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EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - STF

CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL CFOAB, servio pblico dotado de personalidade jurdica prpria e forma Federativa, regulamentado pela Lei n 8.906/94, com sede em Braslia/DF, no SAUS, Qd. 05, Lote 01, Bloco M, inscrito no CNPJ sob n 33.205.451/0001-14, por seu Presidente MARCUS VINCIUS FURTADO COELHO, e pelos advogados que esta subscrevem (doc. 01), vem, presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 102, I, a, e 103, VII, da Constituio, no art. 54, XIV, da Lei n 8.906/94 e no art. 2, VII, da Lei n 9.868/99, propor

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE, COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR


objetivando a declarao de interpretao conforme Constituio Federal do art. 1 da Lei n 11.482, de 31 de maio de 2007 (com redao dada pela Lei n 12.469/2011), pelas razes que passa a expor.

1 - OS DISPOSITIVOS LEGAIS QUESTIONADOS (O COMPLEXO NORMATIVO): Desde os idos de 1996, os contribuintes vm recolhendo o Imposto de Renda da Pessoa Fsica, doravante IRPF, com base nos preceitos da Lei n 9.250, de 26 de dezembro de 1995, diploma legal responsvel por alterar a legislao do imposto, notadamente quando converteu os valores da tabela progressiva referente tributao das pessoas fsicas, at ento em UFIR, para o padro monetrio atual. Confira-se: Art. 1 A partir de 1 de janeiro de 1996 o imposto de renda das pessoas fsicas ser determinado segundo as normas da legislao vigente, com as alteraes desta Lei. Art. 2 Os valores expressos em UFIR na legislao do imposto de renda das pessoas fsicas ficam convertidos em Reais, tomando-se por base o valor da UFIR vigente em 1 de janeiro de 1996. Art. 3 O imposto de renda incidente sobre os rendimentos de que tratam os arts. 7, 8 e 12 da Lei n 7.713, de 22 de dezembro de 1988, ser calculado de acordo com a seguinte tabela progressiva em Reais:
Base de Clculo do Imposto em Parcela a Deduzir em Alquota % R$ R$ At 900,00 acima de 900,00 at 1.800,00 15 135,00 acima de 1.800,00 25 315,00

Pargrafo nico. O imposto de que trata este artigo ser calculado sobre os rendimentos efetivamente recebidos em cada ms. Em seguida, com o advento da Lei n 9.532, de 10 de dezembro de 1997, a alquota do imposto foi aumentada para 27,5% (vinte e se te inteiros e cinco dcimos por cento), mantendo-se as faixas. A tabela do IRPF, desde ento, permaneceu sem reajuste at 2001. Posteriormente, entre 2002 e 2006, a mdia da correo da tabela atingiu o percentual de 3,35% (trs inteiros e trinta e cinco centsimos por cento),

diluda entre os anos, e a partir do ano de 2007 at os dias atuais, a tabela vem sendo corrigida pelo percentual de 4,5% (quatro inteiros e cinquenta centsimos por cento). Confira-se, de forma detalhada, o reajuste da tabela e o IPCA a partir do primeiro ano em que houve atualizao:
Ano 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 Diploma Legal Lei n 10.451/02 Lei n 10.451/02 Lei n 10.451/02 Lei n 11.119/05 Lei n 11.311/06 Lei n 11.482/07 Lei n 11.482/07 Lei n 11.482/07 (redao da Lei n 11.945/09) Lei n 11.482/07 (redao da Lei n 11.945/09) Reajuste 17,50 0,00 0,00 10,00 8,00 4,50 4,50 4,50 4,50 IPCA 12,53 9,30 7,60 5,69 3,14 4,46 5,90 4,31 5,91

A ltima correo ocorreu atravs da Lei n 12.469, de 26 de agosto de 2011, que alterou a Lei n 11.482/2007, e manteve o ndice de 4,5% (quatro inteiros e cinquenta centsimos por cento) para os anos-calendrio de 2011, 2012, 2013 e 2014, vejamos: Art. 1 O art. 1 da Lei n 11.482 , de 31 de maio de 2007 , passa a
vigorar com a seguinte redao: "Art. 1 (...) IV - para o ano-calendrio de 2010: (...) V - para o ano-calendrio de 2011: Tabela Progressiva Mensal Base de Clculo (R$) At 1.566,61 De 1.566,62 at 2.347,85 De 2.347,86 at 3.130,51 De 3.130,52 at 3.911,63 Alquota (%) 7,5 15 22,5 Parcela a Deduzir do IR (R$) 117,49 293,58 528,37
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Acima de 3.911,63 VI - para o ano-calendrio de 2012: Tabela Progressiva Mensal Base de Clculo (R$) At 1.637,11 De 1.637,12 at 2.453,50 De 2.453,51 at 3.271,38 De 3.271,39 at 4.087,65 Acima de 4.087,65 VII - para o ano-calendrio de 2013: Tabela Progressiva Mensal Base de Clculo (R$ At 1.710,78 De 1.710,79 at 2.563,91 De 2.563,92 at 3.418,59 De 3.418,60 at 4.271,59 Acima de 4.271,59

27,5

723,95

Alquota (%) 7,5 15 22,5 27,5

Parcela a Deduzir do IR (R$) 122,78 306,80 552,15 756,53

Alquota (%)

Parcela a Deduzir do IR (R$) 128,31 320,60 577,00 790,58

7,5 15 22,5 27,5

VIII - a partir do ano-calendrio de 2014: Tabela Progressiva Mensal Base de Clculo Alquota (%) Parcela a Deduzir do IR (R$) (R$) At 1.787,77 De 1.787,78 at 7,5 134,08 2.679,29 De 2.679,30 at 15 335,03 3.572,43 De 3.572,44 at 22,5 602,96 4.463,81 Acima de 4.463,81 27,5 826,15 ..................................................................................." (NR)

No entanto, notrio que, com o decorrer dos anos, o valor tido como mnimo necessrio para satisfao das obrigaes do cidado e os limites das faixas de incidncia do IRPF foram corrigidos de forma substancial-

mente inferior inflao do perodo. dizer, a regra do IRPF discrepa sobremaneira da inflao verificada, oferecendo um ndice ilusrio, quando muito, maquiado. A partir de estudo realizado pelo Sindicato Nacional dos Auditores-Fiscais da Receita Federal do Brasil1, depreende-se que, de acordo com a evoluo do IPCA, ndice oficial do Governo Federal, medido pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), no perodo de janeiro de 1996 at dezembro de 2013, j descontadas todas as correes da tabela do imposto, ainda resta uma perda do poder aquisitivo da moeda brasileira da ordem de 62% (sessenta e dois por cento). Em nota tcnica sobre o tema (doc. 02), o Departamento Intersindical de Estatsticas e Estudos Socioeconmicos DIEESE revela, no mesmo sentido2, que De 1996 a 2013, pelo IPCAIBGE, a defasagem acumulada na tabela de clculo do Imposto de Renda de 61,24%.

