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Coisa julgada no processo de famlia1

Sumrio: Introduo; 1. Segurana jurdica vs. Justia 2. Relativizao da coisa julgada na investigao de parentalidade; 3. Alimentos e coisa julgada; Consideraes finais; Referncias.

Introduo A coisa julgada instituto jurdico que torna integral o contedo do direito fundamental segurana jurdica, garantido em todo Estado Democrtico de Direito. No ordenamento brasileiro, tal instituto se encontra consagrado no art. 5, XXXVI da Constituio Federal2, onde est assegurado ao jurisdicionado que a deciso final dada sua disputa ser definitiva, no podendo ser contestada, modificada ou afrontada pelas partes, assim como pelo prprio Judicirio.

Maria Berenice Dias Advogada Ex-Desembargadora aposentada do TJRS Vice-Presidente Nacional do Instituto Brasileiro de Direito das Famlias IBDFAM Mestre em Direito Processual Civil pela PUC RS Advogada especialista em Direito Homoafetivo, Direito de Famlia e das Sucesses www.mariaberenice.com.br www.mbdias.com.br www.direitohomoafetivo.com.br

Marianna Chaves Mestranda em Cincias Jurdicas pela Universidade de Lisboa Especialista em Cincias Jurdicas pela Universidade de Lisboa Ps Graduada em Direito da Filiao, Adoo e Proteo de Menores pela Universidade de Lisboa Ps Graduada em Direito da Medicina e Biotica pela APDI Associao Portuguesa de Direito Intelectual e Universidade de Lisboa Diretora do Ncleo de Relaes Internacionais do IBDFAM PB Membro da International Society of Family Law Advogada
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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana, propriedade, nos termos seguintes: XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

Destarte, pode-se dizer que se trata de garantia da segurana3, ao impor a definitividade da deciso judicial que versa sobre a demanda jurdica que lhe foi submetida. 4 A coisa julgada, assim, exerce funo positiva e negativa no processo5, ambas, entretanto, diretamente conectadas ao princpio da segurana jurdica. Nas palavras de Dinamarco, a funo da coisa julgada tourt court a de proporcionar segurana nas relaces jurdicas, sabendo-se que a insegurana gravssimo fator perverso6, que pode prejudicar, por exemplo, as relaes familiares. Entretanto, ainda que esteja constitucionalmente garantida, possvel por meio de uma ponderao de valores que, se venha a no atribuir a certas resolues o poder da imutabilidade, garantido pela coisa julgada, o que se denomina de relativizao da mesma.

1.

Segurana jurdica vs. Justia

Como j referido anteriormente, a coisa julgada serve segurana. Entretanto, na ausncia de justia, no existe liberdade, razo pela qual a justia pode ser considerada superior segurana.7

Sobre a questo da segurana, assevera Andr Ramos que, eis pronto a funo precpua da jurisdio: solucionar de forma definitiva os litgios, atravs de processos instaurados por meio do exerccio do direito de ao. Para que seja cumprida esta funo satisfatoriamente, o ordenamento jurdico precisa conter mecanismos de estabilizao das relaes jurdicoprocessuais, permitindo que as decises, presentes certos pressupostos, adquiram certeza e definitividade. RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Coisa julgada inconstitucional. Salvador: Jus Podivm, 2007, p. 43. 4 Cfr. DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. v. 2. Salvador: Jus Podivm, 2007, p. 478. 5 Do lado positivo, a coisa julgada estabiliza os efeitos da sentena, prolongando-os indefinidamente. A funo negativa impede que o Judicirio se manifeste sobre o que j foi decidido. Neste sentido, cfr. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia. O dogma da coisa julgada. So Paulo: RT, 2003, p. 22. 6 DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. vol. III. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 296. 7 Neste sentido, cfr. MEIRELES, Rose Vencelau Melo. A prova biolgica do vculo paterno-filial e a flexibilizao da coisa julgada, in Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese IBDFAM, v. 9, n. 42, Jun/Jul, p. 75-93, 2007, p. 89.

