIDADE. - A Lei Complementar n 64/90 estabeleceu distino entre o servidor pblico efetivo comum e aqueles aludidos em seu artigo 1, II, d , aos quais no se assegura o afastamento remunerado pretendido. - Pedido indeferido. (TSE, PET N 2710/DF, Rel. Min. Marcelo Ribeiro, 13.11.07, DJ 07.12.07)

Tem-se, com efeito, que o colendo TSE, nas duas oportunidades, posicionou-se no sentido de existir discrmen entre servidores do Fisco e os demais servidores quanto ao direito ao afastamento remunerado para disputar mandato eletivo, tendo, na mais recente, quando instado especificamente sobre a possibilidade de que fosse revisto o entendimento firmado h mais de uma dcada, refutado expressamente tal possibilidade, mantendo-se apegado sua jurisprudncia. Tenho, porm, data maxima venia, que a interpretao haurida pela Corte Eleitoral no merece acolhida. Impe-se assentar, de logo, que os precedentes do TSE no tm fora vinculante muito embora, na prtica, tendam a assumir esse efeito gozando de mera autoridade persuasiva (persuasive authority), como venho de alinhar, em sede doutrinria, no meu Controle das eleies: virtudes e vcios do modelo constitucional brasileiro (Belo Horizonte: Editora Frum, 2010, p. 83):
Ainda que presente a chamada fora dos precedentes do Tribunal Superior Eleitoral, atualmente em franca expanso, persuadindo (quase condicionando) muitos dos pronunciamentos dos regionais e juzos de primeira instncia, alm do prprio TSE, por motivos j identificados acima, importante reafirmar que no h qualquer vinculao que comprometa o livre convencimento dos magistrados que exercem funes eleitorais.

Naquela sede, critiquei o que qualifico de certa acomodao dos juzes e tribunais locais em acatar quase que mecanicamente os precedentes, sem que se busque, mediante atividade interpretativa mais aprofundada, novas vises dos fenmenos, notadamente na quadra em que ganham fora os postulados da nova hermenutica constitucional e da constitucionalizao do Direito Eleitoral. Se no se cogita em precedentes vinculantes quanto aos juzes e tribunais eleitorais, parece que com maior razo deles no se trataria quanto ao Juzo Comum, como ocorre na espcie. Assentada tal premissa, vou adiante para asseverar que a interpretao acolhida pela colenda Corte viola valores constitucionais fundantes da disciplina dos direitos polticos. que causa espcie, de plano, que um servidor pblico, ante o singelo fato de pretender disputar mandato eletivo, exercitando legitimamente o direito de sufrgio,

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tivesse que restar privado da respectiva remunerao durante o perodo de afastamento que lhe imposto em lei. Admitir tal situao seria o mesmo que permitir que o exerccio de um direito fundamental assumisse claramente o carter de punio, restringindo o acesso aos cargos pblicos eletivos e a participao poltica. Um ato lcito produziria no mundo fenomnico o mesmo resultado de um ato ilcito. H que se ter presente que a lei assegura aos servidores do Fisco o direito de disputar mandatos eletivos, desde que observado o respectivo perodo de desincompatibilizao. Em relao a eles no impera como ocorre com servidores da Justia Eleitoral, por exemplo a vedao ao exerccio de atividade poltico-partidria. Ora se decorre da Constituio e da Lei das Inelegibilidades a inarredvel constatao de que tal categoria tem o direito de concorrer a mandatos eletivos, observada to somente a condio do prvio afastamento pelo prazo fixado, no seria proporcionalmente adequado admitir que tal se operasse com sacrifcio dos vencimentos. Assento, portanto, o entendimento de que ainda que no se detivesse a examinar qualquer paradigma, contrariaria a lgica do razovel imaginar que o servidor pblico que pretendesse disputar mandato o fizesse com a supresso de sua remunerao durante o periodo de afastamento imposto em lei. No s, porm. que a concluso sustentada pelo c. TSE impe inegvel quebra do princpio da isonomia ao admitir que os servidores do Fisco, vista de falta de expressa referncia da norma de regncia, tenham que se submeter ao afastamento sem remunerao, o que no ocorre com os demais servidores pblicos (albergados pela previso do art. 1, II, alnea l, da LC 64/90). Em abono da tese, valho-me do magistrio doutrinrio de Pedro Henrique Tvora Niess, para quem: [...] os afastamentos definitivos de quaisquer dos servidores referidos nas alneas precedentes no retiram dos afastados, nesse perodo, o direito percepo dos seus vencimentos, conquanto no faam igual aluso da alnea l do inciso II. Com efeito, se a desincompatibilizao (lato sensu) obrigatria para todos, o critrio segundo o qual apenas alguns no sofressem prejuzo seria seletivamente incngruo, no permitindo a todos os servidores a mesma oportunidade (Direitos Polticos Elegibilidade, inelegibilidade e aes eleitorais. So Paulo: Edipro, 2000, p.171). Segue a mesma trilha Pedro Roberto Decomain, eminente monografista sobre o tema das inelegibilidades, ao afirmar a necessidade de observncia do princpio da igualdade, pois: Se os outros agentes pblicos, que apenas se licenciam temporariamente de seus cargos para concorrerem a mandato eletivo, continuam percebendo seus vencimentos, o mesmo deve ocorrer com os fiscais de tributos e contribuies sociais (Elegibilidade e inelegibilidades. So Paulo: Dialtica, 2004). No me quedo convencido de que a ausncia de referncia expressa na

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alnea d, do inciso II, do art. 1, da LC 64/90, quanto ao afastamento sem prejuzo da remunerao tenha o condo de estabelecer o discrmen assentado pela jurisprudncia eleitoral. Assim como aos alcanados pela alnea l, os servidores do Fisco mantm vnculo de carter efetivo com o respectivo ente pblico, submetidos a regime estatutrio, com o que soaria claramente desproporcional que se pretendesse impor a eles a desincompatibilizao sem manuteno dos vencimentos, a qual, a contrario sensu, tambm no se acha expressamente contemplada. Tambm no me impressiona, para os fins da argumentao que ora se alinha, o fato de que quanto aos servidores do Fisco o prazo de desincompatibilizao seja mais longo do que para os servidores em geral. Se a valorao levada a efeito pelo legislador assim determinou, no parece mais uma vez que se tenha que agravar o status dos servidores dessa categoria especfica, privando-os de remunerao durante o afastamento. Basta que se tenha presente a ratio essendi da fixao das incompatibilidades para observar que o objetivo da legislao de regncia estar atendido pelo to s cumprimento do perodo de desicompatibilizao, no se exigindo, para os fins propostos (que se devem mostrar proporcionais e adequados) a privao da remunerao. Em arremate, tenho por relevante assentar que a hermenutica constitucionalmente adequada no campo dos direitos polticos aquela que propugna a ampliao da participao poltica, tornando efetiva a soberania popular (cf. a propsito o que disse no meu Direito Eleitoral Reflexes sobre temas contemporneos, Fortaleza: ABC Editora, 2008, p. 94), da porque os impedimentos devem ser tomados como exceo e interpretados de forma estrita, no se sustentando, luz de tais postulados, a leitura que impe a servidor do Fisco o nus quase intransponvel de ter que abrir mo de seus vencimentos durante dilargado prazo na hiptese de pretender exercer a capacidade eleitoral passiva. Assento, por fim, que a natureza alimentar da verba remuneratria, por si, justifica o risco de ineficcia da medida, caso concedida somente ao final, estando presente, com efeito, o perigo da demora, cabendo asseverar, ainda, que a medida no esbarra nas vedaes legais concesso de liminares, posto se cuidar de mero restabelecimento de padro remuneratrio a ser suportado pelo errio. Por todo o exposto, CONCEDO a medida liminar porfiada, para o fim de ordenar a imediata suspenso do ato combatido, reconhecendo ao impetrante R. F. O. o direito de continuar a perceber regularmente junto SEFAZ/CE a remunerao inerente a seu cargo durante o perodo de desincompatibilizao para disputar mandato eletivo, devendo a autoridade impetrada cuidar para que o autor no seja excludo da folha de pagamento durante o ms em curso, ou, em caso de impossibilidade, para que se repare na primeira oportunidade a supresso vencimental.

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Notifique-se a autoridade impetrada para prestar informaes no decndio de lei e para o cumprimento da presente deciso. Intime-se a PGE, para os fins do art. 7 , II, da LMS. Cincia ao impetrante. Fortaleza/CE, 21 de maio de 2012. Marcelo Roseno de Oliveira Juiz de Direito

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Edital de licitao - Restrio Competitividade do Certame - Onerao Excessiva das Partcipes da Licitao
_____________________________________________________________________ 1. T. C. E I. DE C. E S. L., devidamente qualificada na exordial, impetrou MANDADO DE SEGURANA, com pedido de liminar, contra ato da P.DO M. DE A., CE, alegando, em suma, que: O edital de licitao pblica n 2011.04.05.001, na modalidade de prego presencial, est sendo realizado pelo M. de A., CE, para a aquisio e confeco de fardamento completo destinado aos alunos da rede municipal de ensino; Os procedimentos de recebimento e abertura dos envelopes concernentes s propostas de preos foi marcada para as 10 horas do dia 28/04/2011; Entretanto, em data anterior, no dia 25 de abril de 2011, foi determinado que os licitantes deveriam apresentar amostras de todos os lotes objetos da licitao, para que pudessem ser submetidas prvia anlise, o que resultaria em laudo tcnico de aprovao ou reprovao; Os itens 4.1, a, b, c, d, e, f, do Edital configuram uma imensa restrio competitividade do certame, pois a exigncia de apresentao de amostras no deve ser exigida como condio de participao dos concorrentes na licitao; Na Lei n 8.666/1993 e na Lei n 10.520/2002 no h previso de que a apresentao das amostras requisito para habilitao e participao no certame; e invivel que todos os licitantes tenham de arcar com o custo de providenciar amostras de 5 lotes, totalizando 9 peas, caracterizando-se em ofensa aos princpios da isonomia e da competitividade. 2. Pelo exposto, a impetrante requereu a concesso de liminar, a fim de determinar que a impetrada se abstenha de impedir a participao da impetrante no certame licitatrio, por ausncia de apresentao das amostras em momento anterior classificao, cumprindo, no entanto, as demais observncias contidas no edital. 3. A impetrante apensou exordial os documentos de fls. 10/36. 4. Vieram-me os autos concluso. EIS O RELATO. DECIDO. 5. Preceitua o inciso LXIX do artigo 5o da Constituio da Repblica de 1988, expressis verbis:
Artigo 5o Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e

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propriedade, nos termos seguintes: (Omissis) LXIX Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus e habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. (Omissis).

O mandado de segurana, conforme a ilao de Jos da Silva Pacheco, um remdio constitucional destinado a salvaguarda de direitos lquidos e certos, para remover os bices ou sustar seus efeitos a fim de apaziguar os animus sociais. 6. O artigo 7o, inciso II, da Lei n 1.533/51, preceitua que o juiz pode liminarmente suspender o ato praticado pela autoridade pblica, desde que existentes determinados pressupostos, quais sejam: Relevante fundamento, que consiste na demonstrao de uma provvel procedncia do pedido da ao, ou, no dizer de Clvis Beznos, de uma viabilidade aparente de que os fatos descritos levam concluso pedida1; e Possibilidade de ineficcia da medida, ou seja, o periculum in mora, que o perigo de que a sentena ao final proferida no produza mais, na prtica, qualquer eficcia. 7. Com efeito, uma vez existentes os pressupostos para a concesso da medida liminar, o juiz dever conced-la, no havendo discricionariedade.
Em hiptese alguma est reservada ao Juiz a mnima dose de discrio. O que ele tem que atuar de maneira extremamente cuidadosa, tormentosamente cuidadosa, angustiadamente cuidadosa2. Se o mandado de segurana o remdio herico que se contrape auto executoriedade, para cortar-lhes os efeitos, a medida liminar o prontosocorro que prepara o terreno para a segunda interveno, enrgica (como evidente), porm, mais cuidadosa do que a primeira3. Presentes os pressupostos de concesso da liminar, o juiz no tem a discricionariedade de escolher entre conced-la ou no. Ele est obrigado a tanto. Da mesma forma, se ausentes os requisitos, caber a ele indeferi-la4.

8. Urge esclarecer, que a sede do mandamus assaz estreita, sendo incabveis alegaes que necessitem de provas outras (percia, prova oral etc), ou seja, a prova do
1 2 3 4 BEZNOS, Clvis. A Liminar em Mandado de Segurana, p. 37 FERRAZ, Srgio. Da Liminar em Mandado de Segurana, p. 12. CRETELLA JNIOR. Comentrio s Leis do Mandado de Segurana, p. 188. LARA, Betina Rizzato. Liminares no Processo Civil, 2a ed., p. 191.

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alegado dever ser pr-constituda. 9. Dessa forma, ao analisar detidamente os flios, verifica-se, prima facie, a existncia do pressuposto da relevncia do fundamento no que concerne suposta ilegalidade, arbitrariedade e inconstitucionalidade do ato impugnado. Restou demonstrado, atravs dos documentos de fls. 21/36, acostados inicial, que o Edital de Prego Presencial n 2011.04.05.001 exigiu dos licitantes a apresentao de amostras de todos os lotes (item 4.1), antes mesmo da abertura do certame licitatrio. Observe-se, ainda, que h flagrante contradio entre as alneas a e c do prefalado item do Edital n 2011.04.05.001, eis que, nesta ltima, h previso de que a participao do licitante somente ser aceita para atendimento integral de cada lote da licitao e no de todos os lotes. Resta, pois, desproporcional a exigncia de apresentao de amostra dos itens de todos os lotes. Inobstante, o Tribunal de Contas da Unio, em resenha de jurisprudncia consolidada, entende que a exigncia de apresentao de amostras admitida apenas na fase de classificao das propostas, somente do licitante provisoriamente classificado em primeiro lugar e desde que de forma previamente disciplinada e detalhada no instrumento convocatrio. A aludida corte de contas, em diversas assentadas, tem entendido que a exigncia de apresentao de amostras ou prottipos como condio de participao do certame configura-se um nus indevido aos licitantes, resultante na restrio de competitividade. O momento adequado para a apresentao de amostras e prottipos, segundo o posicionamento do Tribunal de Contas da Unio e de outros tribunais, seria a fase de julgamento das propostas. Com efeito, a apresentao de amostras ou prottipos no pode ser considerada condio de habilitao dos licitantes nos termos dos artigos 27 e 30 da Lei n 8.666/1993. Tal exigncia deve se limitar apenas ao licitante provisoriamente classificado em primeiro lugar e desde que previamente disciplinada e detalhada no instrumento convocatrio, em conformidade com os artigos 45 e 46 da Lei n 8.666/1993, atentandose, ainda, aos princpios da publicidade, da transparncia, do contraditrio e da ampla defesa. A exigncia de amostras ou prottipos do vencedor do certame afigurase como uma garantia ao rgo pblico de que o produto adquirido tenha adequada qualidade tcnica aliada ao melhor preo. Por conseguinte, embora a atitude da municipalidade seja louvvel, visando garantir um bem de boa qualidade, no lcito onerar excessivamente todos os partcipes

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da licitao.

Por fim, convm destacar que, alm da ausncia de amparo legal, a exigncia de amostras ou prottipos, em certos casos, no se coaduna com a celeridade que deve nortear a licitao na modalidade prego, sob pena de se desvirtuar a natureza do bem objeto da licitao, tornando-o um bem ou servio complexo e, portanto, inapropriado para ser adquirido mediante prego. Destarte, houve a demonstrao inequvoca do direito no writ, existente e definido em seu contedo, restando configurada a relevncia de fundamento, necessria para a concesso da liminar requestada, j que, supostamente, houve uma afronta aos princpios da legalidade, da isonomia e da competitividade. 10. No que concerne ao periculum in mora, est mais do que configurada a possibilidade de leso irreparvel, porquanto foi apontado para o dia 28/04/2011 (amanh) a data de apresentao da proposta de preos e dos documentos de habilitao, sendo que a impetrante no apresentou as amostras solicitadas no dia 25/04/2011. Sem a medida in limine, a impetrante dificilmente poderia participar do certame, o que poderia gerar um prejuzo de considervel monta. 11. Diante do exposto, com supedneo do artigo 7o, inciso II, da Lei n 1.533/51, concedo o pedido de liminar requestado, determinando, sob as penalidades da lei e at o julgamento de mrito do writ, que: A autoridade impetrada se abstenha de impedir a participao da impetrante no certame licitatrio, por ausncia de apresentao das amostras em momento anterior classificao, cumprindo, no entanto, as demais observncias contidas no edital em aluso; A exigncia das amostras dever ocorrer na fase de julgamento das propostas, ao licitante classificado provisoriamente em primeiro lugar; e A exigncia das amostras ser apenas dos lotes em que os licitantes manifestem interesse de participar, conforme admite o item 4.1., alnea c, do Edital de Prego Presencial n 2011.04.05.001. 12. Urge ressaltar, todavia, que a liminar ora concedida no importa prejulgamento do mandamus, possuindo natureza apenas acautelatria, podendo a qualquer momento ser revogada. 13. Notifique-se a autoridade impetrada para o cumprimento imediato da liminar concedida, bem como para prestar as informaes que reputar cabveis, no decndio legal. 14. Decorrido o prazo de dez dias, com ou sem as informaes da autoridade impetrada, abra-se vista dos autos ao Ministrio Pblico Estadual, com o fito de que oferea o parecer de mrito, no prazo de cinco dias, voltando os autos concluso, para julgamento.

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15. D-se cincia ao rgo ministerial e intime-se a impetrante, acerca do deferimento da liminar. 16. Expedientes necessrios. Aquiraz, CE, 27 de abril de 2011 (14 horas). Maria Valdileny Sombra Franklin Juza de Direito

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Efeitos da Apelao

_____________________________________________________________________ DECISO INTERLOCUTRIA A. A. D. O. interps Agravo de Instrumento contra deciso do Juzo da 23 Vara Cvel da Comarca de Fortaleza, fl. 60, que, nos autos da Ao Cautelar de Exibio de Documentos cumulada com Cancelamento de Protestos, proposta contra os 1, 2, 3, 4, 7, 8, 9 e 10 T. D. P. D. T. da Comarca de So Paulo, recebeu o Recurso Apelatrio somente no efeito devolutivo, com fundamento no disposto no art. 520, IV, do Cdigo de Processo Civil. O Agravante requer a reforma da deciso, alegando, em sntese, que o Recurso de Apelao deve ser recebido em ambos os efeitos pois ... caso a apelao seja recebida apenas no efeito devolutivo, () ser dada vazo a pedido de cumprimento de sentena, ou seja, execuo do julgado, podendo haver constrio de bens e, hoje, com a penhora on line o agravante ter ativos seus penhorados e depois levantados, lhe trazendo insuportvel dano de difcil reparao. Forte no art. 558, do Cdigo de Processo Civil, requer a concesso de liminar e, ao final, a confirmao do efeito suspensivo ao referido Recurso de Apelao. esta a sinopse dos autos. Presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos do recurso, passo anlise do ponto controvertido. O art. 520, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil determina que a Apelao ser recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que decidir o processo cautelar. Seguindo essa diretriz, o magistrado a quo, em sede de deciso complementar sentena do referido processo cautelar, oriunda dos Embargos de Declarao opostos por um dos Agravados, atribuiu apenas o efeito devolutivo ao Recurso de Apelao ofertado pelo Agravante (fls. 61/66; 70/72). Com efeito, a postura do magistrado de piso no destoa do citado dispositivo legal, como bem assentado na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, sobre a qual aponto elucidativos julgados:
PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL EM AUTOS DE AGRAVO DE INSTRUMENTO - DISPENSA DO PAGAMENTO DE CUSTAS PROCESSUAIS - RETENO LEGAL - AFASTAMENTO - OMISSO NO JULGADO RECORRIDO - INEXISTNCIA - AO CAUTELAR

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DE EXIBIO DE DOCUMENTOS - PROCEDNCIA - APELAO ATRIBUIO DE EFEITO APENAS DEVOLUTIVO - ART. 520, IV, DO CPC - RECURSO INTERPOSTO CONTRA SENTENA QUE DECIDIU PROCESSO CAUTELAR. () 4 - O recurso de apelao, em regra, produz efeitos suspensivo e devolutivo. No entanto, a Lei Processual Civil previu, taxativamente, casos em que no h o efeito suspensivo, dentre os quais se encontra a hiptese da interposio de apelao contra sentena que decide o processo cautelar, como, por exemplo, a ao de exibio de documentos em exame (procedimento cautelar especfico previsto no art. 844 do CPC), independente de sua eventual natureza satisfativa. Incidncia do art. 520, IV, do CPC. 5 - Precedente (REsp n 330.224/SP). 6 - Recurso conhecido e provido para, reformando o v. acrdo recorrido, afastar o efeito suspensivo concedido apelao. (REsp 668.686/ SP, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 02/06/2005, DJ 01/07/2005, p. 553) Recurso especial. Agravo de instrumento. Medida cautelar de exibio de documentos. Natureza satisfativa. Efeito devolutivo. 1. A medida cautelar de exibio de documentos, prevista no art. 844 do Cdigo de Processo Civil, est entre os procedimentos cautelares especficos, devendo incidir a regra do art. 520, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, relativo ao efeito, apenas, devolutivo da apelao em cautelar, seja ela inominada ou especfica. 2. Recurso especial no conhecido, por maioria. (REsp 330.224/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, Rel. p/ Acrdo Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2003, DJ 15/03/2004, p. 264)

Mas, por outro lado, o art. 558, do Cdigo de Ritos, permite ao Relator do Agravo de Instrumento, suspender o cumprimento da deciso agravada at o pronunciamento definitivo da cmara, sendo relevante a fundamentao do Agravante. Com efeito, o recorrente deve munir o instrumento de agravo com fundamentos suficientes a evidenciar uma situao de risco impossvel de ser aguardada at o julgamento final do recurso, de modo a que se possa aferir a plausibilidade da medida pleiteada pela simples leitura dos fatos e fundamentos jurdicos narrados por ele em consonncia com a prova preconstituda nos autos, sendo importante, nesse azo, a sua afirmao, e, a posteriori, a constatao da correspondncia entre a tese desenvolvida e a realidade abstrada dos autos. Nesse caso, a urgncia o prprio mrito do recurso. Sobre a temtica, colaciono o seguinte trecho de abalizada doutrina:
[...] a urgncia compe a causa de pedir do pleito antecipatrio que se pretende ver concedido em segunda instncia; a urgncia compor, por consequncia, o mrito do recurso. A falta de urgncia, aqui, no implicar a converso do agravo de instrumento em agravo retido: o agravo de instrumento , de fato, o recurso cabvel nesse caso; nessa situao, para

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fins de juzo de admissibilidade, a verificao da urgncia se faz in statu assertionis. (DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil. Bahia: jusPodivm, 2007, Vol. 3, 3 ed., p.129).

Na espcie, identifico a existncia de perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao que poder advir ao Agravante. Aliado a isso, constato a verossimilhana de suas alegaes, reputando bem calcados os fundamentos jurdicos que embasam a sua pretenso recursal. A situao tormentosa que aflige o Agravante foi desencadeada em 1994, quando, segundo relata, furtaram alguns documentos seus, como talo de cheques e carteiras de identidade, CPF e ttulo eleitoral (fl. 32). A partir da, afirma que, algum, maliciosamente, passou a identificar-se falsamente como sendo o recorrente, abrindo conta corrente e emitindo cheques na praa de So Paulo, fatos estes at ento desconhecidos pelo Agravante. Somente em 2005 o recorrente tomou cincia da esdrxula situao que abalou a sua vida, quando, ao entabular negcio jurdico relativo venda de imvel seu, por meio do Sistema Financeiro de Habitao SFH, descobriu que seu nome estava inscrito nos cadastros de inadimplentes, e que haviam vinte e dois ttulos de crdito (cheques) protestados em diversos tabelionatos situados na cidade de So Paulo. Afirma, ainda, que nunca esteve naquela capital. H nos autos documentos que atestam a veracidade das alegaes do Agravante, tais como certido expedida pela Delegacia de Polcia Civil de Baturit/ CE, dando conta do furto de seus documentos em 1994, e manifestao de um dos Agravados, que interps Embargos de Declarao contra a sentena na Ao Cautelar de origem, donde se extrai a existncia dos fatos narrados pelo recorrente. Nessa esteira de acontecimentos, reputo relevante o temor manifestado pelo Agravante, quando diz que poder ver comprometido o seu patrimnio em vista dos diversos dbitos em seu nome, materializados pelos citados protestos de ttulos de crdito. Realmente, os referidos ttulos protestados podem embasar diversas execues judiciais, se no existentes, prejudicando o Agravante, posto que os cheques foram emitidos em seu nome. E, alm disso, persiste o interesse do recorrente, na medida em que o prazo de arquivamento para os livros de registros de protesto e respectivos ttulos de dez anos, luz do teor do art. 36, da lei que regulamenta os servios concernentes ao protesto de ttulos (Lei n 9.492/97). Com estas consideraes, e para evitar perigo de leso irreparvel ao recorrente, defiro o pedido liminar, na forma do que dispe o art. 558, do CPC, atribuindo o efeito suspensivo ao recurso apelatrio.

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Notifique-se o juzo a quo para prestar as informaes, consoante dispe o art. 527, inciso IV, do CPC. Na mesma oportunidade, intimem-se os advogados dos Agravados para que respondam no prazo de 10 (dez) dias. Fortaleza, 07 de maio de 2012. Francisco Gladyson Pontes Desembargador Relator

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Engenho de Publicidade - Remoo de Letreiro Eletrnico


_____________________________________________________________________ Recebidos hoje. Vistos, Intenta a requerente, V. T. Q. S. DE C. D. LTDA., firma qualificada e habilitada por seu procurador constitudo, a presente ao ordinria em desfavor de M. de F., pessoa jurdica de direito pblico, consoante prefacial e documentao anexa, onde propugna por medida antecipatria de tutela no sentido de que seja determinada a suspenso da ordem de remoo do engenho de publicidade concernente a um painel indicador com dispositivos LED e suas partes a ser instalado na lateral do hotel SEARA. Enuncia a autora que buscou as vias administrativas competentes a fim de regularizar seu engenho de publicidade concernente a um painel indicador com dispositivos LED e suas partes a ser instalado na lateral do hotel SEARA, tendo manejado ao mandamental ao fito de que fosse expedida a competente licena de instalao do citado equipamento de publicidade, de n 0174371-15.2011.8.06.0001, que tem trmite na 4 Vara da Fazenda Pblica. Afirma, ainda, que, embora atendendo a legislao que disciplina sobre propaganda e publicidade do Municpio de Fortaleza (Lei 8.221/1998), teve seu pedido negado junto Administrao Municipal. O requerido manifestou-se sobre o pedido de tutela antecipada nos termos da petio acostada s fls. 56/63. Eis o relato sucinto dos autos. Transpasso deciso de carter provisria. Insta perquirir a existncia in concreto dos requisitos autorizadores concesso de tutela antecipada, nos termos em que preceitua o art. 273, caput e incisos I e II, do CPC, vale dizer: prova inequvoca, de modo a que o juiz se convena da verossimilhana da alegao; fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru. O pedido liminar, objeto dos autos, atine suspenso da ordem de remoo do engenho de publicidade concernente a um painel indicador com dispositivos LED e suas partes a ser instalado na lateral do hotel SEARA, ao fundamento de que preenche todos os requisitos constantes da legislao municipal referente ao tema. A legislao municipal que trata do tema exige, para instalao de qualquer engenho de divulgao de propaganda/publicidade, o prvio licenciamento do Poder Pblico Municipal e o pagamento das taxas devidas, proibindo-se a sua execuo antes da expedio da respectiva licena, sendo certo que aqueles engenhos voltados diretamente

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para as vias pblicas, instalados em imveis particulares, nas fachadas das edificaes e demais espaos pblicos, tambm se acham submetidos a essas exigncias, consoante textualmente prescrito no art. 3 e seu pargrafo nico, da Lei Municipal 8.221/1998. escorreito afirmar, ainda, que o regramento em exame, em seu art. 5, inciso III, assim disciplina, verbatim:
Art. 5 Consideram-se engenhos de divulgao de propaganda/publicidade: I - tabuleta ou out-door engenho fixo, destinado colocao de cartazes em papel ou outro material, substituveis periodicamente; II - painel ou placa: engenho fixo ou imvel, luminoso ou no, constitudo por materiais que, expostos por longo perodo de tempo, no sofrem deteriorao fsica substancial, caracterizando-se pela baixa rotatividade da mensagem; III - letreiro: afixao ou pintura de signos ou smbolos em fachadas, marquises, toldos, elementos do imobilirio urbano ou em estrutura prpria, bem como pintura executada sobre muro de vedao e empena cega; IV - faixa, bandeira ou estandarte: aqueles executados em material no rgido, de carter transitrio; V - cartaz: constitudo por material facilmente deteriorvel e que se caracteriza pela alta rotatividade da mensagem caracterizada por ter formato maior do que A4; VI - dispositivo de transmisso de mensagem: engenho que transmite mensagens publicitrias por meio de visores, telas e outros dispositivos afins e/ou similares.

cedio que a Administrao Pblica se encontra atrelada observncia daqueles princpios norteadores de sua conduta estabelecidas na Constituio da Repblica de 1988, dentre estes, o princpio da motivao dos atos administrativos, concretizado nos fundamentos que conduziram pratica do ato. Nesse tocante, oportuno obtemperar que a ausncia de motivao ou a motivao efetivada de modo genrico ou insuficiente constatao dos fatos descritos, reveste-se de ilegalidade que deve ser combatida, posto que inibitria ao princpio da livre iniciativa, fundamento da Repblica Federativa do Brasil insculpido no art. 1, inciso IV, da CRFB/1988. Com efeito, optou o legislador constituinte por fundar a ordem econmica nos pilares da valorizao do trabalho humano e da livre iniciativa, cujo escopo assegurar a todos existncia digna, segundo os ditames da justia social, consoante a dico do art. 170, caput, da Constituio da Repblica. certo que mesmo os princpios de natureza constitucional no possuem eficcia absoluta, os quais suportam relativo sopesamento quando conflitam entre si, buscando evitar o sacrifcio total de um princpio em relao a outro, ideia que decorre

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da inexistncia de hierarquia entre eles. Assim sendo, como medida de carter provisrio, deve-se perquirir quanto existncia de fundamento relevante que conduza verossimilhana da alegao, ponderando o julgador, inclusive, a plausibilidade do direito invocado pela parte, vale dizer, a credibilidade dos fatos e das provas carreadas aos flios em contraponto ao direito material deduzido, circunstncia que no restou demonstrada na espcie. Sendo assim, vislumbro presentes os requisitos autorizadores concesso do pleito de antecipao de tutela, mormente quando se evidencia a verossimilhana do quanto alegado na pea de estreia, e, no tocante ao periculum in mora, v-se, a desdvidas, que a no concesso da liminar acarretar prejuzos requerente, na medida em que ficar impossibilitada de empreender livremente sua atividade econmica. Diante do exposto, presentes os requisitos de que trata o art. 273, caput e incisos I e II, do CPC, DEFIRO o pedido liminar requestado na proemial, ao escopo de determinar a suspenso da ordem de remoo do engenho de publicidade de propriedade da autora, V. T. Q. S. de C. D. LTDA., concernente a um painel indicador com dispositivos LED e suas partes a ser instalado na lateral do SEARA HOTEL, autorizando, por conseguinte, sua permanncia e funcionamento no referido local, abstendo-se de aplicar quaisquer multas referente ao referido engenho de publicidade, de modo a obstaculizar a atividade econmica da parte autora, at ulterior deciso deste juzo. Arbitro a multa diria no valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais), no caso de eventual descumprimento, alm da apurao da responsabilidade pessoal do agente da Administrao Pblica encarregado do cumprimento da ordem judicial, tanto sob o prisma penal como civil, bem como a caracterizao das sanes dos arts. 17 e 18 do CPC. Providencie a Secretaria a intimao do requerido ao fito de efetivar o imediato cumprimento desta deciso. Expediente necessrio. Fortaleza/CE, 23 de maro de 2012. Paulo de Tarso Pires Nogueira Juiz de Direito

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Exame de DNA - Recusa

_____________________________________________________________________ DECISO INTERLOCUTRIA Tratam os autos de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo interposto por A. J. P. P., G. N. P., G. M. P. P. e F. F. P. J. contra a deciso interlocutria proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Aracati/ CE, nos autos da Ao de Investigao de Paternidade movida por L. D. B. DE O., que determinou o comparecimento dos agravantes em laboratrio localizado na cidade de Fortaleza em data a ser fixada pelo laboratrio para coleta de material para exame de DNA. Aduzem os recorrentes que o agravado ajuizou ao de investigao de paternidade contra o Sr. A. J. P. P., genitor dos mesmos, que veio a falecer no curso do processo, tendo o feito prosseguido contra os herdeiros do investigado. Em audincia conciliatria realizada nos autos da investigatria, ficou acertado que as partes realizariam exame de DNA, cujo exame ficaria a cargo do investigante, que arcaria com o custo do exame. Narram os recorrentes que o agravado decidiu pela realizao do exame DNA no Laboratrio Clementino Fraga, localizado na cidade de Fortaleza, de forma unilateral, impossibilitando o deslocamento dos agravantes a esta cidade, uma vez que moram e trabalham na cidade de Aracati/CE, motivo pelo qual, no dia designado pelo laboratrio, os recorrentes no puderam comparecer para realizar o referido exame. Dizem que, em razo de suas ausncias ao Laboratrio, o MM. Juiz Monocrtico prolatou deciso determinando o comparecimento dos faltantes ao Laboratrio escolhido, em dia a ser designado pelo mesmo, com a finalidade de realizar o exame determinado. Insurgem-se os agravantes, contra a deciso do Juiz a quo, argumentando que, em razo de residirem e trabalharem na cidade de Aracati, esto impossibilitados de se deslocarem at Fortaleza para procederem ao exame em questo, uma vez que tal viagem implicaria em prejuzo de ordem financeira, pois seria necessrio no mnimo de um dia de trabalho, sem contar com as despesas com transporte, alimentao, estadia, que teriam que arcar. Informam que no concordam com a realizao do exame em laboratrio de exclusiva escolha do agravado, de forma unilateral, sem que tenham tido oportunidade

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de optar por um local acessvel a eles. Esclarecem que no tiveram acesso s informaes ou esclarecimentos acerca da realizao do exame, como nome, qualificao tcnica e formao dos peritos responsveis pela coleta do material, pela reconstituio gentica e pela assinatura do laudo pericial. Aduzem que deve ser dada oportunidade s partes para solicitarem esclarecimentos adicionais ao perito, inclusive sobre as circunstncias da percia, podendo apresentar quesitos e indicar assistentes tcnicos. Requerem que o exame em pauta seja realizado em audincia perante o Juiz de Direito processante do feito, na Comarca de Aracati, para que, assim, seja revestido de segurana e clareza, at porque residem e exercem suas atividades empresariais naquela Comarca, devendo ainda as despesas de dito exame ficar por conta do agravado. Ao final, pedem seja o recurso recebido como Agravo de Instrumento e atribudo efeito suspensivo ao mesmo, por estarem presentes o fumus boni iuri e periculum in mora, e que, aps suspensos os efeitos da deciso e ultimados os procedimentos de praxe, seja referida deciso definitivamente revogada, dando-se sequncia regular ao feito com designao de audincia em Aracati para que, na presena do Juzo, seja realizada a coleta do material necessrio, com oportunidade s partes para formulao de quesitos e indicao de assistentes tcnicos, tudo com base no artigo 527, III do CPC. o breve relato. Decido: Presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, dou seguimento ao agravo. A espcie trata de investigao de paternidade ajuizada por L. D. B. de O. contra o Sr. A. J. P. P., que veio a bito no curso do processo, tendo o investigante dado prosseguimento ao processo contra os herdeiros do investigado. Nos processos desse jaez, a realizao de exame de DNA se faz necessria para que o magistrado possa concluir com exatido e certeza acerca da paternidade pleiteada. A produo de prova gentica pelo DNA atualmente a mais segura e eficaz para confirmar a paternidade, diante do alto ndice de acerto. Na fase atual da evoluo do Direito de Famlia, no se justifica deixar de se produzir prova gentica pelo DNA, uma vez que a cincia a tem proclamado idnea e eficaz. Ademais, o entendimento jurisprudencial ptrio no sentido de que obstculo realizao de exame de DNA, como impor condies infundadas para sua ocorrncia, ou no comparecimento no momento designado para realizar o mesmo,

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corresponde recusa, que poder suprir a prova que se pretende produzir com o exame, nos termos da norma do artigo 232 do Cdigo Civil, verbis:
Art-232 A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame.

A confiabilidade do exame de DNA dar ao magistrado um juzo de fortssima probabilidade, seno certeza, da efetiva paternidade, por isso a recusa do ru sua efetivao implicar na presuno juris tantum do alegado pelo autor. No caso, em anlise mais aprofundada da matria, no antevejo motivo plausvel para a irresignao dos recorrentes, bem assim no constato presentes os requisitos ensejadores para concesso da suspensividade pleiteada. Os recorrentes afirmam que esto impossibilitados de comparecerem ao Laboratrio Clementino Fraga na cidade de Fortaleza para fazer exame de DNA, e que o referido exame deveria ser feito em audincia de conciliao na presena do Juiz de Direito processante do feito, j que moram e trabalham na cidade de Aracati. Entretanto, denota-se que o Juiz Monocrtico da causa decidiu em audincia conciliatria e na presena das partes que o local do exame ficaria a cargo do investigante, que arcaria com as despesas do mesmo. Portanto, estavam cientes da deciso e aceitaram a imposio. O fato do agravado ter optado pelo Laboratrio Clementino Fraga, localizado na Cidade de Fortaleza no configura nenhuma hiptese de ferimento ao direito dos agravantes, e nem integridade fsica das partes que se submetero ao exame de DNA. Ademais, at hoje no restou configurada nenhuma notcia que colocasse em dvida ou comprometesse a lisura do referido laboratrio ou ainda, de riscos sade dos pacientes que se submetem a exames por ele efetivados. A escolha do local para realizao do exame ser do prprio investigante tambm no coloca em dvida a lisura do exame, at porque os agravantes estavam presentes audincia de conciliao na qual ficou acertado que a escolha do local para ser realizado o exame ficaria a cargo do investigante, no tendo colocado qualquer bice. Com relao ao assunto, vejamos o que diz a jurisprudncia ptria, ad litteram:
EXAME DE DNA. LOCAL DE REALIZAO. A REALIZAO DE EXAMES PERICIAIS DEVE OCORRER O MAIS PRXIMO POSSVEL DA RESIDNCIA DO INVESTIGANTE MENOR E NO EM DISTANTE DOMICLIO DO RU, MORMENTE QUANDO A PERCIA FOI POR ELE REQUERIDA.(Agravo de Instrumento N 595200080, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Heerdt, Julgado em 14/02/1996).

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Ressalte-se que, na deciso agravada, o magistrado a quo no obriga os recorrentes a se submeterem ao referido exame de DNA, cuja deciso fica a critrio dos prprios agravantes, que devem estar conscientes de que arcaro com as consequncias advindas de sua escolha. Na deciso atacada, somente ficou decidido na presena do magistrado que seria realizado o exame pelas partes e que o local do mesmo seria de escolha do agravado. No antevejo que isso possa violar qualquer direito da parte, seno tornar a prestao jurisdicional mais clere e justa. No caso em comento, no restou demonstrado qualquer prejuzo para os agravantes em decorrncia do local onde fora marcada a realizao do exame de DNA, restringindo-se os recorrentes a argumentaes abstratas e sem comprovao, pois no aduziram qualquer ponto especfico que lhe pudesse causar prejuzo, estando assim caracterizada a ausncia do periculum in mora e do fumus boni iuri, alegados nas razes recursais. Por fim, no restou evidenciado nos autos que os agravantes estejam impossibilitados de comparecer ao local destinado realizao do exame, at porque o bice para se submeter ao DNA caracteriza recusa que implicar na presuno da veracidade das alegaes da inicial quanto paternidade imposta. Ademais, estes tambm tm interesse na produo da prova pericial, pois de qualquer sorte, tm interesse no deslinde da querela. Com efeito, caso a prova pericial no seja realizada, existem outras provas que podem formar o conjunto probatrio que contribuir para o convencimento do Juiz monocrtico para que o processo alcance seu desiderato, com julgamento final. Vale destacar, ainda, que um dos herdeiros do suposto pai falecido, no caso, a Sra. A. P. P. M., j compareceu ao laboratrio e se submeteu ao exame de DNA, faltando apenas os agravantes, que esto inviabilizando a realizao do referido exame pericial. Porm, a percia determinada pelo Juzo a quo, se realizada, contribuir com a efetividade processual em corroborar com as demais provas a serem produzidas no curso da ao. Com relao matria, ressalto o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Investigao de paternidade. DNA. Recusa na realizao do exame. 1. O posicionamento desta Corte no sentido de que a recusa injustificada realizao do exame de DNA contribui para a presuno de veracidade das

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alegaes da inicial quanto paternidade. 2. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 498.398/MG, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/09/2003, DJ 10/11/2003, p. 188). AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE. PROVA. EXCEPTIO PLURIUM CONCUBENTIUM. DNA. - Deve ser afastada a alegao de plurium concubentium da me da autora, ao tempo da concepo, se os rus (irmos e herdeiros do investigado) recusam submeter-se a exame de DNA, assim impedindo o juiz de apurar a veracidade da sua alegao. - Elementos suficientes de convico sobre a paternidade imputada ao investigado. Recurso no conhecido. (REsp 135.361/MG, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 15/12/1998, DJ 15/03/1999, p. 229).

esse tambm o entendimento dessa Corte:


CONSTITUCIONAL. FAMLIA. INVESTIGAO DE PATERNIDADE POST MORTEM. EXAME DE DNA. NO REALIZAO. RECUSA DOS HERDEIROS. QUADRO PROBATRIO SUFICIENTE PARA FORMAR CONVENCIMENTO. SENTENA MANTIDA. 1. Possuir um registro de nascimento indicando o nome do pai e da me, bem como investigar a prpria origem gentica, constituem direitos fundamentais do indivduo, luz dos princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade. Temse entendido que minimizar a importncia da paternidade na vida de uma pessoa o mesmo que desrespeitar a sua dignidade. 2. Se o direito identidade gentica est diretamente relacionado ao valor da dignidade da pessoa humana, pois o valor conferido a cada ser individualmente inclui seu direito de conhecer a verdade real acerca de seus antepassados; dever do Estado garantir todos os meios possveis para a satisfao desse direito. 3. Em manifestao tcita, os herdeiros do de cujus apresentaram recusa injustificada em fornecer o prprio material gentico para a realizao do exame de DNA. Nesse sentido, destaco a Smula 301: Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade. 4. Sabe-se que a recusa realizao do exame de DNA presuno juris tantum e no deve ser valorada como prova isolada e soberana. 5. Acertado o entendimento do Magistrado singular quando usando do livre convencimento, ofereceu a prestao jurisdicional por reconhecer a paternidade alegada, levando em conta todo o quadro probatrio, qual seja, a prova oral, reunida recusa dos promovidos/apelantes em se submeterem ao exame pericial. 6. Apelo conhecido e improvido. Sentena mantida. Apelao 113197200080600561. Relator(a): CLCIO AGUIAR DE MAGALHES. Comarca: Fortaleza. rgo julgador: 5 Cmara Cvel. Data de registro: 11/05/2011. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. EXAME DE DNA. RECUSA DO INVESTIGADO EM SE SUBMETER A ESSA PERCIA. PRESUNO JURIS TANTUM DE PATERNIDADE. EXISTNCIA DE OUTROS ELEMENTOS DE PROVA QUE INDICAM

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QUE O APELANTE O PAI BIOLGICO DA INVESTIGANTE. OBRIGAO DO GENITOR DE PRESTAR ASSISTNCIA FILHA. BINMIO LEGAL. I - A teor da Smula 301, do STJ, a negativa do investigado em se submeter ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade, o que, reforado por outros elementos constantes dos autos, impe a decretao da existncia do vnculo biolgico do varo com sua prole. II - Uma vez comprovada a paternidade, obrigao do pai prestar assistncia ao filho. Inteligncia do artigo 229 da Constituio Federal e do artigo 1.696 do Cdigo Civil. III - A fixao do valor da penso alimentcia deve levar em conta as necessidades do alimentando e as possibilidades do alimentante, a teor do artigo 1.694, 1, da Lei Civil ptria. IV - Conjunto probatrio que demonstra que o quantum da obrigao alimentar atende necessidade da criana, ao passo que seu genitor no logrou comprovar que o valor da penso excede sua capacidade financeira. V - Apelo conhecido e improvido. Apelao cvel 147263200180600000. Relator(a): ADEMAR MENDES BEZERRA. rgo julgador: 2 Cmara Cvel. Data do julgamento: 18/11/2009. Data de registro: 07/12/2009.