SINDIFISCO NACIONAL. Matria divulgada para imprensa. Disponvel em: agenciabrasil.ebc.com.br/noticia/2013-08-18/defasagem-na-correcao-da-tabela-do-ir-pode-chegar-62-atfim-doano-estima-sindifisco 2 Conforme mencionado no prprio estudo, o IPCA, poca, era uma simples estimativa. O valor final do ndice para o ano de 2013 foi de 5,91%.

Assim, a concluso do trabalho foi a de que, pelo simples cotejo entre tabela atual do IRPF 2014, ano-calendrio 2013, e a defasagem acumulada entre janeiro de 1996 a dezembro de 2013, mantendo-se as atuais alquotas e faixas salariais, a tabela de clculo do IRPF em 2014 deveria ser da seguinte forma:

O referido estudo, porm, utilizou para o ano de 2013 a tabela com o IPCA estimado de 5,79% (cinco inteiros e setenta e nove centsimos por cento), tendo em vista que foi elaborado em novembro do mencionado ano, tendo resultado no ndice de correo de 61,24%. Ao aplicar o real ndice para o ano passado, de 5,91% (cinco inteiros e noventa e um centsimos por cento), a tabela deve ser atualizada em percentual ainda maior. O fundamento desta Ao Direta, portanto, demonstrar que a correo da tabela do IRPF em percentual discrepante, porque muito inferior inflao ofende, conforme se demonstrar, diversos comandos constitucionais, como o conceito de renda (art. 153, III), a capacidade contributiva (art. 145, 1), o no-confisco tributrio (art. 150, IV) e a dignidade da pessoa humana (art. 1, III), em face da tributao do mnimo existencial. Violando abertamente a Constituio, a ordem jurdica do Estado democrtico de direito, os direitos humanos [e] a justia social, cuja defesa incumbe Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n 8.906/94, art. 44, I), os dispositivos legais acima transcritos suscitam a iniciativa do Conselho Federal da entidade, legitimado universal propositura da presente Ao Direta.

2 - DELIMITAO DO OBJETO DA AO DIRETA: 2.1. Limites materiais do pedido: inconstitucionalidade por ao A censura oponvel aos dispositivos legais que culminaram na desindexao da tabela do imposto de renda decorre: da tributao do montante definido como o mnimo existencial, constante abaixo da primeira faixa da tabela do IRPF, o que viola a dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF); e da tributao de valores que no correspondem efetiva renda do contribuinte, em afronta direta ao princpio da capacidade contributiva (art. 145, 1, CF), uma vez que no pode haver tributao onde no h manifestao de riqueza. Volta-se a presente Ao Direta contra a conduta ativa do legislador (atualizar a tabela do imposto de forma equivocada, no equivalente inflao verificada), constituindo, pois, caso de inconstitucionalidade por ao. Isto porque, como a ADI o instrumento adequado para obter desse E. Supremo Tribunal Federal a declarao de que determinada norma inconstitucional, atravs dela pode ser requerido que se utilize a tcnica da interpretao da norma atacada conforme a Constituio da Repblica, declarando-se a constitucionalidade da lei apenas com a interpretao que lhe for conferida por essa Corte, no sentido de aplicar a correo da tabela do IRPF conforme o ndice de inflao. Essa Corte Constitucional tem reconhecido, tanto o sentido literal, quanto a vontade do legislador como limites utilizao da interpretao conforme a Constituio. No presente caso, porm, almeja-se manter a vontade do legislador, que pretendeu atribuir tabela do IRPF o percentual real da inflao, que nem sempre alcanada. Feita essa delimitao, tem-se que a hiptese no sequer de inconstitucionalidade por omisso parcial. Contudo, ainda que se entendesse que o caso de omisso parcial, ter-se-ia a plena fungibilidade entre a ADI e a ADO, destacando-se que a

jurisprudncia admite a unidade entre o controle de constitucionalidade por ao ou por omisso. Sendo plenamente reconhecida a fungibilidade entre as aes de inconstitucionalidade por ao e por omisso, cabe a esse E. STF decidir a melhor tcnica para o caso concreto. Nesse sentido, cite-se trecho da obra do atual Min. Roberto Barroso3: Em precedente de 2010, o STF modificou sua jurisprudncia e reconheceu a relativa fungibilidade entre as aes de inconstitucionalidade por ao e por omisso. Isso porque a declarao de que o legislador teria atuado de forma insatisfatria no deixa de constituir um juzo de reprovao do ato editado. Em outras palavras, a produo de uma lei que contenha omisso parcial no deixa de constituir uma ao incompatvel com a Constituio. Importante registrar, desde j, que no se desconhece que pretenso similar ao presente caso rechaada por esse E. STF quando do julgamento do RE n 388.312/MG4 (Rel. para o acrdo Min. CRMEN LCIA, DJe 11.10.2011).

BARROSO, Luis Roberto. O Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro: exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia / 5 ed. rev e atual. So Paulo: Saraiva, 2011, pg. 282 4 EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. DIREITO CONSTITUCIONAL E ECONMICO. CORREO MONETRIA DAS TABELAS DO IMPOSTO DE RENDA. LEI N. 9.250/1995. NECESSIDADE DE LEI COMPLEMENTAR E CONTRARIEDADE AOS PRINCPIOS DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA E DO NO CONFISCO. RECURSO CONHECIDO EM PARTE E, NA PARTE CONHECIDA, A ELE NEGADO PROVIMENTO. 1. Ausncia de prequestionamento quanto alegao de inconstitucionalidade formal da Lei n. 9.250/1995 por contrariedade ao art. 146, inc. III, alnea a, da Constituio da Repblica. 2. A vedao constitucional de tributo confiscatrio e a necessidade de se observar o princpio da capacidade contributiva so questes cuja anlise dependem da situao individual do contribuinte, principalmente em razo da possibilidade de se proceder a dedues fiscais, como se d no imposto sobre a renda. Precedentes. 3. Conforme jurisprudncia reiterada deste Supremo Tribunal Federal, no cabe ao Poder Judicirio autorizar a correo monetria da tabela progressiva do imposto de renda na ausncia de previso legal nesse sentido. Entendimento cujo fundamento o uso regular do poder estatal de organizar a vida econmica e financeira do pas no espao prprio das competncias dos Poderes Executivo e Legislativo. 4. Recurso extraordinrio conhecido em parte e, na parte conhecida, a ele negado provimento. (RE 388312, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CRMEN LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 01/08/2011, DJe-195 DIVULG 10-10-2011 PUBLIC 11-10-2011 EMENT VOL-02605-01 PP-00133)