A questo da relativizao da coisa julgada pode ser vislumbrada como um conflito/ tenso entre garantias constitucionais8, que dever ser elucidada por meio da proporcionalidade, via a ponderao dos interesses atingidos.9 Nas palavras de Srgio Gilberto Porto:

Nesta medida, o princpio da proporcionalidade (verhltnismssigkeitsprinzip), tem por escopo como sua designao deiixa antever a vontade de evitar resultados desproporcionais e injustos, baseado em valores fundamentais conflitantes, ou seja, o reconhecimento e aplicao do princpio permite vislumbrar a circunstncia de que o propsito constitucional de proteger determinados valores fundamentais deve ceder quando a observncia intransigente de tal orientao importar na violao de outro direito fundamental ainda mais valorado.10

Pode-se, destarte, afirmar que o valor da segurana das relaes jurdicas no pode ser tido como absoluto, no sendo, da mesma maneira, a garantia da coisa julgada, tendo em vista que devem conviver com outro valor de igual magnitude, que o da justia das decises proferidas pelo Judicirio. mister salientar que no legtimo eternizar injustias sob a escusa de obstar a eternizao de incertezas11 e que, o que se observa uma verdadeira mudana de paradigma: o valor segurana perdendo lugar para valores como justia e efetividade.12
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No pensamento de Paulo Dourado de Gusmo, a segurana, como um dos fins do direito, pode conflitar com as demais finalidades da ordem jurdica. A ento indaga-se: o direito deve sacrificar a justia em benefcio da segurana, transformando-se na ordem legal sem correspondncia com o seu conceito ideal, ou dever sacrificar a segurana em benefcio da justia, criando um clima de insegurana e de intranqilidade? Entre estas duas posies o pensamento jurdico vacila. GUSMO, Paulo Dourado de. Filosofia do direito. 8 ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2006, p. 81. 9 Neste sentido, cfr. ALEXY, Robert. A Theory of Constitutional Rights. Translated by Julian Rivers. Oxford: Oxford University Press, 2004, p. 54; DEZ-PICAZO, Luis Mara. Sistema de derechos fundamentales. Madrid: Thomson Civitas, 2003, p.47-48. 10 PORTO, Srgio Gilberto. Coisa julgada civil. 3 ed. rev., atual e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 126. 11 Neste sentido, cfr. DINAMARCO, Cndido Rangel apud PORTO, Srgio Gilberto. Coisa julgada civil. 3 ed. rev., atual e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 131. 12 Para estudo mais aprofundado da matria, cfr. RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Coisa julgada inconstitucional. Salvador: Jus Podivm, 2007, p. 61-64.

Entretanto, tal pensamento no vem de hoje, pois j diria o jurista norteamericano Wendell Philips, em meados do sculo XIX que, quando a sabedoria infinita estabeleceu a medida do certo e da honestidade, apercebeu-se que a justia deveria ser sempre o patamar mais elevado.

2.

Relativizao da coisa julgada na investigao de parentalidade O prestgio dado verdade real13, como um dos corolrios do direito

identidade, foi um dos fatores que ensejou o fenmeno da relativizao da coisa julgada. Diante da possibilidade de descoberta da verdade biolgica14 pelo exame de DNA, acabou a jurisprudncia brasileira por admitir o retorno do filho a juzo, sempre que o resultado da demanda resultara da ausncia de prova da paternidade: ou por no ter sido realizado exame pericial ou quando o ndice de certeza no havia alcanado resultado significativo.15 Tambm quando a ao havia sido julgada procedente, sem prova pericial ou quando esta ainda dispunha de acanhado grau de certeza, os pais passaram a buscar a desconstituio da paternidade que lhe foi imposta por sentena. A valorizao dos direitos da personalidade, consagrados em sede constitucional acabou prevalecendo, pois no se pode falar em coisa julgada baseada em frgeis elementos probatrios que nada provaram, a no ser que o autor no conseguiu provar o que era difcil de provar.16
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Tambm no cabe