Vale destacar, ainda, o entendimento de outros sodalcios:


EMENTA: DIREITO CIVIL - FAMLIA - INVESTIGAO DE PATERNIDADE- RECUSA DOS SUCESSORES DO INVESTIGADO REALIZAO DO EXAME DE DNA - Se foram produzidas provas que confirmam o alegado na inicial e os apelantes no se desincumbiram de infirm-las, negando-se inclusive realizao do exame de DNA, h que se dar procedncia ao, quando o acervo probatrio constante dos autos permite concluso pelo reconhecimento da PATERNIDADE reclamada. APELAO CVEL N 1.0433.99.008140-1/001 - COMARCA DE MONTES CLAROS - APELANTE(S): LUIZ PIRES NETO E OUTROS, HERDERIOS DE FRANCISCO RIBEIRO PIRES - APELADO(A)(S): EDNEI MORAES TIMTEO - RELATOR: EXMO. SR. DES. AUDEBERT DELAGE . Data do Julgamento: 10/02/2005. Data da Publicao; 02/03/2005.

No caso sub oculi, no vejo que a deciso agravada cause grave leso ou prejuzo aos recorrentes, uma vez que foram observadas as garantias do devido processo, buscando o magistrado a quo apenas a efetividade processual, como celeridade e eficincia. Destarte, o pedido de suspensividade pleiteado no merece prosperar, pois, diante das circunstncias aqui delineadas, carece dos pressupostos essenciais para sua concesso. Assim, vista dos elementos acima expostos, indefiro o pedido liminar de efeito suspensivo requestado em sede de agravo, por entender ausentes os pressupostos ensejadores para sua concesso, quais sejam o periculum in mora e o fumus boni iuri.

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Comunique-se a presente deciso ao Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Aracati/CE, e ainda para apresentar as informaes de praxe no decndio legal. Aps, oua-se a d. Procuradoria-Geral de Justia. Intimem-se as partes. Fortaleza, 20 de junho de 2011. Vldsen da Silva Alves Pereira Desembargador Relator

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Execuo - Desconsiderao da Personalidade Jurdica


DECISO INTERLOCUTRIA Vistos e examinados os autos em epgrafe. 1. RELATRIO Trata-se de agravo de instrumento interposto por S. B. A. V. L. tencionando a reforma da deciso interlocutria proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Fortaleza, que, em autos de Ao de Indenizao, autuada sob n, determinou que a execuo se aperfeioasse sobre o patrimnio da empresa ora recorrente, alm do patrimnio da empresa S. B. Ltda., vez que vislumbrou a m-f da agravante em tentar frustrar a efetividade integral e clere do crdito reclamado. Em suas razes recursais, a agravante principia sua irresignao arguindo o que segue: a) que, embora no seja parte no processo originrio, restou prejudicada em face da deciso proferida s fls. 685/690, vez que fora determinada a penhora sobre 15% de seu faturamento, juntamente com a empresa S. B. Ltda.; b) que o douto judicante a quo incorreu em equvoco ao reconhecer, supostamente, a existncia de fraude no curso do processo, vez que no h nos autos provas que caracterizem a existncia de sucesso empresarial entre a agravante e a empresa So Benedito Ltda.; c) que a deciso ora atacada confronta o dispositivo do acrdo que decidiu que a penhora deveria recair sobre o faturamento da empresa S. B. Ltda., no fazendo meno agravante, empresa S. B. A. V. Ltda; d) que a deciso agravada trata de matria anteriormente decidida por esta Corte de Justia, e que, a nova discusso, afronta o princpio da segurana jurdica, preceituado no art. 471, CPC; e) que a deciso in quaestio suscetvel de causar leso grave e de difcil reparao empresa agravante, vez que o bloqueio de 15% (quinze por cento) de seu faturamento impossibilita a empresa de saldar com suas obrigaes fiscais e trabalhistas, podendo culminar em sua falncia. Ao final, requer, liminarmente, a suspenso da deciso atacada, para, ento, reform-la em sua integralidade. Os autos vieram-me conclusos. Brevemente relatados, passo a decidir.

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2. FUNDAMENTAO Recebo o agravo, tendo em vista que resta configurada sua tempestividade e presentes os requisitos constantes nos arts. 524 e 525, do Cdigo de Processo Civil. Dispem os arts. 527, inciso III, e 558, ambos do Cdigo de Processo Civil, que o Relator poder atribuir efeito suspensivo em sede de recurso de agravo de instrumento, desde que a manuteno da tutela adversada possa resultar leso grave e de difcil reparao ao recorrente, e for relevante a fundamentao. E, no caso em tela, no reputo presentes, na espcie, os pressupostos que viabilizem a suspensividade da deciso objurgada, no estando devidamente configurado o requisito da fumaa do bom direito, pelos motivos fticos e jurdicos que ora passo a explanar. Ab initio, tem-se que o judicante planicial fundamentou sua deciso com base nas diversas tentativas frustradas de bloqueio do valor devido a ttulo de indenizao, verificando no caso a existncia de confuso patrimonial entre os bens das empresa agravante e da empresa S. B. Ltda., devedora originria. Nesse cotejo, por motivo de cautela, determinou que a execuo se aperfeioasse tambm sobre o patrimnio da ora recorrente, aplicando o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica, levando, inclusive, em considerao o exposto no relatrio de prestao de contas realizado pelo administrador judicial e anexado aos autos s fls. 301 a 304 (SAJ). que, do mencionado relato do administrador, depreende-se a possvel ocorrncia de sucesso empresarial entre as supramencionadas pessoas jurdicas, vez que fora constatado que, alm de possurem scios e dirigentes em comum, o Grupo S.B. vem faturando atravs de outra empresa, qual seja, S. B. A. V. Ltda., em face dos indcios e provas coletadas. Dessarte, admite-se a aplicao do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica quando h a constatao de possvel fraude, com desvio de finalidade ou confuso patrimonial da empresa, que obste o adimplemento das obrigaes, consoante depreende-se do art. 50, do Cdigo Civil, in litteris:
Art. 50 - Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

Nesse sentido o entendimento da Superior Corte de Justia:

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PROCESSO CIVIL. FALNCIA. EXTENSO DE EFEITOS. SOCIEDADES COLIGADAS. POSSIBILIDADE. AO AUTNOMA. DESNECESSIDADE. DECISO INAUDITA ALTERA PARTE. VIABILIDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. Em situao na qual dois grupos econmicos, unidos em torno de um propsito comum, promovem uma cadeia de negcios formalmente lcitos mas com intuito substancial de desviar patrimnio de empresa em situao pr-falimentar, necessrio que o Poder Judicirio tambm inove sua atuao, no intuito de encontrar meios eficazes de reverter as manobras lesivas, punindo e responsabilizando os envolvidos. 2. possvel ao juzo antecipar a deciso de estender os efeitos de sociedade falida a empresas coligadas na hiptese em que, verificando claro conluio para prejudicar credores, h transferncia de bens para desvio patrimonial. Inexiste nulidade no exerccio diferido do direito de defesa nessas hipteses. 3. A extenso da falncia a sociedades coligadas pode ser feita independentemente da instaurao de processo autnomo. A verificao da existncia de coligao entre sociedades pode ser feita com base em elementos fticos que demonstrem a efetiva influncia de um grupo societrio nas decises do outro, independentemente de se constatar a existncia de participao no capital social. 4. Na hiptese de fraude para desvio de patrimnio de sociedade falida, em prejuzo da massa de credores, perpetrada mediante a utilizao de complexas formas societrias, possvel utilizar a tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica com nova roupagem, de modo a atingir o patrimnio de todos os envolvidos. 5. Recurso especial no provido. (REsp 1259018/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 09/08/2011, DJe 25/08/2011) DIREITO CIVIL E COMERCIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. SEMELHANA COM AS AES REVOCATRIA FALENCIAL E PAULIANA. INEXISTNCIA. PRAZO DECADENCIAL. AUSNCIA. DIREITO POTESTATIVO QUE NO SE EXTINGUE PELO NO-USO. DEFERIMENTO DA MEDIDA NOS AUTOS DA FALNCIA. POSSIBILIDADE. AO DE RESPONSABILIZAO SOCIETRIA. INSTITUTO DIVERSO. EXTENSO DA DISREGARD A EX-SCIOS. VIABILIDADE. 1. [...] 2. A desconsiderao da personalidade jurdica, a sua vez, tcnica consistente no na ineficcia ou invalidade de negcios jurdicos celebrados pela empresa, mas na ineficcia relativa da prpria pessoa jurdica - rectius, ineficcia do contrato ou estatuto social da empresa -, frente a credores cujos direitos no so satisfeitos, merc da autonomia patrimonial criada pelos atos constitutivos da sociedade. [...] 5. A superao da pessoa jurdica afirma-se como um incidente processual e no como um processo incidente, razo pela qual pode ser deferida nos prprios autos da falncia, nos termos da jurisprudncia sedimentada do STJ. 6. No h como confundir a ao de responsabilidade dos scios e administradores da sociedade falida (art. 6 do Decreto-lei n. 7.661/45 e art. 82 da Lei n. 11.101/05) com a desconsiderao da personalidade jurdica da

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empresa. Na primeira, no h um sujeito oculto, ao contrrio, plenamente identificvel e evidente, e sua ao infringe seus prprios deveres de scio/ administrador, ao passo que na segunda, supera-se a personalidade jurdica sob cujo manto se escondia a pessoa oculta, exatamente para evidencila como verdadeira beneficiria dos atos fraudulentos. Ou seja, a ao de responsabilizao societria, em regra, medida que visa ao ressarcimento da sociedade por atos prprios dos scios/administradores, ao passo que a desconsiderao visa ao ressarcimento de credores por atos da sociedade, em benefcio da pessoa oculta. 7. Em sede de processo falimentar, no h como a desconsiderao da personalidade jurdica atingir somente as obrigaes contradas pela sociedade antes da sada dos scios. Reconhecendo o acrdo recorrido que os atos fraudulentos, praticados quando os recorrentes ainda faziam parte da sociedade, foram causadores do estado de insolvncia e esvaziamento patrimonial por que passa a falida, a superao da pessoa jurdica tem o condo de estender aos scios a responsabilidade pelos crditos habilitados, de forma a solv-los de acordo com os princpios prprios do direito falimentar, sobretudo aquele que impe igualdade de condio entre os credores (par conditio creditorum), na ordem de preferncia imposta pela lei. 8. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido. (REsp 1180714/RJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 05/04/2011, DJe 06/05/2011) PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO DE TTULO JUDICIAL. ART. 50 DO CC/02. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA INVERSA. POSSIBILIDADE. I [...] III A desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir o ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes do scio controlador. IV Considerando-se que a finalidade da disregard doctrine combater a utilizao indevida do ente societrio por seus scios, o que pode ocorrer tambm nos casos em que o scio controlador esvazia o seu patrimnio pessoal e o integraliza na pessoa jurdica, conclui-se, de uma interpretao teleolgica do art. 50 do CC/02, ser possvel a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, de modo a atingir bens da sociedade em razo de dvidas contradas pelo scio controlador, conquanto preenchidos os requisitos previstos na norma. V A desconsiderao da personalidade jurdica configura-se como medida excepcional. Sua adoo somente recomendada quando forem atendidos os pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/02. Somente se forem verificados os requisitos de sua incidncia, poder o juiz, no prprio processo de execuo, levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens da empresa. VI luz das provas produzidas, a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio entendeu, mediante minuciosa fundamentao, pela ocorrncia de confuso patrimonial e abuso de direito por parte do recorrente,

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ao se utilizar indevidamente de sua empresa para adquirir bens de uso particular. VII Em concluso, a r. deciso atacada, ao manter a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, afigurou-se escorreita, merecendo assim ser mantida por seus prprios fundamentos. Recurso especial no provido. (REsp 948.117/MS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/06/2010, DJe 03/08/2010)

Nesse diapaso, tendo em vista a existncia de requerimento feito pela parte ora agravada no curso do cumprimento de sentena, vislumbra-se que o juiz a quo arrimou-se em entendimento que se demonstra plausvel ao caso concreto, dentro da estrita legalidade, proferindo deciso escorreita. Assim, pelo menos no vertente momento processual e mediante os motivos expendidos, no observo o fumus boni juris capaz de autorizar o efeito suspensivo deciso adversada. 3. DISPOSITIVO Diante dos fundamentos fticos e jurdicos acima declinados, na trilha da reiterada jurisprudncia nacional, INDEFIRO o pleito de suspensividade requerido, mantendo os termos da deciso de primeiro grau ora atacada. Comunique-se incontinenti ao douto juzo a quo, enviando-lhe cpia desta deciso, o qual dever prestar as informaes pertinentes, a teor do artigo 527, IV, do Digesto Processual Civil. Intime-se a parte adversa para, querendo, responder no prazo legal, consoante disposio do artigo 527, VI, do mencionado Diploma Processual. Publique-se. Expedientes atinentes. Fortaleza, 23 de abril de 2012 Francisco Sales Neto Desembargador Relator

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Financiamento Bancrio - Fatos Supervenientes Onerosidade


Vistos etc. Trata-se de AO CAUTELAR INOMINADA ajuizada por M. V. C. contra B. F. S/A, qualificados na exordial. Aduz a requerente, em sntese, que celebrou contrato de financiamento para aquisio de veculo automotor junto instituio financeira promovida. Alega que em decorrncia de fatos supervenientes a autora saldou somente doze das sessenta parcelas pactuadas. Informa que pretende quitar as parcelas vencidas e as vincendas, mas somente aps sanar alguns vcios que tornam o contrato excessivamente oneroso. Requereu a suspenso dos pagamentos das parcelas restantes at o julgamento da medida provisria, bem assim que a promovida se abstenha de ingressar com qualquer procedimento judicial que ameace a perda da posse do veculo, alm se abster de enviar o nome da requerente para os cadastros de inadimplentes dos rgos de proteo ao crdito. Requereu a citao da demandada para exibir o instrumento contratual e contestar a ao. No mrito, requereu a procedncia da ao com a confirmao da cautelar. Com a inicial acostou a documentao de fls. 22/32. Brevemente relatados, DECIDO. A parte autora requereu medida liminar de cunho satisfativo ao solicitar provimento judicial objetivando que a demandada se abstenha de efetuar cobranas a seu favor. No se pode admitir, em anlise superficial, a concesso de medida que resulte em cancelamento de dbito, sem antes analisar os argumentos que eventualmente a parte contrria venha apresentar, sob pena de contrariar os princpios do contraditrio e da ampla defesa assegurados constitucionalmente. Apenas o rito processual ordinrio permitir o atingimento da plena formao do convencimento, aps instruo exauriente. Neste particular o pedido no pode prosperar, haja vista que o dbito apenas poder ser discutido em sede de ao principal, in casu, ao revisional de contrato de compra e venda, como informa a suplicante em sua pea de ingresso. Quanto pretenso de determinar que a instituio financeira promovida se abstenha de ingressar com qualquer procedimento judicial que ameace a perda da posse do veculo, o pleito inatendvel, especialmente por ser inconstitucional, porquanto o

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seu atendimento malferiria o direito de ao garantido pela Carta Magna. Apenas em relao ao pedido de absteno de inscrio do nome da promovida nos cadastros de inadimplentes dos rgos de proteo do crdito cabe anlise em sede de ao cautelar. Entretanto, do exame da documentao constante dos autos no vislumbro estarem presentes os pressupostos do fumus boni juris e do periculum in mora exigidos para a concesso da liminar inaudita altera pars augurada. A ausncia do primeiro pressuposto colhe-se da prpria argumentao da parte autora, que se limita a afirmar que em decorrncia de fatos supervenientes saldou apenas doze das sessenta parcelas do financiamento. Trata-se de postura unilateral que no justifica a inadimplncia. Assim agindo, a autora se sujeita s consequncias contratualmente previstas, entre elas o registro nos cadastros da SARASA e do SPC, conforme clusula 8 do pacto celebrado pelas partes (fls. 26/31). Quanto ao segundo pressuposto, entendo que a citao da demandada, por si s, no provocaria a adoo de medidas de restrio ao crdito em desfavor da autora. Ao contrrio, a inferncia lgica a de que, estando a demandada ciente do ajuizamento da presente ao, certamente se cercar de maiores cuidados, de modo a no dar ensejo a eventuais reparaes de danos que acaso venham a ser materializados com a inscrio do nome da requerente nos cadastros de inadimplentes dos rgos de proteo do crdito. Por fim, relativamente ao pedido de apresentao do contrato, o documento de fls. 26/31 demonstra a desnecessidade da splica neste particular. Assim, INDEFIRO a medida liminar pleiteada e determino a citao da instituio financeira acionada, na forma do art. 802, do CPC. Intime-se. Expedientes necessrios. Fortaleza, 30 de maro de 2012. Francisca Francy da Costa Farias Juza de Direito

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Financiamento Bancrio - Ao Revisional


DECISO

_____________________________________________________________________

R. H. A. de A., devidamente qualificada na exordial, ajuizou em 13.07.2011 ao ordinria revisional de contrato contra o B. P. S/A, e assim procedeu aduzindo, em sntese, que:
a) Em 28.01.2010 celebrou contrato de financiamento com o banco promovido para obter um crdito de R$90.000,00 (noventa mil reais), o qual foi destinado aquisio do veculo Renault Master Bus 16 DTI, chassi n 93YCDDUH6AJ292621, de cor branca, ano 2009/2010, e placas NQV-9271; b) Tomada pela ansiedade de concretizar o negcio e receber o veculo, a suplicante sequer exigiu a segunda via do contrato de financiamento cujas clusulas pretende revisar atravs da presente demanda; c) Se encontra inadimplente quanto ao pagamento das duas ltimas parcelas do financiamento do veculo, e tambm se encontra sem condies financeiras de regularizar o pagamento das parcelas em atraso; d) Passou por dificuldades financeiras, e por isso revendeu o veculo a uma outra pessoa, a qual assumiu o compromisso de honrar as parcelas mensais, entretanto, o novo adquirente no efetuou os pagamentos devidos, e por isso a suplicante recebeu o automvel de volta; e) Assumiu a obrigao de pagar 48 (quarenta e oito) parcelas de R$2.824,32 (dois mil, oitocentos e vinte e quatro reais e trinta e dois centavos), vencendose a primeira parcela em 28.02.2010 e a ltima em 28.01.2015; f) O valor total do financiamento importou em R$169.459,20 (cento e sessenta e nove mil, quatrocentos e cinquenta e nove reais e vinte centavos), portanto, quase R$80.000,00 (oitenta mil reais) acima do valor obtido por financiamento bancrio; g) A parte acionada impe onerosidade excessiva promovente, seja pela aplicao de taxa de juros superior quela prevista no art. 192, 3 da CF/88, seja pela utilizao do anatocismo; h) A promovente buscou o auxlio do Procon, e l foi informada que deveria estar pagando parcelas mensais de R$1.511,14 (um mil, quinhentos e onze reais e quatorze centavos); i) Pretende obter tutela antecipada para o fim de purgar a mora depositando em juzo o valor das parcelas mensais em atraso, mas segundo os clculos do Procon, ao invs daqueles pactuados em contrato; j) Quanto ao mrito, espera que sejam declaradas nulas todas as clusulas consideradas abusivas e prejudiciais requerente.

A inicial foi instruda com os documentos de fls. 15/25. Recebida a exordial, este juzo determinou parte autora que providenciasse

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o pagamento das custas iniciais, sob as penas do art. 284, nico do CPC (fls. 27). Na sequncia, a parte autora comprovou o recolhimento de custas processuais, as quais foram calculadas a partir do valor de R$545,00 (quinhentos e quarenta e cinco reais), o qual foi atribudo causa em flagrante descompasso com os ditames do art. 259, inciso V do CPC (fls. 28/31). No havendo percebido o equvoco da parte autora, este juzo ordenou a citao da parte promovida e se reservou para apreciar o pleito de tutela antecipada aps a formao do contraditrio (fls. 31). Adiante, a parte acionada ofertou contestao sustentando que:
a) As aes revisionais de contrato tm sido uma verdadeira febre junto ao Poder Judicirio, e tem sido utilizadas como estratgia de maus pagadores que buscam se eximir do cumprimento de obrigaes que assumiram voluntariamente; b) Haveria motivo para revisar o contrato caso o banco estivesse cobrando valores diferentes daqueles que foram pactuados no instrumento contratual, o que no o caso dos autos; c) A parte promovida uma instituio financeira que tem por finalidade a intermediao de crdito, por meio de operaes tpicas, e oferecem seus produtos no mercado atravs de contratos de adeso, mas tais contratos respeitam a legislao em vigor; d) O pleito de tutela antecipada formulado pela parte autora no deve ser acolhido, inclusive porque colidente com a Smula n 380 do STJ, segundo a qual a simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor; e) Tambm o Colendo STJ j decidiu ser possvel a capitalizao de juros mensais, desde que pactuada nos contratos celebrados a partir de 31.03.2000; f) Inexiste ilegalidade nos juros cobrados, posto que acordes aos moldes da Smula n 596 do STF, alm do que a fixao de juros remuneratrios superiores a 12% (doze por cento) ao ano, por si s, no indica abusividade, conforme j reconhecido na Smula n 382 do STJ; g) O princpio do pacta sunt servanda no pode ser desafiado apenas porque uma das partes contratantes desorganizou suas finanas pessoais e no tem honrado as obrigaes as quais aderiu livremente; h) A imposio de multa de 2% (dois por cento) do valor da prestao est de acordo com os limites do Cdigo de Defesa do Consumidor, assim como a cobrana da comisso de permanncia por ser um encargo de natureza compensatria autorizado pelo Conselho Monetrio Nacional atravs da Resoluo n 1129/86; i) Inexistindo qualquer ilegalidade por parte do banco acionado, deve a ao ser julgada improcedente.

Eis o relatrio. Passo a deliberar sobre o pedido de tutela antecipada. Acerca do instituto reivindicado pela parte autora, dispe o art. 273 do CPC, in verbis:

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Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.

No caso em exame, a prpria parte autora fragilizou sua pretenso de tutela antecipada na medida em que invocou como principal argumento para propositura da ao revisional a ocorrncia de dificuldades financeiras supervenientes. Tais dificuldades, ainda que lamentveis, no tm o condo de fragilizar o princpio do pacta sunt servanda, segundo o qual o contrato faz lei entre as partes. Somente defeitos efetivos inerentes ao ato da contratao podem justificar a reviso da avena, tais como existncia de vcios redibitrios no veculo adquirido, ou vcios de consentimento por parte de algum dos contratantes, ou ainda onerosidade excessiva devidamente configurada atravs de clusulas abusivas, as quais devem ser objetivamente indicadas pela parte que se diz prejudicada. A mera alegao de onerosidade excessiva no se mostra suficientemente idnea para amparar um tutela antecipada, inclusive porque tal instituto representa uma quase-sentena, e por isso mesmo deve estar amparada num juzo de probabilidade favorvel aos argumentos da parte autora. Com efeito, no basta a mera possibilidade de xito da demanda, tanto assim que o caput do art. 273 do CPC exige prova inequvoca. No caso em exame a parte autora alegou, em sua petio inicial, que no dispunha sequer de uma via do contrato, o qual h de ser tido como documento indispensvel ao deslinde da causa (CPC, art. 283). Por outro lado, argumentou a autora que havia contratado o financiamento em 48 (quarenta e oito) meses, mas logo em seguida aditou seu petitrio informando que o prazo de vigncia contratual era de 60 (sessenta) meses (fls. 49/50). Diante de tal claudicncia em relao a uma circunstncia elementar do contrato, resta naturalmente fragilizado o contedo do demonstrativo de clculos emitido pelo DECON (fls. 20/21), notadamente porque nele foram omitidos:
a) o valor total do financiamento (R$109.325,50,00); b) o percentual dos juros anuais ajustados entre as partes (20,13%); c) o percentual da multa moratria por inadimplncia (2%); d) os juros de mora incidentes sobre as prestaes mensais pagas em atraso (1%).

Na verdade, o demonstrativo de clculos produzido pelo DECON e manejado pela parte autora levou em considerao apenas uma TAXA SELIC de 0,96%,

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alm da cifra liberada em favor da parte autora, no importe de R$90.000,00 (noventa mil reais), a qual bastante inferior ao valor total do financiamento, no patamar de R$109.325,50 (cento e nove mil, trezentos e vinte e cinco reais e cinquenta centavos), consoante se observa s fls. 51. Mesmo em sede de cognio superficial, o referido memorial de clculos se mostra imprestvel porque aparentemente foi elaborado sem que o contador encarregado examinasse previamente o contrato de financiamento, e sobretudo porque foram sumariamente desprezados encargos contratuais previamente ajustados por ambas as partes. ainda oportuno frisar que magistrado algum pode funcionar como se fosse auditor de contratos, cabendo parte autora apontar com a necessria preciso quais as clusulas que considera abusivas, e explicitando os argumentos fticos e jurdicos com base nos quais existe a pretensa abusividade. Agir diferentemente implicaria em violar as disposies do art. 286 do CPC, segundo o qual o pedido deve ser certo ou determinado. Sucede que a petio inicial que veicula o pedido de tutela antecipada sequer se deu ao trabalho de apontar quais seriam as clusulas que estariam a merecer o reproche do Poder Judicirio, razo por que no vislumbro caracterizados os requisitos necessrios concesso da almejada tutela de urgncia. Isto posto, ante os fatos e fundamentos jurdicos ora explicitados, DENEGO o pedido de tutela antecipada e faculto parte autora o prazo de 10 (dez) dias para, querendo, replicar a pea contestatria de fls. 33/44. Aps, voltem-me conclusos para fins de saneamento. Expedientes necessrios. Caucaia, 28 de setembro de 2011. Magno Gomes de Oliveira Juiz de Direito

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Greve - Polcia Militar

_____________________________________________________________________ Recebidos hoje, O E. DO C. manejou a presente Ao Ordinria com pedido de tutela antecipada inaudita altera parte contra a A. dos P. da P. M. e do C. de B. M. do C. A. e A. dos C. e S.M. do C. A. e outros, com o fito de obter provimento jurisdicional que determine o reconhecimento da ilegalidade do movimento paredista realizado pelos militares estaduais. Aduz o requerente em sua inicial que os militares no possuem o direito greve, na medida em que alm de suas funes serem reputadas essenciais, h, ainda, expressa vedao na Constituio Federal e no Estatuto dos Militares Estaduais do Cear, Lei Estadual n 13.729/2006. Analisando-se os autos, verifica-se que o Estado requerente alinha diversos prejuzos impostos populao cearense pelo movimento paredista, somando-se ao evidente abalo segurana pblica no Estado. Os grevistas retem ilegalmente as viaturas militares, inviabilizam o acesso aos quarteis invadidos, apropriando-se indevidamente de bens pblicos, e, ainda, para agravar a situao, portam armas de fogo e consomem bebidas alcolicas no interior das instalaes militares, utilizando mulheres e crianas como verdadeiros escudos humanos. Requer o promovente o deferimento de liminar, no sentido de determinar o fim imediato do movimento paredista deflagrado pelos policiais militares e bombeiros militares estaduais, com o imediato retorno ao trabalho, bem como a reintegrao na posse dos veculos oficiais e dos quarteis, ou quaisquer outros prdios pblicos militares, que venham a ser ocupados pelos manifestantes, e, deferida a liminar, cominar penas pecunirias queles que descumprirem a referida ordem. Documentao acostada s fls. 18/32. Vieram os autos concluso. Eis um breve relato. DECIDO. Exige a antecipao dos efeitos da tutela o firme convencimento do julgador, o qual extrado do exame de prova inequvoca posta desde logo nos autos, a qual imperativamente deve demonstrar a verossimilhana da alegao, o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao e, ainda, a inexistncia de perigo de irreversibilidade do provimento antecipado; tudo conforme determinado no artigo 2731
1 Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana

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do Codex Processual Civil. Apreciando-se sumariamente o processo, constata-se a presena dos requisitos autorizadores da concesso da medida antecipatria, seno vejamos, atravs da jurisprudncia a seguir colacionada:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PRETENDIDO REEXAME DA DECISO DENEGATRIA DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA JURISDICIONAL, A FIM DE QUE SEJA SUSPENSO O REGISTRO DO NOME DO DEVEDOR NO CADIN E ASSEGURADA, AINDA, A OBTENO DE CERTIDO POSITIVA DE DBITO COM EFEITOS DE NEGATIVA. INADMISSIBILIDADE DO APELO NOBRE ANTE A INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ. O instituto da antecipao de tutela consiste em entregar ao autor o objeto da prestao jurisdicional deduzida em juzo, de modo parcial ou integral, antes do julgamento definitivo do mrito da causa. Por essa razo, atribui-se-lhe a natureza jurdica de tutela satisfativa, haja vista que se transfere ao requerente o bem ainda em discusso na lide. Dessa forma, deve-se preencher determinados requisitos a viabilizar o seu deferimento: a) verossimilhana do direito alegado; b) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; c) caracterizao de abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. (...) (AgRg no REsp 654.571/PA, STJ, Primeira Turma Rel. Min. Denise Arruda, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/05/2007, DJ 14/06/2007, p. 252) Grifos nossos.

Versa a questo sobre o direito de greve, o qual, nas palavras de Uadi Lammgo Bulos: o direito social e coletivo que permite a paralisao temporria da prestao de servio subordinado, com o fito da melhoria das questes salariais ou de

da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. 1o Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. 2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. 3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A. 4o A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada. 5o Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento. 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. 7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.

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trabalho2, , contudo, impossvel no frisar que a quizila representada pela lide no se amolda aos casos ordinrios de greve de trabalhadores comuns, posto que, in casu, os grevistas so policiais militares e bombeiros militares estaduais, agentes pblicos responsveis pela segurana pblica e manuteno da ordem social. Nessa esteira, ainda que a Constituio Federal tenha assegurado o mencionado direito a todos os trabalhadores, tanto os integrantes da atividade privada quanto aos servidores pblicos, condicionou o seu exerccio pelos ltimos existncia de lei que o regulamente (art. 37, inciso VII). A prpria Lex Matter veda peremptoriamente aos militares estaduais a realizao de greve, em seu artigo 142, 3, inciso IV, c/c o artigo 42, 1.

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: omissis; VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. 3 Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem. omissis 3 Os membros das Foras Armadas so denominados militares, aplicandose-lhes, alm das que vierem a ser fixadas em lei, as seguintes disposies: omissis IV - ao militar so proibidas a sindicalizao e a greve; Art. 42 Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, instituies organizadas com base na hierarquia e disciplina, so militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. 1 Aplicam-se aos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, alm do que vier a ser fixado em lei, as disposies do art. 14, 8; do art. 40, 9; e do art. 142, 2 e 3, cabendo a lei estadual especfica dispor sobre as matrias do art. 142, 3, inciso X, sendo as patentes dos oficiais conferidas pelos respectivos governadores.

Assim, resta evidenciado o impedimento constitucional realizao de greve pelos militares estaduais, ante as peculiaridades e a essencialidade dos servios por estes desempenhados. Ademais, conveniente destacar que o Supremo Tribunal Federal tem entendimento firmado no sentido de que servidores pblicos que exercem
2 3 BULOS, Uadi Lammgo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva. 2007. p.643. Comentrios Constituio do Brasil, vol. 6, tomo II, Ed. Saraiva, 2a. ed., 2001, p. 429

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atividades relacionadas manuteno da ordem pblica e segurana pblica esto privados do exerccio do direito de greve (STF - Rcl 6568 / SP). Traz-se colao o inteiro teor do supracitado entendimento:
EMENTA: RECLAMAO. SERVIDOR PBLICO. POLICIAIS CIVIS. DISSDIO COLETIVO DE GREVE. SERVIOS OU ATIVIDADES PBLICAS ESSENCIAIS. COMPETNCIA PARA CONHECER E JULGAR O DISSDIO. ARTIGO 114, INCISO I, DA CONSTITUIO DO BRASIL. DIREITO DE GREVE. ARTIGO 37, INCISO VII, DA CONSTITUIO DO BRASIL. LEI N. 7.783/89. INAPLICABILIDADE AOS SERVIDORES PBLICOS. DIREITO NO ABSOLUTO. RELATIVIZAO DO DIREITO DE GREVE EM RAZO DA NDOLE DE DETERMINADAS ATIVIDADES PBLICAS. AMPLITUDE DA DECISO PROFERIDA NO JULGAMENTO DO MANDADO DE INJUNO N. 712. ART. 142, 3, INCISO IV, DA CONSTITUIO DO BRASIL. INTERPRETAO DA CONSTITUIO. AFRONTA AO DECIDIDO NA ADI 3.395. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA DIRIMIR CONFLITOS ENTRE SERVIDORES PBLICOS E ENTES DA ADMINISTRAO S QUAIS ESTO VINCULADOS. RECLAMAO JULGADA PROCEDENTE. 1. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar o MI n. 712, afirmou entendimento no sentido de que a Lei n. 7.783/89, que dispe sobre o exerccio do direito de greve dos trabalhadores em geral, ato normativo de incio inaplicvel aos servidores pblicos civis, mas ao Poder Judicirio dar concreo ao artigo 37, inciso VII, da Constituio do Brasil, suprindo omisses do Poder Legislativo. 2. Servidores pblicos que exercem atividades relacionadas manuteno da ordem pblica e segurana pblica, administrao da Justia --- a os integrados nas chamadas carreiras de Estado, que exercem atividades indelegveis, inclusive as de exao tributria --- e sade pblica. A conservao do bem comum exige que certas categorias de servidores pblicos sejam privadas do exerccio do direito de greve. Defesa dessa conservao e efetiva proteo de outros direitos igualmente salvaguardados pela Constituio do Brasil. 3. Doutrina do duplo efeito, segundo Toms de Aquino, na Suma Teolgica (II Seo da II Parte, Questo 64, Artigo 7). No h dvida quanto a serem, os servidores pblicos, titulares do direito de greve. Porm, tal e qual lcito matar a outrem em vista do bem comum, no ser ilcita a recusa do direito de greve a tais e quais servidores pblicos em benefcio do bem comum. No h mesmo dvida quanto a serem eles titulares do direito de greve. A Constituio , contudo, uma totalidade. No um conjunto de enunciados que se possa ler palavra por palavra, em experincia de leitura bem comportada ou esteticamente ordenada. Dela so extrados, pelo intrprete, sentidos normativos, outras coisas que no somente textos. A fora normativa da Constituio desprendida da totalidade, totalidade normativa, que a Constituio . Os servidores pblicos so, seguramente, titulares do direito de greve. Essa a regra. Ocorre, contudo, que entre os servios pblicos h alguns que a coeso social impe sejam prestados plenamente, em sua totalidade. Atividades das quais dependam

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a manuteno da ordem pblica e a segurana pblica, a administrao da Justia --- onde as carreiras de Estado, cujos membros exercem atividades indelegveis, inclusive as de exao tributria --- e a sade pblica no esto inseridos no elenco dos servidores alcanados por esse direito. Servios pblicos desenvolvidos por grupos armados: as atividades desenvolvidas pela polcia civil so anlogas, para esse efeito, s dos militares, em relao aos quais a Constituio expressamente probe a greve [art. 142, 3, IV]. 4. No julgamento da ADI 3.395, o Supremo Tribunal Federal, dando interpretao conforme ao artigo 114, inciso I, da Constituio do Brasil, na redao a ele conferida pela EC 45/04, afastou a competncia da Justia do Trabalho para dirimir os conflitos decorrentes das relaes travadas entre servidores pblicos e entes da Administrao qual esto vinculados. Pedido julgado procedente. ( STF - Rcl 6568 / SP, Pleno, rel. Min. Eros Grau, J. 21/05/2009).

Ives Gandra da Silva Martins expe de modo irretocvel que: o direito de greve limitado s garantias outorgadas sociedade pela Constituio. O direito ao trabalho maior que o direito de greve, e o direito do cidado a ter servio prestado por funcionrio do Estado maior que seu direito de greve. (...)Ningum obrigado a ser servidor pblico. Se o for, entretanto, deve saber que a sua funo oferece mais obrigaes e menos direitos que na atividade privada. que o servidor antes de tudo um servidor da comunidade e no um servidor de si mesmo, sendo seus direitos condicionados aos seus deveres junto a sociedade. Dessarte, restam bem caracterizados os elementos autorizadores da concesso da medida liminar requestada, ratificados, ainda, os argumentos expendidos pela notoriedade dos fatos alegados pelo requerente, os quais foram ostensivamente divulgados pelos diversos canais de comunicao, evidenciando o temor generalizado que cresce neste Estado e a situao periclitante que motivou, inclusive, a interveno da Fora Nacional de Segurana, a fim de assegurar a proteo aos cidados cearenses. Assim, embora reconhecendo o direito dos militares em buscar a melhoria de suas condies de trabalho, no se pode perder de vista a supremacia do interesse pblico e a necessidade de se dar continuidade ao servio essencial, assegurando o atendimento sem prejuzo comunidade. A meu sentir medida de prudncia a opo pela continuidade do servio de segurana pblica, a ser prestado pelos militares do Estado do Cear. Diante do exposto, defiro a liminar requestada para suspender o movimento paredista deflagrado pelos policiais militares e bombeiros militares do Estado do Cear, ante a sua manifesta ilegalidade, nos termos do artigo 142, 3, inciso IV, c/c o artigo 42, 1, da Constituio Federal, determinando aos manifestantes o imediato retorno s suas funes regulares, e ordenar a reintegrao do promovente na posse de todos os veculos oficiais, quarteis e quaisquer outros prdios ou instalaes militares que estiverem na

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posse dos grevistas, restando assegurado, se necessrio, o uso de fora policial para o cumprimento desta medida, determinando, ainda, o pagamento de multa equivalente a R$ 500,00 (quinhentos reais) por dia de descumprimento, a ser aplicada a cada militar que deixar de cumprir a presente deciso e multa diria de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) a cada uma das Associaes demandadas, em caso de descumprimento da ordem e, ainda, determinando a cada militar, bem como s associaes, que se abstenham de praticar qualquer ato no sentido de descumprir ou dificultar o efetivo cumprimento da presente medida. D-se cincia aos requeridos acerca do teor desta deciso, emps, citem-se para, querendo, apresentarem resposta no prazo legal. Fortaleza, 02 de janeiro de 2012. Srgia Maria Mendona Miranda Desembargadora Relatora

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Greve - Servidores Pblicos - Competncia


DECISO INTERLOCUTRIA

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Trata-se de Dissdio Coletivo de natureza jurdica, suscitado pelo S. . dos T. em E. no E. do C. e U. dos T. em E. do C., em face do M. de F.. Em correio, verifico que s fls. 169/177 consta petio protocolada pelo Ministrio Pblico do Cear, na qual se aduz, em sntese, a incompetncia originria deste Tribunal de Justia para o processamento e julgamento do presente feito. Tenho, contudo, por impertinentes os argumentos levantados pelo Parquet, pelas razes que passo a expor. Ab initio, calha pr em relevo que a questo suscitada pelo rgo ministerial j foi objeto de exaustiva anlise pelo Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do Mandado de Injuno n. 708-0. Na ocasio, o voto do ilustre Relator Min. Gilmar Mendes1 encerrou a discusso envolta competncia para dirimir conflitos paredistas instaurados entre o Poder Pblico e os servidores pblicos estatutrios. Por oportuno, transcrevo os trechos do irreprochvel voto que analisou a matria sub oculi:
V-se , pois, que o sistema constitucional no repudia a idia de competncias implcitas complementares, desde que necessrias par colmatar lacunas constitucionais evidentes. Por isso, considero vivel a possibilidade de aplicao das regras de competncia insculpidas na Lei n 7.701/88 para garantir uma prestao jurisdicional efetiva na rea de conflitos paredistas instaurados entre o Poder Pblico e os servidores pblicos estatutrios (CF, Arts, 5, XXXV, e 93, IX). Diante dessa conjuntura, imprescindvel que este Plenrio densifique as situaes provisrias de competncia constitucional para apreciao desses dissdios no contexto nacional, regional, estadual e municipal. Assim, nas condies acima especificadas, se a paralisao for de mbito nacional, ou abranger mais de uma regio da Justia Federal, ou ainda, abranger mais de uma unidade da federao, entendo que a competncia para o dissdio de greve ser do Superior Tribunal de Justia ( por aplicao analgica do art. 2, I, a, da Lei n 7.701/1988). Ainda no mbito federal, se a controvrsia estiver adstrita a uma nica regio da Justia Federal, a competncia ser dos Tribunais Regionais Federais (aplicao analgica do art. 6 da Lei n 7.701/1988). Para o caso da jurisdio do contexto estadual ou municipal, se a 1 MI 708, Relator Min. Gilmar Mendes. Tribunal Pleno. Julgado em 25/10/2007.

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controvrsia estiver adstrita a uma unidade da federao, a competncia ser do respectivo Tribunal de Justia (tambm, por aplicao analgica, do art. 6, da Lei 7.701/1988). Ou seja, nesse ltimo caso, as greves do mbito local ou municipal sero dirimidas pelo respectivo Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal com jurisdio sobre o local da paralisao, conforme se trate de greve de servidores municipais, estaduais ou federais.

Emerge da leitura dos trechos supratranscritos a inafastvel competncia desta Egrgia Corte de Justia para o processamento e julgamento de feitos como o ora em tablado. Destaque-se neste ponto que, ao contrrio do que relata o equivocado entendimento do Parquet estadual, este Colendo Tribunal de Justia j reconheceu sua competncia, e o fez em duas ocasies distintas. Primeiramente, o respeitvel Desembargador Rmulo Moreira de Deus, em deciso prolatada nos autos do Dissdio Coletivo n. 36968-41.2010.8.06.0000/0, do qual foi Relator, vislumbrou a competncia deste Tribunal para processar o referido dissdio. (ex vi da deciso de fls. 69/74, dos citados autos), citando, inclusive, os precedentes que lhe serviram de embasamento.2 Em seguida, a Presidncia desta Corte, compartilhando do entendimento perfilhado pelo Desembargador Rmulo Moreira de Deus, entendeu ser este Tribunal de Justia competente para processar e julgar feitos relativos s questes de greve de servidores pblicos estatutrios, conforme se observa no trecho da deciso a seguir transcrito:
Prima facie, compartilho o entendimento firmado pelo M.D. Des. Rmulo Moreira de Deus, quando firmou a competncia deste Tribunal de Justia para processar e julgar o feito relativo s questes de greve oriundas dos servidores pblicos, quer estaduais ou municipais, ou as dela decorrentes, como o presente dissdio coletivo.3

H de ser invocado, neste ponto, o princpio alemo nomeado kompetenz kompetez, o qual, em uma traduo literal, denotaria competncia da competncia. Segundo ensinamento do processualista Fredie Didier Jr.4, de acordo com a citada regra, todo juzo tem competncia para julgar sua prpria competncia. O juiz , sempre, o juiz de sua competncia.
2 MI 708, Relator Min. Gilmar Mendes. Tribunal Pleno. Julgado em 25/10/2007. e ADI 3395 MC. Relator Min. Cezar Peluso. Tribunal Pleno. Julgado em 05/04/2006. 3 Dissdio Coletivo n. 36968-41.2010.8.06.0000/0. Fls. 77.

