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Marcos Wachowicz Manoel J.

Pereira dos Santos


Organizadores

ESTUDOS DE DIREITO DE AUTOR


A Reviso da Lei de Direitos Autorais

Editora Boiteux

Marcos Wachowicz Manoel J. Pereira dos Santos


(Organizadores)

ESTUDOS DE DIREITO DE AUTOR


A Reviso da Lei de Direitos Autorais

Anais do III Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico

Realizao:

Apoio:

Ministrio da Cultura

Editora Fundao Jos Arthur Boiteux Florianpolis - 2010

E82 Estudos de direito do autor e a reviso da lei dos direitos autorais [Recurso eletrnico] / Marcos Wachowicz, Manoel Joaquim Pereira dos Santos (organizadores). Florianpolis : Fundao

Boiteux,
2010. 1 CD-ROM Inclui bibliografia ISBN: 978-85-7840-034-7 1. Direitos autorais. 2. Propriedade intelectual. 3. Projetos de lei. I. Wachowciz, Marcos. II. Santos, Manoel Joaquim Pereira dos. CDU: 347.78

Catalogao na publicao por: Onlia Silva Guimares CRB-14/071

Editora Fundao Boiteux Conselho Editorial Luiz Carlos Cancellier de Olivo Joo dos Passos Martins Neto Eduardo de Avelar Lamy Horcio Wanderlei Rodrigues Miriam Marques Moreira Reibnitz Secretria executiva Thlita Cardoso de Moura Capa, projeto grfico Studio S Diagramao e reviso Rangel Trindade Pedro Henrique Reschke Endereo UFSC CCJ - 2 andar Sala 216 Campus Universitrio Trindade Caixa Postal: 6510 CEP: 88036-970 Florianpolis SC E-mail: livraria@funjab.ufsc.br Site: www.funjab.ufsc.br

SUMRIO

APRESENTAO ............................................................................................... 9

PARTE I Estudos sobre a reviso da Lei de Direitos Autorais


O DIREITO AUTORAL NUMA PERPSECTIVA DE REFORMA ....................... 15 Prof. Dr. Jos de Oliveira Ascenso

PRINCIPAIS TPICOS PARA UMA REVISO DA LEI DE DIREITOS AUTORAIS BRASILEIRA ................................................................................. 55 Prof. Dr. Manoel J. Pereira dos Santos

A REVISO DA LEI BRASILEIRA DE DIREITOS AUTORAIS ........................ 73 Prof. Dr. Marcos Wachowicz

PARTE II Anais do III Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico

CERIMNIA DE ABERTURA ......................................................................... 105 Prof. Dr. Orides Mezzaroba Ministro Joo Luiz Silva Ferreira PAINEL I: DISPOSIES PRELIMINARES E DEFINIES .......................................... 111 Relator: Dr. Marcos Wachowicz - UFSC Revisor: Dr. Antonio Carlos Morato - USP e FMU Moderador: Dr. Joo Luis Nogueira Matias UFC PAINEL II: OBRAS INTELECTUAIS E AUTORIA ............................................................ 121 Relator: Dr. lvaro Loureiro Oliveira - OABRJ/ABPI Revisor: Dr. Jos Isaac Pilati - UFSC Moderador: Profa. Dra. Danielle Annoni UFSC PAINEL III: DIREITOS DO AUTOR DIREITOS MORAIS E PATRIMONIAIS ................. 133 Relator: Dra. Silmara Chinelatto - FADUSP Revisor: Dr. Newton Silveira - FADUSP Moderador: Prof. Dr. Orides Mezzaroba UFSC PAINEL IV: LIMITAES AOS DIREITOS AUTORAIS I .................................................. 151 Relator: Dr. Luiz Gonzaga Silva Adolfo - UNILASALLE/ ULBRA(RS) Revisor: Dr. Manoel J. Pereira dos Santos - FGV/GVLAW Moderador: Prof. Dr. Aires Jos Rover - UFSC PAINEL V: LIMITAES AOS DIREITOS AUTORAIS II ................................................. 167 Relator: Dr. Guilherme Carboni FAAP Revisor: Dr. Allan Rocha - UERJ/FDC Moderador: Dr. Jorge Renato dos Reis UNISC PAINEL VI: OBRAS SOB ENCOMENDA: LICENAS NO-VOLUNTRIAS ................. 183 Relator: Dra. Lilian de Melo Silveira Revisor: Dr. Denis Borges Barbosa UFRJ

Moderador: Prof. Dr. Wilson Pinheiro Jabur - FGV/Gvlaw PAINEL VII: TRANSFERNCIA DOS DIREITOS DO AUTOR ........................................... 201 Relatora: Dra. Eliane Abro Revisor: Dr. Eduardo Lycurgo Leite Moderadora: Profa. Dra. Mrcia Carla Pereira Ribeiro - UFPR PAINEL VIII: UTILIZAO DE OBRAS INTELECTUAIS E FONOGRAMAS I ................... 219 Relator: Dra. Vanisa Santiago Revisor: Dr. Hildebrando Pontes Neto Moderador: Prof. Dr. Marcos Wachowicz- UFSC PAINEL IX: UTILIZAO DE OBRAS INTELECTUAIS E FONOGRAMAS II .................. 235 Relator: Dr. Antonio de Figueiredo Murta - PUC/RJ Revisor: Dra. Sonia Maria D'Elboux Moderador: Profa. Dra. Carla Eugenia Caldas Barros - UFSE PAINEL X: ASSOCIAES DE TITULARES E ENTIDADE REGULADORA .................. 247 Relator: Dr. Jos Carlos Costa Netto Revisor: Ministro Carlos Fernando Mathias de Souza Moderador: Prof. Dr. Manoel Joaquim Pereira dos Santos PAINEL XI: SANES, PRESCRIO E DISPOSIES FINAIS ................................... 251 Relator: Dra. Helenara Braga Avancini Revisor: Dr. Eduardo Pimenta Moderador: Prof. Dr. Jos Isaac Pilati - UFSC

PARTE III A Reviso da Lei de Direitos Autorais

TEXTO INTRODUTRIO DO MINISTRIO DA CULTURA SOBRE A REVISO DA LEI N. 9610/98 ......................................................................................... 275

APRESENTAO
Atualmente no estudo do Direito de Autor se percebe um grande movimento com novas reflexes e propostas pautadas pelo interesse social, poltico e econmico que interagem na tutela do bem intelectual na sociedade contempornea. Neste sentido, o Centro de Cincias Jurdicas da Universidade Federal de Santa Catarina - UFSC, por intermdio de seu Curso de PsGraduao em Direito CPGD e do Grupo de Estudos de Direito de Autor e Informao GEDAI, realizou o III Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico, em So Paulo, nos dias 09 e 10 de novembro de 2009, no Auditrio do Centro de Eventos Fecomrcio, situado rua Dr. Plnio Barreto, 285, bairro Bela Vista So Paulo. O evento dedicou-se anlise das propostas de reviso da Lei de Direitos Autorais, que esto sendo desenvolvidas por iniciativa da Coordenao Geral de Direito Autoral do Ministrio da Cultura. Por essa razo, o temrio do Congresso foi dividido em painis correspondentes aos tpicos da Lei Autoral que podero ser objeto de modificao legislativa. O III Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico recebeu novamente o apoio do Ministrio da Cultura MinC e da Escola de Direito de So Paulo da FGV - Direito GVlaw e foi concebido de forma integrada com o Frum Nacional de Direito Autoral promovido pelo MinC. O Congresso vai ao encontro com outras iniciativas j realizadas pelo Curso de Ps-Graduao em Direito CPGD/UFSC e da Escola de Direito de So Paulo da FGV, objetivando estimular uma abordagem crtica e profunda acerca do Direito da Propriedade Intelectual analisando-se nesta oportunidade, em especial, os interesses pblicos e econmicos envoltos na questo do Direito de Autor e o interesse pblico.

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O evento contou com a presena do jurista Jos de Oliveira Ascenso para a abertura e o encerramento dos debates, bem como de outros renomados especialistas. O evento foi realizado de forma integrada com o Frum Nacional de Direito Autoral lanado pelo Ministrio da Cultura - MinC, que representa um importante passo para a retomada da presena do Estado na formulao de polticas pblicas para um tema cada vez mais contemporneo e estratgico num contexto de ambiente digital e convergncia tecnolgica. No transcorrer do evento foram abordados temas que tm sido objeto de ampla discusso no Brasil e no exterior na rea do Direito de Autor nos tpicos dos diferentes painis. Este III Congresso sobre Direito de Autor e Interesse Pblico constituise em mais uma etapa nas discusses sobre a reviso da Lei de Direito Autoral (Lei 9.610/98) e dar continuidade seqncia de eventos que teve a finalidade de contribuir para o aperfeioamento da situao dos Direitos Autorais no Brasil. Esse processo foi deflagrado em 2005, a partir de uma demanda da I Conferncia Nacional de Cultura, que nas suas resolues finais props a promoo de debates pblicos sobre o Direito Autoral e uma postura mais ativa do Estado na formulao de polticas pblicas para o setor. Em dezembro de 2007, o Ministrio da Cultura (MinC) lanou o Frum Nacional de Direito Autoral, com o objetivo de discutir com a sociedade a legislao existente e o papel do Estado nessa rea e subsidiar a formulao da poltica autoral. Os debates ocorreram em eventos realizados pelo MinC, entre eles um seminrio internacional e quatro nacionais, ou por instituies parceiras. Alm disso, o MinC promoveu reunies setoriais com diversos grupos de interesses (autores de cinema, setor livreiro, representantes da rea musical etc.) para discutir o tema. A partir desses debates, foram reunidos todos os pontos que se destacaram, tendo se evidenciado a necessidade de implementar polticas setoriais que corrijam os desequilbrios presentes no campo da cultura, no que tange aos direitos autorais. O Ministrio da Cultura conta, desde julho deste ano, com uma Diretoria de Direitos Intelectuais que vem ampliando a capacidade do Estado
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para atuar no campo autoral por meio de programas e polticas setoriais. No entanto, uma atuao efetiva do Estado no processo de regulao, s ser possvel por meio de alteraes no atual marco legal. A opo tomada foi a de fazer uma reviso na Lei 9610/98, sem realizar modificaes estruturais em seu corpo. As propostas surgidas nesse III Congresso sobre Direito de Autor e Interesse Pblico complementaro a construo de um anteprojeto de Lei que ser apresentado sociedade, que ter a oportunidade de se manifestar por meio de consulta pblica. A seguir, apresentamos as propostas do MinC para o debate dividas pelos painis do evento. Nesta obra encontramos as anlises de especialistas do direito autoral que traduzem o pensamento jurdico nacional, nas suas mais variadas matizes. A fora e profundidade do pensamento dos doutrinadores que se dispuseram a participar deste processo e de externar ao pblico reveste a presente obra de interesse singular para os estudiosos do direito. Nesta obra coletiva jurstas brasileiros e europeus oferecem uma viso ampla sobre as questes econmicas e polticas que esto subjacenes no processo de Reviso da Lei 6.910/98, que est prestes a ocorrer no pas. Neste sentido, o objetivo da presente obra oferecer elementos aos pesquisadores do direito para que possam aprofundar suas investigaes, com tambm, oferecer uma anlise das inquietudes existentes na sociedade contempornea sobre os temas relacionados ao Direito Autoral, na busca de um novo equilbrio entre interesses pblicos e privados. Por questes metodolgicas e para melhor sistematizao da obra, optou-se por estrutur-la em trs partes:

A primeira parte contm trs estudos doutrinrios de direito autoral que abordam a reviso da Lei de Dirieto Autoral no Brasil;

A segunda parte contempla essencialmente as palestras proferidas por jurstas de percuciente produo doutrinria na
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rea de Direito Autoral, abordando a reviso da lei dentro das tematicas divididas pelos paineis que compuseram o III Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico;

A terceira parte se encontra o texto introdutrio do Ministrio da Cultura sobre a Reviso da Lei de Direitos Autorais que foi objeto de anlise durante os debates que ocorreram no evento.

A obra aglutina temas de ampla discusso no Brasil e no exterior na rea do Direito de Autor, sistematizada para deixar ao leitor de maneira clara as contribuies profcuas dos especialistas e acadmicos, que buscaram fielmente revelar e traduzir aqui uma reflexo nacional sobre o rumos que devemos tomar e os novos contornos do direito autoral que devemos adotar para o nosso pas.

Marcos Wachowicz
Coordenador do Grupo de Estudos de Direito Autoral e Informao - GEDAI Professor do Curso de Graduao e do Curso de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC)

Manoel J. Pereira dos Santos


Coordenador e professor do Curso de Especializao em Propriedade Intelectual da Fundao Getulio Vargas (FGV SP)

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PARTE I Estudos sobre a reviso da Lei de Direitos Autorais

O DIREITO AUTORAL NUMA PERSPECTIVA DE REFORMA


Prof. Dr. Jos de Oliveira Ascenso
Professor Catedrtico da Universidade Clssica de Lisboa Portugal.

Sumrio: 1. O pano de fundo;

2. Os grandes princpios

constitucionais balizadores; 3. As clusulas gerais da ordem jurdica; 4. Direito Autoral e informtica; 5. O folclore; 6. Os direitos conexos; 7. Um Cdigo de Direito Autoral?; 8. O exclusivo por tempo limitado; 9. A obra e os critrios de atribuio do exclusivo; 10. A disciplina da autonomia privada; 11. O direito pessoal (moral) de autor; 12. O direito recai sobre a obra e no sobre o suporte; 13. O contedo do direito patrimonial; 14. Os limites e excees; 15. Dispositivos tecnolgicos de proteo e acesso informao em linha; 16. Reproduo e transmisso em rede; 17. Transmisso de situaes jurdicas. Atos dispositivos; 18. A digitalizao de material cultural; 19. As incidncias do ADPIC / TRIPS: a aplicao efetiva; 20. Em particular o aspecto penal; 21. O plano institucional. 22. Concluso.

1. O pano de fundo Sopram ventos de mudana no domnio do Direito Autoral. Esclarecemos desde j, para evitar ambiguidades terminolgicas, que utilizaremos sempre a expresso Direito Autoral para designar o ramo do Direito que abrange o Direito de Autor e os Direitos Conexos. Quando quisermos referir somente o Direito de Autor sinaliz-lo-emos pelo uso desta expresso. Pelo contrrio, nunca utilizaremos Propriedade Intelectual para designar o direito de autor. No s por no considerarmos que o direito de autor represente verdadeiramente uma propriedade: isso resolver-se-ia falando em Direito Intelectual em vez de Propriedade Intelectual. Mas sobretudo por a expresso ser internacionalmente aplicada para abranger quer o Direito de Autor

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quer o Direito (Propriedade) Industrial. Assim, a organizao mundial especializada neste domnio denomina-se Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI). S aumentaria a confuso atribuir-lhe este sentido restrito, como fazem por exemplo os autores de lngua castelhana. Falaremos sempre em Lei do Direito Autoral e no em Lei dos Direitos Autorais, porque o contedo da lei o ramo do Direito, o Direito Autoral, do qual deriva mediatamente a disciplina jurdica duma categoria de direitos subjetivos: os direitos autorais. o Direito objetivo (e no os direitos subjetivos) o que nos ocupa. Quando preparamos esta interveno no havia um Projeto oficial de reforma da lei em que nos pudssemos basear. Isso levou-nos a refletir num grau elevado de abstrao de solues concretas. O que dificultou o trabalho mas teve tambm vantagens. De fato, toda a atividade de reforma legal poltica: acertadamente se fala em Poltica Legislativa. Mas essa poltica pode situar-se a nveis diferentes. Pode colocar-se a um nvel mais cientfico, procurando a coerncia da regulao de um determinado sector. essencialmente o trabalho que se espera dos cientistas do Direito. Mas pode situar-se num nvel mais global, em que so decisivas ponderaes de oportunidade ou convenincia. por este prisma que se pode definir a poltica como a arte do possvel. Tenho a perfeita conscincia de me situar exclusivamente no primeiro, o da justificao e coerncia dum sistema normativo, sem intervir no plano subsequente (e indispensvel) da busca dos consensos ou da prossecuo de objetivos circunstanciais. Comeo por equacionar as grandes opes com que se defronta necessariamente uma nova lei. Terei em conta sobretudo a problemtica emergente da sociedade e da vida jurdica brasileiras. H que desenhar o enquadramento geral e determinar as linhas condutoras. Para isso deve-se recorrer a princpios bsicos, evitando embora pragmaticamente tudo o que extrapole do objetivo desta interveno.

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O ponto de partida est na qualificao dos direitos autorais, essencialmente, como exclusivos 1. O exclusivo, no ponto de vista patrimonial, representa um monoplio. Este exclusivo amparado constitucionalmente: o art. 5 inc. XXVII da Constituio qualifica como tal o direito do autor. D a garantia institucional do direito de autor (mas no a do direito conexo) e a justificao positiva deste. Alm deste fundamento positivo, haver ainda fundamentos transcendentes de justificao, se assim nos podemos exprimir como o Direito Natural, a dignidade humana ou outros de natureza supra-positiva? A nosso ver no. A discusso poderia travar-se quanto ao direito pessoal (ou moral) de autor, cujo relevo se apaga alis cada vez mais a nvel mundial. No ponto de vista patrimonial, um puro instituto positivo: a lei cria-o ou no, com o objetivo, a durao e o contedo que entender. Como todos os institutos meramente positivos, ditado pela utilidade social dele derivada. verdade que o direito autoral nos hoje imposto por convenes internacionais. Mas o fundamento em convenes internacionais ainda um fundamento positivo, ao sabor dos interesses internacionais hegemnicos. Neste domnio, so hoje inevitveis as questes que possam resultar do

ADPIC / TRIPS de 1994, Acordo anexo ao Tratado que criou a Organizao Mundial do Comrcio. Incorporou as disposies substantivas da Conveno de Berna 2 e desenvolveu-as, pelo prisma do comrcio internacional. Passou com isto a ser a entidade determinante a nvel global sobre o Direito Intelectual Internacional, dados os poderes de imediata vinculao de que desfruta. Os Estados no tm opo real, porque a alternativa ficarem privados de participar do comrcio internacional, o que hoje no hoje sequer concebvel. Pelo prisma comparatista, teremos em vista a convergncia, real ou semntica, dos sistemas de direito de autor e de common law. Atenderemos a experincias estrangeiras, nomeadamente nos Estados Unidos da Amrica e na Comunidade Europeia. Procuraremos divisar os pontos em que o Brasil participa das evolues em curso e aqueles a que lhes alheio 3.
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irrelevante para este efeito a qualificao ou no como propriedade. Bem como as da Conveno da Unio de Paris para o Direito Industrial, mas essa vertente no nos ocupa agora. 3 o caso da regra dos trs passos, que delimita valorativamente as restries ao Direito de Autor. Retomaremos adiante o tema.

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No ponto de vista interno, esto no ponto de partida os debates realizados e as tomadas de posio da jurisprudncia, que foram revelando fragilidades da lei atual e apontaram solues. Mas h que fazer a triagem necessria, porque as solues praticadas ou defendidas exprimem objetivos, pressupostos ou pontos de vista muito divergentes. Com isto, passamos imediatamente apreciao substantiva.

2. Os grandes princpios constitucionais balizadores A integrao constitucional bsica para todo o desenvolvimento posterior. O direito de autor garantido nos quadros do art. 5 XXVII da Constituio de 1988, no que respeita vertente patrimonial. A Constituio caracterizada por uma profunda intonao social. Daqui resulta imediatamente que a defesa do direito autoral como uma espcie de soberania sobre a obra ou prestao equivocada. O direito autoral protegido porque e enquanto contribui para o progresso social, uma vez que nenhum instituto consagrado se dele no derivar vantagem social. Mais concretamente, o direito autoral est sujeito a todas as grandes determinaes finalsticas coletivas que a Constituio exprime, como sejam o servio da cultura, do ensino, da investigao cientfica, da informao, da comunicao social, do acesso s fontes de informao... Exemplifiquemos com a cultura. H um desvio muito frequente hoje, que leva a invocar finalidades culturais para concluir invariavelmente pela necessidade de reforo do direito autoral. E isto numa altura em que a preocupao cultural atinge nveis muito baixos, perante a banalizao da obra protegida e a mercantilizao do direito autoral. Este unilateralismo no se justifica. Todo o direito atribudo deve servir simultaneamente o interesse pblico e o interesse privado. O atual empolamento dos poderes privados faz-se custa do interesse coletivo. Quando a soluo est pelo contrrio na busca do necessrio equilbrio, de modo que aqueles interesses no se digladiem mas se combinem harmoniosamente na mxima satisfao das suas finalidades. Por isso o direito autoral deve ser ancorado nas duas vertentes antagnicas que contm, a de propulsor e a de entrave disseminao cultural. Alis, h hoje todo um movimento tendente a
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dar um estatuto beneficiado criao que revista valia cultural, permitindo ao autor desta o exerccio de faculdades que so recusadas ao autor de uma produo banal 4. 3. As clusulas gerais da ordem jurdica O interesse coletivo foi muito fortemente salientado nos primrdios do direito de autor. retomado hoje por grandes princpios que a Constituio consagra e a legislao sustenta. Permito-me salientar dois: o abuso do direito e a funo social. O abuso do direito reside em um direito ser utilizado, no para a obteno da vantagem para que foi concedido, mas como arma contra terceiros ou o interesse geral. Manifesta-se hoje particularmente no domnio do Direito da Concorrncia. O titular do direito autoral tem um exclusivo. Pode us-lo para falsear a concorrncia, por exemplo, discriminando injustificadamente alguns concorrentes a quem nega autorizaes que concede genericamente a todos os outros. um ponto muito agudamente sentido hoje, em que o exerccio antisocial do direito no pode deixar de ser combatido. A funo social tem importncia particular por a Constituio brasileira ser, ao que cremos, a que mais relevo d a esta categoria. Expande-se em muitos aspectos, como a funo social do contrato, que na sua formulao uma inovao muito importante do Cdigo Civil. Tambm o direito autoral tem uma funo social: no , dissemos, uma soberania, no absoluto. Deve ser exercido de maneira que a vantagem pessoal se combine com a social. um campo importantssimo de reviso, afastando o entendimento tacanho de um direito sujeito ao arbtrio do titular como critrio nico. Dado o necessrio assentamento de um Cdigo em princpios gerais, logo se manifesta que o direito autoral no existe porque sim: para sujeitar uma

Cfr. o nosso Sociedade da informao e liberdade de expresso, in Direito da Sociedade da Informao, vol. VII, APDI/Coimbra Editora, 2008, 51-73; e na Revista da Faculdade de Direito de Lisboa, XLVIII (2007), n.os 1 e 2, 9-29, n. 8, em que referimos uma deciso do Tribunal Constitucional alemo que admitiu longas transcries de Berthold Brecht por outro dramaturgo, Heiner Mller, por considerar que a citao tambm um meio de expresso artstica, quando a obra em que se concretiza ela prpria uma obra artstica.

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obra ao arbtrio de um titular. Tem de ter uma justificao e uma funo prprias, como todo o direito. Por isso, se se subordina a obra a um exclusivo, este encontra por natureza um limite na sua prpria funo. importante que a lei o esclarea, porque se enfrenta um tendncia persistente de reduzir o direito patrimonial a um monoplio que no careceria de qualquer justificao. O Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos portugus dispe no art. 67/2: A garantia das vantagens patrimoniais resultantes dessa explorao constitui, do ponto de vista econmico, o objeto fundamental da proteo legal. Um preceito muito semelhante consta hoje da lei de Direito Autoral da China. Seria bom que a lei brasileira acentuasse a funcionalidade econmica do exclusivo patrimonial do autor. Permitiria o enunciado de um princpio verdadeiramente fundamental, que distinguiria entre subordinao funcional e monoplio arbitrrio 5. H que fazer uma observao importante. Do fato da subordinao do Direito Autoral a princpios gerais no deriva que se devam repetir na LDA os grandes princpios da ordem normativa particularmente os que constam do Cdigo Civil, como diploma dominado por clusulas gerais. O Cdigo Civil universalmente aplicvel na ordem jurdica brasileira, salvo razo em contrrio. Abrange natural e integralmente as relaes autorais, como relaes de Direito Privado. Duplicar na LDA os princpios do Cdigo Civil quando no houver razo justificativa s prejudica, uma vez que suscitaria imediatamente argumentao a contrario: se certos princpios so contemplados e outros no, pretender-se- que isso significa que s esses so aceites; se se d redao diferenciada da LDA na LDA, argumentar-se- Seria fatalmente que o

entendimento

diverso.

argumentao falaciosa, mas

seguramente que seria esgrimida em todos os pleitos judiciais. O mximo que se poderia tolerar seria uma mera declarao, caso se entendesse necessrio, dessa aplicabilidade. Poderia surgir no incio de uma disposio em que se estabelecesse: Sem prejuzo dos princpios gerais d a

Por isso, observamos no nosso Direito Autoral, 2. ed., Renovar, Rio de Janeiro, 1997, que, tendencialmente, um ato que no possa prejudicar em nada a explorao econmica da obra , por fora da teleologia legal, um ato livre: n. 110 III.

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ordem jurdica, nomeadamente dos constantes do Cdigo Civil, .... Mais do que isto s se justificaria topicamente, quando se quisesse atribuir in casu um contorno diferente a um princpio geral.

4. Direito Autoral e informtica A revoluo informtica atingiu profundamente o Direito Autoral. Aps uma primeira fase de contraste total de opinies, prevaleceu a tese de que s novas realidades, trazidas sobretudo pela meterica expanso da internete, seriam aplicveis tal qual as regras vigentes do Direito de Autor. Assim se procedeu no domnio dos programas de computador e das bases de dados 6. Mas a corrente vitoriosa em breve se negou a si mesma, porque rapidamente se multiplicaram as regras especficas do digital, que evidenciaram que a suficincia efetiva do Direito Autoral preexistente no era to linear assim. Basta pensar no Digital Millenium Copyright Act norte-americano. No Brasil, a prpria Lei n. 9609, de 19 de Fevereiro de 1998, sobre programas de computador, ilustra esta assero. Marca at mais profundamente a diferena, uma vez que se no afirma que o programa de computador uma obra literria, mas sim que o regime das obras literrias aplicado aos programas de computador, observado o disposto nesta Lei; e a prpria disciplina autonomizada da Lei dos Direitos Autorais (LDA), embora tenham a mesma data 7. Nos anos seguintes, avanou-se pouco na regulao da informtica, havendo que referenciar algo sobre bases de dados, criptografia e certificao... Projetos de lei sobre comrcio eletrnico arrastam-se com poucas perspectivas de xito h mais de 10 anos no Congresso. Como proceder ento? Dever a lei sobre Direito Autoral acolher a matria da Informtica? Seria uma revoluo legislativa. No parece que os atuais movimentos para a reviso da lei possam suportar as delongas de uma preparao adequada de semelhante alterao dos quadros bsicos.
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Mas no j no das topografias dos produtos semicondutores, que acabaram por cair no mbito do Direito Industrial (expresso que preferimos corrente, Propriedade Industrial). 7 Semelhantemente, o Dec.-Lei portugus n. 252/94, de 20 de outubro, sobre proteo jurdica dos programas de computador, dispe no art. 1/2 que aos programas de computador que tiverem carcter criativo atribuda proteco anloga conferida s obras literrias.

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H uma razo suplementar que nos leva a afastar uma soluo que pareceria em abstrato a ideal. O Direito da Informtica abrange vrios sectores ou sub-ramos. Para os nossos fins, basta distinguir o que pode ser epigrafado como o Direito Intelectual da Informtica, do Direito do Comrcio Eletrnico. O aproveitamento da rede mundial da internete para a realizao do comrcio foi intencionalmente prosseguido como um objetivo poltico prioritrio dos Estados Unidos da Amrica, via G-7, logo desde os primeiros tempos. Hoje constitui um domnio bem assente, com o seu Direito prprio e at originando uma atividade fluorescente, sobretudo nos pases lderes, a nvel mundial. Mas o Direito do Comrcio Eletrnico no Direito Autoral. Quando se regulam os contratos em rede, por exemplo, no deparamos com o Direito Autoral, mas com o Direito Comercial ou Direito Civil dos negcios. No teria por isso sentido elaborar uma LDA que englobasse domnios to distintos do Direito Autoral como a assinatura eletrnica e a certificao a par da disciplina dos direitos autorais. Resta o outro sector assinalado do Direito da Informtica, o Direito Intelectual da Informtica. Mas nem este necessariamente Direito Autoral. Inclui as topografias dos produtos semicondutores mas a estas no correspondem no Brasil direitos autorais mas antes direitos industriais, tal como na Europa e em muitos outros pases. Os prprios nomes de domnio, que no so uma coisa nem outra, criam muito mais problemas de Direito Industrial que de Direito Autoral. Enfim, temos questes em que se poderia debater uma natureza autoral do Direito da Informtica, uma vez que tm sido atribudos sobre bens informticos exclusivos intelectuais que representam pelo menos um anlogo dos direitos autorais. Receamos porm que os tempos no estejam ainda maduros no Brasil para uma consolidao legislativa neste domnio. Matrias bsicas sobre a associao de contedos, a criminalidade eletrnica, a transmisso e reproduo de contedos em rede e o acesso, descarga e partilha esto longe de ter atingido uma fase de sedimentao sequer no plano das concepes bsicas. Perturbaria assim gravemente o trabalho que se pretende realizar (receamos mesmo que o inviabilize) a ambio de incluir tambm esta matria. Por isso, parece-nos avisado proceder agora reforma do acervo clssico do
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Direito Autoral, remetendo expressamente a regulao especfica das matrias de Direito Intelectual da Informtica para disciplina posterior. Isso permitiria avanar gradualmente na regulao dos aspectos mais carecidos do Direito da Informtica, consolidando as faculdades implicadas, estabelecendo os limites especficos e dando bases para comprovar a natureza jurdica das regras deste sector. O que dizemos no deve porm ser interpretado no sentido que a lei do Direito Autoral deva omitir qualquer referncia informtica. Muito pelo contrrio. Dever referi-lo sempre que isso se revelar necessrio configurao das regras autorais. O que no deve ceder tentao de ser exaustiva, desde logo na abrangncia de todos os aspectos que no digital possam ser referidos ao Direito de Autor. Ilustremos o nosso pensamento. Quando se indicam as faculdades compreendidas no Direito Autoral, seria incompreensvel que se no referisse o direito de disponibilizao da obra ao pblico pela colocao em rede. um aspecto fundamental no mundo de hoje. Mas j no teria justificao que se partisse para a determinao da natureza jurdica dos stios na internete, que no apresenta a mesma indispensabilidade de regulao na lei autoral geral. E igualmente assim em muitas outras questes. Um exemplo de interveno oportuna com grande relevncia no digital -nos dado pelo estabelecimento da disciplina das obras rfs. Designam-se obras rfs aquelas cujo autor seja desconhecido, ou com quem no se consiga estabelecer contato, ou s o seja possvel fazer com tantos custos que tirem interesse utilizao da obra, nos casos em que essa autorizao necessria. A questo foi trazida ordem do dia pelos projetos de criao de grandes bibliotecas digitais, que colocassem em rede o acervo cultural existente. Em vrios pases se chegou j a um ponto muito adiantado de soluo, particularmente nos Estados Unidos da Amrica. O Brasil tem toda a base de comparao para elaborar a sua prpria soluo, numa posio precursora em relao imensa maioria dos pases. A soluo deveria levar em qualquer caso a uma liberdade de utilizao, conjugada com a salvaguarda dos direitos de autor. Nem precisava de ser especfica do digital, uma vez que nada impede que funcione tambm no
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domnio clssico do Direito de Autor. Dela resultariam vantagens para todos: para a Cultura, pois essas obras estariam de outro modo inertes, para os utilizadores, que venceriam situaes de impedimento total, e at para o prprio autor, que poderia vir a beneficiar com o aproveitamento feito da sua obra. Quanto ao modo concreto de garantir estes direitos, as opes so vrias. Fazemos a sugesto de que se imponha a quem disponibiliza a obra rf uma cauo, mobilizvel quando e se o titular retomasse o contato. Pensamos ser o esquema mais simples, assegurando totalmente os interesses do autor sem prejudicar a utilidade social da obra em causa. Poderia tambm aproveitar-se a oportunidade para remediar a incompreensvel ausncia de previso de limites no digital. Simplesmente, isso no dever ser prosseguido atravs de um enunciado taxativo, que levaria anos, mas atravs de uma clusula geral. Por mais delicado que seja e -o realmente , seguramente menos demorado que a previso da pluralidade de limites especficos, que pressupe a enumerao prvia das faculdades tambm especficas a que se aplicam. E nada impede no Direito Autoral que se proceda limitao atravs de clusulas gerais, como teremos oportunidade de comprovar seguidamente. Uma clusula geral compreensiva supriria a instante ausncia de disciplina adequada do digital neste domnio.

5. O folclore Certos institutos tm sido aproximados do Direito Autoral, sem se integrarem porm na estrutura fundamental deste. Referimos em particular o que respeita ao folclore, abrangendo a generalidade das expresses culturais tradicionais. O estatuto jurdico deste tem sido muito discutido, defrontando-se posies radicalmente opostas. Sem entrar na disputa substancial, a hiptese de uma integrao da disciplina do folclore na Lei do Direito Autoral ser defensvel? Pensamos que no. Qualquer que seja a posio a adotar quanto tutela do folclore, o que parece seguro que a proteo do folclore no se faz a ttulo de direito de autor. No h um direito de autor, pois este assentaria nuclearmente num ato de criao que s pode ser individual sem embargo de

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toda a criao ser condicionada pelo meio cultural envolvente , que se recompensa com a atribuio ao criador dum exclusivo por tempo limitado. A disciplina do folclore, a existir, dever constar antes de lei autnoma. No se submete aos princpios gerais do Direito Autoral, pelo s perturbaria a mistura das disciplinas respetivas. Em posio paralela ao folclore estaro outras expresses culturais tradicionais a que porventura se pretenda dar proteo, do patrimnio cultural mobilirio interveno do Estado na defesa da integridade das obras de elevado valor cultural tombadas no domnio pblico.

6. Os direitos conexos Tradicionalmente, a regulao do direito de autor associada dos direitos conexos. Esta associao no est em crise. No h que a discutir, apenas que ter conscincia das diferenas. As dificuldades resultam da falta absoluta de contedo substancial da expresso direitos conexos. So conexos porqu, ou a qu? O mbito da categoria indefinido. H ento que indagar que realidades merecem ou no ser subsumidas a esta epgrafe. Fixemo-nos nas trs categorias tradicionais que no so contestadas: os direitos dos artistas intrpretes e executantes, dos produtores de fonogramas (a que alguns pases associam os de videogramas) e os organismos de radiodifuso. Na disciplina desta matria, h que ter em conta uma tendncia inspirada pelos Estados Unidos da Amrica, de assimilar progressivamente os direitos conexos ao direito de autor, tendo como objetivo final uma identificao de regime jurdico. Isto porque todos eles esto hoje igualmente tratados como mercadorias. Os aumentos recentes de durao de proteo dos direitos dos artistas e consequentemente dos produtores de fonogramas nos Estados Unidos (e por reflexo na Comunidade Europeia) traduzem esse desiderato. lgico. Mas no desejvel. Primeiro porque, das trs categorias indicadas, duas so

empresariais. As entidades empresariais tambm devem ser protegidas, mas


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desproporcionado dar-lhes a mesma proteo que a uma atividade humana, cujo privilgio sempre foi justificado por a obra ter na sua base a alta dignidade do ato de criao. Mesmo no que respeita aos direitos dos artistas (que tm funcionado na realidade como o isco para se conseguir o aumento logo associado da proteo dos produtores) a assimilao no se justifica. Uma proteo de execues ou interpretaes por 70 anos mediante um exclusivo, como acontece na lei atual, de duvidosa justificao. No se pode pensar que o progresso do Direito Intelectual se obtm pela via do sentido nico do aumento sem limite vista dos prazos e meios de proteo, reduzindo cada vez mais os espaos de livre dilogo da coletividade. assim que vimos na Europa o aumento do prazo de proteo de 50 para 70 anos ser justificado por consideraes como o artista poder estar ainda vivo decorridos 50 anos da sua prestao. So consideraes previdencirias, digamos assim, que nada tm que ver com os fundamentos verdadeiros dos exclusivos intelectuais. O mais importante, porm, est na reponderao do regime vigente. H que evitar remisses puras e simples do direito de autor para o dos direitos dos artistas, ou das regras destes para o dos produtores de fonogramas ou para os organismos de radiodifuso. Cada um tem a sua natureza especfica e o fato de todos darem um exclusivo no implica por si uma assimilao. O direito do artista diferente do do autor porque no criao e o dos produtores de fonogramas e dos organismos de radiodifuso diferente do dos artistas porque so entidades empresariais. Uma regra como a do art. 89 LDA atual, remetendo no que couber para as regras do direito de autor, no parece adequada, porque foge ao problema e faz recair o nus da destrina sobre a prtica, que no tem condies de o satisfazer com segurana. Um sector particularmente delicado o dos limites dos direitos conexos. A uma natureza diferente correspondem necessariamente limites diferentes tambm. Mas a lei atual no tem uma palavra sobre limites prprios dos direitos conexos.

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Fazer uma boa lei no tarefa instantnea. Vai-se realizando por contributos sucessivos, muitas vezes ao longo de geraes. Era bom que tudo o que estivesse ao alcance desta reviso no deixasse de ser feito.

7. Um Cdigo de Direito Autoral? As observaes precedentes do-nos o ensejo para abordar um novo aspecto. Uma lei geral sobre Direito Autoral deve oferecer a perspectiva mais abrangente possvel sobre este domnio. Seria exceo, como dissemos, o Direito Autoral da Informtica. Aspectos que tm quedado em leis extravagantes devem ser-lhe reconduzidos em cada reforma geral da lei, sempre que possvel. Assim, o Registro das Obras Intelectuais previsto nos arts. 18 a 21 da Lei n. 9610, mas -o essencialmente por remisso para a Lei n. 5988, antiga lei dos Direitos Autorais, que nesse mbito escapou revogao. No se justifica esta fragmentao. A informao do pblico no favorecida com a remisso para uma lei revogada e a disperso por si nociva para a coerncia do sistema. O registro uma pea necessria para a apreenso da estrutura autoral, particularmente no que respeita ao esclarecimento dos efeitos que tem sobre os direitos a ele sujeitos 8. possvel que o legislador de 1998 se tenha deixado impressionar pelo carter algo institucional e regulamentar daquelas disposies da Lei n. 5988. Mas isso no deveria constituir obstculo unificao legislativa. Uma lei de Direito Autoral deve conter os quadros bsicos do sistema. Mas pode ser complementada por leis extravagantes, como tantas vezes acontece. Assim, a nova lei deveria absorver tudo o que fosse substantivo, mas poderia remeter para diploma complementar aspectos de organizao e funcionamento dos servios. Outros sectores devem igualmente ser repescados para um diploma nuclear. H variada legislao avulsa, nomeadamente em matria de direitos conexos. Deveria ser reconduzida quanto possvel ao texto bsico.
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Mais precisamente, dos que no tem. falsa a arreigada crena que qualquer pea, mesmo meramente tcnica, passa a ser protegida pelo Direito de Autor se for levada ao registro autoral.

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E isto nos leva a dar um passo mais e perguntar: e porque no um Cdigo de Direito Autoral? Um Cdigo uma lei que contm a disciplina fundamental, coerente e integrada de um sector da ordem jurdica, com base em princpios gerais. O movimento de renovao desejado poderia orientar-se nesse sentido. indiscutvel a existncia de princpios gerais que estruturam o ramo do Direito Autoral: carecem apenas de uma formulao adequada, particularmente quando esto em causa orientaes que no tm sido convenientemente apreendidas. Teremos oportunidade de desenvolver adiante alguns aspectos que parecem importantes. Um Cdigo no pretende ser uma lei exaustiva. O Cdigo paradigmtico, o Cdigo Civil, compatvel com numerosas leis

complementares, aluguel, multipropriedade imobiliria, estatuto do menor, quantas outras... Tem porm de iluminar suficientemente os vrios quadrantes que compreende. Tambm este trabalho complementar pode ser feito. Diremos adiante algo mais sobre captulos a desenvolver, preenchendo omisses da atual LDA. A questo no apenas de nomes. Um cdigo chama a ateno para a importncia e unidade da matria. O Direito Autoral hoje um ramo significativo do Direito. Um Cdigo tem a responsabilidade de o exprimir, incentivando formulao cientfica dos princpios fundamentais. Com isto torna-se possvel sugerir que a reforma da lei conduza a prazo a um Cdigo do Direito Autoral. Acentue-se que pensamos num Cdigo pelo seu contedo, e no apenas num soi disant Cdigo, pela designao que lhe for dada. um desafio, que pode ser tomado como objetivo dos trabalhos de reforma. No tem de ser um objetivo imediato. Haver ainda um longo caminho a percorrer, mediante revises e aditamentos setoriais. Em qualquer caso, a formulao final de um cdigo pode iluminar e unificar a tarefa de reforma que se enseja.

8. O exclusivo por tempo limitado O contedo essencial dos direitos intelectuais consiste na atribuio dum exclusivo.
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Um exclusivo um privilgio. Dos privilgios conserva-se m memria histrica. No ponto de vista patrimonial traduz-se num monoplio, que afronta as tendncias universais para o comrcio livre. assim paradoxal que enquanto se derrubam os monoplios comerciais se expandam incessantemente os monoplios sobre bens intelectuais. A justificao vai-se buscar s proclamadas alta dignidade da criao e da inveno. Mas estranho que numa economia capitalista surja este serdio desvelo pelo autor e pelo inventor. Na realidade, explica-se antes porque os direitos intelectuais revertem afinal, direta ou indiretamente, para as empresas, enquanto os autores e artistas e os inventores ficam perante estas cada vez mais desfavorecidos. A atribuio dum exclusivo tem de se apoiar numa fundamentao muito slida. No esta a altura azada para a ponderar. Em qualquer caso, deve haver um interesse coletivo que justifique o privilgio outorgado. Isso implica que os direitos intelectuais nunca possam ser considerados direitos absolutos, no sentido de direitos sem limites. O primeiro limite est no carter temporrio do exclusivo. Logo a Constituio norte-americana, ao prever o exclusivo do escritor e do inventor, impe que seja concedido por tempo limitado. Por tempo limitado no quer simplesmente dizer que no perptuo: significa antes de mais que s por ser dado por um nmero reduzido de anos. Infelizmente, este sentido racional est sendo obnubilado e os prazos so empolados cada vez mais. assim que a Supreme Court norte-americana, ao apreciar a impugnao da lei que prorrogava por 20 anos todos os prazos do direito autoral 9, no se impressionou, limitando-se a declarar que a matria era da competncia do Congresso! No Direito brasileiro os prazos em matria autoral esto fixados em 70 anos (ps-morte para o direito de autor). No a altura de os rever, embora se chegue a resultados desproporcionados: a obra dum autor que cria aos 20 anos atinge com facilidade 150 anos efetivos de proteo 10, j em benefcio da 5. gerao! Isto no um prazo limitado.

Para evitar a queda no domnio pblico do exclusivo sobre as figuras da Disney (que remontam ao incio do sculo passado!). 10 Dado o aumento progressivo da durao da vida humana.

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No se tratando de rever a lei, h em todo o caso que ser muito cuidadoso para evitar as muitas maneiras, abertas ou enviesadas, de aumentar ainda estes prazos. No h nada que o justifique. Fica assim feita esta preveno geral.

9. A obra e os critrios de atribuio do exclusivo O direito de autor tem por objeto uma obra intelectual, nas modalidades de obra literria ou artstica. O art. 7 LDA contm um enunciado exemplificativo de obras. No suscita grandes problemas, nesta fase. Apenas se advertir contra a incorporao de realidades meramente tcnicas no mbito das obras intelectuais. assim que a lei brasileira contm tradicionalmente a referncia s obras de engenharia: art. 7 X LDA. uma realidade tcnica, no uma obra literria nem artstica. Seria desejvel que a referncia fosse suprimida; ou pelo menos, que a previso de obras desta ndole no fosse ampliada. Segue-se a atribuio da obra. Os arts. 11 e seguintes regulam a autoria. Aqui h que distinguir o autor e o criador intelectual da obra. O art. 11 define autor como a pessoa fsica criadora da obra literria, artstica ou cientfica 11. Est definindo o criador intelectual; mas o termo autor tambm usado para designar qualquer titular do direito de autor, originrio ou derivado, seja pessoa fsica ou pessoa jurdica. O art. 11 pareceria limitar a atribuio originria pessoa fsica. O nico amplia a proteo pessoa jurdica, nos casos previstos nesta Lei. Pode haver atribuio originria do direito de autor a pessoas jurdicas? O nico nem o prev nem o impede: poder ser interpretado no sentido de permitir esta atribuio. importante que assim se entenda, porque se a atribuio no for originria haveria a passagem preliminar do direito autoral pelo patrimnio do criador ou criadores intelectuais, com as consequncias desfavorveis e decerto no desejadas por lei de semelhante pertena, nomeadamente a de ficar gravada pelas dvidas do criador intelectual.
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Seria mais correto referir apenas obra literria ou artstica. As obras protegidas ou so literrias ou artsticas (art. 1 da Conveno de Berna), embora possam provir dos domnios literrio, cientfico ou artstico (art. 2/1 da mesma Conveno).

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o que se passa na obra coletiva. A obra coletiva a obra de empresa: resulta de uma organizao de meios para o efeito da criao. A criao manifestao exclusiva do esprito humano, mas a obra final resultante no pode sem artifcio ser atribuda a nenhuma pessoa fsica interveniente, mas sim prpria empresa. A obra coletiva vem prevista especificamente no art. 17 LDA, mas de maneira insuficiente. A preocupao principal foi a de assegurar a proteo das participaes individuais na obra coletiva, no seguimento alis da previso do art. 5.XXVIII a da Constituio, mas ficam muitos outros aspectos por regular. Outra lacuna significativa da lei atual encontra-se na obra feita para outrem. A matria era regulada no art. 36 e outros da Lei n. 5.988. Suscitavamse problemas, no s pela complexidade natural da situao como pelo fato de a lei os ter agravado, estabelecendo uma problemtica co-autoria irregular 12. A Lei n. 9.610 resolveu a questo de maneira simplista: suprimiu a referncia. Deixa mais que uma lacuna, deixa um buraco, porque as relaes entre as partes requerem um mnimo de disciplina legal: remeter para o acordo das partes deix-las no vazio. Tampouco a grande diversidade e complexidade das situaes permite confiar numa valorao espontnea pelos princpios gerais. Este pois um dos pontos em que urgente uma interveno do legislador.

10. A disciplina da autonomia privada No que respeita sistemtica fundamental da lei, permitimo-nos fazer uma ligeira observao. O Direito de Autor 13 susceptvel da diviso normal dos ramos do Direito, entre uma parte geral e uma parte especial. Na parte especial caberia a regulao de utilizaes concretas a cinematografia, a edio e assim por diante. Poderiam depois acrescer institutos complementares gerais, como a gesto coletiva e a orgnica administrativa pertinente. No isso porm que encontramos na diviso bsica da LDA. Misturam-se aspectos gerais com aspectos especiais. O sistema tem inconvenientes, porque o que fundamental pode assim passar despercebido.
12 13

Cfr. o nosso Direito Autoral cit., n.os 68 e segs. Abstraindo portanto agora dos direitos conexos.

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particularmente importante o que respeita autonomia privada em matria de Direito de Autor. No que a LDA no considere os negcios jurdicos sobre direito de autor. Assim, os arts. 49 a 52 compem um captulo intitulado Da Tran sferncia dos Direitos de Autor: a transferncia ou cesso prevista negocial. Logo a seguir abre-se o ttulo Da Utilizao de Obras Intelectuais e dos Fonogramas, e a se regulam contratos de Direito Autoral, a comear pela edio. Mas a falta de distino da Parte Geral e da Parte Especial induz a uma disciplina insatisfatria da matria. Fala-se sempre da transferncia ou cesso de direitos. Poderia ser total ou parcial. Mas nunca se caracteriza o contrato de Direito de Autor em si. O problema que logo se defronta consiste em saber se os contratos celebrados a propsito de direitos autorais so verdadeiros contratos de Direito Autoral ou, pelo contrrio, produzem efeitos meramente obrigacionais. No primeiro caso, deles emanariam efeitos erga omnes: no segundo, produziriam apenas efeitos inter partes. Ora, a LDA no fornece nenhuma pista para fundar uma distino. Outro problema reside na figura da onerao. A LDA, nos arts. 49 a 52, recorre tcnica antiquada da transmisso ou cesso total ou parcial; os negcios de pretensa onerao cairiam ento na transmisso parcial de faculdades. Nada porm regulado, nomeadamente no sentido de apurar se semelhante cesso parcial se deve ter como um desmembramento definitivo, ou se o direito-base se recompe quando o direito fragmentrio se extingue. Por outro lado, a regulao da LDA manifesta uma acentuada unilateralidade neste domnio. Logo o art. 4 dispe: Interpretam-se restritivamente os negcios jurdicos sobre os direitos autorais. E como se no bastasse , a previso prolongada no art. 49 VI, segundo o qual, no havendo no contrato especificaes quanto modalidade de utilizao, o contrato ser interpretado restritivamente, entendendo-se como limitada apenas a uma que seja aquela indispensvel ao cumprimento da finalidade do contrato. Porqu s uma? E se forem duas ou mais as indispensveis?

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Estas disposies so manifestao de um entendimento do Direito Autoral como um direito de privilgio, agravando ulteriormente o privilgio que por natureza caracteriza o exclusivo. Mas o Direito Autoral um Direito como qualquer outro, submetido s regras gerais de interpretao e aplicao dos negcios jurdicos em tudo o que no for contrariado pela natureza da relao estabelecida. Sendo assim, o contrato de Direito Autoral deve ser interpretado, no numa preconceituosa atitude restritiva, mas numa base objetiva. O que h que procurar a determinao da finalidade do contrato ( Zweckbertragunstheorie). luz dessa finalidade, haver seguidamente que apurar quais as faculdades que se devem considerar atribudas e quais no. Curiosamente, j o art. 49 VI d uma abertura a este entendimento. Manda interpretar restritivamente, mas de seguida acrescenta, entendendo-se como limitada a uma indispensvel finalidade do contrato. H apenas que afastar o acento mesquinhamente sectrio (apenas a uma) da previso e afirmar como critrio bsico que o contrato abrange tudo o que for necessrio obteno da sua finalidade e nada do que por aquela no for abrangido. A autonomizao da matria da autonomia privada d o campo adequado para que estas questes bsicas tenham a disciplina que lhes devida. 11. O direito pessoal (moral) de autor Passemos anlise do contedo de direito autoral. Comecemos pela vertente pessoal. Por influncia francesa, generalizou-se a m terminologia direito moral, que na lngua portuguesa inaceitvel. A matria versada nos arts. 24 a 27 LDA, de forma genericamente satisfatria. O grande perigo neste domnio est no abuso consistente na transformao deste direito pessoal, cujo fundamento deve estar em consideraes ligadas defesa da personalidade, numa espcie de 2. direito patrimonial de autor. muito prprio da ordem jurdica francesa e deve ser categoricamente rejeitado. Em Frana atribui-se perpetuidade ao direito pessoal. uma pretenso absurda, pois irrealista. Aplicada retroativamente, seria como admitir
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que um alegado descendente de Csar possa invocar direitos morais sobre De bellum galicum... S poderia esconder sob a invocao de interesses morais a prossecuo de interesses patrimoniais. A LDA no acolhe esta pretenso bizarra. Mas contm um trecho menos claro que pode ser reparado. Diz-se no art. 24 2. que complete ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra cada no domnio pblico. D a ideia que se trata ainda de um aspecto do direito pessoal. No . O direito pessoal extingue-se simultaneamente com o direito patrimonial. O Estado intervm para defesa da Cultura, e no para defender faculdades pessoais. Por isso, a imensa maioria das obras no so sequer abrangidas, porque no tm valia cultural 14. Caberia lei caracterizar claramente o ttulo da interveno do Estado. Um problema grave consiste na subordinao ou no do exerccio das faculdades pessoais a razes ticas. A Conveno de Berna, no art. 6 bis/1, consagra o direito de o autor reivindicar a paternidade da obra e de se opor a qualquer deformao, mutilao ou outra modificao que possam prejudicar a sua honra e a sua reputao. Exige pois um fundamento tico. J a lei francesa, to empolada, no reclama fundamento nenhum. O exerccio do direito pessoal poderia assim ser totalmente arbitrrio. A LDA s requer fundamento tico no que respeita aos direitos integridade da obra e de retirada. Tem razo em faz-lo, mas peca por defeito: assim deve acontecer tambm no direito de modificao da obra, que at particularmente gravoso, porque permite modificar a obra mesmo quando o autor deu j autorizao a outrem para a utilizar na forma precedente. Por outro lado, prev o direito de retirada, quando a obra implicar afronta sua reputao e imagem. pouco. Deveria aditar a mudana de convices do autor que justifique o repdio da obra na verso precedente. Pelo contrrio, os direitos meno da designao, de indito e de acesso no requerem a invocao de nenhuma causa justificativa. Concordamos com a posio legal. Trata-se de faculdades gerais que se manifestam neste setor, sem que seja necessrio demonstrar a afronta personalidade que a no satisfao representaria.

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Isso deriva da banalizao do direito de autor.

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Como dissemos, a LDA genericamente correta neste domnio. Mas alguns ajustamentos iriam, cremos, melhor-la substancialmente.