Ali se pedia a atualizao judicial pelos ndices oficiais de inflao, de valores referidos na legislao do IRPF para diferentes fins: definio da parcela mnima no-tributvel (o impropriamente chamado limite de iseno5), do limite de iseno das aposentadorias e penses, do desconto-padro por dependente (decorrncia do princpio da praticabilidade, pois seria invivel apontar e comprovar os gastos efetivos com habitao, vesturio, alimentao, higiene, etc., atribuveis a cada um deles), das faixas de renda sujeitas a cada uma das alquotas progressivas e, ainda, do teto de dedutibilidade das despesas com educao prpria ou por dependente. O pleito foi negado, como se sabe, ao fundamento da separao dos Poderes: legalidade estrita e vedao atuao do Judicirio como legislador positivo. No entanto, recentemente, o C. Plenrio deste E. Supremo Tribunal Federal julgou inconstitucionais dispositivos do artigo 100 da Constituio Federal alterados pela Emenda Constitucional (EC) n 62/2009, que institui o novo regime de pagamento dos precatrios, ao fundamento de que os pedidos encaminhados nas Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADIs) ns 4357 e 4425 so procedentes em pontos que tratam da restrio preferncia de pagamento a credores com mais de 60 anos, quanto fixao da taxa de correo monetria e quanto s regras de compensao de crditos. Para o presente caso, importa destacar o decidido quanto fixao da taxa de correo monetria, tendo em vista que a Corte expressamente declarou inconstitucional a expresso ndice oficial de remunerao da caderneta de poupana, introduzido no 12 do art. 100 da CF, por no ser este ndice idneo a mensurar a variao do poder aquisitivo da moeda. Ilustrando perfeitamente o entendimento da Corte, vale trazer baila trecho do Informativo n 697: Este ndice seria fixado ex ante, a partir de critrios tcnicos no relacionados com a inflao empiricamente considerada, fenmeno insuscetvel de captao apriorstica. Todo ndice definido ex ante, assim, seria incapaz de refletir a real flutuao de preos apurada no perodo em referncia. Logicamente, no se
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Pois de iseno no se trata, visto no haver renda tecnicamente falando abaixo do mnimo existencial.

poderia quantificar em definitivo determinado fenmeno emprico antes mesmo de sua ocorrncia. O meio escolhido pelo legislador seria, portanto, inidneo a traduzir a inflao do perodo. Enfatizou que a finalidade da correo monetria consistiria em deixar as partes equitativa e qualitativamente na situao econmica na qual se encontravam quando formada a relao obrigacional. Nesse sentido, o direito correo monetria seria reflexo imediato da proteo da propriedade. Acentuou que o Poder Pblico teria, por sua vez, crditos corrigidos pela taxa SELIC, cujo valor superaria o rendimento da poupana, a reforar o argumento de violao isonomia. ADI 4357/DF, rel. Min. Ayres Britto, 6 e 7.3.2013. (ADI-4357) Preservadas as devidas peculiaridades, j que, naquele caso, a base da discusso era a violao ao princpio da isonomia, pode-se afirmar que esse E. STF, na prtica, determinou a aplicao de ndice no estipulado inicialmente pelo legislador, tal como se pretende atravs desta Ao Direta de Inconstitucionalidade, sem que haja violao ao princpio da separao de poderes. Retornar-se- ao ponto mais adiante em captulo prprio. 2.2. Limites materiais do pedido: atuao do Judicirio como legislador negativo: Viu-se acima, que tudo o que se pretende a interpretao conforme de comandos legais determinados para que se adequem ao texto constitucional. E, caso isso ocorra, no haver distoro quanto ao sentido original da lei, infringindo de maneira oblqua a vedao atuao do Judicirio como legislador positivo. A censura foi feita por esse Egrgio Supremo Tribunal Federal, v.g., na ADI-MC n 1.063/DF, que se voltava entre outros pontos que no interessam aqui contra as seguintes expresses do art. 8, 1, da Lei n 8.713/93: Art. 8, 1. Aos que, na data de publicao desta lei, forem detentores de mandato de Deputado Federal, Estadual ou Distrital, assegurado o registro de candidatura para o mesmo cargo pelo partido a que estejam filiados na data da conveno, inde-

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pendentemente de sua escolha nesta, salvo deliberao em contrrio do rgo de direo nacional do partido. A supresso seletiva dos trechos em destaque, segundo o voto condutor do eminente Min. CELSO DE MELLO, alterar[ia], substancialmente, o contedo material da regra impugnada, modificando-lhe o sentido e elastecendo o mbito de sua incidncia, a ponto de (...) comprometer, em sua integridade, a prpria vontade estatal positivada no texto da lei (Plenrio, DJ 27.04.2001). Deveras, a prevalecer o pedido, da candidatura nata (a) dos Deputados Federais, Estaduais e Distritais (b) ao mesmo cargo passar-se-ia candidatura nata (a) de todo detentor de mandato (b) a qualquer cargo, regra nova que destoa completamente do objetivo visado pela lei. No o que se tem aqui, principalmente porque a correo da tabela do IRPF j existe, e a vontade do legislador era a de que esta acontecesse conforme o ndice real de inflao. Afinal, o percentual de 4,5% utilizado para correo desde 2007 foi assim definido porque era a meta para a inflao anual, o que no foi atingido, significando que, se a autoridade monetria estivesse cumprindo risca seu objetivo, no haveria qualquer defasagem na tabela. Mas infelizmente isso no ocorreu. Desse modo, a aplicao da interpretao conforme seria uma forma de aplicar a vontade do legislador, de buscar o objetivo da norma, de modo que no estaria agindo o Poder Judicirio como legislador positivo. 2.3. Limites materiais do pedido: estraneidade discusso de polticas pblicas: Com efeito, o direito ao mnimo existencial impe ao Estado prestaes positivas e negativas, aquelas voltadas garantia aos direitos fundamentais, econmicos e sociais, estas consistentes na absteno de comportamentos que entravem, para os optantes, a sobrevivncia de maneira digna. Versa a presente Ao Direta apenas sobre uma de tais prestaes negativas a proibio da exigncia de IRPF sobre as quantias referentes ao mnimo existencial e a manuteno da capacidade contributiva

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, no importando a judicializao de polticas pblicas, e repelindo, bem por isso, a invocao da reserva do possvel, que nunca constituiu bice impugnao judicial de tributos. Este debate, relevantssimo, no precisar ser travado nos presentes autos.

3 - INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL DOS COMANDOS LEGAIS EM APREO: 3.1 A mudana de paradigma deste Colendo Supremo Tribunal Federal no que diz respeito deciso anteriormente tomada pela Corte no tema em anlise mutao jurisprudencial Como antes salientado, a questo relativa correo monetria das tabelas do Imposto de Renda j foi apreciada por esta Corte no julgamento do Recurso Extraordinrio n 388.312/MG, relatora a Senhora Ministra Crmen Lcia. Contudo, a par de que, ali, se encontravam em anlise causas de pedir mais restritas, o que delimitou sobremaneira o mbito de julgamento do recurso (at por se tratar de processo subjetivo), o fato que, recentemente, o Plenrio desta Corte, no julgamento das ADIs 4.357 e 4.425, relator o Senhor Ministro Ayres Britto, afirmou a inconstitucionalidade da expresso ndice oficial de remunerao da caderneta de poupana, exatamente por no haver, nele, idoneidade suficiente para a mensurao da perda do poder aquisitivo da moeda. Necessrio transcrever o acrdo da ADI 4425: "(...) IMPOSSIBILIDADE JURDICA DA UTILIZAO DO NDICE DE REMUNERAO DA CADERNETA DE POUPANA COMO CRITRIO DE CORREO MONETRIA. VIOLAO AO DIREITO FUNDAMENTAL DE PROPRIEDADE (CF, ART. 5, XXII). INADEQUAO MANIFESTA ENTRE MEIOS E FINS. INCONSTITUCIONALIDADE DA UTILIZAO DO RENDIMENTO DA CADERNETA DE POUPANA COMO NDICE DEFINIDOR DOS JUROS MORATRIOS DOS CRDITOS INSCRITOS EM PRECA-