4 DIDIER JR, Fredie, Curso de Direito Processual Civil. Vol. I. 12. Ed. Salvador: 2010. Editora Jus Podium.

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Neste cotejo, uma vez firmada, pelo Supremo Tribunal Federal, a competncia para o processamento e julgamento do presente dissdio por esta Corte de Justia, e tendo sido esta reafirmada nas duas outras ocasies j citadas, inexiste fundamento jurdico mnimo a balizar a suscitao de incompetncia pretendida pelo Parquet. Ao impulso dessas consideraes, REJEITO a preliminar de incompetncia alada pelo Ministrio Pblico estadual, reservando-me a apresentar a matria em questo ao Colegiado da 4 Cmara Cvel no prximo dia 15, com vistas a no protelar desnecessariamente a concluso da audincia de conciliao, em ateno ao princpio constitucional da celeridade. Publique-se e intimem-se. Expedientes necessrios. Fortaleza, 13 de junho de 2011. Teodoro Silva Santos Desembargador Relator

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Habeas Corpus - Preventivo

_____________________________________________________________________ Rh. Cuida-se de Habeas Corpus com pedido liminar (art. 5, incisos LIV e LXVI da CF/88 c/c art. 316 do CPP), ajuizado pelos advogados A. C. de A. R. e outros em favor de F. O. F., F. V. J. e A. L. DE S. M., ameaados de prises por decreto preventivo de 05 de dezembro de 2.011 ( fls. 105/109 ), emanado do Juzo da Vara nica da Comarca Vinculada de Ibaretama, sob imputao de homicdio qualificado ( art. 121, 2, incisos II, III e IV c/c Lei n 8.072/90), a pretexto, em sntese, de desnecessidade da constrio antecipada pois se apresentaram espontaneamente, colocando-se assim inteira disposio da justia. Aduzem, ainda, os impetrantes que envolveram-se numa discusso que evoluiu para agresses fsicas (murros) com a pessoa de Francisco Freire da Silva, tendo este, por infelicidade do destino, cado ao solo, batendo a cabea no cho indo assim a bito e, dentro deste raciocnio, pedem a desclassificao para leso corporal seguida de morte (art. 129, 3 do diploma penal comum). Requereram a concesso de liminar e, no mrito, a confirmao definitiva da ordem. Trouxeram os documentos de fls. 23/119. Eis o breve relato. Decido. Liminar em habeas corpus medida urgente, excepcional, s admitida quando o pleito acha-se acompanhado de prova pr-constituda, a permitir imediato conhecimento, sem necessidade de qualquer indagao a respeito da alegada coao. o que avulta do art. 5, inciso LXV da Carta Magna, a dispor: a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria. Na vertncia, deito os olhos na deciso malsinada e verifico, de prtico, que o MM. Juiz, ao optar pela priso antetempo, atendeu representao ministerial, cujo rgo argumentou que, alm de presentes os pressupostos autorizadores, ser admissvel a segregao cautelar no presente caso, eis que se trata, na hiptese, de crime doloso com pena privativa de liberdade superior a 04 (quatro ) anos (artigo 313, inciso I, do Cdigo de Processo Penal ). Acolhendo o pleito, o ilustre magistrado de piso enfatizou os pressupostos da fumaa do bom direito e do perigo de demora. Aquela, sintetizada na existncia do crime, e este, na imensa gravidade do delito, acrescentando ser necessria a providncia para resguardar a ordem pblica e convenincia da instruo criminal, esclarecendo

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que a morte decorreu de traumatismo crnio enceflico em politraumatismo. Sequenciando assegurou no pairar dvida quanto a gravidade do(s) fato(s) imputado(s) a merecer da Justia uma pronta resposta, a fim de preservar a sua credibilidade e o interesse pblico, fazendo-se necessrio impedir que os ora representados possam encontrar estmulos para voltar a delinquir contra a sociedade. (GRIFEI). Adiante, embora reconhecendo a primariedade dos indigitados, contraps ser fator insuficiente para livr-los do decreto de exceo, asseverando que presentes os requisitos e fundamentos, mxime no que tange a F. O. F., que o consta (SIC) contra o mesmo procedimento policial instaurado para apurar cometimento, em tese, de crimes previstos nos artigos 288, 297, 1, e art. 313-A, todos do Cdigo Penal e artigo 1, pargrafo nico, da Lei n 9.613/98, consoante certido de folha 07. A desclassificao matria de mrito, a submeter-se ao crivo do julgador planacial, escapando ao rito aligeirado do mandamus. Inescondvel a gravidade da imputao, de autoria plrima, a sinalizar, ao menos em princpio de cognio, para um ato de vingana, a intolervel justia privada, banida pelo imprio da lei. No entanto, o ordenamento jurdico ptrio, onde a Constituio Federal a gnese, proclama ser a liberdade, a regra; a priso, a exceo. Altissonantes e inescusveis esto os princpios da presuno de no culpabilidade e dignidade da pessoa humana, ambos de feio constitucional. Doutrina e jurisprudncia, interpretando o regramento maior e, por ltimo, a dico da Lei n 12.403/11, tm entendido que, somente em situaes de absoluta necessidade, deve o juiz optar pela custdia preventiva, tida para alguns, como a ultima ratio, oferecendo o legislador ordinrio medidas diversas para substitu-la, sempre que possvel. A isso no podemos fechar os olhos impunemente. Alguns no gostam, mas a realidade. Em pleno vigor, para lembrete a quem se acha acima de tudo, a denominada Lei de Abuso de Autoridade (Lei n 4.898 de 09.XII.65 ) e a Smula 697 do Excelso Pretrio, corte donde emana a orientao de no reconhecer a possibilidade constitucional de execuo provisria da pena por entender que, pensar diversamente, transgride, frontalmente, a presuno de inocncia, de mpar significao. Na vertncia, estamos diante de verdadeiro constrangimento ilegal, reparvel pela via herica. Com efeito, remansosa jurisprudncia, especialmente do STF (HC 90.063/SP in DJ 07.12.2007 e HC 84.997/SP in DJ 08.06.2007), tem reconhecido que a gravidade do delito e ameaa credibilidade da justia no podem embasar uma priso preventiva, se a ela no estiverem agregadas a necessidade, urgncia e motivo concreto. No imagino como possam, pelo menos dois dos incriminados, atingir doravante a

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crena no Judicirio e seus agentes ou causar desassossego comunidade de Ibaretama. Muito menos, voltarem a delinquir, sem mais nem menos. Se qualquer deciso judicial, por imposio constitucional (art. 93, IX), exige fundamentao, imagine-se o ergstulo antecipado, sem condenao transitada em julgado. A ordem jurdica, num Estado Democrtico de Direito, abomina essa demonstrao de autoritarismo. H mais coragem em ser justo parecendo ser injusto, do que em ser injusto para salvaguardar as aparncias da Justia. (PIERO CALAMENDREI). Ante o exposto, identificando na espcie os requisitos legais (fumus boni iuris e periculum in mora), concedo a liminar, mediante SALVO CONDUTOS. Entretanto, em relao ao paciente F. O. FI. ( e somente a ele), por conta de seu passado, substituo a iminente privao da liberdade por recolhimento domiciliar noturno, diariamente, inclusive, sbados, domingos, feriados e datas santificadas, proibio de frequentar bares ou locais onde haja consumo de bebidas alcolicas, comparecimento mensal sede do Juzo para dizer suas ocupaes e no se ausentar do distrito da culpa por mais de dez (10) dias, sem prvia autorizao judicial, delegando ao digno juiz processante a expedio das ordens (RESOLUO n 108 do CNJ), a serem cumpridas se por outro motivo no estiverem os beneficirios sujeitos priso, incumbindo-lhe, ainda, a advertncia, em audincia a ser proximamente marcada, da consequncia do descumprimento das condies, qual seja, imediato recolhimento priso, a tudo fiscalizando, comunicando-se. Pelo mesmo ofcio, requisitem-se as informaes, a serem prestadas, no decndio, indo os autos, em seguida, ilustrada Procuradoria-Geral da Justia para manifestao, como previsto regimentalmente. Publique-se, intimem-se e cumpra-se. Fortaleza, 15 de fevereiro de 2012. Francisco Pedrosa Teixeira Desembargador Relator

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HC - Pedido de Extenso

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DECISO INTERLOCUTRIA

Trata-se de habeas corpus, com pedido de medida liminar, impetrado por M. G. C., em favor de G. W. de S. e S., contra deciso do Juiz da Vara nica da Comarca de Horizonte/CE, mantendo a segregao cautelar do paciente por suposta prtica do crime previsto no artigo 157, 2, incisos I e II, c/c artigo 14, artigo 129, artigo 29 e artigo 288, todos do Cdigo Penal. Em suma, aduz o impetrante que o paciente primrio, tem bons antecedentes, portador de ocupao lcita, no vadio, tem residncia certa e sabida, bem como a sua situao jurdica idntica do corru J. P. A. F., este que recebeu alvar de soltura expedido liminarmente pelo Desembargador Paulo Camelo Timb em 17 de maio de 2012. O pleito veio acompanhado dos documentos de folhas 05 a 29. DECIDO. cedio que o pedido de liminar formulado no mbito do habeas corpus somente pode ser concedido em hipteses excepcionais, quando for evidente o constrangimento ilegal ou o abuso de poder a prejudicar a liberdade de ir e vir do paciente. Vislumbro, no ponto, os requisitos de urgncia cabveis na concesso de liminar neste remdio constitucional. O magistrado em sua deciso fundamentou na ordem pblica, ante a existncia de prova de prtica do crime e indcios suficientes de sua autoria, e ainda a comprovada periculosidade dos rus, no sendo suficiente a simples primariedade motivo de obstar a manuteno da priso. Embora no discordando do entendimento do Eminente Juiz quanto ao fato de bons antecedentes no ser elemento suficiente para o paciente responder o processo em liberdade, todavia, no caso em tela, h a necessidade de se evidenciar o perigo que o paciente possa trazer em liberdade, razo pela qual no vislumbro a gravidade do delito como fator preponderante para a manuteno do mesmo no crcere, uma vez que, hoje a priso vista de forma excepcional. No presente caso, foi concedido ao corru J. P. A. F. alvar de soltura, no habeas corpus de n em 17 de maio de 2012, estando o paciente desta ao penal na

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mesma situao ftico-processual.


Sob tal prisma, o Superior Tribunal de Justia mantm constantemente decises acerca do assunto, vejamos:
A gravidade do crime cometido, seja ele hediondo ou no, com supedneo em circunstncias que integram o prprio tipo penal, no constitui, de per si, fundamentao idnea a autorizar a priso cautelar.(HC 223.795/ SC, Rel. Ministro ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RJ), QUINTA TURMA, julgado em 16/02/2012, DJe 15/03/2012). O juzo valorativo sobre a ordem pblica, no constitui fundamentao idnea a autorizar a priso cautelar, se desvinculado de qualquer fator concreto ensejador da configurao dos requisitos do art. 312 do CPP.(HC 204.377/PE, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 11/10/2011, DJe 24/10/2011).

Pelo exposto, defiro a medida liminar, ordenando, por via de consequncia, a expedio de alvar de soltura, em favor de G. W. de S. e S., para que seja posto em liberdade, se por outro motivo no estiver preso, mediante assinatura de termo de compromisso de comparecimento aos atos processuais subsequentes, desde que intimado. Comunique-se, com urgncia, o inteiro teor dessa deciso autoridade apontada como coatora, solicitando-lhe as informaes. Com a resposta, abra-se vista a Procuradoria-Geral de Justia. Expediente necessrio. Fortaleza, 18 de junho de 2012 Desembargador Relator
Paulo Camelo Timb

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Honorrios Periciais - Valor - Responsabilidade Pelo nus


_____________________________________________________________________ DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento interposto por E. do C. contra deciso interlocutria proferida pelo MM. Juiz de Direito Respondendo pela 6 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Fortaleza, nos autos de Liquidao de Sentena (processo n. ) proposta por G. T. P., mediante a qual determinou que o ente ora agravante depositasse adiantamento de honorrios periciais, no valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais). O feito originrio, que ensejou a liquidao de sentena em comento, tratava-se de Ao de Reparao por Danos, em face do E. do C., por ter o autor cumprido, indevidamente e por longo perodo, pena privativa de liberdade, eis que julgado e processado por juzo absolutamente incompetente, objetivando ser indenizado pelos prejuzos patrimoniais e morais que acredita haver suportado em virtude do indigitado erro judicirio. Em decorrncia do pleito de liquidao de sentena, de fls. 11/93, o d. Magistrado monocrtico determinou (s fls. 1786/1787) a intimao do E. do C., para que este proceda ao depsito judicial do adiantamento dos honorrios periciais, arbitrados no importe de 25 mil reais. Irresignado com tal decisrio, o agravante assevera que o nus de adiantamento dos honorrios periciais, a fim de apurar o valor dos danos materiais (emergentes e cessantes) postulados, cabe parte requerente, no caso ao sr. G. T. P., eis que somente a esta lhe aproveita, nos moldes dos arts. 19 e 33 do CPC. Destaca que a indenizao postulada deu causa necessidade de percia, havendo sido a produo da prova pericial pugnada, em diversas oportunidades, pela parte liquidante, almejando que os prejuzos experimentados sejam pormenorizadamente delimitados, sendo lgico que assumiu o nus de adiantar os valores devidos ao experto. Reitera ser inadmissvel condenar o Estado a adiantar os honorrios de uma percia que a ele no aproveita, mas sim favorecer a uma pretenso inovada pelo liquidante do processo, o que afrontaria o devido processo legal, descumprindo norma legal expressa acerca da distribuio das despesas no processo (art. 33, CPC), alm de afetar o princpio da igualdade das partes no processo (art. 125,I, CPC). Portanto, pugna pela inverso do nus para adiantar os referidos honorrios, eis que evidenciando o periculum in mora in reverso, em favor do agravante, em virtude do risco de leso grave ao Estado, representando a deciso agravada afronta ordem administrativa e economia pblica. Pede, liminarmente, sejam suspensos os efeitos da deciso que lhe

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determinou depositar em juzo os honorrios periciais, e ao fim, seja dado provimento ao Agravo, para reformar definitivamente a deciso interlocutria atacada. Acostou os documentos de fls. 10/1964. o relatrio, no que tem de essencial. Decido. Em juzo perfunctrio acerca da presena dos pressupostos autorizadores da concesso da suspensividade pleiteada, entendo presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora. O d. juiz de primeiro grau, conforme relatado, em sede de Liquidao de Sentena, proferiu deciso interlocutria (s fls. 1786/1787) determinando a intimao do E. do C., para que este proceda ao depsito judicial do adiantamento dos honorrios periciais, arbitrados no importe de 25 mil reais. O agravante assevera que o nus do adiantamento dos honorrios periciais cabe parte requerente, no caso, a parte liquidante, eis que esta dera causa necessidade da percia, por haver pugnado, em diversas oportunidades, pela produo da prova pericial, a fim de apurar o valor dos danos materiais (emergentes e cessantes) postulados. Cinge-se, portanto, a controvrsia a definir a quem cabe o nus do adiantamento dos honorrios periciais. Deveras, mister esclarecer que o dever de adiantar os honorrios periciais, consoante previso do art. 33, do CPC, derivado do Princpio da Personalidade das Despesas est ligado ao interesse processual, a utilidade que o requerente obter com a produo da prova tcnica para fins de demonstrao de seu direito, e no se confunde com o dever de o vencido reembolsar o vencedor daquelas despesas adiantadas, porquanto, neste caso, a sucumbncia o critrio utilizado para atribuio de referida obrigao, nos termos do caput do art. 20, do CPC. Nas lies de Cndido Rangel Dinamarco, a disciplina da atribuio do custo do processo aos litigantes norteada por trs linhas estruturais :
A primeira delas, que premissa das demais, consiste na opo do Estado por no custear o exerccio da jurisdio e da defesa das partes. Em virtude dessa opo, ele cobra custas ou taxas judicirias aos consumidores desse servio pblico (taxas) e deixa que cada um contrate o prprio defensor, ajustando e pagando honorrios salvo nos casos de assistncia judiciria. A segunda linha fundamental consiste na exigncia de adiantamento de despesas, como nus a serem cumpridos pelo interessado na realizao de atos ou em sua eficcia. Essa exigncia complementa a inteno de evitar a litigiosidade irresponsvel, pondo os possveis demandantes a pensar sobre a viabilidade de suas pretenses, sem se arriscar em aventuras a sua prpria custa. A terceira ordem de raciocnios apoia-se em uma premissa tica e econmica de grande valia e legitimidade, que a de que a necessidade de servir-se do processo para obter razo no deve reverter em dano a quem tem razo (Chiovenda) (infra, n. 748). A parte que tem razo e precisou adiantar as despesas da causa e contratar defensor habilitado (at porque a defesa

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tcnica constitui explcita exigncia legal: CPC 36), suportaria esse desfalque patrimonial se no recebesse o reembolso do que houvesse despendido. (in Instituies de Direito Processual Civil, Vol II, 2002, p. 638-639)

Consectariamente, na hiptese sub examine, muito embora coubesse ao sucumbente (E. do C.) o pagamento dos honorrios nos autos originrios em que restou vencido, no podem ser includos nestes valores os honorrios periciais, uma vez que se caracterizam como despesas processuais, sob pena de violao da coisa julgada. Outrossim, como j destacado, a norma processual (art. 33) clara: quem requer a prova deve adiantar a despesa. Essa a lei, no havendo razo para modificar o regime processual de custeio da prova quando se trata de ao de indenizao. Neste sentido os seguintes precedentes:
PROCESSO CIVIL SILNCIO DA SENTENA EXEQUENDA SOBRE A CONDENAO QUANTO AO RESSARCIMENTO DE HONORRIOS PERICIAIS IMPOSSIBILIDADE DE INCLUSO NOS CLCULOS DE LIQUIDAO PRECEDENTE DA PRIMEIRA TURMA. 1. Discute-se nos autos o excesso de execuo em face da insero dos honorrios periciais nos clculos das contas de liquidao de sentena, no obstante tenha a sentena exequenda silenciado quanto ao seu reembolso parte que arcou com o seu pagamento, determinando, to-somente, o ressarcimento das custas processuais. 2. Precedente da Primeira Turma no sentido de que tendo transitado em julgado o dispositivo da sentena condenando a ora recorrente apenas nas custas, incabvel a incluso dos honorrios periciais em conta de liquidao de sentena. (REsp 516343/RS, Rel. Min. Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 28.10.2003, DJ 15.12.2003, p. 213) Recurso especial provido. (REsp 1039604/MG, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, Documento: 5939179 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 7 de 8 Superior Tribunal de Justia SEGUNDA TURMA, julgado em 04/11/2008, DJe 12/12/2008) ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. DESAPROPRIAO INDIRETA. HONORRIOS PERICIAIS. NUS DO ADIANTAMENTO. ARTS. 19 E 33 DO CPC. AGRAVO NO PROVIDO. 1. Nos termos dos arts. 19 e 33 do CPC, cabe parte que requereu a prova pericial o nus de adiantar os honorrios periciais. Esses dispositivos so aplicveis ao de indenizao por desapropriao indireta, que regida pelo procedimento comum (REsp 1.149.584/PR, Rel. Min. ELIANA CALMON, Segunda Turma, DJe 25/11/09). 2. Agravo regimental no provido. (AgRg no REsp 1253727/MG, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 06/09/2011, DJe 15/09/2011) PROCESSUAL CIVIL. ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. ARTS. 3, V, E 11 DA LEI 1.060/50, 19 E 33 DO CPC. HONORRIOS

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PERICIAIS. ANTECIPAO PELO ESTADO, QUANDO O EXAME FOR REQUERIDO POR BENEFICIRIO DA ASSISTNCIA JUDICIRIA. DESCABIMENTO. REALIZAO DA PERCIA. RESPONSABILIDADE DO ESTADO EM COLABORAO COM O PODER JUDICIRIO. 1. A controvrsia posta em debate diz respeito ao nus pela antecipao dos honorrios do perito em ao em que o autor da demanda, postulante da percia, beneficirio da justia gratuita. 2. O fato de o beneficirio da justia gratuita no ostentar, momentaneamente, capacidade econmica de arcar com o adiantamento das despesas da percia por ele requerida, no autoriza, por si s, a inverso do nus de seu pagamento. 3. Tendo em vista que o perito nomeado no obrigado a realizar o seu trabalho gratuitamente, incumbe ao magistrado requisitar ao Estado, a quem foi conferido o dever constitucional de prestar assistncia judiciria aos hipossuficientes, o nus de promover a realizao da prova tcnica, por meio de profissional de estabelecimento oficial especializado ou de repartio administrativa do ente pblico responsvel pelo custeio da produo da prova, o que deve ocorrer em colaborao com o Poder Judicirio. 4. Recurso especial provido. (REsp 1245684/MG, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 13/09/2011, DJe 16/09/2011)

Pelo exposto, nos termos do art. 558 da Lei Adjetiva Civil, suspendo liminarmente os efeitos da deciso impugnada, de fls. 1786/1787, invertendo o nus do adiantamento dos honorrios periciais, atribuindo-lhe ao liquidante, at pronunciamento definitivo da Colenda 8 Cmara Cvel. Comunique-se ao douto Juiz Titular da 6 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Fortaleza, requisitando-se, ato contnuo e no decndio legal, as informaes de praxe. Intime-se a parte agravada, na forma do art. 527, V do CPC. Aps, vistas PGJ. Expedientes necessrios. Fortaleza, 20 de abril de 2012. Vldsen da Silva Alves Pereira Desembargador Relator

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ICMS - Credenciamento e Recolhimento Diferenciado


_____________________________________________________________________ DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento, com pedido de efeito suspensivo, tempestivamente interposto pelo E. DO C. contra deciso interlocutria proferida pelo juzo da 5 Vara da Fazenda Pblica dessa Comarca, que, nos autos do Processo, deferiu medida liminar requerida por F. I. E C. DE C. LTDA. Aduz o agravante que o agravado ajuizou ao ordinria objetivando o seu credenciamento junto SEFAZ, para fins de recolhimento diferenciado do ICMS, evitando-se a prtica do Regime Especial de Fiscalizao. Em deciso interlocutria o magistrado a quo deferiu a liminar determinando que o agravante procedesse ao credenciamento da agravada junto SEFAZ, cominando astreinte no quantum de R$1.000 (mil reais) em caso de descumprimento da medida Contra esse decisum, o E. do C. maneja agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo, asseverando, em sntese, a presena dos pressupostos necessrios para o deferimento da suspensividade pleiteada, porquanto a deciso a quo est trazendo srios prejuzos de ordem financeira, impedindo ainda o exerccio do poder de polcia por parte do Estado recorrente. Afirma, ainda, que a deciso a quo acaba por igualar o agravada queles contribuintes que cumprem em dia suas obrigaes, fato este que viola a norma plasmada no art. 150 , II, da Constituio Federal, que traz a regra do tratamento isonmico entre os contribuintes que se encontrem em situao equivalente. Entende, portanto, que no cabe conferir ao recorrida tratamento isonmico aos demais contribuintes, uma vez que inadimplente contumaz. Assevera o agravante que o agravada no preenche os requisitos para o credenciamento, conforme dispe a Instruo Normativa SEFAZ/CE n 16, de 06 de abril de 2010, e que, por tal razo, o contribuinte no deve receber o aludido tratamento diferenciado, na medida em que possui dbitos perante a Fazenda Estadual (fls. 31). Requer, portanto, a atribuio do efeito suspensivo ao presente agravo de instrumento e, no mrito, o provimento do recurso, no sentido de reformar o decisum. um breve relato. Decido. Com o advento da Lei n 11.187/2005, o recurso de agravo de instrumento sofreu substanciais modificaes no que pertine ao seu cabimento e julgamento.

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Observe-se que, conforme preceitua o art. 527, II1, do CPC, ressalvadas as hipteses de que possa resultar parte perigo de leso grave e de difcil reparao, como tambm os casos de inadmisso da apelao ou dos efeitos em que esta recebida, o agravo de instrumento ser convertido em retido, devendo os autos ser remetidos ao juiz da causa. Sem embargo, o propsito da norma reformada impedir a interposio desmedida de agravos na forma instrumentada, de forma que ao relator dado modificar o regime para aqueles que no carecem de julgamento imediato, minimizando, em ltima anlise, a atividade dos tribunais, que se veem, na atualidade, com um nmero excessivo de feitos que atravancam e causam morosidade ao Poder Judicirio. Embora a modalidade retida seja, agora, a regra, h casos em que somente ser cabvel o agravo de instrumento, isto : a) quando verificar-se a existncia de urgncia, b) quando a situao em exame, independentemente de configurada ou no a urgncia, amoldar-se a qualquer das hipteses ressalvadas pela lei ou, ainda, quando c) verificar-se a incompatibilidade do agravo retido com o caso concreto. Em se tratando de deciso que concede ou nega o pedido de antecipao de tutela, no se admite, na maioria dos casos, a converso do agravo em retido, haja vista que a urgncia integra o mrito do prprio agravo. Como esclarece Andr Pagani de Souza:
Se pensarmos em uma situao de urgncia, como aquela que d ensejo ao pedido de tutela antecipada com fundamento no inc. I do art. 273, no h dvida de que o cabimento do agravo retido da deciso que concede ou nega o pedido deve ser afastado. Se h fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I), no h interesse em aguardar o julgamento da apelao (art. 523, caput) para ver julgado o agravo retido da deciso que tenha indeferido o pedido de tutela antecipada. Sob o ponto de vista do ru, que est na iminncia de sofrer os efeitos de uma deciso que lhe desfavorvel, tambm no h interesse em interpor agravo retido da deciso que concede a tutela antecipada, pois tal recurso s seria examinado quando do julgamento da apelao. (O regime de reteno do agravo como regra geral. In Aspectos polmicos e atuais dos recursos cveis e assuntos afins / coordenadores Nelson Nery Jr., Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. (Srie aspectos polmicos e atuais dos recursos; v. 10).

No caso sub examine, alm de presentes os requisitos genricos de


1 Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: (...) II converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa.

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admissibilidade recursal, conforme j explicitado, entremostra-se a urgncia autorizadora do regime por instrumento. Conheo, portanto, do agravo de instrumento, por observar presentes os requisitos de admissibilidade intrnsecos (cabimento, legitimao para recorrer e interesse em recorrer) e extrnsecos (tempestividade, preparo, regularidade formal e inexistncia de causa impeditiva ou extintiva do poder de recorrer), passando, ento, anlise da suspensividade requestada. Passo a examinar o pedido de concesso de efeito suspensivo. Prescreve o art. 527, III, do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, que, distribudo o agravo de instrumento, se no for caso de indeferimento liminar, poder o relator atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558 do CPC), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso. O art. 558 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro permite ao Relator, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at pronunciamento definitivo da turma ou cmara. Se presentes os pressupostos autorizadores da providncia, no lcito ao julgador negar a emergencialidade conferida pelo art. 527, III, do CPC. Do mesmo modo, uma vez comprovada a inexistncia de tais requisitos, obrigado est o julgador a negar a suspenso requerida. O agravado ingressou em Juzo com uma Ao Ordinria com pedido de tutela antecipada em face do E. do C., que tem curso perante o Juiz da 5 Vara da Fazenda Pblica, em cujo bojo foi proferida a deciso liminar que motivou a interposio do presente recurso. Compulsando os autos, possvel perceber que, diferentemente do que disse o douto magistrado de primeiro grau, no se vislumbra a presena de fundamentos factuais e jurdicos que possam confortar a pretenso liminar requerida pela agravada. O agravante formula pedido de efeito suspensivo, colacionando como fundamentos fatos que podem acarretar leso grave e de difcil reparao. Assiste razo ao Estado recorrente, porquanto a deciso do magistrado de primeiro grau, mantida pelo Tribunal de Justia, traz imposies drsticas e de grande potencial lesivo ordem e economia pblicas. Como cedio, o credenciamento de contribuintes para o fim de pagamento diferido do ICMS um benefcio concedido aos que preenchem determinadas condies, dentre as quais se insere o cumprimento regular das obrigaes tributrias, nos termos da Instruo Normativa n. 42/2002. A determinao judicial de credenciamento de empresa pela Fazenda

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Pblica, no caso, representa indevida ingerncia na atividade administrativa e no poder de polcia, alm de revelar grave ameaa s finanas do Estado, principalmente quando ntido o no atendimento dos pressupostos necessrios ao credenciamento para fins de recolhimento diferido do ICMS. A Instruo Normativa SEFAZ/CE n 16, de 06 de abril de 2010, dispe em seu art. 5 as hipteses em que o contribuinte no poder ser credenciado para percepo do benefcio pretendido. Dentre as situaes, destaca-se a norma prevista no inciso VII, do art. 5 da aludida Instruo Normativa, segundo a qual aqueles contribuintes em dbito para com a Fazenda Pblica estadual no podero ser credenciados junto SEFAZ/CE, seno vejamos:
Art. 5 No podero ser credenciados: VII contribuintes, inclusive seu titular ou scios, em dbito com a Fazenda Pblica estadual, relativamente obrigao tributria principal, inclusive no caso de parcelamento por mais de 30 (trinta) dias.

Portanto, a deciso judicial que estabelece tratamento diferido a contribuintes que tenham dbitos tributrios viola o princpio constitucional da igualdade (art. 150, II, da Constituio Federal). Assim, possvel a lei tributria conferir tratamento diferenciado entre os contribuintes que se encontrem em situaes desiguais, estabelecendo o credenciamento queles que cumpram todos os pressupostos plasmados na Instruo normativa SEFAZ/ CE n 42/2002 e que no se enquadrem nos impedimentos previstos na Instruo Normativa SEFAZ/CE n 16, de 06 de abril de 2010, e aqueles que no preencherem os requisitos da Instruo normativa SEFAZ/CE n 42/2002 ou que incidirem nos impedimentos previstos na Instruo Normativa SEFAZ/CE n 16, de 06 de abril de 2010. Presentes, portanto, os requisitos autorizadores da suspensividade pleiteada pelo Estado agravante, pois, sendo o ICMS a sua principal fonte de receita, qualquer medida judicial que comprometa a sua arrecadao tem o potencial de causar prejuzo aos cofres pblicos. Tal fato, por si s justifica a atribuio da suspensividade, j que o recorrida no preenche todos os requisitos necessrios ao credenciamento junto SEFAZ/CE para ser beneficiria de um tratamento diferido. Destarte, diante do exposto, no uso da competncia que me confere o artigo 527, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, atribuo efeito suspensivo ao recurso interposto pelo E. DO C., para, em consequncia, sustar a eficcia da deciso liminar do

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Exmo. Sr. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Fortaleza. Remeta-se ofcio ao MM. Juiz da 5 Vara da Fazenda Pblica dessa Comarca, comunicando-lhe acerca dos termos da presente deciso e, ato contnuo, requisitandolhe informaes, as quais devem ser prestadas no prazo de 10 (dez) dias, conforme determina o art. 527, IV, do CPC. Intime-se a agravado, na mesma oportunidade, para que responda no prazo legal, facultando-lhe juntar cpias das peas que entender convenientes. Expedientes necessrios. Fortaleza, 10 de maio de 2012. Srgia Maria Mendona Miranda Desembargadora Relatora

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Imisso de Posse - Ilegitimidade Passiva


DECISO INTERLOCUTRIA Tratam estes autos de recurso de Agravo de Instrumento, com Pedido de Efeito Suspensivo, manejado por F. A. D. S., adversando deciso do juzo da 11 Vara Cvel desta Comarca, proferida nos autos do processo n, Ao de Imisso de Posse aforada por R. M. M., ora agravada, em face de R.C.R., nos seguintes termos:
No reconheo de plano a legitimidade passiva do peticionante a fls. 59/86, razo pela qual determino os seus desentranhamentos, bem como dos documentos anexados e entrega aos advogados signatrios (sic).

Em sntese, o que se tem a relatar. DECIDO. Atendidos os requisitos de admissibilidade atinentes espcie, mui especialmente aquelas normas dispostas nos artigos 524 e 525, do CPC, e diante da plena adequao da via instrumental para o seu processamento, conheo do recurso. Examinando-se com a ateno devida a pea recursal e os documentos produzidos, evidenciam-se os seguintes fatos: 01 - a ora recorrida ajuizou ao contra R. C. R. E OUTROS, objetivando sua reintegrao na posse do imvel sito Rua, bloco, Edifcio. 02 Ciente da demanda acima referida, mesmo sem ter sido citado por no ter sido indicado integrante do polo passivo da questo, o ora recorrente, atravs de advogado regularmente constitudo, requereu vista dos autos respectivos (fls. 77), contestando a lide (v. fls. 80/85). Entretanto, em lacnica deciso, o juzo a quo, no reconheceu a legitimidade passiva do contestante/agravante, determinando o desentranhamento da aludida contestao e documentos. Efetivamente, de forma absurda equivocou-se o juzo prolator da deciso atacada, isso porque, se a lide original foi proposta contra R. C. R. E OUTROS, por qual razo, de plano e sem examinar a defesa apresentada pelo ora agravante, e sem fundamentar o decisum, entendeu de no reconhecer a legitimidade do ora recorrente? Os documentos acostados pea recursal, dentre os quais: o comprovante de pagamento de despesas condominiais; a notificao do IPTU deste ano; o instrumento contratual alusivo aquisio do imvel e o recibo do respectivo pagamento, de modo incontestvel demonstram que o recorrente detm a posse do imvel em litgio. Afora

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isso o ora recorrente providenciou o recolhimento de uma TAXA DE OCUPAO, no valor de R$400,00 (quatrocentos reais), nos termos pleiteados pela agravada na exordial da ao possessria (fls. 22, V, b), fato da maior relevncia a ser considerado pelo magistrado processante ao decidir sobre a antecipao de tutela requestada. O inciso III, do art. 527, do CPC, autoriza o relator a atribuir efeito suspensivo ao agravo de instrumento. Por outro lado o art. 558 do mesmo diploma legal dispe:
Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara.

Segundo posicionamento deste Egrgio Tribunal de Justia, a deciso do relator que atribui efeito suspensivo ao agravo de instrumento irrecorrvel, como demonstra o aresto abaixo reproduzido:
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. ATRIBUIO DE EFEITO SUSPENSIVO PELO RELATOR. DECISO IRRECORRVEL POR EXPRESSA DISPOSIO DE LEI. RECURSO NO CONHECIDO. 1. A normatizao especfica do agravo de instrumento, na dico da Lei n. 11.187/2005, no admite recurso contra a deciso unipessoal do Relator acerca do efeito suspensivo ou ativo, decisrio que somente deve ser revisto em juzo de reconsiderao ou quando do julgamento final pelo Colegiado. 2. Jurisprudncia pacificada. 3. Agravo no conhecido por unanimidade. (TJCE. 3 CC. Agravo Regimental n 32303-79.2010.8.06.0000/1. Relator Des. Rmulo Moreira de Deus. Julgado em 19/07/2010).

Nos termos do art. 558, para atribuir efeito suspensivo ao agravo necessrio que os fundamentos do recurso sejam relevantes e expressem a plausibilidade jurdica da tese defendida, bem como a possibilidade de ocorrncia de leso irreparvel ou de incerta reparao ao direito do recorrente caso obtenha xito ao final da questo. No caso em lia o que temos: 01 temos uma deciso, sem qualquer fundamento, ordenando o desentranhamento da contestao produzida pelo agravante por no reconhecer sua legitimidade passiva ad litem. Ora, sabendo-se que a ao que deu origem ao presente recurso foi proposta contra Fulano de Tal E OUTROS, questiona-se: como poderia o juzo a quo, de plano e sem ao menos ler a pea contestatria, considerar o ora recorrente parte ilegtima, principalmente encontrando-se o mesmo na posse do imvel em litgio?

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02 Temos uma srie de argumentos expostos na pea recursal, embasada, aparentemente, em documentos idneos, comprovando ter o agravante a posse do imvel objeto do litgio na ao original! 03 Temos uma deciso prestes a ser cumprida, que expulsar o agravante e sua famlia do imvel onde residem, sem direito ao contraditrio! Irrefutavelmente e s escncaras, dos autos emergem fatos e argumentos, respaldados por documentos idneos, at prova em contrrio, que indicam a necessidade de se atribuir efeito suspensivo ao decisum atacado, porquanto, sem qualquer dvida, a matria em lia se enquadra na previso do art. 558, do CPC. Diante de todo o exposto, com base no que dispem o inciso III, do art. 527, e o art. 558, do diploma processual civil, por reconhecer a legitimidade do recorrente para integrar a lide objeto do processo n, recebo o presente agravo para atribuio de efeito suspensivo interlocutria recorrida, determinando o recebimento da contestao desentranhada por fora do decisum atacado, inclusive, devendo ser sustada a imisso na posse do imvel deferida inaudita altera pars, nos termos do despacho inaugural, permitindo ao juzo a quo examinar a oferta de pagamento da taxa mensal de ocupao proposta pelo recorrente na precitada contestao, esta nos moldes requeridos pela ora agravada s fls. 08 da ao reintegratria. Com a urgncia que o caso requer oficie-se ao juzo da 11 Vara Cvel, dandolhe cincia desta deciso, bem como requisitando informaes que, eventualmente, possam melhor subsidiar o destrame da questo. Emps, intime-se a agravada, nos termos e para os fins previstos no inciso V, do art. 527, do CPC.
Expedientes necessrios. Fortaleza, 11 de novembro de 2011. Francisco Jos Martins Cmara

Desembargador Relator

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Inscrio de CADINE - Aplice de Seguro Garantia Judicial


DECISO MONOCRTICA R. h. Trata-se de agravo de instrumento interposto por T. C. S.A contra deciso interlocutria proferida pela MM. Juza de Direito da 4 Vara da Fazenda Pblica de Fortaleza, que indeferiu pedido de medida cautelar formulado no processo n. Extrai-se do caderno processual que a agravante manejou ao cautelar em face do E. do C. objetivando obter provimento jurisdicional no sentido de evitar a inscrio no CADINE ( Cadastro de Inadimplentes da Fazenda Pblica Estadual) em virtude dos dbitos fiscais de ICMS relativos ao Auto de Infrao n 2007.02366-5 e ao Processo Administrativo n 1/1883/2007, apresentando a ttulo de cauo uma aplice de Seguro Garantia emitida pela sociedade J. M. S. S/A no valor de R$ 7.359.909,65( sete milhes, trezentos e cinquenta e nove mil, novecentos e nove reais e sessenta e cinco centavos). Na deciso ora impugnada, a autoridade processante indeferiu o pedido nos seguintes termos:
Da anlise dos autos verifica-se que a parte autora ofereceu a ttulo de cauo uma aplice de seguro garantia (fls.47/51), embora a mesma no esteja inserida na ordem legal das garantias que podem ser oferecidas pelo executado, nos termos do art.9 da Lei 6.830/80- Lei de Execues Fiscais que norma especial em relao ao Cdigo de Processo Civil, que, por conseguinte, inaplicvel naquilo em que a primeira dispuser diferentemente, conforme j se posicionou o Superior Tribunal de Justia em recente julgado. E mais. Da anlise dos documentos de fls. 47/51 constata-se que a garantia ofertada tem prazo certo, ou seja, dia 16/05/2013(fl.48). Tal circunstncia a torna insuficiente, j que o crdito deve ser garantido enquanto durar o processo e no pelo tempo em que o devedor estipular que deve assegurlo, considerando que fica a seu critrio renovar ou no o segurado em questo. Caso no seja renovado, a aplice ser extinta automaticamente, nos termos da aplice oferecida.

Irresignada com essa deciso, a agravante manejou o presente recurso requerendo a antecipao da tutela recursal para acolher a aplice apresentada nos autos originrios como garantia dos crditos tributrios de ICMS referentes ao Auto

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de Infrao n 2007.02366-5, a serem discutidos em Ao Anulatria de Dbito Fiscal. Requer a agravante que tais dbitos deixem de representar bice expedio da competente certido positiva com efeitos de negativa e, ainda, no provoquem a sua inscrio no CADINE. Argumentou, em linhas gerais, a legitimidade da aplice de seguro garantia judicial oferecida, salientando que a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, por meio da Portaria n 1.153/2009 regulamentou a sua aceitao como garantia dos dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio. Acostou os documentos de fls. 23/183. Preparo fl. 187. Brevemente relatados, passo a decidir. Na hiptese dos autos, observa-se que a agravante ofereceu em garantia do auto de infrao n 2007.02366-5, ainda no executado, a aplice de Seguro Garantia n 04-0750-0150468, emitida pela sociedade J. M. S. S.A., no valor de R$ 7.359.909,65( sete milhes, trezentos e cinquenta e nove mil, novecentos e nove reais e sessenta e cinco centavos). Pois bem. De fato, em um exame provisrio, prprio deste momento processual, verifico a inexistncia do fumus boni iuris, uma vez que a cauo oferecida pela T. C. S/A, aplice de seguro garantia, no tem previso no art. 9 da Lei n. 6.830/1980. Leia-se o contedo do dispositivo:
Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, o executado poder: I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do juzo em estabelecimento oficial de crdito, que assegure atualizao monetria; II - oferecer fiana bancria; III - nomear bens a penhora, observada a ordem do art. 11; IV - indicar a penhora bens oferecidos por terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica

Conforme conceituao da SUSEP (Superintendncia de Seguros Privados), o seguro garantia um seguro que tem a finalidade de garantir o fiel cumprimento das obrigaes contradas pelo tomador junto ao segurado em contratos privados ou pblicos, bem como em licitaes (www.susep.gov.br). Na verdade, o Seguro Garantia Judicial representa um instrumento a garantir o cumprimento de uma obrigao sem que necessite o devedor disponibilizar patrimnio destinado s funes inerentes sua atividade mercantil. , portanto, espcie de cauo semelhante fiana bancria, firmado,

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entretanto, com empresa seguradora, e no com instituio financeira. Por tal motivo, o contrato de seguro garantia no substitui a fiana bancria, conforme, alis, decidiu o Colendo STJ:
AO CAUTELAR. GARANTIA DO CRDITO TRIBUTRIO ANTERIOR EXECUO. SEGURO GARANTIA JUDICIAL. NOVA MODALIDADE CAUO. FALTA DE PREVISO LEGAL. ANALOGIA COM A FIANA BANCRIA. INOCORRNCIA. I - Conforme restou pacificado pela 1 Seo desta Egrgia Corte no julgamento dos EREsp n 815.629/RS, Rel. p/ acrdo Min. ELIANA CALMON, e dos EREsp n 710.421/SC, Rel. p/ acrdo Min. CASTRO MEIRA, possvel ao contribuinte, aps o vencimento da sua obrigao e antes da propositura da execuo, garantir o juzo de forma antecipada, para o fim de obter certido positiva com efeitos de negativa. Precedentes: REsp n 933.184/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJe de 18/12/2008; REsp n 746.789/BA, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJe de 24/11/2008. II - No caso em tela, a garantia ofertada foi o Seguro Garantia Judicial, nova modalidade de cauo regulada pela Superintendncia de Seguros Privados (SUSEP), por meio da Circular n 232/2003. Ocorre que a referida cauo no est inserida na ordem legal de garantias que podem ser oferecidas pelo executado, nos termos do art. 9 da Lei 6.830/80. Considerando que o citado diploma legal a norma especial que regula o processo executivo fiscal, resta inadmissvel a garantia oferecida. III - Outrossim, apenas a fiana bancria que garanta o valor integral da execuo e com validade at a extino do processo executivo pode ser aceita como forma de garantia da dvida tributria. IV - Logo, mesmo que essa nova cauo pudesse se equivaler fiana bancria, ela no tem o condo de garantir a dvida, em decorrncia de condies estabelecidas na aplice, quais sejam, prazo de validade que precisa ser renovado periodicamente e garantia apenas das obrigaes do Tomador referente ao cautelar 2006.51.01.015866-2 (fl. 285). V - Recurso especial provido. (REsp 1098193/RJ, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJe 3/05/2009).

No caso dos autos, a minuta de aplice do seguro garantia apresentada pela agravante tem vigncia de 17/05/2010 e termo final em 16/05/2013, podendo ser requerida a sua extenso, dependendo, no entanto, de anuncia da Seguradora. Consta tambm que a aplice ser extinta e baixada automaticamente aps o final de vigncia nela expresso, caso o Segurado, a Secretaria da Fazenda do Estado do Cear no tenha solicitado, previamente, a prorrogao do prazo de cobertura, por meio de endosso, fl. 80. Ora, tal clusula j demonstra a instabilidade do ttulo, uma vez que o prprio Estado do Cear j apresentou, nos autos originrios, fls.142/151, oposio garantia apresentada.

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Com essas consideraes, no antevejo a fumaa do bom direito indispensvel ao provimento jurisdicional ora pretendido, nos moldes do Art.527, III, do CPC. Por fim, importa ressaltar a inexistncia do periculum in mora, uma vez que a prpria Magistrada a quo consignou na deciso recorrida a possibilidade de autorizar a expedio de Certido Positiva com efeitos de Negativa mediante apresentao de garantia prevista na Lei n 6.830/80, o que, para uma empresa do porte da agravante, inteiramente possvel. Diante do exposto, indefiro o pedido de antecipao de tutela recursal. Expea-se ofcio ao(a) Juiz(a) da causa, comunicando-lhe acerca dos termos da presente deciso e, ato contnuo, requisitando-lhe informaes, as quais devem ser prestadas no prazo de 10 (dez) dias, conforme determina o art. 527, IV, do CPC. Intime-se o agravado, na mesma oportunidade, para que responda no prazo legal. Expedientes necessrios. Fortaleza, 04 de agosto de 2010. Ademar Mendes Bezerra Desembargador Relator

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Interdio - Curatela

_____________________________________________________________________ DECISO Vistos em deciso: Tratam-se os autos de ao de interdio promovida por xxxx em desfavor

de yyyy

Argumenta, em sntese, a parte autora que o requerido est sem condies de praticar os atos bsicos da vida civil. Requer que seja deferida a curatela provisria. um breve resumo dos fatos. A curatela um instituto que tem por finalidade assegurar a devida administrao dos bens de uma pessoa que, em geral, por uma enfermidade, est impedido de exerc-lo. Essa administrao concerne tanto ao patrimnio quanto prpria pessoa, podendo ser, a depender do caso concreto, menos ou mais abrangente. O Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 1.767, disciplina os casos sujeitos a curatela. Vejamos:
Art. 1.767. Esto sujeitos a curatela: I - aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil II - aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade; III - os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos; IV - os excepcionais sem completo desenvolvimento mental; V - os prdigos.

Quanto a legitimidade, o mesmo diploma, em seu artigo 1.768, informa a ordem dos legitimados para propor a ao competente; a de interdio.
Art. 1.768. A interdio deve ser promovida: I - pelos pais ou tutores; II - pelo cnjuge, ou por qualquer parente; III - pelo Ministrio Pblico.

Deve-se observar que a ordem estabelecida no absoluta, pois depende do que melhor convir para a pessoa do interditando.

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INTERDIO. REMOO DE CURADOR. HIPOTESE EM QUE PREDOMINA O INTERESSE DO CURATELADO, COM NFASE PARA O PRUDENTE ARBITRIO DO MAGISTRADO, QUE ADOTARA A SOLUO REPUTADA MAIS CONVENIENTE - AUSNCIA DE VIOLAO AO ARTIGO 454 DO CDIGO CIVIL - SUBSTRATO FACTICO DO ARESTO IRREVISIVEL - PARECER PELO NO CONHECIMENTO.PARECER ACOLHIDO E RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. (REsp. n 53063/PE, Rel. Min. Nilson Naves, DJ 19.08.1996 p. 28467). Apelao Cvel. Ao de Interdio e Curatela. Nomeao de curador. Art. 1.775 CC. 1- A ordem de nomeao de curador estabelecida no art. 1.775 no absoluta, e admite flexibilizao em benefcio do Interditado. 2 - Residindo a Interditada conjuntamente com a filha, e sendo esta quem cuida de todas as necessidades da me idosa e absolutamente dependente, exsurge a convenincia e melhor interesse da filha ser nomeada curadora da Interditada, e no o marido que mora em outro local, e nem mesmo se manifestou nos autos, no tendo portanto exarado qualquer concordncia com o encargo que lhe foi imposto, pelo Juzo a quo. (Nmero do processo: 1.0701.04.066407-3/001(1). Relator: Des. JARBAS LADEIRA, Data do Julgamento: 09/08/2005. Data da Publicao: 19/08/2005. TJMG).