12. O direito recai sobre a obra e no sobre o suporte Passando esfera patrimonial, cabe fazer uma preveno logo de entrada. O objeto do direito de autor uma obra
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, a obra intelectual. Mas a

obra intelectual um bem incorpreo. No se confunde com o suporte em que porventura incarne nem precisa dele para existir. Um repentista produz uma obra e tem direito de autor, mesmo que no tenha fixao de espcie nenhuma. A questo de prova, que se no confunde com a da determinao da obra. O art. 37 LDA dispe que a aquisio de original ou de exemplar no confere ao adquirente qualquer dos direitos patrimoniais de autor, salvo disposio em contrrio de contrato ou lei. Certssimo. Mas seria til acrescentar a inversa, que tambm verdadeira: a titularidade do direito autoral, salvo exceo, no confere ao autor direito sobre os suportes da obra. Seja o original ou outros. Convm acentu-lo, porque o empolamento do direito de autor leva cada vez mais a admitir direitos sobre o suporte material. Assim se passa quando se no admite o esgotamento, internacional ou local: o autor que lanasse a obra no mercado continuaria a ter o direito de controlar o destino dos exemplares (por isso se fala no droit de destination em Frana), podendo encarreir-los para uns mercados e vedar noutros. Pensamos que esta pretenso abusiva, pois pode implicar dar ao autor poderes anticoncorrenciais que nada justifica. Mas est longe de ser a nica manifestao. Outra, importante, surge no chamado direito de sequncia. O direito de sequncia definido no art. 38 LDA como o direito de o autor perceber 5% sobre o aumento do preo verificado em cada revenda de obra de arte ou manuscrito, sendo originais. Pode ter uma justificao especfica, que a de algum fazer dinheiro com a obra do autor: d-se-lhe essa participao no aumento do preo para compensar. Mas um direito sobre um

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E o do direito conexo uma prestao, como categoria abstrata de servios.

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exemplar o exemplar original e no sobre a obra em si. Donde, no j direito de autor, mas um direito que recai sobre um suporte da obra o original. Deixando de parte a previso do manuscrito, que se no justifica mais, tm-se invocado dificuldades de funcionamento do sistema e proposto que a participao passe a recair sobre o prprio preo, e no sobre o aumento do preo 16. Seja ou no fundado o ponto de partida, a concluso a nosso ver inaceitvel. Se o autor pretende participar do preo de vendas ulteriores, feitas pelos subadquirentes do exemplar, no invoca direitos intelectuais, invoca direitos sobre o suporte. Tanto no so direitos intelectuais que s funcionam quando a obra original; se o no for, h o mesmo grau de utilizao da obra intelectual mas, como o suporte no original, no h direito de sequncia. As consequncias do sistema so muito ms. O adquirente de uma obra de arte poder desfazer-se dela com grande prejuzo, porque o pintor passou de moda, por exemplo. Mesmo assim, ver a contrapartida ser ainda reduzida em 5% em benefcio do autor. No h nenhuma legitimidade para o estabelecer. No h fundamento no direito de autor, porque o direito recairia sobre o original, que um suporte. Passa assim a ser uma mera taxa a onerar o titular do suporte. um tributo em benefcio de particulares, que no tem qualquer suporte constitucional nem internacionalmente imposto. Eis porque conclumos que a lei atual deve ser aperfeioada, mas no transfigurada em situao de ndole diferente 17. Se porventura se concluir que no praticvel, ento mais vale suprimir o direito de sequncia que transformlo num lucro de acaso atribudo ao titular do direito de autor. Surgem questes graves em caso de obra de arquitetura, quando se procura limitar os direitos do proprietrio da construo invocando o direito de autor do arquiteto. H-o de fato, mas tal direito no atinge o suporte a construo que foi realizada. O art. 26 LDA estabelece atualmente uma conciliao que permite o respeito do direito pessoal de autor do arquiteto. Ir

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Obtido em certos tipos de venda. Foi a posio que defendemos no nosso O direito de sequncia: sobre o preo ou sobre o aumento do preo?, in Revista da ABPI, n. 101, Jul/Ago 2009, 41-47.

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mais longe seria confundir o direito sobre a obra com o direito sobre o suporte: levaria no limite a proibir a demolio do edifcio, com a considerao de que assim seria atingido o direito (de natureza pessoal, repare-se! 18) do autor do projeto. Na realidade, a obra intelectual nem sequer est dependente da subsistncia do suporte. Infelizmente, o Cdigo Civil foi por outro caminho e estabeleceu no art. 621 como princpio a proibio de o dono da obra introduzir alteraes no projeto aprovado. equivocado: com base num mau entendimento do objeto do direito de autor vai estabelecer-se uma limitao do proprietrio que se pode revelar extremamente gravosa. Manoel Pereira dos Santos props a retomada do sistema da LDA 19. Cremos efetivamente que indispensvel faz-lo. Vemos com satisfao que as Propostas do MINC reafirmam essa soluo. Apenas perguntamos se no seria conveniente uma redao mais categrica, que no d azo a que se venha pretender que o art. 621 CC no foi afinal revogado.

13. O contedo do direito patrimonial Na vertente patrimonial, o direito de autor manifesta-se numa srie de faculdades, que genericamente atribuem ao autor o direito de explorao comercial da obra. No abrange o direito de sequncia, porque este no recai sobre a obra mas sobre o suporte, como dissemos. Seria por isso bom que a lei o considerasse separadamente. O criador intelectual pode ter cedido a sua obra, ou esta ser logo originariamente atribuda a entidade diferente. Pode mesmo o titular originrio ser uma pessoa jurdica, como acontece na obra coletiva. As obras mais valiosas, como as obras cinematogrficas e audiovisuais em geral, muitas obras jornalsticas e de arte aplicada, e tantas outras, esto em geral sob o domnio, originrio ou derivado, de outras pessoas que no o criador intelectual. De todo o modo, quando dissermos autor estaremos referindo na realidade todo o titular de direito de autor. Esse o sentido tendencial da lei. A reserva da explorao comercial ao autor faz-se normalmente subordinando as utilizaes da obra ao consentimento do autor. So excees a

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Embora sejam facilmente perceptveis os interesses patrimoniais subjacentes. Principais tpicos para uma reviso da Lei de Direitos Autorais brasileira , Revista da ABPI, n. 100 (Mai-Jun 09), 61 e segs., n. 2.2.

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esta situao normal os casos em que se estabelece um direito de remunerao do autor, perante utilizaes que so permitidas pela prpria lei. Neste domnio h que fazer duas prevenes: 1. No se podem expandir muito as hipteses de direito de remunerao. Isso significaria transformar espaos de liberdade em espaos de utilizao onerosa: a que acresceria a injustia de se gravar indiscriminadamente o pblico, levando quase sempre a onerar todos, independentemente de usarem ou no o direito em causa. Voltaremos ao assunto. 2. No lcito criar administrativa ou jurisprudencialmente direitos de remunerao. Como acabamos de dizer, implicam a transformao de espaos livres em espaos de exclusivo. Mas um exclusivo s pode ser criado por lei. No seria mau que a prpria LDA expressasse o princpio que os direitos de remunerao so apenas os estabelecidos por lei. A outra exceo subordinao ao consentimento representado pelas licenas no voluntrias. Estas so de duas ordens: licenas legais, quando atribudas genericamente por lei licenas compulsrias No aprofundaremos agora as licenas legais, cuja problemtica pode ser versada quando referirmos os limites aos direitos. As licenas compulsrias (utilizamos a terminologia mais frequente) supem o direito potestativo de terceiros as imporem ao titular e tm como contrapartida o direito de remunerao deste. Representam uma maneira importante de conciliao do exclusivo com o interesse coletivo. Permitem adicionalmente que, quando no h acordo, seja o juiz a reconhecer o direito e a fixar a remunerao adequada. Por isso no se justifica a desconfiana com que so recebidas por alguns setores. Um ponto nos parece importante acentuar. No se pode erigir como um dogma o princpio que nenhuma utilizao por terceiros admissvel sem autorizao do autor. um falso dogma, que perturba muitos raciocnios na matria. Tudo se limita demarcao do exclusivo atribudo por lei. Este pode ser mais ou menos vasto e modelar-se por tipos de faculdades e deveres de ordem muito diversa. Nada restringe partida o recurso a estes meios de delimitao do direito para permitir o equilbrio justo neste domnio.

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14. Os limites e excees Generalizou-se em textos internacionais o uso da expresso limites e excees para referir as restries aos direitos autorais. A razo facilmente perceptvel. H quem considere todas as restries excepcionais e consequentemente sujeitas ao regime gravoso da regra excepcional; e quem entenda que se trata de simples limites da atribuio, contidos em regras comuns. Os textos internacionais pretendem fugir polmica. A LDA prefere referir Limitaes. Faz a opo certa, a nosso ver, porque as restries no so excepcionais. Pode haver entre elas regras excepcionais, mas isso pela natureza intrnseca da regra e no pelo simples fato de limitar um direito autoral: como se este fosse um absoluto e tudo o que o limitasse tivesse de ser considerado uma exceo! 20 Pode ainda distinguir-se dentro das limitaes: utilizaes livres outras restries. A diferena estaria em as utilizaes livres serem no remuneradas e tendencialmente automticas, enquanto outras restries, como as licenas compulsrias, terem por contrapartida uma remunerao. Em qualquer caso, h que ter presente que os limites so constitutivos do direito autoral, exatamente nos mesmos termos e com a mesma dignidade das regras atributivas de poderes. O direito autoral , como todos os direitos, a situao de vantagem resultante de um complexo de poderes e deveres que a constituem. A questo passa a ser outra: a de determinar a combinao tima de poderes e deveres de que resulta a atribuio que se tem em vista. Sabendo-se que os interesses fundamentais em jogo so o interesse privado do autor 21 e o interesse coletivo no benefcio social resultante da obra protegida, h que buscar a medida tima de satisfao desses interesses,

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No obstante, continua a afirmar-se tranquilamente que so excees porque limitam um direito fundamental. igualmente errado, porque tambm os direitos fundamentais so limitados por outros direitos e injunes constantes da Constituio. 21 Embora sem desconhecer que na prtica a proteo outorgada vem a reverter essencialmente para a empresa de copyright.

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portanto o ponto de equilbrio, sem preconceitos partida num sentido ou noutro. Ora, por este prisma, a atual LDA est muito longe de exprimir um equilbrio. Os arts. 46 a 48, a quem caberia essencialmente realizar essa funo, s muito relutantemente abrem espaos na absolutidade tendencial do direito de autor. E essas disposies so aplicveis no que couber aos direitos conexos (art. 89). Tome-se por exemplo o art. 46 VIII LDA. Permite a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, ou da obra integral, quando das artes plsticas... E se pretender reproduzir um soneto ou outra pequena composio em obra didtica? Vamos cortar um verso ao soneto para no ficar a obra completa? Mas isso adultera completamente a integridade do soneto e frustra a finalidade didtica da publicao. O mesmo acontece com a citao (inc. III), uma vez que referida apenas a passagens de qualquer obra. E se for uma quadra? Ou uma esttua? Propostas de reviso da LDA ampliam de algum modo o crculo das limitaes. No que respeita ao inc. VIII, passaria a referir utilizao em vez de reproduo e a referir artes visuais em vez de artes plsticas. Mas a questo assinalada subsiste. Quanto citao, passa a constar do inc. XII, mas o texto fica intocado. Tal reviso seria muito insuficiente, dada a magnitude dos problemas suscitados. Haver maneira de ultrapassar este constrangimento, sem nos enredarmos numa discusso infindvel a propsito de situaes concretas? O sistema norte-americano recorre clusula do fair use, que permite uma adaptao s circunstncias sempre em evoluo, muito mais do que o permite um numerus clausus de limitaes. Mas no o nosso sistema, e seria irrealista pensar que este possa ser nesta altura revolucionado. Porm, se no razovel pensar em trocar o elenco taxativo por uma clusula geral, j nos parece que aquele elenco pode ser combinado com uma clusula geral, para ganhar maleabilidade. Essa clusula geral encontra-se no art. 13 do Acordo ADPIC / TRIPS, que generalizou o critrio adotado pelo art. 9/2 da Conveno de Berna, que respeita reproduo apenas. Admite restries em casos especiais que no

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obstem explorao normal da obra e no prejudiquem de forma injustificvel os legtimos interesses do autor. No h nada que se oponha a que a ordem jurdica brasileira adite lista de excees esta clusula geral, que permite com as devidas cautelas enquadrar outros casos concretos, que seria impossvel prever exaustivamente na lista geral. Esta sugesto dispensa-nos de um exame individualizado das previses atuais e das sugestes de reviso. Ora bem: exatamente neste sentido vai o Projeto de reviso. Inclui uma clusula em que admite outras utilizaes para fins educacionais, didticos, informticos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo, desde que subordinados regra dos trs passos 22. Pensamos ser muito positivo. A menor certeza que acarreta parecenos altamente compensada por ter rompido o colete de foras que desvirtua atualmente o Direito de Autor. Ainda outra observao geral no pode ser omitida. No h apenas limites intrnsecos dos direitos autorais: h ainda os extrnsecos, que so os que resultam da coexistncia destes direitos com outros igualmente consagrados. Nenhum direito uma fortaleza isolada na ordem jurdica. Pelo contrrio, justamente porque esta uma ordem, todos os seus elementos formam um sistema, em que as partes contribuem para o todo e o todo se repercute sobre as partes. O Direito Autoral confronta-se com muitos direitos igualmente protegidos, a nvel constitucional e infra-constitucional. Muitos deles so at hierarquicamente superiores, como as grandes liberdades asseguradas, de expresso, de informao, de acesso ao conhecimento, de ensino, de pesquisa... 23 Havendo conflito, o esquema da ordem jurdica no se encontra num ou tudo ou nada; no se salda por um esmagamento de uns direitos pelos outros, mas pela possvel conciliao. H que procurar as vias pelas quais os
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Art. 46 XIX LDA. At por isso primrio pretender que o direito de autor um direito fundamental, pelo que todas as limitaes so excepcionais e devem ser restritivamente entendidas. Confrontado com as liberdades de garantias fundamentais, o direito de autor que excepcional, ao atribuir um exclusivo. Mas dissemos j que a questo no de esmagamento, mas de conciliao.

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direitos recebam a mxima satisfao provocando o menor sacrifcio de outros direitos igualmente protegidos. Isto significa que os vrios direitos, na medida em que possam colidir, surgem perante os outros como limitaes: impedem uma satisfao unilateral dos outros direitos. So por isso limites extrnsecos: no necessrio a lei autoral prev-los, porque em qualquer caso surgiriam a exigir a necessria conciliao. Mas, embora estes limites se imponham mesmo sem previso, isso no impede que a LDA os preveja. A escassez impressionante de referncias aos limites extrnsecos entre os destinatrios mostra que no est

consciencializada esta realidade. Por isso propus e proponho que a LDA passe a fazer uma referncia genrica a estas limitaes, tipo sem prejuzo das limitaes resultantes da coliso com outros direitos, .... quanto ba sta para que estes limites extrnsecos deixem de ser ignorados.

15. Dispositivos tecnolgicos de proteo e acesso informao em linha Os dispositivos tecnolgicos de proteo so todos os que vedam ou condicionam o acesso e restringem de alguma maneira as possibilidades de utilizao do contedo em linha. Na medida em que esse contedo informao, esses dispositivos tero de ser confrontados com o princpio do acesso s fontes de informao. Se, alm disso, considerarmos que h material protegido por direito de autor, acresce o direito de acesso as fontes culturais, pelo menos as relativas cultura nacional (art. 215 da Constituio). Se esse material estiver protegido por direito de autor, haver que conciliar os dispositivos de proteo com princpios como os da democratizao do acesso aos bens da cultura (art. 215 3. IV). Alm disso suscita-se a necessidade de conciliar semelhantes tcnicas restritivas com o exerccio das utilizaes livres dos bens intelectuais em causa. Os dispositivos de proteo esto tutelados no art. 107, promio e incs. I e II. A sano consiste na perda dos equipamentos utilizados e na muito violenta presuno: a indenizao ser devida no valor correspondente a 3.000

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exemplares reproduzidos (art. 103 nico). A proteo apresentada como se tivesse sido violada uma faculdade integrante do direito de autor 24. As consequncias da utilizao de semelhantes dispositivos so graves no que respeita ao acesso aos bens intelectuais. Hoje, podemos ler livremente em bibliotecas quaisquer obras, objeto atual ou no de direito de autor. Se a obra for porm publicada somente em rede, com acesso condicionado, o que era uma utilizao livre passa a ser utilizao onerosa. Como onerosa passa a ser a prpria utilizao em rede de obras cadas no domnio pblico. Na realidade, os dispositivos tecnolgicos protegem a explorao comercial das obras, e para isso indiferente que essas obras sejam ou no objeto do direito de autor. Sem que seja dito, mesmo o que era domnio pblico pode na prtica tornar-se domnio reservado. A questo mais grave est porm na supresso de fato das restries legais, mesmo daquelas que avaramente se elencam na LDA. A proclamao da liberdade torna-se oca, porque no h maneira de a exercer. Para o fazer, seria necessrio que se permitisse ao pblico o contornamento ou neutralizao daqueles dispositivos, na medida necessria ao exerccio das limitaes. A lei atual no o prev. Pode negar-se a criminalizao destas condutas por no caberem nos dos arts. 184 e 186 do Cdigo Penal, mas resta a previso ilimitada (e que cremos inconstitucional) do corpo do art. 184. De todo o modo, a situao muito indefinida e exige esclarecimento. O esclarecimento tanto mais importante quanto certo que a Diretriz n. 01/29 da Comunidade Europeia, depois de no art. 5 ter com grande relutncia apontado as utilizaes livres, no art. 6 cancela no digital a maioria destas limitaes. O prprio direito de citao, que o limite mais importante de todos, suprimido! necessrio que a lei brasileira esclarea a situao. Nomeadamente, necessrio deixar claro se o que a lei prev so direitos do usurio ou meros interstcios na regulao legal que o usurio poder faticamente aproveitar enquanto existirem 25. A via alternativa consistiria em criar uma obrigao por parte do explorador da rede (que s rara e casualmente ser o autor) de dar acesso aos

A Comunidade Europia s faz sancionar a neutralizao de dispositivos eficazes. Esta especificao no consta da LDA. 25 Note-se que a lei portuguesa, no art. 175/5 CDADC, considera injuntivos os limites estabelecidos por lei.

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usurios para o exerccio das faculdades que a lei admite. A diretriz comunitria referida faz um aceno nesse sentido, remetendo tudo para a autonomia privada. Como natural, no teve consequncia nenhuma, porque o mercado no se auto-regula contra si mesmo. A lei portuguesa deu um passo mais e previu o depsito num servio administrativo, pelos titulares dos stios, das chaves susceptveis de dar o acesso. Mas o sistema falhou e tinha de falhar, porque a exigncia no se poderia dirigir a todos os titulares de stios do mundo e porque em caso de discordncia entre usurio e titular se tornaria necessrio um processo: as utilizaes livres so normalmente de valor to reduzido que torna irrisria a hiptese de um processo. Acresce que deste modo a utilizao perderia toda a pretendida atualidade. Pensamos que, a seguir-se por este caminho, ter de haver uma entidade administrativa com poder de decidir se a utilizao deve ser autorizada, num prazo muito curto. Assegurada a legalidade, o debate poderia prosseguir em juzo, se alguma parte o pretendesse. A resposta rpida e neste sentido provisria que se impe s pode ser dada pela Administrao. A Justia teria neste caso funo de controlo da situao gerada.

16. Reproduo e transmisso em rede Os arts. 49 e seguintes LDA regulam a transferncia dos direitos de autor. A terminologia no boa. Resulta possivelmente da necessidade de se distinguir da transmisso como difuso de sons ou de sons ou imagens (art. 5 II LDA), mas transferncia usada em teoria geral para designar a situao resultante da entrega de coisas. A vicissitude das situaes jurdicas chamada transmisso. Nenhum mal h em esta palavra ser usada na LDA em dois sentidos diferentes, porque corresponde s utilizaes usuais e o sentido que reveste em cada caso ser apurado pelo contexto. Mas observamos de passagem que a dificuldade que se deparou uma resultante da m tcnica usada por lei de iniciar o articulado por uma longa srie de definies, ainda por cima Para os efeitos desta Lei (art. 5 LDA). uma tcnica estranha ordem jurdica brasileira. As definies que se considerarem necessrias devem constar dos lugares respetivos; e no so para os efeitos da LDA, so para toda a ordem jurdica brasileira, porque cabe LDA dar as grandes noes
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fundamentais que estruturam o direito autoral. diferente dos sistemas angloamericanos, em que os statutes so excees ao common law, pelo que cada lei s regula a matria nela prpria especificamente delimitada. No nos vai ocupar a transmisso entendida como fenmeno ligado radiodifuso e operaes vizinhas. J nos parece importante referir a transmisso enquanto comunicao de mensagens em rede, para esclarecer qual o significado para o Direito Autoral. Circulam constantemente milhes de mensagens na internet. Essas comunicaes provocam um nmero exponencialmente maior de reprodues meramente tecnolgicas, pois cada passagem de uma via a outra, procurando a menos congestionada, implica uma reproduo efmera dessa mensagem. Se a mensagem tiver contedo autoral, essa reproduo representa uma utilizao da obra intelectual, integrada na categoria jurdica da reproduo? No, porque o Direito Autoral contempla formas humanas de utilizao e no processos meramente tecnolgicos, invisveis at ao olho humano, que esto subjacentes quela. A utilizao relevante s se consuma quando se pode apreender o contedo substancial, pela manifestao em papel ou no visor, pelo som e por outros tipos de apreenso pelos sentidos. As operaes e processamentos que se desenrolam no interior do nosso computador no so no ponto de vista autoral utilizaes e no necessitam assim de autorizao do autor. A Comunidade Europeia, no art. 2 da diretriz, sobre o direito de autor e direitos conexos na sociedade da informao
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, d porm de reproduo a

definio mais ampla possvel, de modo a abranger as reprodues meramente tecnolgicas, de carter temporrio e efmero. Mas no art. 5/1, a propsito dos limites e excees, acaba por liber-las, desde que respeitem certos requisitos. No consideramos o sistema bom, mas a lei brasileira ter de tomar posio. O princpio no pode deixar de ser o da liberdade, a que acresceriam depois os condicionamentos que se considerassem necessrios. O que importante fazer ressaltar o princpio. Operaes tecnolgicas no constituem por si faculdades compreendidas no direito de

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Directriz n. 01/29, de 22 maio.

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autor. O que reservado so os atos que permitam ou manifestem a obra de modo a poder ser apreendida pelo pblico.

17. Transmisso de situaes jurdicas. Atos dispositivos Desta matria se distingue a transmisso, como vicissitude de situaes jurdicas. O objeto so as prprias situaes jurdicas autorais. A categoria mais ampla, que a todas abrange, a dos atos dispositivos. Neste se integram os atos de: disposio total disposio parcial ou onerao. A disposio definitiva tambm chamada cesso. No h inconveniente em usar este termo, porque difundido, mas h que esclarecer o mbito. Abrangeria alienaes definitivas de faculdades isoladas (por ex., a de reproduo)? Haveria ento que deixar claro se a cesso de faculdades isoladas representa um desmembramento definitivo das faculdades em relao ao direito-base, ou antes uma onerao. A diferena mais elucidativa estaria em distinguir, neste ltimo caso, se o direito derivado se viesse a extinguir por renncia ou outra causa, se esse direito reingressaria na titularidade do autor (= titular do direito de autor) ou cairia no domnio pblico 27. A cesso total no deveria ser vedada, mas deveria ser sujeita a cautelas muito apertadas, no seguimento mas tambm no aperfeioamento da lei atual. H que ponderar se as clusulas gerais do Cdigo Civil podero receber aqui alguma adaptao. Igualmente haver que ponderar se a cesso de obras futuras dever ser proibida, uma vez que nesse caso a previsibilidade das dificuldades a enfrentar est diminuda e a vulnerabilidade do criador aumenta. As oneraes seriam realizadas mediante as chamadas licenas. Estas encerram todavia uma questo fundamental, que tem sido raramente abordada: a de saber se a licena cria uma posio de Direito Autoral, portanto com oponibilidade erga omnes (porque os poderes autorais so neste sentido

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A problemtica muito semelhante que se suscita no domnio do Direito das Coisas, quando se pergunta se a constituio de direitos reais menores representa onerao ou desmembramento da propriedade.

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absolutos) ou apenas uma posio relativa entre os contraentes, regida essencialmente pelo Direito das Obrigaes. natural que caiba autonomia privada determinar qual o tipo de negcio que se pretende. Mas, dada a falta de conscincia do tema, seria conveniente que a lei apontasse alguns ndices, que manifestassem a diversidade e facilitassem a soluo. Se a faculdade atribuda tiver carter autoral, representa uma onerao, pelo que estaria sujeita a elasticidade do direito de autor (ou, sendo o caso, do direito conexo), que se expande quando o direito resultante da licena se extinguir. Se for meramente obrigacional a questo nem se pe, porque o direito nunca saiu da esfera jurdica do concedente. Outros tipos de oneraes so admissveis em relao a direitos autorais: o caso do usufruto. Seria regulado a exemplo do usufruto de coisas e sujeito ao regime geral das oneraes. seguro que o princpio seria o de que os atos de disposio no afetariam o direito pessoal de autor.

18. A digitalizao de material cultural Uma das grandes potencialidades trazidas pela informtica respeita digitalizao do material cultural. Grande parte do acervo cultural est sujeito a degradao e mesmo a destruio. Quase todo ele pode ser digitalizado. A tarefa grandiosa, mas a Google, particularmente, criou gigantescos programas que permitem ir muito longe neste desiderato. Permite assim a criao de grandiosas bibliotecas digitais, que assegurariam antes de mais a

preservao, mas tambm a facilitao do acesso ao conhecimento do material recolhido. A aplicao desses programas suscitou problemas jurdicos vrios. As iniciativas da Google nos Estados Unidos foram contestadas. Um acordo est delineado, mas ainda no conseguiu aprovao definitiva. A questo prvia est em determinar se possvel, sem autorizao do autor, realizar essa tarefa. Temos de distinguir vrias gradaes, quais seriam: a digitalizao de material prprio duma pessoa ou entidade, para fins de conservao
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a digitalizao desse material para disponibilizao aos usurios da instituio a disponibilizao em intercmbio com outras instituies a disponibilizao em linha ao pblico em geral. Cada categoria origina problemas especficos. Para j, cremos ser categrico que a digitalizao para preservao deve ser livremente admitida. O fato de uma biblioteca manter em arquivo o seu acervo para ocorrer a perdas futuras, ou de um advogado o fazer em relao a artigos de revistas especializadas que comprou, em nada atinge a reserva de comercializao do autor. Mas em todo este domnio haveria uma tomada de posio nas propostas de que se tem conhecimento, de reviso da LDA: o art. 46 passaria a autorizar genericamente a reproduo necessria conservao, preservao e arquivamento de qualquer obra, sem finalidade comercial, realizada por instituies museolgicas ou afins, na medida justificada para atender aos seus fins 28. um grande avano, que s pode merecer aplauso. um ponto fundamental na conjugao com as finalidades coletivas. A constituio de bibliotecas digitais ficaria radicalmente inviabilizada se a prpria digitalizao tivesse de ser paga: justamente por isso to pouco se avanou neste domnio. Ou ento s haveria grandes bibliotecas digitais constitudas por material cado no domnio pblico quer dizer, bibliotecas sem atualidade. A finalidade de facilitao do acesso cultura e outras finalidades fundamentais justificam amplamente este limite ao direito 29. Este o limite positivo neste sector. H tambm um limite negativo, ou seja, onde se no pode chegar. No se pode chegar a uma situao em que o material sujeito ao direito autoral pode ser colocado em linha disposio do pblico em geral sem autorizao do autor. Isso afrontaria diretamente a reserva de explorao comercial que constitui o ncleo do direito de autor. Uma atuao desta ndole nunca poderia ser justificada, pois infringiria abertamente a regra dos trs passos. Por isso a prtica inicial da Google, de digitalizar tambm o
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Art. 46 VI. Isso no quer dizer que a redao no deva ser modificada, para se tornar mais esclarecedora e abranger situaes equivalentes.

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acervo protegido mesmo sem autorizao, foi condenada, passando-se ento procura de formas muito mais equilibradas de composio. Entre estes dois extremos h que fixar o domnio do possvel. Muitos matizes se apresentam. O Projeto de reviso d um passo mais. Prev ainda que instituies culturais ou cientficas comuniquem e coloquem disposio dos seus usurios, por qualquer meio ou processo, para fins de pesquisa ou estudo, o material digitalizado 30. Portanto, no livre apenas a prpria tarefa de digitalizao para fins de conservao, mas tambm para servio dos usurios dessas instituies, no interior destas ou de suas redes fechadas. O Projeto deixa assim as iniciativas balizadas. A prtica estar em condies de ir resolvendo os problemas de aplicao mais concreta que necessariamente surgiro.

19. As incidncias do ADPIC / TRIPS: a aplicao efetiva A matria da aplicao efetiva ou tutela dos direitos autorais merece ainda uma referncia. A Lei n. 9.610 no refletiu as exigncias do Acordo ADPIC / TRIPS neste domnio. Este Acordo entra profundamente em matria que at aqui era deixada competncia dos Estados. Os Tratados estabeleciam as disposies substantivas, mas os meios de execuo desses princpios eram deixados legislao interna. O ADPIC no. Regula nos arts. 41 a 64 indenizaes, institutos processuais, sanes... O pormenor exageradssimo: temos o esboo de uma legislao universal, indiferente aos sistemas atuais e princpios dos pases integrantes da OMC. Cria assim no interior de cada membro uma dualidade de sistemas reprovvel, mas que de qualquer modo uma dualidade imposta. A lei brasileira no se pode manter alheia a esta realidade, sob pena de o Brasil ser sujeito a um processo de infraco. E tem todo o interesse em o fazer por iniciativa prpria. As disposies convencionais so susceptveis na sua maior parte de adaptao

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Art. 46 XVI.

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situao interna. A transposio ter de ser realizada com muita subtileza, para conseguir pelo menos equivalentes que sejam aceitveis. necessrio um esforo de conciliao, explorando at ao fim as zonas de liberdade remanescentes de modo a evitar que com a transposio a unidade da ordem jurdica brasileira seja posta em causa. Nesta tarefa haver que ter em conta: que no prprio ADPIC se afirma que no se exige dos membros a criao de outro sistema de aplicao, alm do existente. uma afirmao que haver que interpretar e explorar que o sistema do ADPIC comum ao Direito Autoral e ao Direito (Propriedade) Industrial. H toda a vantagem em manter a coerncia do sistema brasileiro, evitando solues desencontradas nos dois ramos. tarde para empreender at ao fim esta tarefa? Pelo menos, est-se muito a tempo de incluir na reforma os primeiros ensaios.

20. Em particular o aspecto penal Um aspecto que no pode deixar de ser tido em conta o relativo s formas de represso. Abrangendo aqui vrias modalidades, como os danos punitivos, as infraes administrativas e a criminalizao de condutas. Consideraremos particularmente a represso penal, que suscita problemas instantes. At h pouco anos, os meios de execuo
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das determinaes

substantivas eram confiados pelas convenes internacionais sobre Direito Intelectual discrio dos Estados-membros. Assim acontece na Conveno de Berna e na Conveno da Unio de Paris. O ADPIC / TRIPS veio alterar tudo. Insere uma densa teia de meios de aplicao efetiva (enforcement), que no coincidem com os sistemas gerais de quase todos os pases a que se aplica, tirando talvez os promotores. E entre essas regras surgem pela primeira vez regras penais, espantosamente sob a epgrafe: Processos Penais na verso portuguesa (art. 61).

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Traduzidos por vezes de modo inconcebvel, nas prprias verses oficiais de convenes internacionais, como os meios de recurso.

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Impe este aos pases sanes penais, pelo menos em casos de contrafao deliberada duma marca ou de pirataria em relao ao direito de autor numa escala comercial. No que respeita ao Direito de Autor, temos assim que o nico tipo penal imposto o que se chama, muito impropriamente, pirataria. Essa pirataria pressupe-se realizada numa escala comercial; seria tambm, por natureza, deliberada. Qual a situao correspondente no Direito brasileiro? Depara-se uma realidade que no pode deixar de se considerar preocupante. Resulta em grande parte da circunstncia de que quem trabalha em Direito Intelectual ter quase sempre pouca familiaridade com o Direito Penal e, inversamente, os especialistas em Direito Penal no se aventurarem no Direito Intelectual. A LDA no contm disposies penais. Ao todo, encontramos no art. 101 este memorando: As sanes civis de que trata este Captulo aplicam-se sem prejuzo das penas cabveis. Temos assim de procurar formas de represso penal em leis exteriores, antes de mais no Cdigo Penal. Consideramos a situao inconveniente. Uma lei dos direitos autorais deve-nos dar o panorama completo do sector, nomeadamente no domnio importantssimo da aplicao efetiva. Havendo regras penais fora dela, a lei apresenta um quadro truncado. Pelo contrrio, o Cdigo Penal nada perde se deixar de fora tipos setoriais, pois o fato de o catlogo de crimes estar incompleto no distorce o sistema fundamental que se destina a introduzir. Assim se passa em numerosos outros sectores. Mas h problemas de ainda maior gravidade. At h pouco tempo, a matria era regida pelo art. 184 do Cdigo Penal, que incriminava quem Violar direito autoral. A pena prevista era a deteno de trs meses a um ano ou multa. Os contemplavam circunstncias qualificativas que elevavam a penalidade a recluso de um a quatro anos e multa. No pode deixar de se observar que a regra flagrantemente inconstitucional. A factispcie, violar direito autoral, pune toda e qualquer violao de todo um ramo do Direito! Seria como se se incriminasse quem violasse direito de consumidor ou regra de trfego: infringia-se frontalmente o princpio da tipicidade (ou legalidade) penal, segundo o qual o tipo de crime tem de ser precisamente descrito.
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Os art. 184 e 186 foram alterados pela Lei n. 10.695, de 1. de julho de 2003, e acrescentaram-se outras previses. Mas, lamentavelmente, o promio do art. 184 manteve-se inalterado, salvo na substituio do direito autoral por direitos de autor e os que lhe so conexos. A inconstitucionalidade mantm-se, at se expande. O fato de se ter acrescentado um 3., que prev outras condutas 32 e um 4. que as delimita em caso de reproduo para uso privado ou limitao legal em geral no elimina a inconstitucionalidade do promio do artigo. A matria penal deveria passar a constar da lei autoral, completando a visibilidade da regulao da matria. Mas, na transposio, seria indispensvel eliminar a inconstitucionalidade, que injustificvel. O caput deve ser pura e simplesmente suprimido. Apenas devem prever-se incriminaes concretas 33. No que respeita a estas, impe-se uma reponderao do significado do Direito Penal. O Direito Penal ultima ratio. Todos afirmam que se est em fase de descriminalizao. Mesmo tipos com contedo tico tm sido eliminados. No se compreende ento que paralelamente se desenvolva cada vez mais o Direito Penal secundrio, tutelando interesses econmicos mediante o recurso imediato regra penal. H que meditar muito bem o que exige verdadeiramente reaco penal. bom recordar que mesmo o ADPIC / TRIPS s impe a utilizao de sanes penais em caso de infrao deliberada do direito de autor numa escala comercial. Penso ser pois desejvel que a transposio da matria para a LDA fosse acompanhada de um saneamento e reconsiderao de toda a interveno penal neste domnio.

A penalidade prevista para os subtipos contemplados nos 1. a 3. agravada para recluso de 2 a 4 anos e multa. 33 possvel que estas consideraes atinjam tambm o caput do art. 12 da Lei n. 9.609, de 19.02.98, sobre a proteo de programa de computador: criminaliza violar direitos de autor de programa de computador. Mas como pensamos que a informtica no deve ser j integralmente abrangida pela reviso da LDA, abstemo-nos de intervir nesta questo.

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21. O desarmamento institucional O sistema brasileiro de Direito Autoral caracterizado por um desarmamento institucional que grave. O Direito Autoral tornou-se uma arma estratgica de primeira plano na arena internacional. Grandes organizaes mundiais (a OMC, a OMPI, a UNESCO...) disputam a competncia para a sua coordenao. Os grandes pases procuram a harmonizao e controlo atravs do G-7 e sucessores ou por vias bilaterais. Cada pas arquiteta a poltica a seguir
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, o que implica uma

estrutura de base que apoie a sua atuao. Mas o Brasil, aps a supresso do CNDA, ficou praticamente sem estrutura atuante, num domnio de tamanha relevncia! Daqui resulta nomeadamente que os entes de gesto coletiva, que atuam em exclusivo tendencial, ao menos de fato, no tenham sequer uma entidade de superviso, quando os prprios princpios de concorrncia instantemente a exigem. As propostas de criao de um rgo que centralize a atuao federal neste sector devem ser por isso saudadas com aplauso, pois representam a garantia de haver uma instituio apta a afirmar o primado do interesse pblico no mbito nacional e internacional. No cabe no mbito desta anlise entrar por aspectos do Direito Administrativo, pelo que no nos pronunciamos sobre a estrutura proposta. Faremos apenas duas observaes gerais. preciso estar atento, em todo a interveno administrativa, em relao aos perigos da burocratizao. Uma concentrao excessiva de funes seria negativa para o desenvolvimento do sector. A outra observao mais direta. A eventual integrao de toda a disciplina da entidade a criar na LDA no aconselhvel. LDA s devero caber os reflexos sobre as situaes substantivas da atuao do novo organismo. J a organizao e funcionamento burocrtico deste escapam inteiramente economia e equilbrio da lei. Devem caber a diploma autnomo,

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Assim, o Programa do Governo de coligao CDU / CSU com os Liberais, na Alemanha, no domnio da internete, consta de trs densas pginas em que os vrios setores de atuao so sucessivamente enunciados, apontando-se os objetivos a prosseguir.

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dedicado a aspectos de Direito Administrativo, com o nvel hierrquico formal que se entender adequado. Assim se preservar tambm a LDA de alteraes frequentes, em consequncia de razes de oportunidade administrativa a que o Direito Autoral completamente alheio.

22. Concluso No podemos, em breve concluso, deixar de saudar o movimento de reviso da LDA em curso. Prope-se objetivos muito importantes, no sentido de dotar finalmente o Brasil de uma lei mais atual, atenta ao necessrio equilbrio dos interesses em presena e que exprima a inteno social da Constituio de 1988. Mesmo no sendo nem se propondo uma substituio radical da lei vigente nem uma disciplina global deste ramo, constitui um passo muito importante, no sentido de ultrapassar um estado legislativo que repousa no que foi j essencialmente uma mera reviso da Lei n. 5.988, limitada e insuficiente. Abriria assim caminho a uma reviso mais ambiciosa para um Cdigo de Direito Autoral, sugerimos ns que d definitivamente a estrutura integrada deste ramo e coloque a lei brasileira na linha das grandes realizaes legislativas dos pases mais sensibilizados importncia desta matria.

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PRINCIPAIS TPICOS PARA UMA REVISO DA LEI DE DIREITOS AUTORAIS BRASILEIRA


Manoel J. Pereira dos Santos
Ex-conselheiro e ex-presidente da Primeira Cmara do Conselho Nacional de Direito Autoral (1982-1985). Ex-presidente da ABDA Associao Brasileira de Direito Autoral (2003-2008) e da ABDI Associao Brasileira de Direito de Informtica e das Telecomunicaes (1986-1988). Diretor-Editor da ABPI Associao Brasileira de Propriedade Intelectual. Coordenador e professor do Curso de Especializao em Propriedade Intelectual do da Escola de Direito GVlaw de So Paulo. Autor de O Direito de Autor na Obra Jornalstica Grfica (SP, Revista dos Tribunais, 1981) e A Proteo Autoral de Programas de Computador (Rio, Lumen Juris, 2008) e de diversos artigos sobre assuntos de sua especialidade.

Sumrio: I. Introduo. II. Principais tpicos a ser revistos. III. Concluso.

I. Introduo

Recentemente, muito se tem discutido sobre uma possvel reviso da nossa Lei de Direitos Autorais (Lei n 9.610/98), que completou 10 anos. Isso nos leva a duas indagaes, uma preliminar e outra decorrente da primeira. H necessidade de reviso da Lei Bsica? E, se h, que tipo de reviso poderia ser feita nessa legislao? Entendo que h necessidade de algumas modificaes urgentes, mas no me parece que seja o caso de uma reforma ampla neste momento. Acredito que a estrutura central da nossa Lei de Direitos Autorais continua vlida, apesar de tudo que se l, e se l bastante, sobre a inadequao ou a insuficincia do sistema de Direito Autoral dentro do quadro das novas tecnologias. Penso que no o caso de serem criados novos institutos, mas sim de se reverem paradigmas e disposies da disciplina atual, adaptando-a realidade atual.

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Fora do Brasil e mesmo aqui, advoga-se a necessidade de se fazer uma reformulao mais ampla, contudo, creio que se precisa de um pouco mais de tempo. Afinal, s se passaram 10 anos da promulgao da Lei Autoral vigente, o que traz certa resistncia em se pensar numa lei completamente nova enquanto novos paradigmas no estiverem mais claramente definidos. Idealmente, defendo o ponto de vista de que as obras clssicas devem ter um tratamento distinto das obras digitais e das criaes dirigidas. Indubitavelmente, o sistema tradicional no adequado para as bases de dados, software e agora websites, havendo necessidade de uma adaptao muito grande do regime de Direito Autoral. Alm disso, a aplicao de um regime centrado no autor para as obras geradas para atender a finalidades especficas prova distores desnecessrias. Assim, para as novas criaes e para as criaes dirigidas seria o caso de se considerar uma disciplina diferenciada. Contudo, para as criaes clssicas o sistema tradicional ainda bastante adequado. Por outro lado, h algumas disposies da Lei que, por falta de tcnica legislativa ou at mesmo por posies que se mostraram imprprias, deveriam ser revistas para solucionar alguns problemas prticos recorrentes. Trata-se de algumas questes novas e de outras trazidas da lei anterior, pois como se sabe a Lei n 9610/98 no configurou uma reformulao do sistema da Lei n 5988/73, apenas uma atualizao. Essa reviso poderia ser, portanto, efetuada por tpicos e, na medida do possvel, deveria ser feita

sistematicamente.

II. Principais tpicos a ser revistos

1. Obras intelectuais programas de computador Estabelece o 1 do Art. 7 da Lei de Direitos Autorais que [o]s programas de computador so objeto de legislao especfica, observadas as disposies desta Lei que lhes sejam aplicveis. Essa especificidade em nossa legislao se justificava quando da promulgao da Lei n 7.646, de 18.12.1987, em face do regime extravagante que o Legislador quis atribuir comercializao de programas de computador no territrio nacional, com a exigncia de cadastro, as regras de similaridade e o sistema da reserva de mercado.

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No entanto, embora o Art. 2 dispusesse que [o] regime de proteo propriedade intelectual de programas de computador o disposto na Lei n 5.988, de 14 de dezembro de 1973, com as modificaes que esta lei estabelece para atender s peculiaridades inerentes aos programas de computado. , a chamada Lei do Software praticamente duplicava as principais condies da disciplina autoral, regulando as sanes civis, as penalidades e a prescrio. Parece-me que isso no se justifica mais at porque essa uma caracterstica muito peculiar do nosso sistema. O Legislador sentiu a duplicidade ao eliminar a regra de prescrio, mas manteve outras repeties igualmente desnecessrias, como as regras procedimentais dos Arts. 13 e 14 que poderiam estar integradas na disciplina geral. Alm disso, segundo o que dispe o 1 do Art. 7 da Lei de Direitos Autorais, esta legislao se aplica no que no for objeto de norma especfica. A integrao da proteo de programas de computador dentro da Lei Bsica talvez evitasse decises que poderiam ser consideradas como conflitantes com o esprito da legislao autoral35. Alm disso, a configurao do regime de proteo de programas de computador tambm apresenta excees que no precisam ser mantidas. Por exemplo, por que dizer, categoricamente, que no se aplicam ao programa de computador as disposies relativas os direitos morais j que o prprio Legislador preserva as faculdades bsicas de direitos morais contempladas no Art. 9bis da Conveno de Berna? Por que o prazo de proteo fixado em 50 e no 70 anos, j que o regime de proteo a programas de computador o conferido s obras literrias? Alguns aspectos dessa disciplina especifica poderiam ser mantidos, mas o regime deveria estar integrado na legislao principal, ou seja, na Lei de Direitos Autorais. Com isso, evitar-se-ia a antinomia decorrente da remisso a uma legislao especfica ainda que os programas devessem ser tutelados como obras literrias. Nesse ponto, cabe ressaltar que o Ttulo IV da Lei atual j regula aspectos particulares da utilizao de determinadas obras, entre as quais
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No Recurso Ordinrio interposto no Proceeso TRT 15 Regio N 125-2004-032-15-00-4, 6 Turma, 12 Cmara, julgado em 25.7.2007, decidiu-se que o programa de computador desenvolvido com utilizao de recursos da empresa, pelo empregado que no foi contratado para esse fim, pertence empresa. A soluo, alm de no aplicar subsidiariamente a legislao autoral de carter protecionista, chegou a resultado mais favorvel ao empregador do que aquela prevista no Art. 91 da Lei de Propriedade Industrial, que para essa hiptese contempla propriedade comum.

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as bases de dados, que se revestem de especificidade similar quela presente em programas de computador, ainda que o Legislador tenha optado por tratar das bases de dados de maneira excessivamente simplificada. 2. Regime dos direitos autorais Pelo menos duas disposies deveriam merecer modificao legislativa. A primeira o direito de acesso ao exemplar nico e raro, que tambm deveria ser transmitido aos herdeiros e que hoje no est no elenco daqueles que devem ser transferidos causa mortis. Na verdade, muitas das vezes so os herdeiros que precisam exercer esse direito e no o autor. No que diz respeito ao direito moral do projeto arquitetnico, existe atualmente uma situao indefinida e no muito bem resolvida, porque h uma norma na Lei de Direitos Autorais e outra no Cdigo Civil de 2002 com contedo diferente. Existe mesmo um certo conflito de tratamento. Com efeito, segundo o Art. 26 da Lei Autoral, no caso de o projeto arquitetnico ser alterado sem o seu consentimento durante a execuo ou aps a concluso da obra, o autor pode repudiar a autoria e o proprietrio no mais pode divulgar a autoria do projeto repudiado. J o Art. 621 do Cdigo Civil de 2002 estipula que, [s]em anuncia de seu autor, no pode o proprietrio da obra introduzir modificaes no projeto por ele aprovado, ainda que a execuo seja confiada a terceiros, a no ser que, por motivos supervenientes ou razes de ordem tcnica, fique comprovada a inconvenincia ou a excessiva onerosidade de execuo do projeto em sua forma originria. Segundo o pargrafo nico desse artigo, a proibio no abrange alteraes de pouca monta, ressalvada sempre a unidade esttica da obra projetada. Convinha regular esse assunto na Lei de Direitos Autorais de maneira abrangente e uniforme, adotando-se a regra que, inserida na Lei n 5.988/73, foi mantida pela Lei Autoral de 1998, ou seja, o reconhecimento de que o proprietrio da obra pode introduzir, durante a execuo ou aps a concluso da obra, as modificaes que lhe parecerem convenientes uma vez que a construo, embora se destine concretizao do projeto arquitetnico, com este no se confunde, pois constitui direito autnomo do proprietrio. O que no lhe facultado atribuir construo o carter de reproduo da obra arquitetnica, atribuindo-a a seu autor quando este tiver repudiado a autoria. Isto
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porque o projeto arquitetnico, em si mesmo, uma obra intelectual, independentemente da sua concretizao em uma construo. 3. Regime da obra sob encomenda Na atual Lei Autoral inexiste um estatuto prprio da obra sob encomenda ou daquela produzida pelo empregado. Isso no significa que, na ausncia de norma especial, tenha o Legislador privado o encomendante ou empregador de qualquer direito de utilizao da obra cuja elaborao ele contratou e pela qual pagou. Essa soluo impediria que o negcio jurdico atendesse s suas finalidades econmicas, de forma que a nica interpretao razovel, admitida mesmo por quem adota uma tese restritiva, a de que deve haver uma autorizao implcita do titular para a utilizao da obra, embora limitada aos objetivos da encomenda ou contrato de trabalho e ao campo das atividades do comitente ou empregador. Mesmo assim, a definio do escopo dos direitos do encomendante ou empregador continua trazendo problemas prticos, que no podem ser deixados para a esfera meramente contratual. Afinal, na obra sob encomenda ou assalariada, que direitos tem o encomendante ou empregador? Argumenta-se na doutrina que h uma autorizao temporria para a primeira utilizao. Mas h muitas situaes onde a utilizao no est vinculada ao conceito de primeira utilizao, pois se trata de uso contnuo e permanente. Com efeito, a remunerao paga, seja no caso de contrato de trabalho, seja no caso de contrato de prestao de servios no sujeitos a relao empregatcia, representa a contraprestao devida pelo encomendante ou empregador pela criao e entrega da obra contratada. No faz sentido, dentro da economia do contrato, sustentar que o contratante remunera o prestador do servio para produzir determinado bem que no poder ser utilizado, aps determinado tempo, se no mediante novo pagamento. Portanto, a nica soluo para essa questo considerar que a autorizao deve cobrir a utilizao contemplada na encomenda, de modo temporrio ou permanente, conforme for o caso, ficando excludos aqueles usos que no se enquadram no objetivo do contrato ou no campo das atividades do comitente. No entanto, existem decises favorveis tese de que utilizaes posteriores exigem nova autorizao, embora elas nem sempre enfrentem a questo do escopo da contratao, distinguindo a natureza e os objetivos da encomenda, uma vez que em geral baseiam-se na tese de que a entrega da
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obra encomendada no implica cesso da mesma36. Ocorre que a concesso de uma licena de uso no implica a cesso da titularidade do direito patrimonial de autor de forma que inexiste o aparente conflito de normas. Atualmente, a resoluo desses problemas deixada para a esfera contratual. Contudo, existem muitas situaes onde no h contrato ou onde o contrato no regula adequadamente essa questo. Assim sendo, a Lei deveria estabelecer uma definio dos direitos de cada parte, protegendo o criador, mas tambm assegurando certos direitos ao empresrio ou encomendante. No se advoga a restaurao da frmula da lei anterior, uma vez que a propriedade comum (a) estabelecia uma comunho irregular em qu e era particularmente difcil a determinao dos poderes que cabem a cada sujeito 37 e (b) no estabelecia distino entre a obra criada por autor autnomo e a produzida sob relao de emprego, quando o certo que [a] situao do autor assalariado diferente do autor de obra sob encomenda...38. Tambm no se sugere necessariamente a soluo da Lei de Propriedade Industrial, que a transferncia dos direitos ao empregador ou encomendante. Mas essa questo precisa ser regulada. Alm disso, dever-se-ia dispor a respeito dos direitos morais tambm porque, se h um direito moral sagrado, que o da autoria ou paternidade, a questo das modificaes necessrias para o uso regular da obra e do direito de arrependimento merece um tratamento diferenciado nesse tipo de criao.

4. Direito de sequncia Embora a justificativa para o pagamento ao autor e a seus herdeiros de uma participao nas alienaes posteriores da obra de arte original seja a valorizao resultante do prestgio do artista, a tendncia que tem prevalecido
A propriedade exclusiva da obra artstica a que se refere o art. 30, da Lei 5988/73, com a redao dada ao art. 28 da Lei 9610/98, impede a cesso no-expressa dos direitos do autor advinda pela simples existncia do contrato de trabalho, havendo necessidade, assim, de autorizao explcita por parte do criador da obra. Recurso Especial n. 617.130-DF. Superior Tribunal de Justia - Terceira Turma Relator: Ministro Antnio de Pdua Ribeiro. j. em 17/03/2005. Indenizao. Direito autoral. Cesso de fotografias a outros jornais, sem autorizao do autor Inadmissibilidade Apesar de ser a empregadora, esse fato no dava demandada o direito de ceder as fotografias como se os direitos autorais lhe pertencessem, pois o fotgrafo mantm os direitos morais sobre a prpria obra Artigos 6 e 82 da Lei n 5.988/73 Recurso no provido. Apelao Cvel n. 94.419-4/0. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo - Stima Cmara - Relator: Desembargador Leite Cintra. j. 05/04/2000. 37 Jos de Oliveira Ascenso, Direito Autoral, 2. ed., Rio, Renovar, 1997, p. 104. 38 Antonio Chaves, Criador da Obra Intelectual, p. 211.
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nas legislaes que adotaram esse instituto, desde a lei francesa de 1920, tem sido a da aplicao da percentagem sobre o preo de venda independentemente de o vendedor apurar algum ganho. Conforme mencionado no Considerando 20 da Diretiva 2001/84/CE da Unio Europia, de 27 de Setembro de 2001, relativa a este instituto, [c]onvm que o direito de sequncia seja calculado com base numa percentagem sobre o preo de venda e no sobre a mais-valia das obras cujo valor original tenha aumentado. Por essa razo, dispe o Art. 1(1) da Diretiva que o autor e seus herdeiros tm um direito inalienvel e irrenuncivel, mesmo por antecipao, a receber uma participao sobre o preo obtido pela venda dessa obra aps a sua alienao inicial pelo autor , participao essa calculada com base em porcentual que varia de 0,25% a 4% em funo do preo de venda. Nossa Lei de Direitos Autorais de 1998, seguindo o modelo institudo pela legislao anterior (Art. 39 da Lei n 5.988/73), acolheu orientao diversa, determinando no Art. 38 que [o] autor tem o direito, irrenuncivel e inalienvel, de perceber, no mnimo, cinco por cento sobre o aumento do preo eventualmente verificvel em cada revenda de obra de arte ou manuscrito, sendo originais, que houver alienado. Essa opo havia sido igualmente adotada por outros pases europeus antes da harmonizao determinada pela Diretiva 2001/84/CE, incluindo Portugal. Mas, conforme reconhece a jurista portuguesa Maria Victria Rocha, isso equivaleu a consagrar uma norma impraticvel, semelhana do ocorrido em todos os pases que optam por esta formulao do instituto.39 Portanto, necessria a modificao do Art. 38 da Lei n 9.610/98, para que o Legislador confira disciplina nacional do direito de sequncia uma norma de carter eficaz e praticvel, estipulando que o porcentual de cinco por cento a ttulo de direito de sequncia incida sobre o preo eventualmente verificado em cada revenda de obra de arte ou manuscrito, sendo originais. O regime da obra coletiva no est adequadamente tratado na legislao vigente. A Lei n 9.610/98, assim como j ocorria com a Lei n 5.988/73, no regula os direitos do organizador sobre o conjunto em
O direito de sequncia (droit de suite): um direito dos artistas plsticos, in www.apdi.pt, website da APDI Associao Portuguesa de Direito Intelectual, Seo Biblioteca Digital).
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contraposio aos direitos econmicos das participaes individuais em obras coletivas, principalmente no que se refere a casos de reutilizao, quando h reproduo parcial ou total da obra coletiva. Com efeito, embora o caput do Art. 17 estabelea a proteo das participaes individuais nas obras coletivas, nossa Lei Autoral s regula efetivamente os aspectos de direito moral do autor, estabelecendo que cabe ao organizador a titularidade dos direitos sobre o conjunto da obra coletiva. Na verdade, o 3 do mesmo Art. 17 prev que cada participante deve contratar com o organizador as condies para a execuo de sua contribuio. Portanto, aqui tambm a resoluo dos problemas no pode ser deixada para a esfera contratual. Existem muitas situaes onde no h contrato ou onde o contrato no regula adequadamente essa questo. Por exemplo, se uma publicao jornalstica for reeditada, digitalizada, disponibilizada na Internet ou vendida em CD-ROM, como ficam as autorizaes das diversas colaboraes individuais? Se o organizador depender de obter novo consentimento de cada titular, a reutilizao fica inviabilizada. A autonomia da obra coletiva permitiria ao organizador promover todos os usos possveis do conjunto, parcial ou totalmente, desde que sem prejuzo do direito de utilizao individual das participaes singulares?