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TRIOS, QUANDO ORIUNDOS DE RELAES JURDICO-TRIBUTRIAS. DISCRIMINAO ARBITRRIA E VIOLAO ISONOMIA ENTRE DEVEDOR PBLICO E DEVEDOR PRIVADO (CF, ART. 5, CAPUT). (...) "5. A atualizao monetria dos dbitos fazendrios inscritos em precatrios segundo o ndice oficial de remunerao da caderneta de poupana viola o direito fundamental de propriedade (CF, art. 5, XXII) na medida em que manifestamente incapaz de preservar o valor real do crdito de que titular o cidado. A inflao, fenmeno tipicamente econmico-monetrio, mostra-se insuscetvel de captao apriorstica (ex ante), de modo que o meio escolhido pelo legislador constituinte (remunerao da caderneta de poupana) inidneo a promover o fim a que se destina (traduzir a inflao do perodo). 6. A quantificao dos juros moratrios relativos a dbitos fazendrios inscritos em precatrios segundo o ndice de remunerao da caderneta de poupana vulnera o princpio constitucional da isonomia (CF, art. 5, caput) ao incidir sobre dbitos estatais de natureza tributria, pela discriminao em detrimento da parte processual privada que, salvo expressa determinao em contrrio, responde pelos juros da mora tributria taxa de 1% ao ms em favor do Estado (ex vi do art. 161, 1, CTN). Declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo da expresso independentemente de sua natureza, contida no art. 100, 12, da CF, includo pela EC n 62/09, para determinar que, quanto aos precatrios de natureza tributria, sejam aplicados os mesmos juros de mora incidentes sobre todo e qualquer crdito tributrio. 7. O art. 1-F da Lei n 9.494/97, com redao dada pela Lei n 11.960/09, ao reproduzir as regras da EC n 62/09 quanto atualizao monetria e fixao de juros moratrios de crditos inscritos em precatrios incorre nos mesmos vcios de juridicidade que inquinam o art. 100, 12, da CF, razo pela qual se revela inconstitucional por arrastamento, na mesma extenso dos itens 5 e 6 supra."6 Como se v, houve uma alterao de paradigma da Corte, representando, talvez no uma mutao constitucional (embora no se possa descartar essa vertente no caso concreto), mas, inegavelmente, uma
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Supremo Tribunal Federal, rgo Pleno, ADI 4425/DF, Relator p/ Acrdo: Min. Luiz Fux, Julgamento em 14/03/2013

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mutao jurisprudencial, revelando uma necessidade de reinterpretao, hiptese dos autos, do texto constitucional como norma parmetro. 3.2 A inconstitucionalidade por violao ao princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III) em face da tributao do mnimo existencial A capacidade econmica do contribuinte constitui-se, ao mesmo tempo, em pressuposto, parmetro e limite da incidncia de tributos. Afinal, no h o que ser tributado sem a prvia e inequvoca manifestao de riqueza, em qualquer das formas em que possivelmente se exterioriza, por meio dos diversos substratos econmicos de incidncia de tributos, concluindo-se, a partir disso, que a tributao encontra limites em dois planos, pois no pode suprimir o mnimo existencial, tampouco servir de instrumento para o confisco. A fim de conceituar o mnimo existencial, vale recorrer doutrina de RICARDO LOBO TORRES7, para quem se trata de um direito s condies mnimas de existncia humana digna que no pode ser objeto da interveno do Estado e que exige prestaes estatais positivas, sendo classificado como um direito fundamental, eis que sem ele cessa a possibilidade de sobrevivncia do homem e desaparecem as condies iniciais de liberdade. Nas palavras do Min. Celso de Mello, tem-se que: a noo de mnimo existencial, que resulta, por implicitude, de determinados preceitos constitucionais (CF, art. 1, III, e art. 3, III), compreende um complexo de prerrogativas cuja concretizao revela-se capaz de garantir condies adequadas de existncia digna, em ordem a assegurar, pessoa, acesso efetivo ao direito geral de liberdade e, tambm, a prestaes positivas originrias do Estado, viabilizadoras da plena fruio de direitos sociais bsicos, tais como o direito educao, o direito proteo integral da criana e do adolescente, o direito sade, o direito assistncia social, o direito moradia, o direito alimentao e o direito segurana. Declarao Universal dos Direitos da Pessoa Humana, de 1948 (Artigo XXV)8.
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TORRES, Ricardo Lobo. R. Dir. Proc. Geral, Rio de Janeiro, (42), 1990, pag. 69. STF, AR 639337 AgR, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 23/08/2011, DJe-177 DIVULG 14-09-2011 PUBLIC 15-09-2011 EMENT VOL-02587-01 PP00125.)
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O mnimo existencial no tem dico constitucional prpria, mas seu fundamento pode ser encontrado nas condies para o exerccio da liberdade, expressando-se no princpio da igualdade e no respeito dignidade humana. Em trabalho sobre o tema, Jos Casalta Nabais ensina que: o mnimo de existncia est ligado diretamente ao princpio do rendimento disponvel, que na doutrina Alem designado como princpio do rendimento lquido subjectivo, privado ou existencial, segundo o qual ao rendimento lquido, ou melhor, soma dos rendimentos lquidos, h que proceder s dedues de despesas privadas, sejam as imprescindveis prpria existncia do contribuinte (mnimo de existncia individual), sejam as necessrias subsistncia das casas ou da famlia (mnimo de existncia conjugal ou familiar)9. Logo, direito protegido negativamente contra a interveno do Estado , e o legislador est obrigado a se atentar sempre para os ditames constitucionais na elaborao das leis, notadamente para que o poder de imposio estatal no interfira no direito subsistncia do indivduo.
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Ainda segundo a doutrina de TORRES, cuida-se de imunidade do mnimo existencial, embora aparea na lei ordinria, posto que materialmente remonta s fontes constitucionais. Misabel Abreu Machado Derzi afirma que os princpios e a imunidade geram os mesmos efeitos, pois ambos limitam o poder de tributar, mas, sendo os princpios normas e diretrizes-gerais, no esto aptos a estabelecer a incompetncia tributria de situaes determinadas, principalmente sobre certos fatos, diferentemente da imunidade que, segundo Derzi, 1) so normas que somente atingem certos fatos e situaes, amplamente determinadas; 2) reduzem, parcialmente, o mbito de abrangncia das normas atributivas de poderes aos entes polticos da Federao, delimitando-lhes negativamente a competncia; 3) sendo proibio de tributar expressas (ou fortes), tm eficcia