Portanto, analisando os documentos acostado na petio inicial, laudos e relatrios, o requerido, a priori, preenche o requisito elencado no artigo 1.767, I, para ser concedida a curatela, conforme o CCB/02. A autora tambm legitimada para propor a presente demanda, face ao seu grau de parentesco com o interditando.
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. CURATELA JUDICIAL. NOMEAO DE CURADORA. FILHA QUE MORA, TRABALHA E CUIDA DO PAI. CURATELA DEFERIDA. -A curatela, sempre que possvel, deve ser deferida parente prximo do curatelado, pois presumidamente o iusconsanguinis vincula o mais curador aos interesses do curatelado. -Defere-se deste modo a curatela do pai filha, que com o mesmo mora e lhe dispensa todos os cuidados. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0344.08.044284-3/001-COMARCA DE ITURAMA - AGRAVANTE(S): T.M.F. - AGRAVADO(A)(S): J.M.F. - RELATOR: EXMO. SR. DES. BELIZRIO DE LACERDA -J. 05/05/2009 DJ- 28/08/2009. TJMG INTERDIO. Nomeao de filha como curadora. Admissibilidade. Inteligncia do artigo 1.775 do Cdigo Civil. Recurso a que se nega provimento. (Nmero do processo: 1.0145.98.022607-3/001(1). Relator: Des. HUGO BENGTSSON. Data do Julgamento: 31/05/2005. Data da Publicao: 10/06/2005. TJMG).

No que concerne ao pedido de antecipao de tutela, o juiz deve observar

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as provas existentes aos autos. As provas devero ser consistentes para que se possa fundamentar a verossimilhana da alegao. No Direito brasileiro, a figura jurdica da tutela antecipada disciplinada pelo artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, alterado pela Lei n 8.952/94 e pela Lei 10.444/2002. Da anlise do mencionado artigo, conclui-se que, para a concesso do pedido de tutela antecipada, necessria a apreciao do mrito, parcial ou total. Condiciona ao cedente a fundamentao do decisrio pela prova inequvoca e pela verossimilhana do alegado, havendo fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao e que fique caracterizado o cerceamento do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru. Numa saudosa sntese, o Min. Menezes Direito, em um de seus julgados, corrobora com o entendimento, vejamos:
TUTELA ANTECIPADA. REQUISITOS. DEFERIMENTO LIMINAR. 1. Ainda que possvel, em casos excepcionais, o deferimento liminar da tutela antecipada, no se dispensa o preenchimento dos requisitos legais, assim a prova inequvoca, a verossimilhana da alegao, o fundado receio de dano irreparvel, o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru, ademais da verificao da existncia de perigo de irreversibilidade do provimento antecipado, tudo em despacho fundamentado de modo claro e preciso. 2. O despacho que defere liminarmente a antecipao de tutela com apoio, apenas, na demonstrao do fumus bonis iuris e do periculum in mora malfere a disciplina do art. 273 do CPC, medida que deixa de lado os rigorosos requisitos impostos pelo legislador para a salutar inovao trazida pela Lei n 8.952/94. (STJ - Recurso Especial n 131.853 S/C - 3 Turma - Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito- Dj 08/02/1999)

Apreciando o pedido de tutela antecipada constante nos autos em epgrafe, observa-se que o interditando tem idade avanada, conforme folhas 12. Obviamente que a idade avanada, por si s, no justifica a concesso da curatela, mas quando analisada conjuntamente com os problemas de sade do interditando, conforme folhas 13, 14 e 15, pode, em uma anlise preliminar, prejudicar os atos bsicos das atividades civis.
Ementa: CIVIL. DIREITO DE FAMLIA. INTERDIO. CURATELA - MUNUS - ART. 454 DO CC - INTERESSE DA CURATELADA ARBTRIO DO JUIZ. - No contrria ordem legal a preferncia para que recaia a nomeao de curador da genitora, em um dos filhos que melhor lhe possa dispensar os cuidados necessrios. - A nomeao de curador ao incapaz h de se fazer considerando-se, preferentemente, a melhor opo para a curatelada, o que ocorreu nos presentes autos. - A ouvida

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de testemunhas faculdade do Juiz, mesmo em uma ao de interdio que tem to graves conseqncias, pois se trata de matria de extrema subjetividade, dependendo sempre do convencimento do juiz a respeito da verossimilhana dos fatos narrados na pea inaugural e das outras provas produzidas durante o procedimento. - Recurso conhecido e improvido. Deciso consensual. Relator(a): JOS MRIO DOS MARTINS COELHO rgo julgador: 1 Cmara Cvel Data do julgamento: 17/11/2008 Data de registro: 16/12/2008 Apelao Cvel n 716532-66.2008.06.00011 EMENTA: Civil e Processo civil. Interdio. Incapacidade comprovada do interditando. Procedncia do pedido. Definio e nomeao do curador. O decreto da interdio de pessoa no est vinculado possibilidade do requerente ser nomeado curador, mas constatao de uma das causas de incapacidade previstas no art. 1.767 do Cdigo Civil. A idade superior a sessenta anos e a enfermidade constituem razes de escusa ao exerccio da curatela (Cdigo Civil - art. 1.736, II e IV c.c. 1.774), mas no causas impeditivas da nomeao prevista no pargrafo nico do art. 1.183 do Cdigo de Processo Civil. Inexistente qualquer das causas incapacitantes ao exerccio da curatela, previstas no art. 1.735 c.c. o art. 1.774 do Cdigo Civil, defere-se o encargo parte requerente da interdio, quando se tratar de pessoa idnea, que se dedica e que sempre se dedicou aos cuidados e aos interesses do interdito. D-se provimento ao recurso. Apelao cvel n 1.0024.05.779905-8/001 - comarca de Belo Horizonte - Apelante(s): Celia medeiros - Apelado(a)(s): PAULO JACQUES TOBIAS - RELATOR: EXMO. SR. DES. ALMEIDA MELO. TJMG

Por outro lado, no h como saber, no momento, se a esposa do interditando no tem interesse processual em propor a demanda ou outro irmo da promovente, se porventura existirem, no desejariam assumir o encargo de curador, tendo em vista que a autora no juntou declarao de concordncia explcita com a propositura do presente procedimento, em tese, de jurisdio voluntria. Dessa forma, o julgador, ao decidir, tem que sopesar esses fatoS: o fato de o requerido estar com idade avanada e possuir graves problemas da sade, e a problemtica de no haver a certeza de algumas alegaes inseridas na pea inicial, seja da existncia de outros herdeiros com capacidade de ser parte/interessados ou a real comprovao de que sua me no desejaria, tambm, assumir os cuidados de seu cnjuge. prefervel, consequentemente, preservar a integridade do interditando que, ante a dvidas, deve, de todo modo, ser priorizada, atendendo ao pressuposto do artigo 1, III, da Constituio Federal. O fomus boni iuris est presente desde o momento que o pleito autoral apresenta-se, em tese, plausvel e o periculum in mora justifica-se pelo fato de que caso haja uma certa demora da prestao jurisdicional, as consequencias casusticas podem ser drsticas, sem possibilidade de retorno a situao jurdica anterior. Assim, realizando a incidncia da regra jurdica e, indubitavelmente,

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efetivando o Direito na sua faceta de relao jurdica, aps uma anlise dos autos, defiro o pedido de tutela antecipada, nomeando, em carter provisrio, xx curadora provisria de seu pai, yy Designo o interrogatrio do interditando para a data de dd s.hh Cite-se o requerido. Intime-se a autora. Cincia ao Ministrio Pblico. Fortaleza, 10 de outubro de 2011 Maria Marleide Maciel Queiroz Juza de Direito

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Investigao de Paternidade - Post Mortem


AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVESTIGAO DE PATERNIDADE POST MORTEM. EXUMAO DE CADVER. CARTER EXCEPCIONAL. RECUSA DOS DESCENDENTES AO EXAME DE DNA. NO INCIDNCIA DA SMULA N. 301 DO STJ. 1.Tendo em vista que a concesso da realizao de prova mediante exumao do cadver do investigado tem carter de excepcionalidade, porquanto ocasiona desgaste dos envolvidos em todos os nveis, especialmente no mbito emocional e material, faz-se necessria a apresentao de fortes indcios que possam levar concluso pela paternidade do investigado, isto , no basta somente algum alegar que filho de algum, preciso que alm desta alegao existam outros indcios que possam levar relao pai e filho. 2. Caber ao Estadojuiz valer-se de outros elementos de provas (testemunhas, documentos, etc) que constarem dos autos, e at mesmo que vierem ainda a ser trazidos pelas partes, esclarecendo-se, desde j, que a presuno relativa decorrente da recusa do suposto pai em submeter-se ao exame de DNA, nas aes de investigao de paternidade, cristalizada na Smula 301 do STJ, no pode ser estendida aos seus descendentes, por se tratar de direito personalssimo e indisponvel. 3. Concedo o efeito suspensivo pleiteado, para o fim de suspender a r. deciso recorrida, nos termos dos art. 527, inciso III, c/c art. 558 do Cdigo de Processo Civil. DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento interposto por T. M. T. X. em face da r. deciso exarada pelo MM. Juiz de Direito da 18 Vara de Famlia da Comarca de Fortaleza, que, nos autos da Ao de Investigao de Paternidade post mortem n. , determinou a exumao do corpo do pretenso genitor. Nas razes recursais, aduziu a agravante, preliminarmente, em sntese:

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a) a carncia de ao por falta de interesse de agir da agravada, haja vista a ausncia de fundamentao para as alegaes levantadas pela Sra. J. A. da S., e b) a nulidade da deciso, em virtude da ausncia da necessria fundamentao da deciso e do cerceamento do direito de defesa. Quanto ao mrito, alegou que: a) a exumao de cadver para realizao de percia mdica pelo mtodo do DNA, em ao investigatria de paternidade post mortem, s deve ser deferida quando houver indcios mnimos de filiao; b) a exumao do corpo somente deve ser efetivada aps negativa de filiao entre a recorrida e o pai constante do seu registro de nascimento; c) a inutilidade da exumao, haja vista o lapso temporal decorrido entre o falecimento do pai da agravante e a prova a ser produzida; d) o elevado custo da produo do exame determinado extrapola o dever do Estado de possibilitar o acesso justia. Por fim, em face desses argumentos e do alegado risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, requereu a concesso de efeito suspensivo com a finalidade de impedir a exumao determinada. o relatrio. Decido. Como visto, requer, nesse momento inicial, a recorrente a concesso de efeito suspensivo ao presente Agravo de Instrumento, para fazer cessar a eficcia da deciso prolatada pela douta magistrada a quo, que, nos autos da referida Ao de Investigao de Paternidade, determinou a exumao anunciada. A atribuio de efeito suspensivo a recurso de Agravo de Instrumento, nos moldes constantes do artigo 558, do Cdigo de Processo Civil, requer a existncia conjugada de dois requisitos, quais sejam, o fumus boni iuris e o periculum in mora, cabendo ao Relator da causa apreciar esse pedido liminar (CPC, art. 527, inc. III). Na espcie, compulsando-se os autos, em exame perfunctrio, constata-se a presena de ambos os requisitos supra-aludidos. O fumus boni iuris decorre da ausncia de qualquer indcio de existncia de um relacionamento amoroso entre a Sra. T. J. A., genitora da investigante, e o pretenso pai da agravada. Da anlise dos autos, verifica-se que no h qualquer comprovao do relacionamento afetivo entre a me da agravada e o pai da agravante em poca coincidente com a concepo da investigante, nem, muito menos, de que o genitor da agravante pai biolgico de J. A. d. S.. Pelo contrrio, o Sr. J. A. d. S., irmo da autora, afirma desconhecer os fatos relatados por sua irm. Com efeito, tendo em vista que a concesso da realizao de prova mediante

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exumao do cadver do investigado tem carter de excepcionalidade, porquanto ocasiona desgaste dos envolvidos em todos os nveis, especialmente no mbito emocional e material, faz-se necessria a apresentao de fortes indcios que possam levar concluso pela paternidade do investigado, isto , no basta somente algum alegar que filho de algum, preciso que alm desta alegao existam outros indcios que possam levar relao pai e filho. Ademais, imperioso salientar que no pode a Justia impor parte a realizao de qualquer exame. Nesse sentido, pode-se destacar que nenhum exame de DNA compulsrio em matria civil. Logo, se ao suposto pai, quando vivo, no se pode obrigar a fornecer material para exame, sob pena de violar a intimidade e a intangibilidade da pessoa, tambm no se pode obrigar aos parentes do suposto pai falecido conceder a exumao do cadver para o mencionado exame. Dessa forma, a agravante tem o direito de se opor exumao do cadver do seu genitor para fazer o referido exame, haja vista no estar obrigada a produzir provas. Portanto, caber ao Estado-juiz valer-se de outros elementos de provas (testemunhas, documentos, etc) que constarem dos autos, e at mesmo que vierem ainda a ser trazidos pelas partes, esclarecendo-se, desde j, que a presuno relativa decorrente da recusa do suposto pai em submeter-se ao exame de DNA, nas aes de investigao de paternidade, cristalizada na Smula 301 do STJ, no pode ser estendida aos seus descendentes, por se tratar de direito personalssimo e indisponvel. Assim, no vislumbro qualquer justificativa plausvel para que seja determinada a realizao de exame de DNA por meio de exumao dos restos mortais do suposto pai da agravada. Desses fundamentos, ressai o fumus boni iuris. Verifica-se, igualmente, o outro requisito indispensvel, o periculum in mora, consubstanciado na ofensa ao valor inalienvel do patrimnio moral humano, qual seja, a dignidade da vida e da morte. Com arrimo nas questes acima delineadas e entendendo relevante a fundamentao, nos termos dos art. 527, inciso III, c/c art. 558 do Cdigo de Processo Civil, concedo o efeito suspensivo pleiteado, para o fim de suspender a r. deciso recorrida. Notifique-se, com urgncia, inclusive via FAX, a MM. Juza de Direito da 18 Vara de Famlia da Comarca de Fortaleza para tomar conhecimento desta deciso, a fim de adotar as providncias cabveis.

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Outrossim, intime-se a parte agravada, para tomar cincia desta deciso bem como para, querendo, ofertar contraminuta ao presente Agravo de Instrumento, em homenagem ao princpio do contraditrio (CF, art. 5, inc. LV). Expedientes necessrios. Fortaleza, 25 de novembro de 2011. Carlos Rodrigues Feitosa Desembargador Relator

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Iseno de ICMS e IPVA - Requerente Deficiente no Portador de CNH.


_____________________________________________________________________ Recebidos hoje. Vistos, Intenta a autora, M. R. R. R., a presente ao ordinria de obrigao de fazer em desfavor dO ESTADO DO CEAR, ente de direito pblico interno, onde, ao cabo da vestibular, postula pleito antecipatrio no sentido de que seja concedida a imediata iseno do ICMS e IPVA em seu favor, at o dia 19 de julho do ano em curso, considerando a data da emisso da concesso do IPI e o prazo de validade para obteno do referido benefcio. Aduz a autora que portadora de cncer maligno de mama, patologia que deixou sequelas com diminuio de sua fora e sensibilidade no membro superior direito, de diabetes e de transtorno psicopatolgico, bem assim, que apresenta comprometimento de sua funo fsica e insusceptvel reabilitao das suas atividades laborais, situao que culminou na sua aposentadoria por invalidez. Assevera que obteve o benefcio fiscal, junto ao Fisco Federal, referente iseno do IPI para aquisio de um veculo automotor, sendo que o referido benefcio foi indeferido na seara estadual, com relao ao ICMS e ao IPVA. O requerido apresentou contestao ao feito, s fls. 57/84, ao que se insurge contra o pedido provisrio arguindo que a iseno tributria espcie de benefcio fiscal de aplicao restrita, a teor do art. 111 do CTN, e que sua instituio, em face dos princpios da reserva legal e da separao dos poderes, exige instituio por lei especfica, razo pela qual no se permite ao Poder Judicirio atuar como legislador positivo. Por derradeiro, anoto que o caso em tela deve observncia ao princpio da legalidade. o breve relato dos autos. Transpasso deciso de carter provisrio. Insta perquirir, em sede de antecipao de tutela, a existncia in concreto dos requisitos autorizadores para a sua concesso, nos termos em que preceitua o art. 273, caput e incisos I e II, do CPC, vale dizer: prova inequvoca, de modo a que o juiz se convena da verossimilhana da alegao; fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru. Assim, imps o legislador ptrio o dever de a parte requerente demonstrar a existncia de tais pressupostos para o escopo de antecipar os efeitos da sentena de mrito, visto que a demora no julgamento da ao sempre acarretou danos ao mandamento

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isonmico. A tcnica escolhida pelo legislador ordinrio se mostra como meio eficaz de distribuio do nus do tempo do processo e indispensvel para a realizao do princpio constitucional j referido. Posiciona-se Luiz Guilherme Marinoni, em obra dedicada ao tema Antecipao de Tutela (So Paulo: Ed. RT, 206, p. 378), nos seguintes termos:
Tratando-se de tutela antecipatria, o juiz tem amplo poder para determinar a modalidade executiva adequada, devendo sempre considerar a necessidade de imediaticidade na concesso da tutela (alm, evidentemente, do direito afirmado pelo autor e do risco de leso ao ru), que o que inspira a prpria concesso da tutela na forma antecipada.

No caso sub examine, renite o requerido em conceder o benefcio isentivo autora com relao aos impostos de sua grade de competncia estabelecida constitucionalmente, ICMS e IPVA, quais tem incidncia sobre a aquisio de veculo automotor, ao fundamento de aplicao restrita do citado instituto de tributao, que no contempla a situao vivenciada pela autora. Com efeito, a legislao invocada pelo ru, referente iseno em pauta, reclama que o beneficirio seja o prprio condutor do veculo, o qual ser adaptado s suas necessidades, motivo pelo qual se lhe exige ser possuidor da Carteira Nacional de Habilitao (CNH). Sucede que o amparo jurdico s pessoas portadoras de deficincia fsica tem assento na normatividade do Estatuto Supremo de 1988, regramento que se sobrepe s normas infraconstitucionais, constituindo a dignidade da pessoa humana postulado fundamental da Repblica Federativa do Brasil, estatuda logo no seu dispositivo primeiro, inciso III, nos seguintes termos, ad litteram:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana;alcance

certo que o legislador, no seu mister legiferante, no tem condies de esgotar todas as situaes de proteo s pessoas deficientes, sendo certo que a tutela estatal dispensada a estes no pode se cingir s hipteses legalmente previstas, mxime quando se pe em evidncia o fato de que as adaptaes em veculos se mostram insuficientes proteo daqueles que no possuem habilitao para dirigir, ou, mesmo para aqueles que a possuem, mas cuja natureza da deficincia sobressai incompatvel com o ato de direo de veculo automotivo, circunstncia que, se admitida, representaria atentado norma cerne dos direitos fundamentais.

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Nessa senda, no se nos afigura razovel a concesso de benefcio fiscal isentivo a um deficiente que necessite de um automvel especial e que tenha condies de conduzi-lo pessoalmente, e se negue o mesmo benefcio a outro que no possa utilizlo mesmo com as adaptaes especiais, mormente quando se evidencia a precariedade do servio de transporte pblico no tocante s adaptaes exigidas a essa espcie de consumidor. A desdvidas, a utilizao de veculo automotivo visa facilitar o deslocamento da requerente aos seus compromissos dirios, notadamente ao tratamento das enfermidades que a acometem, no se justificando bice de natureza jurdica denegao da iseno pleiteada, em clara afronta ao mandamento constitucional da dignidade da pessoa humana, que tem, como um de seus escopos, a integrao social da pessoa portadora de deficincia. Nesse sentido, estabelece a Lei 7.853, de 24 de outubro de 1989, os parmetros de atuao dos rgos pblicos aos objetivos de tutela das pessoas portadoras de deficincia e sua integrao social, cujos arts. 1 e 2 enunciam que:
Art. 1 - Ficam estabelecidas normas gerais que asseguram o pleno exerccio dos direitos individuais e sociais das pessoas portadoras de deficincias, e sua efetiva integrao social, nos termos desta Lei. 1 - Na aplicao e interpretao desta Lei, sero considerados os valores bsicos da igualdade de tratamento e oportunidade, da justia social, do respeito dignidade da pessoa humana, do bem-estar, e outros, indicados na Constituio ou justificados pelos princpios gerais de direito. 2 - As normas desta Lei visam garantir s pessoas portadoras de deficincia as aes governamentais necessrias ao seu cumprimento e das demais disposies constitucionais e legais que lhes concernem, afastadas as discriminaes e os preconceitos de qualquer espcie, e entendida a matria como obrigao nacional a cargo do Poder Pblico e da sociedade. Art. 2 - Ao Poder Pblico e seus rgos cabe assegurar s pessoas portadoras de deficincia o pleno exerccio de seus direitos bsicos, inclusive dos direitos educao, sade, ao trabalho, ao lazer, previdncia social, ao amparo infncia e maternidade, e de outros que, decorrentes da Constituio e das leis, propiciem seu bem-estar pessoal, social e econmico.

A jurisprudncia de nosso sodalcio alberga a exegese manifestada pela parte autora, seno vejamos:
Ementa: APELAO CIVEL - ATUAO LEGISLATIVA DO PODER JUDICIRIO - ISENO DE TRIBUTOS ESTADUAIS NA AQUISIO DE VECULO AUTUMOTOR - RECURSO IMPROVIDO. 1 - A omisso legislativa no impede a atividade jurisdicional, no sendo vedado ao Julgador, diante do caso concreto, fazer uso de outras fontes do direito para suprir o conhecimento sobre a pretenso deduzida; 2 - A ausncia de

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requisitos materiais para obter o benefcios fiscal da iseno dos tributos estaduais, para adquirir carro adaptado deficincia que o acomete, no impede a extenso do benefcio ao deficiente fsico de obter a iseno tributria estadual, para terceiro, em seu favor, conduzir o veculo; 3 - Os direitos e garantias do cidado, na Constituio Federal, tem aplicao imediata, e so direitos amparveis por mandado de segurana; 4 - Recurso improvido. (Apelao / Reexame Necessrio 10850735200880600011 Rel. Des. Francisco Gurgel Holanda rgo Julgador: 5 Cmara Cvel Data de registro: 31/05/2010)

Demais disso, entendo que h substrato no ordenamento jurdico a fulcrar a pretenso autoral, sendo de destacar que, quando a lei se apresenta omissa, dever o juiz decidir de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito, com observncia aos fins sociais a que a lei se dirige e s exigncias do bem comum, diretrizes fixadas nos arts. 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Postas tais balizas, firmo o juzo de que o caso foco remete aplicao da analogia com a regulao da iseno do IPI, razo pela qual hei por bem DEFERIR a eficcia da tutela jurisdicional almejada, ao fito de determinar a imediata concesso da iseno do ICMS e IPVA em favor da autora, M. R. R. R., cujo prazo finda no dia 19 de julho do ano em curso, tendo em conta a data da emisso da concesso do IPI e o prazo de validade para obteno do referido benefcio. Intime-se o requerido, ESTADO DO CEAR, ao escopo de efetivar o cumprimento da presente deciso judicial, no prazo de 20 (vinte) dias a contar de sua intimao, ficando advertido que o seu eventual descumprimento implicar na multa diria de R$ 1.000,00 (hum mil reais), alm da apurao da responsabilidade pessoal dos agentes da administrao pblica encarregados do cumprimento da ordem judicial, tanto sob o prisma penal como civil, bem como a caracterizao das sanes apontadas nos arts. 17 e 18 do CPC. Intime-se a parte autora desta deciso. Expedientes necessrios. Fortaleza/CE, 09 de junho de 2011. Paulo de Tarso Pires Nogueira Juiz de Direito

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Julgamento de Contas - Prefeito Municipal


DECISO INTERLOCUTRIA Vistos etc. Versam os autos sobre recurso de agravo de instrumento com pedido de efeito ativo que R. C. D. interps contra deciso interlocutria proferida pelo(a) Excelentssimo(a) Senhor(a) Juiz(a) de Direito da 2 Vara da Comarca de Aquiraz/ CE, que, nos autos do processo n., referente ao de nulidade de ato administrativo promovida em face da C. M. D. A. e do M. D. A., indeferiu o pleito de antecipao dos efeitos da tutela ao final pretendida pela Agravante, fazendo-o, sobretudo, nos seguintes termos:
No caso concreto, por se tratar de um ato de julgamento da Cmara Municipal s contas de governo de ex-gestor, pode o Poder Judicirio exercer o seu controle atravs do exame da legalidade, bem como atravs de seus excessos, se cometidos pelo julgamento contra a prova dos autos ou com a inobservncia dos princpios constitucionais da impessoalidade e da moralidade. Assim, tendo em vista que a autora requer, em sede de cognio sumria, o deferimento de tutela antecipada para o fim de suspender os efeitos do julgamento da Cmara Municipal de Aquiraz/CE, que resultou na desaprovao de suas contas de governo do ano de 2006, apresentando como prova inequvoca para alcanar a sua pretenso as justificativas contidas na petio inicial, bem como cpia do parecer do Tribunal de Contas dos Municpios, que recomendou a aprovao de suas contas, e como receio de dano irreparvel o impedimento do exerccio regular de seus direitos polticos, haja vista que a desaprovao de suas contas tem como efeito imediato a sua inelegibilidade (...), tenho por bem indeferir o pedido de antecipao de tutela por no observar a prova inequvoca nos argumentos apresentados pela Autora, conforme as razes a seguir: 1- As justificativas apresentadas na inicial para o fim de se defender das irregularidades apontadas so extremamente simplrias para que em favor delas se faa um juzo de valor de urgncia favorvel, como o caso da tutela antecipada, pois, para tanto, a justificativa deve ser manifestamente robusta ao ponto de desmontar qualquer dvida de que as irregularidades no sejam sanveis... (...) 2 No que tange ao parecer pela aprovao das contas, emanado do Tribunal de Contas dos Municpios, que se incorpora no conceito de ato administrativo discricionrio, o mesmo se equivale ao julgamento realizado

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pela Cmara Municipal de Aquiraz/CE, no que toca ao seu controle e, portanto, no h certeza inequvoca de que a verdade esteja com o parecer do Tribunal de Contas ao invs de estar com o julgamento da Cmara Municipal de Aquiraz/CE. (...) Ante ao esposto, indefiro o pedido de antecipao de tutela requerido.

Nada obstante, sustentou a Agravante que, aps apresentadas as justificativas cabveis ao caso, (...) o TCM/CE, em 12/11/2009, emitiu parecer favorvel aprovao das contas de governo do Municpio de Aquiraz, (...) concluindo que os pontos negativos apontados em desfavor da Agravante, dentro do contexto apresentado, no possuem o condo de macular as contas em sua totalidade. Afirmou que, entretanto, a Cmara de Vereadores do Municpio de Aquiraz, na sesso do dia 29/03/2010, entendeu pela desaprovao das contas, pautando-se, para tanto, em parecer opinativo de sua Comisso de Finanas e Oramento, que, por sua vez, absorveu apenas o exposto pela Procuradoria de Contas, ignorando completamente o parecer do TCM. Segundo a Agravante, de se declarar a nulidade do julgamento das contas, (...) uma vez no observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa, alm da necessria motivao do ato. Disse tambm que, no processo de contas, (...) no se verificam irregularidades insanveis, posto que, na anlise da respectiva deciso desaprovatria das contas, no se pode verificar qualquer ato de ilegalidade e menos ainda de improbidade administrativa que importe em prejuzo ao errio ou dolo e m-f da ex-administradora, e que, em dita prestao de contas, verificou-se, quando muito, to somente erros formais, decorrentes de atecnias, que nenhum prejuzo causariam ao poder pblico e que se encontram devidamente justificadas. Asseverou que, quanto ao argumento de que foi autorizada a abertura de crditos adicionais, sem autorizao, tendo em vista que a Lei n. 578/05 no fora apresentada pela requerente, esclarecemos que, em verdade, a lei que previa a abertura de tais crditos era a Lei Municipal n. 573/2005, a qual foi devidamente apresentada quando da entrega das justificativas ao TCM, e que tal fato fora devidamente esclarecido e sanado no julgamento de contas realizado pelo Tribunal de Contas do Municpio, conforme Parecer Prvio. Em seguida, argumentou que, durante o ano de 2006, foi realizada uma auditoria tcnica atravs da Controladoria-Geral do Municpio, onde restou comprovado que existiam saldos de restos a pagar de exerccios anteriores que no configuravam como despesas lquidas e certas a pagar, por terem sido erroneamente inscritas em restos a pagar em duplicidade, bem como que tais despesas foram devidamente canceladas,

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e ainda que todos estes esclarecimentos foram levados ao TCM, (...) que, quando da anlise (...), o ilustre Relator decidiu pela aprovao das contas. Entendendo presentes os pressupostos legais autorizadores, requereu a concesso de efeito ativo ao recurso, com a suspenso dos efeitos e da eficcia da desaprovao de contas proferida pela Cmara Municipal de Aquiraz, referentes ao exerccio de 2006, de responsabilidade de R. C. D., materializada atravs do decreto legislativo n. 01/2010, de 29/03/2010, eximindo a Sra. R. C. D. da sua incidncia e efeitos legais e regimentais aplicveis requerendo, ao final, o integral provimento do recurso. O instrumento de agravo foi instrudo dos documentos de fls. 18-275, que abrangem as digitalizaes da deciso impugnada (fls. 245-247), da certido da respectiva intimao (fl. 267), da procurao outorgada aos advogados da Agravante (fl. 39), e do comprovante de recolhimento do preparo (fl. 18) dentre outros documentos extrados dos autos de origem. Finalmente, fl. 280 vieram-me conclusos estes autos. o que importa relatar. Decido. Em anlise perfunctria, entendo que deve ser recebido o recurso de agravo de instrumento em trmite nestes autos, porquanto, alm de atender as exigncias dos artigos 524 e 525, ambos do Cdigo de Processo Civil (CPC), entrevejo que preencheu todos os requisitos intrnsecos e extrnsecos que compem o juzo positivo de admissibilidade recursal, no despontando tambm falhas formais no instrumento. Procedo, portanto, anlise do pleito de concesso de efeito ativo. Dispe o art. 527, III, segunda parte1, do Cdigo de Processo Civil (CPC), que o Relator poder atribuir efeito ativo ao recurso de agravo de instrumento, antecipando liminarmente a pretenso recursal desde que presentes os requisitos legais autorizadores da espcie liminar requerida, conforme sua natureza jurdica. Segundo o relatrio, a deciso agravada foi proferida em ao ordinria com pedido de tutela antecipada, cujo disciplinamento legal exige, para a regular antecipao parcial dos efeitos da tutela ao final pretendida, a existncia de prova inequvoca que convena o magistrado da verossimilhana da alegao, alm da existncia de fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. o que consta textualmente do art. 273, caput e inciso I, do CPC:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, 1 Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: (...) III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (artigo 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso;

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existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;

Acontece que, no caso em anlise, confrontando as razes recursais tecidas pela Agravante com o conjunto da controvrsia, verifico, em juzo superficial, presentes os citados requisitos. Antes, porm, de evidenciar os motivos que determinam meu livre convencimento a este respeito, entendo pertinente tecer algumas consideraes sobre a possibilidade de controle jurisdicional dos atos administrativos discricionrios. Como cedio, o entendimento clssico da doutrina e da jurisprudncia no sentido de que a anlise do mrito (motivo e objeto) do ato administrativo discricionrio escapa ao controle do Poder Judicirio. Todavia, a evoluo do pensamento sobre o tema, sobretudo procedida luz do movimento neoconstitucionalista e dos princpios da fora normativa da constituio, da mxima efetividade e da razoabilidade, inclusive enquanto postulados normativos de interpretao constitucional, tem produzido considerveis avanos rumo ao controle do mrito do ato administrativo discricionrio. Paradigma emblemtico deste progresso intelectivo o seguinte julgado, extrado da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ):
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. INOCORRNCIA. IPI. ALQUOTA ZERO. NECESSIDADE DE COMPROVAO DA COMPOSIO QUMICA DA MATRIAPRIMA UTILIZADA NA INDUSTRIALIZAO DE PRODUTOS. REQUERIMENTO DE PROVA PERICIAL NO PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. DEFERIMENTO OU INDEFERIMENTO. PODER DISCRICIONRIO DA ADMINISTRAO PBLICA. ART. 18 DO DECRETO N. 70.235/72. POSSIBILIDADE DE CONTROLE PELO JUDICIRIO. (...) 2. Hoje em dia, parte da doutrina e da jurisprudncia j admite que o Poder Judicirio possa controlar o mrito do ato administrativo (convenincia e oportunidade) sempre que, no uso da discricionariedade admitida legalmente, a Administrao Pblica agir contrariamente ao princpio da razoabilidade. Lies doutrinrias. 3. Isso se d porque, ao extrapolar os limites da razoabilidade, a Administrao acaba violando a prpria legalidade, que, por sua vez, deve pautar a atuao do Poder Pblico, segundo ditames constitucionais (notadamente do art. 37, caput). 4. Dessa forma, por mais que o art. 18 do Decreto n. 70.235/72 diga que, em processo administrativo fiscal, a autoridade competente pode indeferir os pedidos de percia formulados pelo interessado sempre que consider-los prescindveis para o deslinde da questo, se o Judicirio, apreciando pretenso ventilada pelo contribuinte, observa que [a] matria objeto do auto de infrao envolve conhecimentos tcnicos especficos que implicam no necessrio auxlio de produo de prova pericial, pois se discute a composio qumica da matria-prima e

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dos produtos industrializados pela impetrante, para fins de comprovao de que estariam sujeitos alquota zero (fl. 214), ento, por meio do controle de legalidade, o pedido de produo de prova deve ser deferido. 5. Note-se que a subsuno de determinado insumo ou matria-prima ao regime de alquota zero, iseno ou no-tributao no uma questo de convenincia e oportunidade da Administrao, vale dizer, se o produto est enquadrado na hiptese ftica descrita na lei, ento devem incidir as consequncias nela previstas. 6. Se o nico modo de se demonstrar o cumprimento do substrato ftico da norma atravs da realizao de percia (conforme concluso da origem), fica fcil concluir que eventual oposio da Administrao acaba violando o direito subjetivo constitucional do administrado-contribuinte ao devido processo legal (art. 5, inc. LIV). 7. Na verdade, mais do que malferir o citado dispositivo constitucional, a Administrao fere a prpria regra vertida pelo art. 18 do Decreto n. 70.235/72 (que supostamente embasaria sua pretenso recursal), pois ficou constatado que no h caso de prescindibilidade da prova pericial - ao contrrio, ela decisiva. Como dito anteriormente, tem-se aqui clssica situao em que, a pretexto de um juzo de convenincia e oportunidade, o Poder Pblico acaba indo de encontro legalidade. 8. Recurso especial no-provido. (REsp 778.648/ PE, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/11/2008, DJe 01/12/2008)

A propsito, e mais recentemente, tem decidido igualmente o STJ que:


PREVIDENCIRIO. BENEFCIO IRREGULARMENTE CONCEDIDO. RESTITUIO. ART. 115 DA LEI N 8.213/91 E DECRETO N 611/92. PARCELAMENTO. ATO ADMINISTRATIVO QUE FIXA PERCENTUAL NO PATAMAR MXIMO DO PERMITIDO EM LEI. AUSNCIA DE MOTIVAO. IMPOSSIBILIDADE. OFENSA AOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. 1- De acordo com o art. 115 da Lei n 8.213/91, havendo pagamento alm do devido, o ressarcimento ser efetuado por meio de parcelas, nos termos determinados em regulamento, ressalvada a ocorrncia de m-f. Assim, como o desconto ser efetivado da seara administrativa, por bvio, o percentual a ser adotado ficar a cargo do INSS, desde que limitado a 30 % (trinta por cento) da renda mensal do benefcio do segurado. 2- Sendo o desconto sub examine um ato administrativo, o percentual em tela, nada mais do que o mrito desse prprio ato. Nesse mister, imperando o poder discricionrio da autoridade administrativa, a rigor, defeso ao Poder Judicirio examin-lo sob os aspectos da convenincia e oportunidade. 3- De outro turno, quanto aos aspectos atinentes aos motivos e a finalidade desse ato, quando no atendidos, podero ser analisados pelo Judicirio, pois, restando ausentes ou mal demonstrados, ofendidos estaro os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, justificando, em consequncia, a sua reviso por este poder. 4- No caso sub examine, o percentual do desconto, a ttulo de reembolso, levado a cabo pela autoridade impetrada, alm de no ter sido motivado, terminou por implicar em imediata e comprometedora prestao

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de alimentos aos segurados. Sendo essa a finalidade maior da prestao previdenciria em tela, o ato administrativo em anlise pode ser reformado pelo Judicirio, pois, alm de afrontar o princpio da razoabilidade e o da dignidade da pessoa humana, desconsiderou o carter social das normas previdencirias. Mantidas, pois, as razes de decidir do acrdo recorrido. 5- Recurso Especial improvido. (Superior Tribunal de Justia STJ; REsp 801.177; Proc. 2005/0197681-2; MG; Sexta Turma; Rel Min Maria Thereza de Assis Moura; Julg. 03/11/2009; DJE 07/12/2009)

Adiciono que este pensamento de vanguarda encontra ampla reproduo nas demais Cortes de Justia do Pas, merecendo destaque, por sua reconhecida densidade, o seguinte aresto produzido na ambincia do Tribunal de Justia do Esprito Santo:
APELAO CVEL. AO ORDINRIA. EXONERAO DE SERVIDOR PBLICO EM ESTGIO PROBATRIO. EXIGNCIA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO PARA AVALIAO DA APTIDO AO EXERCCIO DA FUNO PBLICA. GARANTIAS DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. LIMITES DE CONTROLE JUDICIAL DO ATO ADMINISTRATIVO. DISCRICIONARIEDADE. ILEGALIDADE. NULIDADE DO ATO EXONERATRIO. REINTEGRAO AO SERVIO PBLICO. RECURSO PROVIDO. (...) 4. A tendncia da doutrina moderna, com reflexos claros na jurisprudncia ptria, no sentido de reduzir ao mximo a esfera de insindicabilidade do ato administrativo ao controle jurisdicional, a fim de conter a ao arbitrria do Poder Pblico. Deveras, no Estado Democrtico de Direito, no se pode mais admitir que, por detrs de um ato rotulado de discricionrio, esconda-se eventual ilegalidade ou abuso de poder. O controle exercido pelo Judicirio pode incidir sobre todos os elementos essenciais do ato administrativo (competncia, forma, objeto, motivo e finalidade), luz dos princpios que informam a atuao da Administrao Pblica, notadamente os previstos no artigo 37 da Constituio da Repblica (legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia), contanto que no haja indevida incurso no mrito administrativo, a fim de examinar a estrita convenincia e oportunidade da conduta administrativa. 5. Sob esse enfoque, admite-se o controle judicial de legalidade do ato administrativo discricionrio nos seus aspectos formais e materiais, no se restringindo a simples verificao da regularidade do procedimento administrativo, com a observncia das garantias do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Portanto, dado ao Poder Judicirio, quando provocado pelo interessado, apreciar a realidade (existncia e suficincia) e razoabilidade (adequao, compatibilidade e proporcionalidade) dos motivos do ato administrativo, ou seja, dos seus pressupostos de fato e de direito. (...) A motivao escorada em fatos genricos e imprecisos conduz a um subjetivismo capaz de vulnerar o princpio da impessoalidade, afastando a presuno relativa de veracidade do ato administrativo.

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(...) 7. O procedimento administrativo no pode ser uma simples pea decorativa, devendo servir sua finalidade pblica, na espcie, a real avaliao do desempenho do servidor pblico para efeito de aquisio de estabilidade. Ao servidor avaliado deve ser oferecida a oportunidade de apresentar sua defesa e as provas pertinentes, contrapondo-se aos argumentos que lhe so desfavorveis, possibilitando-se influir efetivamente na deciso administrativa. Se os seus argumentos, embora relevantes, so completamente ignorados, em verdade, no houve o exerccio da ampla defesa, seno a observncia de mera formalidade processual desviada do seu propsito legal. 8. Hiptese em que a motivao das exoneraes afigurou-se genrica e inexata, no contendo a descrio com preciso de fatos concretos e determinados suficientes configurao da inaptido das servidoras apelantes para o exerccio da funo pblica. Ademais, a prova oral colhida em juzo, sob o crivo do efetivo contraditrio, demonstrou a capacidade e idoneidade das mesmas para o desempenho das funes de monitoras escolares. E mais, a prpria chefe imediata, a quem competia legalmente proceder s avaliaes das servidoras em estgio probatrio, no ratificou em juzo os atos cujas autorias lhe foram atribudas, restando eivadas de nulidade as exoneraes com base neles praticadas. 9. Recurso provido, para declarar a nulidade das exoneraes e determinar a reintegrao das servidoras apelantes aos seus cargos pblicos anteriores, em sede de antecipao de tutela (arts. 461, 3, e 273 do CPC), com o pagamento dos vencimentos e vantagens devidos durante todo o perodo de afastamento, atualizados monetariamente e acrescidos de juros moratrios. (TJ-ES; AC 6050044921; Quarta Cmara Cvel; Rel Des Catharina Maria Novaes Barcellos; Julg. 28/10/2008; DJES 01/12/2008; Pg. 32

Este Tribunal de Justia do Estado do Cear, inclusive ao apreciar espcie smile a dos autos, igualmente reconheceu a possibilidade de controle da legalidade do ato administrativo discricionrio, o que fez ao assim decidir:
APELAO CVEL. DIREITO ADMINISTRATIVO. DIREITO CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE PRESTAO DE CONTAS. MUNICPIO. EX-PREFEITO. ILEGITIMIDADE. EXTINO DO FEITO SEM RESOLUO DO MRITO. 1. A competncia para julgar as contas pblicas da Cmara Municipal, cujo controle externo ser exercido com o auxlio dos tribunais de contas do municpio, mediante parecer prvio das cortes de contas, sendo o judicirio competente para apreciar a legalidade ou no do ato do administrador pblico. , portanto, o municpio parte ilegtima para exigir da ex-gestora que lhe preste contas de recursos pblicos. 2. A prestao de contas de ex-prefeito no pode ser exigida nos termos da ao prevista nos artigos 914 e seguintes do cdigo de processo civil. Recurso Especial no conhecido. (STJ - RESP 101530/PR). 3. A regra do art. 20, 4, do CPC, no significa, exclusivamente, que a verba honorria deva ser fixada em percentual inferior a 10% (dez por cento), mas definido de acordo com o grau de zelo do profissional, o lugar de prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo

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advogado e o tempo exigido para o seu servio. Assim, em consonncia com os critrios legais, fixo a condenao dos honorrios advocatcios em R$ 500,00 (quinhentos reais). 4. Apelao conhecida e parcialmente provida. (TJ-CE; APL 44794-65.2003.8.06.0000/0; Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Carlos Alberto Mendes Forte; DJCE 18/08/2011; Pg. 57)

Pois bem, suficientemente demonstrado que cabe a este Poder Judicirio exercer o controle de legalidade lato sensu do mrito do ato administrativo discricionrio, e, agora, avanando rumo ao caso concreto, entrevejo que a Cmara Municipal de Aquiraz, ao desconsiderar o Parecer Prvio editado pelo Tribunal de Contas dos Municpios do Cear (TCM/CE), que se manifestou-se pela aprovao das contas de governo da Prefeitura do Municpio de Aquiraz, relativas ao exerccio de 2006, de responsabilidade da Agravante, agiu em desconformidade com os valores e princpios constitucionais que regem e orientam a atuao administrativa, sobretudo com os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade e da motivao. Compulsando o mencionado Parecer, vejo que o mesmo foi lanado mediante promoo dos princpios constitucionais da razoabilidade e da proporcionalidade, uma vez que, aps pormenorizada anlise tcnica das contas referidas, concluiu que:
Considerando que dos itens e subitens abordados, foram considerados positivos os seguintes itens: 1.1, 2.1, 2.2, 2.3, 2.4, 3.2, 3.3, 4.1, 4.3, 4.5, 5.2, 5.3, 5.4, 5.5, 5.6.1, 5.7, 6.1.1, 6.1.2, 6.1.3, 6.1.4, 6.2.1, 6.2.2, 6.3, 7.2, 7.3 e 7.6, das razes de voto, demonstrando um aspecto favorvel das contas; Considerando a excepcionalidade contida nos subitens 3.1 e 5.6.2, em relao s quais se faz ressalva no sentido de otimizar os mecanismos de controle interno para evitar tais ocorrncias; Considerando a notcia nos autos de que a Administrao Municipal providenciou auditoria interna para correo destas ocorrncias; Considerando que os pontos negativos apontados nos itens e subitens 3.4, 4.4, 6.1.5, 6.2.3, 7.1, 7.4, 7.6 e 7.7, das razes de voto, no contexto apresentado, no maculam as contas em seu universo; (...) VOTO (...) pela emisso de Parecer Prvio favorvel aprovao das contas de Governo do Municpio de Aquiraz, exerccio financeiro de 2006, de responsabilidade da Senhora R. C. D..