5. Registro de obras intelectuais O Art. 21 da Lei n 9.610/98 estipula que os servios de registro sero organizados conforme preceitua o 2 do art. 17 da Lei n 5.988, de 14 de dezembro de 1973. Esses servios deveriam ser reorganizados porquanto no se justifica a manuteno das normas da Lei n 5988 de 1973. A frmula legislativa adotada em 1998 revela, primeiro, que o sistema atual provisrio. Contudo, trata-se de um sistema temporrio que j dura 10 anos e que, aparentemente, vai permanecer assim indefinidamente. Isso demonstra tambm que h uma inteno de reorganizar os servios, e essa reorganizao importante porque o modelo atual baseado em tipos limitados de obras que no contemplam todas as modalidades que surgiram ao longo do Sculo XX. O Legislador de 1973 j havia sentido essa necessidade, porm, a situao tem perdurado de maneira injustificvel. Como todos sabem, um dos
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problemas prticos de todo usurio a identificao do prazo de proteo de determinada obra e dos seus titulares. Conviria considerar a possibilidade de instituir um maneira mais prtica de os interessados obterem informaes sobre obras tuteladas e seus representantes como forma de assegurar o pleno acesso da sociedade s fontes de nossa cultura. Os servios de registro, ainda que mantendo seu carter opcional, podem servir para essa finalidade.

6. Limitaes aos direitos autorais A problemtica das limitaes aos Direitos Autorais constitui um dos tpicos mais polmicos dentro de uma eventual reviso da Lei Bsica. Contudo, parece hoje inegvel que o Art. 46 necessita de ajustes de carter principiolgico e redacional. De incio, cabe destacar que o dispositivo legal deveria conter, alm das excees expressas, uma clusula geral permitindo outros tipos de usos que no prejudiquem a explorao comercial da obra nem causem prejuzos injustificados aos legtimos interesses dos titulares. Embora nos pases de tradio romanstica haja o costume de utilizar uma relao exaustiva das excees permitidas, nada impede que essa relao seja meramente enumerativa e que, a par dela, haja um parmetro para que hipteses no expressamente previstas, mas perfeitamente enquadrveis na mens legis, sejam mais tarde reconhecidas. Essa soluo permitiria maior flexibilidade ao sistema e menor necessidade de interveno legislativa. A clusula geral poderia tambm fornecer melhores parmetros para interpretao da Lei. Na verdade, esses critrios gerais deveriam tambm ser aplicados para os casos expressos, ou seja, os casos expressos seriam lcitos desde que no houvesse prejuzo para a explorao comercial da obra nem prejuzos injustificados aos legtimos interesses dos titulares. Esta soluo pode parecer primeira vista uma forma de estabelecer limites dos limites j amplamente reconhecidos40. Mas a idia no restringir os casos especiais, mas sim conferir-lhe um carter mais abrangente do que vem hoje inscrito no Art. 46, com dispositivos genricos a serem dosados com base na clusula

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Veja-se a crtica de Jos de Oliveira Ascenso, p. 9 e segs.

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geral, a fim de se eliminar a redao excessivamente restritiva de algumas excees. No que se refere aos casos expressos, a cpia privada deveria voltar ao regime que era na Lei n 5.988/73 porque a disciplina atual cria diversos problemas prticos. Considero que outros mecanismos tm que ser adotados para tratar do problema do esvaziamento da proteo autoral com a cpia digital e a reprografia. Na verdade, se os parmetros da clusula geral fossem

aplicveis horizontalmente, esta exceo expressa poderia ter uma redao simples, sem necessidade de todas as condicionantes que atualmente a limitam de forma exagerada, at como maneira de se contemplar o princpio de que a cpia privada em si em tese livre porquanto fora do monoplio de exclusividade conferido ao autor, a no ser em casos especiais, como na reproduo de programas de computador. A mesma crtica se faz com relao hiptese prevista no inciso VIII do Art. 46, que substituiu o antigo regime das compilaes e antologias, segundo o qual a reproduo de obras preexistentes em obras novas lcita, desde que atendidos os seguintes requisitos: (a) que a obra tenha sido publicada anteriormente, de forma regular; (b) que se trate de reproduo parcial, exceto no caso de determinadas obras; (c) que a reproduo em si no seja o objetivo principal da nova obra; (d) que haja a indicao da fonte (nome do autor e origem da obra); e (d) que a reproduo em causa no prejudique a explorao comercial da obra preexistente nem cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores. Na vigncia da lei anterior, o Supremo Tribunal Federal teve oportunidade de apreciar essa questo em dois julgados, que envolveram de um lado consagrados autores nacionais e, de outro lado, uma conhecida editora. 41 O

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Recurso Extraordinrio n 75.889 Rio de Janeiro Primeira Turma S.T.F. Relator: Antonio Neder j. 31.5.1977 1. Constituio de 1946, art. 141, 19. Constituio de 1967 com a Emenda n. 1/89, art. 153, 25. A obra literria e o direito de o autor utiliz-la. Esse direito abrange o de reproduzi-la. A segunda norma supracitada alterou a redao da primeira. 2. Cdigo Civil, art. 666, I. reconhecvel que tal regra deve ser aplicada em harmonia com o 25, do art. 153, da Constituio, isto , a reproduo a que se refere sobredito artigo no inciso I pode ser feita nos termos expressos pela regra constitucional, ou seja, mediante pagamento, ao autor da obra, do quantum correspondente vantagem, ou ganho, ou lucro, que obteve a pessoa que reproduziu trecho de trabalho literrio, artsitco ou cientfico. 3. Voto vebncido. 4. Recurso extraordinrio a que o STF d provimento. Recurso Extraordinrio n 83.294 Rio de Janeiro Primeira Turma S.T.F. Relator: Bilac Pito j. 31.5.1977 Direito Autoral. Interpretao do art. 666, I, do Cdigo Civil, diante do art. 153, 25 da Constituio. Derrogao da regra de direito substantivo,

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efeito desses dois julgados no foi o de tornar ineficaz a limitao estabelecida no inciso I do Art. 666 do Cdigo Civil de 1916, que havia sido reproduzida na letra a do inciso I do Art. 49 da Lei 5.988/73. O que o STF reputou em conflito com o direito exclusivo garantido constitucionalmente aos autores foi a prtica das compilaes ou antologias, assim entendidas aquelas obras que se limitavam a reproduzir integral ou parcialmente, mas sempre em extenso significativa, obras de terceiros, sem observar a medida justificada pelo fim a atingir e a conformidade aos bons costumes de acordo com o preceito da norma inserida na Conveno de Berna, regras essas, alis, que no foram aplicadas pelo STF nas duas decises acima mencionadas. A nova redao desse dispositivo pelo Legislador de 1998 atendeu fundamentao dos julgados do Pretrio Excelso, bem como das decises posteriores que trataram do tema, na medida em que (a) a reproduo em si no pode ser o objetivo principal da obra nova, o que geralmente ocorria com as antologias e compilaes, e (b) a utilizao no pode prejudicar a explorao normal da obra reproduzida nem causar prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores. Em outras palavras, o que se evita com a norma vigente que haja um locupletamento indevido custa do autor ou titular do direito de autor mediante a reproduo de obras alheias em produes falsamente caracterizadas como tendo finalidades didticas. No entanto, a matria foi transposta para a nova Lei Autoral de 1998 com outras alteraes importantes. Em primeiro lugar, o Legislador suprimiu a exigncia do carter cientfico, didtico ou religioso de que, no regime anterior, deveria se revestir a obra maior. Com isso, o permissivo legal poderia ser utilizado para legitimar outros usos incidentais, porm com finalidade diversa e eventualmente comercial42. Alm disso, o Legislador utilizou a expresso

no tocante s compilaes, por contrariar o preceito consttitucional, que assegura aos autores de obras literrias o direito exclusivo de utiliz-las. Recurso extraordinrio conhecdio e provido parcialmente . 42 Cf. Apelao Cvel n 480.378-4/0 So Paulo 9. Cmara de Direito Privado T.J.S.P. Relator: Carlos Stroppa j 10.6.2008. O titular alegou prejuzo a seus legtimos interesses por se tratar de uso em campanha publicitria. Do teor do acrdo se comprova que as msicas foram utilizadas como fundo musical para caracterizar o perodo carnavalesco, tema do anncio. Mesmo assim, o tribunal aplicou o permissivo do inciso VIII do Art. 46 da Lei 9.610/98. Vide tambm Apelao Cvel n 2003.001.20636 18. Cmara Cvel T.J.R.J. Relatora: Cssia Medeiros j. 28.10.2003. Porm, sem sentido contrrio: Apelao Cvel n 181.208-4/6-00-SP 5. Cmara de Direito Privado T.J.S.P. Relator: Mathias Coltro j. 12.7.2006; Apelao Cvel n 258.228-4/2-SP 4. Cmara de Direito Privado T.J.S.P. Relator: Jacobina Rabello j. 29.11.2007.

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pequenos trechos de obras preexistentes, aparentemente reservando a permisso reproduo de obra integral, quando de artes plsticas. Evidentemente, h casos em que a leitura integral da obra analisada constitui etapa necessria do processo de aprendizado, o que ocorre com as obras didticas. A transcrio de obras preexistentes em antologias ou compilaes, cuja finalidade principal a reproduo dessas obras em outra, essencialmente diferente da transcrio dessas mesmas obras no contexto de uma obra maior, em que a exposio do texto ilustrada com trechos dos autores que so comentados. ilusrio argumentar que, nesses casos, se a obra no estivesse reproduzida, o autor poderia vender mais exemplares de sua obra no mercado. No se trata de mera apreciao terica, mas sim prtica. Partindo-se do pressuposto de que a obra didtica deve atender a determinadas caractersticas a fim de que ela possa atender s suas finalidades, a sujeio do autor desta obteno de autorizao prvia e onerosa por parte de todos os titulares cujas obras tenham de ser transcritas simplesmente inviabiliza a realizao da obra didtica. Se a reproduo de obras alheias so instrumentos necessrios para a eficcia da obra didtica, essa forma de utilizao deve ser efetuada de forma livre e gratuita desde que atendidos os pressupostos legais, entre os quais a razoabilidade da forma de utilizao. O fato de o Legislador utilizar a expresso pequenos trechos apenas indica que, como regra, a transcrio deve ser parcial. Contudo, a transcrio integral admissvel quando assim for necessria, justificvel e razovel, razo pela qual deveria ser contemplada no texto legal para evitar interpretaes equivocadas da exceo legal.

7. Regime contratual A Lei Autoral ainda , no tocante ao regime dos contratos de direitos autorais, incrivelmente assistemtica. O Legislador de 1973 no reconhecia a existncia de outro contrato de Direito Autoral que no a cesso, falha essa que o Legislador de 1998 veio a corrigir, dispondo no Art. 49 que os direitos de autor podem ser total ou parcialmente transferidos a terceiros por meio de

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licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito43. A tipificao dos contratos de licena j estava introduzida em nossa legislao afeta a direitos autorais com a Lei n 7.646/73, que, mandando aplicar a programas de computador o disposto na Lei n 5.988, de 14 de dezembro de 1973, com as modificaes que esta lei estabelece, estabelecia no Art. 27 que [a] explorao econmica de programas de computador, no Pas, ser objeto de contratos de licena ou de cesso. Contudo, as regras contidas nos Artigos 49 e 50 da Lei n 9.610/98 confundem contratos de alienao, representados pelas cesses, com os contratos de uso e gozo, ou seja, as licenas e as autorizaes de uso. Esses dois tipos de contrato tm natureza e finalidades distintas e, por essa razo, deveriam ter um tratamento diferente. Com efeito, o regime da cesso caracterizado na Lei Autoral por certa especificidade na medida em que se reconhece a possibilidade da cesso parcial que, segundo o 2 do Art. 50, deve compreender as condies de exerccio do direito quanto a tempo, lugar e preo. Isso significa que o Legislador admite uma alienao parcial e

temporria, o que equivale ao prprio ato de licenciamento ou concesso, que configura negcio jurdico de uso e gozo. Na verdade, a concesso de uma licena de uso ou explorao econmica no implica a cesso da titularidade do direito patrimonial de autor. Pode-se argumentar, valendo-se da equivocidade do termo, que a licena implica a transferncia parcial e temporria do exerccio de uma parcela dos direitos patrimoniais de autor. Essa tese teria o abono da terminologia utilizada pelo Legislador de 1998 que, sob a denominao genrica de transferncia, incluiu no s os atos de cesso propriamente ditos, mas tambm os negcios jurdicos de licenciamento e concesso. Contudo, essa matria est confusa na Lei n 9.610/98 e deveria ser tratada, eliminando-se o disposto no 2 do Art. 50.

43

Explica Vieira Manso que o Legislador de 1973, repetindo o equvoco de outras legislaes, no reconheceu a tipicidade do negcio jurdico de cesso de direitos autorais: Sem atentar para a ambiguidade da palavra cesso, os legisladores passaram a se valer dela sem nenhum critrio cientfico, empregando-o ora no sentido de mero cumprimento da obrigao de transferir, mesmo temporariamente, direitos autorais, ora no de sua alienao definitiva, total ou parcial Eduardo Vieira Manso, Contratos de Direito Autoral, p. 23.

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Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais

Mas isso no tudo: dever-se-ia regular melhor os contratos em espcie, pois o nico contrato normatizado na Lei o contrato de edio. O chamado contrato de produo audiovisual mal disciplinado, pois se pressupe que haja um contrato unitrio. Outros contratos deviam regulamentados, como a prpria licena de direitos autorais. Alm disso, valeria a pena definir algumas regras para os chamados modelos colaborativos, cujo regime tem suscitado algum questionamento.

8. Obras rfs Alguns pases tem se preocupado com o tema e acabaram regulamentando a utilizao das chamadas obras rfs, ou seja, aquelas criaes que so protegidas pela lei de direitos autorais, mas cujo titular praticamente impossvel de localizar. Essa situao cria um problema quase incontornvel: como poder o interessado explorar economicamente essa obra para uma finalidade determinada se no h como obter a autorizao prvia e expressa exigida pela lei? Em tese, diferentes solues poderiam ser estabelecidas. A primeira consistiria em descaracterizar essa hiptese como de reproduo, divulgao ou utilizao fraudulenta, isentando o usurio de boa-f das sanes legalmente aplicveis, tanto de natureza civil44 quanto criminal. Em tais circunstncias, o usurio de boa-f estaria sujeito apenas ao pagamento de uma remunerao equitativa a ser arbitrada judicialmente. Contudo, o usurio estaria sujeito a no ver reconhecida em juzo sua boa-f em caso de litgio futuro. Outra soluo, adotada pela legislao canadense, seria a concesso de uma licena compulsria, cujos termos seriam fixados pela autoridade administrativa ou judicial competente, desde que o interessado comprovasse haver empregado todos os meios razoveis para identificar o titular e negociar a autorizao prvia necessria. Tais licenas seriam concedidas onerosamente e sem exclusividade, sempre limitadas a finalidades especficas e temporrias.

Segundo Art. 102 da Lei de Direitos Autorais, o titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabve. . Alm disso, o pargrafo nico do Art. 103 prev uma sano especfica para a edio fraudulenta quando a tiragem no puder ser determinada.

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Esta alternativa mais adequada do ponto de vista da segurana jurdica, mas exige a implantao de um mecanismo legal mais complexo.

9. Criao de Entidade Regulatria Em face da profuso de agncias e institutos com funo normativa que atuam em diversos segmentos da economia, evidente que faz falta uma agncia reguladora na rea dos Direitos Autorais. O papel do Estado no se restringe quilo que prprio do Ministrio da Cultura, ainda que sua competncia e sua estrutura sejam ampliados. semelhana do que constitua competncia do CNDA Conselho Nacional de Direito Autoral, caberia entidade reguladora, entre outras funes: (a) determinar as providncias necessrias aplicao das leis sobre direitos autorais, dos tratados e das convenes internacionais ratificados pelo Brasil; (b) regular as licenas coletivas ou legais, inclusive no caso de obras rfs; (c) homologar os regulamentos de cobrana, arrecadao e distribuio de direitos autorais, incluindo as tabelas de preos; (d) atuar na resoluo de conflitos entre as diversas partes interessadas; (e) organizar e supervisionar os servios de registro e (f) propor medidas visando o aperfeioamento da legislao.

10. Sanes Civis Na questo das sanes civis, h dois aspectos importantes. Primeiramente, excessiva a penalidade prevista no Artigo 109 da Lei, que de 20 vezes o que se seria devido pelo uso regular. O Judicirio muitas vezes no aplica esse dispositivo45, o que uma pena, porque as medidas so sancionatrias e so necessrias para coibir a infrao. A penalidade deveria ser reduzida para um parmetro mais razovel e suscetvel de aplicao regular e no mais excepcional. Considero tambm que a indenizao por perdas e danos tem de ter um carter inibitrio e no apenas de ressarcimento. A Lei deveria contemplar essa funo. O Judicirio tem, cada vez mais, reconhecido o princpio de que o contrafator no deveria pagar pela utilizao ilcita o equivalente ao que ele

45

Vide, e.g., Recurso Especial n. 439441/MG, 4 Turma, S.T.J., Rel. Min. Aldir Passarinho Jr., j. 26.11.2002.

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pagaria pelo uso autorizado46, mas entendo que isso poderia estar escrito na Lei para evitar a incerteza jurdica.

11. Prescrio Por ltimo, o tema da prescrio. A Lei de Direito Autoral vigente no trata do prazo prescricional para a propositura de aes por ofensa a direito de autor, j que o dispositivo que dispunha quanto a esse prazo foi objeto de veto presidencial. Com efeito, o Art. 111 do texto original votado pelo Congresso Nacional continha norma especfica sobre a matria, segundo a qual prescreveria em cinco anos a ao civil por ofensa a direitos autorais, contado o prazo da data da cincia da infrao. A redao desse preceito aproximava-se do dispositivo inicialmente constante do Cdigo Civil de 1916, na medida em que no distinguia entre ofensa a direitos patrimoniais e ofensa a direitos pessoais, e mantinha a ampliao de sua abrangncia para incluir direitos conexos, conforme previa o Art. 131 da Lei n 5.988/73, a antiga Lei Autoral. A novidade mais importante, contudo, era a mudana do dies a quo do prazo para a data da cincia da violao, e no mais a data do ilcito. O Presidente da Repblica houve por bem vetar esse dispositivo, essencialmente porque divergia da mudana do termo inicial do prazo prescricional. A justificativa do veto consigna claramente que [o] prazo prescricional de cinco anos deve ser contado da data em que se deu a violao, no da data do conhecimento da infrao, como previsto na norma projetada . Partiu-se do pressuposto de que, vetada a norma constante do texto aprovado pelo Congresso Nacional, aplicar-se-ia o disposto no antigo Art. 178, 10, inciso VII, do Cdigo Civil de 1916, inexistindo pois eventual lacuna, porquanto aquela seria a norma vigente, aplicvel face revogao da Lei n 5.988/73 (exceto na parte expressamente mantida em vigor). Isto porque o mesmo Art. 115 da nova Lei Bsica, ao revogar a legislao existente, refere-se apenas aos Artigos 649 a 673 e 1.346 a 1.362 do Cdigo Civil. Contudo, o Cdigo Civil de 1916 regulava a prescrio da ao civil por ofensa a direitos de autor, dispondo que a ao respectiva prescreveria em
46

Vide, e.g., Recurso Extraordinrio n 56904/SP, 1a. Turma, S.T.F., j. 6.12.1965; Recurso Especial. No. 885.137/RJ, 3a. Turma, S.T.J., j. 9.8.2007 (Rel. Humberto Gomes de Barros).

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cinco anos contados da data da contrafao.

O Legislador de 1973, ao

promulgar a Lei n 5.988/73, estabeleceu regra substancialmente similar (Art. 131), sem expressamente revogar a norma anterior do Cdigo Civil. No entanto, como a Lei Autoral de 1973 manteve em vigor apenas a legislao especial com ela compatvel e regulou inteiramente a matria prescricional, deve ser entendido que foi revogada a legislao geral existente. Parcela expressiva da doutrina nacional47 e do Judicirio adotou esse entendimento de que a regra especfica do Cdigo Civil de 1916 havia sido revogada pela Lei n 5.988/73, seja porque o Art. 134 da Lei Autoral Bsica apenas ressalvara a legislao especial que com ela fosse compatvel, seja porque a revogao da Lei Bsica no poderia restaurar a vigncia da norma anterior do Cdigo Civil de 1916. Outra controvrsia relaciona-se com a definio do preceito do Cdigo Civil de 1916 que deveria regular a prescrio das aes civis por ofensa a direitos autorais, se revogada a regra especfica originalmente existente. JOS CARLOS COSTA NETTO e PLNIO CABRAL, por exemplo, esposaram o entendimento de que a prescrio da ao civil por ofensa a direitos patrimoniais passou a ser regulada com base no Art. 178, inciso IX, do Cdigo Civil de 1916, segundo o qual a ao por ofensa ao direito de propriedade prescreve em cinco anos a contar a data em que se deu a ofensa ou dano48. No entanto, CARLOS FERNANDO MATHIAS
DE

SOUZA manifestou-se no sentido de que, se a norma especfica da

Lei n 5.988/73 houvesse revogado a regra anterior, a disciplina quanto prescrio da ao civil por ofensa aos direitos autorais ter de suprir-se do disposto no art. 179, que remete os prazos no regulados aos constantes no art. 17749, segundo qual o prazo prescricional para as aes visando reparao civil era de 20 anos. Com a promulgao do novo Cdigo Civil, que entrou em vigor em 11.01.2003, devem ser aplicadas as disposies constantes do inciso V do 3 do Art. 206, segundo o qual prescreve em 3 anos a pretenso de reparao civil. Alm disso, dispe o Art. 2.028 do novo Cdigo Civil que sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei
47

Vide Jos de Oliveira Ascenso, Direito Autoral, p. 23. Plnio Cabral, A Nova Lei de Direitos Autorais, Porto Alegre, Sagra Luzzatto, 1998, p. 248. 48 Jos Carlos Costa Netto, Direito Autoral no Brasil, p. 247. Plnio Cabral, o.c., p. 251. 49 Carlos Fernando Mathias de Souza, Direito Autoral, Braslia, Braslia Jurdica, 1998, p. 57.

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Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais

revogada. Esse dispositivo estabelece dois requisitos para que continue sendo aplicvel o prazo prescricional do Cdigo Civil de 1916: (a) que ele tenha sido reduzido pelo novo Cdigo Civil e (b) que haja decorrido mais de sua metade entre a data do evento e o incio de vigncia da nova lei. A jurisprudncia nem sempre tem aplicado as regras do novo Cdigo Civil de maneira consistente. H decises aplicando o prazo de 3 anos previsto no inciso V do 3 do Art. 20650, outras acolhendo o prazo geral de 10 anos contemplado no Art. 20551 e algumas at mesmo se valendo ainda da regra especial da antiga Lei n 5.988/73, ou seja, o prazo de 5 anos 52. Finalmente, entende-se que o novo prazo de prescrio, se for regido pelo Cdigo Civil de 2002, comea a fluir a partir de 11 de janeiro de 2003, quando o novo cdigo entrou em vigor53. Em nossa opinio, a regra correta aquela aplicvel pretenso de reparao civil, ou seja, o prazo de 3 anos a contar da ocorrncia da utilizao.

III. Concluso

Partindo do pressuposto de que uma reviso mais ampla da Lei Autoral, com o fim de moderniz-la e adequ-la ao Sculo XXI, exige uma tarefa mais demorada e um perodo maior de maturao, impe-se atualmente uma reviso tpica da Lei n 9.610/98 a fim de extirp-la das omisses, dos anacronismos e daqueles defeitos de tcnica legislativa que reduzem a segurana jurdica almejvel quando se trata de uma Lei Bsica.

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Apelao No. 434.818-4/8/Santo Andr, Quarta Cmara de Direito Privado, T.J.S.P., Relator Des. Maia da Cunha, j. 28.9.2006; Apelao No. 2007.001.35617, 9. Cmara Civil, T.J.R.J., Relator Des. Renato Ricardo, j. 23, 10.2007; Apelao No. 2008.001.59058, 9. Cmara Civil, T.J.R.J., Relator Des. Sergio Jernimo Abreu da Silveira, j. 27.11.2008 (deciso monocrtica). 51 Processo No. 1.0105.06.196712-8/001(1), 14. Cmara Civil, T.J.M.G., Relator: Hilda Teixeira da Costa, j. 19.6.2008. 52 Apelao No. 474.597-4/0-00, Terceira Cmara de Direito Privado, T.J.S.P., Relator Des. Doneg Morandini, j. 25.3.2008; Apelao No. 284,227-4/3-00, Terceira Cmara de Direito Privado, T.J.S.P., Relator Des. Luiz Antonio de Godoy, j. 1.7.2008; Apelao No. 546,283-4/7-00, Terceira Cmara de Direito Privado, T.J.S.P., Relator Des. Doneg Morandini, j. 12.8.2008; Apelao No. 519,474-4/6-00, Terceira Cmara de Direito Privado, T.J.S.P., Relator Des. Doneg Morandini, j. 11.11. 2008. 53 E.D. No. 1,025,419-1/7, 26 Cmara de Direito Privado, T.J.S.P., Relatora Des. Andreatta Rizzo, j. 12.12. 2008.

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A REVISO DA LEI BRASILEIRA DE DIREITOS AUTORAIS


Marcos Wachowicz

SUMRIO: 1. INTRODUO. 2. O DIREITO DE AUTOR CLSSICO. 3. A LEGISLAO AUTORAL NECESSITA DE REVISO. 3.1. A percepo dos Direitos Autorais no campo cultural. 3.2. A Conveno da Diversidade Cultural: marco para o sistema internacional de Direitos Autorais. 3.3. Novos modelos e a busca de um sistema jurdico equilibrado. A) a INTERNET como espao a ser habitado. B) a INTERNET e o uso compartilhado de arquivos. 4. OS DITAMES CONSTITUCIONAIS DE TUTELA DO DIREITO AUTORAL. 5. INCLUSO TECNOLGICA INCLUSO CULTURAL. 5.1. A regra dos trs passos e o uso justo. 5.2. A proposta de reviso da lei brasileira de Direitos Autorais. 6. CONSIDERAES FINAIS. REFERNCIAS. RESUMO: O presente estudo tem por objetivo analisar a proposta de Reviso da Lei de Direito Autoral atual em face da Revoluo da Tecnologia da Informao, para isto, faz-se uma digresso sobre as origens do direito autoral clssico, inclusive nas suas garantias constitucionais estabelecidas pela Constituio de 1988. Em seguida, so apresentados os indicadores determinantes que permitem delinear a necessidade de uma reviso legislativa para a criao de instrumentos jurdicos que promovam o acesso ao conhecimento e aos bens culturais. PALAVRAS CHAVES: DIREITO AUTORAL REVISO DA LEI DE DIREITO AUTORAL REVOLUO TECNOLGICA

Professor de Direito na Universidade Federal de Santa Catarina UFSC. Professor permanente no Curso de Ps-Graduao programas de Mestrado e Doutorado em Direito CPGD/UFSC. Doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran UFPR, Mestre em Direito pela Universidade Clssica de Lisboa Portugal. Autor da obra: Propriedade Intelectual do software e a Revoluo da Tecnologia da Informao. E-mail: marcosw@ccj.ufsc.br

Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais

1. Introduo

O presente estudo tem por objetivo analisar a proposta de Reviso da Lei de Direito Autoral atual em face da Revoluo da Tecnologia da Informao, para isto, faz-se uma digresso sobre as origens do direito autoral clssico, inclusive nas suas garantias constitucionais estabelecidas pela Constituio de 1988. Em seguida, so apresentados os indicadores determinantes que permitem delinear a necessidade de uma reviso legislativa para a criao de instrumentos jurdicos que promovam o acesso ao conhecimento e aos bens culturais. Os debates sobre a reviso da Lei de Direitos Autorais no Brasil comearam a ganhar espao dentro do Governo Federal quando em 2005 se realizou a I Conferncia Nacional de Cultura, com o intuito de promover debates pblicos sobre direitos autorais e a criar um rgo estatal capaz de regular os direitos autorais, atuar na resoluo de conflitos na gesto coletiva e garantir o acesso universal aos bens e servios culturais. Os debates e reflexes se estenderam at 2010 por meio de inmeros congressos promovidos por diversas entidades governamentais54 e no governamentais. Desde ento se iniciou um processo de consulta sociedade civil sobre a necessidade de reviso da Lei de Direitos Autorais (Lei n. 9.610/98), diante das novas tecnologias da informao, como tambm, pela reformulao da funo do Estado na definio de polticas pblicas com vistas promoo de atividades culturais tendo o direito autoral um papel instrumental. A Lei de Direitos Autorais foi editada na dcada de noventa, como resultado de um movimento internacional de reforma do sistema de propriedade intelectual, norteada pelo acordo TRIPS da OMC. Desta maneira que surgiu no sistema jurdico brasileiro a viso maximalista de proteo para
Dentre os encontros realizados pelo Governo Federal destacamos a realizao de sete seminrios nacionais e mais de 80 reunies setoriais, a saber: Seminrio Os direitos autorais no sculo XXI Rio, dez/07, Seminrio A Defesa do Direito Autoral: Gesto Coletiva e Papel do Estado Rio, jul/08, Seminrio Direitos Autorais e Acesso Cultura - So Paulo, ago/08, Seminrio Autores, Artistas e seus Direitos - Rio, out/08, Seminrio Internacional sobre Direito Autoral - Fortaleza, nov/08, Congressos de Direito de Autor e Interesse Pblico (em parceria com a UFSC e a FGV SP) Florianpolis, maio/08 e So Paulo, nov/09, Frum Livre do Direito Autoral: o domnio do comum (em parceria com a UFRJ) Rio, dez/08.
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a qual, quanto mais elevados forem os padres jurdicos de proteo, maiores seriam os benefcios para os autores e mais segurana se daria aos investidores. Contudo, o que se percebeu com o passar dos anos, foi o surgimento de um desequilbrio entre os direitos conferidos pela Lei Autoral aos titulares de direitos autorais e os direitos dos membros da prpria sociedade de terem acesso ao conhecimento e a cultura. Portanto, nota-se claramente que a viso maximalista de proteo mitigou e restringiu sobremaneira as questes relativas ao acesso necessrio aos bens intelectuais para a promoo do conhecimento, da educao e da difuso da prpria cultura. De outro lado, a Lei de Direito Autoral de 1998 no conheceu o impacto que as novas tecnologias da informao teriam sobre a sociedade, sobre a forma das pessoas se comunicarem, se expressaram e, conseguinte das novas formas de criao possibilitadas por este novo ambiente tecnolgico. de todo evidente que a Tecnologia da Informao que possibilitou a converso do sistema analgico para o meio digital, trouxe um barateamento dos custos de produo e de reproduo dentro de modelos de negcios tradicionais. Assim que, paulatinamente houve espao no pas para o surgimento de desequilbrios nas relaes existentes entre os

autores/criadores e os investidores, na medida em que, era dada a cesso total de direitos desses sem qualquer forma de reviso do equilbrio contratual. Em 1991 o Conselho Nacional de Direitos Autorais CNDA55 - foi sumariamente extinto pelo Governo Collor de Mello. Sem dvida a sociedade brasileira se ressente da ausncia da atuao do Estado na proteo e promoo dos direitos autorais. Desde ento se percebe uma mitigao da funo do Estado e uma ausncia de polticas pblicas que enfrentem e busquem soluo aos problemas especficos da sociedade brasileira no campo do direito autoral e cultural.

O Conselho Nacional de Direito Autoral por atribuio da Lei 5.988/73 era o rgo de fiscalizao, consulta e assistncia, no que diz respeito a direitos do autor e direitos que lhes so conexos.

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2. O direito de autor clssico

O direito autoral foi concebido para proteo das criaes artsticas possibilitando aos seus titulares a faculdade de autorizar a reproduo, a distribuio e a comunicao ao pblico. Porm importante observar que os direitos autorais sempre estiveram ligados ao meio tecnolgico no qual a obra criada. assim desde que Gutemberg inventou em 1450 os tipos mveis que possibilitaram a reproduo das obras literrias em grande escala, sem a necessidade do trabalho artesanal de reproduo dos copistas. Durante 300 anos o livro impresso conviveu lado a lado com os livros em pergaminho que eram resultado do trabalho manual dos copistas de reproduzir obras raras de literatura e filosofia. necessrio que se aponte a profunda mudana na difuso do conhecimento e do acesso aos bens intelectuais que a inveno de Gutemberg promoveu. O livro surgiu dentro das Universidades para difuso do conhecimento por ela produzido - com isto, grande parte das pessoas a partir da tiveram acesso e uso a bens intelectuais, o que antes era quase impossvel. Ocorre que o acesso a informao e ao conhecimento ganham no sculo XXI j no mais o mero acesso s obras raras escritas, mas tambm o que contm o germe da nova inveno, da descoberta, que cria ou possibilita a criao do novo, que transforma, circula e permeia todos os universos humanos, desde a esfera econmica, social e poltica, at os planos ticos, culturais e ambientais. O Autor sempre necessitou de intermedirios para difundir sua obra, para que sua obra pudesse ser acessvel ao pblico. A Conveno de Berna de 1886 foi o marco inicial de um sistema internacional originariamente concebido para a proteo da pessoa fsica do autor, diante da necessidade de intermedirios que invistam na produo e distribuio de suas obras musicais, pinturas e livros em larga escala. Os intermedirios criaram seus modelos de negcios entre o autor/criador e o grande pblico, a exemplo das gravadoras, redes de

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televiso e rdio os quais possuem os direitos conexos56 do organismo de radiodifuso sobre seu programa e do produtor de fonogramas sobre a sua produo sonora. Desta forma, o autor cede a titularidade dos seus direitos patrimoniais para que, os intermedirios realizem a distribuio de forma que o bem intelectual possa chegar a sociedade. Os impactos das novas tecnologias da informao, em especial aps a massificao da INTERNET em 1995, viabilizaram uma ampla difuso e uso de obras protegidas pelo direito autoral nunca antes vista na histria, a tal ponto que os tradicionais modelos de negcios encontram-se superados pelas novas tecnologias da informao. O que se verifica atualmente que a sociedade est vivenciando uma verdadeira disputa de interesses predominantemente

econmicos, em que os intermedirios, donos do contedo digital das obras, postulam o avano de polticas maximalistas de proteo de direitos autorais, tudo para a mantena de seus modelos tradicionais de negcios e, para tanto, lanam uma viso minimalista do acesso informao, educao, cultura e ao conhecimento. A legislao brasileira atual de propriedade intelectual, e principalmente no tocante ao direito autoral decorrncia de um pensamento jurdico econmico maximallista, cujo binmio mxima proteo do investimento implicaria necessariamente mximo desenvolvimento, tal a ponto, de ser a Lei n. 9610/98 uma das mais rgidas e restritivas do mundo.

3. A legislao autoral necessita de reviso

A Lei de Direitos Autorais (Lei n. 9.610/98) embora recente j merecedora de reforma, diante dos reflexos que os impactos das novas tecnologias tiveram na criao, difuso, comunicao e acesso aos bens intelectuais na ltima dcada. preciso deixar claro que no se est propugnando por uma flexibilizao dos direitos de autor, mas antes pela busca de novo equilbrio

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Os direitos conexos so definidos pela doutrina como sendo anlogos ao direito autoral do titular da obra, mas pertencentes a outras classes afins, como artistas, intrpretes, produtores, dentre outros.

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entre os interesses privados e os de ordem pblica que esto envoltos na tutela jurdica dos bens intelectuais. Nesta perspectiva, a estrutura central da Lei 9.610/98 continua vlida, porm inadequada ou insuficiente para regular os direitos autorais no quadro das novas tecnologias da informao existentes na Sociedade Informacional57. Basicamente essas novas tecnologias possibilitam na INTERNET: (i) acesso a informao e a cultura, mediante download de filmes e msicas, em poucos segundos, em tempo real, tudo com um custo muito baixo; (ii) transformao criativa dos bens intelectuais no ambiente digital com o uso de novas tecnologias que permitem novas criaes como o sampler58 virtual utilizado pelos DJs; (iii) a disponibilidade de acesso e difuso dos bens culturais com velocidade por meio de upload ou compartilhamento de arquivos pela INTERNET; e, (iv) linguagem - uma nova forma de linguagem nas redes sociais.

Gostaria de fazer uma distino analtica entre as noes de Sociedade de Informao e Sociedade Informacional com conseqncias similares para economia da informao e economia informacional. (...) Minha terminologia tenta estabelecer um paralelo com a distino entre indstria e industrial. Uma sociedade industrial (conceito comum na tradio sociolgica) no apenas uma sociedade em que h indstrias, mas uma sociedade em que as formas sociais e tecnolgicas de organizao industrial permeiam todas as esferas de atividade, comeando com as atividades predominantes localizadas no sistema econmico e na tecnologia militar e alcanando os objetos e hbitos da vida cotidiana. Meu emprego dos termos sociedade informacional e economia informacional tenta uma caracterizao mais precisa das transformaes atuais, alm da sensata observao de que a informao e os conhecimentos so importantes para nossas sociedades. Porm, o contedo real de sociedade informacional tem de ser determinado pela observao e anlise. CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede. vol. I So Paulo : Paz e Terra, 1999, p. 46. 58 O Sampler um equipamento que consegue armazenar sons ( samples) de arquivos wav (os mesmos de um CD) numa memria digital, e reproduzi-los posteriormente um a um ou de forma conjunta se forem grupos, montando uma reproduo solo ou mesmo uma equivalente a uma banda completa. Este um dos grandes responsveis pela revoluo da msica eletrnica pois atravs dele e usando ciclos (loops em ingls), pode-se manipular os sons para criar novas e complexas melodias ou efeitos. Como instrumento musical usado em vrios gneros musicais, como o pop, hip-hop, dance music, rock, metal, msica experimental e at na MPB, muito usada hoje em dia ate nas mais famosas bandas, duplas e conjuntos brasileiros.

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Assim

tecnologia

da

informao

vem

trazendo

mudanas significativas para a comunicao e reproduo de bens intelectuais. A Internet disponibilizou novas ferramentas de difuso de bens culturais protegidos ou no pelo direito de autor. o caso do surgimento das redes de usurios de compartilhamento ou peer-to-peer (P2P)59 e do Youtube, que possibilitou a distribuio via software de todo um contedo, com alta qualidade e de maneira simples e eficiente. No Brasil, se uma pessoa desejar ter acesso uma msica legalmente via download, dever obrigatoriamente usar o sistema operacional proprietrio da Microsoft. Isso porque todos os quatro sites de lojas virtuais de msica utilizam a tecnologia DRM60 da Microsoft, que no interopervel com os iPod da Apple, ou com o sistema X da Apple, ou ainda com qualquer distribuio GNU/Linux de software livre. Cada vez mais se restringe o direito de acesso informao, cultura e educao com medidas tecnolgicas de proteo DRM utilizadas para coibir cpias digitais ou ainda para limitar quantas vezes e em quais equipamentos digitais uma msica ou filme pode ser acessado. Decorrente deste novo ambiente tecnolgico necessrio que se alcance com a reviso da lei um ponto de equilbrio entre os interesses pblicos e privados. Os primeiros relativos ao acesso ao conhecimento e a cultura, e os segundos, relativos aos aspectos econmicos de explorao e comercializao. Contudo, este novo equilbrio somente ser possvel com uma reviso dos paradigmas do direito autoral frente ao direito cultural.

3.1.

A percepo dos Direitos Autorais no campo

cultural

A expresso Peer-to-Peer vem do ingls (par-a-par), entre pares, uma arquitetura de sistemas distribudos caracterizada pela descentralizao das funes na rede, onde cada nodo realiza tanto funes de servidor quanto de cliente. 60 A gesto de direitos digitais ou GDD (em ingls Digital Rights Management ou DRM) consiste em restringir a difuso por cpia de contedos digitais ao mesmo tempo em que se assegura e administra os direitos autorais e suas marcas registradas, pelo ngulo do proprietrio dos direitos autorais.

59

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A percepo da insero dos Direitos Autorais no campo da cultura constada pela prpria atuao da UNESCO como organismo do sistema das Naes Unidas encarregado da cultura e responsvel, isolado e conjuntamente com outros organismos do sistema das Naes Unidas, dentre os quais a prpria OMPI, por vrios tratados internacionais relativos aos Direitos Autorais, dentre os quais se destacam: (i) a Conveno Universal sobre direito de Autor de 1952, revisada em 1971; (ii) a Conveno de Roma de 1961; (iii) a Conveno de Genebra para proteo dos produtores de fonogramas contra a reproduo no autorizada de seus fonogramas, de 1971; e, (iv) a conveno de Bruxelas sobre a distribuio de sinais portadores de programas transmitidos por satlite, de 1974. Portanto, resta evidente, que os Direitos Autorais esto inseridos na dimenso cultural, cujo mais recente instrumento normativo a Conveno da Diversidade de 2005, a partir da qual todas as demais convenes internacionais e tambm as legislaes se conectam e interagem. A partir do entendimento de que bens intelectuais tutelados pelos Direitos Autorais se encontram na base de todas as cadeias econmicas da Cultura e, portanto esto no campo da diversidade criadora, a Conveno da Diversidade deve ser vista necessariamente como um instrumento complementar aos Tratados que versam sobre Direitos Autorais. Com efeito, se certo que os direitos patrimoniais do autor tm o bem intelectual como objeto, como ativo econmico, tambm certo que tais obras formam a base da economia cultural, constituindo-se no raras vezes em motores de seu desenvolvimento. Observa-se assim nesta Conveno uma dupla natureza no tratamento das obras intelectuais, vale dizer: (i) bens intelectuais enquanto ativos econmicos; e, (ii) bens intelectuais enquanto obras de arte portadoras de identidades, valores e significados culturais.

3.2.

A Conveno da Diversidade Cultural: marco para o sistema internacional de Direitos

Autorais.
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Conveno

da

Diversidade

Cultural

de

2005

complementa os instrumentos jurdicos relativos aos direitos autorais, trazendo para o sistema internacional de proteo da propriedade intelectual este novo entendimento, sobre a dupla natureza das atividades, bens e servios culturais, que so possuidores de valores econmicos e tambm culturais, e que, como tais devem ser considerados pelas normas internacionais e nacionais. A Conveno da Diversidade taxativa ao dispor em seus princpios sobre a complementaridade dos aspectos econmicos e culturais do desenvolvimento de um Estado, a definir a cultura como um dos motores fundamentais do desenvolvimento, os aspectos culturais deste so to importantes quanto os seus aspectos econmicos, e os indivduos e povos tem o direito fundamental de dele participarem e se beneficiarem. Cabe destacar que os bens e servios culturais em virtude de sua dupla natureza, no podem ser considerados como mercadorias ou meros objetos de negociaes comerciais. Portanto, no podem as normas de Direito Autoral reduzi-los a meros ativos ou a bens de consumo tutelados pelas regras privadas do Direito. O bem intelectual enquanto bem cultural no pode ser reduzido a mero produto cultural de exportao das denominadas indstrias criativas, que ditam estratgias de comercializao e distribuio buscando alcanar uma hegemonia cultural. A expresso indstria cultural foi utilizada pela primeira vez por Adorno e Horkheimer, na obra Dialtica do Iluminismo em 1947, para distinguir os conceitos de cultura de massa em relao indstria cultural. A obra aponta que a cultura de massa no surge espontaneamente das concentraes das massas urbanas fruto dos processos de industrializao, mas antes, estimulada pela indstria cultural e surge a partir da demanda induzida por estas indstrias, num movimento de fora para dentro da sociedade, cuja exposio constante de tais contedos faz com que estes se tornassem necessrios e imprescindveis para a massa. As indstrias culturais so definidas pela UNESCO como o setor que conjuga a criao, a produo e a comercializao dos bens e

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servios de contedo de carter cultural, que na maioria das vezes esto protegidos pelo Direito Autoral. Atualmente as indstrias culturais tambm so

conhecidas pela denominao de indstrias criativas, ou ainda, de indstrias de contedo. Neste setor se inclui as indstrias cinematogrficas, de audiovisual, musical, editorial, de multimdia, de desing, de artes cnicas, dentre outras, que incluem a arquitetura, a manufatura de instrumentos musicais, de publicidade, de informao e o turismo cultural. A caracterstica comum destas atividades centra-se na efetiva produo de expresses culturais que agregam um valor ao produto, tanto para o indivduo (criador) como para a sociedade, que ser seu consumidor final, estimulando a criao de riquezas e de empregos. A circulao intensa de bens e servios culturais tornouse ainda mais expressiva diante das novas tecnologias da informao e da comunicao, que propiciou custos muito mais baixos para a reproduo industrial, alm de reduzir os custos de distribuio, multiplicando os meios de recepo e consumo pela sociedade atravs da INTERNET. Todavia, a natureza dos produtos culturais polmica no contexto das negociaes comerciais, como tambm nas discusses que resultaram na Conveno da Diversidade. Dois seguem sendo os distintos posicionamentos: (i) a viso do produto cultural (bem e servio), entendido como mercadoria de entretenimento, e; (ii) a viso de que o produto cultural veculo de valores e instrumento de reconhecimento da identidade cultural de povos e indivduos. A percepo destes produtos culturais, bem como de seu valor agregado no comrcio internacional foram objeto de anlise e de imposio de padres de proteo a partir dos Tratados Comerciais da OMC, que criam regras obrigatrias a serem implementadas pelos Estados-membros. Com efeito, os Tratados de Livre Comrcio da OMC, mais especificamente os que desenvolvem regras de propriedade intelectual (TRIPS) foram concebidos com o intuito de padronizar a proteo internacional da comercializao no mercado global a partir da percepo privada do instituto, sem deixar espao para a discusso sobre o aspecto pblico e coletivo da cultura e da diversidade.
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A reformulao dos direitos de propriedade intelectual passa necessariamente pela percepo de sua importncia para a manuteno das pessoas que participam da criatividade cultural, ou seja, tais direitos devem atuar em benefcios de todos os envolvidos no processo de criao, principalmente daqueles que efetivamente criam, e no somente daqueles que comercializam, promovem e divulgam. A reviso da legislao autoral brasileira dever almejar solucionar os impasses existentes, para buscar: (i) um equilbrio para atender os interesses e anseios da sociedade por um justo acesso ao conhecimento, e, (ii) um outro para atender os interesses dos autores e os titulares destes direitos que comercializam as obras.

3.3.

Novos modelos e busca de um sistema jurdico equilibrado

A legislao autoral em vigor, forjada em 1998 fruto do movimento maximalista de proteo preponderante poca, bem como, anterior a massificao do uso da INTERNET. As limitaes previstas no artigo 46 da Lei 9.610/98 esto entre as mais restritivas do mundo, estando atualmente em desacordo com a realidade socioeconmica brasileira, como tambm no possibilitam a utilizao do ambiente democrtico da INTERNET seja aproveitado, como por exemplo, garantir a cpia de um CD legalmente adquirido por um cidado brasileiro para um iPod ou um MP3 ou MP4, tambm legalmente adquiridos. o momento de a sociedade brasileira fazer uma proposta para um sistema mais equilibrado, na direo de um uso justo que possibilite de forma ampla o acesso informao, cultura e ao conhecimento, valorizando-se verdadeiramente os autores e os criadores intelectuais. Existe um grande desafio ao direito de autor no Brasil, que consiste em alcanar um novo equilbrio entre os interesses pblicos e privados para atender os anseios da sociedade.

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A) A INTERNET como espao a ser habitado

Com o advento da INTERNET, a informao e os contedos digitais adquiriram uma noo ainda mais dinmica integrada ao processo informativo, no qual uma multiplicidade de pessoas pode, ao mesmo tempo, compartilhar uma reciprocidade de posies, ora como emissores ou receptores, ora como produtores ou usurios da informao. O compartilhamento de arquivos e contedos digitais uma atividade inerente ao prprio surgimento da INTERNET. A data

considerada como marco da internet setembro de 1969, quando ocorreu o primeiro experimento remoto de conexo entre computadores, ou seja, quando os computadores do Instituto de Investigao de Stanford SRI se conectaram ARPA, denominada a partir de ento de ARPAnet. 61 A INTERNET enquanto rede universitria paulatinamente se expandiu para uma ampla rede social, estabelecendo como um grande instrumento de comunicao e difuso cultural, de troca de informaes cujo contedo pode ou no estar sob proteo das regras de direito autoral. As redes sociais62 existentes atualmente na INTERNET so, em sua grande maioria, compostas por usurios que, sem finalidade econmica, criam dados e informaes e os compartilham dentro deste ambiente tecnolgico. A diversidade cultural e social da INTERNET to contraditria quando a prpria sociedade. A cultura das redes sociais na INTERNET pauta na crena tecnocrtica do progresso dos seres humanos atravs da tecnologia e na liberdade das redes sociais com duas caractersticas fundamentais comuns: (i) a comunicao livre, horizontal, representando os valores de liberdade de expresso e compartilhamento para uma formao
O projeto foi financiado pela Advanced Research Projects Agency (ARPA), rgo responsvel pelo desenvolvimento de pesquisas cientficas e tecnolgicas para fins militares do governo norte-americano, o que fez com que a rede fosse batizada de Arpanet. A rede funcionou pela primeira vez em janeiro de 1972, interligando quatro computadores em locais distintos, todos na costa oeste dos EUA: Universidade da Califrnia em Los Angeles (UCLA), Instituto de Pesquisas de Stanford, Universidade da Califrnia em Santa Brbara e Universidade de Utah, em Nevada. VIEIRA, Eduardo. Os bastidores da Internet no Brasil. So Paulo : Editora Manole, 2003. 62 Aqui fundamental fazer a distino entre o conceito de "rede social" ou "redes sociais dos recentes servios de networking social, como Orkut, Facebook, dentre outros que so servios baseiam-se propiciar vastas possibilidades de networking social, diversamente dos conceito de rede social que uma estrutura social composta por pessoas (ou organizaes, territrios, etc.) que esto conectadas por um ou vrios tipos de relaes (de amizade, familiares, comerciais, sexuais, etc.), ou que partilham crenas, conhecimento ou prestgio.
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autnoma das prprias redes sociais; e, (ii) a possibilidade de cada pessoa encontrar e se integrar s redes sociais, e no as encontrando criar e divulgar a sua prpria informao induzindo a criao de novas redes63 Assim, as fontes culturais da INTERNET, no podem ser reduzidas apenas as inovaes tecnolgicas, mas percebidas tambm, como um lugar de incontveis comunidades virtuais e redes sociais que prosperam na criatividade tecnolgica livre e aberta e que almejam reinventar a cultura da Sociedade. Portanto, existe um rduo caminho para uma

conceituao unvoca de Sociedade Informacional, na qual a Rede Mundial de Computadores (INTERNET), que lhe inerente, deixa de ser entendida como uma tecnologia para ser usada e passa a ser percebida como um lugar h ser cultural e socialmente habitado.