Sobre a importncia dada busca da verdade real, cfr. REZEK, Francisco. O direito identidade, in A famlia alm dos mitos/ coord. Maria Berenice Dias e Eliene Ferreira Bastos. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, p. 42 ss. 14 Afirma Maria Christina de Almeida que, nesse rumo, enquanto uma sentena proferida antes de se ter o exame em DNA era destituda de comprovao cientfica da verdade biolgica da filiao, na atualidade passa a ter um embasamento cientfico, e a certeza deixa de ser certeza do direito de filiao para ser certeza cientfica da filiao. ALMEIDA, Maria Christina de. DNA e estado de filiao luz da dignidade humana. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003, p. 168. 15 Acerca do grau de certeza oferecido pelo exame de Dna, cfr, RASKIN, Salmo. DNA e investigao de paternidade. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=538. Acesso em: 09 de Janeiro de 2008. 16 Pode-se afirmar que esse tipo de relacionamento ocorre, habitualmente, de forma reservada e descoberto de testemunhas. Destarte inquestionvel que a prova do fato constitutivo que sustenta a ao se torna particularmente dificultosa. Trata-se de probao de ato praticado por terceiros, do qual o autor no foi partcipe, mas quase que mera conseqncia, o que mais

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impor a algum que seja pai para sempre, se no nem o pai biolgico e no tem qualquer vnculo de convivncia com o filho que a justia lhe imps.18 Assim, com o escopo de promoo da dignidade da pessoa humana, pode-se dizer que as aes de filiao esto submetidas a um sistema de coisa julgada diferenciado, peculiar para atender idiossincrasias que o direito material impe, at porque o processo deve ser encarado como instrumento para a concretizao do direito substantivo correspondente.19 Tal possibilidade, apesar de encontrar alguns focos de resistncia, ficou consolidada a partir de um julgamento do Superior Tribunal de Justia brasileiro.20 Ainda que haja processualistas e alguns julgados que no
aumenta a dificuldade de amealhar provas. Cfr. DIAS, Maria Berenice. Conversando sobre o direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 111-112. 17 A mesma linha de raciocnio seguida por Maria Christina de Almeida, quando afirma que, o caminho percorrido pela prova da paternidade buscou sempre desvendar o vu do mistrio que envolve o ato da procriao, inacessvel percepo direta dos sentidos. O relacionamento sexual ato singular, e a dificuldade maior nas aes investigatrias de paternidade , tradicionalmente, como sempre foi, como fazer prova dele. ALMEIDA, Maria Christina de. DNA e estado de filiao luz da dignidade humana. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003, p. 168. 18 Neste sentido, afirma Rolf Madaleno que, em realidade, a propalada fundamentao poltica da tranqilidade social no encontra conformao pessoal em aes de investigao das conexes parentais desconectadas da percia de DNA, eis que sempre persistiria a dvida daquele que perdeu a ao, pois viveria eternamente atormentado pelo sinete judicial de ser filho ou ascendente da coisa julgada. MADALENO, Rolf. A coisa julgada na investigao de paternidade, in Grandes temas da atualidade/ DNA como meio de prova da filiao/ org. Eduardo de Oliveira Leite. Rio de Janeiro: Forense, p. 287-309, 2002, p. 292. 19 Cfr. FARIAS, Cristiano Chaves de. Escritos de Direito de Famlia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 206. 20 Processo civil - Investigao de paternidade Repetio de ao anteriormente ajuizada, que teve seu pedido julgado improcedente por falta de provas Coisa julgada Recurso acolhido. INo excluda expressamente a paternidade do investigado na primitiva ao de investigao de paternidade, diante da precariedade da prova e da ausncia de indcios suficientes a caracterizar tanto a paternidade como a sua negativa, e considerando que, quando do ajuizamento da primeira ao, o exame pelo DNA ainda no era disponvel nem havia notoriedade a seu respeito, admite-se o ajuizamento de ao investigatria, ainda que tenha sido aforada uma anterior com sentena julgando improcedente o pedido. II- Nos termos da orientao da Turma, sempre recomendvel a realizao de percia para investigao gentica (HLA e DNA), porque permite ao julgador um juzo de fortssima probabilidade, seno de certeza, na composio do conflito. Ademais, o progresso da cincia jurdica, em matria de prova, est na substituio da verdade ficta pela verdade real. III- A coisa julgada, em se tratando de aes de estado, como no caso de investigao de paternidade, deve ser interpretada modus in rebus. Nas palavras de respeitvel e avanada doutrina, quando estudiosos hoje se aprofundam no reestudo do instituto, na busca, sobretudo, da realizao do processo justo, a coisa julgada existe como criao necessria segurana prtica das relaes jurdicas, e as dificuldades que se opem sua ruptura se explicam pela mesmssima razo. No se pode olvidar, todavia, que, numa sociedade de homens livres, a justia tem de estar acima da segurana, porque sem justia no h liberdade. IV- Este Tribunal tem buscado, em sua jurisprudncia, firmar posies que atendam aos fins sociais do processo e s exigncias do bem comum. (BRASIL, Superior Tribunal de