O princpio da razoabilidade que, segundo Robert Alexy, constitui mxima filosfica que informa a aplicao de todos os demais princpios constitucionais, extrado da feio substantiva da clusula do devido processo legal, entendido como a razoabilidade do contedo do ato de poder, resultante do devido processo legal, sendo, acima de tudo, um instrumento voltado a controlar abusos de poder. Segundo colho da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF):

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VEDAO DE COLIGAES PARTIDRIAS APENAS NAS ELEIES PROPORCIONAIS - PROIBIO LEGAL QUE NO SE REVELA ARBITRRIA OU IRRAZOVEL - RESPEITO CLUSULA DO SUBSTANTIVE DUE PROCESS OF LAW. - O Estado no pode legislar abusivamente. A atividade legislativa est necessariamente sujeita rgida observncia de diretriz fundamental, que, encontrando suporte terico no princpio da proporcionalidade, veda os excessos normativos e as prescries irrazoveis do Poder Pblico. O princpio da proporcionalidade - que extrai a sua justificao dogmtica de diversas clusulas constitucionais, notadamente daquela que veicula a garantia do substantive due process of law - acha-se vocacionado a inibir e a neutralizar os abusos do Poder Pblico no exerccio de suas funes, qualificando-se como parmetro de aferio da prpria constitucionalidade material dos atos estatais. A norma estatal, que no veicula qualquer contedo de irrazoabilidade, presta obsquio ao postulado da proporcionalidade, ajustando-se clusula que consagra, em sua dimenso material, o princpio do substantive due process of law (CF, art. 5, LIV). Essa clusula tutelar, ao inibir os efeitos prejudiciais decorrentes do abuso de poder legislativo, enfatiza a noo de que a prerrogativa de legislar outorgada ao Estado constitui atribuio jurdica essencialmente limitada, ainda que o momento de abstrata instaurao normativa possa repousar em juzo meramente poltico ou discricionrio do legislador. (ADI-MC 1407 / DF)

Incluo que um ato de poder, para ser devido, no basta que preencha as exigncias formais, mas preciso que seja, em si mesmo, devido. Para tanto, deve ser razovel, equilibrado. No somente a observncia do devido processo legal, em sua dimenso formal ou processual, torna o ato devido, mas tambm a observncia dimenso material ou substantiva do devido processo legal. De volta ao caso dos autos, vejo que a razoabilidade que marcou a expedio do Parecer Prvio pelo TCM/CE infelizmente no encontrou lugar quando da edio, pela Cmara Municipal de Aquiraz, do Decreto Legislativo n. 1/2010, pelo qual, mediante inobservncia dos contedos formal e material da clusula do devido processo legal, restaram desaprovadas as contas de governo de responsabilidade da Agravante, exerccio 2006. De um lado porque, desconsideradas integralmente as concluses do mencionado Parecer Prvio, foi igualmente desconsiderado o juzo de razoabilidade que conduz e determina a aprovao das contas, mxime quando o rgo tcnico responsvel pela anlise das mesmas concluiu que os pontos negativos (...) no maculam as contas em seu universo. De outro lado, embora a Cmara Municipal de Aquiraz no se veja vinculada s concluses razoavelmente tomadas pelo TCM/CE, o certo que sua discordncia h de ser necessariamente motivada, inclusive mediante a exposio de motivos concretos e

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precisos, no se prestando, para fins de observncia do devido processo leal, a motivao escorada em fatos genricos e imprecisos, capazes de conduzir a um subjetivismo que vulnera o princpio da impessoalidade. Por oportuno, adiciono que, ao deparar-se com espcies anlogas dos autos, assim tem decidido este egrgio Tribunal de Justia:
DIREITO ADMINISTRATIVO. REEXAME NECESSRIO EM AO ORDINRIA ANULATRIA. JULGAMENTO DAS CONTAS DO EXERCCIO FINANCEIRO DE 1999 DA PREFEITURA DE MERUOCA. AUSNCIA DE OFENSA AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA. DECISO DA CMARA MUNICIPAL NO MOTIVADA. SENTENA MANTIDA. 1. No merecem amparo as alegaes do promovente no sentido de que no fora devidamente cientificado da ocorrncia da sesso extraordinria da Cmara Municipal, a ser realizada em 08 de maio de 2002, para a apreciao das contas da administrao do municpio de Meruoca, uma vez que as provas colacionadas demonstram o contrrio. 2. A ata da sesso extraordinria, constante s fls. 19/20 dos autos, informa que foi dada cincia ao ex-prefeito da realizao, naquele dia, do supramencionado exame referente ao ano de 1999. 3. A verificao e desaprovao das contas deve ser motivada e fundamentada, uma vez que imputa acusao gravssima ao chefe do executivo. 4. Uma mera votao, sem que nenhuma justificativa fosse apontada, resultou na desaprovao das contas do ex-gestor municipal, o que implica na ausncia de motivao e malferimento do artigo 93, IX e X da Constituio Federal, aplicado ao caso simetricamente. 5. Reexame necessrio conhecido para, reexaminando-o, manter a sentena submetida ao duplo grau de jurisdio. (TJ-CE; APL 108-70.2004.8.06.0123/1; Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Francisco Barbosa Filho; DJCE 30/09/2011; Pg. 45) CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. DENEGAO DE ANTECIPAO DE TUTELA EM AO ANULATRIA. RECURSO CONHECIDO NOS LIMITES DO QUE FORA DECIDIDO PELO JUZO A QUO. VIOLAO AOS PRINCPIOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL, DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA EM SEDE DE PROCEDIMENTO DE CARTER POLTICO-ADMINISTRATIVO DE JULGAMENTO DE PRESTAO DE CONTAS DE PREFEITO MUNICIPAL. MALFERIMENTO NO VERIFICADO. PRESUNO DE VERACIDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS E INVERSO DO NUS DA PROVA. NULIDADE DA DELIBERAO DA CMARA MUNICIPAL EM FACE DA AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. INOCORRNCIA. FALTA DE MOTIVAO DO ATO JUDICIAL RECORRIDO. IMPROCEDNCIA. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (...) 4. O julgamento das contas de prefeito municipal perante a Cmara de Vereadores ato poltico, antecedido de parecer prvio da corte de contas, o qual somente poder deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros

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do legislativo municipal (art. 31, 2, da Constituio da Repblica). Assim, a motivao seria exigvel na hiptese de no acolhimento do pronunciamento tcnico do tribunal de contas. Na espcie, o parecer prvio foi pela rejeio da prestao de contas do ex- gestor municipal, o qual foi referendado pela Cmara de Vereadores. 5. O recorrente alega que o magistrado de piso no fundamentou seu decisrio. Contudo tal alegao no prospera, pois embora sucinta, a motivao exarada no provimento jurisdicional combatido revelou os fundamentos adotados pelo juzo a quo para o deslinde da questo posta sob sua anlise. Dessarte, no h que se confundir fundamentao sucinta com ausncia de fundamentao (STJ, RESP 763.983/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Rurma, DJ 28/06/05). (TJ-CE; AI-PedEfSusp 17680-78.2008.8.06.0000/0; Primeira Cmara Cvel; Rel. Des. Fernando Luiz Ximenes Rocha; DJCE 05/08/2011; Pg. 11)

No caso dos autos, vejo que a desaprovao das contas da Agravante foi assim motivada:
Considerando que foram encontradas irregularidades que justificam a desaprovao na gesto de recursos pblicos; Considerando que a Comisso de Finanas e Oramento em profcua anlise dos autos e por considerar que a pea jurdica formulada pela douta Procuradoria de Contas do TCM um ato de lucidez no processo de julgamento, mesmo sendo o julgamento desta Casa, o de natureza poltica e no tcnica, somos pela rejeio do Parecer Prvio n. 154/2009, optando por receber os termos do Parecer n. 8.508/2008, da Procuradoria de Contas daquele Tribunal, julgando desaprovadas as Contas de Governo do Municpio de Aquiraz, exerccio financeiro de 2006, de responsabilidade da Ex-Prefeita R. C. D.;

Como vejo, no poderia ter sido mais genrica a motivao levada a efeito pela Cmara Municipal de Aquiraz, que, por exemplo, absteve-se de elencar quais irregularidades foram encontradas nas contas, e bem assim porque tais irregularidades justificariam a desaprovao das mesmas quedando igualmente inerte quando deixou de expor as razes pelas quais rejeitou o Parecer Prvio editado pelo TCM/CE e, de outro lado, aprovou o Parecer da Procuradoria de Contas daquela Corte, abstendo-se, em ultima anlise, de evidenciar os fundamentos pelos quais julgou desaprovadas as contas em comento. Em casos que tais, assim tem decidido o STJ:
ADMINISTRATIVO. MILITARES TEMPORRIOS LICENCIADOS UM DIA ANTES DE ADQUIRIREM A ESTABILIDADE. DISPENSA ANTES DO TRMINO DO REENGAJAMENTO. AUSNCIA DE MOTIVAO NO CASO CONCRETO. NULIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO DE DESLIGAMENTO. 1. O entendimento desta Corte Superior no sentido de que, se a dispensa

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ocorrer antes do fim do prazo determinado de (re)engajamento h a necessidade de motivao. Precedentes: (AgRg no REsp 675.544/SC, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 28.02.2008, DJ 07.04.2008), (REsp 426610/RS, Rel. Min. Paulo Gallotti, Sexta Turma, julgado em 31/08/2005, DJ 03/10/2005, p. 344). 2. No caso concreto, a mera meno inconvenincia do servio pblico no atendeu ao requisito da motivao. Em nenhum momento foram expostos, por exemplo, quais os fatos que levaram a Administrao Pblica a concluir no sentido de que o desligamento dos recorridos, antes do trmino do prazo do reengajamento, era inconveniente ao servio pblico. 3. Em um ato administrativo discricionrio, a Administrao Pblica possui uma certa margem de liberdade para escolher os motivos ou a postura a ser adotada. Todavia, onde houver a necessidade de motivao, no poder a administrao deixar de explicitar quais foram as razes que lhe conduziram a praticar o ato. 4. A necessidade de motivao ocorre em benefcio dos destinatrios do ato administrativo, em respeito no apenas ao princpio da publicidade e ao direito informao, mas tambm para possibilitar que os administrados verifiquem se tais motivos realmente existem. No outra a ratio essendi da teoria dos motivos determinantes. 5. A ausncia de motivao, in casu, acarreta a nulidade do ato de licenciamento dos agravados e, por consequncia, implica a obteno do direito estabilidade decenal. Agravo regimental improvido. (AgRg no AREsp 94.480/RR, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 12/04/2012, DJe 19/04/2012) ADMINISTRATIVO. EXONERAO POR PRTICA DE NEPOTISMO. INEXISTNCIA. MOTIVAO. TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES. 1. A Administrao, ao justificar o ato administrativo, fica vinculada s razes ali expostas, para todos os efeitos jurdicos, de acordo com o preceituado na teoria dos motivos determinantes. A motivao que legitima e confere validade ao ato administrativo discricionrio. Enunciadas pelo agente as causas em que se pautou, mesmo que a lei no haja imposto tal dever, o ato s ser legtimo se elas realmente tiverem ocorrido. 2. Constatada a inexistncia da razo ensejadora da demisso do agravado pela Administrao (prtica de nepotismo) e considerando a vinculao aos motivos que determinaram o ato impugnado, este deve ser anulado, com a consequente reintegrao do impetrante. Precedentes do STJ. 3. Agravo Regimental no provido. (AgRg no RMS 32.437/MG, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 22/02/2011, DJe 16/03/2011)

a partir de tais motivos que me conveno da verossimilhana das alegaes lanadas pela Agravante, inclusive pelo que considero, ao menos por hora, suficiente a prova inequvoca que instruiu o recurso, sobretudo o Parecer Prvio editado pelo TCM/ 320

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CE, deixando o exame minucioso dos pontos negativos das contas para o julgamento final deste recurso. Finalmente, no que toca ao perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, este sobressai evidente, uma vez que a desaprovao das contas da Agravante fato determinante de sua inelegibilidade, inclusive para o pleito que se aproxima. como vejo preenchidos, pois, os requisitos do art. 527, III, e 273, I, ambos do CPC. E assim que, com esteio em todos os fundamentos fticos e jurdicos acima tecidos, e seguindo a trilha de todos os precedentes jurisprudenciais transcritos, defiro o pleito de concesso de efeito ativo ao recurso, deferindo, ato contnuo, o pedido de antecipao dos efeitos da tutela ao final pretendida pela Agravante no feito de origem, o que fao para suspender a eficcia do Decreto Legislativo n. 001/2010, de 29 de maro de 2010, editado pela Cmara Municipal de Aquiraz, sobrestando todos os efeitos dele decorrentes, at ulterior deliberao deste Juzo. Notifique-se o douto Juzo a quo, enviando-lhe cpia desta deciso, a fim de que preste informaes no prazo de 10 (dez) dias. Intime-se a parte contrria para, querendo, responder ao recurso, no prazo legal. Expedientes necessrios, todos com a devida urgncia, inclusive mediante intimao via fac-smile e, por analogia, observando-se o disposto no art. 13, pargrafo nico, c/c com o art. 4, ambos da Lei n. 12.016/2009. Publique-se. Fortaleza, 13 de junho de 2012. Emanuel Leite Albuquerque Desembargador Relator

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Lei Maria da Penha - Ocorrncia de Supostas Infraes Penais


Trata-se de Representao apresentada pela Defensoria Pblica local, atravs da qual noticia a este juzo a ocorrncia de supostas e graves infraes criminais praticadas por ......... contra as requerentes ... e ..., companheira e filha do requerido, respectivamente, todos j qualificados na pea inicial, fatos que teriam ocorrido na data de 09.02.2010, neste Municpio e Comarca de Juazeiro do Norte-CE. De acordo com a Sra. Defensora Pblica, o requerido, aproveitando que a filha, menor impbere, estava distrada e lavando a loua da casa, aproximou-se dela e passou a acariciar-lhe os seios, o que levou a adolescente a empreender fuga para a rua, indo ao encontro da genitora, que no momento retornava para casa, tendo o caso sido levado ao conhecimento da autoridade policial para as providncias necessrias. Temerosa da conduta do companheiro, a requerente cuidou de afastar a filha do lar, levando-a para a casa de uma outra filha, mais velha, onde passaram duas semanas, mas deixando o outro filho em casa, na companhia do pai, ora requerido, que se recusa a entreg-lo, retendo-o sob sua guarda, o que vem lhe causando maior preocupao, inclusive pela ocorrncia de outra conduta assemelhada que o requerido teria praticado contra outra filha, de nome .... No bastasse isso, o requerido estaria ameaando a companheira de morte na hiptese de no retornar para o lar ou passar a se relacionar com outro homem. Diante desse quatro, a requerente apresentou pedido de medidas protetivas, bem como a expedio de requisio autoridade policial para a instaurao de inqurito policial para a apurao do crime de que trata o art. 217-A, c/c art. 225, pargrafo nico, todos do CPB. o sucinto Relatrio. Decido. O legislador ordinrio, dando prosseguimento ao processo de modernizao e atualizao do ordenamento processual ptrio, em perfeito alinhamento com o atual estgio em que se encontram as maiores referncias mundiais em legislao processual civil e penal, sempre com intuito de proporcionar ao jurisdicionado no apenas a efetividade do direito postulado, mas dentro da maior brevidade possvel, inovou ao criar, no plano processual civil, o instituto da antecipao da tutela descrito no art. 273 do CPC, inclusive com as providncias previstas no art. 461 do mesmo CPC, atravs do qual viabilizou a antecipao total ou parcial dos efeitos do provimento meritrio final. No plano processual penal, por seu turno, se destaca a concesso de algumas medidas cautelares de urgncia, como o caso de busca e apreenso de pessoas e bens,

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assim como um extenso rol de medidas protetivas s mulheres vtimas de violncia domstica e familiar, nos termos previstos na Lei n 11.340/2006, denominada Lei Maria da Penha. Como se sabe, tais provimentos cautelares cveis e penais de urgncia, de evidente natureza mandamental, destinam-se no apenas a acautelar a eficcia de provimento meritrio vindouro em determinado processo, mas igualmente para assegurar a viabilidade do direito afirmado pelo jurisdicionado, concedendo, para tanto, total ou parcialmente, e de forma antecipada, os efeitos potencialmente alcanveis em sentena meritria, inclusive com disponibilidade de valer-se o magistrado de instrumentos coativos hbeis para assegurar essa eficcia. No caso de processos sob a gide da Lei Maria da Penha, tais provimentos antecipatrios de urgncia podem at ter carter satisfativo, se prestando quase sempre para acautelar a incolumidade fsica, psicolgica, patrimonial ou sexual da mulher sob ambincia familiar ou domstica. Tais decises antecipatrias e acautelatrias, cuja concesso deve ser dada com uma adequada parcimnia, podem e devem ser admitidas at mesmo aps uma cognio sumria, inaudita altera parte, e at mesmo antes da instaurao de inqurito policial, desde que observadas determinadas condicionantes, luz do disposto na legislao penal e processual penal, e que consistem, basicamente: a plausibilidade do direito vindicado, e o perigo decorrente da demora do aguardo do provimento final. No sem razo, pois, doutrina e jurisprudncia, ao tratarem do tema, serem unnimes em admitir e recomendar a utilizao das medidas cautelares como as ora requeridas, por reputarem-nas imprescindveis para se evitar, em determinadas ocasies, a permanncia de uma ambincia de potencialidade lesiva para a mulher e filhos vtimas de violncia domstica e familiar, ou mesmo o comprometimento quanto preservao das provas dos ilcitos cveis e criminais, o que tornaria a persecuo estatal incua ou de difcil resultado positivo. Do advento da novel e festejada Lei Maria da Penha, tem-se a lamentar to somente o atraso com que foi editada no Brasil, o que se deu certamente pela necessidade de cumprimento de compromissos internacionais assumidos, alm da precariedade da estrutura estatal posta disposio da Polcia Judiciria, do Ministrio Pblico e do Poder Judicirio para o trato da questo. Essa demora facilmente justificada por uma odiosa cultura patriarcal e machista presente em nossa sociedade, e demonstrada a partir da constatao de que a prpria Constituio Federal, que j completou seu vigsimo primeiro aniversrio, imps ao legislador ordinrio a edio de leis destinadas proteo da famlia por meio da preveno e represso violncia domstica e familiar, nos termos do art. 226, 8, CF/88, imperativo do qual se originaram o Estatuto da Criana e do Adolescente e o Estatuto do Idoso.

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No obstante isso, a importncia dessa grave mazela social para o mundo moderno j vinha retratada em vrios tratados e convenes internacionais dos quais o Brasil subscritor. Em 1975, a I Conferncia Mundial sobre a Mulher, que resultou na edio da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres, com vigncia a partir de 1981, e que foi subscrita pelo Brasil somente em 1.02.1984, antes mesmo, portanto, do advento da nova ordem constitucional, mas com ratificao plena entre ns apenas a partir de 1994. A Organizao das Naes Unidas, por seu turno, j no ano de 1993, definia formalmente a violncia contra a mulher como afronta aos direitos humanos. Como referncia mais recente e mais significativa no plano do direito internacional, temos a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Domstica conhecida como Conveno de Belm do Par que foi acolhida pela ONU no ano de 1994 e ratificada pelo Brasil em 27.11.1995, com aprovao pelo Congresso Nacional por meio do Decreto Legislativo 107/1995, e promulgada pelo Presidente da Repblica atravs do Decreto n 1.971/1996. Veja-se, por relevante, o teor do art. 1 do referido diploma, que conceitua a violncia contra a mulher como sendo:
Qualquer ao ou conduta baseada no gnero, que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto no mbito pblico como no privado.

6, impe:

Seguindo o mesmo alinhamento, a Lei Maria da Penha, em seus arts. 5 e

Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual. Art. 6o A violncia domstica e familiar contra a mulher constitui uma das formas de violao dos direitos humanos.

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So esses os paradigmas doutrinrios e normativos que devem nortear os operadores do direito no trato dos feitos pertinentes violncia domstica e familiar contra a mulher. Entretanto, em razo dos intransponveis postulados constitucionais pertinentes aos direitos e garantias fundamentais do cidado, em destaque as regras contidas no art. 5, XI, da vigente Constituio da Repblica, exige-se, quando da anlise da concesso de medidas protetivas s vtimas pelo magistrado, nos feitos sob gide da Lei Maria da Penha, mormente quando deferidas inaudita altera parte, maior zelo quanto imprescindvel e convincente motivao, luz do que reza o art. 93, IX, da vigente Constituio da Repblica. Neste sentido, vale trazer colao, por pertinentes e relevantes, os ensinamentos de Maria Berenice Dias, para quem:
Deter o agressor e garantir a segurana pessoal e patrimonial da vtima e sua prole est a cargo tanto da polcia como do juiz e do prprio Ministrio Pblico. Todos precisam agir de modo imediato e eficiente. A Lei traz providncias que no se limitam s medidas protetivas de urgncia previstas nos artigos 22 a 24. Encontram-se espraiadas em toda a Lei diversas medidas tambm voltadas proteo da vtima que cabem se chamadas de protetivas. A autoridade policial deve tomar as providncias legais cabveis (art. 10) no momento em tiver conhecimento de episdio que configura violncia domstica. Igual compromisso tem o Ministrio Publico de requerer a aplicao de medidas protetivas ou a reviso das que j foram concedidas, para assegurar proteo vtima (art. 18, III, art. 18, e 3). Para agir o juiz necessita ser provocado. A adoo de providncia de natureza cautelar est condicionada vontade da vtima. Ainda que a mulher proceda ao registro da ocorrncia, dela a iniciativa de pedir proteo em sede de tutela antecipada. S assim ser formado expediente para deflagrar a concesso de medida protetiva de urgncia. Exclusivamente na hiptese de a vtima requerer providncias que cabe ao juiz agir de ofcio, adotando, contudo, medidas outras que entender necessrias, para tornar efetiva a proteo que a Lei promete mulher. No apenas no expediente recebido da autoridade policial com o pedido de medidas protetivas que cabe tutela de urgncia. Novas medidas podem ser concedidas, quando do recebimento do inqurito policial ou durante a tramitao da ao penal. Tambm nas demandas cveis intentadas pela vtima ou pelo Ministrio Pblico, que se originam de situao de violncia domstica, o magistrado pode determinar a adoo das providncias necessrias proteo da vtima e dos integrantes da unidade familiar, principalmente quando existem filhos menores. Para garantir a efetividade s medidas deferidas, a qualquer momento cabe substitu-las ou at conceder medidas outras. Tambm tem o magistrado a faculdade de requisitar o auxlio de fora policial (art. 22M 3) ou decretar a priso preventiva do

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agressor (art. 20)1.

Ainda sobre as medidas protetivas previstas na Lei Maria da Penha, de se ressaltar tratar-se de rol exemplificativo e no taxativo. Alm dos requisitos acima dispostos, ordinariamente descritos como nicas condicionantes para justificar todo e qualquer provimento liminar, a melhor doutrina cuida de avaliar um outro, igualmente relevante, que o exame da proporcionalidade entre o dano que se pretende evitar e aquele decorrente da concesso da medida, no prevista em nosso ordenamento de forma expressa, a exemplo do cdigo portugus, e que recomenda ao magistrado a acolh-lo, salvo se o prejuzo resultante da providncia exceder o dano que com ela se quer evitar. A respeito do tema, Athos Gusmo Carneiro preleciona:
Em suma, por vezes a concesso da liminar poder ser mais gravosa ao ru, do que a no concesso ao autor. Portanto, tudo aconselha o magistrado perquirir sobre o fumus boni iuris, sobre o periculum in mora e tambm sobre a proporcionalidade entre o dano invocado pelo impetrante e o dano que poder sofrer o impetrado (ou, de modo geral, o ru em aes cautelares).2

Tal avaliao aplica-se igualmente ao caso em estudo, em que se tem um potencial de dano para o requerido inegavelmente inferior aos transtornos que a requerente e filhos, ao que tudo indica, vm amargando. Ademais, a negativa experincia vivenciada pela sociedade, com os noticirios policiais divulgando, diariamente, a prtica de graves crimes contra as mulheres em ambincia domstica e familiar, mais reafirma a incidncia desse princpio da proporcionalidade. E assim que os tribunais ptrios tm tratado essa relevante questo, como demonstra o aresto seguinte, e. Tribunal de Justia do RS:
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. VIOLNCIA FAMILIAR. LEI MARIA DA PENHA. PRELIMINAR DE OFENSA AMPLA DEFESA E AO CONTRADITRIO. INOCORRNCIA. Em se tratando de situao de violncia domstica e familiar, pode e deve ser acolhido o pedido da vtima de afastamento do agressor, caso constatada a verossimilhana dos fatos alegados, em sede liminar, evitando a ocorrncia de novas situaes de risco. Tal procedimento, visa resguardar a integridade fsica das vtimas, no 1 Autora citada, in A Lei Maria da Penha na justia: a efetividade da Lei 11.340/2006 de combate violncia domstica e familiar contra a mulher So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 78/79. 2 Athos Gusmo Carneiro, Liminares na Segurana Individual e Coletiva, Revista da Associao dos Juzes Federais, mar./jun. de 1992.

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ofendendo o princpio da ampla defesa e de contraditrio...DEFERIMENTO LIMINAR DAS MEDIDAS PROTETIVAS REQUERIDAS PELA VTIMA. MANUTENO. Havendo forte indcio de que os nimos entre as partes se encontram bastante alterados, comprometendo a segurana das partes envolvidas, em especial, da Agravada e da filha do casal, de ser deferida a medida protetiva requerida. PRELIMINAR REJEITADA, RECURSO DESPROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70022046429, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, Julgado em 13/12/2007).

Assim, no que tange s medidas protetivas requeridas pela requerente em benefcio prprio e dos filhos, reputo-as absolutamente cabveis, recomendveis, e de j as acolho, diante da demonstrao, pelo relato inicial, da existncia de uma ambincia familiar por demais negativa, especialmente pela possvel ocorrncia de grave crime sexual praticado pelo demandado contra a prpria filha, bem como das pretensas ameaas de morte contra a ex-companheira. Alis, essas prticas delitivas tm merecido especial ateno deste juzo, notadamente pela lamentvel recorrncia, em que se tem como autores no apenas padrastos, como igualmente parentes prximos das vtimas, a exemplo de pais, avs e at bisavs. Este magistrado, em verdade, ao longo de quase quatorze anos de expedincia na rea criminal, jamais esteve frente de processos to chocantes como nos ltimos quatro anos e alguns meses que est frente deste JVDFM de Juazeiro do NorteCE. Ver crianas em tenra idade estupradas pelo prprio pai biolgico, inclusive com conjunes carnais, por uma disfuno fisiolgica que o impede de conter sua libido; mes tolerantes prtica de abusos sexuais pelos companheiros contra as prprias filhas por temer perd-los, em razo da mais absoluta alienao econmico-financeira, alm de causar perplexidade, tem nos levado a constantes reflexes. Como explicar que a humanidade esteja presenciando essa terrvel chaga numa quadra em que a liberdade sexual atingiu nveis inimaginveis h algumas dcadas atrs, em que o encontro de parceiros sexuais informais, descompromissados e at gratuitos, est ao alcance de qualquer pessoa, independentemente da classe social em que esteja inserida? E no um desprestgio apenas do Brasil, mas em todo o mundo, inclusive nas sociedades tidas por mais desenvolvidas, a exemplo dos Estados Unidos, que ostenta significativo ndice de violncia sexual em ambincia domstica e familiar. Alis, temos presenciado at mesmo Sua Santidade o Papa pedir perdo ao mundo pelos incontveis casos de pedofilia por parte de membros da Igreja Catlica Apostlica Romana. Essa constatao nos tem conduzido a acreditar no ser um problema social a ser resolvido unicamente por juristas, na medida em que a prpria medicina

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vacilante quanto ao entendimento do problema e s solues cientficas possveis. Em verdade so muitos os estudiosos, dos mais variados ramos do conhecimento cientfico, a exemplo da psiquiatria, sociologia ou antropologia, que tem se debruado sobre esse grave desvio de comportamento. E o prprio ordenamento penal, que no conheceu essa terrvel realidade quando de sua elaborao, pelo menos na dimenso em que se encontra, e que aflorou sobremaneira, reconhea-se, aps o advento da Lei Maria da Penha, acaba por impossibilitar a adoo de medidas aptas a evitar que o reeducando, em retornando ao convvio social to logo superada a fase de priso em regime fechado, volte a delinquir, na medida em que o Estado-juiz nada fez para cur-lo dessa grave anomalia comportamental. que, sendo tecnicamente imputvel, a condenao no contemplar tratamento impositivo hospitalar ou ambulatorial, como ocorre em relao aos inimputveis, talvez o nico meio vivel a propiciar o controle da concupiscncia desmedida e criminosa. Exemplo recente a justificar esse temor foi o caso ocorrido em Goinia-GO, quando um apenado, manaco sexual, posto em liberdade por progresso de regime, praticou cinco novos homicdios aps estuprar as vtimas. momento, pois, dos estudiosos do Direito, Medicina Psiquitrica e demais cincias afins desenvolverem pesquisas no sentido de oferecer ao Estado o conhecimento necessrio ao desenvolvimento de polticas estatais adequadas, com a edio de normas pertinentes, em especial pela grande expectativa da acuada e estarrecida sociedade. Falase at mesmo, e no sem razo, em estudos tendentes a viabilizar a conteno da libido humana por meio de substncias qumicas. Diante do exposto e do previsto nos arts. 13 e seguintes da Lei n 11.340, de 7 de agosto de 20061 Lei Maria da Penha, defiro, liminarmente, as medidas de proteo requeridas, inaudita altera parte, tal qual formulado no Ofcio aludido, para determinar que: 1 o requerido seja afastado do lar em que vive a requerente e filhos menores; 2 fica suspenso o Poder Familiar do pai em relao aos filhos menores, at deciso ulterior deste juzo, aps a realizao de Estudo Social a ser realizado pela Equipe Multidisciplinar deste Juzo, de j determinado; 3 - o requerido se abstenha de aproximar-se da requerente, filhos, demais familiares e testemunhas que sero ouvidas pela autoridade policial, ficando de j estabelecida uma distncia mnima de cem metros; 4 o requerido se abstenha de manter contato com a requerente, filhos, demais familiares e testemunhas que sero ouvidas pela autoridade policial, por qualquer meio de comunicao;

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5 seja expedido mandado de busca e apreenso da noticiada arma de fogo em posse do requerido; 6 o requerido pagar requerente e filhos menores, a ttulo de alimentos provisrios, o valor equivalente a 30% (trinta por cento) de seus rendimentos lquidos, com desconto em folha de pagamento e depsito em conta corrente a ser aberta em nome da promovente junto ao Banco do Brasil S/A, em uma das agncias locais, devendo a Secretaria expedir, para tanto, a devida requisio; 7 seja requisitada autoridade policial judiciria a instaurao de inqurito policial. Faa-se constar do mandado de intimao respectivo expressa advertncia ao pretenso agressor que eventual desobedincia a qualquer das medidas protetivas antes descritas poder ensejar, dentre outras consequncias, a decretao de sua priso preventiva, em conformidade com o que reza o art. 20, pargrafo nico, da Lei Maria da Penha, c/c art. 313, inciso IV, do CPP. Fica a requerente ciente de que as medidas de natureza cvel, enquanto assessrias, permanecero em vigor at que este juzo as revogue; ou que sobrevenha deciso meritria em juzo de famlia. Proceda o(a) Sr(a). Oficial(a) de Justia Avaliador(a), quando do cumprimento desta deciso, com toda cautela e urbanidade possveis, estando de j autorizado(a), porm, a faz-lo durante final de semana ou feriado, podendo, ainda, em entendendo necessrio, requisitar acompanhamento policial. Cite-se e intime-se o demandado. Cumpram-se os demais expedientes necessrios, com a urgncia que o caso requer, expedindo os mandados inclusive por ordem, se necessrio, observando, ainda, a regra do art. 21 da Lei Maria da Penha. Cincia representao ministerial. Juazeiro do Norte-CE, 11 de maro de 2010. Jos Mauro Lima Feitosa Juiz de Direito

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Licitao - Habilitao
DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento interposto por F. E. H. L., contra P. M. D. C., em face de deciso interlocutria, proferida pelo Douto Juzo da Vara nica da Comarca de Capistrano, que negou a concesso de medida liminar nos autos do Mandado de Segurana de n, impetrado pelo agravante, apontando como autoridade coatora o Presidente da Comisso Permanente de Licitao, A. E. A. de S.. Em pea inaugural recursal de fls. 01 20, a recorrente narra que teve pedido de habilitao indeferido em licitao de tomada de preo para fornecimento de material mdico-hospitalar Secretaria de Sade do Municpio de Capistrano, por razo de no juntada de atestado de desempenho tcnico, comprobatrio de que teria realizado fornecimento de material compatvel com a licitao em monta, nos ltimos doze meses. Aduz que apresentou toda a documentao exigida no certame, o que desqualificaria a sua inadmisso, razo pela qual impetrou o patente mandado de segurana, em que requereu a concesso de medida liminar apta a viabilizar a sua insero no processo licitatrio. Em deciso interlocutria cuja cpia reside s fls. 24/25 dos autos digitais, o Douto Magistrado a quo denegou o pleito liminar requestado, sob o argumento de que o combate excluso da empresa impetrante no certame deveria ter sido providenciado antes da abertura dos envelopes, ademais, pondera-se que o resultado da referida abertura fora publicado em jornal, nos ditames da Lei de Licitao, contudo o interessado teria deixado transcorrer o prazo para respectivo recurso. Inconformada com a deciso singular, a impetrante interps o presente Agravo de Instrumento, enfatizando o fato de que o jornal veiculante do resultado da habilitao das empresas concorrentes somente circulou em jornal de pouca visibilidade, prejudicando a cincia da agravante acerca do prazo para interposio de recurso administrativo. Ademais, sustenta a recorrente que o recurso administrativo no seria o nico meio idneo para defender sua pretenso, ao que ressalta a utilidade do mandado de segurana para tanto. Outrossim, ostenta que, mesmo que no tivesse juntado a certido de capacitao tcnica, tal fato no a desabilitaria do certame, pois, nos termos do art. 30, IV, 4 e 5 da Lei n 8.666/93, existe vedao legal exigncia de comprovao de atividade ou aptido com limitao de tempo ou de poca. Mediante pedidos finais, a recorrente requer a concesso de efeito suspensivo deciso agravada, no sentido de ordenar a sua habilitao no certame, ou,

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em caso de j se ter por finalizada a fase de abertura das propostas, ou mesmo celebrado o contrato para fornecimento de materiais, que tais atos sejam anulados e repetida a fase de abertura, com a participao da agravante. o relatrio. Passo a decidir. Preliminarmente, face a um juzo antecedente de admissibilidade, conheo do presente recurso, eis que presentes os chamados requisitos intrnsecos e extrnsecos ao transpasse para o juzo acerca da suspensividade recursal. Mediante um juzo de apreciao inicial da pretenso recursal, insta analisar se esto presentes os requisitos prprios concesso da suspensividade, nos termos do art. 527, III da Lei Adjetiva Civil, para tanto, imprescindvel que se verifique a subsuno do art. 558 do supracitado dispositivo legal, mediante a ponderao acerca da existncia de possibilidade de leso grave e de difcil reparao, bem como da plausibilidade da fundamentao da postulao, observe-se:
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: [...] III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (artigo 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso; [] Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento de deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara.

Primeiramente, h de se destacar que, em honra ao Princpio da Inafastabilidade do Poder Judicirio e do Acesso justia, constitucionalmente positivados como Garantias Fundamentais, na dico do art. 5, XXXV da Carta Magna, deve-se preservar a via jurisdicional para o tratamento dos conflitos, independentemente da instncia administrativa. certo que a via mandamental encontra bice em hipteses em que seja possvel a interposio de recurso administrativo com efeito suspensivo, nos ditames do art. 5, I da lei 12.016/2009, contudo, este no o caso, pois, conforme consta na pea recursal e no teor da deciso recorrida, sequer persiste a possibilidade de manejo de questionamento administrativo, j que esgotado o prazo para tanto, restando, por conseguinte, a invocao do Poder Judicirio para a soluo da querela. Portanto, mediante um juzo de cognio sumria, importa afastar o argumento balizado na deciso interlocutria atacada acerca da impossibilidade de questionamento da legalidade de ato administrativo na via judicial, por esgotamento do prazo na seara administrativa. Em supedneo da compreenso exposta, salutar atentar para o

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entendimento do Superior Tribunal de Justia:


AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE SEGURANA. PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. DESNECESSIDADE. INTERESSE DE AGIR. PRECEDENTES.1. No obrigatrio o prvio requerimento na via administrativa para o ingresso no Poder Judicirio mediante a impetrao de mandado de segurana, ante o princpio constitucional da inafastabilidade da jurisdio. Precedentes.2. Agravo regimental improvido. (772692 RR 2005/01319447, Relator: Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, Data de Julgamento: 19/08/2008, T6 - SEXTA TURMA, Data de Publicao: DJe 08/09/2008) GN.

Superadas as consideraes iniciais e adentrando ao cerne da matria em trato, no se pode olvidar que, segundo a Teoria dos Motivos Determinantes, as justificativas proferidas pela Administrao Pblica devem guardar congruncia interna, atendo-se aos limites lgicos delineados pela sua prpria semntica. Sendo assim, o indeferimento da habilitao da agravante, segundo consta na publicao cuja cpia consta s fls. 119 dos autos, foi anunciado em decorrncia de alegado desrespeito ao item 5.1, III , a do edital, que exige, nos termos do instrumento editalcio acostado s fls. 87, atestado de desempenho anterior fornecido por pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, acompanhada de documentos contratuais e fiscais que comprovem que o licitante esteja prestando ou tenha realizado fornecimento compatvel com o objeto do certame, nos ltimos 12 (doze) meses. Neste azo, importa mencionar a certido anexada s fls. 36, datada em 05 de janeiro de 2012, em que a Secretria Municipal de Sade do Municpio de Caucaia atesta a capacidade tcnica da agravante no fornecimento de materiais mdico-hospitalares, o que denota a verossimilhana do direito alegado pelo recorrente. Ademais, urge salientar a norma concretizada no art. 30, 5 da Lei 8.666/93, cujo enunciado veda a limitao de tempo ao atestado de capacidade tcnica de empresa licitante, o que, mediante um juzo de cognio parcial, confirma a verossimilhana da postulao recursal. Corroborando o entendimento exposto, colaciona-se a seguinte ementa de julgado do Tribunal Regional Federal da 1 Regio:
ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. LICITAO. EDITAL DE CONCORRNCIA N 02/2005. ITEM 4.5.4. EXIGNCIA DE REQUISITO DE HABILITAO (CAPACIDADE TCNICOOPERACIONAL) MANIFESTAMENTE DESARRAZOADO. VIOLAO AOS PRINCPIOS DA COMPETITIVIDADE E DA ISONOMIA. ARTIGO 30, 1, INCISO I e 5 DA LEI 8.666/93. REMESSA OFICIAL DESPROVIDA. Revela-se atentatrio aos postulados

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da razoabilidade, isonomia e competitividade inerentes aos certames licitatrios, a exigncia de habilitao consistente em atestado de capacidade tcnica expedido por pessoas jurdicas de direito pblico ou privado devidamente registrado no CRA/GO-TO, de notrio conceito, para as quais o licitante esteja executando ou tenha executado servios de limpeza e desinfeco hospitalar, em uma rea de 30 mil metros quadrados com o mnimo de 110 (cento e dez) funcionrios efetivos, compatveis em qualidades e prazos com o objeto desta licitao.2. Tal exigncia manifestamente incompatvel com o objeto da licitao - contratao de empresa especializada de prestao de servios de Limpeza, Conservao e Desinfeco Hospitalar nas dependncias internas e externas do prdio do Hospital das Clnicas da Universidade Federal de Gois. Alm do mais, tal exigncia afronta o artigo 30, 1, I da Lei 8.666/93 quando veda as exigncias de quantidades mnimas a ttulo de capacitao tcnicooperacional. sua vez, o 5 do art. 30 da Lei 8.666/93 prescreve que vedada a exigncia de comprovao de atividade ou de aptido com limitaes de tempo ou de poca ou ainda em locais especficos, ou quaisquer outras no previstas nesta Lei, que inibam a participao na licitao. 3. Remessa oficial a que se nega provimento.30 1, I, 8.666. 5, 30, 8.666. (TRF1 - 16343 GO 2005.35.00.016343-3, Relator: JUIZ FEDERAL MRCIO BARBOSA MAIA, Data de Julgamento: 30/08/2011, 4 TURMA SUPLEMENTAR, Data de Publicao: e-DJF1 p.583 de 21/09/2011) GN.

Quanto ao periculum in mora, em conservao do Princpio da Preservao do Interesse Pblico, h de se resguardar a habilitao da agravante no certame, salvaguardando a pluralidade no certame, em prol da seleo da melhor empresa para os fins licitados. Insta asseverar que, neste momento processual, a manuteno da recorrente no certame representa medida de menor potencial lesivo que a sua inabilitao, uma vez que se est a tutelar a efetividade de futura cognio de nvel exauriente, que, em caso de improcedncia, apenas redundar na excluso da agravante da licitao. No entanto, caso no se admita a precria habilitao da concorrente na tomada de preo, na hiptese de futura procedncia do mandamus impetrado, o esforo que ser necessrio para adequar os fatos ao comando jurdico decisrio ser substancialmente majorado, em razo da ausncia da recorrente nas etapas precedentes do certame. Portanto, salienta-se que, a partir do exposto na pea inaugural recursal, possvel extrair os essenciais elementos propulsores da suspensividade recursal, sendo temerria a manuteno dos efeitos da deciso interlocutria recorrida, no presente momento processual. Por todo o exposto, mediante um juzo sumrio da pretenso recursal, impera-se a concesso de efeito suspensivo ao presente Agravo de Instrumento, no sentido ativo de ordenar a habilitao precria da recorrente no processo licitatrio em exame.

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Oficie-se ao Douto Juzo da Vara nica da Comarca de Capistrano, requisitando as informaes pertinentes, nos termos do art. 527, IV do CPC. Intime-se a parte agravada, por seus patronos, para fins do preceituado no art. 527, V da Lei Adjetiva Civil. Logo aps, d-se vistas Procuradoria-Geral de Justia. Intimem-se as partes. Expedientes Necessrios. Fortaleza, 07 de maio de 2012. Clcio Aguiar De Magalhes Desembargador Relator

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Licitao - Prego Eletrnico


Vistos e examinados estes autos. 1. RELATRIO Trata-se de Mandado de Segurana com pedido de liminar, impetrado por S. C. D. M. H. L., debelando ato reputado abusivo e ilegal imputado ao Excelentssimo Senhor PROCURADOR GERAL DO ESTADO DO CEAR e Ilustrssima Senhora Pregoeira Oficial no Prego Eletrnico n., da Companhia de gua e Esgoto do Cear, materializado na deciso que desclassificou a impetrante do certame suso mencionado. Segundo se desprende da exordial de fls. 01/08, a impetrante historia que empresa constituda para o desempenho de produtos de saneamento bsico, participado regularmente dos certames licitatrios que versem sobre tais objetos, inclusive junto CAGECE. Historia que, disputando o prego eletrnico n. 225/11, fora desclassificada dos lotes n. 03 (trs), 04 (quatro), 05 (cinco) e 06 (seis) por no atender a exigncia prevista no subitem 14.8 do edital. Referida deciso foi objeto de recurso, tendo sido confirmada pelo Procurador Geral do Estado. Aduz, nesse sentido, que houve rigor excessivo por parte das autoridades impetradas, por ocasio da aplicao da regra editalcia que deu arrimo sua desclassificao, a qual exigia a apresentao de cpia autenticada em cartrio do Certificado de Conformidade Tcnica, juntamente com sua proposta comercial. Sustenta que, em novo certame licitatrio para aquisio de produtos semelhantes, regra de igual envergadura havia sido abrandada, passando a exigir-se, para fins de aferio da autenticidade do Certificado retromencionado, to somente a confirmao da validade documental pela Superviso de Controle de Qualidade da CAGECE. Assevera, mais, que a exigncia formal descrita no subitem 14.8 do Edital do Prego n. 225/2011 admitiria mitigao pela regra editalcia estampada no subitem 22.7, que autorizaria a permanncia do licitante em razo do desatendimento de exigncias formais no essenciais, caso possvel a aferio da sua qualificao e a compreenso da sua proposta. Nesse diapaso, assere que sua desclassificao violou direito liquido e certo da sua titularidade e, reputando presentes na sua pretenso os requisitos necessrios concesso de provimento liminar, requesta a concesso de tutela de urgncia, no sentido de suspender a realizao do Prego Eletrnico n. 71/2012 e o fornecimento do lote 03 (trs) do Prego Eletrnico n. 225/11.