B) A INTERNET e uso compartilhado de arquivos

A emancipao humana e a liberdade de acesso informao que a humanidade conquistou nas ltimas dcadas, por meio da INTERNET, no pode ser restringida ou suprimida em prol dos interesses econmicos de uns poucos. O pice deste processo tecnolgico de expanso mundial da rede se deu em janeiro de 1992, quando a Word Wide Web www ou web, criada por Bernes-Lee, incentivado por Robert Cailiau, permitiu a qualquer usurio o acesso e uso comercial das informaes da rede. A web consistia na reunio de duas tecnologias j existentes: a do hipertexto e a da internet. Bernes-Lee, utilizando a tcnica de hipertexto atravs do protocolo Hipertext Transfer Protocol HTTP, possibilitou a conexo ou o link entre distintas pginas da web criadas na linguagem Hipertext Markup Language HTML. Desta forma, operacionalizou-se o acesso s

Assim, embora extremamente diversa em seu contedo, a fonte comunitria da INTERNET a caracteriza de fato como um meio tecnolgico para a comunicao horizontal e uma nova forma de livre expresso. Assenta as bases para a formao autnoma de redes como um instrumento de organizao, ao coletiva e construo de significado. CASTELS, Manuel. A galxia da Internet. Reflexes sobre a INTERNET, os negcios e a sociedade. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2003, p.49.

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informaes e sua utilizao comercial a qualquer usurio, desde que este utilizasse provedores de servios de internet. Assim, a dcada de 90 d incio denominada Era da Informao, que se caracteriza pela criao e conexo de todos os tipos de redes informticas, denominadas por Pierre LVY de Ciberespao ou o espao de comunicao aberto pela interconexo mundial de computadores e das memrias dos computadores. Na INTERNET o ser humano potencialmente emissor e receptor em um ambiente digital, cuja criao s foi possvel por meio de programas de computador. Os avanos tecnolgicos dos computadores, o aumento da capacidade de armazenamento e processamento, a miniaturizao de seus elementos fsicos internos de funcionamento e processamento da informao e, principalmente, a fuso do processo de informao com novas tecnologias de comunicao da informao so exemplos claros do desenvolvimento da cibercultura descrita por Pierre LVY. 64 A cibercultura teria com a interatividade e o fluxo das informaes existentes na web uma nova forma de interao social, completamente diferente dos veculos e meios tecnolgicos anteriores de comunicao da informao, cuja relao passiva. A ttulo de exemplo: o telefone possibilitava a interao limitada de comunicao de um terminal a outro receptor da informao; o rdio e a televiso possibilitavam a comunicao de um emissor para uma pluralidade de receptores passivos cuja interao se restringia a receber a informao. A interatividade digital65 torna arquivos disponveis para outros usurios atravs de download pela INTERNET e tambm em redes

Neste sentido ver: LEVY, Pierre. Sobre la cibercultura, in Revista de Occidente, n. 206, Madrid, 1998, p. 13 y ss. 65 A interatividade digital um tipo de relao tcnico-social e, nesse sentido, um equipamento ou um programa dito interativo quando seu utilizador pode modificar o comportamento ou o desenrolar. A tecnologia digital possibilita ao usurio interagir, no mais apenas com o objeto (a mquina ou a ferramenta), mas com a informao, isto , com o contedo. Isto vale tanto para emisso da televiso interativa digital, como para os cones das interfaces grficas dos micro-computadores (...) A interao homem-tecnologia tem evoludo a cada ano no sentido de uma relao mais gil e confortvel. Vivemos hoje a poca da comunicao planetria fortemente marcada por uma interao com as informaes, cujo pice a realidade virtual. A interatividade caminha para a superao das barreiras fsicas entre os agentes (homens e mquinas) e para uma interao cada vez maior do usurio com as informaes, e no com objetos (...) O objeto fsico transforma-se em um objeto-quase-sujeito, uma forma de interlocutor virtual.

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menores. Na maioria dos casos, o compartilhamento de arquivos segue o modelo P2P, no qual os arquivos so armazenados e servidos pelos computadores pessoais dos usurios. A maioria dos que participam do compartilhamento de arquivos tambm faz download de arquivos que outros usurios compartilham. s vezes estas duas atividades esto ligadas umas s outras. O compartilhamento de arquivos diferente da troca de arquivos, no qual o download de arquivos de uma rede P2P no requer upload, apesar de que algumas redes ofeream incentivos para o upload como crditos ou foram o compartilhamento de arquivos que esto sendo acessados no momento. Com efeito, a INTERNET promoveu uma verdadeira revoluo comportamental e organizacional, na forma das pessoas se comunicarem e de realizarem suas atividades, novas formas de criao surgiram e novas formas de disponibilizao dessas criaes se estabeleceram. Assim admissvel que produtores e distribuidores de contedos intelectuais (livros, musicas e filmes) resistam em aceitar a interatividade e o uso compartilhado de arquivos de contedo cultural como uma prtica intrnseca INTERNET. Isto porque, a prpria interatividade e compartilhamento que torna obsoleto todos os modelos de negcios tradicionais. Todavia, preciso deixar claro que a interatividade e o compartilhamento so caractersticas da INTERNET e que no desestimulam a produo e a criao de contedos culturais, nem sua distribuio e comercializao com finalidade lucrativa para novos modelos de negcio. Ao contrrio, possibilitam o surgimento de um nmero maior de contedos que antes inacessveis a maioria da populao por meio dos modelos tradicionais de distribuio (televiso ou rdio). De igual modo, a interatividade e o compartilhamento de arquivos sem finalidade lucrativa no enfraquece os direitos autorais, uma vez que ao possibilitar o acesso segue divulgando a criao de determinado autor. Isto implica dizer, que no retira da titularidade do bem intelectual, apenas no lhe confere necessariamente valor econmico de explorao restrita.

Com a interatividade digital, desmaterializa-se toda a relao do sujeito com o objeto, do objeto com a natureza e da natureza com o objeto. LEMOS, Andr. Cibercultura. Tecnologia e vida social na cultura contempornea. Porto Alegre : Editora Sulina, 2002. p. 121-122.

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Assim uma Lei Autoral menos restritiva possibilita maior acesso do pblico s obras e cultura, bem como, aos autores, muitas vezes annimos e desconhecidos por ausncia de interlocutor. O compartilhamento digital e o acesso em rede so, portanto, paradigmas da Sociedade Informacional, que conseqentemente beneficiam toda a sociedade.

4. Os ditames constitucionais de tutela do direito autoral.

A reviso da Lei de Direitos Autorais dever ser orientada pelos ditames constitucionais de tutela aos direitos de autor e garantia ao pleno exerccio dos direitos culturais, ligados ao desenvolvimento nacional e a formao da pessoa. Os direitos intelectuais esto previstos em nossa Constituio de 1988 dentre o rol dos direitos fundamentais do cidado, no tocante aos direitos autorais e industriais estes esto inseridos no artigo 5, inciso XXVII e XXIX. No tocante aos direitos industriais a Constituio assegura aos inventores o privilegio temporrio para sua utilizao tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do pas. Porm quanto aos Direitos Autorais a Constituio, em seu artigo 5, inciso XXVII em redao sucinta, estabelece que aos autores pertencem o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. A redao constitucional, embora sinttica do inciso XXVII do artigo 5 da Constituio Federal de 1988 deve ser interpretada dentro de uma principiologia integradora66 com os demais direitos sociais e culturais estabelecidos na Constituio. Portanto, inequvoco que a Constituio Federal fixa as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas como patrimnio cultural brasileiro,
Pelo princpio do efeito integrador o Constitucionalista Joaquim J.J. Canotilho aponta a construo de uma doutrina interpretativa dos textos constitucionais, entendendo o principio integrador como conseqncia do princpio da unidade, no sentido de que havendo confronto entre normas constitucionais, deve-se prestigiar as que favoream a integrao poltica e social. Neste sentido ver: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Editora Almedina: Lisboa, 7 Edio, 2007.
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tomados individualmente ou em conjunto, quando portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira. Tambm incorpora idia de Estado Democrtico de Direito a questo do desenvolvimento do setor cultural. Alm de declarar a tutela dos direitos subjetivos e interesses individuais, produo artstica, cientfica e tecnolgica relativa aos direitos autorais e industriais, vem tambm inseri-los na esfera dos direitos e interesses coletivos atribuindo ao Estado o dever de garantir a todos o acesso a tais objetos culturais. A reviso da Lei de Direitos Autorais pode sim buscar um maior equilbrio e balanceamento entre os ditames constitucionais de proteo aos direitos autorais e de garantia dos direitos culturais e demais direitos fundamentais e pela promoo do desenvolvimento nacional. O texto da Lei de Direitos Autorais poder conter expressamente os princpios constitucionais e normas relativas livre iniciativa, defesa da concorrncia e do consumidor, de forma semelhante ao que j o fez o legislador infra-constitucional quando redigiu o artigo 1 da Lei 8.884/94 cujo teor elenca os primados constitucionais de interpretao da lei que disciplina as infraes contra o ordem econmica. Ademais, a proposta de reviso da Lei de Direitos Autorais ao conjugar j em seus primeiros dispositivos aos outros direitos fundamentais, tornando inequvoca a interpretao integradora, demonstrando claramente que o Direito Autoral um Direito Cultural. Com efeito, todo bem tutelado pelo Direito Autoral potencialmente um bem cultural, da no ser mais possvel, diante o entendimento isolacionista do Direito Autoral. A Conveno da Diversidade Cultural da UNESCO de 2005 veio a oferecer um novo marco internacional mas sistmico e equilibrado, cujos primados foram incorporados na Constituio Federal por meio da Emenda Constitucional n. 48, que deu nova redao ao artigo 215 da Constituio. Avanou-se assim do pensamento da funo social do direito autoral para uma tcnica legislativa mais contempornea e internacional, estabelecendo por meio de clusulas gerais. Antecedentes neste sentido podem ser encontrados em Tratados Internacionais da OMPI, ONU (Pacto de 66), o
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TRIPS e a prpria Conveno da Diversidade Cultural da UNESCO de 2005, como tambm em nosso ordenamento jurdico interno como, o Cdigo de Defesa do Consumidor, a Lei 8.884/94, e ainda, no prprio Cdigo Civil brasileiro em vigor.

5. Incluso tecnolgica incluso cultural

A reviso da Lei de Direitos Autorais no Brasil passa necessariamente por uma dimenso maior, dentro do contexto do Marco Civil da Internet e de uma percepo clara de que incluso tecnolgica incluso cultural. O Marco Civil da Internet se trata de um projeto de lei que rene regras para estabelecer direitos, deveres e responsabilidades de usurios da INTERNET, provedores de acesso, bem como, normas para a atuao do Estado no ambiente virtual. Uma verso preliminar do texto foi disponibilizada na INTERNET para consulta pblica durante 45 dias com vistas colher contribuies para a edio da legislao que ir gerir o relacionamento entre pessoas e empresas na INTERNET no Brasil. O texto na integra das proposies do Marco Civil da INTERNET esto contidos em pouco mais de 30 artigos que aglutinam as questes centrais relativas: (i) garantia s liberdades e proteo aos direitos dos usurios, (ii) responsabilidades dos atores que participam da INTERNET; e (iii) o papel do Estado no desenvolvimento da INTERNET como ferramenta social. A reforma da Lei Autoral brasileira no pode deixar de perceber o marco regulatrio da INTERNET, nem mitigar as questes inerentes da incluso do cidado dentro do Estado Democrtico na Sociedade da Informao como sendo apenas status activus democrtico, ou ainda, um mero dispositivo de tcnica jurdica de como as leis so promulgadas pelo simples fato de ser a reviso da Lei de Direitos Autorais tambm aberta a consulta pblica. Antes ao contrrio, a Reviso da Lei Autoral deve sim se opor excluso social67 de seus cidados, e nortear-se pelos princpios que

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A excluso social: a marginalizao e discriminao macias de considerveis grupos do povo. As pessoas, que em princpio se vem colocadas em desvantagem, esto por demais ocupadas com a sobrevivncia no dia-a-dia para que se possam engajar politicamente no sentido mencionado ou exercer,

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conduzem ao desenvolvimento e a difuso do conhecimento tecnolgico, cientfico e cultural. A Revoluo da Tecnologia da Informao ala novo nvel de exigncia aqum do qual o Estado no pode ficar para ser considerado como uma forma de democracia: um nvel de exigncia com vistas ao modo pelo qual as pessoas nesse territrio so tratadas concretamente para sua incluso informacional que necessariamente espelha a sua prpria incluso cultural. Assim que a interatividade e o compartilhamento de obras pela INTERNET dentro de redes sociais sem finalidade econmica no podem ser vistas como linearmente como contrafao de direitos autorais. Isto porque, as regras vigentes que tutelam os direitos autorais foram criadas, concebidas e implantadas numa realidade anterior a Sociedade da Informao. um equivoco pensar que o uso dos bens intelectuais advindos da Revoluo da tecnolgica da informao e comunicao, guarde em si a mesma lgica de funcionamento e de uso dos bens intelectuais advindos da Revoluo Industrial. por todo evidente que o uso de um computador ou o acesso da INTERNET no o mesmo do que o uso de um aparelho de rdio/televiso tradicional ou do acesso a programao de um canal de assinatura. Portanto, as regras relativas tutela dos bens intelectuais tambm devem partir dos paradigmas que so inerentes a este novo instrumento de informao e comunicao. Os novos modelos de licenciamento e de interatividade que surgiram em decorrncia direta dos paradigmas inerentes a Sociedade da Informao, todos sem exceo so portadores dos valores de

com razoveis chances de xito, influncia nas organizaes polticas estabelecidas. MULLER, Friedrich. Que grau de excluso social ainda pode ser tolerado por um sistema democrtico. In PIOVESAN, Flvia. (Coord.) Direitos Humanos, Globalizao Econmica e integrao regional: desafios do direito constitucional internacional. So Paulo : Max Limonad, 2002, p.568.

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compartilhamento, alguns exemplos: o creative commons, o software livre, a wikipidia, o youtube, ebay, orkut, facebook, dentre outros.

5.1.

A regra dos trs passos e o uso justo

O direito autoral baseado na Conveno de Berna de 1886 e suas sucessivas revises conferem proteo ao autor sobre suas criaes artsticas, literrias, musicais e cientficas contextualizada com a tecnologia advinda da Revoluo Industrial. A propriedade intelectual protegida pelas convenes surgiu a partir de um vnculo indissocivel entre o esforo intelectual humano criador e a obra, que o bem intelectual. De tal modo, a idia em si no possui nenhum tipo de proteo. A idia deve ter livre fluxo para que continue disseminando o conhecimento humano para o desenvolvimento da sociedade industrial. Por isso que prpria Conveno de Berna de 1886 j estabelecia a regra dos trs passos como garantia do fluxo e disseminao do conhecimento humano no fosse enclausurado e impedido pelos titulares dos direitos autorais (editoras e gravadoras). A regra dos trs passos a nvel internacional funciona como orientao para que, no momento de interpretao das limitaes estabelecidas a livre circulao dos bens intelectuais estabelecidas pelas legislaes nacionais, estas no sejam absolutas ou impeditivas do acesso. A regra do trs passos basicamente consiste em dizer que: (i) a limitao cabe em certos casos especiais, (ii) desde que tal reproduo no prejudique a explorao normal da obra, e, (iii) legtimos interesses do autor. A regra dos trs passos no est prevista na Lei 8.884/94 tornando o artigo 46 da lei absolutamente restritivo e impeditivo ao uso privado
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nem cause um prejuzo injustificado aos

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da obra intelectual, ou do uso justo sem finalidade lucrativa existentes em outros pases como o far use68 previsto nos Estados Unidos da America.

5.2.

A proposta de reviso da lei brasileira de Direitos Autorais.

A proposta de reviso apresenta uma nova redao ao artigo 46 que busca promover o equilbrio entre interesses pblicos e privados, tornando as limitaes da Lei brasileira em acordo com a realidade social, econmica e cultural do pas, sem descumprir com os compromissos internacionais do Brasil. Neste sentido, por meio de uma clusula geral poder-se- estabelecer a utilizao de obras protegidas, dispensando-se, inclusive, a prvia e expressa autorizao do ttulo e a necessidade de remunerao por parte de quem as utiliza, nos seguintes casos: (i) a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que feita em um s exemplar e pelo prprio copista, para seu uso privado e no comercial; (ii) a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, quando destinada a garantir a sua portabilidade ou interoperabilidade, para uso privado e no comercial; (iii) a utilizao, em quaisquer obras, de trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes visuais, sempre que a utilizao em si no seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a explorao normal da obra reproduzida nem cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores; (iv) a reproduo e qualquer outra utilizao de obras de artes visuais para fins de publicidade relacionada exposio pblica ou venda dessas obras,

O fair use (uso honesto ou uso justo, na traduo literal uso razovel, uso aceitvel) um conceito da legislao dos Estados Unidos que permite o uso de material protegido por direitos autorais sob certas circunstncias, como o uso educacional (incluindo mltiplas cpias para uso em sala de aula), para crtica, comentrio, divulgao de notcia e pesquisa.

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na medida em que seja necessria para promover o acontecimento, desde que feita com autorizao do proprietrio do suporte em que a obra se materializa, excluda qualquer outra utilizao comercial. O projeto de reviso vem de forma clara facilitar o entendimento da sociedade e restaurar o instituto da copia privada sem finalidade lucrativa, como nas situaes de portabilidade, interoperabilidade e esgotamento da obra. absolutamente necessrio tambm que na reviso da lei de direitos autorais esta venha conter uma abertura para o uso justo de obras para fins educacionais sem que se constitua ofensa aos direitos autorais a reproduo, a distribuio e a comunicao ao pblico de obras protegidas, dispensando-se, inclusive, a prvia e expressa autorizao do titular e a necessidade de remunerao por parte de quem as utiliza, quando essa utilizao for: (i) para fins educacionais, didticos, informativos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo; e (ii) feita na medida justificada para o fim a se atingir, sem prejudicar a explorao normal da obra utilizada e nem causar prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores. Assim, esta incluso de clusula geral permite a atualizao das limitaes face s novas necessidades educacionais, criativas, de pesquisa ou informativas, vem solucionar a utilizao e reproduo com finalidades de pesquisa e educao com condio ampla de permisso. Outro aspecto fundamental a liberdade de expresso e de informao, na qual a imprensa possui papel central, os direitos autorais no podem obstruir a livre circulao da informao. Desta forma, no se constitui violao: (i) a reproduo na imprensa, de notcia ou de artigo informativo, publicado em dirios ou peridicos, com a meno do nome do autor, se assinados, e da publicao de onde foram transcritos; (ii) a utilizao na

imprensa, de discursos pronunciados em reunies pblicas de qualquer natureza ou de qualquer obra, quando for justificada e na extenso necessria para
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cumprir o dever de informar sobre fatos noticiosos; (iii) a citao em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de comunicao, de passagens de qualquer obra, para fins de estudo, crtica ou polmica, na medida justificada para o fim a atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra; A justificativa para a atualizao das limitaes

relativamente ao direito de informao ligados a atividade jornalstica decorre de prticas j consagradas que asseguram o direito informao permitindo as novas utilizaes que so possveis pelo avano tecnolgico. Inclusive com a legalizao do clipping em alguns casos especiais para fins de estudo, critica ou polmica. Diante dos avanos tecnolgicos na digitalizao de obras e acervos de bibliotecas e museus o projeto deve contemplar de forma clara a possibilidade de preservao dos acervos e do patrimnio histricocultural quando da reproduo necessria conservao, da preservao e do arquivamento de qualquer obra, sem finalidade comercial, desde que realizada por bibliotecas, arquivos, centros de documentao, museus, cinematecas e demais instituies museolgicas, na medida justificada para atender suas finalidades culturais. Na sociedade da informao o tratamento jurdico dado aos bens culturais passa por questes que vo alm do acesso e disponibilidade dos bens em meio digital, chegando a questes de polticas pblicas de incluso tecnolgica. necessrio um enfrentamento destas questes de forma crtica porque dizem respeito a toda a sociedade brasileira. Esses novos desafios no podem ser vistos com os paradigmas do sculo XIX, a incluso tecnolgica e cultural devem ser enfrentadas por um pensamento jurdico que projete o ser humano para o futuro de forma a integr-lo a sociedade da informao.

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Esse futuro no est preso nas realidades tecnolgicas da Revoluo Industrial na qual foram concebidos os tratados internacionais de propriedade intelectual (Paris 1883 e Berna 1886), mas sim nas novas formas de criao, acesso e comunicao advindas da tecnologia da informao. A proposta de reviso de lei tambm prev a ampliao das limitaes para fins educacionais e de pesquisa, quando vem a propor que: (i) a reproduo de palestras, conferncias e aulas por aqueles a quem elas se dirigem, vedada a publicao, independentemente do intuito de lucro, sem autorizao prvia e expressa de quem as ministrou; (ii) a representao teatral, a recitao ou declamao, a exibio audiovisual e a execuo musical, desde que no tenham intuito de lucro e que o pblico possa assistir de forma gratuita, realizadas no recesso familiar ou, nos estabelecimentos de ensino, quando destinadas exclusivamente aos corpos discente e docente, pais de alunos e outras pessoas pertencentes comunidade escolar; (iii) a representao teatral, a recitao ou declamao, a exibio audiovisual e a execuo musical, desde que no tenham intuito de lucro, que o pblico possa assistir de forma gratuita e que ocorram na medida justificada para o fim a se atingir e nas seguintes hipteses: a) para fins exclusivamente didticos; b) com finalidade de difuso cultural e multiplicao de pblico, formao de opinio ou debate, por associaes cineclubistas, assim reconhecidas; c) estritamente no interior dos templos religiosos e exclusivamente no decorrer de atividades litrgicas; ou d) para fins de reabilitao ou terapia, em unidades de internao mdica que prestem este servio de forma gratuita, ou em unidades prisionais, inclusive de carter socioeducativas; A ampliao das hipteses de uso pessoal de obras em suportes digitais, tambm contemplada como: (i) a comunicao e a colocao disposio do pblico de obras intelectuais protegidas que integrem as colees ou acervos de bibliotecas, arquivos, centros de documentao, museus, cinematecas e demais instituies museolgicas, para fins de pesquisa,
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investigao ou estudo, por qualquer meio ou processo, no interior de suas instalaes ou por meio de suas redes fechadas de informtica; (ii) a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas, fonogramas e transmisso de rdio e televiso em estabelecimentos comerciais, exclusivamente para demonstrao clientela, desde que esses estabelecimentos comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilizao; (iii) reproduo e colocao disposio do pblico para incluso em portflio ou currculo profissional, na medida justificada para este fim, desde que aquele que pretenda divulgar as obras por tal meio seja um dos autores ou pessoa retratada; (iv) reproduo e colocao disposio do pblico para incluso em portflio ou currculo profissional, na medida justificada para este fim, desde que aquele que pretenda divulgar as obras por tal meio seja um dos autores ou pessoa retratada; Assim a proposta de Reviso da Lei de Direitos Autorais pretende promover o equilbrio entre interesses pblico e privado, tornando as limitaes da Lei brasileira em acordo com a realidade social, econmica e cultural do pas, sem descumprir com os compromissos internacionais do Brasil. E, dotar o artigo 46 de clareza para facilitar o seu entendimento pela sociedade.

6. Consideraes finais

O Brasil um pas que tem uma riqueza cultural enorme e ela no uniforme, ao contrrio diversificada. No territrio nacional existe mais de 200 lnguas faladas, sendo a populao descendente de imigrantes e justamente desta miscigenao cultural que se forma a identidade e os valores culturais do povo brasileiro. A geografia humana no territrio propiciou o surgimento de uma cultura popular extremamente heterognea, num ambiente musical, artstico e literrio riqussimo, em ampla diversidade de cores e ritmos. dentro desta realidade brasileira que deve ser pensado o direito.
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O direito autoral deve ser um instrumento que possibilite a promoo de polticas pblicas com vistas ao fortalecimento da criao e do surgimento de novos bens culturais. Neste sentido o direito de autor deve ser visto nas suas duas dimenses: pblica e privada. Durante muito tempo o direito autoral foi percebido apenas em sua dimenso privada, como sendo esta a nica, percebia-se apenas um direito exclusivo do criador, um direito privado do autor sobre sua obra. Contudo, o Direito Autoral deve ser visto em sua dimenso mais ampla, pois este concomitantemente pblico e privado. Isto desde seu nascimento, desde sua criao como obra intelectual. O autor quando cria algo cria para um dilogo, para uma comunicao entre o artista e seu pblico. Ora, Cames no escreveu Os Lusadas apenas para sua leitura, ele escreveu para ser lido, ele escreveu para estabelecer uma comunicao, um dilogo com seu pblico. Quando Machado de Assis escreveu suas crnicas ele traduziu no apenas sua viso da sociedade carioca do sculo XIX, mas captou a cultura, os valores e as identidades. De tal forma que no podemos imaginar que todos esses contedos sejam absolutamente privados. O Direito de Autor tem sim que ser mantido, mas no o Direito de Autor que enclausura a obra intelectual, que impede ou dificulta a difuso do bem intelectual, que no perceba a sua dimenso pblica. preciso ter-se claro que justamente a difuso e o acesso ao bem intelectual pelo pblico que vai fazer com que tal bem seja percebido e identificado paulatinamente como um bem cultural portador de valores culturais. a difuso do bem intelectual na sociedade, a sua assimilao e o seu reconhecimento pelos indivduos desta sociedade que gradativamente iro fazer com que este bem venha ser reconhecido e passe a integrar o patrimnio cultural de um povo.
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Atualmente a legislao brasileira necessita enfrentar as questes emergenciais relativas s novas tecnologias da informao, mais especificamente quanto incluso tecnolgica e o direito a cultura. Como por exemplo: (i) a reproduo e digitalizao de acervos bibliogrficos das bibliotecas, e (ii), a sua disponibilizao e o acesso pela internet sociedade brasileira. Pela atual legislao brasileira (Lei 9.610/98) vedada a reproduo ou digitalizao de acervos bibliogrficos existentes nas inmeras bibliotecas pblicas e privadas. No Brasil tal ato considerado uma contrafao, o que legalmente permitido e realizado largamente em outros pases. Isto porque a nossa Lei Autoral uma das mais rgidas e restritivas do mundo. A Lei Autoral brasileira de 1998 e surgiu dentro de um movimento maximalista de proteo ao bem intelectual. Numa linha de pensamento jurdico pautada pelo acordo TRIPS da OMC de 1994, que propugnava que pela mxima proteo do bem intelectual ter-se-ia o mximo desenvolvimento e a mxima criao. Ocorre que passados mais de 16 anos no se alcanaram as expectativas iniciais. Ademais, na dcada de 90 no se vivenciava as novas tecnologias da informao e da comunicao, nem como seria o uso destas tecnologias pelas pessoas, nomeadamente o uso da INTERNET. O surgimento da INTERNET veio mudar a forma de criao, surgindo novos modelos de difuso dos bens intelectual. A sociedade da informao do sculo XXI com o uso das novas tecnologias poder ser formada por seres humanos atemporais, na medida em que todos tero a partir dos recursos tecnolgicos a possibilidade de ter acesso s obras intelectuais tanto dos sculos 18, 19 e 20, como obras feitas, produzidas e disponibilizadas no momento presente. Esta atemporalidade de acesso a bens intelectuais faz com que haja uma evoluo cultural mpar do ser humano na histria da humanidade.
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O direito autoral na sociedade da informao deve ser sim um instrumento de desenvolvimento que venha ampliar polticas pblicas de difuso da cultura, promovendo a educao e o conhecimento. A dimenso pblica do direito autoral tem papel preponderante quando se aborda a questo de polticas pblicas para a preservao cultural e promoo da diversidade cultural do povo brasileiro. Isto porque, a preservao do patrimnio cultural do pas passa necessariamente pela criao e manuteno de polticas pblicas que fomentem a diversidade cultural, e o direito de autor deve servir como um instrumento legal de sustentao destas polticas. Se pensar de maneira inversa, de que o bem intelectual um produto das indstrias criativas, que ser posteriormente consumido pelas massas, pela sociedade, estaremos reduzindo a obra intelectual a mero bem de consumo. Ora, o bem intelectual no um bem de consumo, tal qual um eletrodomstico, porque ele tem valores e significados culturais que extrapolam uma relao privada de consumo, que justamente aquilo que faz com que o direito de autor no seja banalizado. Vale dizer: a expresso artstica e cultural que tem de estar presente na obra. A preservao da diversidade cultural de fundamental importncia, e com uma legislao inadequada, poder-se- correr o risco de se retirar do povo o direito de criar a sua prpria cultura, bem como, negar a sociedade a condio bsica de acesso a esta cultura. Pode-se mesmo chegar ao ponto de suprimir-se a existncia de uma cultura de massa advinda da base popular, dos prprios indivduos que integram esta massa como criadores de seus prprios bens culturais. O Estado tem um papel importantssimo de proporcionar o surgimento destes espaos culturais de criao, e tambm de proporcionar a recuperao do espao pblico de discusso e tratamento do bem intelectual
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que cada vez mais se torna privatizado. Alm de traar polticas pblicas que sejam portadoras de principio democrticos, de incluso poltica, tecnolgica e cultural do cidado.

REFERNCIAS
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Editora Almedina: Lisboa, 7 Edio, 2007. CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede. vol. I So Paulo : Paz e Terra, 1999. CASTELS, Manuel. A galxia da Internet. Reflexes sobre a INTERNET, os negcios e a sociedade. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2003.

PIOVESAN, Flvia. (Coord.) Direitos Humanos, Globalizao Econmica e integrao regional: desafios do direito constitucional internacional. So Paulo : Max Limonad, 2002. LEMOS, Andr. Cibercultura. Tecnologia e vida social na cultura contempornea. Porto Alegre : Editora Sulina, 2002. LEVY, Pierre. Sobre la cibercultura, in Revista de Occidente, n. 206, Madrid, 1998 . VIEIRA, Eduardo. Os bastidores da Internet no Brasil. So Paulo : Editora Manole, 2003.

TRATADOS Conveno de Berna 1886 Conveno Universal sobre direito de Autor de 1952, revisada em 1971; (ii) a Conveno de Roma de 1961; Conveno de Genebra para proteo dos produtores de fonogramas contra a reproduo no autorizada de seus fonogramas, de 1971; Conveno de Bruxelas sobre a distribuio de sinais portadores de programas transmitidos por satlite, de 1974. Conveno da Diversidade Cultural UNESCO de 2005 TRIPS de 1994

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PARTE II Anais do III Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico

CERIMNIA DE ABERTURA
PROF. DR. ORIDES MEZZAROBA: Cumprimento nosso Ministro da Cultura, Joo Luiz Silva Ferreira. Cumprimento os dois professores organizadores do evento, nosso professor do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFSC, Marcos Wachowicz, e o Professor Manoel Pereira dos Santos, da Escola de Direito daFGV. Cumprimento tambm as autoridades presentes, professores,

estudantes, artistas, enfim, a sociedade em gera,l que est acompanhando todo esse processo de discusso, que, est sendo aberto nesse momento, por

iniciativa da Universidade Federal de Santa Catarina, tentando estabelecer alguns princpios bsicos sobre a questo do direito autoral. A UFSC, uma universidade relativamente jovem, marca hoje sua presena tentando recuperar o espao pblico de discusses sobre temticas normalmente polmicas, e essa a caracterstica que temos, tambm, no nosso Programa de Ps-Graduao em Direito. Temos como princpio bsico desse programa a tentativa de discutir o direito no a partir de questes meramente formais e legais do Direito, mas fundamentalmente a partir de aspectos filosficos e polticos, aspectos que a lei, no seu teor meramente formal e dogmtico, no expressa. Entendo eu, em nome do prprio Reitor da UFSC, que este evento tem como propsito discutir estas questes de forma crtica, porque na verdade dizem respeito a toda a sociedade brasileira. Entendemos ns que o Estado tem um papel importantssimo em proporcionar a recuperao deste espao pblico, que cada vez mais se torna privatizado. E mais do que isso: esse evento, de busca acima de tudo, deve tentar estabelecer princpios na busca de um conceito de democracia de incluso poltica, no de excluso poltica. Acredito ser esta a matriz fundamental de todo este debate das duas instituies universitrias, que tem como fundamento bsico a discusso acadmica.

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Quando falamos em discusso acadmica, no temos interesse em defender interesses de um ou de outro grupo; nosso interesse em discutir idias, que envolvem, normalmente, questes econmicas, devem ser analisadas com a maior profundidade possvel. esta a tnica que o evento deve proporcionar a todos ns. Para isto, ns gostaramos, aqui, de agradecer a contribuio dos professores que estaro debatendo, como painelistas e como debatedores, estes princpios bsicos. O evento estritamente acadmico, e busca apresentar suas contribuies a eventuais propostas de modificao legal. Neste sentido, gostaria de agradecer a presena de todos. Agradecer a disponbilidade de todos os professores que esto envolvidos neste evento, e principalmente os dois organizadores cientficos do evento, o Prof. Marcos Wachowicz e o Prof. Manoel Pereira dos Santos.

MINISTRO JOO LUIZ SILVA FERREIRA: Gostaria de saudar as instituies organizadoras e as pessoas responsveis por este seminrio. Ele parte de um processo mais amplo de consulta pblica; o Ministrio vem se empenhando para funcionar como um estimulador da modernizao do Direito Autoral do Brasil diferentemente da Lei Rouanet, que versava sobre nossas atividades, nossos recursos e a maneira de disponibiliz-los para a sociedade no sentido de incentivar a cultura. 80% dos recursos do Ministrio so disponibilizados atravs da lei Rouanet, e suas distores impedem uma eficcia maior do Ministrio na aplicao. Mas aqui no; aqui se trata de algo do interesse pblico, mas no mbito privado. Envolve os criadores, os artistas. Envolve os proprietrios de direitos patrimoniais sobre essas obras, e envolve o interesse pblico em geral. A legislao interfere na vida de todos; ou por insuficincia, ou por garantia de direitos. No poderamos nos furtar de participar como uma espcie de enzima produtora desse processo pblico de reflexo. Sabemos das dificuldades de tratar algo no Brasil; nossa cultura democrtica ainda no chegou plenitude no sentido de podermos
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combinar os interesses contraditrios de grupos e do interesse pblico. Isso uma construo relativamente nova; toda vez que o Ministrio modifica uma regra pblica, inclusive as que regem nosso funcionamento, temos procurado sensibilizar a sociedade, participar de um processo de debate, e sempre estivemos abertos para as modificaes necessrias, at em questes essenciais. E esse um caso tpico; com essa ressalva, utilizando o processo da Lei Rouanet, que um processo recente, e diferenciando uma coisa da outra, porque aqui se trata de algo do mbito pblico que nossa legislao reconhece como parte do direito privado, mas de interesse pblico. E portanto passvel de uma discusso, e necessria uma discusso, pois a legislao mostra uma srie de deficincias e dificuldades para a realizao plena do direito autoral no Brasil. Talvez seja a maior queixa dos autores no Brasil, o que unifica a classe dos autores no Brasil essa insatisfao com a Lei do Direito Autoral. Caracterizo a arrecadao como a caixa preta; o termo mais empregado nessa definio, exatamente por falta de controle social. Essa necessidade do controle social no inveno do Ministrio: uma demanda histrica, pblica. a melhor maneira de evoluirmos coletivamente mesmo considerando esses interesses diversos, que tero que ser todos considerados na soluo final, os direitos patrimoniais dos artistas e criadores, e o direito do pblico em geral de ter acesso a essas obras. Com esse evento que agora realizamos com a preciosa parceria da Universidade Federal de Santa Catarina e da Fundao Getlio Vargas em So Paulo, entramos num novo momento do ciclo iniciado em dezembro de 2007, quando lanamos o Frum Nacional de Direito Autoral. Cabe fazer um breve retrospecto; esse frum foi criado em resposta s demandas colocadas pela I Conferncia Nacional de Cultura de 2005, que contou com mais de 70.000 participantes de mais de 2.000 municpios brasileiros. Ela props a promoo de debates pblicos sobre o Direito Autoral, e que o estado reassumisse seu papel de criador de polticas pblicas para o setor, abandonado desde a desativao do Conselho Nacional de Direito Autoral em 1990, por iniciativa do ento presidente Fernando Collor. A partir dessa recomendao, realizamos conjuntamente com especialistas um diagnstico prvio sobre a situao do
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direito autoral no Brasil. Observamos que a nossa legislao, ainda que recente, padecia de inmeras lacunas, equvocos e desequilbrios, problemas que, somados s rpidas e constantes mudanas trazidas pela tecnologia digital, acentuam-se a cada dia, com srios prejuzos para os criadores e toda a sociedade. Precisamos de uma legislao moderna que contemple e garanta o direito do autor, base de toda a economia da cultura. No ano de 2008, realizamos e apoiamos vrios seminrios; nessas oportunidades, tivemos uma ampla participao de todos os grupos envolvidos (criadores, investidores, usurios, acadmicos, juristas, entidades arrecadadoras, cidados e

interessados). O nosso diagnstico prvio foi enriquecido com novas questes e sofreu reparos em alguns aspectos. J em 2009, optamos por realizar reunies mais especializadas, com grupos de trabalho e reunies consultivas com diferentes grupos de titulares de direitos. Algumas vezes recebemos, desses interlocutores, crticas duras; mas, quase sempre, de forma leal e respeitosa, dentro dos princpios ticos de convivncia democrtica. Assim, nos foi possvel aprofundar questes especficas e setoriais. Tambm foi de grande valia a colaborao voluntria de diversos profissionais do Direito especialistas na rea, que nos orientaram quanto forma jurdica apropriada para os contedos propostos alis, uma colaborao que ainda se faz necessria e que d sentido a esse seminrio. O que hoje apresentamos para o debate ainda no uma proposta final de anteprojeto para a reviso da lei; trata-se de uma primeira sugesto de dispositivos que buscam contemplar as inmeras demandas e propostas surgidas em todo esse processo de discusso. portanto uma pea em construo; e esse seminrio ainda parte da acumulao que busca estimular a anlise e o debate por parte dos palestrantes e do pblico presente. A crtica pblica especializada , para ns, algo fundamental. Da a importncia, para ns, desse congresso, que rene boa parte dos mais renomados acadmicos e autoralistas do nosso pas, e um dos mais respeitados no mundo, o prof. Jos de Oliveira Ascenso. Certamente, as contribuies que daqui sarem permitiram novas correes e aperfeioamento das propostas de modificao da atual legislao. Somente aps esse evento e a assimilao das suas contribuies, e consideradas as crticas desse seleto grupo de especialistas aqui reunidos,

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redigiremos e encaminharemos uma proposta de anteprojeto de lei, que ser submetida a um amplo e transparente processo de consulta pblica. Dessa forma, esperamos aprimorar ainda mais as anlises e propostas de forma que reflitam, equilibrada e pactuadamente, os anseios de todos os envolvidos na seara autoral e da sociedade como um todo. Revisar uma legislao que envolve um campo de interesses altamente conflitivo exige um esforo de todos, e no s do Ministrio da Cultura, para que se alcance um consenso mnimo. S uma ampla repactuao permitir que uma legislao renovada cumpra, efetivamente, com seu objetivo principal. Tratar, de forma equilibrada e compactuada, os interesses dos criadores, dos investidores e da sociedade em geral. Sabemos que ao longo deste debate encontramos resistncia de alguns que se manifestaram contrrios a qualquer iniciativa de reviso da lei. Difundiram exausto absurdas teorias conspiratrias de que o Ministrio da Cultura planejava retirar direito dos autores e estatizar a gesto dos direitos autorais. Queria lembrar que eu j fui dirigente de uma fundao privada. A fundao privada, de direito privado, mas tem um controle social feito pelo Ministrio Pblico e regularmente, anualmente, no s as fundaes tem que apresentar seu plano de trabalho como depois o balano e o resultado de suas aes e assim se d um controle social, pblico e transparente, que permite que essa rea de fundaes venha crescendo e venha se afirmando como uma rea importante em vrias reas, inclusive na rea cultural. De onde parte a crena que o direito autoral pode se realizar sem nenhum tipo de controle social, nem diretamente dos criadores e artistas e nenhuma forma pblica de acompanhamento desse processo? O controle social faz parte da vida pblica, mesmo quando se trata de uma instncia do direito privado. Isso j est consignado e consolidado no esprito das legislaes modernas e, pelo contrrio, boa parte do mundo privado vem passando por um processo de afirmao pblica. Vinha no carro lendo o jornal sobre o caso da estudante que foi molestada numa escola. algo absolutamente privado no s porque a instituio privada, mas porque se trata de relaes de direito dentro do mbito de uma universidade; mas o poder pblico e todas as suas instncias sero convocados, inevitavelmente, ou para afirmar o direito da estudante ou para

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afirmar o direito daquela comunidade em expuls-la. Portanto mais um exemplo de que a sociedade no vive sem controle social, mesmo quando se trata de relaes sociais privadas. Difundiram exausto absurdas teorias conspiratrias de que o Ministrio da Cultura planejava retirar direito dos autores e estatizar a gesto dos direitos autorais; porm, sempre administramos essas manifestaes com tolerncia democrtica, na esperana de que a racionalidade acabe por prevalecer, e permanecemos sempre abertos ao dilogo. Assim, aps a consulta pblica, esperamos encaminhar ao Poder Legislativo uma proposta que contribua para que a nossa Lei de Direitos Autorais se eleve ao patamar em que se encontram as mais avanadas legislaes da atualidade em outras democracias, e em plena sintonia com o ambiente digital. Nossa expectativa que a lei que vir a ser aprovada no Congresso represente um avano, uma modernizao e que harmonize o direito autoral, garanta sua realizao e que o garanta como direito patrimonial e como direito de acesso s obras. Uma legislao que ao mesmo tempo assegure uma justa remunerao aos autores e artistas pelo uso de suas criaes, e no cria obstculos injustificveis ao acesso aos bens culturais. Uma legislao que no imponha dificuldades para as prticas educacionais, para os usos por parte de pessoas portadoras de deficincias, e para as instituies responsveis pela preservao e difuso do nosso patrimnio cultural. Uma legislao em que os direitos dos autores sejam efetivamente respeitados, que tenha medidas eficazes para dissuadir a inadimplncia ainda to alta em nosso pas. Que d segurana jurdica para aqueles que investem em bens culturais, e os estimule a investir cada vez mais. Uma legislao que d aos autores a certeza de que seus direitos so geridos de forma transparente, justa e eficaz. Essa a nossa expectativa. Obrigado e bom trabalho a todos.

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PAINEL I - DISPOSIES PRELIMINARES E DEFINIES


RELATOR: Dr. Marcos Wachowicz - UFSC REVISOR: Dr. Antonio Carlos Morato - USP e FMU MODERADOR: Dr. Joo Luis Nogueira Matias UFC

DR. MARCOS WACHOWICZ: O objetivo deste painel discutir a proposta de lei atravs dos artigos 1 a 6. O artigo 1 da nossa lei atual nada trata sobre os dispositivos preliminares, o motivo : ser que ns devemos incitar dentro dos dispositivos da lei do direito de autor, dispositivos de ordem constitucional? A emenda constitucional 48 veio modificar sensivelmente os artigos 215 e seguintes da constituio, que versam especificamente sobre a cultura. Ento aproximar leitura do direito de autor buscando um equilbrio entre os direitos constitucionais de proteo aos direitos autorais e de garantia ao pleno exerccio dos direitos culturais e dos demais direitos fundamentais e pela promoo do desenvolvimento nacional. O bem intelectual tambm um bem cultural e no podemos ver antagonismos nestas discusses. Na medida em que o bem intelectual emerge da cultura e com ela tem sinergia, no podemos ter polticas pblicas, que versem sobre bens intelectuais, que sejam conflituosas com as garantias fundamentais e inerentes ao direito de acesso a cultura. Devemos ainda garantir que na interpretao e aplicao desta lei sejam atendidas as seguintes finalidades: estimular a criao artstica e a diversidade cultural, garantir a liberdade de expresso, garantir o acesso cultura, educao, informao e ao conhecimento e harmonizar os interesses dos titulares de direitos autorais e os da sociedade.

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J no artigo 4, a fim de distinguir adequadamente os termos transmisso e emisso, veio ento a necessidade desta proposta apresentar uma definio mais clara dos mesmos. Transmisso: a difuso de sons, de sons e imagens ou das representaes desses, por fio, cabo ou outro condutor eltrico; fibra, cabo ou outro condutor ptico, ou ainda qualquer outro processo anlogo. Emisso: a difuso de sons, de sons e imagens ou das representaes desses, sem fio, por meio de sinais ou ondas radioeltricas ou qualquer outro processo eletromagntico, inclusive com o uso de satlites. Mais a frente, no inciso VII que fala sobre a contrafao (reproduo no autorizada), ressalvados os casos em que a lei dispensa autorizao. Esta complementao especfica realiza uma remisso ao artigo 46 para evitar um conflito com o artigo 29 e, vai tornar mais explcita a licitude de utilizao nos casos do artigo 46. Tambm fazendo relatrio das obras audiovisuais, nas quais o item de letra i vem esclarecer que a obra audiovisual uma obra criada por um autor ou em co-autoria, corrigindo indefinio sobre seu regime de explorao, que por vezes confundido com obra coletiva, deixando o conceito mais preciso e coerente com a proteo das participaes individuais aplicadas em outros pases. No inciso IX, com relao aos fonogramas, corrige uma impreciso na proteo aos consumidores de trilhas sonoras e msicas criadas pelo audiovisual. No inciso XII da lei, a alterao vai se focar justamente na medida em que vai adequar a definio de radiodifuso nova definio de emisso, a fim de evitar mal entendidos com os servios de TV por assinatura que so titulares de direitos conexos. O inciso XIII, na questo dos dubladores, supre a lacuna na lei tornando indubitavelmente a titularidade de direitos conexos aos dubladores. DR. ANTONIO CARLOS MORATO: Gostaria de apresentar algumas observaes sobre o texto apresentado, comeando justamente pelo artigo 1, que versa a respeito das limitaes dos direitos autorais. Apresento apenas uma objeo em relao ao artigo 1 como tambm ao pargrafo nico, na medida em que boa parte dessas
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alteraes orienta que deve haver equilbrio entre os ditames constitucionais de proteo aos direitos autorais e de garantia ao pleno exerccio dos direitos culturais e dos demais direitos fundamentais e pela promoo do

desenvolvimento nacional, j resultam do prprio sistema. Ento seria desnecessrio, tendo em conta o disposto na constituio federal, tanto 215 como tambm o artigo 5 (incisos XXVII e XXVIII), uma insero de tal natureza. Da mesma maneira, ns temos aqui no pargrafo nico que a proteo dos direitos autorais deve ser aplicada em harmonia com os princpios e normas relativos livre iniciativa, defesa da concorrncia e defesa do consumidor. Temos tanto o artigo 170 (inciso IV), dentro da ideia dos princpios da ordem econmica, como temos tambm o artigo 1 da constituio federal que trata da livre iniciativa e, ainda a questo das relaes de consumo, que no artigo 4 (inciso VI) do cdigo de defesa do consumidor h meno s criaes industriais. Alm disso, temos aqui o artigo 3, concordo com a observao do professor Marcos quanto adequao das clusulas gerais; no tenho tambm qualquer objeo quanto distino em relao transmisso e emisso. No que tange contrafao, artigo 5 (inciso VII - contrafao a reproduo no autorizada, ressalvados os casos em que a Lei

dispensa a autorizao), ns temos a meu ver uma contradio, pois o sistema no admite hiptese de contrafao. Encontramos aqui tambm uma meno a obra coletiva, particularmente em que pese o fato da obra coletiva no ter sido alterada, ns encontramos meno a obra audiovisual. Mas a obra audiovisual pode sim se configurar como obra coletiva, pois uma categoria no exclui a outra. Por fim gostaria de apresentar uma sugesto em relao ao artigo 5 (inciso XIII), na medida em que foram colocados os dubladores, gostaria ento de propor a incluso dos locutores.

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QUESTIONAMENTOS:

DR. JOO LUIS NOGUEIRA MATIAS: Temos aqui um questionamento do prof. Jos Isaac Pilati, da UFSC, propondo o acrscimo ao final do pargrafo nico do artigo 1, dos interesses de educao e de cultura. Ele pergunta, para ambos os palestrantes, se no seria interessante fazer esse acrscimo. DR. MARCOS WACHOWICZ: Com relao a este assunto, venho somar ao entendimento do prof. Isaac Pilati, pois vejo que no h prejuzo nenhum na lei em se colocar primados constitucionais. Ademais, a legislao brasileira j tem isso; a lei 8884/94, que disciplina as infraes da ordem econmica, no seu artigo 1 vem retratar o artigo 170 da Constituio Federal. Ou seja, ela vem a lume para disciplinar a ordem dos agentes econmicas, primando pela livre concorrncia e pela livre iniciativa; e a, no vejo demrito nenhum de uma reviso de lei ter no seu artigo 1 a conjugao dos direitos fundamentais e, ademais, agora, com a emenda 48 que veio a disciplinar os artigos 215 e 216 de maneira mais ampla, considerando tambm a Conveno da UNESCO de 2005. DR. ANTONIO CARLOS MORATO: Reitero minhas objees quanto a tal forma de redao e menciono tambm a lei n 8078, que traz os ditames constitucionais, traz o art. 170 inciso V da Constituio Federal, traz o artigo 5 inciso XXXII e, traz o art. 48 tambm, das disposies constitucionais transitrias. Mas isso ocorreu diante de uma condicionante histrica distinta, porque em que pese o fato de que se reconhece que no s a propriedade industrial, os direitos sobre a criao industrial (porque tambm sou contrrio ao termo propriedade), mas que existe um valor significativo sobre o ponto de vista econmico. Mas considero tambm que a lei de Direitos Autorais mantm os direitos de proteo sobre o indivduo. Isso poderia ser feito, tranquilamente, por meio de uma poltica nacional de direito autoral, e me parece que seria mais razovel do que colocar uma condicionante genrica na medida em que no temos correspondncia, como j falei, no art. 4, VI, no Cdigo de Defesa do Consumidor, e no art. 55, IV, ns temos uma
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restrio de outra ordem em relao criao industrial. Ento, dessa maneira, poderamos ter alguma questo dessa natureza de forma incidental, mas no de maneira to ampla tal como a que consta do art. 1.

DR. JOO LUIS NOGUEIRA MATIAS: Outra manifestao sobre o artigo 1, Denise prope que de fato se faa a incorporao da proteo ao direito do consumidor. Destaca que so questes especficas, mas por exemplo, o prazo de reclamao e a pouca abertura questo cultural e intelectual entre os rgos de defesa do consumidor. Lembra que no direito autoral o objetivo final o usurio consumidor, mas a lei de direito de autor costuma se focar na questo de autores titulares, devendo se fazer a previso da proteo ao direito do consumidor. DR. MARCOS WACHOWICZ: A Constituio Federal quando trata de propriedade industrial, coloca o direito de exclusivo vinculando a funcionabilidade do desenvolvimento, mas quando trata do direito de autor, no o faz. Portanto, com a reviso da constituio pela emenda 48 propugno novamente pela manuteno dos primados. DR. ANTONIO CARLOS MORATO: S queria observar que cabe a ressalva quanto questo da insero no artigo 1, poderamos ter simplesmente dentre os conceitos base o artigo 5, podendo ter inclusive destinatrios que sejam transindividuais da obra cultural. Normalmente coloca-se a questo do consumidor de obra cultural sob o prisma do consumidor individual, cabe lembrar que poderamos ter no artigo 2, pargrafo nico, a coletividade. A questo, a meu ver, poderia ser colocada em outro contexto e em outro dispositivo legal. DR. JOO LUIS NOGUEIRA MATIAS: Durval pergunta se a liberdade de expresso no estaria sendo restringida com o direcionamento dos princpios como normativos ou criativos.

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DR. MARCOS WACHOWICZ: No vejo desta maneira. Acredito que justamente a liberdade de expresso decorre de uma sociedade com efervescente diversidade cultural. DR. ANTONIO CARLOS MORATO: Concordo com o prof. Marcos, pelo menos no que diz respeito ao texto que tivemos acesso. Mas bom lembrar que no nosso sistema jurdico ns no temos o direito da liberdade criativa colocado como um direito absoluto. No h esse direcionamento da lei, e diferente do que acontece nos Estados Unidos da Amrica (onde, por deciso da Suprema Corte, se colocou a Primeira Emenda sobre a Quarta Emenda, que trata do direito intimidade pelo fato de uma ser explcita e a outra no), o nosso sistema condiciona, por exemplo, o direito honra, o direito intimidade. Ento a liberdade um valor importantssimo para o Estado de Direito, mas no o nico valor. DR. JOO LUIS NOGUEIRA MATIAS: No temos mais nenhum questionamento, mas houve certa contradio em dois aspectos na fala do nosso revisor em relao ao exposto pelo relator. No artigo 4 que se refere contrafao e, no artigo 5, a respeito da incluso dos locutores. DR. MARCOS WACHOWICZ: A questo da insero da contrafao no art 4, VII, faz uma reviso ao art. 46, tentando evitar uma discusso com o 29. Mas isto ser tratado, como j falei anteriormente, em outro painel especfico. Por isso no podemos avanar nesta discusso.

COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Ttulo I Disposies Preliminares

Art 1 Esta Lei regula os direitos autorais, entendendo-se sob esta denominao os direitos de autor e os que lhes so conexos.
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Proposta: Explicitar que deve haver equilbrio entre os ditames constitucionais de proteo aos direitos autorais e de garantia ao pleno exerccio dos direitos culturais e dos demais direitos fundamentais e pela promoo do

desenvolvimento nacional. Buscar harmonizar a proteo dos direitos autorais com os princpios e normas relativos livre iniciativa, defesa da concorrncia e defesa do consumidor.

Art. 3 Os direitos autorais reputam-se, para os efeitos legais, bens mveis. Garantir que na interpretao e aplicao desta lei sejam atendidas as seguintes finalidades: - estimular a criao artstica e a diversidade cultural; - garantir a liberdade de expresso; - garantir o acesso cultura, educao, informao e ao conhecimento; - harmonizar os interesses dos titulares de direitos autorais e os da sociedade.