reconhecem tal possibilidade, vem se consolidando a flexibilizao da coisa julgada inclusive em outros campos.21 Entre a segurana social, que a coisa julgada assegura, e o direito fundamental identidade imperativo invocar o princpio da proporcionalidade e avaliar o que dispe de mais-valia.22 Dizendo as aes investigatrias da parentalidade com o estado das pessoas, a envolver direitos indisponveis, no se operam os efeitos da revelia, conforme versa o art. 320, II do Cdigo de Processo Civil brasileiro.23 Na ao investigatria de paternidade, diante da negativa do ru em submeter-se ao exame de DNA, surge um impasse: de um lado h o direito identidade e do outro o direito integridade fsica, no havendo a possibilidade de compelir o ru coleta do material gentico. A negativa do investigado de submeter-se percia acabava vindo em seu benefcio. A sua resistncia levava improcedncia da ao por insuficincia de provas. Essa incongruncia agora se encontra sanada pelo Cdigo Civil24, tendo sido inclusive sumulada pelo Superior Tribunal de Justia.25 De todo descabido que a falta de prova, decorrente da omisso do demandado, gere definitivamente a impossibilidade de ser buscada a identificao do vnculo familiar, que diz com a prpria identidade da pessoa. Quando no logra o autor provar os fatos constitutivos do direito, ou seja, que

Justia, 4. Turma., Recurso Especial 226.436/PR (1999/0071498-9), relator. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. 28.06.2001). 21 Pode-se falar em outros campos no apenas no Direito de Famlia, mas no Direito Tributrio ou no Direito do Consumidor, por exemplo. 22 Corrobora do mesmo entendimento Cristiano Chaves de Farias quando assevera que, no se pode, enfim, canonizar o instituto da coisa julgada, de modo a afrontar, at mesmo a prpria sociedade. Deve ser ponderado pelo princpio da proporcionalidade qual dos interesses deve prevalecer no caso concreto. Deve se considerar se mais vale a segurana ou a justia. E afigura-se-nos mais relevante prevalecer o valor justia, neste caso, porque sem justia no h liberdade qualquer. FARIAS, Cristiano Chaves de. Escritos de Direito de Famlia. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2007, p. 214. 23 Art. 320 A revelia no induz contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: II se o litgio versar sobre direitos indisponveis; 24 Art. 231 Aquele que se nega a submeter-se a exame mdico necessrio no poder aproveitar-se da sua recusa. Art. 232 A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame. 25 Smula 301: Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade.