NABAIS, Jos Casalta. O dever fundamental de pagar imposto. Coimbra: Almedina, 1998, p. 522. O mnimo existencial tambm direito que deve ser garantido atravs das prestaes estatais, mas para fins da presente pea o foco no seu status negativo.
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ampla e imediata; e, 4) criam direitos ou permisses em favor das pessoas imunes, de forma juridicamente qualificada.11 Das lies apresentadas, possvel concluir que o mnimo existencial se caracteriza como uma imunidade, pois decorre diretamente de um direito fundamental, ou seja, do princpio da dignidade da pessoa humana. Verifica-se, neste ponto, uma linha tnue entre o princpio da dignidade da pessoa humana e o mnimo existencial, eis que a tributao, caso no respeite tal direito fundamental, pode deixar o cidado sem condies de manter uma vida saudvel e em condies humanas. Ingo Wolfgang Sarlet12 props uma conceituao jurdica para a dignidade da pessoa humana, afirmando que: Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa coresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho dos demais seres humanos. Em suma, a tributao do mnimo existencial pe em xeque o ato impositivo com o princpio da dignidade da pessoa humana, visto estarem sendo tributados valores considerados imunes. Especificamente quanto ao imposto de renda da pessoa fsica IRPF, o legislador, ainda no ano de 1995, tomou a quantia de R$ 900,00 (novecentos reais) como valor necessrio para subsistncia do cidado, estabele-

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DERZI, Mizabel Machado. Notas de atualizao obra de Aliomar Baleeiro . Direito Tributrio Brasileiro. 11ed. RJ: Editora Forense, 1999. p.116. 12 SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 60.

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cendo que quem recebesse abaixo deste montante estaria livre da cobrana do imposto13. Cuidando de forma genrica da proteo do mnimo vital no mbito do IRPF, registram KLAUS TIPKE e JOACHIM LANG14: Para o pagamento do imposto no disponvel o que o sujeito passivo precisa despender para sua prpria subsistncia ou para a subsistncia de sua famlia... Por isso o mnimo vital e as obrigaes de manuteno devem diminuir a base de clculo. Vale o princpio da dedutibilidade de despesas privadas inevitveis (o assim chamado princpio de liquidez privada ou subjetiva). De forma mais direta, aduzem ser intolervel que o Direito Tributrio no preserve os pressupostos materiais mnimos para uma existncia humana digna, arrematando com a advertncia de que os pontos de vista oramentrios devem retroceder perante a realizao de uma valorao constitucional prvia ao Direito Tributrio15. Na mesma linha, HUMBERTO VILA16: Somente a renda disponvel da atividade desempenhada pode ser tributada. Despesas indispensveis manuteno da dignidade humana e da famlia devem ser excludas da tributao. Preservar a dignidade humana e a existncia da famlia implica no as destruir por meio da tributao. Como se v, a imunidade do imposto de renda da pessoa fsica sobre tais valores no favor sujeito ao alvedrio do legislador, mas sim
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Base de Clculo do Imposto em R$ At 900,00 acima de 900,00 at 1.800,00 acima de 1.800,00


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Alquota % 15 25

Parcela a Deduzir em R$ 135,00 315,00

Direito Tributrio (Steuerrecht). Trad.: Luiz Dria Furquim. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 2008, p. 463-464. 15 Op. cit., p. 263. 16 Conceito de Renda e Compensao de Prejuzos Fiscais. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 17.

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consequncia direta e inafastvel da impossibilidade da tributao do mnimo existencial em face da prevalncia da dignidade da pessoa humana. A despeito disso, a atualizao da base de clculo para no incidncia do imposto no acompanhou a correo monetria no decorrer dos anos. Para o ano de 2013, por exemplo, o referido montante de R$ 1.710,78 (hum mil, setecentos e dez reais e setenta e oito centavos), sendo que se a tabela tivesse sido corrigida at 2013 pelo IPCA, o valor correto seria, pelo menos, de R$ 2.758,46 (dois mil, setecentos e cinquenta e oito reais e quarenta e seis centavos). Por tratar da questo com extremo brilhantismo, o Parecer elaborado pelo Professor Luiz Cludio Allemand, ora anexo ao processo (doc. 03), deve ser citado na parte em que destaca: Atualmente, aproximadamente 24 (vinte e quatro) milhes de brasileiros prestam contas Receita Federal, sendo que uma grande parcela de brasileiros estariam na faixa de imunidade, caso a tabela do imposto de renda fosse corrigida pelo IPCA, medido pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE). Todavia, como no feita esta correo, a tabela corrigida atravs da Lei n 12.469/2011 no contempla a inflao de forma adequada, visto que as correes concedidas pelo Poder Pblico so inferiores deteriorao do poder de compra da moeda brasileira. A ttulo exemplificativo uma vez que o Supremo Tribunal Federal editou a Smula Vinculante n 4, que veda expressamente indexar qualquer vantagem remuneratria com base no salrio mnimo , basta ter em conta que no ano de 1996 (faixa de imunidade= R$ 900,00), somente os assalariados que recebiam pouco mais de 8 (oito) salrios mnimos por ms (R$ 112,00 x 8= R$ 896,00) pagavam imposto de renda, mas, nos dias atuais (faixa de imunidade= R$ 1.710,78, basta receber 3 (trs) salrios mnimos por ms (R$ 678,00 x 3= R$ 2.034,00) para que o trabalhador j esteja sendo tributado pelo imposto de renda. Noutras palavras, resta claro que a inteno do legislador quando definiu o valor para no incidncia do imposto de renda no ano de 1996 (faixa de imunidade= R$ 900,00) era o de proteger os assalariados que re-

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cebiam menos de 08 (oito) salrios mnimos por ms (R$ 112,00 x 8= R$ 896,00), enquanto nos dias atuais (faixa de imunidade= R$ 1.710,78) basta receber 03 (trs) salrios mnimos por ms (R$ 678,00 x 3= R$ 2.034,00) para que haja tributao pelo imposto de renda. A no correo da tabela de incidncia do IRPF culminou na reduo da faixa de imunidade. dizer, fez com que um nmero elevado de contribuintes passasse a estar sujeito incidncia do tributo mesmo sem um aumento de salrio que excedesse a correo dessa renda pelo ndice real de inflao. Embora alado categoria de direito fundamental, a oposio total fruio do mnimo existencial se encontra em 03 (trs) princpios, um expresso e os demais implcitos, quais sejam: a separao dos poderes, a competncia do legislador democrtico e o limite imposto pelos direitos de terceiros e a reserva do possvel. Quanto aos dois primeiros bices total fruio do mnimo existencial, estes se encontram flexibilizados17, principalmente ao se levar em conta que o mnimo existencial tem status de direito fundamental, j sendo da possvel superar o conflito utilizando-se uma hermenutica pautada no direito constitucional contemporneo, em que se reconhece que a separao dos poderes deve ser vista de uma nova maneira com a existncia de uma Jurisdio Constitucional, qual, alm de deter as competncias tpicas, reservada, concorrentemente, a misso indelegvel de efetivar os direitos fundamentais, de sorte que ficar a cargo do novo juiz, por meio da judicializao da poltica, resolver, pela ponderao, qualquer conflito entre o mnimo existencial e a separao dos poderes. Por sua vez, o suposto terceiro princpio limitador da fruio do mnimo existencial reserva do possvel - no se aplica ao presente caso. O mnimo existencial aqui tratado, como j exposto, trata-se de imunidade tributria, no mbito das prestaes negativas do Estado, que no pode invadir a liberdade mnima do contribuinte, no havendo que se falar em reserva do possvel, que apenas se aplica quanto s prestaes positivas para se garantir o mnimo existencial atravs dos direitos sociais e econmicos.