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Assim me vieram os autos conclusos. DECIDO. 2. FUNDAMENTAO Neste primeiro momento, cabe-me, to somente, para fins de deferimento da liminar requestada, perlustrar, na hiptese dos autos, a ocorrncia ou no dos requisitos estampados no art. 7, inciso II, da Lei n. 12.016/2009, indispensveis sua concesso, quais sejam, a relevncia da fundamentao jurdica, a possibilidade de ineficcia da medida pela sua manuteno e a possibilidade de reversibilidade da medida concedida. Com efeito, para o emprstimo do provimento liminar em sede de mandado de segurana, imperiosa a demonstrao concreta de violao ordem jurdica capaz de afastar, do ato impugnado, sua presuno de legalidade e legitimidade. Ocorre que, na hiptese em tablado, no vislumbro razes relevantes hbeis delineao, ainda que superficial, da relevncia da fundamentao que subsidia pleito liminar ora requestado, porquanto, concessavenia, no demonstrado de forma induvidosa em sede de cognio sumria. que, consoante se v da actio em destrame, a splica de urgncia formulada pela impetrante assenta-se, em sntese, no rigor excessivo por parte das autoridades indigitadas coatoras por ocasio da anlise da proposta apresentada no Prego n. 225/2011-CAGECE, em que restou desclassificada. No que tange a este ponto de enfrentamento, a despeito da bem fundamentada orientao tracejada na pea vestibular, verifico que a pretenso mandamental sob cotejo no merece guarida, porquanto inexistente a alegada relevncia da fundamentao. Explico. A partir do cotejo da instruo, em summaria cognitio, certo que o ato adversado no mandamus atendeu os pressupostos e requisitos imprescindveis constatao da sua validade, produzido que foi com observncia ao devido processo legal, em suas acepes formal e substancial, com a apurao dos elementos que ensejaram a convico das autoridades indicadas como coatoras. No obstante, leitura do ato impugnado revela a considerao, pelas autoridade impetradas, dos argumentos versejados pela impetrante, com atendimento dos postulados constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Pondero que a impetrante no atendeu regra especfica do edital, que exigia pronta apresentao, junto da sua proposta de preo, de cpia autenticada do Certificado de Conformidade tcnica. Acrescento que a desclassificao da impetrante, segundo se desprende do documento adunado s fls. 76/78, deveu-se, igualmente, ao oferecimento de produto

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cuja marca no figurava no seu competente Certificado de Conformidade Tcnica, circunstncia que redundaria violao ao subitem 14.1 do Edital e dissiparia, em primeira apreciao, o requisito do fumus boni iuris. A propsito do tema, valho-me do seguinte precedente firmado pelo Superior Tribunal de Justia, verbis:
ADMINISTRATIVO. PROCEDIMENTO LICITATRIO. PREGO. PRINCPIO DA VINCULAO AO EDITAL. REQUISITO DE QUALIFICAO TCNICA NO CUMPRIDO. DOCUMENTAO APRESENTADA DIFERENTE DA EXIGIDA. 1. A Corte de origem apreciou a demanda de modo suficiente, havendo se pronunciado acerca de todas as questes relevantes. cedio que, quando o Tribunal a quo se pronuncia de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos, no cabe falar em ofensa ao referidos dispositivos legais. Salientese, ademais, que o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso, como de fato ocorreu na hiptese dos autos. 2. O Tribunal de origem entendeu de forma escorreita pela ausncia de cumprimento do requisito editalcio. Sabe-se que o procedimento licitatrio resguardado pelo princpio da vinculao ao edital; esta exigncia expressa no art. 41 da Lei n. 8.666/93. Tal artigo veda Administrao o descumprimento das normas contidas no edital. Sendo assim, se o edital prev, conforme explicitado no acrdo recorrido (fl. 264), a cpia autenticada da publicao no Dirio Oficial da Unio do registro do alimento emitido pela Anvisa, este deve ser o documento apresentado para que o concorrente supra o requisito relativo qualificao tcnica. Seguindo tal raciocnio, se a empresa apresenta outra documentao - protocolo de pedido de renovao de registro - que no a requerida, no supre a exigncia do edital.3. Aceitar documentao para suprir determinado requisito, que no foi a solicitada, privilegiar um concorrente em detrimento de outros, o que feriria o princpio da igualdade entre os licitantes. 4. Recurso especial no provido. (STJ, REsp 1178657/MG, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 21/09/2010, DJe 08/10/2010)

Nesta perspectiva, tenho por ausente a relevncia da fundamentao, razo por que no se discute sobre os demais requisitos concesso da tutela liminar no mandado de segurana. Aquele requisito precede aos demais, impondo sua identificao em primeiro plano. A norma jurdica exige a presena simultnea de todos. 3. DISPOSITIVO Por todo o exposto, sem maiores delongas para no se adentrar no mrito do presente writ, diante da ausncia de comprovao do fumus boni iuris, hei por bem

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INDEFERIR o provimento liminar requerido prefacialmente. Transcorrido in albis o prazo recursal, notifiquem-se as autoridades impetradas, intimando-se, ainda, o rgo de representao judicial da pessoa jurdica a que se vinculam, nos termos do art. 7 da Lei n. 12.016/2009. Emps, sejam enviados os presentes autos douta Procuradoria-Geral de Justia, a fim de que l seja colhido o seu parecer de mrito, voltando-me, por fim, conclusos para julgamento. Expedientes necessrios, com a urgncia que o caso requer. Fortaleza, 24 de maio de 2012 Francisco Sales Neto Desembargador Relator

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Licitao na Modalidade de Prego Presencial - Edital


R.H. Cls. Trata-se de mandado de segurana c/c pedido liminar manejado por Palex Locao de Veculos, Servios e Construes LTDA, apontando como autoridades coatoras o Presidente da Comisso Permanente de Licitao da Prefeitura Municipal de Itapipoca, bem como o Secretrio de Educao da Prefeitura Municipal de Itapipoca. Narra, em sntese, que a Secretaria de Educao do Municpio de Itapipoca est promovendo licitao na modalidade de prego presencial, do tipo menor preo por lote, com o desiderato de contratar empresa na locao de veculos destinados ao transporte escolar da rede oficial de ensino, consoantes editais ns 11/15/12/PP e 11/15/13/PP. Esclarece que nos referidos editais que regulamentam os respectivos certames se constata previso de exigncia ilegal e excessiva, haja vista o contido nos itens 7.1.4, alneas c e d, de ambos os editais, relativos qualificao tcnica dos licitantes, vez que h exigncia de que os veculos necessrios prestao do servio estejam registrados em nome do licitante (clusula 7.1.4, alnea c editais 11/15/12/ PP e 11/15/13/PP), bem como se est exigindo indicao de todo pessoal habilitado (motoristas) disponveis para a realizao do objeto da licitao (clusula 7.1.4, alnea d editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP). Sustenta, destarte, consoante tais exigncias, que os licitantes esto obrigados na fase de apresentao de propostas e documentos de habilitao, demonstrar que os veculos destinados a realizar o objeto do certame so de sua propriedade, na espcie 97 veculos para o transporte de alunos do ensino fundamental e infantil e 102 veculos para alunos do ensino mdio. Aponta que tal exigncia no tem previso em lei, sendo por consequncia aspecto que acarreta discriminao de participantes e atenta contra o princpio da ampla competitividade. Aduz, de igual modo, a ttulo de exemplo, que em licitao passada, com igual objetivo, houve ausncia completa de licitantes, sendo que em outra a impetrante mesmo apresentando melhor proposta foi desclassificada, haja vista a referida exigncia excessiva e ilegal. Defende que as referidas clusulas excessivas atentam contra o disposto nos artigos 3, 1, I, II e 30, II, 6, todos da legislao que rege a espcie, no caso, a Lei n 8.666/93. Acosta opinies doutrinrias e arestos acerca do que alega, bem como sustenta que se encontram presentes os requisitos para a concesso da liminar, no caso,

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afronta o princpio da legalidade e dano irreparvel em virtude do fato da impossibilidade de participao do procedimento licitatrio. Ao final pede liminar para a excluso das referidas clusulas acima indicadas ou a modificao das mesmas, para que assim outros licitantes possam participar do certame. Com a inicial junta os documentos das fls.12/110. o brevssimo relato. Acerca do pedido liminar, decido. cedio que para a concesso da medida liminar em mandado de segurana devem estar demonstrados de plano dois requisitos legais, quais sejam: a) que haja relevncia dos motivos ou fundamentos em que se assente o pedido inicial, o que corresponderia ao fumus boni juris; e b) que haja possibilidade da ocorrncia de leso irreversvel ao direito do impetrante, se for mantido o ato coator at a sentena final, ou se o provimento jurisdicional instado s lhe for reconhecido na sentena final de mrito, ou em outras palavras, se o ato a ser impugnado causar ineficcia da medida caso a mesma s seja deferida na sentena, o que corresponderia ao periculum in mora (art. 7, inciso III da Lei n 12.016/09). Este ltimo requisito, portanto, se traduz na urgncia da prestao jurisdicional, no sentido de evitar que quando do provimento final, caso favorvel, no tenha mais eficcia o pleito deduzido em Juzo. Precedente: Agravo Regimental no Mandado de Segurana n 10538/DF (2005/0049939-4), 1 Seo do STJ, Rel. Min. Luiz Fux. j. 22.06.2005, unnime, DJ 01.08.2005. No caso vertente, entendo, em cognio sumria no exauriente, que a liminar requestada deva ser deferida, tendo em vista ato ilegal consubstanciado nas clusulas acima especificadas, cujo manejo do presente se quer combater. Assevere-se em primeiro lugar a presena de relevncia dos motivos e fundamentos que aliceram o pedido liminar. Nesse tocante, se observa que as referidas clusulas, no caso, a indicada nos itens 7.1.4, alneas c e d, dos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP, se apresentam, em parte, com rigor excessivo, o que as torna ilegais, vez que no amparadas na legislao que rege a espcie, haja vista o comando contido nos artigos 3, 1, I, II e 30, II, 6 da Lei n 8.666/93. Quanto ao comando contido na alnea c do item 7.1.4, de ambos os editais, no razovel que se exija a propriedade dos veculos destinados ao objeto da licitao, por parte dos licitantes, ao menos nessa fase do procedimento, pois cedio que os equipamento e mquinas, no caso especfico os veculos, devem estar disponveis quando necessrios. Assevere-se, por oportuno, que pensar diferente implica em quebrar o princpio da legalidade, por violao da ampla competitividade. Isto , exigir tal obrigao, ou seja, demonstrar o licitante do veculo ser proprietrio do mesmo afastar pretendentes que inclusive no poderiam manter equipamentos ociosos, e que poderiam

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apresentar o melhor preo. Ademais, h vedao explicita exigncia de tal prtica no pargrafo 6 do artigo 30 da Lei n 8.666/93. Percebe-se, destarte, no que pese a relativa discricionariedade da administrao nas exigncias do edital, no ser razovel fazer exigncia de rigor excessivo que venha a macular a ampla competio, ainda mais nesse tipo de disputa, ou seja, melhor preo, em que se deve procurar de fato a melhor proposta. H de se considerar que o rigor excessivo acarreta uma diminuio de ofertantes. Entende-se que se por um lado se busca a proteo do interesse pblico, no se pode esquecer, por outro lado, que infringir princpios da licitao inviabilizam um maior recebimento de propostas de empresas, fato este plenamente demonstrado atravs dos acontecimentos que se encontram s fls.49/50. Do mesmo modo e em igual raciocnio, se diga em relao clusula 7.1.4, alnea d, dos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP quanto exigncia de indicao de todo pessoal habilitado, quando na verdade tal circunstncia pode ser exigida quando do necessrio, devendo os mesmos estarem disponveis. Observe-se em ambas as situaes referentes s mencionadas clusulas, que a declarao formal de disponibilidade, sob as penas da lei, suficiente para atender a ampla competio. Assevera-se que os interessados em participar da licitao devem dispor dos instrumentos necessrios para a execuo do contrato, quando assim houver a necessidade, o que implica em dizer que para a Administrao Pblica de menor importncia se os licitantes so proprietrios dos instrumentos, pois o que importa de fato que ele os tenham disponveis para a execuo do objeto da licitao. O que certo na verdade que os mencionados editais, nas referidas pores, se encontram eivados de ilegalidade por ato das autoridades apontadas como coatoras, fato que se vislumbra, a princpio, ferimento ao direito liquido e certo da ampla competitividade. Verifica-se, igualmente, consoante documentao apresentada, que o prprio edital, bem como a minuta do contrato a ser futuramente assinado por eventual vencedor do certame, possui sistema de controle e punio, dentre os quais resciso, multa e declarao de inidoneidade, portanto, suficientes para coibir eventual descumprimento das regras restantes da licitao. Quanto ao segundo requisito autorizador da concesso da liminar; considerando informao das fls.51 e 52, no sentido de que as sesses para o recebimento das propostas de preos e propostas de habilitao ocorrero no dia 03/08/2011 e 04/08/2011, referentes aos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP, respectivamente, configurado resta o perigo da demora, vez que h grave comprometimento irreversvel da situao do impetrante se a ordem de segurana for concedida na sentena final de mrito, pois resultar ineficaz a deciso futura, que se for o caso, venha conceder a segurana (vide art. 7, III), posto que nesse momento o procedimento da licitao j

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estar findado. Por oportuno ainda h que ter ateno ao contido no disposto no artigo 5 XXXV da CF/88. Diante do exposto, nos termos do artigo 5, XXXV e LXIX da CF/88, artigo 3, 1, I, II e 30, II, 6 da Lei n 8.666/93, e artigos 1 e 7, III, da Lei n 12.016/09, concedo a liminar requestada, oportunidade em que suspendo em parte os atos apontados como ilegais e abusivos oriundos das autoridades coatoras, consubstanciados nos itens 7.1.4, alneas c e d, dos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP, oportunidade ainda que determino que as autoridades em epigrafe modifiquem a redao das mencionadas clusulas, decotando do item 7.1.4, alnea c dos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP, a expresso em nome do licitante, bem como fazendo inserir na clusula 7.1.4, alnea d dos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP, a expresso disponibilidade e suprimindo a expresso disponvel, restando assim tal item com a seguinte redao: indicao de disponibilidade de todo pessoal habilitado (motoristas) para a realizao do objeto da licitao (art.30, II, c/c 1 e 6) - item 7.1.4, alnea d dos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP. Determino ainda por consequncia lgica da presente liminar que se d ampla publicidade s modificaes dos itens acima, relativos aos editais 11/15/12/PP e 11/15/13/PP. Determino, por fim, que a Secretaria de Vara promova o processamento prioritrio da presente ao mandamental, na forma do artigo 20 da Lei n 12.016/09. Notifiquem-se as autoridades apontadas como coatoras do contedo da petio inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, prestem as informaes necessrias. Do mesmo modo, intime-se a Procuradoria do Municpio de Itapipoca, enviando-lhe cpia da inicial sem os documentos, para, querendo, ingressar no feito. Juntadas ou no as informaes, se manifeste o representante do Ministrio Pblico, no prazo de 10 dias (artigo 12 da Lei n 12.016/09), Aps, com ou sem a manifestao do parquet sejam os autos conclusos para sentena. Publique-se. Registre-se. Intime-se o impetrante. Cumpra-se com os expedientes necessrios. Itapipoca-CE, 28 de julho de 2011 Jos Ricardo Costa DAlmeida Juiz de Direito

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Liminar - Pedido de Reconsiderao

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DECISO INTERLOCUTRIA

Trata-se de pedido de reconsiderao de liminar, impetrado em favor dos pacientes A. C. DE A., M. V. C. N., A. C. M. DE S., I. L. A., I. DE F. C., P. BEZERRA C., J. R. Em sntese, aduzem os impetrantes a ilegalidade da priso do primeiro paciente e a necessidade de revogao das medidas cautelares impostas aos demais acusados. O pleito de reconsiderao veio acompanhado dos documentos de fls. 542/546. DECIDO. cedio que o pedido de liminar formulado no mbito do habeas corpus somente pode ser concedido em hipteses excepcionais, quando for evidente o constrangimento ilegal ou o abuso de poder a prejudicar a liberdade de ir e vir do paciente. In casu, observo a existncia de fatos novos que ensejam a necessidade de concesso parcial da ordem apenas para determinar a soltura do paciente A. C. DE A., notadamente por ter sido demonstrado que o mesmo foi exonerado da comisso de licitao e do cargo em comisso, deixando de possuir qualquer vnculo com a administrao pblica daquele Municpio, o que descaracteriza a necessidade de manuteno da priso preventiva sob o enfoque da convenincia da instruo criminal. Ainda acerca dos pressupostos da priso preventiva, tambm no vislumbro a possibilidade de o paciente oferecer prejuzo ordem pblica, haja vista que a gravidade em abstrato do delito no fator suficiente para manter a segregao provisria. No tocante revogao das medidas cautelares dos demais pacientes, por se tratar de questo de mrito, no vislumbro os requisitos de urgncia cabveis na concesso de liminar neste ponto, sendo mais sensato, portanto, reservar-lhe o exame ao rgo colegiado, conforme o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
[...] a proviso cautelar no se presta apreciao da questo de mrito do writ, por implicar em exame prematuro da matria de fundo da ao de habeas corpus, de competncia da turma julgadora, que no pode ser

DO C. DE O., J. M. DE P. M., D. DOS S. L., M. DE F. C. DE A., P. M. DE S. J., C. . R., A. L. R. DA S. E L. A. A..

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apreciada nos limites da cognio sumria do Relator. Por outras palavras, no writ, no cabe medida satisfativa antecipada. (HC 17.579/RS, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJ 09.08.2001.)

Ante a inovao legislativa, diante da concesso da liberdade do paciente enclausurado, saliento a necessidade de o mesmo cumprir algumas medidas cautelares, notadamente o comparecimento mensal em juzo para informar e justificar suas atividades, bem como a proibio de se ausentar da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo (art. 319, incisos I e IV, do CPP - redao dada pela Lei n 12.403/11). Por tais fundamentos, CONCEDO PARCIALMENTE a ordem, apenas para determinar a soltura do paciente A. C. DE A. caso o mesmo no esteja preso por outro motivo, ressalvando o cumprimento das medidas cautelares supracitadas. Solicitem-se informaes autoridade coatora no prazo de dez dias. Com a resposta, abra-se vista a Procuradoria-Geral de Justia. Expediente necessrio. Fortaleza, 16 de abril de 2012. Desembargador Relator
Paulo Camelo Timb

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Locao - Ao Renovatria
DECISO R.h. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por A. E. T. e E. Ltda, contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 12 Vara Cvel da Comarca de Fortaleza/CE, que fixou em R$ 98.420,00 (noventa e oito mil, quatrocentos e vinte reais) o aluguel provisrio do estabelecimento situado na Av., em favor de F. I. S/A, ora agravada, a ser pago a partir do primeiro ms do prazo de renovao do contrato de locao formalizado entre os litigantes. Afirma que celebrou a mencionada avena em dezembro de 2001 e que desde ento explora o imvel como casa de shows denominada S. H.. Sustenta que, apesar de preenchidos os requisitos legais para a renovao compulsria do contrato, a empresa agravada condicionou o aditivo a um aumento desarrazoado do valor do aluguel, motivo pelo qual o agravante ingressou com ao renovatria, em trmite do Juzo a quo. Irresignada com a deciso, a agravante pugna, nesta instncia, pela concesso de efeito suspensivo ao presente agravo, com o fim de suspender a fixao do aluguel provisrio, alegando, em suma, nulidade do decisum por ausncia de fundamentao e que o valor fixado desarrazoado, pois o aumento de dez vezes do valor da obrigao vigente no observa nenhum critrio de mercado, na medida em que as alegaes e os laudos apresentados pela empresa recorrida, em sede de contestao, no merecem credibilidade. Com a inicial vieram os documentos de fls. 11/378. Contrarrazes da empresa agravada s fls 384/446. Processo inicialmente distribudo ao eminente relator Des. Francisco Barbosa Filho e, em razo de suas frias, me foram redistribudos. o relatrio. Passo a decidir. A atribuio de efeito suspensivo ao agravo, segundo os arts. 527, II, e 558 do Cdigo de Processo Civil, pressupe a relevncia da fundamentao recursal e a iminncia de leso grave e de improvvel reparao. Compulsando os autos, em uma anlise superficial, observo que os argumentos e os documentos colacionados permitem formular um juzo de probabilidade acerca da existncia do direito alegado pela agravante. Com efeito, a Constituio Federal, em seu artigo 93, inciso IX, prescreve que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados

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atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao. Deve, pois, o julgador se pronunciar de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos. certo que no necessrio que se rebatam, um a um, os argumentos trazidos pelas partes, desde que os fundamentos utilizados sejam suficientes para embasar a deciso. Sobre o assunto destaco entendimento do Supremo Tribunal Federal:
A exigncia de motivao dos atos jurisdicionais constitui, hoje, postulado constitucional inafastvel, que traduz poderoso fator de limitao ao exerccio do prprio poder estatal, alm de configurar instrumento essencial de respeito e proteo s liberdades pblicas. Com a constitucionalizao desse dever jurdico imposto aos magistrados e que antes era de extrao meramente legal dispensou-se aos jurisdicionados uma tutela processual significativamente mais intensa, no obstante idnticos os efeitos decorrentes de seu descumprimento: a nulidade insupervel e isanvel da prpria deciso. A importncia jurdico-poltica do dever estatal de motivar as decises judiciais constitui inquestionvel garantia inerente a prpria noo do Estado Democrtico de Direito. Fato condicionante da prpria validade dos atos decisrios, a exigncia de fundamentao dos pronunciamentos jurisdicionais reflete uma expressiva prerrogativa individual contra abusos eventualmente cometidos pelos rgos do Poder Judicirio. (STF, Habeas Corpus n 69013/ PI, Rel. Ministro CELSO DE MELLO).

Compulsando os autos, observo que a questo envolve discusso bastante complexa, inclusive dependendo de anlise de laudos periciais. Contudo, a deciso atacada se limitou a registrar que Por fora do contedo do art. 72, 4, da LI, fixo como provisrio aluguel o valor de R$ 98.420,00 (noventa e oito mil e quatrocentos e vinte reais), percentual de 70% do valor pretendido pela parte R, a vigorar a partir do primeiro ms do prazo do contrato a ser renovado. Dessa maneira, assiste razo recorrente, na medida em que a deciso no demonstrou de forma clara e fundamentada os critrios utilizados para a fixao de to grande quantia, discordante, em muito, dos valores atualmente suportados na obrigao contratual. Assim, pelo menos em uma anlise superficial, entendo que a discrepncia entre os valores discutidos pelos litigantes merece uma avaliao por perito judicial, sobretudo para evitar que a fixao provisria seja feita levando em considerao apenas dados apresentados unilateralmente. No que pese as incisivas argumentaes do combatente advogado do agravado expostas nas contrarrazes antecipadamente apresentadas, mormente naquelas que dizem respeito ao laudo de avaliao apresentado por empresa conveniada com o CREA-CE, vejo na espcie, como j dito, a necessidade de anlise mais aprofundada

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dos valores, merc da discrepncia entre aqueles que se forma como objeto da contenda, atravs de expert nomeado pelo monocrtico julgador, que dever ser igualmente registrado na autarquia federal em face da validade jurdica do seu trabalho(lei 5194/66). Nessa esteira, colaciono julgado desta egrgia Corte de Justia:
EMENTA: DIREITO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO RENOVATRIA DE CONTRATO DE LOCAO. ALUGUEL PROVISRIO FIXADO COM BASE EM PROPOSTA DE TERCEIRO. AUSNCIA DOS REQUISITOS DO 2 DO ARTIGO 72 DA LEI 8.245/91. PROPOSTA NA CONTESTAO BEM INFERIOR A DO TERCEIRO. REALIZAO DE LAUDO DE AVALIAO, POR AVALIADORES DE IMOVEIS, SOLICITADA PELO AGRAVADO. NECESSIDADE DE PERCIA JUDICIAL PARA RESOLVER A CONTROVRSIA. () IV O laudo de avaliao foi feito por avaliadores de imveis contratados unilateralmente pelo agravado, o que, apesar de no poder ser desconsiderado como meio de prova, acaba por torn-lo parcial. Ademais, ao final do laudo, os avaliadores afirmaram que o valor de aluguel deveria ser arbitrado em R$ 36.300,00 (trinta e seis mil e trezentos reais). IV. In casu, como o valor do Laudo de Avaliao destoa muito do valor proposto pelo prprio agravado em sua contestao, entendese que seja prudente a realizao de laudo de avaliao efetuado por perito convocado pelo Juiz, para que seja auferido o aluguel provisrio de forma amplamente imparcial. V. Agravo de Instrumento conhecido e provido. Deciso reformada. (TJ/CE, Agravo de Instrumento n 459001820108060000, Rel. Des. FRANCISCO BARBOSA FILHO, d.r. 18/05/2011).

Dessa maneira, vislumbro plausibilidade jurdica ao pleito por se encontrarem satisfeitos, de plano, os requisitos autorizadores da medida postulada, razo por que DEFIRO o pedido de concesso de efeito suspensivo, suspendendo a deciso atacada at ulterior deliberao deste Juzo. Oficie-se ao juzo a quo, sobre os termos desta deciso, e para prestar, no decndio legal, as informaes de estilo. Expedientes necessrios. Fortaleza, 20 de fevereiro de 2012. Carlos Alberto Mendes Forte Desembargador Relator

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Locao - Despejo
DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento com Pedido de Efeito Suspensivo interposto por I. A. LTDA, em face da r. deciso interlocutria do MM. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Fortaleza, nos autos da Ao de Despejo por Falta de Pagamento n.,ajuizada em desfavor da agravada I. R. P.- ME a qual no concedeu o pedido de tutela antecipatria com fins de desocupao do imvel comercial objeto da presente demanda. A deciso vergastada indeferiu o pedido de desocupao do imvel comercial por falta de pagamento, localizado , objeto de acordo locatcio firmado entre as partes em litgio. Aduz a recorrente que seria cabvel a concesso de tutela antecipada, nos termos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, para efetivar o despejo da Agravada, em razo da presena dos elementos autorizadores para a medida antecipatria, verossimilhana e prova inequvoca. Arrimado em tais argumentos, pugna a recorrente pelo efeito ativo do presente agravo de instrumento a fim de que seja determinado o despejo, a ser realizado em quinze dias, requerendo, ao final, a confirmao da medida liminar. o breve relato. Para a correta anlise do cabimento da concesso de efeito suspensivo a recurso de agravo de instrumento, faz-se necessria a verificao, pelo relator da causa, da existncia de seus requisitos autorizadores, quais sejam, o fumus boni juris e o periculum in mora. Relata em sua pea recursal que a agravada devedora de alugueis abrangendo os meses de julho/2011 a maro de 2012, perfazendo o dbito de R$ 83.458,93 (oitenta e trs mil quatrocentos e cinquenta e oito reais e noventa e trs centavos). Atravs da contestao de fls. 73/78, a agravada, nos autos da ao originria, reconheceu a existncia do dbito, justificando que sua empresa est em considervel crise econmica passando por um momento de instabilidade, mas que est se organizando financeiramente, com intuito de normalizar todos os dbitos existentes. Aduziu a recorrente que, em ao de despejo, seria cabvel a concesso da tutela antecipada, nos moldes do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, caso presentes os seus requisitos autorizadores. Nesse aspecto, certo que prospere a tese da agravante, na medida em que

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o Eg. Superior Tribunal de Justia j se posicionou no sentido de admitir a concesso da medida antecipatria, nos termos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, mesmo no se tratando das hipteses do art. 59, 1, da Lei n. 8.245/91, que disciplina acerca das relaes locatcias. Para tanto, faz-se mister a transcrio dos julgados daquele C. Tribunal Superior, in verbis:
LOCAO. DESPEJO. CONCESSO DE LIMINAR. POSSIBILIDADE. ART. 59, 1, DA LEI N. 8.245/94. ROL NO EXAURIENTE. SUPERVENINCIA DE ALTERAO LEGISLATIVA. NORMA PROCESSUAL. INCIDNCIA IMEDIATA. DETERMINAO DE PRESTAO DE CAUO. APLICAO DO DIREITO ESPCIE. 1. O rol previsto no art. 59, 1, da Lei n. 8.245/94, no taxativo, podendo o magistrado acionar o disposto no art. 273 do CPC para a concesso da antecipao de tutela em ao de despejo, desde que preenchidos os requisitos para a medida. 2. Ainda que se verifique a evidncia do direito do autor, para a concesso da tutela antecipada com base no inciso I do art. 273 do CPC no se dispensa a comprovao da urgncia da medida, tudo devidamente fundamentado pela deciso concessiva, nos termos do 1 do mencionado dispositivo. A ausncia de fundamentao acerca de todas as exigncias legais conduz nulidade da deciso. 3. Embora o acrdo recorrido carea de fundamentao adequada para a aplicao do art. 273, inciso I, do CPC, a Lei n. 12.112/09 acrescentou ao art. 59, 1, da Lei do Inquilinato, a possibilidade de concesso de liminar em despejo por falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao, desde que prestada cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel. Assim, cuidando-se de norma processual, sua incidncia imediata, sendo de rigor a aplicao do direito espcie, para determinar ao autor a prestao de cauo - sob pena de a liminar perder operncia. 4. Recurso especial improvido. (REsp 1207161/AL, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 08/02/2011, DJe 18/02/2011). PROCESSUAL CIVIL. LOCAO. AO DE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO DE ALUGUEIS E OUTROS ENCARGOS. TUTELA ANTECIPADA. CONCESSO. POSSIBILIDADE. PRESSUPOSTOS AUTORIZATIVOS. EXISTNCIA. REEXAME DE MATRIA FTICOPROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 7/STJ. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, em consonncia com abalizada doutrina, tem se posicionado no sentido de que, presentes os pressupostos legais do art. 273 do CPC, possvel a concesso de tutela antecipada mesmo nas aes de despejo cuja causa de pedir no esteja elencada no art. 59, 1, da Lei 8.245/91. 2. Tendo a Corte de origem, alm de adotar a tese contrria, segundo a qual seria incabvel a concesso de tutela antecipada nas aes de despejo,

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concludo, tambm, pela ausncia dos requisitos autorizativos previstos no art. 273 do CPC, infimar tal entendimento demandaria o revolvimento de matria ftico-probatria, o que atrai o bice da Smula 7/STJ. Precedentes. 3. Recurso especial conhecido e improvido. (REsp 702.205/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 12.09.2006, DJ 09.10.2006 p. 346).

O Tribunal de Justia do Estado do Cear tambm possui semelhante entendimento, seno vejamos:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO. EXPEDIO DE MANDADO LIMINAR DE DESOCUPAO DE IMVEL (ART. 59, 1, DA LEI 8.245/91). POSSIBILIDADE. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. A ao de despejo por falta de pagamento tem como escopo a retomada do imvel em razo da inadimplncia do locatrio no pagamento dos valores dos alugueis e encargos. 2. No caso dos autos, o cerne da controvrsia consiste em analisar a possibilidade de se conceder mandado liminar de desocupao de imvel, em face da falta de pagamento dos alugueis. 3. Para a concesso de liminar em ao de despejo necessria se faz a observncia dos incisos do 1, do art. 59, da Lei do Inquilinato. 4.Recurso conhecido e desprovido. Agravo de Instrumento 3596988201080600000, Relator: CLCIO AGUIAR DE MAGALHES, Comarca: Fortaleza, rgo julgador: 5 Cmara Cvel, Data de registro: 28/10/2010.

Portanto, o entendimento firmado pelo Eg. STJ e por esse egrgio Tribunal de Justia, tem-se, em um exame perfunctrio sobre a matria, que a antecipao de tutela, nos moldes do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, pode ser objeto de concesso em ao de despejo, quando verificada a incidncia dos seus requisitos. No presente caso, deveras lmpida a presena dos requisitos autorizadores da antecipao da tutela, em razo de no estar recebendo h quase um ano, inclusive tal situao fora, em sua pea de defesa, admitida pela agravada. Eis o fumus boni juris. Verifica-se, igualmente, o outro requisito indispensvel, o periculum in mora, consubstanciado na continuao dos prejuzos pecunirios da parte recorrente em virtude da ocupao do imvel, sem o devido pagamento da contraprestao mensal, como tambm a indisponibilidade de utilizao de sua propriedade. Arrimado em tais assertivas, conheo do presente Agravo de Instrumento, concedendo-lhe o efeito ativo pleiteado, determinando a expedio de mandado de despejo para desocupao voluntria do imvel em pauta, no prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de despejo compulsrio, com uso de fora policial e ordem de arrombamento, caso necessrio. Devendo ser prestada cauo real equivalente a 03(trs meses) de aluguel por parte da Agravante, em conformidade com o que preconiza o

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pargrafo primeiro do art. 59, da lei 8.245/91, para fins de efetivao do cumprimento do despejo. Intime-se a parte agravada, para apresentar querendo contraminuta ao presente agravo, no prazo legal, conforme previsto no art. 527, inc. V, do CPC. Notifique-se, com urgncia, o MM. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Fortaleza para tomar conhecimento desta deciso, a fim de adotar as providncias cabveis e prestar informaes. Expedientes necessrios. Fortaleza, 23 de maio de 2012
Inacio de Alencar Cortez Neto

Desembargador Relator

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Locao no Residencial - Despejo por Denncia Vazia.


_____________________________________________________________________ R. h. Cogita-se de ao de despejo por denncia vazia c/c liminar para desocupao, ajuizada por N. A. M. contra L. H. F. A., aduzindo, em sntese, que locador do imvel no residencial, no convindo mais a locao notificou a locatria promovida para desocupar o imvel no prazo de trinta (30) dias, no tendo a mesma desocupado o imvel. Finalmente requesta a liminar para desocupao invocando o artigo 59, Io, inciso VIII, da lei inquilinaria, requestando a liminar para desocupao em quinze dias comprometendo-se a prestar cauo. Instruiu o pedido com contrato de locao fls. 12 e no aditivo fls. 13, passa a figurar como locador o autor; na clusula 5a diz que o contrato continua por prazo determinado; documento do cartrio fls. 15-v, de que notificou a promovida para desocupar o imvel voluntariamente no prazo de trinta dias, de acordo com o artigo 57 da referida lei. Relatados. Decido. Do arsenal das provas, merece prosperar a liminar com a nova redao da Lei 12.112/2009, nas tenazes do art. 59, Io, VIII da Lei do Inquilinato, in verbis; Art. 59: Com as modificaes constantes deste captulo, as aes de despejo tero o rito ordinrio. Io Conceder-se-a liminar para desocupao em quinze dias, independentemente da audincia da parte contrria e desde que prestada a cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, nas aes que tiverem por fundamento exclusivo: (...) VIII - O trmino do prazo da locao no residencial, tendo sido proposta a ao em at 30 (trinta) dias do termo ou do cumprimento da notificao comunicando o intento da retomada, (inciso includo pela Lei n 12.112, de 09/12/2009 (grifei) Ocorreram alteraes na lei de locao, com o fito de retomada do imvel pelo locador, como no caso em lia do artigo 59, Io, inciso VIII. Vislumbra-se no caso, que a liminar preenche os requisitos porque a notificao extrajudicial foi realizada em 19 de maio de 2011, pelo cartrio Morais

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Correia, no tendo a promovida desocupado voluntariamente o imvel em trinta dias, tendo a ao de despejo sido proposta no referido prazo para retomada do imvel, estando presente o requisito do fumus bonijris. Quanto ao per/cu/um in mora caracteriza-se pelo fato da promovente estar impedida de usufruir de seu imvel, causando-lhe dano irreparvel ou de difcil reparao. Em face ao exposto hei por bem deferir a liminar inaudita altera para determinando a expedio de mandado de desocupao do imvel, condicionada prestao de cauo no valor de trs meses de aluguel, com supedneo no Io do referido dispositivo legal. Intime-se a parte autora para, no prazo de 05(cinco) dias, prestar cauo real, no valor de trs meses do aluguel. Emps, cite-se e intime-se a parte promovida para, no prazo de 15(quinze) dias, desocupar voluntariamente o imvel, sob pena de mandado evacuatrio. Fortaleza, 21 de setembro de 2011. Lira Ramos de Oliveira Juza de Direito

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Menor - Regulamentao - Direito de Visitas


DECISO INTERLOCUTRIA

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Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo e/ou tutela antecipada, interposto por M. S. M., em face de deciso proferida pelo Juzo da 7a Vara de Famlia da Comarca de Fortaleza, nos autos do Processo n (ao ordinria), que estabeleceu, liminarmente, regime de visitao a menor. Eis os termos do dispositivo do decisum combatido:
Destarte, com base no art. 273. caput. e inc. I do Cdigo de Ritos concedo em parte a Tutela requestada para autorizar o direito de visita do pai ao menor a ser exercido uma vez por semana, aos sbados ou domingos, pelo prazo de ate 4 horas, at ulterior deliberao deste juzo. Saliente-se que tal visita Uca estendida aos avs paternos, podendo ser exercida fora da residncia da me do menor, porm sempre na companhia do pai. (fl. 20).

Sustenta a agravante, em sntese, a importncia de a criana permanecer em sua companhia na fase de amamentao, sendo desaconselhvel retirar a criana, atualmente com cerca de 5 (cinco) meses de vida (vide certido acostada s fls. 42), do lar materno durante perodo que compreende ser muito extenso. Desta feita, requer a concesso de liminar visando:
a - [...] a suspenso do cumprimento da r. deciso guerreada; b Sucessivamente, a ttulo de ANTECIPAO DE TUTELA, por deciso monocrtica, deferir a pretenso recursal, para determinar que o direito de visita do pai, ora AGRAVADO, ao menos, extensiva aos avs paternos, mas sempre na companhia do pai, seja exercida trs vezes por semana, pelo prazo de at 02 (duas horas), PORM NICA E EXCLUSIVAMENTE NA RESIDNCIA DA ME DO MENOR (fls. 11-2). Informa, ainda, que, no dia 09.05.2009, sbado ltimo, oAGRAVADO retirou a criana de seu lar por volta de 8:15h, na presena de um dos advogados ora signatrios, ciente de que o estado de sade do infante era precrio e de que necessitava de cuidados especiais, consoante atestado mdico que lhe apresentado tendo retomado apenas s I2:00h, ou seja, 5 horas aps o ltimo aleitamento {vide fl. 06).

Aduz que, conforme se pode perceber da documentao acostada, aps a visita residncia do pai, a criana teve uma sensvel piora no seu quadro clnico,

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tendo que retornar ao hospital nos dias posteriores(vide fl. 07 e documento acostado s fis. 87-8). o relato. Decido. certo que o convvio dos filhos com os pais de todo recomendvel, mormente quando em condies favorveis ao bom desenvolvimento da prole, gerando uma relao de amor, amizade e confiana. Considerando isto, a regulamentao de visitas deve ser amoldada a peculiaridades de cada caso, visando o bem estar da criana acima de qualquer outro fator. Partindo desta premissa, observei no presente caso que a questo vai bem alm de um simples desajuste entre os pais da criana que, diga-se de passagem, so dois jovens, aparentemente sem muita experincia de vida e que necessitam da ajuda de seus genitores, avs da criana, para procederem com a criao do infante. Tanto assim que ambos, me e pai, encontram-se, atualmente, desempregados (fl. 31). Desta feita, analisando os flios, constatei em vrios momentos que existe, na verdade, u m desconforto entre as famlias dos pais da criana, o que, ao meu ver, torna impraticvel que o pai proceda com a visitao do menor na residncia dos avs maternos. Outrossim, no deixo de reconhecer, por tambm ser me, como preocupantes os fatos narrados pela agravante ocorridos no ltimo final de semana. Constato, porm, que tais questes so facilmente contornveis, bastando para tanto que os pais da criana programem com alguma antecedncia os horrios das visitas, o que possibilitar me realizar sua ordenha manual que, se feita da maneira correta, garante ao leite, desde que bem acondicionado, a durao por at 3 (trs) meses1, assegurando assim, uma maior mobilidade criana e seu genitor. Destarte, uma vez tratar-se de criana recm-nascida portadora de doena respiratria (vide doc. fls. 86-7), entendo razovel a possibilidade da me indicar bab ou tcnico em enfermagem de sua confiana para auxiliar o pai quando das visitas. Ante o exposto, concedo a antecipao de tutela pleiteada, determinando, to-somente e at ulterior deliberao, que, no perodo de visita do genitor, a criana seja acompanhada por uma bab ou tcnico em enfermagem indicado pela me do menor. Comunique-se MM. Juiza da 7 Vara da Famlia da Comarca de Fortaleza, requisitando-se as informaes pertinentes. Notifique-se o agravado para fins do preceituado no art. 527, V , parte final,
1 http://amaiiienlacaoexcliisiva.blogspot.coin/2007/10/extrao-c-conservao-do-leilc-materno.html

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do Cdigo de Ritos Civis. Aps, abram-se vistas Procuradoria-Geral de Justia. Intimem-se as partes. Cumpra-se. Expedientes necessrios, com urgncia. Fortaleza, 15 de maio de 2009. Maria Nailde Pinheiro Nogueira Desembargadora Relatora

. Acesso em: 1 5 de maio de 2009.

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Montepio Militar

_____________________________________________________________________ DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Mandado de Segurana com pedido liminar impetrado por M. M. DE J. O. contra ato supostamente abusivo dos Excelentssimo Governador do Estado do Cear e Secretrio de Planejamento e Gesto do Estado do Cear e ainda do prprio Estado do Cear, referente supresso do pagamento de penso Montepio Militar. Relata a impetrante que seu pai, Sr. M. de J., era Cabo RR da Polcia Militar do Cear e que tinha descontada de sua folha de pagamento a previdncia, atravs de montepio militar, regida pela Lei n 897/50, normativo este que concedia direito a referido benefcio esposa e s filhas solteiras, vivas e casadas (art. 18, itens 1 e 2). Esclarece que, com o falecimento do genitor em 21.07.1990, a viva e me da impetrante, Sra. M. E. de J., passou a receber a referida penso, com base na Lei n 10.972/84. Aduz que aps o passamento da genitora, em 27.10.2010, a impetrante passou a ser a beneficiria da penso, porm, afirma que os impetrados suprimiram o benefcio da mesma, com supedneo na Lei Complementar n 21, de 29.06.2000, a qual extinguiu o direito de beneficiria das filhas maiores de idade. Salienta que a Procuradoria Geral do Estado tem reiteradamente negado qualquer requerimento formulado por filha de militar, no sentido aqui postulado. Arrazoa a impetrante o direito adquirido poca do bito do contribuinte, no podendo a novel legislao retroagir para alcanar fato gerador anterior, prejudicando a impetrante. Em reforo sua tese, alega ainda o carter alimentar do benefcio. Aps colacionar reiterada jurisprudncia deste Tribunal em favor da tese autoral (fls. 55-163), requesta liminar que lhe permita o recebimento do benefcio. Instruram a exordial os documentos de fls. 15/163. Eis o relatrio. DECIDO. A documentao colacionada aos autos demonstra, evidncia, o falecimento do genitor da impetrante (fls. 21), a condio de pensionista de sua me (fls. 22, 49), o bito desta ltima (fls. 50) e a relao de parentesco da impetrante com o contribuinte originrio (fls. 17), o que lhe confere a legitimidade ativa na condio de beneficiria de eventual direito previsto nas Leis Estaduais n 897/1950 (art. 18, item 2) e n 10.972/1984 (art. 7, item 2). Ressalto, no entanto, que o G. do E. do C. parte ilegtima para figurar no polo passivo da demanda, uma vez que a este no imputado nenhum ato que teria

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resultado na negativa da penso pleiteada. Neste respeito, cito entendimento do Superior Tribunal de Justia:
O Chefe do Poder Executivo, em qualquer das esferas, no pode ser apontado como autoridade coatora em todas as aes mandamentais, visto que a estrutura administrativa organizada de forma a que cada qual tenha um cargo e este as atribuies e responsveis diretos por seus atos (STJ. 1 Turma. RMS 11.595/DF. Rel. Min. Jos Delgado. DJU 11.06.2001, pg. 98).

Em relao ao impetrado E. do C., tem-se a salientar que a ao mandamental no pode ser dirigida genericamente pessoa jurdica, no podendo, toda evidncia, figurar no polo passivo da referida demanda. imposio da lei do mandado de segurana a nominao do cargo da pessoa fsica responsvel pelo ato atacado. Neste sentido, decidiu o TJDFT:
Ementa: MANDADO DE SEGURANA - DIREITO ADMINISTRATIVO E TRIBUTRIO - IPTU - CERTIDO NEGATIVA DE DBITO - COMPETNCIA PARA EXPEDIR CERTIDES NEGADA PELA AUTORIDADE DITA COATORA - CREDIBILIDADE DAS INFORMAES - PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA ACOLHIDA - PROCESSO EXTINTO SEM JULGAMENTO DO MRITO. 1 - A LEGITIMIDADE PASSIVA, EM SEDE DE MANDADO DE SEGURANA, DO RESPONSVEL DIRETO PELA PRTICA DO ATO ATACADO, OU SEJA, POR AUTORIDADE COATORA ENTENDE-SE A PESSOA FSICA INVESTIDA NO PODER DE DECISO, DENTRO DA ESFERA DE COMPETNCIA QUE LHE ATRIBUDA PELA NORMA LEGAL. 2 - NA ESPCIE DOS AUTOS, O SENHOR SECRETRIO, A TODA EVIDNCIA, NO AUTORIDADE COATORA. E NO JURDICO PARTE ESCOLH-LA, NEM CABE AO RGO JULGADOR SUBSTITU-LA. 3 - INICIAL INDEFERIDA. PROCESSO EXTINTO, SEM JULGAMENTO DO MRITO. (grifei) (TJDFT, MANDADO DE SEGURANA 20010020077174, Registro do Acordo Nmero : 188262, Data de Julgamento: 01/04/2003, rgo Julgador: Conselho Especial, Relator: EDSON ALFREDO SMANIOTTO, Relator Designado: HERMENEGILDO GONALVES, Publicao no DJU: 29/03/2004 )

Do STJ, temos o seguinte precedente:


Ementa : PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. VANTAGENS PESSOAIS. EXCLUSO. AUTORIDADE IMPETRADA. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM.