filho do ru, o no acolhimento da ao no dispe de contedo declaratrio de que o ru no o pai do autor. A improcedncia da ao no significa a inexistncia do vnculo de filiao. Em sede criminal, quando tal ocorre, se no h provas, a ausncia de elementos de convico enseja a absolvio do ru. Na esfera cvel, inexiste essa possibilidade, mas a insuficincia probatria no pode levar a um juzo de improcedncia, mediante sentena definitiva.26 A no realizao da prova, em tais casos, no permite a formao de um juzo de convico, a ser selado pelo manto da imutabilidade, de que o ru no o pai do autor. O que ocorre mera impossibilidade momentnea de identificar a existncia ou concluir pela inexistncia do direito invocado na inicial. Como a omisso probatria no pode ser imputada ao investigante, no h como apenlo com uma sentena definitiva de reconhecimento da ausncia do vnculo de filiao.27 A deficincia probatria, ou a negligncia do ru em subsidiar o juiz para que forme sua convico, no pode gerar certeza jurdica de inexistncia do estado de filiao, a ponto de impedir o retorno do investigante a juzo.28 O que ocorre nada mais do que falta de pressuposto eficaz ao desenvolvimento da demanda. A impossibilidade de formao de um juzo de certeza leva extino do processo sem resoluo de mrito, de acordo com o art. 267, IV do Cdigo de Processo Civil brasileiro29, e no a uma sentena de mrito, esta, sim, sujeita imodificabilidade. De qualquer forma, mesmo julgada

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THEODORO JR., Humberto. Curso de direito processual civil. 2.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, v.1, p. 571. 27 A mesma linha de pensamento adotada por Glaci Vargas e Maslova Werland. Cfr. VARGAS, Glaci de Oliveira Pinto; WERLANG, Maslova. Paternidade Investigao judicial e coisa julgada. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2004, p. 77. 28 Neste sentido, coerente o pensamento de Cristiano Chaves de Farias: No crvel nem aceitvel, que se admita a aplicao das regras tradicionais do Cdigo de Processo Civil (diploma legal individualista, datado de 1973, quando no se podia imaginar a amplitude do avano cientfico a que se chegaria em pouco tempo) nas aes filiatrias. que no se pode acobertar com o manto da coisa julgada aes nas quais no foram exauridos todos os meios de prova, inclusive cientficos (como o DNA), seja por falta de condies das partes interessadas, por incria dos advogados, por inrcia do Estado-juiz. Em outras palavras, no faz coisa julgada material a deciso judicial em aes filiatrias nas quais no se produziu a pesquisa gentica adequada, seja por que motivo for. FARIAS, Cristiano Chaves de. Escritos de Direito de Famlia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 212. 29 Art. 267 Extingue-se o processo sem julgamento do mrito: IV quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;

improcedente a ao, a sentena no gera coisa julgada a ponto de inviabilizar a volta ao Judicirio. O vnculo biolgico no foi submetido apreciao judicial. Logo, esse ponto no foi alvo de julgamento. Em conseqncia, finda a ao por falta de prova, no est impedido o autor de retornar a juzo, buscando a realizao da prova pericial para descobrir a verdade biolgica e estabelecer o vnculo de filiao. So situaes como essas que levam a questionar qual o interesse prevalente. De um lado, h o interesse pblico na composio dos conflitos, que leva consagrao da coisa julgada. De outro, o direito fundamental identidade, um dos atributos da personalidade. No conflito entre esses dois princpios, o instituto da coisa julgada no pode se sobrepor ao direito de livre acesso justia para o reconhecimento da filiao. No h infrao coisa julgada e sim adequao a uma nova realidade que, se preexistente, teria determinado na ocasio outra composio da lide. O juiz julga e decide fatos passados, no se pronunciando sobre circunstncias que possam vir a ocorrer no futuro. Assim, a coisa julgada h de ceder toda vez que contra ela sobrelevem razes mais altas e princpios de maior alcance. O ajustamento nada mais do que a adaptao nova realidade que a sentena no pde alcanar, mas a revisional poder.30

2.