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Cf. PEIXINHO, Manoel Messias. O princpio da separao dos poderes, a judicializao da poltica e direitos fundamentais, monografia apresentada em sala de aula do Mestrado da Ucam/RJ, 2008

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Por todo o exposto, depreende-se que a falta dessa correo implica ofensa direta ao princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF), em face da tributao do mnimo existencial. 3.3 A inconstitucionalidade por violao ao conceito de renda (art. 153, III), princpio da capacidade contributiva (art. 145, 1 ) e do no confisco (tributrio (art. 150, IV) Alm da falta de correo da base para no incidncia do imposto, o que, conforme mencionado, importa em violao ao princpio da dignidade da pessoa humana, em face da tributao do mnimo existencial, tambm no houve correo satisfatria da tabela de apurao do imposto desde janeiro de 1996. Data venia, essa atuao governamental acarretou srios prejuzos aos contribuintes, que se veem compelidos a arcar com uma parcela maior do imposto em decorrncia da inflao no exerccio. A questo em anlise no indita na doutrina brasileira, tendo o Professor ROQUE ANTONIO CARRAZZA afirmado que, ao passar dos anos, sem que se corrigissem os ndices da tabela do imposto de renda, a tributao do contribuinte foi se afastando dos princpios da igualdade, da capacidade contributiva e da no-confiscatoriedade18. A ltima correo da tabela ocorreu nos idos de 2011, atravs da Lei n 12.469/11, responsvel por corrigir a tabela com aplicao do ndice de 4,5% (quatro inteiros e cinquenta centsimos por cento) para os anoscalendrio de 2011, 2012, 2013 e 2014. O referido ndice de 4,5% % foi o exato montante projetado pelo Banco Central do Brasil - BACEN como meta para a inflao no pas nos referidos anos, conforme se depreende das Resolues do supracitado rgo19. No entanto, de acordo com a evoluo do IPCA, ndice oficial do Governo Federal, medido pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), no perodo de janeiro/96 at dezembro/2013, j descontadas todas as correes concedidas pelo Governo Federal, ainda resta uma perda do
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CARRAZZA, Roque Antonio. Imposto Sobre a Renda (perfil constitucional e temas especficos),

So Paulo: Malheiros, 2005, p. 302.

Resoluo BACEN n 3.748/2011 Resoluo BACEN n 3.88/2012 Resoluo BACEN n 3.991/2013 Resoluo BACEN n 4.095/2014

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poder aquisitivo da moeda brasileira da ordem de 62% (sessenta e dois por cento), segundo estudo realizado pelo Sindicato Nacional dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil e corroborado pelo DIEESE, esta defasagem estaria na ordem de 61,24% (sessenta e um inteiros e vinte e quatro centsimos). dizer, trata-se de um dado at mesmo intuitivo: se h uma META (previso, estimativa) de inflao, tem-se um dado ANTERIOR realidade, carente, pois, de confirmao no mundo real. Com o passar do exerccio, tem-se no mais uma META, mas sim um dado REAL, efetivo. E certo que se o dado REAL no corresponde META, no pode o Estado seguir se valendo do segundo, sob pena de menoscabo inmeros postulados constitucionais. Por meio de artifcio de no corrigir a tabela de incidncia do IRPF de forma adequada, o limite do valor para no incidncia do imposto consequentemente reduzido, fazendo com que a faixa de rendimentos sujeita s alquotas de 7,5%, 15%, e 22,5% tambm seja reduzido, e que um maior nmero de contribuintes se submeta alquota de 27,5%. Determina o artigo 145, 1 da Constituio da Repblica que: Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. O Imposto sobre a Renda , por sua prpria condio, eminentemente pessoal. , na verdade, o mais pessoal dos impostos, como confirma a histria deste tributo no Brasil e no direito comparado. Nas palavras de ROQUE ANTONIO CARRAZZA: O objetivo deste tributo gravar cada pessoa no em funo de suas despesas, nem de acordo com sua riqueza disponvel num dado momento, mas, sim, de acordo com o incremento de seu potencial econmico experimentado num determinado perodo.

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Portanto, graas ao princpio da capacidade contributiva, s devem ser consideradas na composio da base de clculo do IR as disponibilidades de riqueza nova, reveladas, num certo perodo (em geral, o exerccio financeiro), por uma pessoa, fsica ou jurdica. ().20 dizer: se a Carta Magna determina que o Imposto de Renda deve incidir sobre a renda ou acrscimo patrimonial experimentado pelo contribuinte, qualquer desvio maquinado pelo legislador infraconstitucional para atingir riqueza incompatvel com estas grandezas, e, portanto, desproporcional capacidade contributiva, macula, de modo insanvel, a norma legal e compromete o requisito de racionalidade da exigncia fiscal, tornando-a inconstitucional. De acordo com as concluses do Professor Luiz Cludio Allemand em parecer anexo (cf. doc. 02), comparando a tabela progressiva mensal para o ano-calendrio de 2013, com uma tabela corrigida com o resduo da inflao que no foi concedido pelo legislador, verifica-se que houve um acrscimo na incidncia do IRPF, uma vez que, ao no corrigir as faixas: (i) o limite de imunidade foi reduzido, como exposto no tpico anterior; (ii) a faixa de rendimento sujeita s alquotas de 7,5%, 15% e 22,% tambm foi reduzida, passando a incidir sobre uma classe mais baixa da populao; e (iii) a alquota mais elevada passou a incidir sobre um maior nmero de contribuintes. No caso sub examen, mesmo que o contribuinte tivesse recebido aumento de sua remunerao, eventual acrscimo no que diz respeito incidncia do IRPF somente poderia ser considerado sobre o que excedesse a correo dessa renda pelo ndice real de inflao, tendo em vista que no houve aumento de sua capacidade contributiva, mas apenas uma recomposio do poder aquisitivo da moeda corrodo no tempo. Mas no s isso. Ao se exigir o IRPF sem a observncia do princpio da capacidade contributiva, o Fisco acabou por conferir tal exa20

op. cit., pp. 109 e 110.