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ATO CONCRETO. RECOMENDAO DO TRIBUNAL DE CONTAS. - Em sede de mandado de segurana, deve figurar no polo passivo a autoridade que, por ao ou omisso, deu causa leso jurdica denunciada e a quem compete a efetivao das medidas cabveis para fazer cessar a ilegalidade. - omissis. - Precedentes. Recurso especial conhecido. (STJ, 6.T, RESP 436077 / DF ; RECURSO ESPECIAL 2002/00585781 , Relator(a) Ministro VICENTE LEAL Data da Publicao/Fonte: DJ 10.03.2003)

Portanto, impe-se o reconhecimento da ilegitimidade passiva do Exmo. Sr. G. do E. do C. e do E. do C. (art. 267, VI, CPC), razo pela qual excluo ambos do polo passivo deste writ, ao tempo em que considero parte legtima o S. de P. e G. do E. do C.. Passo a analisar o pleito liminar. A pretenso perseguida pela impetrante reside em que lhe seja declarado o direito aplicao da regra prevista na Lei Estadual n 10.972/1984, a qual vigia poca do falecimento do militar. Consoante mencionado dispositivo legal, a penso policial militar deve ser deferida na seguinte ordem: 1) viva; 2) aos filhos de qualquer condio, inclusive os maiores do sexo masculino que no sejam invlidos ou interditados (art. 7, item 2). Assim, em se aplicando a Lei n 10.972/84, garante-se impetrante perceber a penso de montepio. Por outro lado, a Lei Complementar n 21/2000, que dispe sobre o Sistema de Previdncia dos Militares do Estado do Cear SUPSEC, no mais contempla o direito das filhas maiores de idade para o recebimento do benefcio, albergando agora apenas os filhos menores ou invlidos. (art. 5, pargrafo nico, II). O cerne da questo, portanto, reside na aplicao de uma ou outra legislao, a saber, se se aplica a lei vigente poca do evento morte do contribuinte originrio ou a que vigia quando do falecimento da viva pensionista. A orientao desta Corte de Justia no sentido da primeira hiptese:
EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. MONTEPIO MILITAR. MORTE DA VIVA BENEFICIRIA. DIREITO DE REVERSO. LEGISLAO APLICVEL. BITO DO INSTITUIDOR. FILHAS DE QUALQUER CONDIO. NOVO SISTEMA DE PREVIDNCIA. DIREITO ADQUIRIDO. SEGURANA CONCEDIDA. 1.Entendimento consolidado de que o fato gerador para a concesso do benefcio de penso por morte o bito do segurado, devendo ser aplicada a lei vigente poca de sua ocorrncia (Smula n 340 do STJ). 2.Reconhecimento do direito adquirido reverso da penso montepio s impetrantes, por implementarem as condies para receberem o benefcio na vigncia da Lei n10.972/84, legislao vigorante data do

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bito de seu instituidor, e no por aquela aplicvel poca do falecimento da viva. Fartos precedentes do STF, do STJ e desta Corte. 3.Liminar ratificada. Segurana concedida. (grifei) (PROCESSO N 28418-28.2008.8.06.0000/0; SPROC N 2008.0036.39351/0; MANDADO DE SEGURANA; RELATOR: DES. ANTNIO ABELARDO BENEVIDES MORAES) AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE SEGURANA. CONCESSO DE LIMINAR. PENSO POR MORTE DE MILITAR. MONTEPIO. REVERSO EM FAVOR DE FILHA MAIOR DE IDADE. APLICAO DA NORMA VIGENTE POCA DO BITO DO MILITAR INSTITUIDOR. PRESSUPOSTOS DA LIMINAR BEM DELINEADOS. PROLAO UNIPESSOAL MANTIDA. 1. Na espcie, tm-se por presentes, a toda evidncia, os requisitos legitimadores da prolao liminar. 2. Na dico da Smula 340 do STJ, a lei aplicvel concesso de penso previdenciria por morte aquela vigente na data do bito do segurado. 3. Morte do segurado ocorrida na vigncia da Lei Estadual n 897/1950, que respalda a pretenso mandamental. 4. Agravo conhecido e desprovido. Deciso liminar confirmada. Unanimidade. (grifei) (N 16921-80.2009.8.06.0000/1; AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE SEGURANA; RELATORA: DRA. MARIA IRANEIDE MOURA SILVA -Juza convocada)

No mesmo sentido, h inmeras decises da lavra dos Eminentes Desembargadores deste Egrgio Tribunal de Justia: Mandado de Segurana 1891983200980600000, Pleno, Rel. Des. Francisco Pedrosa Teixeira; Mandado de Segurana 54251029200080600010, Pleno, Rel. Des. Fernando Luiz Ximenes Rocha; Mandado de Segurana 961390200980600000, Pleno, Rel. Desa. Edite Bringel Olinda Alencar; Apelao cvel 63828134200080600011, 4 Cm. Cvel, Rel. Lincoln Tavares Dantas, dentre outros. Acrescento que a verba de natureza eminentemente alimentar, o que evidencia o periculum in mora. Assim, restando comprovada a prova pr-constituda e a reiterada negativa de pleito administrativo (51/54), que se soma demonstrao da condio de beneficiria da impetrante, na forma da Lei Estadual n 10.972/1984 (art. 7, item 2), defiro a liminar com o escopo de ordenar ao Excelentssimo S. de P. e G. do E. do C. implantar em favor da impetrante a penso de montepio deixada pelo Sr. M. de J., Ex-Cabo RR da Polcia Militar do Cear, cuja anterior destinatria era a Sra. M. E. de J., hoje falecida. Intimem-se as partes. Notifique-se o Excelentssimo S. de P. e G. do E. do C. para prestar informaes no decndio legal.

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Prestadas as informaes ou transcorrido o prazo sem manifestao, remetam-se os autos Procuradoria-Geral da Justia. Expedientes necessrios, com urgncia. Fortaleza, 12 de abril de 2011. Vldsen da Silva Alves Pereira Desembargador Relator

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MP - Requisio de Informaes Bancrias


DECISO R.h. Recurso instrumental com pedido de tutela liminar suspensiva, manejado pelo E. d. C., no exerccio do munus de defesa dos interesses do Ministrio Pblico Estadual, com viso esconjurao dos efeitos de medida initio litis proferida pela MM. Juza de Direito da Comarca de So Lus do Curu em favor do B. B. S/A. (processo n, que, em sede de Mandado de Segurana, determinou a suspenso eficacial da provocao requisitria de informaes bancrias financeiras das contas correntes do municpio, de interesse fiscalizatrio do membro do Parquet, deliberao de ultimao imunizante de qualquer efeito sancionador de restrio de liberdade dos funcionrios do impetrante. Alinha o ente pblico agravante em suas razes recursais:
1) No cabimento do writ; 2) Falta de condies da ao; 3) Ausncia de ameaa liberdade de locomoo; 4) Ausncia de ilegalidade ou abuso de poder.

Em breve escoro relembremos com revisitao da pea inaugural do mandamus, de que a sua interposio a critrio e juzo do impetrado e ora agravado, tem por escopo a exorcizao dos efeitos requisitadores do agente ministerial oficiante naquela comarca, com viso quebra de sigilo, com informaes de movimentao das contas bancrias titularizadas pelo ente municipal, objetivando o exame e fiscalizao da probidade administrativa da gestaria pblica daquela comuna, pondo em destaque a necessria salvaguarda da liberdade de seus prepostos. O primeiro assentamento endereado ao 2 grau de jurisdio mereceu reproche da douta relatoria do Des. Jos Arsio Lopes da Costa, que, repelindo o foro de privilegium dos agentes ministeriais (fls. 98/99), determinou a remessa dos autos ao juzo de origem, sede recepcionadora da lide e proferidora da medida liminar em digldio (fls. 103/104). O leit motiv do ajuizamento do remdio herico habita no ato ministerial determinante da prestao informativa dos registros contbeis bancrios dos meios financeiros em custdia nas contas correntes mantidas pela edilidade agravada na agncia local, fato que ao ver e sentir da impetrante, conteria, diante da desobedincia

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do gestor agencial (gerente), uma potencialidade restritria de sua liberdade de ir e vir, ademais, por no entender o agilizante da segurana, competncia e legitimidade dos membros do Ministrio Pblico em requisitarem informaes que importem quebra de sigilo bancrio, sem que antes, por necessria interveno, assim determine a autoridade judiciria competente. Vislumbre-se que a deciso interlocutria objeto da inconformao tem foco na concesso imunizadora da obrigao prestativa das informaes pretendidas, deixando a salvo e liberto a possibilidade prisional do destinatrio da requisio. O concluir da deliberao profligada incisivo na abonao de nossa ratio:
Diante do exposto, DEFIRO a liminar requerida e determino a suspenso do ato ministerial constante na ameaa de priso dos funcionrios da impetrante por falta de atendimento a requisio contida nos ofcios de fls. 37, 39, 43, 45, 47 e 56, at o julgamento do mrito da presente impetrao. (fls. 104)

A tese do gravame definida pela atitude jurisdicional primria obstativa em preldio da obteno documental questionada, ao sabor relevante de que as contas bancrias movimentadoras de verbas pblicas no se escudam na roupagem blindada do sigilo bancrio, da exsurgir a responsabilidade dos entes financeiros em atender ao pedido requisicional de informaes da lavra de agentes pblicos legitimados para tal cometimento. Entretanto, mesmo que antes de prospectada a questo fulcral em debate, impe-se o exame da adequao da via eleita do Mandado de Segurana para o deslinde e obteno da tutela jurisdicional invectivada, tal como suscitada no libelo recursal. O bem da vida veramente pretendido o isentrio de possibilidade prisional dos prepostos da impetrante, se desatendidas as solicitaes informativas de punho e firmao do promotor de justia local. Sem rebuas, tem-se por afirmante que o pano de fundo do remdio constitucional manejado com a cenografia participativa da incompetncia dos agentes do MP em formularem requisies que importem em consequncia na quebra do sigilo bancrio, no obscurecem, em nenhum momento, o ncleo da pretenso principal, que o da salvaguarda do preposto qualificado no desatender de tal cogitao, sem possibilidades ou ressaibos do sacrifcio de liberdade locomocional. O prprio concluir da liminar vergastada, como antes mencionada, enseja s desdvidas a preocupao em se tutelar a liberdade dos bancrios, sem adentramento da legalidade e legitimidade do ente solicitador. Em compasso pela tcnica histrica-evolutiva dos institutos do habeas corpus e do mandado de segurana, o incio da investigao e revelao da adequabilidade

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e comportabilidade do presente pleito recursal e de contraponto a identificao da natureza do direito subjetivo em apreciao. Cognominados de writs constitucionais, tutelas constitucionais das liberdades pblicas, dentre outros ttulos de pompa, brilho e majestade devidas e merecidas, as aes constitucionais sempre mereceram o respeito histrico de nossos ordenamentos jurdicos. O mais antigo na histria do mundo e da humanidade, o instituto do habeas corpus, remonta em suas origens ao ano de 1216, estampado que foi na Magna Carta, assecuratrio da primcia da liberdade em contrariedade ao interesse baronial e ao despotismo do rei. A ordem legal do ne corpus liberi omnis capiatur, ecoou por todos os tempos e povos, aportando nas terras brasilis em momentos conceptivos constitucionais a partir do Decreto Rgio de 23 de maio de 1821, editado aps a partida de D. Joo VI, na Constituio Imperial de 1832 (art. 179, VIII); no Cdigo de Processo Criminal de 1832 (arts. 341 a 355); na Lei n 2.033, de 1871 (art. 18, 8); na 1 Constituio Republicana de 1891 (art. 72, 22); Constituio de 1937 (arts. 166 a 173); Constituio de 1946 (arts. 206 a 215); Constituio de 1967 (arts. 153, 3); desaguando sua brilhante trajetria no Texto Republicano Cidado vigente, no art. 5, LXVIII. Desde as suas origens primitivas at o contexto atual, o instituto liberatrio da constrio individual sempre privilegiou o direito de ir e vir, movendi et abulandi. Vejamos dois momentos do cenrio constitucional em torno do assecuratrio histrico:
Ningum poder ser preso sem culpa formada, exceto nos casos declarados em lei; e nestes, dentro de vinte e quatro horas, contados da entrada da priso, sendo em cidades, vilas ou outras povoaes prximas aos lugares da residncia do juiz, e nos lugares remotos, dentro de um prazo razovel, que a lei marcar, atenta extenso do territrio, o juiz por uma nota por ele assinada far constar ao ru o motivo da priso, o nome de seu acusador e o das testemunhas, havendo-as. (art. 179, VIII, Constituio Imperial de 1832) Conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. (art. 5, LXVIII, CF/88)

As tentativas histricas e hericas da extenso do habeas corpus a outros direitos individuais a que se denominou teoria do habeas corpus, sensibilizou a inteligncia baiana de Rui Barbosa, sem que, entretanto, alcanasse uma posio doutrinria e jurisprudencial slida, da a lida seguinte da utilizao dos interditos possessrios em defesa dos direitos individuais, recebendo ao aureolamento de eventos processuais

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clssicos os petitrios e julgamentos sob patrocnio do guia de Haia, envolvendo a posse de direitos pessoais (o caso dos professores da Escola Politcnica do Rio de Janeiro Manuteno de Ctedra), o jri e a independncia da magistratura (o caso do juiz Alcides de Mendona Lima, da comarca gacha de Pelotas), av do processualista de idntica nominao, envolvendo o interventor do Estado do Rio Grande do Sul. A luta pela criao de um instituto to respeitado como o habeas corpus, eficaz e sumrio, capaz de garantir direitos no contemplados pelo magno remdio habeascorpal, passou a preocupar juristas, legisladores e advogados, que buscando inspirao em ordenamentos aliengenas, construram passo a passo o que se proclamou de Mandado de Segurana, uma criao brasileira. A resenha cronolgica da batalha intelectual registra os seguintes momentos (ver, com proveito, MIRANDA, Pontes de. Histria e prtica do Habeas Corpus. Vol. I. 8.ed. So Paulo: Saraiva, 1979):
1) Projeto de Lei n 148, de autoria do Dep. Gudesteau Pires, apresentado Cmara Federal em 15 de maio de 1926; 2) Projeto n 235, de autoria do Dep. Matos Peixoto, apresentado Cmara Federal em 23 de setembro de 1927; 3) Projeto de Lei de autoria do Dep. Odilon Braga, apresentado Cmara Federal em 4 de outubro de 1927; 4) Projeto de Lei de autoria do Dep. Bernardes Sobrinho; 5) Projeto de Lei de autoria do Dep. Clodomir Cardoso; 6) Projeto de Lei do Dep. Srgio Loreto, apresentado Cmara Federal em 7 de junho de 1928; 7) Anteprojeto de Constituio, de autoria de Joo Mangabeira, publicado no DOU de 4 de fevereiro de 1932; 8) Projeto de Constituio encaminhado pelo Governo provisrio Assemblia Nacional Constituinte, em 16 de novembro de 1933.

Com acertamentos terminolgicos e fazendo sobressair a influncia do juicio de amparo, o proclamado amparo colonial advindo da Carta Constitucional mexicana, contribuiu com sua formao estrutural e epistemolgica, o Mandado de Segurana estreante na Constituio de 1934, superou o impacto supressivo na Carta de 1937 (Estado Novo), ressurgindo em 1946 e sem empeos alocou momento e espao na Constituio de 1988, com amplitudes e afirmaes:
Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. (art. 5, LXIX, CF/88)

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Trilhou-se at que alcanado o momento presente, na grande vocao da ordem de segurana, como protetrio de direitos no albergados pelo HC, defludos de atos de autoridade ou a quem elas se assemelhem, feridores de direito lquido e certo integrante do patrimnio jurdico do sdito do Estado. Mesmo se admitindo a possibilidade existencial de atos e fatos ocorridos no stio demarcante de atividade penal, e, podendo estes, barrejarem as lindes do HC e recomendarem a utilizao do instituto irmanado da segurana, ressai, contudo, em constante sobreaviso a questo fundamental da liberdade individual, sinalizante em divisor de guas entre um e outro instituto. A iminncia prisional a que se refere o impetrante e ora agravado seria a de um eventual descumprimento da requisio informativa pelo seu preposto, configurando-se, na espcie solvenda, em tese, o delito da desobedincia, tipificado no art. 330 do CP. Em obra singular pela raridade e preciosismo tcnico elucidativo, Rogrio Lauria Tucci ensina com proficincia, destramando com elegncia as questes conceituais da abrangncia e distino entre os remdios do espancamento prisional e o do garantidor da fruio dos direitos lquidos e certos:
De qualquer maneira, todavia, afigura-se indiscutvel que s se pode admitir o mandado de segurana quando o direito a amparar-se pelo writ no se relacione, imediata e diretamente, com a liberdade de locomoo do indivduo. [...] Em suma, estabelecida a regra do cabimento do habeas corpus, nos casos de constrio, potencial ou efetiva, da liberdade fsica do indivduo; exsurgir a de admissibilidade do mandado de segurana toda vez que, tambm em virtude de ilegalidade ou abuso de poder, a leso ou ameaa de leso a direito, lquido e certo, do interessado pessoa fsica ou pessoa jurdica, - no se relacionar, imediata e diretamente, com a liberdade de locomoo do ser humano. (in Do mandado de segurana contra ato jurisdicional penal. So Paulo: Saraiva, 1978, p. 173)

Ainda do mesmo conduto autoral, a exemplificao de cabimento do MS em matria penal, aventando em casustica o caso de apreenso de coisas, busca e apreenso de coisas e documentos, como, por exemplo, nas hipteses de crime contra a propriedade industrial, apreenso da carteira de motorista, deciso concessiva de sequestro em processo penal, caso de pretendida autodefesa tcnica do acusado, complementao de julgamento, dentre outras hipteses, entretanto, nenhuma contemplativa do instituto mandamental como sucedneo de pretenso resguardadora de liberdade individual. Assim, considerando que no o sigilo bancrio do impetrante (agravado) que est para ser quebrado, bem como, no sendo o pedido do mandamus para proporcionar instituio bancria uma tutela jurisdicional que lhe dispense o dever de informar os contedos requisitados pelo MP, e, tendo-se por realce o objetivo exclusivo de

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evitar a priso de seus prepostos, a via acionria mostra-se completamente inadequada. Nesse sentido, unssona a jurisprudncia:
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. CERCEAMENTO DE DEFESA. INDEFERIMENTO DE DILIGNCIA. MATRIA PASSVEL DE IMPUGNAO POR HABEAS CORPUS. I - Nos termos do art. 5, inciso LXIX, da Carta Magna, s cabvel mandado de segurana para proteger direito lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data (Precedentes). II - A via adequada para impugnar deciso que, ao indeferir pedido de diligncias, teria provocado cerceamento de defesa o habeas corpus. E, no se observando, de plano, patente ilegalidade no ato reprochado, invivel a concesso de writ de ofcio (Precedentes). Recurso desprovido. (RMS 20.323/MG, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 15.12.2005, DJ 20.03.2006 p. 310) RMS - PROCESSUAL PENAL - MANDADO DE SEGURANA ADEQUAO - o Habeas Corpus no se confunde com o Mandado de Segurana. Aes constitucionalizadas, conforme art. 5, LXVIII e LXIX. A natureza da relao jurdica litigiosa distingue as aes; com efeito, a causa da relao processual diferencia com nitidez, o processo civil e o processo penal. Essa distino, registra-se, no afasta, por si mesma, a adequao do Mandado de Segurana e do Habeas Corpus. Tais institutos podem ser idneos para um ou para outro; por seus elementos constitutivos, entretanto, o primeiro mais prximo do processo civil, enquanto o outro se faz presente, com maior frequncia no processo penal. O Habeas Corpus adequado para impugnar a priso civil, ao fundamento de haver impossibilidade justificvel do no pagamento da penso alimentcia. O mandado de segurana, por sua vez, pode ser utilizado, exemplificativamente, por terceiro de boa-f, para liberar objeto de sua propriedade, apreendido em razo de inqurito policial, ou de ao penal. Da mesma forma, podem faz-lo o indiciado em inqurito policial, ou o ru, em ao penal. Importa, fundamental o bem juridicamente tutelado que se visa a preservar. Assim decorre por fora da Carta Poltica: o Habeas Corpus busca afastar, ou impedir que se concretize violncia, ou coao ao direito de locomoo. No caso dos autos, o Recorrente, por Mandado de Segurana, visava a impedir que atuasse, no recurso, como Desembargador, pai do Promotor Pblico que pedira a condenao, em 1 instncia. Ao, pois adequada. O recorrente no postulava proteo ao direito de liberdade. Ao contrrio, respeito ao devido processo legal, que, no feixe normativo, confere ao ru o direito a ser julgado por juiz imparcial. Da, a possibilidade de arguir impedimento, ou suspeio. (RMS 8.916/SP, Rel. Ministro LUIZ VICENTE CERNICCHIARO, SEXTA TURMA, julgado em 16.06.1998, DJ 03.08.1998 p. 330) MANDADO DE SEGURANA. MANIFESTAMENTE INCABVEL MANDADO DE SEGURANA DE NATUREZA PURAMENTE CAUTELAR QUANDO O RECEIO DE LESO DIZ RESPEITO, E,

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ESSNCIA, A LIBERDADE DE LOCOMOO. (AgRg no RMS 6.885/ AM, Rel. Ministro FONTES DE ALENCAR, QUARTA TURMA, julgado em 19.06.1997, DJ 20.10.1997 p. 53083)

Alfim, o art. 6 do CPC probe, salvo casos de legitimao extraordinria, que se postule defesa de direito alheio em nome prprio, axioma reinante em nossa sistemtica processual, o que vedaria a restrio do impetrante (agravado) em pleitear a escusabilidade da quebra do sigilo, direito restritivo da Prefeitura Municipal de So Lus do Curu. Diante do exposto, ressumbrando da copiosa fundamentao expendida, a inadequao da via acionria eleita pelo impetrante, ora agravado, concedo a suspensividade porfiada, bem como o efeito ativo, por consequncia dos efeitos estendidos a este recurso instrumental, azo em que se impe a pronta rejeio do prprio mandado de segurana impetrado na origem, por ser este carecedor do requisito condicionante do interesse de agir em sua viso macro, consistente na inadequao do provimento pretendido ao procedimento eleito, carencialidade impositiva do exame de ofcio, por se constituir matria de ordem pblica e declarvel em qualquer tempo e grau de jurisdio, ex vi dos arts. 267, VI e 3, CPC, restando extinta a postulao mandamental sem resoluo de mrito, ressalvada a possibilidade de provocao da matria de mrito pela via processual corretamente prevista na sistemtica processual e constitucional ou adequao do pedido via acionria mandamental, observando-se a devida pertinncia. Realizada a publicizao da presente deciso, notifique-se o juzo agravado, para dar cumprimento ao que decidido. Intimem-se as partes, por seus procuradores judiciais, para, querendo, e no prazo que lhe assinala a lei, requererem o que entenderem de direito. Expedientes necessrios, com a urgncia recomendada, mxime, no que pertine comunicao do juzo (art. 527, III, parte final, do CPC). Fortaleza, 04 de abril de 2008. Francisco de Assis Filgueira Mendes Desembargador Relator

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MS - Medicamento
DECISO INTERLOCUTRIA O Ministrio Pblico do Estado do Cear, atravs da Promotoria de Justia de Defesa da Sade Pblica, impetrou o presente Mandado de Segurana, em favor de A. G. N., com pedido de liminar in initio litis, contra suposto ato abusivo ou ilegal praticado pelo Secretrio de Sade do Estado do Cear, consistente no no fornecimento de medicamento de que necessita o substitudo para o tratamento da patologia que lhe acometeu. Aduz o impetrante que tramitam na Promotoria de Justia de Defesa da Sade Pblica diversos procedimentos administrativos cujos objetos consistem na solicitao de medicamentos para tratamento de diversos tipos de patologias, no entanto, os entes estatais se negam a fornec-los alegando que no dispem de programao oramentria ou que tais medicamentos esto na fase final do processo licitatrio. Informa, que no caso em tela, a doena est instalada e comprometendo a sade do paciente a cada minuto. Traz colao doutrina e jurisprudncia abalizada acerca do objeto da demanda fundamentando seu pedido. Decido. A sade um direito constitucional assegurado a todos inerente vida, bem maior do homem, matriz de todos os direitos, tendo, portanto, o Estado o dever de prover condies indispensveis ao seu pleno exerccio. Isto se coaduna aos termos do art. 196 da Constituio Federal, que reservou um lugar de destaque para a sade, tratando-a, de modo indito no constitucionalismo brasileiro, no como qualquer direito, mas sim como um verdadeiro direito fundamental, ao dispor:
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

No Brasil aplica-se a dimenso positiva ao Direito Fundamental sade, ou seja, tal direito, garantido pela Constituio Federal de 1988 um direito subjetivo do cidado, que poderia exigir de qualquer ente da Federao, solidariamente, por meio de ao judicial, o fornecimento de determinado tratamento mdico, exame laboratorial,

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internao hospitalar, cirurgia ou at mesmo o fornecimento de um determinado medicamento ou qualquer outro servio ou benefcio que garanta a sade de qualquer indivduos. Ora, a Lei 8.080/90, lei esta que instituiu o Sistema nico de Sade SUS, no exime os entes da federao de seus deveres institudos pela Constituio Federal de 1988. De acordo com o pargrafo 1 do art. 198 da Carta Magna o SUS ser financiado com o oramento da seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e de outras fontes. Ademais, o art. 196 da Constituio Federal, como j visto anteriormente, deixa claro que dever do Estado garantir a sade de todos. V-se claramente que o Estado, neste caso, refere-se a todos os entes da Federao, indistintamente: a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal. Outrossim, o inciso II do art. 23 da Constituio define in verbis:
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: II cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincias;

Percebe-se nitidamente que a sade, posta na Constituio Federal como direito fundamental de carter positivo (status positivus), concebida como direito de todos e dever do Estado leia-se, Unio, Estado, Municpios e o Distrito Federal. De modo que, no caso em tela, todos os entes so responsveis solidariamente pelo atendimento a tal direito fundamental. So requisitos essenciais para a concesso da liminar em mandado de segurana o periculum in mora e o fumus boni iuris. Caracteriza-se o fumus boni iuris como a possibilidade, a verossimilhana, a plausibilidade do direito em tela. In casu, resta mais que comprovado no s fumus boni iuris, mas a prova inequvoca de verossimilhana que advm da prpria norma constitucional de ndole social, cuja eficcia plena e aplicabilidade imediata, bem como da condio econmicofinanceira devidamente comprovada e das opinies mdicas atestantes, tudo a embasar a concesso da liminar pleiteada. No h dvida, tambm, quanto ao perigo de dano irreparvel que se revela, na medida em que o prprio direito poder perecer com o agravamento do estado de sade e consequentemente ocorrncia de danos irreparveis ou de difcil reparao. Esse requisito resguarda o provimento final contra eventual ineficcia, ante a demora na prestao jurisdicional. Afigura-se-me plenamente equilibrado o deferimento liminar ora pleiteado, uma vez que, havendo potencialidade de dano irreversvel, qual seja, a piora do estado

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de sade dos substitudos, ou mesmo a ocorrncia de mortes, impunha-se o necessrio sopesamento de valores, privilegiando-se, por bvio, os valores da vida e da sade. Assim, por entender despiciendas maiores dilargaes em torno da matria vinda a lume no vertente writ, defiro a liminar requestada para determinar que o Impetrado ultime imediatamente o fornecimento do ESFNCTER ARTIFICIAL, necessrio ao tratamento do substitudo, na conformidade da prescrio mdica (Hospital Walter Cantdio), at ulterior deliberao, sob advertncia do que estatudo no art. 14, V, do CPC e de logo estabelecendo a multa diria de R$5.000,00(cinco mil reais), pela hipottica transgresso do preceito ora estabelecido. Emps, determino, com a devida urgncia, a notificao das autoridades tidas como coatoras para prestao de informaes no prazo decendial, bem como a intimao do Estado e dos Municpios (Pessoas Jurdicas) atravs de suas Procuradorias, de conformidade com o disposto no inciso, II, do art. 7, da Lei 12.016/2009, tudo sem prejuzo de posterior reexame das questes vertidas. Intimem-se. Expedientes necessrios Com urgncia. Fortaleza, 7 de maro de 2012. Francisco de Assis Filgueira Mendes Desembargador Relator

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MS - Tratamento Mdico
DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Mandado de Segurana, com pedido de liminar, impetrado pelo Ministrio Pblico do Estado do Cear, em favor de R. A. F. V. K., M. C. M. Q. e H. M. B., contra ato imputado aos Secretrios de Sade do Estado do Cear e do Municpio de Fortaleza, com o objetivo de obter o imediato tratamento de Oxigenoterapia Hiperbrica receitado aos substitudos por prescrio mdica. Sustenta o impetrante, em apertada sntese, que o Estado negou-se a prestar o tratamento solicitado, ocasio em que informou que os mesmos no consta na relao do elenco da Secretaria de Sade, no faz parte dos protocolos clnicos e diretrizes teraputicas do Ministrio da Sade, e, ainda, que no possui cobertura assistencial e substituto no SUS. Aduz ainda que apesar das obrigaes legais e constitucionais, o Estado do Cear e o Municpio de Fortaleza insistem em no garantir o piso vital mnimo constitucional, ao negar aos necessitados os tratamentos de alto custo que necessitam para sobreviver, fato este que, a seu ver, desrespeita o direito vida e sade da populao. o breve relato. Decido. De incio, vislumbro a legitimidade passiva dos Secretrios de Sade Estadual e Municipal. Isso porque, ao ter em mente a tese de que a autoridade coatora aquela que pratica ou deixa de praticar o ato atacado como ilegal ou abusivo, poder-se-ia questionar a legitimidade dos Secretrios, porm, cedio que, ao menos em teoria, as autoridades indicadas na inicial detm competncia funcional sobre a poltica de fornecimento de medicamentos, materiais farmacolgicos, alimentos, e tratamentos mdicos, e, assim, podem figurar no plo passivo do presente feito. Nesse sentido, oportuno trazer colao pacfica jurisprudncia do egrgio Superior Tribunal de Justia, verbis:
PROCESSUAL CIVIL E CONSTITUCIONAL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. SUS. FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTO, PELO ESTADO, PESSOA HIPOSSUFICIENTE PORTADORA DE DOENA GRAVE. OBRIGATORIEDADE. LEGITIMIDADE PASSIVA. SECRETRIO DE ESTADO DA SADE.

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POSSIBILIDADE. APLICAO DO DIREITO ESPCIE. ART. 515, 3, DO CPC. INEXISTNCIA DE SUPRESSO DE INSTNCIA. EFETIVIDADE. AFASTAMENTO DAS DELIMITAES. PROTEO A DIREITOS FUNDAMENTAIS. DIREITO VIDA E SADE. DEVER CONSTITUCIONAL. ARTS. 5, CAPUT, 6, 196 E 227 DA CF/1988. PRECEDENTES DESTA CORTE SUPERIOR E DO COLENDO STF.1. A proteo do bem jurdico tutelado (vida e sade) no pode ser afastada por questes meramente formais, podendo o Secretrio de Estado da Sade figurar no plo passivo de ao mandamental objetivando o fornecimento de medicamento hipossuficiente, portadora de doena grave (hepatite B crnica). (omissis) (RMS 23.184/RS, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27/02/2007, DJ 19/03/2007 p. 285) (g.n.)

Ao compulsar os autos, tenho que a prova pr-constituda realizada pelo impetrante mais do que suficiente para demonstrar a gravidade das enfermidades que acometem os substitudos, a urgente necessidade do tratamento especfico e a evidente hipossuficincia dos mesmos. Diante de quadros to urgentes e graves, em questo o prprio direito vida, a indicao de tratamento especfico pelos mdicos que acompanham os pacientes, baseada na literatura mdica, deve ser recebida para o julgamento, sem a necessidade de realizao de uma percia mdica. Ademais, comprovado que os substitudos, hipossuficientes, necessitam com urgncia dos tratamentos receitados para combater doenas gravssimas, compete ao Estado do Cear e ao Municpio de Fortaleza fornec-los, pois a interpretao do Supremo Tribunal Federal acerca do Direito Fundamental Sade no admite escusas diante de quadros onde o prprio Direito Vida est em questo. foroso convir, ainda, que no h qualquer elemento nos autos que possa desabonar o afirmado pelo impetrante. Os diagnsticos colacionados e os relatrios mdicos so elementos aptos a corroborar o fornecimento dos tratamentos, aliados ao estado de hipossuficincia dos substitudos. No bastasse isso, tenho que as prestaes de servios relacionados sade, em consonncia com o art. 196 da Constituio Federal, devem ser efetivas em quaisquer de suas formas. Com efeito, o Poder Pblico deve atuar sempre com intuito de atender e concretizar o disposto na Lei maior, ou seja, as polticas pblicas devem perseguir o escopo positivado e, caso isso no acontea, poder o cidado exigir seu direito perante o Judicirio. No que tange reiteradamente alegada reserva do possvel, proveitosas so as lies do douto Min. Celso de Mello, em seu voto proferido no RE 393175/RS, veja-se:

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O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica - que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro (JOS CRETELLA JNIOR, Comentrios Constituio de 1988, vol. VIII/43324334, item n. 181, 1993, Forense Universitria) - no pode converter-se em promessa constitucional inconsequente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado.

Por fim, destaco que esta Egrgia Corte j se manifestou inmeras vezes em casos semelhantes, nos quais decidiu pela concesso da segurana e determinou ao Estado o fornecimento de medicamentos, alimentos especiais e tratamentos mdicos, seno vejamos:
EMENTA: DIREITO CONSTITUCIONAL. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO PELO ESTADO. ILEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO E ILEGITIMIDADE PASSIVA DO SECRETRIO DE ESTADO. PRELIMINARES AFASTADAS. INTERVENO DA UNIO. DESNECESSIDADE. LITISCONSRCIO FACULTATIVO. DIREITO VIDA E SADE. DEVER DO ESTADO. SEGURANA CONCEDIDA. 1. O Ministrio Pblico possui legitimidade ativa para ingressar com mandado de segurana, na defesa de direitos individuais e indisponveis, como o caso dos autos. 2.Sendo a sade pblica responsabilidade solidria dos entes federados, ao impetrante compete ingressar com ao em desfavor de todos ou de um ente isoladamente, por se tratar de litisconsrcio facultativo. 3.O fornecimento gratuito de medicamentos pelo Estado objetiva concretizar o princpio da dignidade da pessoa humana e o direito vida e sade, constitucionalmente garantidos. 4.Direito fundamental, de aplicao imediata e dever do Estado, previstos na Constituio Federal (arts. 5, caput e 1, 6 e 196 ). 5. Precedentes desta Corte. 6.Liminar ratificada. Ordem concedida. (TJ-CE, Tribunal Pleno, Relator: Des. Antnio Abelardo Benevides Moraes, Mandado de Segurana n 2008.0029.5175-0/0) .

Constato, pois, ser necessrio o fornecimento dos tratamentos requeridos, de acordo com as solicitaes mdicas. Do exposto, DEFIRO a liminar requestada, para determinar o que segue: a) sejam dispensados de imediato aos substitudos os tratamentos que lhes foram receitados, nos exatos termos das prescries mdicas constantes nos autos, de forma contnua e ininterrupta, at o julgamento final do presente mandamus. b) sejam intimadas as autoridades coatoras para imediato cumprimento,

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ao tempo em que devem ser notificadas para prestar, no prazo legal, as informaes de praxe. c) Deve ainda ser dada cincia da exordial aos rgos de representao judicial do Estado do Cear e do Municpio de Fortaleza, nos exatos termos do Art. 7, inciso II da Lei 12.016/2009. d) Findo o prazo a que se refere a letra B, remetam-se os autos douta Procuradoria-Geral de Justia para opinar sobre o feito, no prazo improrrogvel de 10 (dez) dias. Expedientes necessrios. Fortaleza, 25 de abril de 2012 Haroldo Correia de Oliveira Mximo Desembargador Relator

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Orkut - Retirada de Material


DECISO INTERLOCUTRIA Cuidam-se os presentes autos de Agravo de Instrumento, manejado por G. D. B. I. L. em desfavor de M. M. F. S. C. visando, a atribuio de efeito suspensivo deciso do Juiz de 1o grau da 6* Vara Cvel, bem como que, ao final seja, definitivamente, reformada a deciso que deferiu a antecipao de tutela para ordenar a retirada de manifestaes divulgadas pela senhora M. Z. C. A. no site de relacionamentos O.. Busca a parte autora, ora agravada, na ao principal de Reparao por danos morais e materiais (496197-24.2011.8.06.0001), em sede de antecipao de tutela a retirada por parte da agravante de manifestaes desabonadoras de seu estabelecimento comercial contidas no O., atribudas Sra. M. Z. C. A. e suas amigas. Acolhendo as argumentaes elencadas pelo demandante, o juiz a quo deferiu a tutela antecipada requestada (cpia fl. 30/31), pelas razes que se observam.
Ante o exposto, demonstrados o yeisto receio de um dano potencial e a plausibilidade do direito substanciai invocado peia autora, defiro a spica in limine litis, com o fito de ordenara retirada da matria difamatria firmada pela Sra. Mariana e por suas amigas, divulgadas no site ORKUT, no prazo de 48 horas, sob pena de fixao de multa por dia de atraso no cumprimento dessa determinao.

Inconformado, um dos demandados interps AGRAVO DE INSTRUMENTO Cf PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO s fb. 01/26, aduzindo que a leso de difcil reparao ensejadora do pedido de suspenso da deciso repousa na impossibilidade de cumprimento da obrigao imputada pelo juiz de primeiro grau, qual seja a remoo das manifestaes na rede social, uma vez que no teria havido informao de URL (Uniform Resource Locator, que representa um endereo eletrnico de um recurso disponvel em uma rede) exata para localizao da pgina que contm o material ora confrontado. Tendo-lhe sido atribuda multa por descumprimento da referida deciso, pugna pelo efeito suspensivo, a fim de no ser a agravante punida pelo no atendimento ordem judicial. Alega ainda, a recorrente que o contedo afrontado no ultrapassa a barreira dos direitos constitucionais da liberdade de expresso e da manifestao de pensamento do usurio do O. o breve relatrio. Decido. O cerne da questo controvertida consiste em verificar a existncia dos

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requisitos autorizadores da concesso de feito suspensivo deciso do juzo de primeiro grau que concedeu a antecipao da tutela do pleito da inicial. Para o deslinde da querela, impende informar que em recente deciso, datada de 23 de maro de 2012, o Plenrio Virtual do STF reconheceu a existncia de repercusso geral em questo constitucional suscitada no Recurso Extraordinrio com Agravo (ARE) 660861, interposto pela G. B. I. SA, questionando se a incidncia direta dos princpios constitucionais gera, para a empresa hospedeira de stios na internet o dever de fiscalizar o contedo publicado e de retir-lo do ar quando considerado ofensivo, sem interveno do Judicirio. A despeito da alegao trazida por parte da recorrente de que as manifestaes postadas no Orkut representaram apenas liberdade de expresso e manifestao de pensamento, em nada desabonadoras da honra da parte agravada. A parte agravante pauta seu pedido de suspenso da deciso interlocutria apenas na alegao de impossibilidade de cumprimento da ordem judicial, ante a ausncia de informao imprescindvel para tanto, qual seja a URL (Uniform Resource Locator, que representa um endereo eletrnico de um recurso disponvel em uma rede). Sobre o tema em questo, o Superior Tribunal de Justia vem se manifestando da seguinte maneira:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL MENSAGENS OFENSIVAS HONRA DO AUTOR VEICULADAS EM REDE SOCIAL NA INTERNET (ORKUT). MEDIDA LIMINAR QUE DETERMINA AO ADMINISTRADOR DA REDE SOCIAL (GOOGLE) A RETIRADA DAS MENSAGENS OFENSIVAS. FORNECIMENTO POR PARTE DO OFENDIDO DAS URLS DAS PGINAS NAS QUAIS FORAM VEICULADAS AS OFENSAS. DESNECESSIDADE. RESPONSABILIDADE TCNICA EXCLUSIVA DE QUEM SE BENEFICIA DA AMPLA LIBERDADE DE ACESSO DE SEUS USURIOS. 1. O provedor de Internet - administrador de redes sociais - ainda em sede de liminar, deve retirar Informaes defamantes a terceiros manifestadas por seus usurios, Independentemente da indicao precisa, pelo ofendido, das pginas que foram veiculadas as ofensas (URLs). 2. Recurso especial no provido. (REsp 1175675/RS, Rei. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, Julgado em 09/08/2011,DJe 20/09/2011) DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. INTERNET. RELAO DE CONSUMO. INCIDNCIA DO CDC. GRATUIDADE DO SERVIO. INDIFERENA. PROVEDOR DE CONTEDO- FISCALIZAO PRVIA DO TEOR DAS INFORMAES POSTADAS NO SITE PELOS USURIOS- DESNECESSIDADE. MENSAGEM DE CONTEDO OFENSIVO- DANO MORAL. RISCO INERENTE AO NEGCIO. INEXISTNCIA. CINCIA DA EXISTNCIA DE CONTEDO ILCITO.