Alimentos e coisa julgada Apesar do que diz a lei31, a sentena proferida em ao de alimentos

produz, sim, coisa julgada material. equivocada a expresso legal, ao afirmar que a deciso sobre alimentos no transita em julgado, em face da possibilidade de ser revista a qualquer tempo, diante da alterao da situao financeira dos interessados. A possibilidade revisional leva falsa idia de que a sentena que fixa alimentos no imutvel. A assertiva no verdadeira. Estabelecida a
Cfr. MOURA, Cludia Belotti; OLTRAMARI, Victor Hugo. A quebra da coisa julgada na investigao de paternidade: uma questo de dignidade, in Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: IBDFAM/ Sntese, n.27, p.72-95, dez-jan, 2005, p. 93. 31 Lei de Alimentos: Art. 15 A deciso judicial sobre alimentos no transita em julgado, pode a qualquer tempo ser revista em face da modificao da situao financeira dos interessados.
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obrigao alimentar, que envolve inclusive o estado familiar das partes, transitada em julgado, atinge a condio de coisa julgada material, no podendo essa questo ser reexaminada.32 Em se tratando de relao jurdica continuativa, a sentena tem implcita a clusula rebus sic stantibus, e a ao revisional outra ao com objeto prprio, porque diferente a causa de pedir.33 O que autoriza a reviso a ocorrncia de fato novo ensejador de desequilbrio do encargo, uma vez que a obrigao alimentar de trato sucessivo, dilatando-se por longo perodo temporal.34 No havendo alterao de qualquer dos vrtices alimentar possibilidade-necessidade -, a pretenso revisional esbarra na coisa julgada. Destarte, a ao revisional de alimentos deve ser lastreada em fatos ocorridos aps a origem da obrigao alimentar, ou seja, com base em fatos supervenientes. o que diz de forma unnime a doutrina.35 Se no ocorre alterao quer das possibilidades do alimentante, quer das necessidades do alimentando, o valor dos alimentos no pode ser alterado, exatamente por esbarrar na coisa julgada. Somente mediante a prova da ocorrncia de mudana na situao de qualquer das partes, possvel alterar o valor dos alimentos. Proposta ao revisional, e no comprovada mudana na situao das partes, as demandas no so aceitas: so julgadas improcedentes ou so extintas, sem julgamento do mrito, pelo reconhecimento da ocorrncia de coisa julgada, de acordo com o disposto no art. 267, V, do Cdigo de Processo Civil brasileiro.36 Entretanto, sobre a imutabilidade da coisa julgada paira o princpio da proporcionalidade, o que justifica a perene possibilidade de os alimentos serem
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Neste sentido, cfr. PORTO, Srgio Gilberto. Doutrina e prtica dos alimentos. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 108. 33 Cfr. FABRCIO, Adroaldo Furtado. A coisa julgada nas aes de alimentos, in Revista da AJURIS Associao dos Ju 34 So freqentes as aes revisionais, o que, no entanto, no afronta a imutabilidade do decidido. 35 Neste sentido, cfr. CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 939; WELTER, Pedro Belmiro. Alimentos no cdigo civil. Porto Alegre: Sntese, 2003, p. 283; PORTO, Srgio Gilberto. Doutrina e prtica dos alimentos. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 110; SPENGLER, Fabiana Marion. Alimentos: da ao execuo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 1192. 36 Art. 267 Extingue-se o processo sem julgamento de mrito: V- quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;