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o efeito confiscatrio, o que vedado pela Carta Magna em seu artigo 150, IV, da a vulnerao do dispositivo impugnado ao referido comando constitucional. Tal ilao simples: a partir do momento em que a Fazenda Pblica passa a cobrar exao sem que o sujeito passivo possua riqueza condizente com o que lhe exigido (capacidade contributiva), acabar tendo que se desfazer de seu patrimnio para honr-la. A respeito do tema de exaes com efeitos confiscatrios, em razo do desrespeito ao princpio da capacidade contributiva, vale trazer baila o entendimento do rgo Pleno desse E. Supremo Tribunal Federal, em voto da lavra do Min. Celso de Mello21: A proibio constitucional do confisco em matria tributria nada mais representa seno a interdio, pela Carta Poltica, de qualquer pretenso governamental que possa conduzir, no campo da fiscalidade trate-se de tributos no-vinculados ou cuidese de tributos vinculados -, injusta apropriao estatal, no todo ou em parte, do patrimnio ou dos rendimentos dos contribuintes, comprometendo-lhes, pela insuportabilidade da carga tributria, o exerccio do direito a uma existncia digna, a prtica de atividade profissional lcita e a regular satisfao de suas necessidades vitais (educao, sade e habitao, por exemplo) Saliente-se, a tempo, que a ingerncia do ente pblico na esfera de atuao do particular somente pode ser exercida desde que no ultrapassados os limites constitucionais de atingimento do direito de propriedade; ou seja, uma exigncia fiscal legtima e, portanto, conformada aos ditames constitucionais se e somente se interferir no patrimnio do particular para dele extrair o mnimo possvel a lhe garantir a liberdade. A tolerar a incidncia do Imposto de Renda com base na tabela desatualizada no se estar gravando, em consonncia com a vontade do legislador constituinte, um signo presuntivo de riqueza e sim permitindo que o Fisco se apodere de parcela do patrimnio do contribuinte, obrigando-a a pagar um valor alm do devido que produz como efeito reflexo o esvaziamento do princpio da capacidade contributiva e a dilapidao do prprio patrimnio, o que vai totalmente de encontro primazia das normas constitucionais.
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STF, Pleno, ADIMC n 1.075, Rel. Min. Celso de Mello, DJU 21/112006

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Ademais, o que se v uma postura cmoda da Unio, que, mesmo bem ciente por meio de seus rgos Oficiais de que a inflao efetiva discrepa da meta fixada para o perodo, se furta a corrigir a tabela do IRPF, com o inescondvel propsito de, per vias nom rectas, arrecadar mais. Justamente por isso que, ao apreciar as Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADIs) 4357 e 4425 esta Suprema Corte plasmou a compreenso de que: este ndice seria fixado ex ante, a partir de critrios tcnicos no relacionados com a inflao empiricamente considerada, fenmeno insuscetvel de captao apriorstica. Todo ndice definido ex ante, assim, seria incapaz de refletir a real flutuao de preos apurada no perodo em referncia. Logicamente, no se poderia quantificar em definitivo determinado fenmeno emprico antes mesmo de sua ocorrncia. Manifesta, pois, a inconstitucionalidade do dispositivo impugnado por violao ao conceito de renda (art. 153, III), ao princpio da capacidade contributiva (art. 145, 1) e do no confisco tributrio (art. 150, IV), cuja declarao ora se requer. 3.4 A inconstitucionalidade por violao aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade: Neste momento, cabe analisar o caso concreto sob a tica da proporcionalidade e do princpio da razoabilidade, eis que o Poder Judicirio, quando instado a se manifestar sobre a desindexao da tabela do imposto de renda, vem alegando que no poderia atuar como legislador positivo, como possvel constatar na jurisprudncia dos Tribunais Regionais Federais22, do Superior Tribunal de Justia23, bem como desse E. Supremo Tribunal Federal24. Consoante j demonstrado, a aplicao da interpretao conforme seria uma forma de aplicar a vontade do legislador, de buscar o objetivo da norma, de modo que no estaria agindo o Poder Judicirio como legislador positivo.
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TRF 1 Regio - Apel. MS n 200034000112297/DF. DJU 14/10/2005; TRF 2 Regio - Apel. n 200151010251196/RJ. DJU 21/05/2008; TRF 3 Regio - Apel. MS n 200003990378900/SP. DJU 28/07/2008. 23 REsp. n 492.086/DF. DJU. 02/06/2003; REsp. n 616.334/DF. DJU. 13/12/2004. 24 AG.REG. no RE n 388.471/MG, j. 14/06/2005; AG. REG. no RE n 424.629/DF. j. 29/03/2006.

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sabido que ao verificar a existncia de uma restrio a um direito fundamental, deve ser levado em considerao o princpio da proporcionalidade, que dividido em trs subprincpios, quais sejam: adequao ou idoneidade, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. O primeiro dos subprincpios da proporcionalidade, o da adequao ou idoneidade, exige que toda restrio seja idnea para o atendimento de um fim constitucionalmente legtimo, e nesta hiptese j se revela suficiente para se concluir pela violao proporcionalidade. Nesse sentido, imperioso que se identifique a finalidade visada pela interveno estatal, bem como a compatibilidade com a Constituio, obrigando o interprete a tentar: i) identificar o fim objetivado com a medida restritiva; ii) verificar se o fim objetivado est de acordo com o sistema constitucional; e iii) examinar se os meios empregados so instrumentalmente adequados para o alcance do fim almejado. Atravs da subsuno da teoria ao caso concreto, conclui-se que o fim almejado com a atualizao da tabela do imposto de renda era o de manter o cenrio escolhido pelo legislador nos idos de 1996, em observncia ao princpio da dignidade da pessoa humana e o da capacidade contributiva. Porm, o meio empregado no o instrumento adequado para o alcance desse fim, posto que a atualizao inferior inflao, obrigando o Poder Judicirio a atribuir interpretao conforme s leis que se revelem inadequadas para a obteno dos fins perseguidos. Buscando simplificar a discusso, e tendo em conta que a concluso negativa na anlise de um dos subprincpios da proporcionalidade basta para se concluir pela sua violao, passa-se a analisar o princpio da razoabilidade. Sob a tica do princpio da razoabilidade, o qual tende a preservar os direitos individuais dos atos do Estado que no se encontrem motivados, tem-se que, ao deixar de corrigir a tabela de imposto de renda de acordo com os ndices reais de inflao, o Estado passou a tributar o mnimo existencial, no restando dvida de que tal ato irrazovel, visto ser arbitrrio, sem fundamento de validade, pois atinge em cheio a condio pessoal daquele cidado que foi alcanado pela tributao, quando na verdade deveria estar protegido pela imunidade.