Art. 5 Para os efeitos desta Lei, considera-se: II - transmisso ou emisso - a difuso de sons ou de sons e imagens, por meio de ondas radioeltricas; sinais de satlite; fio, cabo ou outro condutor; meios ticos ou qualquer outro processo eletromagntico; Distinguir adequadamente os termos transmisso e emisso,

eliminando-se a sinonmia e autonomizando os conceitos para uma maior clareza do regime de explorao das obras em diferentes meios, principalmente em relao aos novos usos possibilitados pelo ambiente digital. Transmisso: a difuso de sons, de sons e imagens ou das representaes desses, por fio, cabo ou outro condutor eltrico; fibra, cabo ou outro condutor tico, ou ainda qualquer outro processo anlogo.

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Emisso: a difuso de sons, de sons e imagens ou das representaes desses, sem fio, por meio de sinais ou ondas radioeltricas ou qualquer outro processo eletromagntico, inclusive com o uso de satlites.

III - retransmisso - a emisso simultnea da transmisso de uma empresa por outra; IV distribuio a colocao disposio do pblico do original ou cpia de obras literrias, artsticas ou cientficas, interpretaes ou execues fixadas e fonogramas, mediante a venda, locao ou qualquer outra forma de transferncia de propriedade ou posse; V comunicao ao pblico ato mediante o qual a obra colocada ao alcance do pblico, por qualquer meio ou procedimento e que no consista na distribuio de exemplares; VI reproduo a cpia de um ou vrios exemplares de uma obra literria, artstica ou cientfica ou de um fonograma, de qualquer forma tangvel, incluindo qualquer armazenamento permanente ou temporrio por meios eletrnicos ou qualquer outro meio de fixao que venha a ser desenvolvido; VII contrafao a reproduo no autorizada; Ressalvar os casos em que a Lei dispensa a autorizao. VIII obra: a) em co-autoria quando criada em comum, por dois ou mais autores; b) annima quando no se indica o nome do autor, por sua vontade ou por ser desconhecido; c) pseudnima quando o autor se oculta sob nome suposto; d) indita a que no haja sido objeto de publicao; e) pstuma a que se publique aps a morte do autor; f) originria a criao primgena; g) derivada a que, constituindo criao intelectual nova, resulta da transformao de obra originria; h) coletiva - a criada por iniciativa, organizao e responsabilidade de uma pessoa fsica ou jurdica, que a publica sob seu nome ou marca e que constituda pela participao de diferentes autores, cujas contribuies se fundem numa criao autnoma;
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i) audiovisual - a que resulta da fixao de imagens com ou sem som, que tenha a finalidade de criar, por meio de sua reproduo, a impresso de movimento, independentemente dos processos de sua captao, do suporte usado inicial ou posteriormente para fix-lo, bem como dos meios utilizados para sua veiculao; Esclarecer que a obra audiovisual uma obra criada por um autor ou em co-autoria, corrigindo indefinio sobre seu regime de explorao, que por vezes confundido com obra coletiva, deixando o conceito mais preciso e coerente com a proteo das participaes individuais aplicadas em outros pases. IX - fonograma - toda fixao de sons de uma execuo ou interpretao ou de outros sons, ou de uma representao de sons que no seja uma fixao includa em uma obra audiovisual; Alterar o conceito de fonograma, com a supresso da expresso final que no seja uma fixao includa em uma obra audiovisual, indevidamente reproduzida de tratado internacional que o Brasil no parte, a qual, tomada fora de seu contexto, permite interpretaes prejudiciais aos compositores musicais de obras audiovisuais.

X - editor - a pessoa fsica ou jurdica qual se atribui o direito exclusivo de reproduo da obra e o dever de divulg-la, nos limites previstos no contrato de edio; XI - produtor - a pessoa fsica ou jurdica que toma a iniciativa e tem a responsabilidade econmica da primeira fixao do fonograma ou da obra audiovisual, qualquer que seja a natureza do suporte utilizado; XII - radiodifuso - a transmisso sem fio, inclusive por satlites, de sons ou imagens e sons ou das representaes desses, para recepo ao pblico e a transmisso de sinais codificados, quando os meios de decodificao sejam oferecidos ao pblico pelo organismo de radiodifuso ou com seu

consentimento; Adequar o conceito aos normativos de telecomunicaes, evitando confuso entre organismos de radiodifuso e servios de TV por assinatura, que no so titulares de direitos conexos.

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Radiodifuso: a emisso cuja recepo do sinal ou onda radioeltrica pelo pblico ocorre de forma livre e gratuita, ressalvados os casos em que a Lei exige a autorizao.

XIII - artistas intrpretes ou executantes - todos os atores, cantores, msicos, bailarinos ou outras pessoas que representem um papel, cantem, recitem, declamem, interpretem ou executem em qualquer forma obras literrias ou artsticas ou expresses do folclore. Explicitar que os dubladores so artistas intrpretes ou executantes. Proposta de incluso do conceito de licena, com a finalidade de dar clareza natureza jurdica de um dos instrumentos facultado aos autores para autorizar o uso de suas obras, nomeando-a como autorizao dada a determinada pessoa, mediante remunerao ou no, de certos direitos de explorar ou utilizar a obra intelectual, nos termos e condies fixados na outorga, sem que se caracterize transferncia de titularidade dos direitos.

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PAINEL II - OBRAS INTELECTUAIS E AUTORIA


RELATOR: Dr. lvaro Loureiro Oliveira - OABRJ/ABPI REVISOR: Dr. Jos Isaac Pilati - UFSC MODERADOR: Profa. Dra. Danielle Annoni UFSC

DR. LVARO LOUREIRO OLIVEIRA: A parte que nos coube relatar so as alteraes nos captulos 1 e 2 do ttulo 2, ou seja, as obras intelectuais protegidas e a autoria. No h

alteraes muito grandes nesses dois captulos; algumas, a meu ver, meramente cosmticas, e outras mais polmicas. A primeira das inseres se d no inciso XI do artigo 7, que, para se manter em acordo com a conveno de Berna, passaria a ser as adaptaes, os arranjos, as orquestraes, as tradues e, outras transformaes de obras originais, apresentadas como criao intelectual nova. Embora a justificativa seja a adequao com Berna, no vejo que hoje os arranjos e as orquestraes no estejam protegidos quando se fala em adaptaes. No parece ser uma alterao que v aferir grande suscetibilidade, mas talvez algum com crivo mais atencioso possa vir a dizer que se vamos inserir essa modificaes agora ento elas no estavam protegidas antes. Este o problema da insero do bvio, pois se admitimos que algo est implcito e depois passamos a explicit-lo, pode haver discordnciasNo artigo 8, que trata do que no objeto de direito de autor, foi feito uma ressalva no inciso V, deixando claro que as legendas que no so protegveis so as legendas informativas e as explicativas, e no as legendas que se aplicam como traduo de filmes. Essas so protegidas como qualquer outro tipo de traduo. H uma proposta de insero de um inciso VIII, que explicita que no so protegveis as normas tcnicas em si mesmas. Obviamente as normas tcnicas no so protegveis, mas, assim como os bancos de dados, a forma de manifestao delas pode sim ser protegvel. A

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proposta de texto a meu entender d margens para dvidas, e no sei se caberia. Ela diz as normas em si mesmo, ressalvada a sua proteo legal. Acho que isso quis dizer o que ressaltei antes as normas em si no so protegveis, mas sua forma de apresentao sim. Mas a forma que esse texto posto pode dar tambm margem a algumas dvidas, se no protegida ou ento qual a proteo legal. Eu encerraria o texto dizendo as normas tcnicas em si mesmas. Passando para o captulo 2, Da Autoria das Obras Intelectuais, h uma insero no artigo 16, onde se lembra agora de incluir como coautores os roteiristas, alm do autor do argumento literrio. uma introduo salutar, mas me pergunto por que no inserimos tambm o produtor, j que mais a frente, na lei atual, prevemos que o organizador da obra coletiva o gestor dos direitos patrimoniais, ento porque no aqui prever o produtor, se pessoa fsica, tambm como co-autor? E mais a frente, no artigo 17, assegurada a proteo s participaes individuais em obras coletivas, a proposta seria de introduzir um quarto pargrafo que assegura ao autor que a contribuio dele possa ser utilizada em separado da obra coletiva. uma proposta interessante, s tenho certo medo de que esse pargrafo possa ser interpretado como regente em relao cesso e possa impedir aquele que contribui com a obra coletiva de ceder os direitos patrimoniais ao organizador da obra. DR. JOS ISAAC PILATI: Este painel muito simples, pois as alteraes j estavam compreendidas na prpria lei e seriam casos meramente de interpretao. No caso dos arranjos e orquestraes eu faria as ressalvas em alguns aspectos concordando com o relator; no caso das legendas, na verdade elas j estavam compreendidas, a ressalva foi muito didtica, e esse o esprito dessas alteraes. So de cunho didtico e poderiam no ser includas, mas sua incluso aperfeioa a lei. questo das normas tcnicas que eu tenho alguma resistncia maior, pois a excluso das normas tcnicas como objeto de proteo dos direitos autorais j est contemplada no inciso I, realmente esta alterao traz um sentido dbio e no aperfeioa a lei dentro do cunho das demais contribuies.
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Gostaria ento de deixar como sugesto algumas incluses. Quando o professor Jos de Oliveira Ascenso falou da sugesto de um cdigo de direito autoral, eu acrescentaria ainda o Cdigo de Direito Autoral e de Domnio Pblico. O domnio pblico e o direito autoral so duas colunas fundamentais da cultura e, vemos o domnio pblico com um tratamento muito econmico, sendo deixado de lado no tratamento legal. Podemos deixar o autor explorar sua obra sem problema nenhum; mas deixe o que a nao explore o domnio pblico. O Estado tem o dever de disponibilizar a obra que cair em domnio pblico da maneira que for possvel, em todos os pontos do pas, no interesse da educao e da cultura. Ns no temos essa preocupao. Muitas vezes uma biblioteca no quer que seja feita cpia de uma obra porque no? O autor que quer renunciar o seu direito autoral em beneficio do domnio pblico, no tem esse direito previsto em lugar algum, ele vai ter uma dificuldade em faz-lo, e isso um absurdo. No porque uma empresa gravou a obra de Beethoven, que caiu em domnio pblico, que o povo no pode ter acesso a Beethoven. essencial que seja prevista essa renncia do autor em favor do domnio pblico. O estado o grande responsvel pela dinamizao do domnio pblico e me parece que na lei de direito autoral do Brasil, este o grande vcuo. As autoridades brasileiras permitiram que o domnio pblico fosse apropriado no por m f dos autores, mas por omisso do poder pblico.

QUESTIONAMENTOS:

DRA. DANIELLE ANNONI: Temos aqui uma pergunta do Alexandre da Wikimedia Brasil: o direito do autor no deve tambm, se no antes, ser entendido como a proteo a potenciais e efetivos autores que dependem do acesso e recombinao de obras anteriores?. DR. LVARO LOUREIRO OLIVEIRA: Pelo que entendi da pergunta voc estaria falando de uma nova obra oriunda de obras de terceiros. Esta proteo j existe como a obra derivada, desde que voc no deturpe ou mutile a obra anterior, voc pode fazer uma obra
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nova partindo de uma disponvel. Um ensaio crtico sobre uma obra anterior uma obra nova, mas faz uso de uma obra anterior. DR. JOS ISAAC PILATI: a outra dimenso da proteo do interesse e dos direitos da cultura. Esses interesses devem ser entendidos como direitos autnomos e objetos de direito subjetivo pblico. perfeitamente pertinente a pergunta, pois a propriedade tem um potencial de apropriao e de excluso. Temos tambm que reconhecer como direito subjetivo o domnio pblico, pois a est tutelada no mesmo plano pois seno ele estar no mbito da reao, do poder de polcia, e no de direito subjetivo. DRA. DANIELLE ANNONI: Denise pergunta como se comportariam os setores de iconografia das editoras na questo de livros didticos e paradidticos e, no que diz respeito s obras publicadas nas dcadas de 20 e 30 que poderiam se localizar como obras rfs ou no. DR. JOS ISAAC PILATI: O prof. Ascenso falou sobre as obras rfs, mas um caso tambm especfico, pois o governo brasileiro poderia lanar mo destas obras e utiliza. Quando aparecer o autor, remunera. Tambm em relao s obras didticas perfeitamente possvel que uma poltica pblica estimule autores a repassarem os direitos autorais para o poder pblico, pois qual autor no se sentiria honrado de ter a sua obra em todas as escolas do Brasil? DRA. DANIELLE ANNONI: Vou encaminhar uma questo de Denise Bockmann, que pergunta sobre a relao convergncia/divergncia entre domnio pblico e acesso social livre.

DR. JOS ISAAC PILATI: A pergunta confirma nosso entendimento, de que esse acesso livre deve ser franquiado, e essa uma questo de poltica pblica. Tem que ter

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continuidade, um planejamento, destinao de recursos para que o povo brasileiro tenha acesso cultura. DRA. DANIELLE ANNONI: Sueli Reis pergunta basicamente como se comportariam os setores de iconografia das editoras na questo de livros didticos e paradidticos e no que diz respeito s obras publicadas nas dcadas de 20 ou 30 e poderiam ou no ser obras rfos. DR. LVARO LOUREIRO OLIVEIRA: A questo das obras rfs de suma importncia como ficam essas editoras que querem fazer uso dessas obras cujo autor est desaparecido ou desconhecido, e se vem numa situao de insegurana jurdica? A soluo prtica de mercado usar essa obra citando a origem e, eventualmente, vindo a se descobrir quem o autor, a sim fazer-se o devido pagamento dos direitos. DR. JOS ISAAC PILATI: Por que o governo brasileiro no utiliza essas obras? Quando aparecer o autor, remunere-o. Estamos deixando escorrer pelo vo dos dedos uma poltica cultural mais consistente. Em relao s obras didticas, perfeitamente possvel que uma poltica pblica estimule autores a repassarem os direitos autorais para o poder pblico. Afinal, qual o autor que no se sentiria honrado de ter sua obra em todas as escolas do Brasil? No h preo que pague. Muitas vezes o autor trabalha e tem muito pouco retorno financeiro da sua obra. Mas garanto que a maioria dos autores brasileiros fariam isso com muita alegria em relao a uma obra sua, porque no existe patrimnio maior. DRA. DANIELLE ANNONI: A professora Silmara encaminhou uma questo sobre a renncia dos direitos patrimoniais pelo autor, dizendo que no h necessidade de a lei de direito autoral prever expressamente o direito do autor renunciar aos direitos patrimoniais. Eles so disponveis, logo a denncia decorre dessa natureza e pode ser feita de qualquer forma. DR. JOS ISAAC PILATI:

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Concordo plenamente. Por que estamos aperfeioando a legislao? Por causa do papel didtico da lei. Eu gostaria de convidar um autor a renunciar a sua obra para ver a parafernlia que seria, se realmente ele conseguiria o objetivo dele sem um dispositivo legal. Haveriam muitos pareceres, e no daria em nada. Porm, olhando juridicamente, tens toda razo. Nenhuma eficcia seria tirada daqui se nos pautssemos pelo direito que, nesse caso, no est consagrado. DR. LVARO LOUREIRO OLIVEIRA: Sou obrigado a concordar com a Dra. Silmara, no vejo porque se inserir o bvio; se ele pode dispor dos direitos patrimoniais, uma das formas como ele pode dispor no os querendo. DR. JOS ISAAC PILATI: Isso mais uma questo de poltica pblica que ns no temos. bom frisarmos bem isso, que ns temos que desenvolver as estruturas para que isso realmente acontea. DRA. DANIELLE ANNONI: A questo da Cristiane, que produtora cultural, sobre a normatizao de mtodos, valores e a capacitao de mo-de-obra para tratar de obras pblicas ou privadas no que diz respeito ao acesso cultural. Ela complementa perguntando se existe alguma proposta prevendo auto-

sustentabilidade, tanto para as instituies quanto para os acervos privados, diante da concesso de direito de uso de imagem. DR. JOS ISAAC PILATI: Essa uma questo que passou rapidamente por ns, a questo da imagem, que completamente distinta do direito autoral. Realmente no tenho conhecimento de nenhum projeto de lei neste sentido. DR. LVARO LOUREIRO OLIVEIRA: Tambm no tenho conhecimento de nenhuma proposta nesta questo.

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DRA. DANIELLE ANNONI: Recebemos pela internet algumas questes parecidas, que se referem especificamente permisso da execuo, de msica ou da execuo de obras genricas, em locais pblicos com fins sociais. Como se daria no mbito na nova lei essa tutela e tambm este controle? DR. LVARO LOUREIRO OLIVEIRA: Acho que hoje se este autor executa sua msica com este fim no local pblico, ele pode dispensar o ECAD. Se h outros executantes, a menos que tambm abram mo textualmente dos seus direitos conexos, no vejo como essa obra ser disponibilizada em local pblico sem que o ECAD recolha, pelo menos uma parte, do direito devido. DR. JOS ISAAC PILATI: Mesmo que exista a autorizao do proprietrio, a questo de que a renncia no precisaria estar expressa na lei, essa pergunta responde. Esse autor pode ter permitido, mas o ECAD vai cobrar direitos autorais mesmo assim. Precisamos viabilizar esses exerccios de direitos autorais no interesse da cultura de uma forma clara como poltica pblica e que no tem nada a ver com direito de autor, porque todo autor deve ter o seu direito respeitado. Mas tambm todo autor deve respeitar o domnio pblico e a cultura, porque assim ns nos harmonizamos. DRA. DANIELLE ANNONI: Temos uma pergunta do Glauco em que ele fala de um produto e suas vrias etapas de produo, pelo que entendi ele est falando da criao de uma msica. A pergunta se refere ao que sobraria de direitos econmicos para o autor j que a proposta creditaria o compositor, produtor, tcnicos, etc.

DR. LVARO LOUREIRO OLIVEIRA: Claro que o autor o compositor, mas h tambm uma srie de outros custos envolvidos, outros direitos conexos, se tambm o compositor
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no o intrprete temos vrias pessoas envolvidas que tm direitos conexos alm do autor e todos vo perfazer direito a uma parcela daquele valor a ttulo de direito de autor, obviamente retirados os custos de produo, etc.

COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Ttulo II Das Obras Intelectuais Captulo I Das Obras Protegidas

Art. 7 So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro, tais como: I os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas; II as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma natureza; III as obras dramticas e dramtico-musicais; IV as obras coreogrficas e pantommicas, cuja execuo cnica se fixe por escrito ou por outra qualquer forma; V as composies musicais, tenham ou no letra; VI as obras audiovisuais, sonorizadas ou no, inclusive as cinematogrficas; VII as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia; VIII as obras de desenho, pintura, gravura, escultura, litografia e arte cintica; IX as ilustraes, cartas geogrficas e outras obras da mesma natureza; X os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia, topografia, arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia; XI - as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras originais, apresentadas como criao intelectual nova;

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Explicitar que os arranjos e as orquestraes so obras protegidas, talcomo dispe a Conveno de Berna. XII os programas de computador; XIII as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias,

dicionrios, bases de dados e outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao intelectual. 1 Os programas de computador so objeto de legislao especfica, observadas as disposies desta Lei que lhes sejam aplicveis. 2 A proteo concedida no inciso XIII no abarca os dados ou materiais em si mesmos e se entende sem prejuzo de quaisquer direitos autorais que subsistam a respeito dos dados ou materiais contidos nas obras. 3 No domnio das cincias, a proteo recair sobre a forma literria ou artstica, no abrangendo o seu contedo cientfico ou tcnico, sem prejuzo dos direitos que protegem os demais campos da propriedade imaterial. Art. 8 No so objeto de proteo como direitos autorais de que trata esta Lei: I as idias, procedimentos normativos, sistemas, mtodos, projetos ou conceitos matemticos como tais; II os esquemas, planos ou regras para realizar atos mentais, jogos ou negcios; III os formulrios em branco para serem preenchidos por qualquer tipo de informao, cientfica ou no, e suas instrues; IV os textos de tratados ou convenes, leis, decretos, regulamentos, decises judiciais e demais atos oficiais; V as informaes de uso comum tais como calendrios, agendas, cadastros ou legendas; Garantir a autoria das legendas audiovisuais, deixando claro que somente as legendas informativas ou explicativas no so objeto de proteo. VI os nomes e ttulos isolados; VII o aproveitamento industrial ou comercial das idias contidas nas obras;

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Normas tcnicas em si mesmas no devem ser protegidas por direito autoral.

Art. 9 cpia de obra de arte plstica feita pelo prprio autor assegurada a mesma proteo de que goza o original. Art. 10 A proteo obra intelectual abrange o seu ttulo, se original e inconfundvel com o de obra do mesmo gnero, divulgada anteriormente por outro autor. Pargrafo nico. O ttulo de publicaes peridicas, inclusive jornais, protegido at um ano aps a sada do seu ltimo nmero, salvo se forem anuais, caso em que esse prazo se elevar a dois anos.

Captulo II Da Autoria das Obras Intelectuais

Art. 11 Autor a pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou cientfica. Pargrafo nico A proteo concedida ao autor poder aplicar-se s pessoas jurdicas nos casos previstos nesta Lei. Art. 12 Para se identificar como autor, poder o criador da obra literria, artstica ou cientfica usar de seu nome civil, completo ou abreviado at por suas iniciais, de pseudnimo ou qualquer outro sinal convencional. Art. 13 Considera-se autor da obra intelectual, no havendo prova em contrrio, aquele que, por uma das modalidades de identificao referidas no artigo anterior, tiver, em conformidade com o uso, indicada ou anunciada essa qualidade na sua utilizao. Art. 14 titular de direitos de autor quem adapta, traduz, arranja ou orquestra obra cada no domnio pblico, no podendo opor-se a outra adaptao, arranjo, orquestrao ou traduo, salvo se for cpia da sua. Art. 15 A co-autoria da obra atribuda queles em cujo nome, pseudnimo ou sinal convencional for utilizada. 1 No se considera co-autor quem simplesmente auxiliou o autor na produo da obra literria, artstica ou cientfica, revendo-a, atualizando-a, bem como fiscalizando ou dirigindo sua edio ou apresentao por qualquer meio.
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2 Ao co-autor, cuja contribuio possa ser utilizada separadamente, so asseguradas todas as faculdades inerentes sua criao como obra individual, vedada, porm, a utilizao que possa acarretar prejuzo explorao da obra comum. Art. 16 So co-autores da obra audiovisual o autor do assunto ou argumento literrio, musical ou ltero-musical e o diretor. Incluir como coautores da obra audiovisual o diretor realizador, o roteirista e os autores do argumento literrio e da composio musical ou lteromusical criados especialmente para a obra.

Pargrafo nico Consideram-se co-autores de desenhos animados os que criam os desenhos utilizados na obra audiovisual. Art. 17 assegurada a proteo s participaes individuais em obras coletivas. 1 Qualquer dos participantes, no exerccio de seus direitos morais, poder proibir que se indique ou anuncie seu nome na obra coletiva, sem prejuzo do direito de haver a remunerao contratada. 2 Cabe ao organizador a titularidade dos direitos patrimoniais sobre o conjunto da obra coletiva. 3 O contrato com o organizador especificar a contribuio do participante, o prazo para entrega ou realizao, a remunerao e demais condies para sua execuo. Assegurar ao autor, cuja contribuio possa ser utilizada separadamente, todas as faculdades inerentes sua criao como obra individual, vedada, porm, a utilizao que possa acarretar prejuzo explorao da obra coletiva.

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PAINEL III - DIREITOS DO AUTOR : DIREITOS MORAIS E PATRIMONIAIS


RELATOR: Dra. Silmara Chinelatto - FADUSP REVISOR: Dr. Newton Silveira - FADUSP MODERADOR: Prof. Dr. Orides Mezzaroba UFSC

DRA. SILMARA CHINELATTO: Antes de entrar no meu tema, gostaria de dizer que concordo inteiramente com as colocaes feitas pelo prof. Antnio Carlos Morato na parte da manh. Estranho tambm que essa proposta de nova lei tenha tantas restries. A interpretao constitucional no um privilgio de nenhuma lei; todas as leis tm de ser interpretadas luz da Constituio Federal, ento eu reputo desnecessria esta meno ela, que no est presente em nenhuma lei que eu conhea. Tambm acredito que a meno ao consumidor nesta lei inoportuna, evidentemente que a lei de direitos autorais tem interseces com direito do consumidor, mas no necessrio que a lei j coloque essas restries nela mesma, ento as reputo desnecessrias. Com isso, acredito que os direitos de autor, com tanta restrio, sejam diminudos e o que se quer que eles sejam aumentados. Acho que a meno ao Direito do Consumidor aqui imprpria. H interseces, mas no h necessidade de mencionar na lei. Meu tema especfico direito moral de autor, embora eu tenha sustentado na minha tese, e sustento ainda, que direito moral e direito patrimonial formam uma simbiose. Dificilmente sero compartimentados, de modo que a violao de um interfere na violao do outro. Qual o reflexo disso? A indenizao ser maior no mbito da responsabilidade civil, porque dificilmente a violao de um desses direitos compartimental. Os direitos morais de autor esto basicamente no artigo 24. Vemos que h poucas mudanas, mas eu gostaria de propor outras que no esto

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contempladas no projeto de lei. Os direitos morais de autor, terminologia j consagrada no direito brasileiro, so direitos da personalidade e, portanto, aproveitam tudo que j se escreveu no Brasil. Poderamos melhorar a lei tirando as restries, por exemplo, que so direitos morais de autor (inciso IV) o de assegurar a integridade da obra opondo-se a quaisquer modificaes; acredito que melhor seria pararmos aqui, pois a lei atual continua estabelecendo a quaisquer modificaes ou a prtica de atos que de qualquer forma possam prejudicar a obra ou atingir o autor em sua reputao ou honra. Acho que estas restries so inoportunas, pois so muito subjetivas. Algum pode tentar modificar a orba achando que vai embelez-la mas isso muito subjetivo. Creio que melhor deixar o direito de imodificabilidade da obra como um direito que pertence ao autor sem estas restries, porque a lei atual ou a proposta de lei s no permitem a modificao se de alguma forma elas possam prejudicar a obra ou atingir o autor em sua reputao ou honra. Algum pode achar, at, que est elevando o autor, louvando-o com essas modificaes. Quem deveria ter o direito de modificar a obra somente o prprio autor. Logicamente, estamos dentro de um sistema jurdico que no estanque. Sempre pensamos na Constituio Federal e nas outras leis, entre elas o Cdigo Civil. O nosso sistema de responsabilidade civil muito amplo, e se espalha cada vez mais em todos os campos. Evidentemente que h indenizao se houver prejuzo a terceiros, portanto considero que no necessrio colocar, na lei, o direito indenizao no caso do prejuzo a terceiros, como ocorre aqui no 3: nos casos dos incisos V [direito de modificar a obra] e VI [direito de arrependimento] haver prvias indenizaes a terceiros. Indenizao no prvia, sempre a posteriori, se houver danos. Depois ele fala em terceiros que terceiros? Ser que aqui est includo um terceiro que no tem relao jurdica direta? Por exemplo, evidentemente o editor tem que ser indenizado se o autor decidir tirar a obra de circulao. Demasiada amplitude desse direito de indenizao, e ainda prvia. Penso que melhor no ter nenhuma restrio to grande. J bastam as restries que esto aqui nos arts. 1 e seguintes. Os direitos de personalidade so personalssimos; o autor pode modificar a obra, e se houver

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prejuzo a terceiros, esta lei nem precisa dizer nada, cabe ao sistema de responsabilidade civil, que no Brasil e no mundo todo bastante evoludo. Vejo com bons olhos o direito ao acesso de exemplar nico e raro da obra, que possa ser tambm reconhecido aos sucessores, por que na verdade os direitos morais de autor, quando so transmitidos aos sucessores, no so exatamente transmitidos eles prprios, mas sim um nus de defesa desses direitos. Ningum vai dizer que o sucessor tem direito de paternidade sobre a obra ele tem o direito de defender o direito de paternidade do autor originrio. A transmissibilidade de direitos morais , na verdade, um direito/dever do sucessor, porque o prprio direito no se transmite. uma inovao louvvel do inciso VII, competir tambm aos sucessores. Existe um tema que acho muito importante que fosse melhorado na lei. Diz o 2, compete ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra cada em domnio pblico. Creio que no compete s ao Estado, mas sim a todos os legitimados para interpor ao civil pblica a defesa dos direitos morais da obra cada em domnio pblico. Portanto, poderamos aperfeioar este pargrafo 2 para estabelecer que os direitos morais de autor da obra cada em domnio pblico sero defendidos por meio da ao civil pblica; desta forma, ns ampliamos o rol de legitimados. Essa a interpretao que fao inclusive da lei vigente, combinando o 2 com a lei que disciplina a ao civil pblica. H uma inovao aqui no art. 25, e creio que poderamos fazer uma juno do caput com o 1 para dizer que os direitos morais da obra audiovisual sero exercidos sobre a verso acabada da obra pelo diretor em comum acordo com os co-autores, ressalvado o disposto no 1, porque os co-autores agora tambm tem esse direito moral de defesa da obra. Gostaria de entrar em apenas um artigo de direito patrimonial, que o tema do prof. Newton, mas que um artigo de minha preferncia, o art. 39. Estou falando de regime de bens de direito de autor no casamento, que um tema muito pouco tratado entre ns. Entendo esse artigo revogado pelo novo Cdigo Civil, arts. 1659, VI, que trata da comunho parcial, e 1668, V, que trata da comunho universal. Ambos dizem a mesma coisa: no se comunicam os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge. Louvo essa reforma que foi
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feita no art. 39. Concordo com ela no sentido de ser esse artigo incompatvel com o Cdigo Civil. Ora, o autor um trabalhador. Os direitos patrimoniais de autor so seus ganhos, no se comunicam. O que pode comunicar-se so os rendimentos. Creio que a lei deve continuar fazendo essa diferenciao entre direitos patrimoniais e rendimentos. Os direitos patrimoniais no se comunicam se fosse esse o caso, o autor teria que pedir outorga marital para celebrar contratos, mas isso no ocorre. Os direitos patrimoniais so do autor criador da obra. O cnjuge pode participar dos rendimentos, mas se isso for disposto em pacto antenupcial; se no, entramos na regra comum: os ganhos do trabalho no se comunicam. Proporia apenas uma redao mais concisa, mesmo porque a justificativa s considerou o regime da comunho parcial, esqueceu-se da comunho universal. Penso que esse artigo 39 poderia ser redigido da seguinte forma: os direito patrimoniais do autor no se comunicam, salvo quanto aos rendimentos. E assim ns resolveramos a questo.

DR. NEWTON SILVEIRA: Ns sabemos que as comunicaes e materiais protegidos pelo direito de autor so as privadas e no as pblicas. Parece assente que quanto a comunicaes, materiais, transmisses, etc., o que pblico tutelado pelo direito de autor e o que privado no . Gostaria de colocar algo para meditao. Talvez a lei de direitos autorais no proteja o autor, mas a obra. a obra que importa - seja no enfoque protetivo do autor e seus conexos, seja no enfoque protetivo da comunidade e seu acesso cultura e informao. Por outro lado, se entrarmos no direito de reproduo, a reproduo privada tambm proibida e talvez no devesse ser. Gostaria de trazer colao uma crtica que recebi em um seminrio passado, de um membro da platia: se um seminrio sobre direito autoral, porque falar em propriedade industrial? A lei de propriedade industrial altamente patrimonialista e comercialempresarial. Ns temos no artigo 43 inciso I uma exceo, que declara no infringem os direitos do titular de patente os atos praticados por terceiros no autorizados em carter privado e sem finalidade comercial. Porque no temos
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isso na lei de direito de autor? Creio que isto seria um bom comeo para o artigo 46 - mas este artigo no o meu tema e sim o artigo 29, os direitos patrimoniais de autor. L ns vamos encontrar que depende da autorizao do autor: a adaptao e outras transformaes, a traduo, a incluso em fonograma, mas que no ilcita se realizada no mbito da vida privada e recesso familiar. No posso eu pegar uma caneta e pr-me a traduzir um livro em lngua estrangeira sem autorizao do autor durante meu recesso familiar? No posso sentar ao meu piano e transformar em chorinho obra de algum autor vivo, mesmo que meu vizinho oua? Estou em meu ambiente familiar. Temos ento que ler no artigo 29 o adjetivo pblico, a traduo publicada, publicizada, transmitida ao pblico que no permitida. E se eu no pegar a caneta e o papel e, ficar traduzindo na minha cabea? Vo invadir minha cabea? bvio que permitido adaptar, s no pode por a pblico. Ento temos que ter inteligncia pra ler a lei. Citando o prof. Ascenso: no s utilizao termo por demais genrico, como publicao e reproduo se sobrepe, em grande parte. O ncleo estar na referncia utilizao, palavra que foi colocada na ltima verso da Constituio. Mas no teria sentido que a lei estivesse garantindo a utilizao privada direito utilizao privada todos tem. O que est em causa a autorizao pblica, que fica condicionada autorizao do autor. Continuando, diz o prof. Ascenso, vivemos hoje um paradoxo. Estamos na sociedade da informao, nunca foi to grande a quantidade de informao e seu significado social. Todavia, nunca a liberdade de informao foi to ameaada. Ento se ns formos nossa Constituio, veremos que, com relao informao no sentido amplo, podemos realocar os princpios em quatro classes: o direito de acesso informao, o direito de expresso ou manifestao da informao, o direito de controle da informao (o direito de autor e o direito vida privada) e a obrigao do Estado de promover o acesso informao, cultura, tecnologia, etc. Tendo em vista o que expus, sugeri que no artigo 29 se acrescentasse o adjetivo pblico. Tambm no inciso VIII, que trata da utilizao de obra literria cientfica mediante: (...), colocar o adjetivo pblico, a utilizao pblica direta ou indireta.

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O programa transpassa o tema que me foi passado, nem sei se ser tratada a parte dos artistas intrpretes de execuo pblica que l esto no artigo 68. O problema est no pargrafo 3, que indica uma srie de locais e estabelecimentos considerados de freqncia coletiva, sem excepcionar aqueles que so privados ou esto provisoriamente interditados ao pblico em geral. clebre questo de direito de autor saber se num casamento em clube do interior fechado pelos noivos pblico ou privado. Sempre trago colao o exemplo do casamento do Ronaldinho em Paris, com sete mil convidados num castelo; no entanto uma modelo ex-namorada dele foi expulsa por no ter sido convidada. Ento apesar de ser um local de freqncia coletiva, no era pblico. Vou mencionar algumas modificaes que requisitamos junto ao MinC. Por exemplo, no foi colocado no caput do artigo 29 o adjetivo pblico junto utilizao. Depois, no inciso V do art. 29, que tratava de incluso de fonograma ou produo audiovisual, ficou s a incluso em produo audiovisual, pois o fonograma mudou de lugar. O inciso VII, que tratava da distribuio para oferta de obra mediante cabo, fibra ptica, etc., foi reduzido para a colocao disposio do publico da obra por qualquer meio ou processo, de maneira que qualquer pessoa possa ela ter acesso em qualquer tempo e lugar que individualmente escolher. Isto realmente est numa espcie de exposio de motivos conhecidos pelo ministrio que se trataria daquele que interage com a obra, principalmente por via de internet. No inciso VIII aparentemente o ministrio atendeu minha sugesto, onde dizia a utilizao direta ou indireta de obra literria, ficou a comunicao ao pblico de obra literria, cientifica e artstica mediante: (...). Outros itens so somente questo de terminologia, como os itens d e e. Na letra h, emprego de satlites artificiais foi suprimido; item e, emprego de sistemas ticos, telefnicos foi suprimido, com o que estou de acordo. O inciso X aquele que tinha sado do inciso V e foi acrescentando um inciso X que antes era genrico, quaisquer outras modalidades de utilizao.

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QUESTIONAMENTOS:

DR. NEWTON SILVEIRA: A pergunta, de Patrick Bastos, : Podemos deprender que a quebra do cdigo protegido de programa de computador pode ser livremente executado, desde que num ambiente privado e familiar sem fins comerciais? Sem dvida nenhuma.

DRA. SILMARA CHINELATTO: A pergunta foi feita por Alexandre, da WikimediaBrasil: dado que direitos morais so inalienveis, como criar segurana jurdica para permisso de obras derivadas se o autor retm o direito de opor-se sem restries?. Aqui estamos no mbito da obra derivada que naturalmente requer a transformao da obra originria. Neste caso h a autorizao do autor, isto implcito. O requisito para obra derivada a autorizao do autor originrio que resulte em uma obra nova, e ao resultar em obra nova normal que haja modificao. No vejo que haja esse choque com a segurana jurdica. Os direitos morais so inalienveis, mas a obra derivada outra obra, que tem seus requisitos.

DR. NEWTON SILVEIRA: Maria Cristina tem duas sugestes quanto ao artigo 30: colocar a obra ao invs disposio do pblico parte da definio de distribuio; substituir por comunicar a obra ao pblico Vantagem: harmonizar a lei brasileira com a dos outros pases e favorecer a interpretao das limitaes na perspectiva do interesse pblico. Em tese estou de acordo, no entendi bem no que melhora a redao, mas se harmoniza com a legislao dos pases estou de acordo.. A segunda sugesto transformar o pargrafo 1 do artigo 30, que foi suprimido no ante-projeto, ao inseri-lo no artigo 46, das limitaes gerais, semelhana de outros itens que tratam de reproduo de natureza incidental.
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Estou plenamente de acordo. Tenho muito medo da tal da regra dos trs passos da Conveno de Berna, porque se no peer to peer todos repassarem para os outros privadamente, talvez o autor possa ser severamente prejudicado. Talvez no devssemos chamar muita ateno para as limitaes do art. 46, mas deix-la esparsa pela lei.

DRA. SILMARA CHINELATTO: Temos aqui algumas questes de direitos morais. Sandra, do SebraeSP, pergunta sobre o direito de modificar a obra, mas aludindo ao direito de atualizao da obra quando o autor no est mais na empresa. Creio que este assunto entra no mbito contratual, no contrato deve prever como ser feita a atualizao da obra. Este assunto, de atualizao de obras, no ocorre s dentro de empresas, mas tambm com autores noassalariados; por exemplo, os autores que escreveram sob a vigncia do Cdigo Civil de 1916 tiveram suas obras desatualizadas pelo advento do novo cdigo. Obviamente, a editora os notificou e deu-lhes a oportunidade de atualiz-las. Se ele no a atualiza, creio que atualizar no modificar a obra. Creio que um assunto contratual. H tambm uma pergunta do prof. Jos Isaac Pilati, falando quanto proteo de direito moral do autor de obra cada em domnio pblico, se no seria interessante dispor nesta linha que a obra cada em domnio pblico ser protegida pelo Estado e pela sociedade mediante ao civil pblica ou qualquer outro instrumento legal de tutela. Creio que no necessrio se explicitar pelo Estado ou sociedade, basta meno a ao civil pblica, pois a lei 7347/85 j d legitimidade ao Estado e sociedade tambm representada pelas associaes. Outra pergunta que tenho aqui se no deveria ser acrescido que o Estado deve dar a publicidade das obras cadas em domnio pblico, alm dos meios de acesso fcil a essas obras. uma boa proposta, pois se colocarmos

isso na lei alerta o pblico e d ao Estado o nus de dar publicidade e facilitar o acesso. Existe aqui uma colocao de Alceu Rocha de Souza que, ao contrrio do que foi afirmado por mim, este anteprojeto foi e est sendo
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amplamente debatido publicamente. Desculpe, respeitosamente mas discordo tanto no est sendo debatido que no temos at hoje o inteiro teor do projeto. Cada um que o conhece, conhece apenas uma parte. No assim que se debate.

DR. NEWTON SILVEIRA: Antes de ler a pergunta, j digo algo que vai ser necessrio para a resposta. O art. 98, que trata da filiao dos artistas, intrpretes e executantes s suas respectivas associaes, e das associaes a um nico escritrio central, o ECAD, diz que com o ato de filiao as associaes tornam-se mandatrias para a prtica de todos os atos para sua cobrana. O pargrafo nico diz os titulares de direitos autorais podero praticar pessoalmente os atos referidos neste artigo, mediante comunicao prvia associao em que estiverem filiados. Ento, seria possvel que o filiado a associao diga que no quer ser representando ou que, sendo representado, diga que no quer ser cobrado em casos especficos. Mas, na prtica, isso fica impossvel. Vou ler as questes que me foram formuladas. Dorval pergunta: a proposta contida no art. 30 consagra e reconhece, por lei, o creative commons?. A proposta est assim redigida, no caput: No exerccio do direito previsto no art. 29, VII, o titular dos direitos autorais poder colocar disposio do pblico a obra forma e local e pelo tempo que desejar, a ttulo oneroso ou gratuito. Como supostamente est na relao interativa entre o usurio e o titular, estaria o art. 30 permitindo que se coloque gratuitamente? claro. O creative commons uma codificao de smbolos. Quantas vezes vemos, em livros, a observao Este artigo poder ser reproduzido, desde que com a indicao da fonte? claro que eu posso, mas em geral permitido tacitamente. A pergunta seguinte, do movimento Msica Para Baixar: Hoje a autorizao para o uso de execuo pblica sem taxa do ECAD feita de forma individual e caso a caso. Por que no criar dispositivos onde o autor j informa quais as permisses de uso de sua obra? O formato individual e caso a caso inviabiliza o compartilhamento e a criatividade, j que trabalho desnecessrio
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para quem j libera o trabalho para fins sociais, e tem que permitir cada caso de forma individual. , uma simplificao do sistema do creative commons. Mas no s que o ECAD no quer ele no sabe como fazer. Como ele vai separar, na hora de taxar, ou de multar? tudo feito genericamente depois, com amostragem. Tecnicamente, me parece muito difcil.

DRA. SILMARA CHINELATTO: A ltima pergunta sobre acesso cultura, a Dra. Jaqueline pergunta como fica o acesso cultura, tendo em vista a dificuldade de se conhecer ou se ter acesso certas obras, devido s exigncias abusivas dos herdeiros de ilustres personalidades j falecidas. Aqui temos o eterno problema do direito informao que no pode, no entanto, ser feito s custas dos autores. Neste ponto acredito que o Estado omisso, pois poderamos ter muito mais livros nas bibliotecas pblicas. Como j foi acentuado aqui, o acesso cultura est na nossa Constituio Federal, mas o direito de autor como direito exclusivo tambm est, inclusive est na Declarao Universal dos Direitos do Homem. Talvez o Estado pudesse ser mais presente, colocando livros nas nossas bibliotecas.

COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Ttulo III Dos Direitos do Autor Captulo I Disposies Preliminares

Art. 22 Pertencem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre a obra que criou. Art. 23 Os co-autores da obra intelectual exercero, de comum acordo, os seus direitos, salvo conveno em contrrio.
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Captulo II Dos Direitos Morais do Autor

Art. 24 So direitos morais do autor: I o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra; II o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra; III o de conservar a obra indita; IV o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra; VI - o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem; VII - o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder de outrem, para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a seu detentor, que, em todo caso, ser indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causado. 1 Por morte do autor, transmitem-se a seus sucessores os direitos a que se referem os incisos I a IV. Estender proteo ao inciso VII, logo acima.

2 Compete ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra cada em domnio pblico. 3 Nos casos dos incisos V e VI, ressalvam-se as prvias indenizaes a terceiros, quando couberem. Art. 25 Cabe exclusivamente ao diretor o exerccio dos direitos morais sobre a obra audiovisual. Sugesto de que o exerccio do direito moral deixe de ser uma prerrogativa exclusiva do diretor, devendo ser exercido por ele, sobre a verso acabada da obra, em comum acordo com seus coautores, dando assim o mesmo tratamento equnime encontrado em legislaes de outros pases.
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Art. 26 O autor poder repudiar a autoria de projeto arquitetnico alterado sem o seu consentimento durante a execuo ou aps a concluso da construo. Pargrafo nico O proprietrio da construo responde pelos danos que causar ao autor sempre que, aps o repdio, der como sendo daquele a autoria do projeto repudiado. Art. 27 Os direitos morais do autor so inalienveis e irrenunciveis.

Captulo III Dos Direitos Patrimoniais do Autor e de sua Durao

Art. 28 Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literria, artstica ou cientfica. Art. 29 Depende de autorizao prvia e expressa do autor a utilizao da obra, por quaisquer modalidades, tais como: I a reproduo parcial ou integral; II a edio; III - a adaptao, o arranjo musical e quaisquer outras transformaes; IV - a traduo para qualquer idioma; V - a incluso em fonograma ou produo audiovisual; Diferenciar reproduo de sincronizao, na obra audiovisual, explicitando a necessidade de autorizao para uso da obra nas modalidades de incluso em obra audiovisual e de insero em fonograma ou contedo audiovisual que no se caracterize como obra audiovisual.

VI - a distribuio, quando no intrnseca ao contrato firmado pelo autor com terceiros para uso ou explorao da obra; VII - a distribuio para oferta de obras ou produes mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para perceb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, e nos casos em que o acesso s obras ou produes se faa por qualquer sistema que importe em pagamento pelo usurio;
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Definir o ato do acesso interativo (a colocao disposio do pblico d a obra, por qualquer meio ou processo, de maneira que qualquer pessoa possa a ela ter acesso, no tempo e no lugar que individualmente escolher), que vem ensejando muitas interpretaes equivocadas na atual Lei.

VIII - a utilizao, direta ou indireta, da obra literria, artstica ou cientfica, mediante: a) representao, recitao ou declamao; b) execuo musical; c) emprego de alto-falante ou de sistemas anlogos; d) radiodifuso sonora ou televisiva; e) captao de transmisso de radiodifuso em locais de freqncia coletiva; f) sonorizao ambiental; g) a exibio audiovisual, cinematogrfica ou por processo assemelhado; h) emprego de satlites artificiais; i) emprego de sistemas ticos, fios telefnicos ou no, cabos de qualquer tipo e meios de comunicao similares que venham a ser adotados; j) exposio de obras de artes plsticas e figurativas; Outras propostas de alteraes relacionam-se s adaptaes necessrias devido s correes de conceitos, como o de obra em colaborao, emisso e transmisso.

IX - a incluso em base de dados, o armazenamento em computador, a microfilmagem e as demais formas de arquivamento do gnero; X - quaisquer outras modalidades de utilizao existentes ou que venham a ser inventadas. Art. 30 No exerccio do direito de reproduo, o titular dos direitos autorais poder colocar disposio do pblico a obra, na forma, local e pelo tempo que desejar, a ttulo oneroso ou gratuito. 1 O direito de exclusividade de reproduo no ser aplicvel quando ela for temporria e apenas tiver o propsito de tornar a obra, fonograma ou interpretao perceptvel em meio eletrnico ou quando for de natureza
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transitria e incidental, desde que ocorra no curso do uso devidamente autorizado da obra, pelo titular. 2 Em qualquer modalidade de reproduo, a quantidade de exemplares ser informada e controlada, cabendo a quem reproduzir a obra a responsabilidade de manter os registros que permitam, ao autor, a fiscalizao do aproveitamento econmico da explorao. Criao de um conceito adequado utilizao no ambiente digital, com criao de artigo especfico para a questo da reproduo no ambiente digital e excluso dos casos que so inerentes ao prprio processo tecnolgico, de forma a sanar conflitos no campo da radiodifuso. Proposta de explicitar a exausto (internacional) do direito patrimonial de distribuio com a primeira venda, excluda a locao de obras audiovisuais e programas de computador, legalizando, assim, os sebos e os emprstimos de obras por bibliotecas.

Art. 31 As diversas modalidades de utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas ou de fonogramas so independentes entre si, e a autorizao concedida pelo autor, ou pelo produtor, respectivamente, no se estende a quaisquer das demais. Art. 32 Quando uma obra feita em regime de co-autoria no for divisvel, nenhum dos co-autores, sob pena de responder por perdas e danos, poder, sem consentimento dos demais, public-la ou autorizar-lhe a publicao, salvo na coleo de suas obras completas. 1 Havendo divergncia, os co-autores decidiro por maioria. 2 Ao co-autor dissidente assegurado o direito de no contribuir para as despesas de publicao, renunciando a sua parte nos lucros, e o de vedar que se inscreva seu nome na obra. 3 Cada co-autor pode, individualmente, sem aquiescncia dos outros, registrar a obra e defender os prprios direitos contra terceiros. Art. 33 Ningum pode reproduzir obra que no pertena ao domnio pblico, a pretexto de anot-la, coment-la ou melhor-la, sem permisso do autor. Pargrafo nico Os comentrios ou anotaes podero ser publicados separadamente.
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Art. 34 As cartas missivas, cuja publicao est condicionada permisso do autor, podero ser juntadas como documento de prova em processos administrativos e judiciais. Art. 35 Quando o autor, em virtude de reviso, tiver dado obra verso definitiva, no podero seus sucessores reproduzir verses anteriores. Art. 36 O direito de utilizao econmica dos escritos publicados pela imprensa, diria ou peridica, com exceo dos assinados ou que apresentem sinal de reserva, pertence ao editor, salvo conveno em contrrio. Assegurar a proteo s participaes individuais em obras coletivas de que trata o artigo 17.

Pargrafo nico A autorizao para utilizao econmica de artigos assinados, para publicao em dirios e peridicos, no produz efeito alm do prazo da periodicidade acrescido de vinte dias, a contar de sua publicao, findo o qual recobra o autor o seu direito. Art. 37 A aquisio do original de uma obra, ou de exemplar, no confere ao adquirente qualquer dos direitos patrimoniais do autor, salvo conveno em contrrio entre as partes e os casos previstos nesta Lei. Incluir a cpia obtida licitamente.

Art. 38 O autor tem o direito, irrenuncivel e inalienvel, de perceber, no mnimo, cinco por cento sobre o aumento do preo eventualmente verificvel em cada revenda de obra de arte ou manuscrito, sendo originais, que houver alienado. Alterar o valor a ser percebido pelo autor de 5% sobre o aumento do preo para 3% sobre o preo praticado no ato da revenda.

Pargrafo nico Caso o autor no perceba o seu direito de seqncia no ato da revenda, o vendedor considerado depositrio da quantia a ele devida, salvo se a operao for realizada por leiloeiro, quando ser este o depositrio. Art. 39 Os direitos patrimoniais do autor, excetuados os rendimentos resultantes de sua explorao, no se comunicam, salvo pacto antenupcial em contrrio.
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Adequar lgica do Cdigo Civil de 2002 no que diz respeito nocomunicao dos rendimentos resultantes dos direitos patrimoniais

(equiparveis queles provenientes do trabalho do cnjuge-autor) no regime da comunho parcial de bens, para fins de casamento e unio estvel.

Art. 40. Tratando-se de obra annima ou pseudnima, caber a quem public-la o exerccio dos direitos patrimoniais do autor. Pargrafo nico. O autor que se der a conhecer assumir o exerccio dos direitos patrimoniais, ressalvados os direitos adquiridos por terceiros. Art. 41. Os direitos patrimoniais do autor perduram por setenta anos contados de 1 de janeiro do ano subseqente ao de seu falecimento, obedecida a ordem sucessria da lei civil. Pargrafo nico. Aplica-se s obras pstumas o prazo de proteo a que alude o caput deste artigo. Ajuste da redao para torn-la mais clara, sem prejuzo do que este artigo j define, esclarecendo que os direitos patrimoniais iniciam-se com a criao da obra e duram por toda a vida do autor e por mais setenta anos.

Art. 42 Quando a obra literria, artstica ou cientfica realizada em coautoria for indivisvel, o prazo previsto no artigo anterior ser contado da morte do ltimo dos co-autores sobreviventes. Pargrafo nico Acrescer-se-o aos dos sobreviventes os direitos do coautor que falecer sem sucessores. Art. 43 Ser de setenta anos o prazo de proteo aos direitos patrimoniais sobre as obras annimas ou pseudnimas, contado de 1 de janeiro do ano imediatamente posterior ao da primeira publicao. Pargrafo nico Aplicar-se- o disposto no art. 41 e seu pargrafo nico, sempre que o autor se der a conhecer antes do termo do prazo previsto no caput deste artigo. Art. 44 O prazo de proteo aos direitos patrimoniais sobre obras audiovisuais e fotogrficas ser de setenta anos, a contar de 1 de janeiro do ano subseqente ao de sua divulgao.

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Corrigir a omisso na Lei do prazo de proteo das obras coletivas, equiparando-o ao mesmo prazo das obras fotogrficas e audiovisuais e alterar o conceito de divulgao por publicao, adequando-se aos conceitos da Lei. Estabelecer proteo quando a obra puder ser seccionada.

Art. 45. Alm das obras em relao s quais decorreu o prazo de proteo aos direitos patrimoniais, pertencem ao domnio pblico: I - as de autores falecidos que no tenham deixado sucessores; II - as de autor desconhecido, ressalvada a proteo legal aos conhecimentos tnicos e tradicionais. Incluir artigo que preserve o acesso a obras cadas em domnio pblico pertencentes a acervos de museus, corrigindo distoro criada pelo Estatuto dos Museus, que incluiu o direito de imagem como direito de propriedade intelectual.