revisados. Havendo modificao no quantum alimentar por deciso judicial, a sentena revisional no deixa de considerar a deciso judicial anterior: apenas adapta os alimentos ao estado de fato superveniente. Assim, ainda que ocorra coisa julgada em sede de alimentos, prevalece o princpio da proporcionalidade. Estipulado o valor do encargo alimentar, quer por acordo, quer por deciso judicial, possvel a reviso do valor quando houver o desatendimento do parmetro possibilidade-necessidade.37 Mesmo que no tenha ocorrido alterao, quer das possibilidades do alimentante, quer das necessidades do alimentado, possvel a adequao a qualquer tempo. Ora, se fixado o montante dos alimentos sem que, por exemplo, saiba o credor dos reais ganhos do devedor, ao tomar conhecimento de que o valor estabelecido desatende ao princpio da proporcionalidade, cabe buscar a redefinio, sem que a pretenso esbarre na coisa julgada.38 Nesta hiptese no cabe alegar coisa julgada, pois esta no se concretiza se, quando da fixao dos alimentos, foi desatendido o princpio da proporcionalidade. Outra no pode ser a soluo, sendo esta a nica forma de impedir a perpetuao de flagrantes injustias. Deste modo, cabvel revisar os alimentos para reequilibrar o trinmio proporcionalidade necessidade possibilidade, quando no foi possvel averiguar, de forma precisa, por ocasio da fixao, as reais possibilidades do alimentante ou as verdadeiras necessidades do alimentado. Essa adequao pode ser realizada a qualquer tempo, mesmo quando inexista alterao na situao de vida das partes. Descabe limitar a possibilidade revisional da penso somente quando existir alterao em um dos plos do binmio possibilidade37

A obrigao de alimentos deve ser quantificada de forma que possibilite a manuteno do mesmo padro de vida do seu pai, ou seja, a penso deve ser estabelecida de acordo com os ganhos do progenitor que a pagar. Assim, o elemento determinante para a fixao do quantum devido a possibilidade do pai. Desta forma, quanto mais ele ganha, mais paga ao filho, chegando-se at mesmo a definir o infante como scio do pai. Cfr. DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 481. 38 Ora, se os alimentos foram fixados sem atentar s reais possibilidades do alimentante ou s verdadeiras necessidades do alimentado, houve desatendimento ao parmetro legal, e o uso da via revisional se impe. Esta adequao pode ser levada a efeito a qualquer tempo, mesmo que inexista alterao nas condies econmicas ou na situao de vida de qualquer das partes. Cfr. Dias, Maria Berenice. Conversando sobre alimentos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 78.

necessidade.39 A reviso dos alimentos possvel sempre que houver afronta ao princpio da proporcionalidade, quer porque houve alterao nas condies de qualquer das partes, quer porque esse princpio foi desatendido por ocasio da fixao dos alimentos. Relativamente ao quantum, nem na ao de oferta de alimentos est o juiz adstrito ao valor oferecido pelo autor. Sem transpor os limites da demanda, pode estabelecer valor acima do que foi oferecido, ainda que no tenha o credor feito uso da via reconvencional. Assim, h a possibilidade de fixao do quantum em valor superior ao ofertado, sem tornar a deciso infra ou ultra petita.40 Inclusive quando os alimentos foram acordados pelas partes, pode o juiz negar a homologao, se a estipulao desatende flagrantemente ao interesse de uma das partes. Outro no o motivo que impe, nas aes de alimentos, a participao do Ministrio Pblico, pois este dispe da condio no s de fiscal da lei, mas de substituto processual,41 podendo agir em nome da parte e fazer uso da via recursal at contra a vontade da parte, quando esta menor ou incapaz, e seu representante no est atentando aos seus interesses. Desimporta que tenham sido fixados por acordo ou judicialmente. Flagrada a desproporo, possvel a reviso. No pode o alimentante beneficiarse de sua prpria torpeza, ao ter induzido em erro o juiz ou o credor. Deixando de informar corretamente seus ganhos, ensejou equvoco que urge ser corrigido. Mais uma vez, importa relembrar que, no h que se falar em afronta coisa julgada, pois esta no se cristaliza se, quando da fixao dos alimentos, foi desrespeitado o princpio da proporcionalidade. No cabe outra soluo, sob pena de se perpetuarem situaes absolutamente injustas. No se pode olvidar que do juiz o dever de fixar os alimentos atendendo diretriz norteadora do encargo. Flagrado o desatendimento a tal princpio, cabe restabelecer o
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Cfr. DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 519. 40 Neste sentido, cfr. CAHALI, Francisco Jos. Oferta de Alimentos, in Revista Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre, n. 3, p. 155-163, out./nov., 1999, p. 163. 41 Cfr. PORTO, Srgio Gilberto. Doutrina e prtica dos alimentos. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 85.