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Os contribuintes no esto compelidos, diante da proteo constitucional dada aos seus direitos, a pagar mais imposto porque o Estado entendeu por bem ocultar a real correo monetria das parcelas constantes da tabela progressiva do imposto de renda, de sorte que no h como manter uma exigncia inconstitucional sob a alegao de que a lei ordinria fixou os valores na tabela sem correo monetria, ou com correo a menor. O arbtrio do Estado em manter desindexada a tabela progressiva do imposto de renda, o que, por si s, j afronta o princpio da dignidade da pessoa humana, afronta tambm o princpio da razoabilidade. Em concluso, a tributao dos valores constantes abaixo da 1 faixa da tabela do imposto de renda, caracterizado como o mnimo existencial, no atende aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. 4 - DO PEDIDO CAUTELAR: Como se sabe, os artigos 10 e 11, da Lei n. 9.868, de 1999, permitem a concesso de liminar em Ao Direta de inconstitucionalidade, tendo a doutrina afianado tratar-se de medida que visa a antecipar os efeitos de eventual decretao de inconstitucionalidade ao final do processo25, cujos requisitos para concesso da medida so os tradicionais: i) fumus boni iuris e ii) periculum in mora. Ambos encontram-se fartamente presentes no caso concreto. que o dispositivo ora impugnado, ao apresentar total contrariedade ao texto constitucional, conforme demonstrado acima, deve ser imediatamente afastado do ordenamento jurdico ptrio, eis que nulo. Como leciona o Professor e hoje Ministro desse E. Tribunal, Lus Roberto Barroso26: (...) Nenhum ato legislativo contrrio Constituio pode ser vlido. E a falta de validade traz como consequncia a nulidade ou a
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Teori Zavascki, Eficcia das Sentenas na Jurisdio Constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, pp. 61/64. 26 BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro: exposio sistemtica da doutrina e anlise crtica da jurisprudncia, 2 ed. So Paulo: Saraiva. 2006. p. 15

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anulabilidade. No caso da lei inconstitucional, aplica-se a sano mais grave, que a de nulidade. Ato inconstitucional ato nulo de pleno direito. (...) Nesse sentido, sobejamente demonstrados os requisitos autorizadores para deferimento de cautelar. Evidente o fumus boni juris, pois o dispositivo guerreado desnatura a proteo constitucional dada aos contribuintes. dizer, viola os princpios constitucionais do conceito de renda (art. 153, III), da capacidade contributiva (art. 145, 1), do no-confisco tributrio (art. 150, IV) e da dignidade da pessoa humana (art. 1, III), em face da tributao do mnimo existencial. Vale lembrar, no particular, excerto de obra da Ministra Crmem Lcia, para quem: ... as conquistas relativas aos direitos fundamentais no podem ser destrudas, anuladas ou combalidas, por se cuidarem de avanos de toda a humanidade, e no ddivas estatais que pudessem ser retiradas segundo opinies de momento ou eventuais maiorias parlamentares. No que concerne ao periculum in mora preciso perceber que a cada dia em que se perpetua o estado de inconstitucionalidade ocasionado pela lei ora impugnada maiores so os prejuzos aos contribuintes. Isto , o periculum in mora radica na proximidade da data-limite para a entrega das declaraes de IRPF 2013/2014 dia 30.04.2014. Diante do exposto, requer o Conselho Federal da OAB a imediata aplicao da tcnica da interpretao conforme ao art. 1 da Lei n 11.482, de 31 de maio de 2007 (com redao da pela Lei n 12.469/2011), de modo a fixar o entendimento de que a correo da tabela para o anocalendrio de 2013 reflita a defasagem de 61,24% (sessenta e um inteiros e vinte e quatro centsimos) ocorrida desde 1996, conforme exposto no deslinde desta pea antes da audincia da Presidncia da Repblica e do Congresso Nacional, bem como da manifestao da AGU e da PGR (Lei n

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9.868/99, art. 10, 3), por deciso monocrtica, ad referendum do Plenrio27, ou mediante a pronta incluso do feito em pauta. Assim, a concesso da cautelar antes deste marco permitir que os contribuintes apliquem seus efeitos quando da elaborao de suas declaraes de rendimentos e impor Receita Federal do Brasil que a considere de ofcio quando do processamento daquelas recebidas antes da deciso dessa Corte, tudo de forma a evitar desembolsos indevidos pelos particulares e a minorar a necessidade de devoluo de valores indevidamente arrecadados pela Unio. 5 - DO PEDIDO FINAL: Pelo exposto, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil requer: a) a concesso de medida cautelar, com base no art. 10, 3, da Lei n 9.868/99 e antes da audincia da Presidncia da Repblica e do Congresso Nacional, bem como da manifestao da AGU e da PGR, por deciso monocrtica, ad referendum do Plenrio28, ou mediante a pronta incluso do feito em pauta, para que seja aplicada a tcnica da interpretao conforme ao art. 1 da Lei n 11.482, de 31 de maio de 2007 (com redao da pela Lei n 12.469/2011), de modo que a correo da tabela para o anocalendrio de 2013 reflita a defasagem de 61,24% (sessenta e um inteiros e vinte e quatro centsimos) ocorrida desde 1996, conforme exposto no deslinde desta pea; b) a notificao da PRESIDNCIA DA REPBLICA, da CMARA DOS DEPUTADOS, e do SENADO FEDERAL, por intermdio de seus Presidentes, para que, como responsveis pela elaborao das normas impugnadas, manifestem-se, querendo, sobre o mrito da presente ao, no prazo de 30 (trinta) dias, nos termos do art. 6, pargrafo nico da Lei n 9.868/99; c) a notificao do Exmo. Sr. Advogado-Geral da Unio para se manifestar sobre o mrito da presente ao, nos termos do Art. 8 da Lei n 9.868/99 e da exigncia constitucional do Art. 103, 3;

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Exemplo recente deste procedimento a ADI n 4.917/DF (DJe 21.03.2013). Exemplo recente deste procedimento a ADI n 4.917/DF (DJe 21.03.2013).

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d) a notificao do Exmo. Sr. Procurador Geral da Repblica para que emita o seu parecer, nos termos do art. 103, 1 da Carta Poltica; e) pede-se, por ltimo, a procedncia desta Ao Direta para que seja aplicada a tcnica da interpretao conforme ao art. 1 da Lei n 11.482, de 31 de maio de 2007 (com redao da pela Lei n 12.469/2011), de modo que a correo da tabela para o ano-calendrio de 2013 reflita a defasagem de 61,24% (sessenta e um inteiros e vinte e quatro centsimos) ocorrida desde 1996, bem como que, para os anos-calendrio de 2014 em diante, na medida em que a regra questionada se reporta a efeitos a partir de 2014, que seja reconhecida a atualizao da tabela pelo IPCA; f) subsidiariamente, caso se entenda que, em verdade, o ndice de correo da tabela do IRPF para 2013 no deva refletir a defasagem de todo o perodo, requer-se a modulao dos efeitos da deciso para que se corrija a tabela de 2013 frente ao ano anterior (2012) no desde o incio -, com base no IPCA de 5,91% em vez de 4,5%, e a recomposio dos prejuzos dos anos anteriores seja aplicadas nos prximos 10 (dez) anos, no percentual de 10% (dez por cento)/ano. g) alternativamente, caso se entenda que ao presente caso est-se diante de omisso parcial do legislador, que seja declarada a plena fungibilidade entre a ADI e a ADO, oficiando-se a Cmara dos Deputados e o Senado Federal para adoo das medidas necessrias, e fixando prazo para cumprimento da deciso. Deixa-se de atribuir valor causa, em face da impossibilidade de aferi-lo. Nesses termos, pede deferimento. Braslia/DF, 10 de maro de 2014.

Marcus Vinicius Furtado Colho Presidente do Conselho Federal da OAB OAB/PI 2525 OAB/DF 18.958

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Luiz Gustavo A. S. Bichara Procurador Especial Tributrio do Conselho Federal da OAB OAB/RJ 112.310

Oswaldo Pinheiro Ribeiro Jnior OAB/DF 16.275

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