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PAINEL IV - LIMITAES AOS DIREITOS AUTORAIS I


RELATOR: Dr. Luiz Gonzaga Silva Adolfo - UNILASALLE/ ULBRA(RS) REVISOR: Dr. Manoel J. Pereira dos Santos - FGV/GVLAW MODERADOR: Prof. Dr. Aires Jos Rover - UFSC

DR. LUIZ GONZAGA SILVA ADOLFO: Coube a mim e ao prof. Manoel a primeira parte das limitaes que vai no artigo 46, dos incisos I ao XI. Fiz a exposio, num primeiro momento, dos incisos que no mudam ou mudam pouco na proposta que nos foi apresentada. O caput no repete a redao da lei vigente, que diz no constitui ofensa aos direitos autorais, mas tem a seguinte redao: permitido o uso de obras protegidas sem necessidade de autorizao dos titulares e remunerao por parte de quem as utiliza nos seguintes casos: (...). Acho isto importante, mas ponho em discusso aqui, j que esse documento que recebemos da organizao do evento diz que a proposta superar a ideia at ento dominante, de que as limitaes seriam exaustivas, mas de que seriam, na verdade, exemplificativas. Ento, se este documento atine a esta idia, talvez neste caput devesse constar de quem as utiliza como, exemplificadamente, nos seguintes casos - a menos que entendamos que a clusula geral do inciso XIX esteja abarcada esta enumerao exemplificativa na idia de clusula geral. Comearei falando do inciso III, que praticamente repete o artigo 46, I, a e b, da atual lei com um pequeno acrscimo: na utilizao de artigo informativo, publicado em dirios ou peridicos com a meno do nome do autor e da publicao onde forem transcritos de discursos publicados em reunies pblicas de qualquer natureza de qualquer obra, quando for justificada e na extenso necessria para cumprir o dever informar sobre fatos noticiosos. Parece-me tranqila esta redao, sem maiores dvidas. O inciso IV da proposta permite a reproduo de palestras, conferncias e aulas por aqueles a quem ela se dirige, vetada a publicao,

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independentemente do intuito de lucro, sem autorizao prvia e expressa de quem as ministrou, que tambm aquilo que era chamado apanhado de lies, praticamente mantendo a redao do inciso IV do artigo 46 atual. Indo ao inciso V temos como sugesto de alterao: a reproduo, a distribuio, a comunicao e a colocao disposio do pblico de obras para uso exclusivo de pessoas portadoras de deficincia, sempre que a deficincia implicar, para o gozo da obra por aquelas pessoas, necessidade de utilizao mediante qualquer processo especfico ou ainda de alguma adaptao da obra protegida, e desde que no haja fim comercial na reproduo ou adaptao. Ele vai na mesma linha do atual art. 46, I, d, porm aumentando essa possibilidade, que hoje est restrita a deficientes visuais na linguagem Braille. Vejo com bons olhos e sou favorvel a esta modificao. Chegamos ao inciso VIII, que faz uma pequena alterao mas praticamente mantm a redao do art. 46, VIII, da lei vigente apenas modificando de reproduo para utilizao de pequenos trechos de obras prexistentes e substituindo a expresso artes plsticas por artes visuais. O inciso IX repete a redao do artigo 46, I, c, da lei vigente, na utilizao dos retratos de famlia por aqueles que os encomendaram, no havendo oposio da pessoa representada ou de seus herdeiros no que pertine ao direito imagem. Ento tambm no vejo maiores dificuldades aqui. O mesmo no inciso X com relao utilizao de obras literrias, artsticas, ou cientificas, para produzir prova judicial ou administrativa; previso do inciso VII do artigo 46 da atual lei. Com isso passo para um segundo plano, de trs incisos que intitulei o que muda, mas no substancialmente. Inicialme nte o inciso VI, que permite a reproduo e colocao a disposio do pblico para incluso em portflio ou currculo profissional na medida justificada para este fim, desde que aquele que pretenda divulgar as obras por tal meio seja um dos autores ou pessoa retratada. Vejo com bons olhos a redao e no vislumbro maiores problemas para a implementao deste inciso VI na proposta. O inciso VII permite a

utilizao de artigos e notcias selecionadas de imprensa peridica de origens variadas com circulao restrita a membros de associao, sindicato, ou outra organizao, para fins informativos e novamente sem carter de lucro ou
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explorao comercial, indicando-se, claro, a origem e a autoria das obras. Aqui estaramos vinculados ao direito extra-patrimonial de autor. E o inciso XI, a reproduo necessria a conservao, preservao e arquivamento de qualquer obra, sem finalidade comercial, desde que realizadas por bibliotecas, arquivos, centros de documentao, museus, cinematecas e demais inscries

museolgicas, na medida justificada para atender aos seus fins. Tambm vejo com bons olhos, aqui temos um ntido fim educacional de preservao de obras que em bibliotecas podem vir a se perder. Tratemos agora dos dois incisos que talvez sejam os mais polmicos da proposta em debate. Primeiramente o inciso II, que permite a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que a mesma se destine a se tornar perceptvel a partir de equipamento, programa de computador ou suporte distinto daqueles para os quais a obra foi originalmente destinada, quando da sua aquisio pelo copista, e seja para seu uso privado e no comercial e na medida justificada para o fim a se atingir, ou seja, para fins de portabilidade ou interoperabilidade. Este dispositivo tem a inteno de permitir a utilizao pelos modernos meios de reproduo (mp3, mp4, etc.) e, tambm no vejo maiores problemas na implementao dessa possibilidade. Encerrando, temos ento o inciso I que possivelmente o mais complexo da proposta, que permite a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que feita em um s exemplar e pelo prprio copista, para seu uso privado e no comercial. Ou seja, o reestabelecimento da cpia privada. importante ressaltar neste em particular o que consta aqui tambm na exposio de motivos e de igual sorte no pargrafo nico deste artigo 46. A exposio de motivos diz que propomos que o instituto de cpia privada possa ter por meio de leis especficas uma remunerao compensatria, para isto iniciaremos em breve um amplo debate sobre este assunto. O pargrafo nico diz que o disposto no inciso I deste artigo aplicar-se- sem prejuzo de remunerao compensatria estabelecida em lei. Creio que isto se deva em decorrncia de discusso mais ampla na esfera governamental. preciso referir que esta cpia para uso privado tratada de forma diferente da reprografia comercial que tem previso no artigo 88-A, a reproduo total ou parcial de obras literrias, realizadas por meio de
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fotocopiadora ou processos semelhados com finalidade comercial, deve obedecer as seguintes disposies: (...). Ento temos seis incisos que prevem a forma de reproduo comercial sujeita a pagamento de retribuio aos autores, os estabelecimentos comerciais oferecero servios mediante o pagamento e devero obter autorizao prvia dos autores das obra protegidas ou das associaes de gesto coletiva que os representem. Para concluir, o inciso IV deste artigo 88-A, prev que sero feitos atravs de entidades de gesto coletiva para esses fins e devero unificar a arrecadao.

DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Na minha qualidade de revisor, vou concentrar meus comentrios nos pontos onde tenho alguma divergncia; se no me referir a algum ponto porque estou de acordo com o que foi exposto. Indago se no seria melhor denominar esse captulo Das Utilizaes Livres, j que disso que ele trata, uma vez que as limitaes no so exauridas nesse captulo. Outras limitaes existem de forma extrnseca ao direito autoral que j foram mencionadas no comeo, como o abuso de direito. J que o caput vai ser alterado, acho que seria mais didtico dizer que aqui estamos falando efetivamente das utilizaes livres. Com relao mudana de redao no caput a que se referiu o prof. Gonzaga Adolfo, eu no concordo. No acho bom dizer permitido o uso, entre outros casos ou alguma redao semelhante. Isto pode causar a confuso de que do que est enunciado aqui existiriam outras utilizaes e no esse o sentido de nossa proposta. Quando a proposta fala em torn-la exemplificativa ela obtm isso com a clusula geral que vai ser objeto de discusso em outro painel. O inciso I de fato um dos mais problemticos; de um lado acho que esta redao atual mais adequada, pois a questo dos pequenos trechos ensejava alguns problemas prticos da obra, mas ela tem que ser lida junto com aquele o dispositivo da reprografia, pois sem regular a reprografia ficamos com um problema aqui no inciso I. Acho que o inciso III precisa ser tecnicamente melhor trabalhado. Sempre me chamou a ateno que se persista na utilizao das palavras
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imprensa, dirios e peridicos, pois sabemos que a Internet e os atuais provedores de contedo tm uma atuao na atividade jornalstica muito intensa, portanto deveramos adotar uma redao mais abrangente, moderna e atualizada. Acredito que a redao ficaria muito melhor se dissssemos: a utilizao em veculos jornalsticos de notcia ou de artigo informativo, sem carter literrio. A expresso artigo informativo enseja uma interpretao perigosa; em mais de uma oportunidade o Judicirio j teve que definir artigo informativo, por isso a expresso sem carter literrio to importante na redao. Acredito que o inciso IV est incompleto, como bem mencionou o prof. Adolfo. Esta uma atualizao do antigo dispositivo que falava o apanhado de lies e estabelecimentos. Acho interessante colocar e ampliar a reproduo de palestra, mas tambm tem o problema prvio que a fixao, a gravao audiovisual, etapa anterior reproduo. Colocaria aqui esse qualificativo de para seu uso privado e no comercial, pois a ideia que a fixao e reproduo de palestras, conferncias ou aulas, feitas pelas pessoas a quem se dirige para uso privado delas e no comercial, evidentemente lcito. Com relao ao inciso VII, creio que seja um bom momento para regularmos essa questo do clipping, que tem uma regulao restritiva. A redao proposta seria dizer a utilizao de artigos e notcias. Se j achei artigo informativo muito amplo, o artigo sem o adjetivo informativo mais amplo ainda. Acho que deveramos dizer aqui utilizao de artigos informativos sem carter literrio e de notcias selecionadas, e a faria novamente uma proposta de atualizao da expresso peridicos para veculos jornalsticos. O prximo o inciso VIII e, as modificaes j foram mencionadas pelo prof. Adolfo, mas ainda acho que este inciso est um pouco amplo demais. J vimos em jurisprudncia alguns casos de aplicao deste inciso at com uma finalidade comercial. Vejo o sentido inicial do inciso VIII como o que permite a utilizao de quaisquer obras dentro de uma finalidade cientfica, didtica ou religiosa e a, restrito a essa finalidade, acho que essa expresso pequeno trecho muito restritivo. O pequeno trecho, para fins didticos, torna a utilizao muito restritiva. Devemos prever uma outra situao, para fins

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didticos, que a de obras pequenas. anti-metodolgico, anti-cientfico cortar um soneto ao meio. No inciso IX, s lamentei que no se tivesse usado a mesma redao do artigo 20, pargrafo nico, do Cdigo Civil, j que ele diz respeito imagem. Por uma questo de coerncia deveramos dizer a mesma coisa, usar estes acrscimos que so o que transpe a redao do pargrafo nico do artigo 20. Quanto aos incisos X e XI no tenho maiores comentrios que os j proferidos.

QUESTIONAMENTOS:

DR. AIRES JOS ROVER: Comeando com as questes para discusso da mesa. Pergunta de Isabel: O projeto do Ministrio diz que se a pessoa no se ope, seu retrato pode ser utilizado, isto denota necessidade de autorizao ou licena por escrito da pessoa retratada?. DR. LUIZ GONZAGA SILVA ADOLFO: Como j foi salientado aqui, este dispositivo repete a redao da Lei 5988, ento aqui estamos falando de duas coisas distintas. De um lado o direito do autor da fotografia e de outro lado o direito de imagem da pessoa retratada na fotografia. Por isso creio que a redao tem a previso de no haver a oposio da pessoa ou de seus herdeiros. Estamos falando de direto de imagem, que segue a mesma principiologia do direito autoral, da expressa e prvia autorizao para esta utilizao. DR. AIRES JOS ROVER: Continuando, a segunda parte da mesma pergunta, que na verdade uma afirmao. O uso de trecho de livro elaborado por instituio pblica (Assemblia Legislativa, por exemplo) em outra obra literria, implica no pedido de autorizao de uso Assemblia que editou a obra, ou aos jornalistas que a elaboraram sob encomenda da mesma.
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DR. LUIZ GONZAGA SILVA ADOLFO: Acredito que a Isabel est se referindo a utilizao de uma obra coletiva publicada pela Assemblia. Princpio segue o mesmo, se para fins de estudo crtico ou polmico, no haveria nenhuma dificuldade desde que citada a origem. DR. AIRES JOS ROVER: A traduo no autorizada de uma obra protegida merece proteo da lei de direito autoral em vigor? Como o tema tratado no projeto de proposio?, questiona Davi Freitas. DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Eu entendo que depende do que chamamos de proteo, pois uma traduo no autorizada no pode ser objeto de explorao econmica, pois estaria violando o direito autoral do autor. Neste sentido no h nenhum exclusivo no que tange o autor desta traduo. DR. AIRES JOS ROVER: Do prof. Jos Isaac Pilati, a utilizao de palestra fixada ou reproduzida estritamente em sala de aula para fins didticos sem intuito de lucro, precisa de autorizao do autor?. DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Acredito que o sentido da permisso a reproduo de palestras e aulas por aqueles a quem elas se dirigem, ento se for feito por um terceiro vem a ofender o que deveria ser exclusividade da explorao econmica do autor. DR. AIRES JOS ROVER: De Maria Cristina: como seriam consideradas as crnicas com a incluso da expresso sem carter literrio no inciso III do artigo 46?. DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Exatamente este o ponto, como seria considerada. Crnica no pra ser reproduzida, no pra ser utilizada. O conceito destes dois dispositivos que apenas a simples informao de imprensa pode ser reproduzida em outros veculos. Justamente o que no pode aquilo que tem carter literrio.
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Reportagem no pode, entrevista no pode e, por maior razo no meu modo de ver, crnica. DR. AIRES JOS ROVER: Dentro do item reproduo para preservao de acervos e suas especificaes que so mantidas por museus e instituies culturais. No pode ser prevista a comercializao atravs da concesso de direito de uso e seus devidos repasses como pagamento de direito de autor e a parte que cabe s instituies para a sustentabilidade, como a manuteno, armazenamento, etc, o que garante a preservao da obra fsica sem necessidade de recursos pblicos para implementao dos meios virtuais? DR. LUIZ GONZAGA SILVA ADOLFO: Se bem entendi a pergunta, est indagando da possibilidade de uma nova titularidade, da instituio de ensino. Confesso que at no tinha analisado desta forma, mas no consigo vislumbr-la num primeiro momento. Acho que o objetivo em si do acervo j seria suficiente nesta previso da proposta no inciso XI. DR. AIRES JOS ROVER: O inciso VIII no abre brechas para o uso no remunerado de uma ilustrao feita exclusivamente para uso de um livro didtico? E o uso para fins didticos, educacionais, informativo, de pesquisa, deve ser o uso necessrio e no o recurso criativo?. E uma semelhante: O uso para fins didticos, de pesquisa, no deve ser o uso necessrio ao invs do recurso criativo? Por exemplo, a editora pode usar obra de Tarsila para ilustrar um captulo sobre Modernismo ou Semana de 22, mas no para ilustrar um captulo sobre a seca pois o uso como recurso criativo retira do titular recursos importantes, ou seja, prejudica a explorao normal da obra reproduzida e causa um prejuzo injustificado aos autores.

DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Acho que estas duas perguntas so complementadas tambm com uma terceira que diz se no deveria ser o uso didtico, cientfic o ou religioso, e
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no a obra, que deveria ter esta natureza para a aplicao do inciso VIII. Para mim, quando falo de utilizao e reproduo de partes de obras ou de pequenas obras dentro de uma outra obra, desde que esta apresente carter cientfico, didtico ou religioso, eu entendo que o conceito que est por trs disso que se d uma utilizao para fins didticos. Ou seja, a natureza da obra que didtica decorre da finalidade a que ela se destina e da finalidade da utilizao. Se a utilizao no tem a ver com a finalidade didtica, estamos diante de um caso de utilizao em si mesma. Acho importante a questo colocada pois isto no ocorre somente na obra didtica, mas tambm na obra informativa: s vezes obras intelectuais so utilizadas ou quando so obras de artes plsticas, como uma forma de fundo musical ou visual. Entendo que, numa obra informativa, o fundo musical est fora da finalidade informativa, e isso no atende a finalidade. No uso didtico, por exemplo, se a ilustrao que utilizada serve para enriquecer a obra, mas sem finalidade didtica, acho que ela poderia se enquadrar na questo da utilizao em si. Acho que, colocando no dispositivo representando carter cientfico, didtico ou religioso, evitaria essas situaes mais abrangentes que poderiam, hoje, estar compreendidas no inciso VIII. Essa alterao melhora a aplicao do dispositivo. DR. AIRES JOS ROVER: No inciso VIII do artigo 46 h meno a pequenas obras; alm de permitir interpretao perigosa ainda coloca o autor em risco de ver um soneto, por exemplo, reproduzido incessantemente por autoridade religiosa. Por outro lado a liberao deveria ser para uso em obras sem fins lucrativos, uma vez que o uso didtico pode gerar milhes de livros vendidos. DR. LUIZ GONZAGA SILVA ADOLFO: Na rapidez da exposio aqui feita no painel, no se fala em pequenas obras, mas repete-se a previso do atual inciso VIII do artigo 46, pequenos trechos de obras pr-existentes.

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DR. AIRES JOS ROVER: Quanto ao inciso VIII o objetivo parece ser o de permitir os usos transformativos, que a meu ver no devem ter a finalidade restrita aos apontados e nem mesmo excluir a utilizao comercial destas novas obras. Me parece que o objetivo principal favorecer a liberdade criativa, e por isso creio ser a liberdade total o padro a ser acatado, desde que a reproduo em si no seja o objeto principal. DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Alan, essa hiptese que voc contempla, das transformaes criativas, no est no inciso VIII, mas est prevista na frente. Entendo que ela est contemplada na clusula genrica do artigo XIX: outros casos especiais de reproduo, comunicao e distribuio ao pblico de obras protegidas para fins educacionais, didticos, informativos de pesquisa, ou para uso como recurso criativo quando feitos na medida justificada pro fim a ser atingido. Entendo que estes casos de transformao criativa poderiam estar enquadrados no XIX e no no VIII, que tem que ter a finalidade mais apertada, justamente para poder incluir a questo das obras pequenas, objeto da pergunta anterior. DR. AIRES JOS ROVER: A lei atual j prev que o deficiente visual pode receber a obra literria em formato acessvel, porm na prtica as editoras se negam a fornecer livros ou textos em formatos digitais, por exemplo. Alegam que embora previsto em lei, a forma como a obra seria fornecida no est regulamentada e conseqentemente a aplicao da lei fica prejudicada. Como a nova proposta pretende evitar esta dificuldade, uma vez que o texto ficou ainda mais genrico? DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Confesso que no me ative muito a este ponto, mas temos ainda a consulta pblica pela frente e, portanto, teremos oportunidade para pensar melhor sobre a suficincia deste dispositivo legal pra cobrir uma necessidade que todos reconhecem.

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DR. AIRES JOS ROVER: Continuando na mesma pergunta, a disposio de obras literrias, artsticas, audiovisuais, ou outras, para deficientes visuais requer adaptaes, como por exemplo a descrio de figuras, imagens, cenas. Este fato est contemplado nesta proposta? DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Sem dvida, est. DR. AIRES JOS ROVER: Quando o Dr. Manoel sugere a modificao da expresso pequenos trechos de obras pr-existentes, o que seria caracterizado, para o entendimento claro? DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Concordo que a redao nos leva a uma necessidade de caracterizar o que pequeno, mas no vejo como isso deveria ser regulado na legislao, muito complicado. O uso para fim didtico deve ser adequado e suficiente para que o exemplo que dado da obra sirva aquela finalidade de explicar o exemplo. DR. AIRES JOS ROVER: Quanto aos textos do Dirio Oficial da Unio, pode se copiar e publicar em sites sem fins lucrativos e pblicos, inseridos em base de dados para fins de melhor consulta? DR. LUIZ GONZAGA SILVA ADOLFO: H previso no artigo 8 da atual lei, que atos oficiais podem ser reproduzidos. Ento respondo que, como princpio sim mas tomando o cuidado de no ofender o direito de imagem. DR. AIRES JOS ROVER: Como proceder num caso de fotografias em domnio pblico, quando no se sabe a autoria? inconcebvel a perda delas para o labirinto do esquecimento.

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DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: A obra cuja autoria se desconhece tratada na lei como obra annima. A lei autoral prev obras annimas, elas no caem no domnio pblico. O direito econmico de quem as publica, mas no acho que elas deveriam cair no labirinto do esquecimento. O dispositivo das obras rfs resolve, em p arte, esse problema. DR. AIRES JOS ROVER: Como no caput do artigo 46 proposto se permite o uso sem necessidade de remunerao, o inciso I deveria desejar trazer a previso de remunerao para cpia privada, sob pena da lei posterior conflitar com outro dispositivo. DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Na verdade a ressalva vem no pargrafo nico deste artigo, que diz que o disposto no inciso I aplicar-se- sem prejuzo de remunerao compensatria estabelecida em lei. Ou seja, est expressamente previ sto. DR. AIRES JOS ROVER: De Filipe: Partindo do pressuposto que uma palestra gere algum tipo de renda ao palestrante, mesmo com fins didticos, o uso de imagem ou trilha sonora sem autorizao dos autores fica proibido? DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: Toda vez que o uso no justificado para aquela finalidade, acho que est fora da permisso legal. DR. AIRES JOS ROVER: No deveria ser permitido o compartilhamento de notas de aulas ministradas em instituies pblicas como a USP? DR. LUIZ GONZAGA SILVA ADOLFO: Acredito que por notas ele se refere a anotaes. O dispositivo como previsto na atual lei me parece plausvel, se for feita por aqueles a quem as notas se dirigem, vedada a publicao, independentemente do intuito de lucro, sem autorizao daquele que as ministrou. Se naquele semestre, por
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aqueles a quem ela se dirige, a resposta afirmativa. No consigo vislumbrar uma ampliao disso.

DR. AIRES JOS ROVER: Para o prof. Manoel, existe uma tabela de custos previstos pelos sindicatos dos jornalistas que prev, atravs do tipo de uso (sendo editorial, cultural, e comercial/ publicitrio), que so calculados pelo tipo e tamanho de exposio da obra, imagem ou texto. DR. MANOEL J. PEREIRA DOS SANTOS: A fixao de preo pela utilizao deveria ser objeto de negociao e deveria se deixar para o mercado regular, ento acho que est no uma boa proposta em termos de poltica, pois ela prev uma regulamentao da remunerao. Acho que o ante-projeto tem uma soluo melhor para isso, que est na chamada licena no voluntria que justamente os casos em que forem criados obstculos no razoveis a explorao de uma obra e, acho que isto poderia estar dentro tambm do aspecto do abuso de direito. Sou contrrio a uma regulamentao que viesse tabelar ou tarifar a remunerao devida aos titulares.

COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Captulo IV Das Limitaes aos Direitos Autorais

Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais: I - a reproduo: a) na imprensa diria ou peridica, de notcia ou de artigo informativo, publicado em dirios ou peridicos, com a meno do nome do autor, se assinados, e da publicao de onde foram transcritos; b) em dirios ou peridicos, de discursos pronunciados em reunies pblicas de qualquer natureza;
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c) de retratos, ou de outra forma de representao da imagem, feitos sob encomenda, quando realizada pelo proprietrio do objeto encomendado, no havendo a oposio da pessoa neles representada ou de seus herdeiros; d) de obras literrias, artsticas ou cientficas, para uso exclusivo de deficientes visuais, sempre que a reproduo, sem fins comerciais, seja feita mediante o sistema Braille ou outro procedimento em qualquer suporte para esses destinatrios; II - a reproduo, em um s exemplar de pequenos trechos, para uso privado do copista, desde que feita por este, sem intuito de lucro; III - a citao em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de comunicao, de passagens de qualquer obra, para fins de estudo, crtica ou polmica, na medida justificada para o fim a atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra; IV - o apanhado de lies em estabelecimentos de ensino por aqueles a quem elas se dirigem, vedada sua publicao, integral ou parcial, sem autorizao prvia e expressa de quem as ministrou; V - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas, fonogramas e transmisso de rdio para e televiso em estabelecimentos clientela, desde comerciais, que esses

exclusivamente

demonstrao

estabelecimentos comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilizao; VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro; VII - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas para produzir prova judiciria ou administrativa; VIII - a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes plsticas, sempre que a reproduo em si no seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a explorao normal da obra reproduzida nem cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores. Permitir:

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- a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que feita em um s exemplar e pelo prprio copista, para seu uso privado e no comercial; - a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que a mesma se destine a se tornar perceptvel a partir de equipamento, programa de computador ou suporte distintos daqueles para os quais a obra foi originalmente destinada, quando da sua aquisio pelo copista, e seja para seu uso privado e no comercial e na medida justificada para o fim a se atingir, ou seja, para fins de portabilidade ou interoperabilidade; - manter os dispositivos que permitem a citao para fins de pesquisa ou cumprimento do dever da imprensa e a utilizao de obras para produzir provas; - a reproduo de palestras, conferncias e aulas por aqueles a quem elas se dirigem, vedada a publicao, independentemente do intuito de lucro, sem autorizao prvia e expressa de quem as ministrou; - a reproduo, a distribuio, a comunicao e a colocao disposio do pblico de obras para uso exclusivo de pessoas portadoras de deficincia, sempre que a deficincia implicar, para o gozo da obra por aquelas pessoas, necessidade de utilizao mediante qualquer processo especfico ou ainda de alguma adaptao da obra protegida, e desde que no haja fim comercial na reproduo ou adaptao; - a reproduo e colocao disposio do pblico para incluso em portflio ou currculo profissional, na medida justificada para este fim, desde que aquele que pretenda divulgar as obras por tal meio seja um dos autores ou pessoa retratada; - a utilizao de artigos e notcias selecionados de imprensa peridica, de origens variadas, com circulao restrita a membros da associao, sindicato ou outra organizao, para fins exclusivamente informativos, sem qualquer carter de lucro ou explorao comercial, indicando-se os nomes dos titulares e a origem das obras; - a utilizao, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes visuais, sempre que a utilizao em si no seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a explorao normal da obra reproduzida nem cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores;
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a utilizao de retratos, ou de outra forma de representao da imagem, feitos sob encomenda, quando realizada pelo proprietrio do objeto encomendado, no havendo a oposio da pessoa neles representada ou de seus herdeiros; - a reproduo necessria conservao, preservao e arquivamento de qualquer obra, sem finalidade comercial, desde que realizada por bibliotecas, arquivos, museus, cinematecas e demais instituies museolgicas, na medida justificada para atender aos seus fins;

(SEGUNDA PARTE DA ANLISE APS O PAINEL V)

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PAINEL V - LIMITAES AOS DIREITOS AUTORAIS II


RELATOR: Dr. Guilherme Carboni FAAP REVISOR: Dr. Allan Rocha - UERJ/FDC MODERADOR: DR. Jorge Renato dos Reis - UNISC

DR. GUILHERME CARBONI: Entendo que esse momento de reforma da LDA bastante importante por um aspecto que eu entendo que deva ser considerado: pela 1 vez temos a participao da sociedade civil. Isso j foi feito num desses eventos do MinC, e temos aqui a participao da sociedade civil representando os interesses dos usurios, esse outro no processo de criao, que muitas vezes esquecido pelo sistema atual do Direito Autoral e que vem aumentando sua participao hoje tanto nos processos criativos, ou seja, nas obras que permitem interaes e portanto resultam em novas formas de autoria, mas este usurio que a lei normalmente trata de uma forma impessoal. Ele no definido, tanto a pessoa que grava CDs como o professor, como quem digitaliza os acervos na biblioteca todos esses so usurios, esse outro importante nas relaes, no processo de criao. tratado pela LDA de uma forma absolutamente genrica e indefinida. Um dos mritos dessa proposta do MinC justamente melhor definir o usurio. Ele tem que ser tratado diferentemente: o professor uma coisa, a pessoa que reproduz para finalidade de lucro outra, quem vai digitalizar o acervo, so outros tipos de usurio. Dando continuidade discusso do mbito das limitaes de Direitos Autorais a partir do inciso XII. Ele diz respeito ao que pode ser genericamente tratado como intertextualidade, ou seja, a possibilidade constante de se referir obra de outras pessoas por processos de citao, pardia, parfrase e outras formas que sero vistas mais para frente. Nesse inciso estamos diante da citao. Concordo com o texto sugerido, mas minha sugesto aqui a incluso da obra de artes plsticas ou, para seguir a nomenclatura utilizada na nova

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redao, artes visuais. Ou seja, a possibilidade de se reproduzir integralmente a obra de artes visuais para fins de estudo, crtica ou polmica, porque muito difcil a reproduo apenas de um trecho ou de passagens quando de obras visuais. O inciso XIII mera reproduo do que j existe na lei e no tenho maiores observaes. A idia do inciso XIV de algo que j existe na lei atual, ou seja, de que a representao teatral e a execuo musical, principalmente no recesso familiar ou para fins didticos, sejam permitidas. Na proposta existe uma ampliao disso com a qual concordamos, para que isso seja estendido para recitao, declamao, exibio audiovisual. Aqui uma sugesto do ponto de vista da regulamentao, do uso da palavra utilizao que mais abrangente. Percebemos tambm que essa ampliao se d inclusive para outras formas de utilizao. A alnea a, para fins exclusivamente didticos, j existe na lei atual. Novidades so as alneas b e c: quando existe finalidade de difuso cultural e multiplicao de pblico, formao de opinio ou debate por associaes cineclubistas assim reconhecidas. A idia aqui permitir a exibio de uma obra audiovisual por cineclubes. Na verdade, isso algo que j existe na LDA atual, mas foi um pouco expandido: a possibilidade de representao teatral, desde que no tenha intuito de lucro e o pblico possa assistir de forma gratuita realizada no recesso familiar, ou nos estabelecimentos de ensino quando destinadas exclusivamente aos corpos discente e docente, pais de aluno ou outras pessoas ligadas comunidade escolar, com o que concordamos plenamente. Temos um dispositivo muito importante para as bibliotecas e para a questo do acesso cultura e informao, que a possibilidade da colocao disposio do pblico de obras protegidas por direito autoral por parte de bibliotecas, inclusive com a possibilidade de disponibilizao por meio de redes internas. A ttulo de sugesto pode-se pensar numa ampliao disso, principalmente nas hipteses de emprstimos de livros entre biliotecas, ou na disponibilizao de redes que comum entre bibliotecas. A sugesto que o

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inciso se amplie para no ficar no apenas no interior dessas instalaes, mas tambm para redes entre bibliotecas ou emprstimos entre bibliotecas. Uma novidade importante a reproduo sem finalidade comercial de obra audiovisual que esteja fora de catlogo. Sabemos que isso existe, algo que no estou de maneira alguma taxando como forma definitiva, sei que preciso evoluir no debate, de qual conceito que vai se utilizar de obra esgotada. Essa definio da proposta, cuja ltima publicao no conste mais em catlogo, a meu ver um pouco perigosa, pode se transformar em letra morta: muitas vezes o livro pode continuar em catlogo mas no estar mais disponvel, no estar mais em estoque. Minha sugesto substituir a frase por ... da qual no existe estoque disponvel para venda por parte do responsvel por sua explorao econmica. Temos tambm uma regra nova, com a qual estou concordando, da possibilidade de reproduo e qualquer outra utilizao de obras audivisuais para fins de publicidade relacionados exposio pblica ou venda dessas obras. Vejo isso com bons olhos, por essa razo no tecerei aqui maiores comentrios. Considero o inciso XIX bastante importante, pois temos aqui a clusula geral to debatida com relao s limitaes de Dtos Autorais. O que se pode perceber a opo da proposta foi por um rol exemplificativo associado a uma clusula geral. Desde o incio muito se evoluiu a respeito da questo dessa clusula e do rol taxativo, mesmo quando samos com uma proposta na ocasio da ABPI que era simplesmente de se ter uma clusula geral. Mesmo naquele momento isso sempre foi colocado como uma proposta para debate, um aspecto mais simblico de trazer a questo para discusso do que indicar o melhor caminho. Sempre defendemos a clusula geral sem a excluso da possibilidade de haverem alguns exemplos que facilitassem a interpretao, caminho que foi seguido e com o qual eu concordo. Essa clusula geral muito importante por conter a palavra educao, que algo que a nossa LDA no traz, apesar de todas as relaes da questo da proteo autoral com a educao, com o acesso. Por meio dessa clusula geral, que bastante ampla inclusive colocando a possibilidade de uso para recurso criativo. De acordo com o que foi colocado no painel anterior, importante estudar a possibilidade de
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compatibilizao no caso de mudana de outros incisos, como no caso de remix e outras questes importantes para os dias de hoje. A clusula geral, com a qual concordamos, segue bem a linha dos trs passos da Conveno de Berna. O pargrafo nico faz referncia ao inciso I, cuja idia permitir se no uma cpia integral, privada, da maneira como pretendamos, uma cpia feita de obra legitimamente adquirida. Considerando que haver captulo especfico tratando da reprografia, que bastante importante, no vejo a razo de se manter esse pargrafo nico, que prepara para uma possvel e futura remunerao das hipteses do inciso I, que deveriam ser excludas de pagamento, deveriam ser puramente uma limitao a meu ver, j que haver um captulo especfico para tratar da remunerao sobre reprografia.

DR. ALLAN ROCHA: No tenho nenhum comentrio sobre o item XIII. Aqui no item XIV temos algumas questes. A primeira delas que ao invs de tentarmos enumerar algumas das obras que podem ser utilizadas tais como representao teatral, recitao, exclamao poderamos sintetizar essa redao e falar qualquer obra, o que sintetizaria e melhor esclareceria, j que o que queremos permitir a utilizao no de obras especficas, mas de qualquer obra protegida por direitos autorais. Para fins exclusivamente didticos acho que no h discusso, pois isso no nada mais do que a concretizao dos direitos da educao. Com relao ao item b, creio que as associaes cineclubisttas j esto protegidas, embora no expressamente, na legislao. Penso no haver nem espao para discutir se a atividade do cineclube ou no legal, pois me parece muito bvio que ela o . Ao colocarmos a associao cineclubista, deveramos utiliz-la apenas como exemplo, j que existem outras associaes onde as pessoas recitam poemas e discutem textos, e que deveriam tambm estar contempladas no item b. A minha sugesto que seriam as associaes com finalid ades de difuso cultural e multiplicao do pblico, formao de opinio ou debate, como por exemplo as associaes cineclubistas. Essa redao daria a amplitude necessria para que ns abarcssemos outras associaes que no
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necessariamente as cineclubistas, mas incluindo-as tambm. Com relao ao item c no h o que comentar. Com relao ao inciso XV, repito os comentrios do caput do XIV. Poderamos sintetizar essas primeiras colocaes (representao teatral, representao, declamao) por qualquer obra. Vejo que essa sntese em muito facilitaria no s a aplicao da legislao como tambm discusses futuras, pois a interpretao da lei deve cumprir seu objetivo, no sua redao literal, conforme nos diz o Cdigo Civil. No XVI, nenhum outro comentrio; apenas reforar o que foi dito para reforar as trocar entre bibliotecas. Estava muito satisfeito com inciso XVII, mas concordo com os nos comentrios do Dr. Guilherme, da substituio de cuja ltima publicao no conste mais em catlogo por ... da qual no existe estoque disponvel para venda por parte do responsvel por sua explorao econmica. Isso facilitaria muito, ou seja, isso impediria que os titulares no autores sentassem em cima da obra, retirassem-na do mercado e tornassem-na inassecvel, obrigando o indivduo a utilizar-se de qualquer outro mtodo o que acho legtimo para concretizar seu direito de acesso educao e cultura. Acho que essa redao precisa retirar essas restries que me parecem incabveis. Agora, vamos principal. A clusula geral tem sido objeto de intenso debate, desde que eu comecei a estudar Direito. Ela foi muito feliz na sua colocao de alguns dos objetivos como, por exemplo, educacionais, didticos, informativos, de pesquisa, e como recurso criativo. Com relao a esse ltimo, vejo que ela no exclui o inciso VIII, ela apenas refora a possibilidade dos usos transformativos, que so feitos e necessrios, como o remix. Com relao ao seu cabimento, eu acho que ela no s necessria como um dever do Estado, primeiro porque a interpretao da lei atual juridicamente impossvel de ser feita restritivamente, apesar dos advogados dos titulares dos direitos insistirem nisso. Essa clusula vem a concretizar uma situao jurdica de fato, que a extensividade do art 46 e seguinte. O art 46 reflete os direitos fundamentais e me parece muito pretencioso imaginar que poderamos pensar a priori em todas as situaes em que direitos fundamentais fossem superiores
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aos interesse particulares patrimoniais do autor, da a necessidade urgente de uma clusula geral. Clusulas gerais no so novidade nem no nosso ordenamento nem no Direito Comparado. Essa clusula est plenamente de acordo com os Tratados Internacionais. Se algum tiver alguma dvida, sugiro consultar uma declarao da interpretao da Regra dos Trs Passos disponvel no s no site do MinC (no qual foi traduzida com autorizao daqueles que a propuseram) como sua verso original est disponvel no site do instituto Max Planck. Nessa declarao, diversos doutrinadores do mais alto gabarito declaram de forma bem clara e indubitvel que tanto possvel haver uma clusula geral quanto ela na verdade necessria, para dar uma maior flexibilidade ao ordenamento e ao futuro caso - seno j em 2011, esperando que a lei saia ano que vem, teremos que reiniciar a discusso de uma nova lei, pois surgiro novos casos que no esto contemplados. Uma clusula geral permite o arejamento dessa legislao e sua sistematizao frente aos demais institutos jurdicos que tambm incidem, ainda que de forma excepcional, sobre os direitos autorais. O nico acrscimo que faria a essa clusula finalidades culturais, pois os direitos autorais devem encaixar-se dentro de um plano geral de proteo da cultura. Agora, com relao ao pargrafo nico. Acho-o nefasto. No h razo de ele existir. Primeiro, no estamos falando de reproduo comercial, e os arts 88 e outros tratam justamente da explorao comercial dessas obras. Espao privado espao privado. Se eu quiser pegar uma obra, uma pintura qualquer que eu tiver e pintar por cima na minha casa, assim o farei se assim o quiser. Se eu quiser pegar uma msica e retalhar, eu posso. Esses espaos privados, inclusive a reproduo privada, so isentos de cobrana, isentos de autoridade do titular sobre o seu exerccio. Portanto me parece completamente incabvel e desnecessrio a existncia desse pargrafo nico. Se quisermos justificar a reproduo comercial em srie e tenho certeza que isso que as editoras querem proteger, essa sim precisa de autorizao, essa sim precisa de remunerao. Mas se eu quiser fazer uma cpia de livros para fins didticos, de estudo ou outra coisa que seja, eu posso sim fazer em qualquer condio, independente de autorizao prvia, independente de remunerao. Alis, isso j acontece, isso j assim, basta ir aos campi universitrio. Ou algum vai
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acreditar que um aluno vai ser levado ao tribunal sob acusao de ter copiado um livro? O dia que isso acontecer voltaremos idade mdia. Gostaria de ver esse pargrafo retirado da legislao. Acho-o incabvel, improcedente. Com relao aos arts. 47 e 48, acho que esto com uma boa redao e no tenho mais nenhum comentrio a fazer.

QUESTIONAMENTOS:

DR. JORGE RENATO DOS REIS: Inicialmente o Leonardo Barbosa Rossato, presidente da Federao Paulista de Cineclubes, sugere a proposta de mudana do termo associaes cineclubistas, como consta na sugesto de dispositivos, por cineclubes, pois o termo j evoca o conceito de pessoas organizadas em torno da exibio sem fins lucrativos, alm de poder confundir pois h estados que possuem federaes e associaes estaduais que o representam, por exemplo a ACINE, do Rio de Janeiro. Ele inclusive traz aqui a instituio normativa n. 63 da ANCINE, que define cineclubes, no seu art 1, como espaos de exibio no comercial de obras audiovisuais nacionais e estrangeiras diversificadas que podem realizar atividades correlatas como palestras e debates acerca da linguagem audiovisual. DR. GUILHERME CARBONI: Perfeito. Concordo plenamente com uma correo na nomenclatura; mas s reforando, nossa sugesto inclusive ampliar um pouco mais, para abranger tambm associaes no s de cineclubistas. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Outra questo, do lvaro Santi, do Conselho Nacional de Poltica Cultural. Na hiptese de utilizao de obra musical, teatral ou audiovisual em ambiente escolar sem intuito de lucro, questiona-se: para a contratao do evento, faz-se a contratao de diversos servios, como palco, iluminao, sonorizao, etc. Uma vez que todos esses servios tem custo, e se no ocorre a ningum a pedir que os prestadores desses servios os oponham
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gratuitamente, no um contransenso afirmar na lei que apenas o autor ceda gratuitamente seu trabalho sob o pretexto do acesso cultura? A lei no estaria ensinando que s a arte no tem valor? DR. GUILHERME CARBONI: A meu ver, no. O contexto educacional; como professores, ns sofremos muito dessa impossibilidade legislativa da utilizao de obras. Considerando que, numa situao como esta, existe todo um contexto de educao, discordo dessa afirmao. A utilizao teria que ser livre. DR. ALLAN ROCHA: Os terceirizados que prestam esse servio no esto prestando nenhum servio cultural. O foco aqui a empresa ou associao, no caso a escola ou entidade, que est praticando a atividade cultural, no os diversos prestadores de servios que prestam servios monetrios comuns a qualquer outra atividade. Em segundo lugar, o autor no cede gratuitamente esse direito simplesmente no dele, um direito do pblico. O direito fundamental do pblico se sobrepe ao direito individual normalmente no do autor, mas do titular no criador. Trazer o autor a essa baila uma retrica comum de titulares, dizer que esto falando em nome dos autores enquanto esto falando em nome prprio. DR. JORGE RENATO DOS REIS: A questo da Dra. Maria Portinari, advogada. Com relao ao inciso XIX da clusula geral: Ainda que a idia do recurso criativo seja boa, a redao no pode ser to ampla, pois pode legitimar todo e qualquer tipo de utilizao. Ora, a utilizao de obra cultural, seja para a educao ou no, sempre um recurso criativo por exemplo, a trilha sonora para uma palestra sobre aquecimento global um recurso criativo para manter a ateno da platia. DR. GUILHERME CARBONI: Na verdade essa possibilidade j existe na lei atual, j foi at demonstrado aqui no painel anterior. A possibilidade de se reproduzir pequenos trechos ou passagens no contexto de uma obra maior j algo que existe. Essa incluso na clusula geral no to inovadora. Ns j temos essa previso na
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nossa lei. Inclusive a proposta do Dr. Manuel era justamente de colocar um filtro nisso, para que a utilizao dessa passagem se desse num mbito didtico. Na clusula geral isso amplo como hoje, o que muito importante. Hoje, dois tipos de obra vo conviver paralelamente, obras que vo ser abertas interatividade e obras que vo ser fechadas, sem a possibilidade de interao do usurio. A questo do remix hoje muito importante, e eu defendo plenamente a manuteno disso na clusula geral. DR. JORGE RENATO DOS REIS: A Maria Cristina Dal Pian pergunta: a nova redao do art. 5, VII, definio de contrafao, suficiente para que no se evoque o art. 29 para uma interpretao restritiva do art. 47? E pergunta ainda: parfrases e pardias so formas de expresso. A palavra inspirao remete noo de idia. No se estaria trazendo, para dentro da lei, a dicotomia idia/expresso? DR. ALLAN ROCHA: Com relao primeira, eu acho que aquela redao infeliz. Minha sugesto que contrafao seja a cpia ilcita. Isso seria suficiente, pois aquela redao torna a questo mais complicada, e portanto usada retoricamente para dar um contedo quase absoluto ao direito autoral. DR. GUILHERME CARBONI: Com relao inspirao, eu concordo. Isso estaria no plano das idias, e por essa razo que aqui a sugesto seria de trazer isso para a legislao. Muitos poderiam alegar que a inspirao de fato poderia ser permitida; o problema que, em casos concretos, j verificamos que no tem sido essa a interpretao dada. A mera inspirao muitas vezes dada como reproduo, o que uma injustia, porque se houve apenas inspirao com a produo de uma obra nova, isso poderia ser permitido. Seria apenas uma questo de esclarecimento. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Sobre o inciso XVII: porque no a reproduo por qualquer interessado? Se a obra est indisponvel, no melhor autorizar a reproduo livre? Pergunta de Guilherme Coutinho da Silva.
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DR. GUILHERME CARBONI: Sim, a idia a reproduo por qualquer interessado, a possibilidade por qualquer interessado de reproduzir a obra desde que esteja fora de catlogo. Se essa redao est gerando interpretao duvidosa, ento isso deve ser alterado. Mas a idia aqui no limitar quem pode fazer a cpia. Claro que a cpia poderia ser feita por qualquer interessado. A questo da sem finalidade comercial teria que ser mantida. Como que vai se reproduzir uma obra com finalidade comercial, mesmo que esgotada? DR. JORGE RENATO DOS REIS: A prxima, do Elisandro, que se denomina usurio da cultura MPB. Diz ele: o usurio, na maioria das vezes esquecido, condenado por ser pirata; por copiar, reproduzir, divulgar, baixar para utilizao prpria ou fins didticos ou sociais. Quando se compartilha uma msica, o artista que ganha um novo f, que ir nos shows, comprar os CDs ou outros souvenirs do artista. Traz como sugesto o reconhecimento do sujeito usurio no apenas como consumidor, mas como parceiro do artista na democratizao do acesso cultura, educao, ao conhecimento e incluso. O usurio como contribuidor, e no pirata. DR. ALLAN ROCHA: O termo pirata passou a ser difundido para tudo, e por isso mesmo perdeu o valor. Se todos so piratas, ningum pirata. Recentemente, em junho, a Harvard Business School lanou um estudo sobre o efeito do peer to peer sobre a indstria musical e o resultado foi, obviamente, diferente do que a indstria propaga. Houve um aumento do volume gasto com msica, no a diminuio. Qual a diferena? Trocou de mos. As pessoas agora, ao invs de comprar o suporte, o CD, vo ao show, compram souvenir, seguem a banda. Essa s mais uma das falcias da indstria que j estamos at um pouco cansados de ouvir.

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DR. GUILHERME CARBONI: Julgo isso bastante importante. Acho que o grande desafio , justamente, nessa alterao, trazer o usurio para o sistema esse usurio que cada vez mais participa do processo criativo, e traz-lo tambm numa melhor regulamentao, melhor definio de quem esse usurio, que no pode mais ser considerado de maneira abstrata. No mais possvel colocar no mesmo caldeiro quem usa isso de forma legtima, como um professor, com aquele que vende com intuito comercial. Essa questo do usurio crucial no captulo das limitaes. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Questo seguinte, de Elaine Maria Eucese. Na sugesto de alterao de uso de obras no disponveis em estoque, no resume-se simplesmente falta de estoque, j que pode haver ainda direito de reimpresso vigente em contato? No seria prudente manter o termo obra fora de catlogo ou estabelecer um prazo em que esta esteja disponvel? DR. GUILHERME CARBONI: Aqui temos que enfrentar uma outra questo importante, que de livros que so impressos sob encomenda. Como lidar com essa questo? Eventualmente esse livro no est em catlogo, mas existe a encomenda dele. Acredito que nesse mbito, agora, no conseguiramos chegar a uma melhor redao, mas esse ponto que foi trazido muito importante para que se possa pensar numa melhor redao. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Aqui a Cristiane faz reflexo, uma sugesto. No inciso XIV. uso religioso desde que no atente moral do autor e no seja utilizados para pleitear donativos e/ou dzimos. As instituies religiosas possuem verbas prprias e com impostos diferenciados que permitem a produo de obras, textos e imagens para suas campanhas publicitrias que visem arrecadar verbas. Como uma sugesto, vamos passar para a prxima pergunta. A Denise Boltman pergunta: Na atual lei de Direitos Autorais, apenas as duas partes do contrato privado (cedente e cessionrio) so legitimadas
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juridicamente em caso de ter seus direitos lesados. Esta reviso da lei poderia vir a contemplar a possibilidade do usurio como parte legtima na relao para defesa de seus direitos como usurio? possvel ampliar a defesa de seus direitos alm da esfera de uma ao civil pblica? DR. ALLAN ROCHA: Existe um instrumento que tem sido muito usado na propriedade industrial, inclusive num caso que est no Supremo Tribunal Federal sobre pipelines, que o amicus curiae. Ento esse o caminho, no qual o usurio poderia interferir e atuar no processo no como parte legtima, mas apenas para poder influenciar, informar e auxiliar a corte no seu entendimento. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Fernando pergunta: tendo em vista que o caput do art. 46 prev o uso no-remunerado das obras, no estaria o art. 19 demasiadamente amplo, permitindo o uso para fins de recurso criativo sem remunerar o autor da obra original utilizada na derivada? DR. GUILHERME CARBONI: Eu entendo que no. A meu ver, o inciso I tem que ser amplo; aquilo que uso privado, sem fins de lucro, deve ser permitido. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Dra. Elaine de Mara: a clusula geral que dispe sobre reproduo, distribuio e comunicao de obras protegidas para uso, como recurso criativo, abre caminhos para reproduo dessas obras em sites de compartilhamento de arquivo como MySpace e YouTube? Acabam-se os problemas desses sites quando ao controle de uso indevido de obras protegidas? DR. ALLAN ROCHA: Creio que no. Creio que o sentido dessa clusula geral no abarcar a troca de arquivos nem a disponibilizao dessas obras nos diversos sites de relacionamento social. Isso uma discusso que ainda no foi enfrentada aqui, isso vai precisar ser visto posteriormente; isso uma questo muito delicada, para a qual no foi encontrada soluo em mbito mundial. S o que sabemos do peer to peer que ele no vai embora, e essa questo precisa
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ser enfrentada. Minha sugesto que se cobrasse um valor pelo acesso banda larga domstica, que remunerasse o autor; mas assim mesmo, essa remunerao tem que ir parte para o autor, seno os titulares no autores vo abocanhar tambm essa parte. DR. GUILHERME CARBONI: Aproveitando esse momento de reforma da lei, acho que essa questo deveria ser regulada. At seguindo a tendncia de se discutir isso em outros pases, acho que esse um ponto difcil mas que tem que ser enfrentada nesse momento. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Questo do prof. Pilati, sobre estabelecimentos de ensino, no inciso XVI. Esse um conceito que tem que ser ampliado, no pode ser restringido a uma rea fsica, fechada pois hoje o ensino tambm no-presencial, digital, pela internet, tem outra amplitude. Concordam em substituir estabelecimento de ensino por no mbito escolar? DR. GUILHERME CARBONI: Acho que sim. Essa ampliao me parece benfica. difcil pensar aqui exatamente qual seria a palavra mais adequada; mas no caminho a ser seguido, concordo com a idia. DR. ALLAN ROCHA: Uma interpretao extensiva j abrangeria esses espaos digitais. Mas tambm no vejo problema em substituir por para fins educacionais. Vejo que esses ambientes j esto includos, mas poderamos garantir que eles estivessem com uma redao que os inclusse. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Uma questo da Bruna Campos. Como filha de autor, sou contra a disponibilizao de obras literrias. No ser mais vantajoso para o autor ter seu livro indicado em sala de aula, j que os alunos podero copiar o livro gratuitamente, sem a necessidade de compr-lo. O governo no deveria priorizar tambm os autores donos da obra? O autor que vive da venda de livros, vai viver

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de qu? Se isso no for importante, sinceramente, a nova lei no far um bem aos que vivem do direito autoral. DR. ALLAN ROCHA: So poucos os autores que vivem do que escrevem, ou que vivem do que criam. So raros, excepcionais. Normalmente no so usados na sala de aula, porque no h interesse didtico neles. Com relao a herdeiros no autores, vou usar uma frase que talvez seja um pouco pesada: herdeiro tambm tem que trabalhar, no pode ficar contando com o que os seus pais fizeram. DR. JORGE RENATO DOS REIS: Para as instituies de Ensino Superior privadas que produzem seu prprio material didtico e distribui aos seus alunos, cairia na clusula geral do ensino XIX? Ao contedo do material didtico no se far restrio? DR. GUILHERME CARBONI: Acho que essa pergunta tambm tem uma relao com a anterior. O que importante tambm colocar, de maneira geral, que existe um receio de que os direitos do autor estejam desaparecendo, principalmente quando se fala de princpios de funo social, ampliao da limitao. O importante ter em mente que o trabalho aqui de uma tentativa de balanceamento do direito de acesso com o direito autoral. Ento em que situaes esse livre acesso deveria ocorrer? Em quais situaes se deveria privilegiar o interesse do autor? As duas colocaes me parecem trazer um receio do

desaparecimento do direito de autor quando se traz o tema do acesso. Algumas pessoas radicalizam se est defendendo o direito de acesso, no est defendendo o direito autoral. A ns temos os meios de comunicao, que acabam divulgando algumas inverdades. Por exemplo, a afirmao de que os direitos autorais estariam sendo estatizados. Essa uma frase fcil, ou seja, que os meios de comunicao se valem para condenar uma presena um pouco maior do Estado em situaes em que esse controle social pblico tenha que existir. Nesses momentos surgem algumas idias ou frases que na verdade no representam, no trazem uma contribuio. Isso inclusive dito por compositores de renome. Isso tudo prejudicial, porque o trabalho aqui de se chegar a um possvel equilbrio, buscar esse equilbrio, talvez utpico.
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COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

(CONTINUAO DA ANLISE DO PAINEL IV)

- manter os dispositivos que permitem a citao para fins de pesquisa ou cumprimento do dever da imprensa e a utilizao de obras em estabelecimentos que comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilizao;a utilizao na imprensa, - a representao teatral, a recitao ou a declamao, a exibio audiovisual e a execuo musical, desde que no tenham intuito de lucro, que o pblico possa assistir de forma gratuita e que ocorram na medida justificada para o fim a se atingir e em uma das seguintes hipteses: a) para fins exclusivamente didticos; b) com finalidade de difuso cultural e multiplicao de pblico, formao de opinio ou debate, por associaes cineclubistas, assim reconhecidas; c) estritamente no interior dos templos religiosos e exclusivamente no decorrer de atividades litrgicas; - a comunicao e a colocao disposio do pblico de obras intelectuais protegidas que integrem as colees ou acervos de bibliotecas, arquivos, museus, centros de documentao, cinematecas e demais instituies museolgicas, para fins de pesquisa, investigao ou estudo, por qualquer meio ou processo, no interior de suas instalaes ou por meio de suas redes fechadas de informtica; - a reproduo, sem finalidade comercial, de obra literria, fonograma ou obra audiovisual, cuja ltima publicao no conste mais em catlogo do responsvel por sua explorao econmica, bem como no tenha uma publicao mais recente disponvel e, tampouco, no exista estoque disponvel da obra ou fonograma para venda; - a reproduo e qualquer outra utilizao de obras de artes visuais para fins de publicidade relacionada exposio pblica ou venda dessas obras, na medida em que seja necessria para promover o acontecimento, desde que feita pelo proprietrio do suporte em que a obra se materializa, excluda qualquer outra utilizao comercial;
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Outros casos especiais de reproduo, distribuio e comunicao ao pblico de obras protegidas para fins educacionais, didticos, informativos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo, quando feitos na medida justificada para o fim a se atingir e sem prejudicar a explorao normal da obra reproduzida nem causar um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores. Possibilitar que o instituto da cpia privada possa ter, por meio de Lei especfica, uma remunerao compensatria. Alterar o artigo 48, para permitir a utilizao em algumas outras modalidades, para alm do que permitido hoje, incluindo a reproduo em trs dimenses.