cumprimento do comando legal. Diante de todo esse leque de hipteses, fica claro o descabimento da limitao da via revisional somente quando existir alterao de um dos plos do binmio possibilidade/necessidade. A reviso dos alimentos possvel sempre que houver afronta ao princpio da proporcionalidade, quer porque houve alterao nas condies de qualquer das partes, quer porque este princpio foi desatendido por ocasio da fixao dos alimentos. Sobre a imutabilidade da coisa julgada, pairam princpios outros que justificam a perene possibilidade de os alimentos serem revisados.42 Ainda que haja coisa julgada em sede de alimentos, prevalece a necessidade de impor o atendimento a diretrizes mais relevantes. No pode a Justia favorecer quem age de m-f e descumpre o dever de lealdade processual. Sobretudo, no pode ser conivente com quem desatende ao encargo maior do poder familiar: garantir a vida do filho.43 Assim, estipulado o encargo alimentar quer por acordo, quer por deciso judicial , possvel a reviso do valor quando houver o desatendimento do princpio da proporcionalidade. Mesmo que no tenha ocorrido alterao quer das possibilidades do alimentante, quer das

necessidades do alimentado, impositiva a adequao, a qualquer tempo, do valor dos alimentos. Comprovada a desproporo, mais do que possvel, aconselhvel, at recomendvel a reviso do encargo alimentar a qualquer tempo. Assegurando a Constituio Federal prioridade absoluta aos direitos das crianas e adolescentes entre eles o direito vida e dignidade , no se podem priorizar princpios outros, que venham em benefcio de quem desatenda obrigao de assistncia para com os filhos, e o dever de lealdade para com a Justia. Deste modo, imperioso afirmar que, no se pode admitir afronta tica em nome da segurana das relaes jurdicas.
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Entre eles podemos citar o princpio da dignidade humana. Cfr. Dias, Maria Berenice. Conversando sobre alimentos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 81.

Consideraes finais

Diante de todo o exposto, pode-se afirmar que foi derrubada a sacralizao do instituto da coisa julgada. Apesar da necessidade de estabilidade e segurana nas relaes jurdicas, outros vetores de igual importncia passaram a ganhar relevo: como a justia, a tica, a efetividade, a proporcionalidade e razoalibilidade das decises judiciais. Relativamente investigao de parentalidade, sendo a ao

considerada improcedente por insuficincia probatria ou sua procedncia possua sustentculo em deciso proferida com base em meros indcios,

imperioso se permitir a relativizao da coisa julgada. O direito identidade fundamental, garantido pela Carta Magna. Por outro lado, tambm no se deve impor a algum que seja pai para sempre, se no nem o pai biolgico nem afetivo do filho que a justia lhe imps. Na seara dos alimentos, deve ser afastada a idia, erroneamente imposta pela Lei de Alimentos, de que sentena proferida na ao de alimentos no faz coisa julgada material. mister relembrar que no cabe reexame do mrito da questo, mas sim do seu quantum, que pode ser revisto a qualquer tempo, sempre que desatendido o princpio da proporcionalidade. Assim, pode-se dizer que a segurana, como valor intrnseco coisa julgada e o seu manto de absolutismo e intangibilidade, so caractersticas, em tais casos, relativizveis, tendo em vista que apenas a justia, materializada pelo Direito justo deve ser absoluta.

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