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RETIRADA IMEDIATA DO AR. DEVER DISPONIBILIZAO DE MEIOS PARA IDENTIFICAO DE CADA USURIO. DEVER. REGISTRO DO NMERO DE IP. SUFICINCIA (...) 3. A fiscalizao prvia, pelo provedor de contedo, do teor das informaes postadas na web por cada usurio no atividade Intrnseca ao servio prestado, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art 14 do CDC, o site que no examina e filtra os dados e imagens nele Inseridos. (...) Ao ser comunicado de que determinado texto ou Imagem possui contedo Ilcito, deve o provedor agir de forma enrgica, retirando o material do ar Imediatamente, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano, em virtude da omisso praticada. Ao oferecer um servio por melo do qual se possibilita que os usurios externem livremente sua opinio, deve o provedor de contedo ter o cuidado de propiciar meios para que se possa Identificar cada um desses usurios, coibindo o anonimato e atribuindo a cada manifestao uma autoria certa e determinada. Sob a tica da diligncia mdia que se espera do provedor, deve este adotar as providncias que, conforme as circunstncias especficas de cada caso, estiverem ao seu alcance para a Individualizao dos usurios do site, sob pena de responsabilizao subjetiva por culpa In omlttendo. Ainda que no exija os dados pessoais dos seus usurios, o provedor de contedo, que registra o nmero de protocolo na Internet (IP) dos computadores utilizados para o cadastramento de cada conta, mantm um melo razoavelmente eficiente de rastreamento dos seus usurios, medida de segurana que corresponde diligncia mdia esperada dessa modalidade de provedor de servio de Internet. Recurso especial a que se nega provimento. (REsp 1193764/SP, Rei. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 14/12/2010, DJe 08/08/2011)

O que se observa de forma clara que o entendimento consolidado no STJ a respeito do tema informa que a alegao de que no lhe foi fornecida a URL para fins de cumprimento da deciso judicial de retirada de informaes desabonadoras do usurio no prospera a favor da empresa G. No se est a analisar neste momento processual a responsabilidade civil do provedor do servio de internet pelas ofensas proferidas em seu ambiente virtual, mas apenas se h o dever de retirada das pginas nas quais foram identificadas essas ofensas, independentemente de a agravada, vtima das ofensas, oferecer com preciso os endereos eletrnicos, chamados URLs. Diante da situao apresentada, afigura-se correta a deciso de primeiro grau, pois de se ter em mente que as redes sociais ou outros stios que oferecem servio de hospedagem na internet ainda que se denominem como um servio gratuito, este se refere apenas aos usurios que se hospedam nesses ambientes virtuais. Nesse diapaso, claro est que a ampla liberdade de acesso e o anonimato por vezes propiciado peto prprio provedor, bem como a ausncia de mecanismo capaz de controlar manifestaes

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desabonadoras ou no no ambiente virtual, tudo isso contribui para o maior nmero de usurios. Nesses termos, extrato trecho de excelente voto da lavra do Relator Ministro Luis Felipe Salomo, REsp 1175675/RS, QUARTA TURMA, julgado em 09/08/2011, DJe 20/09/2011, a respeito do tema.
4.3. Com efeito, se fosse crivei a alegada ausncia de ferramentas capazes de fazer uma varredura no ambiente virtual chamado Orkut, tal deficincia tcnica faria parte do amplo mecanismo liberal de acesso a essa rede social, o que certamente atrai mais usurios e fomenta os lucros auferidos pela recorrente. Ou soja, a alegada incapacidade tcnica de varredura das mensagens incontroversamente dlfamantes algo de venlre contra factum proprtum, inoponfvef em favor do provedor de Internet No se conceberia, por exemplo, que a ausncia de ferramentas fcn/cas soluo de problemas em um produto novo no mercado isentaria a fabricante de providenciar alguma soluo- Tai como afirmado na instncia de piso, se a Google criou um monstro indomvel apenas a ela que devem ser imputadas eventuais consequncias desastrosas geradas pela ausncia de controle dos usurios de sua rede social, os quais inegavelmente fomentam o lucro da empresa. No fosse por isso, no crvel que uma empresa do porte da Google - que, de acordo com pesquisa da agncia Miltward Brown, veiculada amplamente pela mdia, a segunda marca mais valiosa do mundo (US$ 111 bilhes de dlares), perdendo apenas para a Apple (US$ 153 bilhes de dlares) -, no possua capacidade tcnica para Identificar as pginas que contenham mensagens depreciativas honra do autor, Independentemente da Identificao precisa, por parte deste, das URLs. (...) 5. Vale dizer, portanto, por qualquer ngulo que se analise a controvrsia, aflgura-se factvel de cumprimento e legitima a deciso de primeiro grau que determinou Google a retirada de toda e qualquer meno difamatria do nome do autor dentro do prazo mximo de 48 horas

Outra alegao que no prospera quanto necessidade do efeito suspensivo pleiteado, diz respeito ao argumento da empresa recorrente no que toca antecipao de tutela concedida em primeiro grau, no sentido de que *a remoo de contedo disponibilizado no O. no passvel de restauraol Uma vez removido tal contedo no poder mais ser restabelecido, sendo invivel restabelecer o status quo ante, o que configuraria o perigo de irreversibilidade previsto noart 273, 2o, do CPC O recurso deixou de explicar qual o interesse que a Agravante possuiria na manuteno no Orkut da mensagem considerada ofensiva pela agravada. O motivo de tal omisso fcil de se inferir, pois inexiste qualquer prejuzo para a recorrente com a

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retirada da postagem sub judice enquanto, de outro lado, no h nenhum ganho com sua manuteno na rede mundial de computadores durante todo o trmite processual. Cumpre ressaltar que no se est a analisar o mrito da causa, a partir de um exame profundo da controvrsia objeto dos autos. Cuidando-se de medida liminar, o exame ora exposto meramente superficial e restrito plausibilidade jurdica do direito alegado, levando-se em conta o contorno ftico traado na origem, com o fim de apreciar a existncia ou no dos requisitos autorizadores da concesso do efeito suspensivo ao presente recurso. Longe de adentrar na anlise meritria do inafastvel direito fundamental constitucionalmente garantido da liberdade de expresso, impende restringir a anlise do presente recurso cognio sumria e preliminar que lhe inerente, de modo a aferir a existncia de leso grave ou de difcil reparao, nos termos do art 522 do Cdigo de Processo Civil. Em anlise preliminar, no observo a presena dos requisitos autorizadores da concesso de suspensividade da deciso, uma vez que a deciso do juiz a quo, ao conceder a antecipao de tutela na referida ao, atuou em conformidade com a legislao e a jurisprudncia aplicveis ao caso, desautorizando a reverso da deciso proferida peto juzo a quo. ISSO POSTO, nego o efeito suspensivo pleiteado, e sem prejuzo de nova anlise em momento posterior, ante a inexistncia dos requisitos autorizadores. Intimem-se as partes da presente deciso. Ocasio em que ser intimada a parte agravada para apresentar - querendo -contrarrazes ao presente Instrumento, no prazo legal, conforme previsto no art 527, inc. V , do CPC. Requisitem-se as informaes necessrias ao juiz a quo (art 527, IV, CPC). Aps, remetam-se os autos douta Procuradoria-Geral de Justia, para fins de manifestao. Fortaleza, 6 de maro de 2012 Paulo Francisco Banhos Ponte Desembargador Relator

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Pagamento de Tributo - Apreenso de Mercadorias


DECISO

_____________________________________________________________________

Trata-se de Agravo de Instrumento com Pedido de Efeito Suspensivo interposto pelo Estado do Cear contra a r. deciso do MM Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Fortaleza, nos autos do Mandado de Segurana n. impetrado pelas sociedades empresariais P. DO B. LTDA, V. I. E C. LTDA, P. M. S. LTDA e D. B. I.. Em sede de liminar, determinou o douto magistrado a quo que a autoridade coatora se abstivesse de exigir das impetrantes o adicional relativo ao Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Prestao de Servios - ICMS regulamentado pelo art. 1 do Decreto Estadual n. 30.542/2011. Determinou, ainda, que no fossem apreendidas as mercadorias encaminhadas ao Estado do Cear pelas impetrantes, quando o motivo ensejador de tal medida fosse a falta de recolhimento do referido adicional. Inconformado com a r. deciso, interps o recorrente o presente Agravo de Instrumento. Entre as razes de insurgncia, aduziu que: a) a liminar no poderia ter sido autorizada, tendo em vista vedao legal que impossibilita a concesso da medida de urgncia contra a Fazenda Pblica quando a referida medida venha a esgotar totalmente o objeto da demanda; b) a via eleita inadequada, por no caber liminar nem concesso de segurana em mandado de segurana para atacar ato normativo em tese; c) impossvel a concesso e manuteno de medida liminar de carter normativo; d) inexiste direito lquido e certo das impetrantes. Em razo desses argumentos e do alegado risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, requereu o agravante a concesso de efeito suspensivo ao presente recurso e, ao final, o provimento do agravo, para reformar a r. deciso ora combatida. o breve relatrio. Decido. Impondo-se um juzo antecedente de admissibilidade recursal, conheo do presente recurso, uma vez que prprio e interposto tempestivamente, observadas as exigncias constantes do art. 525, inc. I, do CPC, encontrando-se, pois, presentes os chamados requisitos intrnsecos e extrnsecos ao transpasse para a anlise meritria. Como visto, requer o recorrente, neste momento inicial, a concesso de efeito suspensivo ao Agravo de Instrumento, para fazer cessar a eficcia da deciso prolatada pelo d. magistrado a quo, que apreciou o pedido autoral e concedeu a liminar, determinando que o Estado do Cear se abstivesse de apreender as mercadorias que fossem objeto das transaes no presenciais realizadas pelas impetrantes. Determinou,

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ainda em sede de liminar, que a Fazenda Cearense no viesse a exigir o referido imposto at a prolatao da ulterior sentena. Para apreciao do pedido de efeito suspensivo formulado pelo agravante, cabe que se ingresse na anlise da presena dos requisitos autorizadores de tal medida, quais sejam o fumus boni iuris e o periculum in mora. Prima facie, no que tange ao perigo da demora, entendo como evidente a grave leso que a Fazenda Cearense possa vir a sofrer, sobretudo no que diz respeito a um decrscimo no seu Cofre Pblico, eis que o nmero de transaes realizadas de forma no presencial tem aumentado consideravelmente e sobre elas o Estado do Cear no arrecada o percentual correspondente ao ICMS nas hipteses em que o consumidor final aqui residente no contribuinte, com fulcro no que disciplina o art. 155, 2, XII, b da Constituio Federal. Por outro lado, no se pode considerar que o direito em que se funda o ora recorrente seja verossmil o suficiente para caracterizar o segundo dos requisitos autorizadores da concesso do efeito suspensivo ao presente Agravo de Instrumento, eis que o protocolo 21/2011, em uma anlise perfunctria, encontra-se em confronto com disposio constitucional atinente ao Sistema Tributrio Nacional, o que fragiliza a presena do fumus boni iuris. Certo que, embora o supramencionado Decreto autorize a cobrana de tal adicional, o art. 155, 2, XII, b, da Constituio Federal determina que quando houver transaes entre dois Estados, em que o consumidor final no seja contribuinte do ICMS, caber ao Estado que remete a mercadoria transacionada o recolhimento da integralidade do tributo. Dessa forma, no me parece vivel que norma infraconstitucional traga exceo regra estampada na Carta Federal, devendo tal reforma ocorrer, apenas, por uma Emenda Constituio, como se tem buscado com a PEC n. 31/2007, atinente reforma do Sistema Tributrio Nacional. Ademais, o Protocolo CONFAZ n 21/2011 possui vigncia em Estados da Federao que no o assinaram, o que demonstra uma possvel violao ao princpio do Pacto Federativo, bem como determinao do art. 102 do CTN, que condiciona a extraterritorialidade de normas dos Estados, Municpios e do Distrito Federal ao reconhecimento pelos entes federados em que incidiro os seus efeitos. Em recente julgado, o c. Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios demonstrou entendimento no mesmo sentido, seno vejamos:
EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. AGRAVO REGIMENTAL. ILEGITIMIDADE PASSIVA. AFASTADA. PROTOCOLO ICMS N. 21. VIOLAO PACTO FEDERATIVO. 1. O Secretrio de Estado da Fazenda do Distrito Federal a autoridade competente para determinar o cumprimento, ou no, da exigncia de recolhimento do imposto. Mostra-se legtimo para figurar no plo passivo. 2. O PROTOCOLO ICMS n. 21 disciplinou nova incidncia tributria

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sobre as operaes interestaduais que destinem mercadoria ou bem ao consumidor final, cuja aquisio ocorrer de forma no presencial no estabelecimento remetente denominado comrcio eletrnico (internet, telemarketing ou showroom). 3. Considerando que o Protocolo no foi unnime, ou seja, no restou assinado por todos os Estados da Federao, mostra-se ntida a violao do pacto federativo. 4. Na forma do art. 155, 2, XII, b, da CF/1988, deve ser adotada a alquota interna do ICMS quando o destinatrio no for contribuinte do ICMS, sendo este tributo devido unidade federada de origem e no unidade federada destinatria. 5. Agravo Regimental no provido. (Agravo Regimental no Mandado de Segurana n 20110020153958, Conselho Especial, Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios, Des. Relator: Flvio Rostirola, Julgado em: 4/10/2011)

Dessa forma, manifesto-me pela ausncia do fumus boni juris, autorizador da suspenso requerida, tendo em vista que a matria apresentada no se encontra verossmil o suficiente para ensejar a suspenso da deciso vergastada. Isto posto, com arrimo nas questes acima delineadas e em face inexistncia dos requisitos legais, denego o pedido de efeito suspensivo, com fulcro no art. 527, inc. III, do CPC. Notifique-se o d. Juiz da 4 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Fortaleza para tomar conhecimento desta deciso. Intime-se a parte agravada para que, querendo, venha a contraminutar o presente recurso, remetendo-se, emps, os autos d. Procuradoria-Geral de Justia, para parecer de estilo. Expedientes necessrios. Fortaleza, 7 de novembro de 2011. Manoel Cefas Fonteles Tomaz Desembargador Relator

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Pessoa Jurdica Interveno Judicial


DECISO INTERLOCUTRIA Trata-se de Agravo de Instrumento interposto por M. R. E B. LTDA, R. J. G. G. e P. R. W. D. A. G., representado por seu scio J. P. E. L., contra C. S.C.E I. LTDA face deciso interlocutria (fls. 96 e 97) exarada pelo MM Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Caucaia, que deferiu parcialmente o pleito de providncias no sentido de implementar as decises judiciais do juzo a quo e desta relatoria, pugnando, para tanto, a interveno judicial na referida empresa. Aduz o Agravante, em suma, que a interveno judicial se mostra necessria, tendo em vista o desacato a provimentos judiciais por parte da agravada que inviabilizam o cumprimento do contrato firmado entre as partes. Em suas razes, o agravante sustenta a necessidade de que o recurso seja recebido e provido, de plano, porquanto todas as medidas coercitivas para o cumprimento do contrato foram adotadas. De modo que, no vislumbra-se outra possibilidade, que no esta, para eficcia dos provimentos judiciais e restabelecimento da avena. Devendo, ainda, o interventor/ administrador judicial exercer os poderes inerentes administrao do K. B. H. e, consequentemente, prestar contas ao juzo. sucinto o relatrio. DECIDO. Devo ressaltar, prefacialmente, que em todas as aes que versem sobre interveno na administrao de sociedades o julgador deve se nortear pelo princpio da interveno mnima. Isto porque a destinao do empreendimento pertence aos scios. Como se sabe, a interveno judicial na gesto da pessoa jurdica medida excepcional, somente possvel em casos extremos, quando presentes elementos que justifiquem sua adoo para evitar a dilapidao do patrimnio e/ou o cometimento de fraudes praticadas em prejuzo da sociedade e/ou dos scios. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
MEDIDA CAUTELAR. PEDIDO DE ATRIBUIO DE EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. AFASTAMENTO DE SCIO MAJORITRIO DA ADMINISTRAO DA SOCIEDADE. (...) - As discusses judiciais acerca da administrao de sociedades limitadas deve caminhar, via de regra, no para a interveno judicial na empresa, que s ocorrer em hipteses excepcionais, mas para a responsabilizao

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do administrador improbo, para a anulao de negcios especficos que prejudiquem a sociedade ou, em ltima anlise, para a retirada do scio dissidente ou dissoluo parcial da empresa. - A atuao do Poder Judicirio em causas que versem sobre a administrao das sociedades deve pautar-se sempre por um critrio de interveno mnima. A Lei permite o afastamento de scio majoritrio da administrao da sociedade, mas isso no implica que ele perca os poderes inerentes sua condio de scio, entre os quais est o poder de nomear administrador. (...). (MC 14.561/BA, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/09/2008, DJe 08/10/2008)

Nesse sentido, como delineado alhures, apenas em situaes excepcionais, em demonstrada a afronta ao princpio da funo social da empresa, possvel ao Poder Judicirio afastar o Administrador. Em contrapartida, analisando os fatos expostos pela agravante, verifica-se a resistncia injustificada da agravada em cumprir as obrigaes correlatas, reforadas pelas decises judiciais. Assim, com razo a agravante, quando pretende a suspenso de parte da interlocutria do magistrado a quo, j que no estaria adequada aos elementos do caso concreto. Com efeito, reconhecendo a resistncia da agravada em cumprir as determinaes judiciais, torna-se necessria uma interveno judicial fiscalizatria, a teor do art. 73 da Lei 8884/94. Vejamos a redao do comando normativo, verbis:
A interveno judicial dever restringir-se aos atos necessrios ao cumprimento da deciso judicial que a determinar, e ter durao mxima de cento e oitenta dias, ficando o interventor responsvel por suas aes e omisses, especialmente em caso de abuso de poder e desvio de finalidade.

Cumpre registrar que embora a agravante aponte resistncia e irregularidades praticadas pelo agravado, a interveno direta nos atos de gesto medida invasiva considerando que no h procedimento de falncia ou recuperao judicial, situao extrema que permitiria a interveno judicial nos atos de gesto, pois necessria preservao do princpio da funo social da empresa. Dessarte, entendo cabvel a nomeao de interventor judicial para fiscalizar o efetivo cumprimento da deciso e no para substituir o administrador. Neste ponto, salvo melhor juzo, o caso se apresenta urgente porque a Agravada obstaculariza o acesso aos dados comuns s duas empresas, inviabilizando por completo o cumprimento do contrato e, consequentemente, das decises judiciais. Nesse sentido, at para que sejam resguardados os interesses da sociedade, de prudncia que se mantenha, por ora, na administrao da empresa, aquele que vinha desde ento exercendo a gerncia da sociedade.

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Ademais, resta evidente o direito da Agravante ao cumprimento integral do contrato, porquanto vigente, bem como a latente ilegalidade, pela agravada, quando restringe o acesso da agravante ao sistema que contm as movimentaes financeiras relativas e especficas inerentes ao contrato. Eis os motivos dentre os quais a nomeao de interventor para fiscalizar o efetivo cumprimento das decises faz-se necessria, neste momento processual. cedio que cabe ao Juiz, dentro da esfera de sua discricionariedade judicial, proceder a prudente e cuidadosa anlise para apurar a existncia de situao emergencial, devidamente instruda com prova inequvoca do alegado, e se convencer de sua verossimilhana, atento gravidade da medida a conceder. Assim, possvel a tutela jurisdicional antecipada quando ocorrente situao ftica e jurdica que, superficialmente, convena o julgador da quase certeza de que a deciso final terminar pela procedncia da pretenso. In casu, tratando-se de flagrante desrespeito de ordem judicial, h falar em interveno fiscalizadora para tornar eficaz a prestao jurisdicional. Enfim, somandose s alegaes da agravante e apresentao dos documentos carreados aos autos tenho um suficiente juzo de certeza da atual insubordinao aos provimentos desta relatoria e do juzo monocrtico, restando, quanto a este ponto, prova inequvoca e a verossimilhana das alegaes. E como trata-se de antecipao de tutela, havendo verossimilhana em suas alegaes, eis que, por uma anlise de cognio sumria, vejo nos autos a necessidade de nomear interventor judicial para assegurar estrita observncia aos comandos judiciais. Desta forma, havendo elementos suficientes para o deferimento da liminar, nomeio interventor judicial para que o mesmo fiscalize o cumprimento das ordens judiciais, a saber, nos limites do pactuado e a teor dos arts. 69 a 78 da Lei 8884/94, para que satisfeitas as clusulas contratuais, seja restabelecida a harmonia da relao contratual. Consoante 2 do art. 73 da Lei 8884/94, fixo pro labore o montante correspondente a R$ 3.000,00 (trs mil reais) por ms, que devero ser suportados pela agravada. Por fim, anunciado o descumprimento da ordem judicial emanada desta eg. Corte de Justia, faz-se imperioso esclarecer que possvel, nos dias de hoje, no atendimento a determinado comando judicial, mas cndido o pensamento de impunidade de quem descumpre. Assim, como forma de sensibilizao do devedor, entendo cabvel a majorao da multa por dia de descumprimento para o patamar de R$ 2.000,00 (dois mil reais), sem prejuzo das demais cominaes legais. Colaciono profcuo julgado do c. Superior tribunal de Justia sobre o tema em apreo:

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PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ASTREINTE. VALOR INSUFICIENTE. LIMINAR OBTIDA. EXIGIBILIDADE DO TTULO EXECUTIVO SUSPENSA. OBRIGAO DE NO FAZER. INCLUSO DO NOME DO DEVEDOR EM CADASTRO RESTRITIVO DE CRDITO. AJUIZAMENTO DE AO DE EXECUO COM FUNDAMENTO EM CONTRATO DE CONFISSO DE DVIDA. EXIGIBILIDADE SUSPENSA. NEGATIVAO NO SERASA. CONSEQUNCIA DIRETA DO AJUIZAMENTO DA EXECUO. DESCASO DO DEVEDOR. DESCUMPRIMENTO QUE PERSISTE. GRANDE CAPACIDADE ECONMICA DO EXECUTADO. PEDIDO DE MAJORAO. DEFERIMENTO. MULTA COMINATRIA MAJORADA. 1. A negativao do nome do devedor em cadastro restritivo de crdito como consequncia direta do ajuizamento de ao de execuo lastreada em contrato de confisso de dvida configura descumprimento de ordem judicial exarada em deciso que deferiu pedido liminar para suspender a exigibilidade do ttulo executivo extrajudicial e determinar uma obrigao de no fazer, consistente no impedimento exequente de lanar o nome do autor em cadastros negativos. 2. Sendo o descaso do devedor o nico obstculo ao cumprimento da determinao judicial para a qual havia a incidncia de multa diria e considerando-se que ainda persiste o descumprimento da ordem, justificase a majorao do valor das astreintes. 3. A astreinte deve, em consonncia com as peculiaridades de cada caso, ser elevada o suficiente a inibir o devedor que intenciona descumprir a obrigao e sensibiliz-lo de que muito mais vantajoso cumpri-la do que pagar a respectiva pena pecuniria. Por outro lado, no pode o valor da multa implicar enriquecimento injusto do devedor. Precedentes. 4. Na hiptese de se dirigir a devedor de grande capacidade econmica, o valor da multa cominatria h de ser naturalmente elevado, para que se torne efetiva a coero indireta ao cumprimento sem delongas da deciso judicial. Precedentes. 5. Recurso especial provido, para majorar a multa cominatria ao importe de R$ 7.000,00 (sete mil reais) por dia de descumprimento, sem prejuzo das atualizaes legalmente permitidas, adotando como termo inicial, da mesma forma como fez o Tribunal de origem, a data da intimao pessoal do representante legal da recorrida, qual seja, 28 de julho de 2006, de modo que, at o presente momento, resultam aproximadamente 49 meses de descumprimento. (STJ - REsp 1185260/GO, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 07/10/2010, DJe 11/11/2010)

Por tais fundamentos, entendo cabvel a concesso do efeito suspensivo ativo, nesta ocasio. Ante o exposto, considerando o princpio da interveno mnima, defiro a suspensividade nos termos invocados e, concedendo parcialmente o efeito ativo, nomeio interventor judicial, o Sr. S. D. J. F. L., a quem competir praticar os atos garantidores implementao do decisum desacatado pela empresa C. S. C. E I. LTDA, do seguinte

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modo:

Permisso de acesso ao Sistema CM Solues, no mdulo VHF, aos relatrios e consultas, todos necessrios ao controle interno dos servios prestados pela agravante, a teor do contrato, vislumbrando especificamente o cumprimento integral da clusula sexta do contrato, devendo o interventor efetivar a compilao dos dados e, ainda, devendo acostar aos autos os relatrios mensais e denunciar as irregularidades praticadas pelos responsveis pela empresa, utilizando-se dos meios necessrios sua execuo. Em contraprestao mensal, pr-labore no aporte de R$ 3.000,00 (trs mil reais), suportados pela agravada. Determino, ainda, conforme necessrio, a requisio de fora policial de modo a preservar o efetivo cumprimento desta. Em caso de descumprimento, estabeleo multa diria de R$ 2.000,00 (dois mil reais), sem prejuzo das demais cominaes legais. Nos demais termos, mantenho a deciso interlocutria. Oficie-se e solicitem-se informaes origem. Intime-se o agravado para apresentar contrarrazes, querendo. Fortaleza, 15 de maio de 2012 Jucid Peixoto do Amaral Desembargador Relator

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Pessoa Jurdica - Negativa de Expedio de Alvar de Funcionamento - Exao.


_____________________________________________________________________ TUTELA LIMINAR O. O. P. LTDA, pessoa jurdica de direito privado com sede em Caucaia, impetrou mandado de segurana contra ato supostamente ilegal atribudo ao Secretrio de Finanas de Caucaia aduzindo, em sntese, que:
a) Presta servios odontolgicos em Caucaia, e por isso mesmo contribuinte de ISS; b) Em novembro de 2007 sofreu uma fiscalizao determinada pela Secretaria de Gesto Tributria e Financeira de Caucaia, e teve contra si lavrado auto de infrao, o qual lhe imputou suposta dvida de ISS na ordem de R$18.395,76 (dezoito mil, trezentos e noventa e cinco reais e setenta e seis centavos), alm de multa e outras obrigaes acessrias de R$9.197,88 (nove mil, cento e noventa e sete reais e oitenta e oito centavos); c) Buscou desconstituir o questionado auto de infrao atravs de ao cautelar inominada e ao de anulao de dbito fiscal, mas no tendo obtido o almejado xito acabou se submetendo a um parcelamento fiscal, mesmo estando convencida da ilegalidade da cobrana; d) Apesar disso, a autoridade impetrada tem se negado a emitir o necessrio alvar de funcionamento em prol da suplicante, e assim agindo est a violar os princpios da legalidade, razoabilidade e livre exerccio da atividade profissional, razo por que postula tutela liminar para que seja expedido o pretendido alvar de funcionamento em seu favor.

A inicial foi instruda com os documentos de fls.15/119. Meu nobre antecessor optou por apreciar o pleito de tutela liminar aps a formao do contraditrio, e por isso mesmo ordenou a notificao da autoridade impetrada (fls. 117v). Notificado, o ento secretrio municipal de finanas deixou fluir in albis o decndio legal (fls. 125v), razo por que os flios seguiram com vistas ao Ministrio Pblico, e este opinou pela concesso da liminar alvitrada (fls. 127/128). Eis o relatrio. Passo a deliberar sobre o pedido de tutela liminar. Preliminarmente convm salientar que a prpria Carta Magna, em seu art. 5, inciso LXIX, estatuiu que conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Alm disso, o mesmo legislador constituinte salvaguardou aos jurisdicionados, atravs do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, o

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direito de postular em juzo no apenas contra efetiva violao, mas ainda em caso de ameaa de violao a seus direitos. o que se observa no inciso XXXV do mesmo art. 5. da Constituio Federal, segundo o qual, a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Diante de tais consideraes devo reconhecer que o mandado de segurana, como instrumento processual erigido ao patamar de garantia constitucional dos direitos fundamentais do cidado, poder ser utilizado sob a modalidade preventiva. A propsito da pretendida tutela liminar, imperativo consignar que, uma vez comprovados seus requisitos especficos (perigo da demora e aparncia do bom direito), deva ela ser concedida ao impetrante, at mesmo para impedir eventual ineficcia do provimento jurisdicional definitivo. Com efeito, presentes os requisitos legais autorizadores da tutela liminar, no pode ela ser denegada, mesmo porque no constitui faculdade discricionria do magistrado. Ao contrrio, consiste em verdadeiro poder-dever que h de ser prudentemente aferido. Relativamente modalidade de tutela liminar inaudita altera part, entendo oportuno trazer colao as preciosas lies da Profa. Betina Rizzato Lara, in verbis:
Uma das indagaes que surgem com referncia s liminares diz respeito sua concesso inaudita altera part: no h, nestes casos, ofensa ao princpio do contraditrio na medida em que no dada ao ru oportunidade de se manifestar? A resposta negativa. No caso das liminares, no ocorre uma supresso do contraditrio, pois ele simplesmente postergado, ou seja, a parte intervm posteriormente no processo com a apresentao de sua defesa, podendo, inclusive, recorrer da medida liminar concedida (in, Liminares no Processo Civil, So Paulo, Ed. RT, 1993, pg. 74).

E em magistral arremate, discorrendo sobre a Lei n. 8.437/92, que pretende impor vedaes s liminares, a insigne processualista aduz o seguinte:
Todo e qualquer veto concesso de liminares, no nosso entender, inconstitucional, mesmo que o motivo justificador para tal vedao seja o interesse pblico.(...) Em verdade, o que ocorre no caso das vedaes s liminares uma substituio incorreta do juiz pelo legislador na tarefa de avaliar os interesses e de verificar sobre o cabimento de uma medida liminar. Em substituio ocasiona, conforme ressalta Luiz Guilherme Marinoni, um arranho, ainda que de forma sutil, ao princpio do juiz natural (OB. cit., pgs. 78/79).

Postas tais consideraes acerca dos instrumentos processuais manuseados pelo impetrante, passo a examinar o caso concreto em sede de cognio sumria. A prova pr-constituda que acompanha a exordial no deixa dvidas sobre a exao fiscal imposta empresa contribuinte, ora impetrante, e por igual no se pode olvidar que a mesma postulou alvar de funcionamento ainda em 05.03.2008 (fls. 21).

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Tal alvar foi presumivelmente negado pela autoridade reputada coatora, e outra concluso no se pode extrair na medida em que o ento secretrio municipal de finanas quedou-se silente no prazo legal de 10 (dez) dias que lhe foi concedido para ofertar suas informaes. Ora, ainda que seja induvidosa a obrigao tributria decorrente da ao fiscal empreendida pela fazenda municipal local, no deve o ente credor condicionar a emisso de alvar de funcionamento prvia quitao do ISS e das obrigaes acessrias impostas contribuinte. Com efeito, a reteno do pretendido alvar de funcionamento se afigura, pelo menos em sede de cognio superficial, como verdadeiro instrumento de presso destinado a compelir o contribuinte ao pagamento antecipado do tributo ou multa eventualmente devidos, e tal conduta j foi considerada ilegal at mesmo pelo Colendo STF, atravs da Smula n 323, segundo a qual inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos. Com efeito, embora o remdio herico em exame no verse sobre apreenso de mercadorias, mas a atitude aparentemente omissiva da autoridade impetrada se equipara em efeitos a tal circunstncia, pois sua postura tem contornos coercitivos em relao contribuinte. Ora, se a Lei n 6.830/80 confere ao ente fazendrio a instrumentao legal e processual para exigir o pagamento de seus tributos, no se pode admitir que o fisco maneje outros meios coercitivos, e legalmente inidneos, para forar o cumprimento de supostas obrigaes tributarias. Isto posto, ante os fundamentos fticos e jurdicos acima explicitados, e com escopo na Lei n 12.016/2009, DEFIRO a tutela liminar requestada para o fim de determinar autoridade impetrada que emita em favor da impetrante o competente alvar de funcionamento, desde que estejam devidamente preenchidos todos os demais requisitos legais cabveis na espcie, tudo sob pena de suportar preceito cominatrio dirio de R$500,00 (quinhentos reais). Cumprida a liminar, remetam-se os flios ao Ministrio Pblico para seu parecer de mrito, aps o que os autos devem retornar conclusos para sentena. Expedientes necessrios. Caucaia, 26 de agosto de 2011. Magno Gomes de Oliveira Juiz de Direito

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Piso Salarial - Mltiplo de Salrio Mnimo.


Recebidos hoje. VISTOS,

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Intentou M. D. F., regularmente qualificada e habilitada, ao ordinria em desfavor de INSTITUTO DE PREVIDNCIA DO MUNICPIO DE FORTALEZA (IPM), autarquia municipal, consoante prefacial de fls. 01/11 e documentao anexa de fls. 12/37, no bojo da qual propugnou por medida liminar, inaudita altera parte, no sentido de que o ente autrquico providencie o imediato cumprimento da deciso exarada pelo TRT da 7 Regio, no processo trabalhista 3.070/1998, dizer, reimplantao do piso de 8,5 salrios mnimos e vantagens incidentes em folha de pagamento. Enuncia a autora que servidora inativa do Municpio de Fortaleza, contratada pelo regime celetista anterior ao regramento constitucional de 1988, e que sempre fez jus ao salrio profissional estabelecido pela Lei Federal 4.950-A/1966, o qual foi reconhecido por deciso judicial transitada em julgado que tramitou perante a Justia do Trabalho, reconhecendo-lhe o piso salarial de 8,5 salrios mnimos para uma jornada de trabalho de 8 horas. Assevera que, a partir de fevereiro de 2009, passou a receber benefcio menor que o devido, pois os seus proventos no acompanhavam os reajustes operados no salrio-mnimo. Eis, em sntese, o relatrio. Transpasso deciso de carter provisrio. Insta perquirir, em sede de antecipao de tutela, a existncia in concreto dos requisitos autorizadores a sua concesso, como preceitua o art. 273, caput e incisos I e II, do CPC, vale dizer: prova inequvoca, de modo a que o juiz se convena da verossimilhana da alegao; fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru. Assim, imps o legislador ptrio o dever de a parte requerente demonstrar a existncia de tais pressupostos para o escopo de antecipar os efeitos da sentena de mrito, visto que a demora no julgamento da ao sempre acarretou danos ao mandamento isonmico. A tcnica escolhida pelo legislador ordinrio se mostra como meio eficaz de distribuio do nus do tempo do processo e indispensvel para a realizao do princpio constitucional j referido. Posiciona-se Luiz Guilherme Marinoni, em obra dedicada ao tema Antecipao de Tutela (So Paulo: Ed. RT, 206, p. 378), nos seguintes termos:
Tratando-se de tutela antecipatria, o juiz tem amplo poder para determinar

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a modalidade executiva adequada, devendo sempre considerar a necessidade de imediaticidade na concesso da tutela (alm, evidentemente, do direito afirmado pelo autor e do risco de leso ao ru), que o que inspira a prpria concesso da tutela na forma antecipada.

Ao exame dos autos, tem-se de ao ordinria cujo pedido liminar consiste na reimplantao do piso de 8,5 salrios mnimos e reflexos decorrentes incidentes aos proventos da autora, em respeito deciso exarada no processo 3.070/1998, oriundo da Justia do Trabalho, pelo Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio. Cumpre assinalar que, embora subsista a vedao de indexao do piso remuneratrio pelo salrio mnimo, consoante o preceito institudo no art. 7, inciso IV, da Carta Magna, matria j sedimentada pelo Pretrio Excelso, h que ressaltar a existncia de coisa julgada no caso concreto, garantia de ndole constitucional, cujo preceito tem assento no art. 5, inciso XXXVI, da Constituio da Repblica, nos seguintes termos:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

Anota a dogmtica constitucional que inexiste hierarquia entre as normas constitucionais, razo pela qual, na hiptese de eventual conflito ou concorrncia entre elas, a exegese constitucional pugna que se deve evitar o sacrifcio total de uma em relao a outra, sempre com vistas na coexistncia das normas de forma harmnica. Noutra senda, certo que a eficcia da coisa julgada fica adstrita s partes envolvidas na demanda, no atingindo a esfera jurdica daqueles que no participaram da relao processual debatida em concreto. Sendo assim, vislumbro demonstrada a verossimilhana do quanto alegado na pea de estreia, ante a existncia de coisa julgada a imantar a pretenso autoral, estabilizando relao jurdica j constituda no tempo e homenageando a segurana jurdica. Nesse sentido, confira-se o julgado abaixo transcrito, oriundo da Suprema Corte, in verbis:
EMENTA: EMBARGOS DECLARATRIOS RECEBIDOS COMO AGRAVO REGIMENTAL. INDENIZAO. VEDAO DE VINCULAO AO SALRIO MNIMO. ART. 7, IV, DA CONSTITUIO. QUESTO APRESENTADA SOMENTE EM EMBARGOS EXECUO. luz da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, vedado o uso do

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salrio mnimo como fator de atualizao da indenizao. O mesmo no ocorre, contudo, quando se faz uso dele como expresso do valor inicial da indenizao. No entanto, no caso, observo que se trata de recurso extraordinrio originrio de embargos execuo. Assim, a vinculao da indenizao ao salrio mnimo matria que no pode mais ser discutida, porquanto alcanada pela coisa julgada. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI 537333 ED, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 12/05/2009, DJe-118 DIVULG 25-06-2009 PUBLIC 26-06-2009 EMENT VOL-02366-06 PP-01142)

O periculum in mora, ou seja, o fundado receito de dano irreparvel tambm evidente, eis que se trata de verba alimentar, no sendo razovel a espera pela deciso de mrito, quando j h provimento anterior protetivo da pretenso. Por derradeiro, entendo inaplicvel ao caso em destrame a regra estatuda no art. 2-B da Lei 9.494/1997, pois a hiptese de cumprimento de deciso judicial j transitada em julgado, direito que tem esteio na Norma pice do ordenamento jurdico, por conseguinte, hierarquicamente superior legislao infraconstitucional. Por tais motivos, hei por bem CONCEDER, liminarmente, a eficcia da tutela jurisdicional almejada, determinando ao requerido, INSTITUTO DE PREVIDNCIA DO MUNICPIO DE FORTALEZA (IPM), que adote as providncias provisrias requeridas na petio inicial, dizer, ao fito de determinar a reimplantao do piso de 8,5 salrios mnimos e reflexos decorrentes incidentes aos proventos da autora, em respeito deciso exarada no processo 3.070/1998, oriundo da Justia do Trabalho, pelo Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio, at ulterior deciso deste juzo. Intime-se o requerido ao escopo de efetivar o cumprimento da presente deciso judicial, no prazo de 10 (dez) dias a contar de sua intimao, ficando advertido que o seu eventual descumprimento implicar na multa diria de R$ 1.000,00 (hum mil reais), alm da apurao da responsabilidade pessoal dos agentes da administrao pblica encarregados do cumprimento da ordem judicial, tanto sob o prisma penal como civil, bem como a caracterizao das sanes apontadas nos arts. 17 e 18 do CPC. No ensejo, cite-se o ru para responder aos termos da presente demanda, no prazo legal, bem assim, intime-se a parte autora desta deciso. Expedientes necessrios. Fortaleza/CE, 21 de maro de 2011. Paulo de Tarso Pires Nogueira Juiz de Direito

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Plano de Sade - Ao Revisional


DECISO I. DO RELATRIO: Vistos, etc... Trata-se de Ao de Revisional, com pedido liminar, ajuizada pela C.a M. d. I., devidamente qualificada e representada, em face da U., tambm qualificada, conforme de fl. 3/12. Alega, em sntese, que celebrou com a promovida contrato coletivo de prestao de servios mdicos e hospitalares, no dia 25.08.97, objetivando propiciar a seus membros e servidores servio de sade de qualidade. Aduz que a promovida, de maneira simplria, informou a necessidade de reajustar o valor da mensalidade no percentual de 25%, quando no deveria passar de 8,30%, sob a alegativa de que no ano anterior teve um prejuzo operacional no valor de R$ 4.286,95 (quatro mil duzentos e oitenta e seis reais e noventa e cinco centavos), decorrente de cirurgia realizada por usurio do plano de sade contratado. Informa que o reajuste questionado tem por base a clusula de sinistralidade, constantes dos itens 12.5, 12.6 e 12.7 do contrato, mas que essa clusula abusiva, por violar os direitos bsicos do consumidor. Como pedido liminar, requereu a concesso de antecipao dos efeitos da tutela, para suspender o reajuste questionado. Com a inicial, juntou os documentos de fl. 13/20, inclusive instrumento procuratrio. Relatei. Decido: II. DA FUNDAMENTAO: Toda medida liminar tem natureza cautelar ou de antecipao dos efeitos da tutela. Naquele caso, visa-se a preservao de uma situao de fato at a resoluo do mrito da causa. Neste, visa a antecipao do recebimento do prprio bem da vida, parcial ou integralmente. Porm, seja neste ou naquele, h de satisfazer dois requisitos: a plausibilidade do direito alegado (aparncia de verdade para a antecipao da tutela, ou a fumaa do bom direito para a tutela cautelar) e o perigo da demora para ambos. Na presente ao, a pretenso emergencial da autora tem natureza de antecipao da tutela, pois pretende obter liminar determinando a imediata suspenso do reajuste guerreado.

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Por outro lado, restou evidente que a ao tem natureza consumerista, pois, enquanto a autora se enquadra no conceito legal de consumidor, a promovida se enquadra no conceito legal de fornecedor, nos termos dos art. 2 e 3, respectivamente, do CDC. A prova pr-constituda apresenta uma aparncia de verdade de que o reajuste guerreado decorre da clusula contratual de SINISTRATIDADE. Assim, o documento de fl. 15, enviado pela promovida para a autora, comunica o reajuste de 25% no valor das mensalidades, embora no seja to expresso, por falta de data de sua expedio, d a entender que esse reajuste foi aplicado para o ano de 2010. O fundamento desse reajuste justamente a clusula de sinistralidade, expressa nos itens 13.2 e 13.5, do contrato de fl. 16/18, que assim dispe, verbis:
CLAUSULA XIII REAJUSTES: () O valores (sic) sero reajustados mensalmente pela inflao verificada no perodo, medida pel IGPM (ndice de Preos de Mercado da Fundao Getlio Vargas), ou este ndice deixar de ser publicado, por outro ndice de coreo monetria aceito pelas partes. () 13.4 Alm da atualizao prevista no item 13.2, o clculo atuarial poder ser revisto, se houver utilizao comprovada acima da mdia normal, acrscimo de novos mtodos de elucidao diagnostica e tratamento ou aumento comprovado dos custos dos ervios contratados que venha a afetar o equilbrio econmico-financeiro deste contrato. (grifei)

Qual a mdia de utilizao? E se a utilizao for inferior mdia, o clculo atuarial poder ser revisto para baixo? Claro que no, pois no h previso no contrato para esta situao. Portanto, em sede de cognio sumria, constata uma ntida desigualdade favorvel promovida/contratada. Esse o caso tpico de clusula de sinistralidade. A respeito dese tipo de clusula o Superior Tribunal de Justia assim tem decidido:
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE REVISO CONTRATUAL PLANO DE SADE. INCIDNCIA DO CDC. POSSIBILIDADE. REAJUSTE ABUSIVO CONFIGURADO, MATRIA J PACIFICADA NESTA CORTE. INCIDNCIA DA SMULA 83. I - A variao unilateral de mensalidades, pela transferncia dos valores de aumento de custos, enseja o enriquecimento sem causa da empresa prestadora de servios de sade, criando uma situao de desequilbrio na relao contratual, ferindo o princpio da igualdade entre partes. O reajuste da contribuio mensal do plano de sade em percentual exorbitante e \em respaldo contratual, deixado ao arbtrio exclusivo da parte hipersuficiente, merece ser taxado de abusivo e ilegal. Incidncia

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da Smula 83/STJ. Agravo improvido. (STJ: AgRg no Ag 1131324/MG, Terceira Turma, Rei. Min. SIDNEIBENETIJ. 19.05.09, v.u.). Preliminar - Cerceamento de defesa - Ausncia de fase probatria Insubsistncia - Matria eminentemente de Direito - Provas existentes nos autos suficientes para prolao do julgamento -Aplicvel a Teoria da Causa Madura - No h cerceamento de defesa, caso a produo de prova requerida pela parte seja desnecessria para o deslinde da demanda - Preliminar rejeitada. REVISO CONTRATUAL - PLANO DE SADE COLETIVO -Impugnao quanto correo do prmio por sinistralidade. Reajuste unilateral sem transparncia dos critrios que constituram a formulao do ndice de majorao, 61,40% em 2006 (primeiro ano da contratao), 35% para 2007 e 15,8% para 2008, correes em muito superior ao divulgado pela Agncia Nacional de Sade (ANS) - Clusula potestativa em desfavor do consumidor - Argumento da agncia reguladora de inexistncia de controle pelo maior poder de negociao nos contratos coletivos, de modo que por falta de melhor opo os planos individuais contariam com o reajuste determinado pela ANS -Circunstncia inocorrente na hiptese - Sindicato-estipulante que tambm atua no plo passivo defendendo os reajustes em muito superior aos adotados nos planos individuais - Primeiro reajuste de to-elevado que significa na verdade nova contratao, forma indireta de denncia, impondo a desistncia de vrios beneficirios. O usurio, consumidor individual, contratante de servios, atravs de terceiro (Sindicato), que se limita a ordenar a contratao recolher os fundos e transferir os pagamentos, mas a nvel de hipossuficincia em nada difere do plano individual. A reviso tcnica no pode se realizar a critrio da operadora do plano de sade, havendo necessidade de interferncia da autarquia federal, rgo disciplinador dos planos coletivos, por equiparao aos individuais homogneos. No cabe ao Judicirio apreciar elementos tcnicos para afirmar que valores so condizentes com a realidade do plano. Somente a ANS (rgo governamental regulador) poderia indicar os ndices mais adequados a cada situao. Sentena mantida. Preliminar de cerceamento de defesa rejeitada. Manuteno do critrio de reajuste, por falta de subsdios que deveriam ter sido previamente apreciados pela autarquia federal para se evitar o desequilbrio da relao contratual, com risco solvibilidade da operadora do plano de sade. Nega-se provimento aos recursos. (TJSP: AC 91899520088260624 DJ 03.01.11)

Assim sendo, h forte aparncia de abusividade de reajuste guerreado. Por conseguinte, considero satisfeito o requisito imprescindvel da verossimilhana dos fatos alegados na inicial. Por outro lado, uma vez considerando que o reajuste guerreado se apresenta como abusivo, o valor dele decorrente apresenta-se como risco de dano de difcil reparao para a autora, por est sendo compelida a pagar o que aparentemente no devido. Por tais razes, entendo que tambm est presente o segundo requisito da tutela emergencial pleiteada, do periculum in mora (CPC, art. 273, I).

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III. DA DECISO: Isto posto, com base na fundamentao supra, DEFIRO o pedido liminar alternativo; por conseguinte, determino que a promovida SUSPENDA incontinente o reajuste guerreado (25% nas mensalidades), sob pena de pagamento de multa diria no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais). Notifique-se a promovida, por seu representante legal, para d cumprimento, incontinente, deciso liminar acima, sob pena de pagamento de multa dirio no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais). Cite-se a promovida para contestar no prazo legal, sob pena de confisso e revelia. Intimaes e diligncias necessrias. Iguatu, 21 de maro de 2011. Jos Batista de Andrade Juiz de Direito

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Plano de Sade - Clusula Restritiva Irrelevante


Vistos etc. Trata-se de pedido liminar em ao cautelar inominada, interposta por S. M. A. L. contra U. de S., com a finalidade de garantir-lhe o pagamento de tratamento clnico e de cirurgia no Hospital do Cncer de Fortaleza, garantindo-lhe todo o tratamento que advenha da molstia que a acometeu. Alega a promovente que pessoa idosa, contando com setenta anos de idade, e que passou a ser usuria do plano de sade U. a partir de 11 de maio do corrente ano , encontrando-se adimplente com suas obrigaes contratuais. Aduz que no incio do ms de junho de 2010 fora detectado pelo mdico de sua confiana uma grave distenso abdominal, o que levou o citado profissional a entender pela necessidade urgente de ser ela internada em local especializado, no caso o Hospital do Cncer de Fortaleza, sendo que, aps anlise do seu quadro clnico, a equipe mdica desse Centro Hospitalar concluiu pela necessidad