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PAINEL VI - OBRA SOB ENCOMENDA LICENAS NO-VOLUNTRIAS


RELATOR: Dra. Lilian de Melo Silveira REVISOR: Dr. Denis Borges Barbosa - UFRJ MODERADOR: Prof. Dr. Wilson Pinheiro Jabur - FGV/GVlaw

DRA. LILIAN DE MELO SILVEIRA: O nosso painel atpico. Coube-me o tema obras sob encomenda. Na apreciao das obras sob encomenda, precisamos fazer uma pequena digresso, porque na Lei 5.988/73 o tema era examinado de maneira diversa do que vai ser visto hoje. Ns no tivemos acesso ao conjunto, mas aos temas isolados, ento, o tema exposto ser examinado isoladamente. O captulo 6 : Da obra sob encomenda ou decorrente do vnculo. De 1998 at 2009, ou seja, na dcada passada, o legislador entendeu de no colocar, na Lei de Direitos Autorais, assim como outros temas no foram colocados, a questo da obra sob encomenda. Ento, ns passamos uma dcada relegados ou prosseguindo em ajustes contratuais. O que coordenava a matria era a questo contratual. Agora, a proposta vinda do Ministrio da Cultura que ela volte a ser albergada no conjunto da Lei de Direitos Autorais. A opo do Ministrio foi no mudar a estrutura da lei, ento, a insero do captulo da obra sobre encomenda ou decorrente de vnculo vem no artigo 52, a. So nove pargrafos, dez incisos distribudos entre os mesmos. Existem alguns artigos correlatos, que ns no vamos expor, apenas faremos meno. Apenas o artigo 52-A que o captulo mestre. Nessa questo da obra sob encomenda, eu trouxe uma definio vinda dos tribunais, ao invs de buscar na doutrina. Eu trouxe o que os tribunais entendem sobre as obras sob encomenda. Existe um julgado de um recurso especial em que o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito estabelece que no contrato de obra sob encomenda, permitida a utilizao da obra economicamente pelo encomandante, no transferindo, no entanto, os direitos morais, entre eles, o de manter a integridade da obra e o de impedir a sua

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modificao. um julgado em que o Tribunal entendeu que houve violao de direitos autorais no uso da obra sob encomenda. Essa questo dos direitos morais na obra sob encomenda, com as restries que a prpria lei carrega, motivo de grande polmica. Eu trouxe tambm alguns julgados, mas do perodo em que a lei no examina obras sob encomenda; dois do Tribunal de Justia de So Paulo e dois do Superior Tribunal de Justia, que depois, se for o caso, ns poderemos examinar com mais cuidado. Voltando ao artigo 52-A que estabelece no seu caput que salvo conveno em contrrio, pertencero ao empregador, ente pblico ou comitente, exclusivamente para as finalidades que constituam o objeto do contrato ou das suas atividades, os direitos patrimoniais das obras. Apresentam -se duas hipteses: as criadas em cumprimento a dever funcional ou a contrato de trabalho; e as criadas em cumprimento de contrato de encomenda, inclusive para os efeitos dos artigos 54 e 55 desta lei; que tambm no sero expostos. Os artigos 54 e 55 que ns debatedores tivemos acesso, so os que falam que pelo mesmo contrato pode o autor obrigar-se a feitura de obra literria, artstica ou cientfica, em cuja publicao e divulgao se empenhe ao editor. O artigo 55 aborda o caso de falecimento ou impedimento do autor para concluir a obra, mas a a questo do contrato de edio. O editor poder considerar resolvido o contrato, mesmo que tenha sido entregue parte considervel da obra; editar a obra, sendo autnoma, mediante pagamento proporcional ao preo; ou mandar que outro a termine, desde que consintam os sucessores e seja o fato indicado na edio. Nas obras literrias, ns sabemos, tem sido feita essa negociao com o editor, e a parte de sucesso, o Professor Denis vai examinar quando examinar a licena no-voluntria. Depois, estabelece o pargrafo que vedada a publicao parcial se o autor manifestou a vontade de s public-la por inteiro ou se assim decidirem os seus sucessores. Aps o caput do art. 52 apresentam-se quatro pargrafos sem incisos. Ele fala que o titular dos direitos autorais conservar os seus direitos patrimoniais com relao s demais modalidades de utilizao da obra, podendo assim, explor-la livremente. Aqui vem uma crtica: no 2, quando fala que a
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liberdade conferida ao autor de explorar sua obra na forma deste artigo, no poder importar em prejuzo injustificado (grifo nosso), que uma expresso realmente surpreendente, porque qual seria um prejuzo justificado? Qual seria a dimenso desse prejuzo injustificado para o empregador, ente pblico ou comitente na explorao da obra? No final do trabalho, eu no fao nenhuma sugesto, fao apenas algumas crticas. E, realmente, eu acho que a expresso prejuzo injustificado d margem interpretao, e assim, vai ser remetido ao judicirio, o que seria o caso de rever essa expresso antes que seja transformada em direito positivo efetivamente. A compensao do trabalho ou encomenda esgota-se com a remunerao ou com o salrio convencionado, salvo disposio em contrrio. No final eu coloquei que o volume de repeties da expresso salvo conveno em contrrio, realmente, acaba remetendo novamente s vias contratuais da matria, ou seja, a matria obra sob encomenda acaba sendo devolvida, por causa dessas expresses, para a via contratual. Os incisos I e II do 4 so as questes de tempo, ou seja, como foi combinado. Se for condicionada a participao, ele no obrigado a restituir as quantias. Se no for condicionada a participao, ele pode no iniciar no tempo, desde que restitua as quantias recebidas. Pra frente, ns vamos ver que existe, no 5, a possibilidade, no caso de no haver prazo contratualmente estipulado para a explorao econmica da obra, de o autor recobrar a totalidade dos seus direitos patrimoniais, salvo conveno em contrrio, no prazo de um ano da entrega da obra, obedecidos os critrios de restituio dos incisos I e II. Em todas essas hipteses, existe uma crtica dessa diferena entre prazo e termo. Esse pargrafo e esse inciso usam prazo, quando talvez fosse o caso, rigorosamente, do ponto de vista legislativo, usar termo inicial ou termo, porque mais para baixo ele vai usar, no 8: no havendo termo fixado para a entrega da obra, entende-se que o autor pode entreg-la quando lhe convier (grifo nosso). Parece que do ponto de vista legislativo - e aqui eu estou apenas levantando essa possibilidade, eu no afirmo - deveria ser feita uma uniformizao dessas expresses, do 4, os dois incisos e do 8, que estaria usando a expresso correta termo.

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No 6 ns vamos ter que aos contratos de obra sob encomenda que se faro sempre por escrito, aplicam-se no que couberem as disposies contidas nos artigos 49, a, b e c, aos quais tambm tivemos acesso, mas no sero reproduzidos aqui. Esses artigos so ligados ao Captulo 5: Da Transferncia dos Direitos de Autor, ento no caput do artigo 49 existem algumas modificaes que esto sendo sugeridas pelo Ministrio, mas ns no vamos falar sobre esse tema. O artigo 49, a, estabelece que as partes contratantes so obrigadas a observar, durante a execuo do contrato de direitos autorais, bem como em sua concluso, os princpios de probidade da boa-f, cooperando mutuamente com o cumprimento da funo social do contrato e para a satisfao da sua finalidade e das expectativas comuns e de cada uma das partes. O art. 49, b, estabelece que qualquer uma das partes poder pleitear a reviso ou a resoluo dos contratos de direitos autorais, por onerosidade excessiva, quando para a outra parte decorrer extrema vantagem em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. Eu coloquei aqui uma

exclamao, porque realmente fica muito difcil a interpretao dessa proposta. Parece-me que no atende a ningum. Nem ao empregador, nem ao empregado, nem ao criador, nem ao contratado. Fica muito difcil o que seria virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis? Eu realmente acho que isso precisava ser revisto e imagino que, quando o Ministrio da Cultura passar esse material para a consulta pblica, as associaes de classe ou as associaes correspondentes, venham a discutir essas expresses, porque as expresses onerosidade excessiva, extrema vantagem, e acontecim entos extraordinrios e imprevisveis, precisam ser, no mnimo, decodificadas. O art. 49, c, diz que o titular dos direitos autorais poder pleitear a reviso ou a resoluo do contrato de direitos autorais quando houver leso, em virtude de inadimplemento contratual o que justo ou quando, por necessidade ou inexperincia, se obrigar a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Existe a, tambm, no uma soluo muito justa, porque na via contratual se recorre, no caso de algum sinistro ou de alguma dvida, ao judicirio, ou a um juzo arbitral, enfim, alguma soluo. O que visa o direito positivo ao ser modificado? Que se evite essa
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busca da soluo via poder judicirio. E, com essas expresses: prestao manifestamente desproporcional, acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, necessariamente ter que ser feito um recurso ao poder judicirio. Depois vm as excees. Ento, as disposies que considerei proveitosas. Talvez seja o caso de pensar. no futuro, numa consolidao, de forma de que todos esses dispositivos das leis que vou mencionar aqui sejam consolidados num s estatuto. Porque no artigo 9 ns temos que as disposies desse artigo no se aplicam aos radialistas, autores, artistas, intrpretes, entre outros, em funo das disposies das leis 6.533/78 e 6.615/78. E, depois, as do artigo 36 da prpria Lei 9.610, e as da Lei 5.194/66, a Lei do Exerccio Profissional da profisso de Engenheiro, Arquiteto, Engenheiro Agrnomo, que a lei do CREA, onde tambm h disposies de direitos autorais. As outras duas hipteses que so as relaes decorrentes do contrato ou vnculo de professores ou pesquisadores com instituio que tenham por finalidade ensino ou pesquisa, na verdade proveitosa, pois dispensa os contratos paralelos que tem que ser feitos em funo das obras sob encomenda e obras sob vinculo de pesquisa ou empregatcio. Aqui eu tenho um reparo: quando a criao exceder claramente o desempenho da funo ou tarefa ajustada, ou quando forem feitos usos futuros da obra que no haviam sido previstos no contrato. Tambm acho que deveria passar por um ajuste a expresso quando a criao exceder claramente. Eu entendo que todas as expresses que no direito positivo fiquem dependendo de interpretao, precisam de um ajuste para integrar a alterao legislativa. Por ltimo, as disposies do artigo 52, a, no se aplicam s produes de obra audiovisual de natureza no publicitria, que a ltima parte desta proposta do Ministrio da Cultura. Do exame desse artigo no seu conjunto, e em conjunto com as disposies da proposta do artigo 49, a, b, c; eu entendo que fica faltando enfrentar mais detalhadamente, e sem expresses que dependam de interpretao, a questo dos direitos morais da obra sob encomenda. Eu disse
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que trazia, tambm, uma definio doutrinria dada pelo professor Manoel Pereira dos Santos em que ele coloca o seguinte conceito de contrato de encomenda: negcio jurdico pelo qual o autor se obriga a criar uma obra intelectual, seja ela originria ou derivada, mas sempre por iniciativa e interesse de outrem. Esclarece quanto natureza, que um negcio jurdico complexo, sujeito a regras especiais. A tentativa do Ministrio da Cultura absolutamente louvvel, de fazer com que o regime das obras sob encomenda, ou decorrente de vnculo, voltem ao corpo da Lei de Direitos Autorais; mas entendo que a proposta como est feita precisa de ajustes. Eu imagino que nas consultas pblicas que sejam feitas, isso venha a ser harmonizado. Por ltimo, tinham as crticas que eu j fiz no decorrer do exame do texto, da proposta. Entendo que fica faltando melhorar a questo dos direitos morais, e uma previso mais completa, que no precisaria ser via contratual, em relao impossibilidade do trmino da obra encomendada. Acho que essas so as consideraes que eu tinha a fazer sobre a obra sob encomenda.

DR. DENIS BORGES BARBOSA: Antes de tudo, preciso entender, sobre o que est se falando. Licenas compulsrias tm uma fama de embates revolucionrios, ou coisa semelhante, mas a questo muito simples. Ns falamos de um direito humano elementar, que o direito de acesso. Na Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, artigo 15, I, se fala do direito que todos ns temos de ter acesso cultura, aos frutos da cincia, tecnologia. Mas isso soft law, um dispositivo que no tem natureza cogente do ponto de vista jurdico, embora, evidentemente, tenha natureza cogente do ponto de vista intelectual, moral. No entanto, o dispositivo que ns temos a frente, o Tratado das Naes Unidas, tem um dispositivo similar, e foi incorporado ao direito ptrio pelo Decreto 591, ou seja, ele de natureza de direitos humanos e foi trazido ao direito interno em 92. Nesse momento, vamos pensar no direito de acesso como direito interno. O ponto relevante de 92 at aqui a Emenda 45, que cria uma
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oportunidade de mudana desse dispositivo que lei ordinria, talvez, seguramente elemento de direito internacional incorporado a legislao ptria a uma estatura maior, de carcter constitucional. bem verdade que um dos requisitos elementares dessa transmutao de tratado de direitos humanos a texto de cunho constitucional, seria o requisito procedimental do nmero mnimo de votos. No entanto, temos a, pelo menos um precedente no STJ que o Habeas corpus 18.799 em que se entendeu que em relao mesmo aos pactos e tratados anteriores em que no houve esse tipo de maioria previsto no artigo 45, que tambm a ele seria atribudo de alguma forma ao mesmo estatuto constitucional. Ento, tratada essa questo, de como transmutar o Pacto das Naes Unidas em uma tessitura constitucional, vamos partir do princpio que ns temos o direito de acesso como um dos direitos de cunho constitucional brasileiro. A par com aqueles direitos que resultam do artigo 27, II, da Declarao Universal ou seja, os direito humanos que garantem ao criador os frutos materiais, morais, da sua criao - temos igualmente o direito de acesso cultura e aos frutos da cincia e tecnologia. nesse ponto que tecemos a idia de um conjunto de licenas novoluntrias, cuja a finalidade garantir o acesso de todos ns quilo que nos uma seiva necessria, que o acesso cultura. Disposto, vamos dar um passo lateral, da previso de cunho constitucional, questo sempre tortuosa da previso do Direito Internacional. Em primeiro lugar, afigura-nos logo a questo das excees previstas tanto na Conveno de Berna, quanto especialmente, em TRIPs; e, em particular, a questo da to repetida norma dos trs passos. possvel distinguir a exceo, stricto sensu, como uma excluso da exclusiva da licena compulsria, que na verdade prestigia a exclusiva, apenas prevendo um uso no voluntrio e, no entanto, obrigando-se aquele beneficirio ao pagamento de um royalty, de alguma medida de contraprestao. clara a distino entre os dois elementos. A prpria deciso do caso 160 na OMC, na disputa entre a Unio Europia e os Estados Unidos, faz essa distino. de se questionar se realmente so aplicveis as limitaes dos trs passos licena compulsria.

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No entanto, tambm se v que, pelo menos em relao ao terceiro passo, h um pronunciamento de que parece ser compatvel, parece que no de uma rejeio visceral o sistema da licena compulsria em face de TRIPs e da CUB. Existe previso, tanto na Conveno de Berna quanto em Roma, da idia de licenas no-voluntrias. Em primeiro lugar, ns temos na Conveno da Unio de Berna, o anexo que prev em favor dos pases em desenvolvimento, a possibilidade de licenas no-voluntrias em direitos de traduo, reproduo e no mais. So, ento, dois requisitos: o subjetivo, que o de ser um pas em desenvolvimento; e o objetivo, que em relao a apenas dois direitos, traduo e reproduo. de se entender, e assim a doutrina o aponta, ou pelo menos, parcela dela, em relao ao anexo, no se aplicaria a regra dos trs passos. O caminho diferente. No entanto, tambm pode-se apontar o art. 11bis, 2, da Conveno de Berna, como raiz de uma outra autorizao de licenas novoluntrias. No caso, que eu acabei de pr-citar, o caso da Unio Europia x Estados Unidos em relao a uma srie de licenas compulsrias americanas, se determinou que essas licenas compulsrias seriam talvez aceitveis, segundo a doutrina das excees menores, previstas sobre o artigo 13 de TRIPs. Por exemplo, a lei alem desde 1910 prev licenas compulsrias. Uma anlise do complexo de licenas compulsrias existente na legislao americana aponta: quando chega os trs passos, no terceiro passo se verifica uma perda de receita significativa do titular do direito autoral, a lei deve garantir a ele algum tipo de compensao, por exemplo, o sistema de licena compulsria. Coloca-se que embora, naqueles casos, que o anexo da Conveno de Berna, em que se tenha uma licena compulsria sujeita a regra dos trs passos, assim haveria um princpio de legitimao que o pagamento. Ento, temos a duas categorias, as limitaes, que so excees aplicao desse exclusivo como um todo; e as licenas, que so um tipo especfico de aplicao de exclusiva em que se garante o fructus, embora se retire o poder de proibir, em relao especificamente aos atos cobertos pela licena. Existem montanhas de licenas compulsrias nos Estados Unidos. Existe um sistema pelo qual h um tribunal, quase arbitral, ou para-arbitral, em que se discute o ponto central de toda licena compulsria: quanto vai pagar,
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como vai pagar, qual a razoabilidade do pagamento. O sistema est funcionando h muito tempo, e demonstra no s a viabilidade da licena compulsria na prtica, como em face do direito internacional. Tambm temos, nos referindo lei canadense, artigo 77, o caso especfico das obras rfs em que se prev tambm, at hoje, pacificamente a licena compulsria, em meios de se estipular o pagamento. Outros pases, como a ndia, prevem tambm a licena compulsria. Vou comear a discutir a proposta que foi trazida ao debate. O primeiro ponto : quem deve conceder licena? A proposta atual do Ministrio da Cultura diz que qualquer interessado, desde que legitimado, poder requerer ao IBDA, uma licena no-exclusiva e no-voluntria, para traduzir, reproduzir, distribuir, expor, obras literrias artsticas ou cientficas, desde que a licena atenda necessariamente os interesses da cincia, da cultura, da educao, ou do acesso da informao, nos seguintes casos: (...). Na proposta que fiz em janeiro, eu didaticamente apontava que no s o privado, mas tambm os entes pblicos que, por sua iniciativa, teriam esse poder de pedir Unio (no me referi ao IBDA, mas Unio) a licena no-voluntria. O que eu um pouco mais explicitamente falava, apontava para a radicao constitucional deste direito, ao direito fundamental de acesso informao como elemento essencial, de dar a razo e o norte desse tipo de licena. Quais so os tipos de licena possveis? O projeto presente fala em trs tipos de licena; na minha proposta anterior eu falo em cinco tipos de licena. A primeira delas de falta de acesso, quando, j dada obra o conhecimento pblico h mais de cinco anos, ela no estiver acessvel para satisfazer as necessidades do povo. Por exemplo, se acaba uma edio, o titular dos direitos est bloqueando o acesso e j vimos que o direito de acesso aos produtos da criao intelectual um direito que me afigura ser fundamental. A minha proposta era um pouquinho diferente: quando j dada ao conhecimento do pblico, no importa o tempo, no estiver satisfatoriamente acessvel s necessidades, cincia, cultura, formao da pessoa ou ao direito fundamental de acesso, inclusive obras esgotadas ou cuja divulgao

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tenha cessado h mais de dois anos, ou no exploradas em lngua nacional. Eu gostaria muito de enfatizar a formao da pessoa, que um requisito importante. O segundo tipo a negativa de acesso, quando os titulares recusarem ou quando forem criados obstculos no-razoveis explorao da obra. Aqui eu fazia uma proposta diversa: eu dava ao autor o direito de recusarse. S a terceiros titulares que esse direito de recusar-se seria negado. Por mais que eu no seja seduzido pela idia de direitos morais, eu acho que se deve dar esse direito ao autor. E esse um ponto que eu, seguramente, no acredito que a redao nova seja compatvel com o direito. Vem a ser, entre outras coisas, o famoso direito em face dos sucessores por isso eu falo do autor e falo de terceiros, em particular os sucessores. O terceiro tipo , convencionalmente, as obras rfs, quando no se sabe quem o titular que possa autorizar. Essa licena, ento, garante o direito fundamental de acesso em face de um annimo. Algum tem que autorizar esse annimo a resolver o impasse. O quarto tipo que eu sugeria uma licena geral de abuso, que seria, necessariamente, objeto de deciso judicial. Evidentemente que abuso de direitos no precisa de uma capitulao especfica mas, outra vez, sempre didtico dizer que direitos autorais podem ser abusados, como quaisquer outros direitos. Por ltimo, e aqui era interessante mesmo ter, assim como existe em matria de patentes, seria interessante avisar ao CAD que existe a possibilidade de abuso do poder econmico em matria de direito autoral. H quatro anos, fazendo um levantamento de atuaes de direito concorrncia em matria de propriedade intelectual, eu descobri que muito comum, na Amrica do Sul toda, o uso do CAD local para resolver problemas de direito autoral, em algo muito latino-americano que so os direitos de reproduo e acesso ao jogo de futebol. Ento, preciso saber, que realmente, todo mundo tem direito a assistir ao jogo de futebol. Na proposta do Ministrio da Cultura, no que diz respeito s limitaes da licena, excetua-se as artes visuais do caso do item 1. No me parece que seja razovel isso. A gente no pode dar a licena de primeiro tipo, a negativa de acesso, em relao aos artefatos, e talvez nem esse, porque voc
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reproduzir os artefatos. A minha sugesto que s diga das obras nicas, mas no as artes visuais, pois abrange muito mais coisas alm dos artefatos. Na questo do atendimento ao devido processo legal, o que prope o Ministrio da Cultura parece razovel. E parece-me interessante como forma de explicitar que nessas licenas no se trar uma arbitrariedade, uma loucura administrativo-judicial, mas sero atendidos minuciosamente os requisitos do artigo 5, LIV, da Constituio Federal. Quem poder pedir? Diz a redao do Ministrio da Cultura: pessoa com legtimo interesse que tenha capacidade tcnico-econmica. O ponto que eu chamo ateno o seguinte: assim como existe em TRIPs, artigo 31, em relao s patentes, eu acho que seria interessante, em termos de licenas compulsrias para o acesso ao patrimnio comum cultural da lngua. Por que no o predominante? Temos uma comunidade de os pases falantes de lngua portuguesa que poderiam ser favorecidos por essa licena. Com relao ao pagamento necessrio, o titular estar

obrigatoriamente sujeito ao pagamento de remunerao justa, na forma em que o IBDA prover. Eu dizia, reproduzindo o art. 31 do TRIPs, que todas as hipteses de licena no voluntrias sero sujeitas ao pagamento de remunerao justa e equitativa, para dizer que justo para os dois lados, e em procedimento regular, que atende os imperativos do devido processo legal. Enfim, enfatizando o aspecto de ponderao, de equilbrio atravs da redao me parece que nunca demais enfatizar que nunca estamos falando de fora e de arbitrariedade, mas, ao contrrio, de equilbrio de interesses fundamentais. Sobre a notificao prvia: sempre que se puder descobrir quem o titular antes da licena compulsria, preciso pedir uma licena voluntria. A atual legislao fala de um prazo de incio de explorao, que ser definido pelo IBDA, necessrio para garantir a clere oferta da obra no mercado nacional. Na questo da revogao, poder a licena ser revogada pelo IBDA, que funciona como um rbitro, exercendo uma funo medial em termos dos interesses. Me parece uma soluo razovel. O licenciado ficar obrigado a zelar pela obra. Embora no seja o que eu tinha proposto, me parece razovel. uma obrigao, j que um interesse
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pblico: a licena nunca ser por interesse privado, sempre interesse do acesso, e evidentemente que quem a recebe deve zelar sobre o atendimento desse interesse. Sobre o sub-licenciamento, a proposta diz que o licenciamento compulsrio no ser objeto de sub-licenciamento. Recomendo a modificao desse texto devido experincia que tivemos no licenciamento de patentes: nem sempre o beneficirio da licena ter capacidade de imprimir, de editar, de preparar a obra. Refletindo, eu preferiria ser um pouco mais explcito e recomendar ao Ministrio da Cultura, que ainda que no usasse a minha redao, um pouco lenta, no deixasse de falar que a proibio do sublicenciamento, no importa na viabilizao atravs de terceiros do poder conferido pela sub-licena. Aqui vem um ponto final que eu acho errado: um acrscimo que foi feito na proposta do Ministrio da Cultura. Fica vedada a concesso de licena nos casos em que houver conflito com o exerccio dos direitos morais do autor. Quer dizer que o direito moral de autor algo to absoluto que supera, em todas as hipteses, o interesse da sociedade como um todo? Muitos autores questionam a fundamentalidade dos direitos morais. Ainda que fossem fundamentais, eles so sujeitos a ponderao. Pelo visto no. Os direitos morais esto acima do Deus todo poderoso, nem mesmo ele pode ponderar. Evidentemente, eu acho isso um absurdo. E com isso, eu termino aqui, a minha anlise e exposio dos dispositivos de licena no-voluntrias. Eu s lembro que as licenas no-voluntrias so necessrias pra segurar algo que novo na sensibilidade constitucional, mas no menos relevante. o atendimento de uma forma aceitvel de uma necessidade constitucional que o direito de acesso relativamente novo na sensibilidade jurdica, mas no por isso menos relevante. Em se tratando de licenas no-voluntrias, em relao a obras nacionais, as preocupaes com a Conveno de Berna e TRIPs e com a regra de trs passos no devem ser um empecilho para a concesso de licenas.

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QUESTIONAMENTOS

DR. WILSON PINHEIRO JABUR: O jornalista Paulo Canabrava pergunta Dra. Lilian: Com relao ao artigo 52, ao estabelecer que salvo conveno em contrrio, pertence ao empregador o direito sobre a obra sob encomenda, isso no pareceria, Doutora Llian, que esta redao contrariaria princpios fundamentais dos direitos autorais do prprio esprito de Berna, segundo as quais o autor seria o nico titular da obra. O correto no seria: salvo conveno contrria, pertence ao autor? DRA. LILIAN DE MELO SILVEIRA: Mas exatamente, a questo doutrinria da obra sob encomenda que ela precisa de regras especiais, seno s remeter Conveno de Berna. Que os direitos autorais pertencem ao autor, isso a lei j diz. Exatamente a insero de um captulo pra tratar da obra sob encomenda ou decorrente de vnculo, em condies absolutamente especiais e estabelecendo regras especiais, porque se for pra deixar a Conveno de Berna e a regra geral, ento, no precisa manter esse captulo, e assim, fica como na Lei 9.610 que remete s vias contratuais entre as partes. Eu no falei durante a exposio, mas aceite que muitos desses contratos, no so negociados, so contratos de adeso. O que visa, ento, o legislador - que ter tambm que examinar a proposta ministerial - que a proposta pretende deixar estabelecido como regra especial o captulo 6, o artigo 52, a, com as remisses que ele faz, exatamente para no deixar as vias contratuais normais, que podem, muitas vezes, perder a harmonia, e virar um contrato de adeso. DR. WILSON PINHEIRO JABUR: As prximas perguntas vem de Ana Maria Silva. Na obra sob encomenda a quem pertence o direito moral e autoral? A publicidade considerada sob encomenda? A quem pertence o direito autoral: ao produtor ou ao encomendante (cliente)?

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DRA. LILIAN DE MELO SILVEIRA: Na pergunta ela faz uma diferena entre direito moral e autoral que no existe. No direito autoral existe a dicotomia, uma parte patrimonial e uma parte moral. A crtica que eu fiz que falta explicitar, mas a jurisprudncia tem entendido que a parte moral, ainda que fundamentalista, como diz o Professor Denis, fica preservada. A explorao dos direitos patrimoniais que passada na obra sob encomenda. Em princpio a publicidade considerada sob encomenda, e muitas das vezes decorre de vnculo, no de contrato. A prtica que a agncia de publicidade detm os direitos da campanha, embora muitas vezes no fique com a pessoa fsica do autor da campanha, os direitos patrimoniais so da agncia, e no do encomendante. Claro que, salvo conveno em contrrio, quando, ento, fica para o produtor. PROF. DR. WILSON PINHEIRO JABUR: Vou passar a palavra para o Prof. Denis, que recebeu uma srie de perguntas. DR. DENIS BORGES BARBOSA: Atlio Gorini: No caso de obras rfs, no h que se haver um procedimento claro para que se localizar os possveis autores? Na forma como foi proposto h nus para quem quer utilizar essa autorizao. No me parece que menes amplas a procedimentos sejam suficiente para deixar

regulamentos futuros. No passaro pelo crivo do Congresso. Pode criar uma insegurana jurdica. possvel. Eu tenho uma proposta, que j apresentei em muitos Congressos promovidos pelo Ministrio da Cultura, com um texto sobre como tratar obra rf. Aqui, ns s estamos tratando da questo da licena novoluntria. Mas como definir qual a obra rf, como se verifica a orfandade da obra abandonada, algo que merece um pouco mais de cuidado. Mas no, necessariamente, necessita de uma norma legal passada pelo Congresso, desde que haja um conjunto de procedimentos que sejam razoveis, previstos em abstrato e realizados em concreto, e que se d a efetiva possibilidade de fixar que no existe titularidade reconhecvel. Conseqentemente, da presena
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da evidenciao de um interesse pblico no acesso (interesse de acesso da populao, no interesse s do particular). A licena no-voluntria aqui construda, uma licena para atender um interesse pblico de acesso, no para atender o interesse, por exemplo, de um cantor que no quer que outro artista grave uma msica sua. preciso, numa licena compulsria, que se evidencie a necessidade de um interesse pblico ao acesso daquela criao, esse um ponto importante. No pra atender a interesses exclusivamente comerciais. O colega Jos Isaac Pilati levanta: Quanto legitimidade para requerer as licenas no-voluntrias, por que exigir os requisitos em um projeto de interesse coletivo? O interesse coletivo, o pblico, o social, enfim, o interesse transcendental pessoa, um pressuposto licena. O que se tem que levar em conta, no caso da concesso da licena compulsria, como instrumento excepcional que , de que o beneficirio tenha meios de efetivamente atender ao interesse social, pblico, coletivo. Ento, faz parte da prudncia, do uso de um instrumento excepcional, garantir que aquele a quem a licena atribuda tenha condies de atender aquilo para o qual a licena atribuda, ou seja, o interesse pblico. Nova pergunta, de Joana Canedo, tradutora: Por causa dos sistemas novos, como o de impresso on demand, as editoras podem alegar que as obras no esto esgotadas. O problema do esgotado no hoje em dia, e nem nunca foi a falta de circulao. O problema a falta de acesso. Se voc no pode dar uma aula, exigindo um determinado livro que ningum tem acesso, isso um sinal de que vale considerar a necessidade de, em primeiro lugar, afrontar o titular dos direitos autor ou sucessor do autor para que d acesso, d os meios de acesso; ou, no caso de negativa, a hiptese de licena compulsria.

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COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Da obra sob encomenda ou decorrente de vnculo Sugesto de uma disciplina geral anloga da Lei do Software, adaptandoa realidade da Lei 9.610/98.

Obra sob encomenda ou diretamente relacionada ao vnculo de trabalho pertencero ao empregador. A remunerao deve ser convencionada entre as partes e direcionada exclusivamente para as finalidades pactuadas. Ressalva-se a possibilidade de participao do autor nos rendimentos provenientes de determinados usos futuros. Proposta Ressalvas: protees j previstas em leis especiais, como ocorre com os radialistas, autores e artistas, interpretes ou executantes (leis 6533/78 e 6615/78); aos arquitetos e engenheiros (Lei 5194/66); s produes de obra audiovisual de natureza no publicitria. Segue vedada a cesso e a promessa de cesso de direitos autorais e conexos decorrentes da prestao de servios profissionais. Os direitos autorais e conexos destes profissionais sero devidos em decorrncia de cada exibio. Haver previso de excees para os casos de obras produzidas por professores e pesquisadores. Disposio especfica tratar dos casos em que o contratante a Administrao Pblica.

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Das licenas no voluntrias

Criao de uma licena no exclusiva e no voluntria a ser requerida ao rgo responsvel pela poltica autoral para traduzir, reproduzir, distribuir, editar e expor obras literrias, artsticas ou cientficas. A licena deve atender aos interesses da cincia, da cultura, da educao ou do acesso informao, nos seguintes casos: Quando a obra no estiver acessvel em quantidade suficiente para satisfazer as necessidades do pblico (obra esgotada); Quando os titulares recusarem ou quando forem criados obstculos no razoveis explorao da obra; Quando for obra rf. Proposta As licenas no voluntrias sero decididas mediante procedimento regular que atenda os imperativos do devido processo legal, observados termos e condies que assegurem adequadamente os interesses morais e patrimoniais dos autores, ponderando-se o interesse pblico em questo. As licenas s podero ser requeridas por pessoa com legtimo interesse e que tenha capacidade tcnica e econmica para realizar a explorao eficiente da obra, que dever destinar-se ao mercado nacional. As licenas estaro obrigatoriamente sujeitas ao pagamento de remunerao justa ao titular, fixada pelo poder pblico. Proposta Antes da concesso das licenas, excluindo o caso das obras rfs, deve ser comprovado pelo requerente que a licena voluntria foi por ele solicitada junto ao titular e lhe foi denegada a outorga ou foram criados obstculos no razoveis para a concesso da licena. O licenciado dever obedecer ao prazo de incio da explorao da obra. Quando no cumpridas as condies e o objeto da licena, a mesma poder ser revogada. Proposta O licenciado ficar obrigado a zelar pela obra e agir em sua defesa, judicial e extrajudicialmente.
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A licena no ser objeto de sublicenciamento. Fica vedada a concesso da licena nos casos em que houver conflito com o exerccio dos direitos morais do autor. Proposta

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PAINEL VII - TRANSFERNCIA DOS DIREITOS DO AUTOR


RELATORA: Dra. Eliane Abro REVISOR: Dr. Eduardo Lycurgo Leite MODERADORA: Profa. Dra. Mrcia Carla Pereira Ribeiro - UFPR

DRA. ELIANE ABRO:

Bom dia a todos os colegas presentes, s pessoas que se deslocaram em uma So Paulo nada fcil de transitar para estarem aqui, aos que nos assiste on line... Os acessos tem sido animadores. Fao um agradecimento, em especial, aos colegas especialistas que aqui esto, s autoridades, como o Ministro Carlos Fernando Mattias de Souza, aos colegas do mais alto nvel, que nos antecederam hoje, e aos que tm falado de ontem para hoje. Em especial, eu preciso explicar porque eu estou aqui. Pela minha fala vocs vo dizer que eu no deveria estar aqui. Mas como eu recebi um convite do colega Manuel Pereira dos Santos, depois de aceito e quase as vsperas da primeira possibilidade de realizao, (eu disse) Manuel ns precisamos conversar porque eu andei pensando, com as poucas informaes que eu recebi, e cheguei concluso de que eu tenho muito pouco a contribuir, a bem da verdade, nada. Porque, tenho algumas objees de ordem gentica, em relao ao nascimento desse movimento de alterao da lei. Manuel muito

democraticamente no retirou o convite, ao contrrio, reiterou e pediu que eu viesse aqui expor o meu ponto de vista. Ento vou colocar meus pontos de vista, iniciando pelas razes que me levaram a discutir o prprio sentido deste novo anteprojeto de lei. Eu no consigo conceber, com base na segurana das relaes jurdicas, que, com pouco mais de 10 anos de existncia de uma nova lei ns tenhamos de revolver as decises e as conquistas j feitas, com uma nova lei.
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Se ns pensarmos, 10 anos o tempo que, em mdia levam, pelo menos os tribunais de SP e do RJ, para decidir, para se pronunciarem e interpretarem assuntos que chegam ao Judicirio, portanto formar jurisprudncia. Ns vamos revolver esse entendimento, ns vamos criar mais instabilidade. Acho que um pouco desrespeitoso sociedade e ao prprio Judicirio: quando se acostumam a alguma coisa j temos uma lei revogada, com outras interpretaes daquilo que foi sem nunca ter sido. Acredito que o MinC tem o dever e a competncia institucional de trabalhar aquilo que ficou em aberto, desde 88, os artigos 215 e 216 da Constituio da Repblica, os artigos que cuidam do acesso do cidado brasileiro, das pessoas em geral, ao conhecimento, cincia e cultura, e, nesse sentido, imagino inadequado o Minc buscar liderar uma mudana (total) da lei quando, na verdade, ele tem uma competncia especfica.

Estrategicamente, as mudanas de lei tm acontecido, e ns que estudamos e conhecemos a histria o sabemos, que, no por acaso, uma lei (surgiu) em 73, e no por acaso outra Lei, em 98. No por acaso porque esse movimento uma espcie de la internacional. Este movimento veio a reboque, das revises das Convenes de Berna, e Universal de Genebra em 1971. Se fizermos uma pesquisa mundial, veremos que todos os pases ocidentais criaram sua primeira lei especfica nesse perodo, ou logo aps. Em 1994, tivemos o acordo TRIPS, e logo em seguida, uma nova onda de leis. Essas leis, que no causaram esse frisson junto ao Parlamento, elas vm muito bem conduzidas, competentemente conduzidas pela indstria que disponibiliza a chamada criao autoral. (Alis eu no sei se vocs reparam que no prprio logotipo do Congresso traz uma fita de cinema, ele traz uma mdia, DVD ou CD, ou seja, ele indiretamente reflete esse aspecto industrial). Como se no bastasse, ns temos uma necessidade premente, desde 88, de trabalhar pontualmente as limitaes. (aos direitos autorais) uma grita nacional. uma grita que pode estar acontecendo em outros pases do mundo, mas temos que trabalhar nacionalmente. Para isso, entendo, o Ministrio da Cultura deveria atuar. Para isso, e para ser eficaz, simples modificaes no art 46 bastariam para dar uma renovada na lei. O mercado trabalha bem obrigado, quando no trabalha bem obrigado ele vai gritar na Justia, que tem sido francamente favorvel aos autores, e muitas vezes aos titulares, mas francamente favorvel
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aos autores. (Vou fazer tambm uma observao: eu estou voltada e focada no fragmento desse anteprojeto que me foi concedido, A primeira pergunta que eu fiz quando se fixaram as datas (deste evento) foi: eu poderia receber a integra do (ante)projeto? Porque a minha forma de trabalhar e acredito, de todos aqueles que pensam alguma cincia, o de entend-la sistmicamente, holisticamente, mas, isso me foi negado. Voc tem que trabalhar com o capitulo da transferncia de direitos, ento hoje eu descobri, na palestra anterior de Denis e Lilian que me antecederam, que a licena compulsria outro instrumento, desculpem, licena no voluntria que se acha dentro da competncia do MINC de operar. O restante eu vou colocar aos colegas agora de porque no posso colaborar como se esperava). Eu acredito que a melhor contribuio se dar, dentro de muitas mudanas que se vem necessrias, e se necessrias, em mbito de decreto administrativo. A boa tcnica legislativa no permite que se cometam os erros que ns vamos, lamentavelmente, apontar. Porque se perdeu uma grande oportunidade de discutir um ponto, e, portanto vai se ganhar uma oportunidade de se dizer no. Por exemplo, as questes prprias sobre transferncia, os contratos de cesso, sobretudo no que tocam abusividade, podem ser perfeitamente regulados por via de decreto. Ou no, porque esto (j) previstas nas leis civis essa proteo, e nas leis de abuso econmico. Por que mudar? Ento atendendo o convite eu vou apresentar a minha contribuio, primeiro para justificar que, quase 90% do que a est (como projeto) a troca de seis por meia dzia, porque temos as mesmas normas previstas no Cdigo Civil Brasileiro. Segundo, que houve uma contribuio involuntria minha, porque vocs vo ver que um trecho do meu livro, me parece ter sido adotado. E, finalmente, que os aspectos de maior importncia dessa nossa experincia que se mostra em relao ao tema no foram sequer tangenciados nessas discusses. (apontando para a tela).

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Art. 49-A do Anteprojeto de Lei As partes contratantes so obrigadas a observar, durante a execuo do contrato de direitos autorais, bem como em sua concluso, os princpios da probidade e da boa-f, cooperando mutuamente para o cumprimento da funo social do contrato e para a satisfao de sua finalidade e das expectativas comuns e de cada uma das partes. Cdigo Civil Brasileiro 2002/2003 Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

Este o art 49, a, do Anteprojeto de lei, onde

ressaltam os

princpios da probidade da boa-f e a noo de funo social do contrato. Em seguida, ns vamos ver que o Cdigo Civil repete exatamente as mesmas coisas: uma lei geral que trata de contratos em geral (apontando para outra tela).

Art. 49-B, do Anteprojeto de Lei Qualquer uma das partes poder pleitear a reviso ou a resoluo dos contratos de direitos autorais, por onerosidade excessiva, quando para a outra parte decorrer extrema vantagem em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. Cdigo Civil Brasileiro 2002/2003 Art. 478 . Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Se ns olharmos o artigo 49, b, (do Projeto) que fala principalmente na questo da onerosidade excessiva e dos acontecimentos extraordinrios
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elementos que sempre existiram no Cdigo Civil, desde 1916, ns vamos ver que est de novo contemplado no Cdigo Civil (atual), no art. 478 do Cdigo Civil Brasileiro (apontando para outra tela). Art. 49-C. do Anteprojeto de Lei O titular de direitos autorais poder pleitear a reviso ou a resoluo do contrato de direitos autorais quando houver leso em virtude de inadimplemento contratual ou quando sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obrigar a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Cdigo Civil Brasileiro 2002/2003 Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos. Da Leso Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Se ns fomos olhar o artigo 49, c, (do Projeto) veremos que titular de Direitos Autorais, poder pleitear reviso e resoluo, prestao manifestamente desproporcional e tudo mais ns vamos ver que o Cdigo Civil Brasileiro nos arts. 475 e 477 trata do mesmo assunto. Vou dizer at que o Cdigo do Consumidor, artigo 51 em alguns incisos tambm versa sobre esse aspecto (apontando para outra tela). Art. 49-D do Anteprojeto de Lei O autor ou titular de direitos patrimoniais poder conceder a terceiros, sem que se caracterize transferncia de titularidade dos direitos, uma licena de uso, a qual se reger pelas estipulaes do respectivo contrato e as disposies previstas neste captulo, quando aplicveis. Livro: Direitos de Autor e Direitos Conexos, 2002, p. 136 A cesso parcial confunde-se muitas vezes com a licena, porque ambas tm eficcia menor em relao cesso total a ttulo universal ou singular. Com A lei no define a regulamenta, mas certo relao ao licena, art. 49, tampouco d, (do Projeto) o autor ou titular dos direitos afirmar-se que se trata de uma autorizao de uso, de exportao, e no de patrimoniais poder conceder a terceiros uma licena de uso. No se fala aqui uma transferncia de direitos.
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sobre exclusividade ou no. Os colegas que me antecederam bateram na mesma tecla. H que se reconhecer uma coisa: o amlgama e a reduo feita por aqueles que redigiram o 49, a, b, c e d foi muito boa, em alguns aspectos, at melhor do que a redao do Cdigo Civil. Essa talvez seja a melhor contribuio. Quando ns falamos em Cdigo Civil em transferncia de direitos, falamos de questo jurdica em geral, e o que eu tenho percebido que os especialistas seja de Direito de Autor ou da Propriedade Intelectual em geral costumam trabalhar este direito pontualmente, quando ns somos integrantes de um sistema maior, ns temos um sistema integrado que nasce da Constituio, prossegue em relao ao Cdigo Civil, e o apndice a especialidade. Ento tudo aquilo que no constar expressamente ou naquilo que for omissa a lei especifica, a lei especial, o recurso est nas leis gerais. Isso no novidade para nenhum especialista, para nenhum jurista. Finalmente, e ser o ltimo elemento da minha contribuio, o que

me veioO Que mente depois Constar de estudar, (apontando para a ltima tela) Poderia Do Anteprojeto princpios para interpretao de contratos em D. A. abusividade X contratos de adeso regras especficas para contratos de explorao do conhecimento tradicional no associado (manifestaes culturais, consuetudinrias, folclore)

Eu tambm vou contribuir de alguma maneira para aquilo que no foi discutido, (sempre no mbito fragmento que eu recebi). Se estamos falando de uma lei, uma lei que tem dois princpios extraordinrios que aquele de trabalhar os bens jurdicos autorais como coisas mveis e aquele que fala da interpretao restritiva dos contratos, ns poderamos perfeitamente, j que estamos pensando em alterar alguma lei, em trabalhar os princpios. E um dos princpios bem lembrados pelo professor Asceno, que aqui est, na sua fala
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de ontem, foi sobre abusividade, ento a abusividade versus os contratos de adeso, est a reclamar algum tipo de princpio na hora de fazer o contrato. Porque princpio? Porque o que vale a liberdade de contratar. Ns temos limites de ordem pblica que muitas vezes escapam na lida corrente, e preciso reiter-los genericamente. Exemplos de abusividade? Quando aparece uma tabela de preos para usos de obra, para execuo publica dela, por exemplo, ser que isso atende s normas de abuso de poder econmico ou no? Quando ns falamos em cesses definitivas, ser que no deveramos limitar as subcesses ou sub-licenas sem o prvio consentimento do licenciante ou do cedente? E mais do que isso, como trabalhar o esgotamento de obras diante de um contrato em vigor, impedindo a sociedade de ter de novo acesso quilo que j ganhou a ordem pblica, a coletividade? Finalmente, e a uma omisso inexplicvel de todo, a ausncia de regras especficas para contratos de explorao do conhecimento tradicional no-associado, outro dos elementos que esto na rbita direta do ministrio que levou adiante essa misso. As manifestaes consuetudinrias ou folclricas esto margem de alguma regulamentao. O exemplo que ns temos um exemplo do recurso gentico, portanto do recurso tradicional associado onde uma grande empresa com sede em SP resolveu buscar o conhecimento tradicional de um grupo de conhecedores do centro amaznico, no indgenas, (mas valeria para indgenas tambm) e penou para conseguir um contrato que viabilizasse, com correio, todas as partes envolvidas, inclusive com presena necessria de um dos membros do Ministrio Pblico. Era o que eu tinha a dizer, mas no vou perder a oportunidade de dizer o seguinte: Direito Autoral, no para amadores. Direito Autoral (assunto) muito srio. Muito srio porque envolve interesses econmicos imensos, no qual se trabalha de uma forma nem sempre com pudor. Portanto ns temos que trabalhar para ganhar, e no para dispersar. H alguma coisa ai que tem ser muito bem vista e discutida com a sociedade como um todo. Acho e desejo ao Ministrio da Cultura todo sucesso naquilo que de sua rea de competncia.

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DR. EDUARDO LYCURGO LEITE: Parto de uma concepo do princpio da hierarquia das normas, em que em determinados momentos eu no preciso tratar, numa lei especfica como LDA, de questes paralelas ou que j esto tratadas em outras normas. Na parte de transferncia se fala em funo social do contrato, e acho que isso j est na Constituio. Se eu pego a norma mater e deso para uma norma ordinria, acho que no preciso repetir que ns temos que observar a funo social. Da mesma forma, acho que repetir o que dito no Cdigo Civil desnecessrio. O que eu vejo que na LDA eu devo ter uma lei simples, compreensvel a todos. Acho que a lei deve ser vista como um todo; conheo pouco das outras propostas, mas acho que a parte de transferncia deve estar em consonncia com todo o resto. Comparo a anlise legislativa com um boneco Joo bobo que vai para frente e para trs: ora ele chega perto da lei e analisa o microssistema, ora ele se afasta e v como um todo. Enfim, de forma que seja possvel perceber o todo e perceber a parte especfica. Minha sugesto que se tente fazer, na parte de transferncia, uma adequao com os outros pontos dessa proposta, e que se tome muito cuidado para que no se tenha defeitos que j existem na atual lei. Por exemplo, a atual lei num Dops incisos do art. 46 fala em reproduo de artes plsticas sem nunca definir obras de artes plsticas. No mesmo 46 fala de obras feitas sob encomenda, mas os dispositivos de obra sob encomenda foram extirpados. Essa questo no est na minha parte, mas foi o que observei na lei vigente. O que eu quero so normas simples e completas, que consigam interagir entre si, que tenham simbiose. Textos que eu consiga ler e interpretar, e quando surgir uma dvida poder buscar esclarecimentos na prpria norma. Me parece que uma das propostas que feita se direciona a definir o que seja licena. Acho at interessante que a lei estabelea o que uma licena, o que um licenciamento. A proposta partir do MinC acho que em determinado ponto bem interessante algum tem que fazer o trabalho, algum tem que sentar e redigir, e obviamente no sero todos ns, mas um grupo de pessoas. At certo ponto eu estabeleo a discusso e aponto um relator, sempre foi assim. Ele relata e depois submete a nova discusso. O resultado dessa relatoria uma srie de
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correes que buscam fazer uma limpeza na parte de transferncia, buscam simplificar o texto de transferncia. Primeiro extirpando dele algumas imprecises que estavam contidas na lei anterior. Primeiro com relao aos ttulos contratuais, simplifica-se: acaba-se com a concesso, cesso,

licenciamento e outras modalidades que o legislador estabeleceu em 98. Agora parte-se de uma proposta com um tipo, a cesso; e faz-se a correo entre transmisso e transferncia. Onde antes dizia transmisso agora passa -se a ler como cesso ou transferncia. Esse um dos pontos interessantes dessa lei; acaba com o uso indevido do termo transmisso. Agora s vamos falar de cesso, para simplificar as coisas e deix-las mais claras; a lei teve alguns percalos que me parece que a proposta vai corrigir mudando o termo para cesso. Ento temos cesso como transferncia efeitiva e a licena como uma espcie de autorizao de uso. Na proposta h um dispositivo, que eu no sei se colocaria dentro dos contratos de transferncia, que o autor ou titular de direitos patrimoniais poder conceder a terceiros, sem que se caracteriza transferncia de titularidade dos direitos, uma licena de uso, a qual se reger pelas estipulaes do respectivo contrato e as disposies previstas neste captulo, quando aplicveis. Se estamos falando de transferncia, me questiono se tratar de licena nesse captulo seria vlido. Acho que talvez fosse melhor achar outro lugar para esse dispositivo, para no confundir as coisas. Com essa transformao de transmisso para cesso h uma redundncia: o art. 49, II, vai ser lido da mesma forma que o art. 50. O primeiro diz que somente se admitir cesso total e definitiva dos direitos mediante explorao contratual escrita; ora, isso est no 50, que j est consolidado. Ento, melhor extirpar o 49, II, tir-lo da lei; assim reduz-se o nmero de incisos e sobra mais espao para acrescentar alguma coisa. Esse primeiro relatrio do anteprojeto traz novas disposies contratuais, s que eu acho que, como a Dra Eliane falou, elas esto repetidas, elas transcrevem o Cdigo Civil, e no so necessrias. Tratam de resoluo de contrato ou reviso de contrato, mas isso est no Cdigo Civil, Dos defeitos do negcio jurdico. Ento eu acho que seria totalmente desnecessrio, volto a bater nessa tecla. Gosto de uma norma mais simples, completa. Eu tenho um
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Cdigo Civil que pode ser aplicado subsidiariamente, porque no deixar o Cdigo Civil com suas especificidades mantendo a lei autoral o bsico, o essencial? Se o texto que for proposto permanecer, vamos ter a questo da resoluo do contrato dos direitos autorais, quando o caput do 49 trata da cesso, da transferncia do direito de autor. Tenho uma srie de questes: se eu quero transferir, so os direitos de autor ou so os direitos de autor e os conexos? A lei define direitos autorais claramente como direitos de autor e os conexos. Novamente vem a questo da interpretao: tenho que usar uma linguagem s, para ficar claro. No posso l em cima falar em direitos de autor e logo depois dizer que posso revogar ou revisar contratos de direitos autorais. Traz tambm a questo de acontecimentos extraordinrios ou imprevisveis. Acho essa expresso bastante interessante, de forma parecida com algo chamado pequenos trechos. O que so acontecimentos extraordinrios ou imprevisveis? O que so pequenos trechos? Quem vai definir isso? Qual a inteno que quero dar a essa proposta? Estou deixando extremamente amplo, porque eu acho que no deve continuar: deixa para o Cdigo Civil, que ele resolve. Esses defeitos do negcio jurdico vo ser provavelmente interpretados com muito mais freqncia luz do direito civil do que luz do direito autoral. A questo da averbao: a proposta diz que os contratos de cesso no podero ser averbados. melhor trocar o podero por devero, ou averbados margem do registro, se a obra no estiver registrada e a o registro facultativo ou devem ser registrados nos cartrios de ttulos e documentos quando a obra no estiver registrada. Queremos facilitar ou dificultar essa questo? Registrar em cartrio de ttulos e documentos para ter validade, aparentemente isso que o projeto me passa, vai fazer com que esse registro seja, de certa forma, ineficaz. Quantos cartrios existem no pas? Se eu quiser saber se os direitos sobre aquela obra X foram cedidos pra algum e aquela obra no estiver registrada em nenhuma instituio nacional, eu vou ter que buscar em que? Cento e cinqenta mil cartrios? Pesquisar em todas as cidades, todos os municpios, todos os cartrios? Qual a finalidade dessa averbao ou registro, que passaria a ser obrigatrio?
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Por exemplo, o show feito por Roberto Carlos para a TV Globo em comemorao de seus 50 anos de carreira. Se o possuidor dos direitos de autor e conexos quisesse ceder os direitos sobre esse trabalho teria que registrar registrar onde? Quais seriam as conseqncias da ausncia de averbao? Se eu fao a cesso de direitos autorais e no a averbo, o que vai acontecer, nos termos da proposta, se eu no cumprir essa formalidade? Ser que o ato vai ser invalidado? Diz o Cdigo Civil que sim. O registro da obra facultativo, mas o registro da obra obrigatrio. No acho que seja de bom alvtrio se impor o registro ou averbao de cesso. Por fim, a questo das obras futuras. Com relao a essas obras, a proposta no traz nada de novo; s que eu acho que era uma grande oportunidade para se fazer algo em relao a essas obras talvez auemntar o prazo de cesso, talvez no, mas certamente se esclarecer um ponto que est em aberto, que a fixao do marco inicial para o cmputo do prazo da cesso. O art 51 da lei atual diz que a cesso dos direitos de autor abranger no mximo o perodo de cinco anos, mas cinco anos contados de quando? No questiono o tempo, que eu acho que poderia ser mudado, mas a partir de quando? A partir da contratao, a partir do momento em que o autor entrega a obra? Isso poderia ficar claro na lei, para no gerar dvidas.

QUESTIONAMENTOS: DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: Uma das perguntas aqui, formulada por Daniel Campelo Queiroz, demanda se no seria conveniente se a lei fixasse, previamente, prazos quanto cesso.

DRA. ELIANE ABRO: A questo da indeterminao ou determinao do prazo est vinculada diretamente a um tipo, uma modalidade, de cesso, que aquela de carter definitivo. Se ns entendermos que uma cesso no pode ser definitiva, e eu particularmente acredito que ela no deva ser porque definitiva s a morte,
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no ? Ento se ns temos bens mveis criados em parceria com a sociedade pra serem devolvidos aps um tempo, esse tempo (que cada vez mais se alarga) acredito eu que no deve ser observado. Acredito eu que essa cesso deve deixar de ser definitiva, se ela deixar de ser definitiva ai voc tem liberdade para contratar da melhor maneira o que as duas partes encararem. A minha experincia diz que o produtor da obra intelectual necessita de algum tempo, porque o investimento que ele faz nela grande. Ento este tempo tem que ser respeitado, e tambm a devoluo da obra ao autor quando esgotada, por exemplo. No vou me arvorar o direito de dizer tem ou no tem prazo, pois acredito que essa uma deciso muito importante que tem que ser tomada numa mesa de negociao, entre todas as partes.

DR. EDUARDO LYCURGO LEITE: Acho que a cesso definitiva das obras que j existem deve ser permitida. Entro no princpio da autonomia da vontade das partes se o titular originrio quer ceder em definitivo, tendo conscincia plena do que est fazendo, porque no autorizar? Os autores devem ter conscincia, claro, que devem contratar um advogado. No acho que esse um ponto que deva ser posto na lei. Fao uma exceo com relao s obras futuras: no momento em que o autor contrata a cesso de uma obra futura, ele no conhece o valor do que est para criar. Nesse caso, poderamos limitar, como j est na lei.

DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: Outra questo, de Ana Beatriz Torres, que j foi respondida pelo Dr. Eduardo, diz respeito obrigatoriedade da averbao da cesso. DRA. ELIANE ABRO: No mexeria na lei como est hoje.

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DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: Prosseguindo, rica Santos pergunta: a atual Lei de Direitos Autorais cumpre o que foi proposto desde sua criao? Ela aplicada? Se sim, qual o efetivo motivo para que haja uma reviso? DRA. ELIANE ABRO: H necessidade, sim, de uma reviso do art. 46, e das tais licenas no-compulsrias. DR. EDUARDO LYCURGO LEITE: Acho que a lei no precisa ser refeita, precisa ser revisada. No necessitamos de uma lei nova, mas de uma atualizao da lei nas questes que conseguiram ser identificadas como pontos problemticos 10 anos aps sua edio. DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: A prxima questo: Dra. Eliane, o que a sra. acha da tendncia da maximizao do direito de acesso cultura em detrimento do direito constitucional do autor ao trabalho e percepo de seus frutos? DRA. ELIANE ABRO: No sei se entendi. Historicamente, ns estabelecemos uma diferena entre o trabalho (energia fsica colocada disposio de algum ou de alguma coisa) e os direitos autorais que uma energia intelectual que visa a confeco de uma obra, uma res que tem vida prpria e escapa do mbito pessoal de quem a produz. Ento o direito de acesso ( obra) deve ser garantido. Os produtores, a indstria do entretenimento e do bem cultural protegido por direito de autor sabem exatamente em que negcio esto se colocando. Sabem que existe um dever social de repartir com a humanidade, decado o prazo de proteo. Ento durante esse prazo, que se alonga em favor da prpria indstria, preciso abrir excees de acesso justo e natural s pessoas., e ai eu estou vendo um Brasil que vai muito alm de So Paulo, eu estou vendo um mundo que vai muito alm dos paises anglo-saxnicos, ou seja, (com) o cumprimento

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dos Anexos das convenes Internacionais (relativos aos pases em desenvolvimento).

DR. EDUARDO LYCURGO LEITE: Acho que os direitos autorais sempre cumpriram uma finalidade social e constitucional, que o desenvolvimento da cultura, da tecnologia e da prpria sociedade. Num sistema balanceado, talvez hajam problemas especficos em algumas partes desse balano onde tenho a proteo de autor de um lado, e vlvulas de escape que permitem a utilizao de obras intelectuais pela prprias sociedade. Devido s limitaes e excees, o sistema funciona

harmonicamente, embora talvez estejamos passando por uma fase de turbulncia. Querer maximizar o acesso cultura e dizer que ele s se d com a reduo dos direitos de autor, eu no acho que seja correto. Talvez faltem polticas pblicas, direcionadas ao incentivo ao acesso cultura, e no reduo de direitos autorais. Quantas bibliotecas pblicas existem no Brasil? Menos do que uma por municpio e as que existem muitas vezes no tem obras. Falamos em acesso, mas no temos uma poltica de bibliotecas pblicas. Seria necessrio falar em reduo do direito de autor se o usurio pudesse retirar os livros de uma biblioteca pblica, o acesso no estaria garantido? Me parece que a questo da maximizao vem de uma tentativa de desvio de viso. Ao invs de focarmos em polticas pblicas educacionais, falamos em reduo de dieitos. Acho que isso s vai agravar o problema. As bibliotecas pblicas so uma forma de garantir o acesso, a discusso essa.

DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: Outra pergunta, direcionada Dra. Eliane. A sra. indica o Judicirio como satisfatrio como usurios e autores? Existe outro pas no mundo que opere um monoplio privado na arrecadao e distribuio do Direito Autoral sem regulao do Estado? Quem pergunta o lvaro Santi.
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DRA. ELIANE ABRO: Se existe um monoplio para arrecadao? Direito autoral no monoplio Direito Autoral um privilgio. A nica coisa que ns conhecemos aqui um escritrio central pronto para arrecadar direitos de execuo pblica musical. Ento eu no sei se eu entendi, de qualquer maneira, at mesmo nesse ponto, o Judicirio est apto a responder perfeitamente sobre at que ponto vai esse direito de cobrar, ou no cobrar, se justo ou se no justo, embora tenha sido majoritariamente a favor desse escritrio, o que no quer dizer que ele no pode mudar para adequar aos novos tempos adequar lei, a situaes postas em caso concreto, em momentos histricos em que se vive. Existe outro pas no mundo em que se opere um monoplio privado na arrecadao e distribuio sem qualquer regulao do Estado? Existe em outros pases sim, basta citar os pases anglo-saxes.

DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: Dirigida ao Dr. Eduardo. O sr. entende que a obra colaborativa poderia ser regulada explicitamente no captulo dos contratos e transferncia de direitos na forma de contratos cooperativos ou algo do gnero, ou no haveria necessidade de regulamentao especfica para isto?

DR. EDUARDO LYCURGO LEITE: Eu no acho que o contrato que regule a colaborao tenha que estar regulado dentro da parte de transferncia. Ele poderia ser um contrato parte, como hoje acontece. Acho que essa relao muito mais tranqila quando feita fora do mbito das normas de transferncia mas no vejo porque no criar um dispositivo para isso, se for o caso. DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: Houve o encaminhamento de uma sugesto de cesso por no mximo trs anos da entrega da obra. Pergunta qual a manifestao do prof. Eduardo. DR. EDUARDO LYCURGO LEITE:
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Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais

A partir da entrega da obra para o editor no engavetar a mesma. Acho que no seria o momento para discutir o tempo agora. A questo de engavetar ou no a obra pode se regular por disposies de resoluo de contrato: se o editor no editar a obra, se o editor impedir a circulao lcita, ou algo do gnero nesses casos se resolveria o contrato. Acho que no precisa se estabelecer um tempo. DRA. MRCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO: Para a Dra. Eliane: A sra. concorda com a prtica do jab? Ele deveria ser criminalizado? O que acha da criao do Instituto Brasileiro de Direito Autoral (IBDA)?

DRA. ELIANE ABRO: Difcil, pois estou falando sobre transferncia de direitos. Eu queria meio passar, com todo respeito que o colega me merece, eu queria passar a primeira parte, (da pergunta) mas sem antes deixar registrado que as regras de mercado criaram algumas formas no morais, talvez amorais de vender o seu produto. Ento, nesse momento a gente precisa ver de que lado est a corrupo, e de que lado esto as regras amorais, morais, imorais do mercado. Bom, fiquei sabendo aqui tambm desse instituto, porque que no recebi o projeto inteiro, bom eu s, se no estiver enganada, uma das informaes que eu tive sobre o IBDA de que ele estaria pronto para trabalhar com arbitragem. isso mesmo, algum aqui pode confirmar para mim? Uma das funes do IBDA seria funcionar como foro arbitral? Eu vejo a uma grande contradio, porque o processo de arbitragem tem caractersticas prprias, e a maior delas o fato de voc resolver uma questo jurdica em sigilo; voc no conhece a jurisprudncia de um tribunal arbitral. Ns temos um rgo (Justia) pblica, onde tudo deve ser transparente, me parece que a lei no pode ser aplicada a. minha nica observao. O restante quando eu conhecer (o Projeto por inteiro) terei o maior prazer em falar.

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COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Ttulo III Dos Direitos do Autor Captulo V Da Transferncia dos Direitos de Autor Lei 9610/98 Art. 49 Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente transferidos a terceiros, por ele ou por seus sucessores, a ttulo universal ou singular, pessoalmente ou por meio de representantes com poderes especiais, por meio de licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito, obedecidas as seguintes limitaes: Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente transferidos a terceiros, por ele ou por seus sucessores, por prazo determinado ou em definitivo, a ttulo universal ou singular, pessoalmente ou por meio de representantes com poderes especiais, pelos meios admitidos em direito, obedecidas as seguintes limitaes: Lei 9610/9Proposta I - a transmisso total compreende todos os direitos de autor, salvo os de natureza moral e os expressamente excludos por lei; II - somente se admitir transmisso total e definitiva dos direitos mediante estipulao contratual escrita; III - na hiptese de no haver estipulao contratual escrita, o prazo mximo ser de cinco anos; IV - a cesso ser vlida unicamente para o pas em que se firmou o contrato, salvo estipulao em contrrio; V - a cesso s se operar para modalidades de utilizao j existentes data do contrato; VI - no havendo especificaes quanto modalidade de utilizao, o contrato ser interpretado restritivamente, entendendo-se como limitada apenas a uma que seja aquela indispensvel ao cumprimento da finalidade do contrato. Alterar TRANSMISSO para CESSO.

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Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais

as partes contratantes devero observar, durante a execuo do contrato de direitos autorais, bem como em sua concluso, os princpios da probidade e da boa-f, cooperando mutuamente para o cumprimento da funo social do contrato e para a satisfao de sua finalidade e das expectativas comuns e de cada uma das partes. qualquer uma das partes poder pleitear a reviso ou a resoluo dos contratos de direitos autorais, por onerosidade excessiva, quando para a outra parte decorrer extrema vantagem em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. Proposta o titular de direitos autorais poder pleitear a reviso ou a resoluo do contrato de direitos autorais, quando houver leso em virtude de inadimplemento contratual ou quando sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obrigar a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. o autor ou titular de direitos patrimoniais poder conceder a terceiros, sem que se caracterize transferncia de titularidade dos direitos, uma licena de uso, a qual se reger pelas estipulaes do respectivo contrato, ressalvadas as disposies legais aplicveis. ] Art. 50 A cesso total ou parcial dos direitos de autor, que se far sempre

por escrito, presume-se onerosa. 1 Poder a cesso ser averbada margem do registro a que se refere o art. 19 desta Lei, ou, no estando a obra registrada, poder o instrumento ser registrado em Cartrio de Ttulos e Documentos. 2 Constaro do instrumento de cesso como elementos essenciais seu objeto e as condies de exerccio do direito quanto a tempo, lugar e preo. Art. 51 A cesso dos direitos de autor sobre obras futuras abranger, no mximo, o perodo de cinco anos. Pargrafo nico O prazo ser reduzido a cinco anos sempre que indeterminado ou superior, diminuindo-se, na devida proporo, o preo estipulado. 9610/98 Lei 9610/98 Art. 52 A omisso do nome do autor, ou de co-autor, na divulgao da obra no presume o anonimato ou a cesso de seus direitos. A averbao da cesso ser obrigatria para obras registradas./Proposta
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PAINEL VIII - UTILIZAO DE OBRAS INTELECTUAIS E FONOGRAMAS I


RELATOR: Dra. Vanisa Santiago REVISOR: Dr. Hildebrando Pontes Neto MODERADOR: Prof. Dr. Marcos Wachowicz

DRA. VANISA SANTIAGO: Passo diretamente para a parte que me corresponde nesse latifndio, que seria a parte da utilizao das obras intelectuais e dos fonogramas. Nessa parte existem muito poucas alteraes. Foram bastante econmicos em relao a essa reviso. No artigo 53 ns temos apenas um acrscimo final dizendo: no podendo obstar de nenhuma maneira a circulao lcita da obra. Para entender corretamente tudo aquilo que est dito, bvio que eu concordo com os que me antecederam, que mencionaram o fato de que sem o conhecimento ntegro da lei fica difcil fazer uma anlise mais correta de toda a filosofia que est embutida nessa reviso. De qualquer maneira, no sbado passado, eu recebi um documento chamado Subsdios para o debate, que foi entregue, creio, a todos os debatedores; e luz desse documento foi mais fcil compreender qual era a filosofia que estaria por trs disso. No que se refere ao ttulo quarto, eu considero que, de uma maneira geral, as duas alteraes, no artigo 53 e no 1, talvez no atinjam o objetivo que se pretende. Eu entendo que o acrscimo se refere circulao lcita, que o editor no poder se obstar circulao lcita da obra. Eu quero recordar aqui que a circulao lcita da obra depende de autorizao do titular do direito de autorizar; e que esses direitos de autorizar ou proibir, normalmente, nos contratos de edio, so cedidos ao editor - de modo que, se o editor no autorizar, a circulao ser ilcita. Eu quero crer que essa modificao se inspira em casos conhecidos, porque j publicados fartamente na mdia, casos

concretos de editores que negaram autorizao para gravao mais especificamente eu me refiro ao caso do Z Ramalho, autor e intrprete bastante conhecido, que teve autorizao para a gravao, por ele mesmo, de suas obras para uma determinada gravadora, proibida pelo editor cessionrio, por considerar que os valores pagos pela gravadora no seriam os valores da tabela de preos desse editor. Ento, o Z Ramalho no foi autorizado a gravar suas prprias canes, a questo foi levada aos tribunais. Eu acredito que so reclamaes e temas dessa natureza que chegam ao Ministrio da Cultura e que levam construo de determinadas estruturas jurdicas, na minha opinio nem sempre adequadas. Acredito que a redao no seja adequada. Deveria ser alterada em funo de que o que se deseja que o editor no possa obstar circulao de uma obra, contrariando os interesses do autor. Acho que no a questo da licitude; mais a questo do direito do autor sobre aquilo que ele fez. Um respeito ao direito do autor em relao ao seu interesse em usar sua prpria obra, nesse caso. Temos outras aes dessa natureza. Enfim, eu acredito que essa redao possa ser melhorada ou possa ser adequada quilo que se pretende. Tambm ns temos um acrscimo no pargrafo que diz que o contrato de edio no implica a cesso para o editor dos direitos patrimoniais do autor. Depois de ouvir os painis anteriores, eu tambm acredito que a incluso desse pargrafo desnecessria, pois j est repetindo o que j foi dito no captulo da transferncia dos direitos. No vejo prejuzo, mas no vejo necessidade. No artigo 67 atual, ns temos a seguinte redao: Se em virtude de sua natureza for imprescindvel a atualizao da obra em novas edies, o editor, negando-se o autor a faz-la, poder encarregar outrem, mencionando o fato na edio. Foram, ento, acrescentados trs artigos: 67, a, 67, b, e 67, c, Eu opino, fazendo a minha crtica sobre o assunto, no sentido de que, mesmo sem conhecer o que dizia o captulo 5 do Ttulo III, que o artigo se refere, eu acredito que as referncias que se interpretam restritivamente contratos em matria de direito de autor, j seriam suficientes, dispensando a existncia desse artigo. Mas enfim, vai depender tambm de uma nova redao

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do artigo 53, desse acrscimo a esse artigo, para que o conceito de licitude da obra seja substitudo por algum outro melhor. Quanto ao art. 67, b, eu opino sempre no sentido de que as referncias em listas, mesmo quando elas tm uma caracterstica de uma relao no-exaustiva do que se quer mencionar, tudo que ficar de fora, parece que no foi includo. Ento, mesmo que se diga que no uma lista exaustiva, sempre que houver uma lista exaustiva, a tendncia de qualquer juiz que examine ser a de dizer: este no est includo. Assim, eu sou contra essa redao que diz que as regras relativas edio de obras originais aplicam-se edio de tradues, fotografias, ilustraes, desenhos, charges, caricaturas e de outras obras de artes visuais. Esse tipo de redao no , particularmente, do meu agrado. Se fosse o caso de manter esse artigo 67, b, que se fizesse uma considerao geral dizendo que todas as obras protegidas pelo direito de autor e suscetveis de serem publicadas em qualquer tipo de meio suporte. Parece-me mais abrangente quando falamos menos, alcanamos um mbito maior. Quando falamos muito, em geral limitamos. Da mesma forma, no artigo 67, c,, que diz: so aplicveis aos contratos de edio da obra musical as disposies contidas nos artigos 53 a 67; o que me parece mais do que bvio, na medida em que o artigo 53, se eu no me engano, traz a questo do contrato de edio de obra artstica, literria, cientfica. Ento, claro, que todas as normas que se aplicam s obras literrias, se aplicam s obras musicais desde que cabveis. Eu s conheo uma legislao no mundo que trata da edio musical separadamente da edio literria, que a lei mexicana, que dedica um captulo especfico para edio de obra literria, e um especfico para edio de obra musical. No o nosso caso. A nossa redao, assim como a maioria das legislaes do mundo, mais dirigida obra literria, mas de maneira nenhuma se exclui, de modo que eu acho desnecessrio a incluso, que poderia dar a impresso de que esses se aplicam e outros no. Eu optaria por no fazer essa referncia.

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DR. HILDEBRANDO PONTES NETO: No que tange a colocao feita pela Vanisa, relativamente aos trs artigos; aos dois finais eu estou inteiramente de acordo, que eles no devem afigurar, at porque no vejo a devida utilidade ou alterao eficaz na sua permanncia. Com relao ao artigo 67 eu fico sem condio de opinar, porque no sei o que dispe o captulo 5 do Ttulo III. Em face disso deixo de me pronunciar. DRA. VANISA SANTIAGO: Na segunda parte, eu gostaria de fazer a considerao de que eu considero indispensvel que a nossa lei tenha uma definio de pblico, muito importante. Ns sabemos o que pblico e privado em direito penal, administrativo - e para a Lei de Direito de autor o que pblico e privado? Em que casos ns no devemos confundir privacidade com o direito privado? Na nossa lei, o nico conceito que ns temos estabelecido o local de freqncia coletiva. Ns no podemos dizer que o direito de autor s est presente em locais de freqncia coletiva. Esse conceito de freqncia coletiva em tempos de internet, de mdias digitais, um conceito que tem, na minha opinio, atrapalhado, inclusive, a cobrana dos direitos autorais pelo ECAD. Se o ECAD quer cobrar na internet, precisa urgentemente de uma reviso na lei. Embora muitos pensem que no, eu acho que a lei deveria ser revista para que esse mbito de aplicao da comunicao pblica, que o direito de comunicao pblica seja um direito moderno, adequado aos tempos em que ns vivemos, em que a comunicao se faz a pessoas que esto presentes, a pessoas que esto ausentes, que deveriam ou incluir um direito de reproduo ou estender-se a posta disposio ao pblico. Enquanto essa posta disposio ao pblico no for devidamente legislada, vai ser muito difcil ns dizermos que o que se faz pela internet comunicao pblica. Segundo a nossa lei, no . Porque a internet no um tipo de uso em locais de freqncia coletiva. Eu sugiro uma definio, que de todas as que eu conheo a melhor, que diz que pblico assim considerado um grupo de pessoas que no ultrapassa o crculo familiar e dos amigos ntimos de uma famlia ou do
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indivduo. o crculo familiar ampliado ao crculo de amigos de uma famlia ou do indivduo. Essa uma definio - podem ser outras, eu no quero, absolutamente, ser dona da verdade, mas acredito que necessria uma definio de pblico e da em diante as modificaes que eu faria seriam somente em relao a isso. Tenho tambm uma crtica negativa quanto ao que se incluiu no 4, que fala da exibio pblica de obras audiovisuais. No tenho nada contra o acrscimo ao 3 que diz que considera-se exibio pblica a utilizao de obras audiovisuais em locais de freqncia coletiva, por quaisquer processos inclusive a radiodifuso, transmisso e emisso por qualquer modalidade de exibio cinematogrfica; mesmo porque uma obra audiovisual no se executa, nem se deveriam pagar direitos de execuo de obras audiovisuais. Essas obras se exibem, obras de artes plsticas se expem, e assim, para cada tipo de utilizao vamos usar um termo adequado. Por isso mesmo, no pargrafo quarto, que foi dividido em dois incisos, o inciso II, a meu ver, absolutamente errneo. Voc no exibe publicamente uma composio, seja ela criada publicamente para obra audiovisual ou no. Acredito que aqui o que se quis foi demonstrar que so protegidas tanto as obras pr-existentes, includas as obras audiovisuais, como as obras criadas especialmente para essa obra audiovisual. Acredito tambm que a diferena que existe entre a obra pr-existente e a obra composta especialmente para uma obra audiovisual, obra musical criada especialmente, que na primeiro caso, o autor da obra pr-existente no autor da obra audiovisual, a autor da sua contribuio que foi inserida na obra audiovisual. No caso da obra composta especialmente, o autor seria tambm um dos autores da obra audiovisual como um todo. No tenho mais nenhuma restrio ou comentrio a fazer. DR. HILDEBRANDO PONTES NETO: Eu gostaria de dizer que, com relao ao que foi dito pela Dra. Vanisa, a nica preocupao que me assalta relativamente relao da freqncia coletiva, que comumente confundida em decises junto aos tribunais do pas, onde se medeia entre a freqncia coletiva e a execuo
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pblica. necessrio aclarar, realmente, a questo da execuo pblica, principalmente para a execuo pblica musical promovida pelo ECAD. Em segundo lugar, com relao ao restante do captulo, eu no posso opinar exatamente porque eu no sei das implicaes que esse captulo possa ter pra frente ou pra trs no conjunto do projeto de lei. Exatamente em funo disso, eu quero aqui louvar a iniciativa do Ministrio da Cultura de trabalhar para a modificao da lei nacional, mas queria fazer uma crtica que me parece plausvel e razovel, at porque essa crtica nasce de uma ao que eu exerci h alguns anos, quando presidente do Conselho Nacional de Direito Autoral. Saiu daquele Conselho, atravs da portaria 178, exatamente em 04 de maro de 1987, um anteprojeto elaborado pelos conselheiros do CNDA, que foi publicado e ofertado sociedade brasileira para o debate e a discusso de uma nova lei. Desse ponto de vista, eu que tenho essa tradio, absolutamente democrtica, de respeitar a pluralidade e aquilo que a maioria impe, recordo plenamente que esse projeto tramitou alterado por uma associao autoral chamada AMAR; depois assumiu o nome de Deputado Jos Genono; posteriormente, veio um outro projeto do senador Luiz Viana, em oposio ao projeto Jos Genono; alm disso, vrias foram as contribuies que foram advindo no processo de discusso, dentro do Congresso Nacional. Ontem, com alguma estupefao, eu ouvi aqui do Professor Alan Rocha, da UERJ, que a Lei 9.610 foi gestada em gabinete. Eu quero promover essa correo ftica, profundamente necessria, para aquelas pessoas que no participaram, ou no tiveram conhecimento da realizao desse processo, no sentido de que, se houve uma lei que redundou em um processo amplamente aberto e democrtico, com a audincia de todos os segmentos de criao intelectual do pas e da indstria cultural, para redundar na lei de 98, foi este processo. A trajetria da lei, portanto, correu plena e abertamente na esteira de um processo democrtico, que vinha, aos poucos, sendo instaurado no pas. exatamente por ter sido eu, um dos condutores iniciais deste processo, que me assusta, tremendamente, ter que discutir um projeto de lei onde eu no tenha um conhecimento integral. Sinto-me, dessa forma, em condies de cometer equvocos de ordem conceitual ao apreciar um
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determinado artigo que possa ter reflexo atrs ou frente da lei. Examina-se a lei sistemicamente. Fica essa minha crtica, apenas do ponto de vista construtivo quero deixar bem claro porque reputo que uma boa iniciativa do Ministrio da Cultura, e penso que, a partir de hoje, muita gua vai correr debaixo da ponte, at porque em momento nenhum eu ouvi aqui, de todos os painis que assisti, um fato que tambm me chama ateno: est sendo discutido tambm, neste momento, no Ministrio da Justia, um marco regulatrio da internet. Eu pergunto aos participantes desse evento o seguinte: em que medida este marco regulatrio pode interferir nos conceitos e na construo da Lei que se pretender vir realizar? Em que medidas ns temos conhecimento dos elementos que esto sendo colocados neste marco regulatrio, a fim de que possamos examin-lo conjuntamente com o projeto de lei? Como eu no gostaria de ser surpreendido, em hiptese alguma, por um procedimento ao qual eu desconheo e ignoro, eu prefiro apenas, partindo do pressuposto da abertura desse encontro feita pelo reitor de Santa Catarina, de que este um foro de idias e debate e, acima de tudo, livre e democrtico. Ento, quero deixar claro aqui, e firmar esta minha posio, e deixo absolutamente consignado, que no uma posio pessoal contra ningum. Apenas fixo nas idias. Penso que esse marco regulatrio da internet fundamental para que a gente possa raciocinar uma nova lei de direitos de autor para o pas. Penso tambm, concomitantemente a esta reflexo, que aqueles argumentos aqui lanados por Eliane Abro, os quais eu concordo, ou seja, ns temos apenas a existncia pouco mais de dez anos da lei; portanto, agora que a construo pretoriana nacional comea a orientar a sociedade brasileira no sentido do seu cumprimento. Parece-me que trabalhar uma lei na sua integralidade, neste momento, no vai corroborar com a proteo da obra e por via reflexa, junto ao interesse dos autores nacionais. Isso impressiona-me muito mais a partir do momento em que um marco na internet, e ele fundamental; e aqui lembro-me da colocao do professor Jos de Oliveira Ascenso que quando a questo do direito de autor foi para o mbito da OMC, na verdade, passamos a falar de interesses econmicos mais variados e amplos possveis, porque, a rigor, at que me demonstrem o contrrio, o autor brasileiro, por exemplo (salvo os que decidem colocar sua obra na rede) est sendo
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massacrado pela apropriao de sua obra ilicitamente, sem nenhum recurso. Portanto, no vejo como o autor brasileiro possa impedir a formao do nosso processo cultural; no vejo como o autor brasileiro pode impedir a informao que se processa nesse pas. Muito antes, pelo contrrio, aqueles que desejarem colocar suas obras na rede, que o faam; mas no significa dizer que aqueles que no o permitem, possam ter sua obra vilipendiada, e o que pior, numa contradio que s interessa a grandes grupos econmicos. No existe processo cultural sem autor; no existe processo cultural sem obra.

DRA. VANISA SANTIAGO: Eu s queria dizer que, em grande parte eu concordo com o que foi dito pelo Dr. Hildebrando Pontes Neto, mas queria lembrar que a Lei 9.610, levou praticamente onze anos na Cmara de Deputados. Partiu de um projeto de Luiz Viana Filho, como ele mencionou, que foi aprovado no Senado em tempo recorde, por unanimidade, e passou para a Cmara de Deputados onde permaneceu durante mais de dez anos em estado letrgico, recebendo emendas, impedindo com que ns tivssemos uma atualizao melhor da Lei 5.988, que apesar de ter sido uma lei com boa estrutura jurdica, foi baixada em tempo de Ditadura Militar isso uma verdade histrica. Espero que no demoremos onze anos porque a tecnologia vai superar a legislao atual em matria de conceitos, rapidamente, como j est superando. necessria essa atualizao. DR. MARCOS WACHOWICZ: Esse painel teve uma indagao muito clara com relao ao sentido do pblico e privado, e tambm um posicionamento com relao reviso da lei. Ser que ns, autoralistas, temos que admitir que a OMPI tenha sido subjugada OMC? Ser que os primados do Direito de Autor no devem ser revisitados? Ser que a figura tradicional, clssica, do autor de obra criada, dentro dessa nova sociedade da informao, no deve ter uma nova reflexo? E quem ser que deve fazer essa reflexo? Sero aqueles que debruam a sua capacidade intelectual no objetivo de promover um debate acadmico sobre essas questes.
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No aqui, defendendo teses econmicas ou clientes. Aqui um grande frum para que essas questes se aflorem. Acredito que os debates nesse congresso tenham avanado nesse sentido; e que a sociedade e a nossa comunidade acadmica e de juristas que se dedicam ao direito de autor, tem claro que a nossa sociedade da informao ao transformar o homem na sociedade, transformou tambm o modo dele se comunicar, viver e expressar-se. Ento, as obras intelectuais ganharam novos espaos, novas dimenses. isso que deve ser pensado. E quem deve refletir sobre esses novos conceitos somos ns. Que sociedade queremos? Porque no sculo XIX os juristas erigiram dois marcos: Paris e Berna, e projetaram um mundo, que depois de cem anos ns temos bem claro. este mundo entre pases tecnologicamente avanados e outros que no so. Pases que tem uma diversidade cultural, mas no tm o acesso; no tem a colocao dessa produo intelectual no mercado. Ora, eu no estou aqui para fazer discurso, mas eu quero dizer que o objeto desse congresso est sendo alcanado, porque essas questes vo sendo fragmentadas.

COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Ttulo IV Da Utilizao de Obras Intelectuais e dos Fonogramas

Captulo I Da Edio

Art. 53. Mediante contrato de edio, o editor, obrigando-se a reproduzir e divulgar a obra literria, artstica ou cientfica, fica autorizado, em carter de exclusividade, a public-la e a explor-la pelo prazo e nas condies pactuadas com o autor. Garantir que no se possa obstar de nenhuma maneira a circulao lcita da obra. Lei 9610/98
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Proposta Pargrafo nico Em cada exemplar da obra o editor mencionar: I o ttulo da obra e seu autor; II no caso de traduo, o ttulo original e o nome do tradutor; III o ano de publicao; IV o seu nome ou marca que o identifique. Explicitar que o contrato de edio no implica a cesso para o editor dos direitos patrimoniais do autor.

Art. 54 Pelo mesmo contrato pode o autor obrigar-se feitura de obra literria, artstica ou cientfica em cuja publicao e divulgao se empenha o editor. Art. 55 Em caso de falecimento ou de impedimento do autor para concluir a obra, o editor poder: I considerar resolvido o contrato, mesmo que tenha sido entregue parte considervel da obra; II editar a obra, sendo autnoma, mediante pagamento proporcional do preo; III mandar que outro a termine, desde que consintam os sucessores e seja o fato indicado na edio. Pargrafo nico vedada a publicao parcial, se o autor manifestou a vontade de s public-la por inteiro ou se assim o decidirem seus sucessores. Art. 56 Entende-se que o contrato versa apenas sobre uma edio, se no houver clusula expressa em contrrio. Pargrafo nico No silncio do contrato, considera-se que cada edio se constitui de trs mil exemplares.Lei 9610/98 Art. 57 O preo da retribuio ser arbitrado, com base nos usos e costumes, sempre que no contrato no a tiver estipulado expressamente o autor. Art. 58 Se os originais forem entregues em desacordo com o ajustado e o editor no os recusar nos trinta dias seguintes ao do recebimento, ter-se-o por aceitas as alteraes introduzidas pelo autor. Art. 59 Quaisquer que sejam as condies do contrato, o editor obrigado a facultar ao autor o exame da escriturao na parte que lhe corresponde, bem como a inform-lo sobre o estado da edio.
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Art. 60 Ao editor compete fixar o preo da venda, sem, todavia, poder elev-lo a ponto de embaraar a circulao da obra. Art. 61 O editor ser obrigado a prestar contas mensais ao autor sempre que a retribuio deste estiver condicionada venda da obra, salvo se prazo diferente houver sido convencionado. Art. 62 A obra dever ser editada em dois anos da celebrao do contrato, salvo prazo diverso estipulado em conveno. Pargrafo nico No havendo edio da obra no prazo legal ou contratual, poder ser rescindido o contrato, respondendo o editor por danos causados. Lei 9610/98 Art. 63 Enquanto no se esgotarem as edies a que tiver direito o editor, no poder o autor dispor de sua obra, cabendo ao editor o nus da prova. 1 Na vigncia do contrato de edio, assiste ao editor o direito de exigir que se retire de circulao edio da mesma obra feita por outrem. 2 Considera-se esgotada a edio quando restarem em estoque, em poder do editor, exemplares em nmero inferior a dez por cento do total da edio. Art. 64 Somente decorrido um ano de lanamento da edio, o editor poder vender, como saldo, os exemplares restantes, desde que o autor seja notificado de que, no prazo de trinta dias, ter prioridade na aquisio dos referidos exemplares pelo preo de saldo. Art. 65 Esgotada a edio, e o editor, com direito a outra, no a publicar, poder o autor notific-lo a que o faa em certo prazo, sob pena de perder aquele direito, alm de responder por danos. Art. 66 O autor tem o direito de fazer, nas edies sucessivas de suas obras, as emendas e alteraes que bem lhe aprouver. Pargrafo nico O editor poder opor-se s alteraes que lhe prejudiquem os interesses, ofendam sua reputao ou aumentem sua responsabilidade. Art. 67 Se, em virtude de sua natureza, for imprescindvel a atualizao da obra em novas edies, o editor, negando-se o autor a faz-la, dela poder encarregar outrem, mencionando o fato na edio. Prever a possibilidade que o autor requeira a resoluo do contrato quando o editor, aps notificado pelo autor, obstar a circulao lcita da obra.
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Equiparar as regras relativas edio de obras originais edio de tradues, fotografias, ilustraes, desenhos, charges, caricaturas e de outras obras de artes visuais suscetveis de serem publicadas em livros, jornais, revistas ou outros peridicos. Aplicar aos contratos de edio de obra musical as mesmas disposies das obras literrias. Proposta Captulo II Da Comunicao ao Pblico

Art. 68. Sem prvia e expressa autorizao do autor ou titular, no podero ser utilizadas obras teatrais, composies musicais ou ltero-musicais e fonogramas, em representaes e execues pblicas. Incluir obras audiovisuais e exibies pblicas.

1 Considera-se representao pblica a utilizao de obras teatrais no gnero drama, tragdia, comdia, pera, opereta, bal, pantomimas e assemelhadas, musicadas ou no, mediante a participao de artistas, remunerados ou no, em locais de freqncia coletiva ou pela radiodifuso, transmisso e exibio cinematogrfica. Excluir exibio cinematogrfica e incluir emisso.

2 Considera-se execuo pblica a utilizao de composies musicais ou ltero-musicais, mediante a participao de artistas, remunerados ou no, ou a utilizao de fonogramas e obras audiovisuais, em locais de freqncia coletiva, por quaisquer processos, inclusive a radiodifuso ou transmisso por qualquer modalidade, e a exibio cinematogrfica. Conceder o direito de exibio pblica relativo utilizao de obras audiovisuais em locais de freqncia coletiva, por quaisquer processos, inclusive a radiodifuso, transmisso ou emisso por qualquer modalidade, e a exibio cinematogrfica. Definir que na exibio pblica de obras audiovisuais, a comunicao ao pblico das composies musicais ou ltero-musicais e fonogramas, integrantes de tais obras, considerada:
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execuo pblica, quando essas composies forem preexistentes e includas na obra audiovisual; exibio pblica, quando essas composies forem criadas

especialmente para a obra audiovisual. Lei 9610/98 Proposta 3 Consideram-se locais de freqncia coletiva os teatros, cinemas, sales de baile ou concertos, boates, bares, clubes ou associaes de qualquer natureza, lojas, estabelecimentos comerciais e industriais, estdios, circos, feiras, restaurantes, hotis, motis, clnicas, hospitais, rgos pblicos da administrao direta ou indireta, fundacionais e estatais, meios de transporte de passageiros terrestre, martimo, fluvial ou areo, ou onde quer que se representem, executem obras literrias, artsticas ou cientficas. 4 Previamente realizao da execuo pblica, o empresrio dever apresentar ao escritrio central, previsto no art. 99, a comprovao dos recolhimentos relativos aos direitos autorais. 5 Quando a remunerao depender da freqncia do pblico, poder o empresrio, por convnio com o escritrio central, pagar o preo aps a realizao da execuo pblica. 6 O empresrio entregar ao escritrio central, imediatamente aps a execuo pblica ou transmisso, relao completa das obras e fonogramas utilizados, indicando os nomes dos respectivos autores, artistas e produtores. Le Promover adequao ao novo conceito de exibio pblica. Substituir o termo empresrio por usurio. Substituir o termo escritrio central por entidade de gesto coletiva correspondente, tendo em vista a criao da gesto coletiva de obra audiovisual. Proposta 7 As empresas cinematogrficas e de radiodifuso mantero imediata disposio dos interessados, cpia autntica dos contratos, ajustes ou acordos, individuais ou coletivos, autorizando e disciplinando a remunerao por execuo pblica das obras musicais e fonogramas contidas em seus programas ou obras audiovisuais.
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Substituir o termo empresas cinematogrficas e de radiodifuso por empresas responsveis pela representao, exibio, radiodifuso, emisso ou transmisso de obras e fonogramas.

Art. 71 O autor da obra no pode alterar-lhe a substncia, sem acordo com o empresrio que a faz representar. Art. 72 O empresrio, sem licena do autor, no pode entregar a obra a pessoa estranha representao ou execuo. Art. 73 Os principais intrpretes e os diretores de orquestras ou coro, escolhidos de comum acordo pelo autor e pelo produtor, no podem ser substitudos por ordem deste, sem que aquele consinta. Art. 74 O autor de obra teatral, ao autorizar a sua traduo ou adaptao, poder fixar prazo para utilizao dela em representaes pblicas. Pargrafo nico Aps o decurso do prazo a que se refere este artigo, no poder opor-se o tradutor ou adaptador utilizao de outra traduo ou adaptao autorizada, salvo se for cpia da sua. Art. 75 Autorizada a representao de obra teatral feita em co-autoria, no poder qualquer dos co-autores revogar a autorizao dada, provocando a suspenso da temporada contratualmente ajustada. Art. 76 impenhorvel a parte do produto dos espetculos reservada ao autor e aos artistas. Lei 9610/98 Captulo III Da Utilizao da Obra de Arte Plstica

Art. 77 Salvo conveno em contrrio, o autor de obra de arte plstica, ao alienar o objeto em que ela se materializa, transmite o direito de exp-la, mas no transmite ao adquirente o direito de reproduzi-la. Art. 78 A autorizao para reproduzir a obra de arte plstica, por qualquer processo, deve se fazer por escrito e se presume onerosa. Lei 9610/98

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Captulo IV Da Utilizao da Obra Fotogrfica

Art. 79 O autor de obra fotogrfica tem direito a reproduzi-la e coloc-la venda, observadas as restries exposio, reproduo e venda de retratos, e sem prejuzo dos direitos de autor sobre a obra fotografada, se de artes plsticas protegidas. 1 A fotografia, quando utilizada por terceiros, indicar de forma legvel o nome do seu autor. 2 vedada a reproduo de obra fotogrfica que no esteja em absoluta consonncia com o original, salvo prvia autorizao do autor. Lei 9610/98 Captulo V Da Utilizao de Fonograma

Art. 80 Ao publicar o fonograma, o produtor mencionar em cada exemplar: I o ttulo da obra includa e seu autor; II o nome ou pseudnimo do intrprete; III o ano de publicao; IV o seu nome ou marca que o identifique. Lei 9610/98

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PAINEL IX - UTILIZAO DE OBRAS INTELECTUAIS E FONOGRAMAS II


RELATOR: Dr. Antonio de Figueiredo Murta - PUC/RJ REVISOR: Dra. Sonia Maria D'Elboux MODERADOR: Profa. Dra. Carla Eugenia Caldas Barros - UFS

DRA. SONIA MARIA DELBOUX: No que tange utilizao da obra coletiva, o captulo 6 no mudou praticamente nada do que havia na lei anterior. Porm, o mais importante dentro da obra coletiva estava no artigo 44, que era sobre o prazo de proteo. Ns tnhamos, na obra coletiva, o prazo regular de 70 anos da morte do autor, o que ficava bastante complicado. E hoje ns temos, no artigo 44, em obras audiovisuais, fotogrficas e coletivas, o prazo de 70 anos a partir de sua publicao. Essa foi a mudana positiva na parte de obra coletiva. Agora entrou o artigo 88, que justamente o artigo que trata da reprografia, e foi uma surpresa, ns no imaginvamos que esse captulo fosse existir. No captulo da reprografia, o artigo 88, a, trata: A reproduo total ou parcial de obras literrias realizada por meio de fotocopiadora ou processos assemelhados, com finalidade comercial, deve observar as seguintes disposies (...) Eu vou tentar fazer uma ligao com o artigo 46, das limitaes, em que se permite a reproduo total de uma obra em algumas circunstncias bastante justas. Eu sempre defendi uma flexibilizao do artigo 46 justamente porque havia inmeras situaes em que cpias de pequenos trechos no eram suficientes, como no caso de obras esgotadas, obras cientficas estrangeiras no editadas no pas, e vrias outras. At aquela situao em que eu compro uma obra para mim, e quero tirar uma cpia porque tenho o hbito de rabiscar, e pintar, etc, ou aquele que compra um CD e quer reproduzir para ouvir no carro ou em outra tecnologia. Tudo isso j est contemplado, ento o que eu imaginei quando pensei neste captulo de reprografia, como os pequenos trechos no esto no captulo 46, foi que ns

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teramos os pequenos trechos mediante remunerao. Primeiro de uma forma que ficasse claro o que so pequenos trechos, qual a quantidade de obra que se poderia reproduzir sem violar os direitos do autor, e a remunerao para essa reproduo parcial. Mas o que estamos vendo aqui que na verdade possvel uma reproduo total, inclusive com a finalidade comercial, o que me surpreendeu mais ainda. Eu acho que a reproduo total de uma obra com finalidade comercial s pode ser feita mediante contrato. No tem outra possibilidade. Acho que ela se justifica dentro dos casos excepcionais que esto muito bem retratados aqui no artigo 46 com as modificaes propostas, e alguma situao excepcional que eventualmente no tenha sido tratada, acho que deveria ter sido tratada no captulo 46, e essa questo que a finalidade comercial. Porque quando penso numa fotocopiadora, eu preciso de uma cpia de um trecho de uma obra, ou a possibilidade de uma obra integral, eu procuro uma empresa reprogrfica, o que ela faz uma prestao de servios. Numa biblioteca, no h sequer a finalidade de lucro; ela vai remunerar pelo seu servio, a quantidade de papel, toner, mquina e tudo o mais. Ento bem delicado imaginar o que seria essa finalidade comercial. Talvez a ideia seja o intuito de lucro, que poderia englobar as copiadoras, mas no as bibliotecas. E aqui vem o inciso I que diz que a reproduo prevista no caput estar sujeita ao pagamento de uma retribuio aos autores das obras reproduzidas, salvo conveno em contrrio. Eu fiquei preocupada e tentei conseguir verificar em algum lugar se tinha acabado o contrato de edio. Se eu estou pensando em retribuir apenas aos autores, o que aconteceu com as editoras de livros? O contrato de edio existe, eu vi que h uma proibio de cesso de direitos autorais, mas existe um contrato de edio com exclusividade por determinado perodo de tempo. Ento, em minha opinio nem mesmo o autor pode autorizar a reproduo total de sua obra por universidades ou outras entidades, pois est preso a um contrato de edio. Depois, no inciso II, fala-se que preciso obter autorizao prvia dos autores das obras protegidas ou da associao de gesto coletiva que os represente. Acho que tambm seriam autores ou titulares. Parece que um personagem fundamental do mercado editorial foi esquecido. No sei se foi um erro de redao ou o que aconteceu, porque so as editoras. Ento, mesmo que
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ele esteja proibido de ceder os seus direitos autorais, ele est preso a esse contrato que dever ser respeitado. E ainda cabe aos responsveis pelos

estabelecimentos fazer todo o controle das pginas reproduzidas e tais informaes devem ser prestadas regularmente aos autores. Foi esse o problema que encontrei. O que aconteceu com as editoras? Porque elas sumiram dessa situao? Quando se fala em associaes coletivas constitudas para esse fim no inciso IV, se fala de autores. E o pior que no inciso V, os autores podero praticar pessoalmente, os atos referidos nesse artigo, mediante comunicao prvia entidade a que estiverem filiados. Ento, por exemplo, um autor de um livro, professor da USP. Em razo disso, ele acha que dentro da USP, toda a obra dele pode ser livremente copiada. Ele avisa a entidade de autores a que est filiado e est resolvido o problema, s no est resolvido o problema da editora. O inciso VI, situao excepcional - aqui aparece o titular pela primeira vez diz que Se o titular do direito de reproduo se recusar ou criar obstculos no razoveis ao licencialmente previsto neste artigo, ensejar a aplicao do disposto no artigo 52. Como falei, j me manifestei publicame nte em vrias situaes sobre a flexibilizao da lei, sobre a possibilidade de copiar integralmente obras esgotadas, obras cientficas no editadas no Brasil, poesias, artigos de jornais, revistas, para a utilizao em sala de aula, obras rfs, algumas situaes especiais, mas agora, diante de uma situao em que a obra est no mercado, ela foi editada, por uma editora que investiu naquele autor, as bibliotecas tem obrigao de investir nessas obras justamente para que os alunos que no possam adquirir tenham acesso. Existe a possibilidade, que deveria estar contemplada, de cpia de pequenos trechos, regulamentada efetivamente. Lembro-me de uma discusso que aconteceu na FUNART em 1989, quando se discutia aquele antigo projeto do Genono, que acabava beneficiando tanto o autor, que se corria o risco de matar o autor de amor. Acho que essa situao que temos aqui. Eu nunca vi tantos livros cientficos e livros de direito sendo editados como nos ltimos anos. Isso s aconteceu em razo dessa lei de 1998 e de ela estar sendo efetivada. Eu discordo dos mtodos agressivos da ABDR, mas o fato que a proibio de cpia integral, como havia no passado, estimulou a edio de livros, e o autor
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precisa que seus livros sejam editados. Esse artigo no afetaria em nada autores de best sellers, esse artigo, como Paulo Coelho. Ningum vai tirar cpia de um livro do Paulo Coelho pra ler a cpia, nem autores de Harry Potter ou aquelas sries de adolescentes como de vampiros e tudo o mais. Os demais autores, sobretudo os autores de obras cientficas (pois nas universidades que ocorrem as cpias em razo do estudo), que estariam afetados. No faz sentido uma editora investir num autor que vai ter alguns exemplares vendidos e a partir da possa ser livremente copiado, mesmo que com um pequeno valor sendo arrecadado para fins de direitos autorais. Em primeiro lugar, isso deveria contemplar os titulares, no s os autores. Uma cpia integral tem que se justificar, como est muito bem justificada e sem nenhuma necessidade de autorizao ou de pagamento, dentro das limitaes que existem no artigo 46. Esse captulo no o que se esperava. Poderia ter uma finalidade , que era regular os pequenos trechos e a remunerao desses pequenos trechos da cpia parcial. Da forma como foi feito, pessoalmente discordo.

DR. ANTNIO DE FIGUEIREDO MURTA: Vamos analisar aqui as alteraes que foram propostas no captulo Da Utilizao da Obra Audivisual. J adianto que vejo com muito bons olhos a alterao proposta no 1 do art. 86, quando menciona as associaes. Essas associaes ainda no existem, mas sempre me indaguei a circustncia de que o sistema de gesto coletiva deveria expandir-se, tambm, para abranger outras reas seno daquelas para as quais inicialmente foi concebido. O primeiro ponto que eu gostaria de mencionar, no art. 81, que trata da autorizao do autor e do intrprete de obra literria, artstica ou cientfica para produo audiovisual, que implica, salvo disposio em contrrio, consentimento para sua utilizao econmica pelo produtor. Essa insero pelo produtor me parece boa, no sentido de que reafirma a idia de que o produtor o nico responsvel pela produo econmica da obra audiovisual, nos termos da Conveno de Berna. O que j funciona na prtica que, a despeito do produtor no exercer seus direitos de titularidade (por razes nas quais que hoje no cabe aqui adentrar), uma reafirmao de que ele o nico responsvel
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pela produo econmica. Isso um ponto relevante e tem implicaes com outros dispositivos que integram esse mesmo captulo. H um aspecto que me parece importante nesse tpico, de que este artigo 81 est referido no 1 do art. 86. Ele menciona, na primeira expresso, sem prejuzo do art. 81. Esta disposio me parece oportuna na medida de que h, com a referncia ao art. 81, um reforo inequvoco acerca da possibilidade de os autores, artistas, intrpretes e produtores institurem uma gesto coletiva de direitos de exibio pblica. E por que a meno ao 81? Essa insero, e o reforo da expresso e o produtor no caput do art. 81 uma reafirmao da incluso do produtor nesse processo de constituio de associaes para gesto desses direitos, o que me parece algo extremamente oportuno e salutar. No podemos deixar de esquecer que, na prtica, apesar da ausncia de referncia do produtor no que toca a titularidade desses direitos, ele que, na prtica, assume, em relao ao desenvolvimento, ao florescimento e aos riscos da obra e dos negcios que a envolvem, a assuno de inmeros encargos. No obstante a ausncia de referncia nos dispositivos pertinentes, a ele so transferidos muitos direitos para que a obra possa seguir seu curso normal sem qualquer tipo de interferncia indevida por parte de terceiros. O caput do art. 86 prope uma nova disposio em que refere-se aos direitos autorais decorrentes de exibio e execuo pblica de obras, que sero devidos aos seus titulares pelos responsveis do local. Nesse ponto se refere ao 5 do art. 68, (...) ou pelas empresas de comunicao que exibirem ou transmitirem. Me parece que essa modificao tambm d um alcance maior a esse dispositivo. O art. 86, a, traz uma proposta que tambm tem reflexos fiscais; a eu gostaria tambm de adiantar que alguns estudos esto sendo feitos, sob o ponto de vista tributrio, de se reestudar a tributao na cadeia produtor-distribuidor-exibidores - sendo certo que os exibidores, sob o ponto de vista tributrio, so os menos onerados nesse processo, e os produtores e distribuidores sofrem uma tributao mais acentuada. Digo isso porque o art. 86, a, fala: os responsveis pelas salas de exibio cinematogrfica devero [a disposio anterior colocava podero, ou seja, dava um carter facultativo] deduzir do valor a ser pago s empresas distribuidoras at 50% do montante dos direitos autorais. Isso tenta equilibrar uma equao, se examinarmos a
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assuno de encargos que tocam ao produtor, aos distribuidores e aos exibidores (no estou querendo dizer com isso que os exibidores tambm no assumam uma srie de nus, mas sob o ponto de vista puramente fiscal, os exibidores so os que de fato ficam com a parcela de onerao mais reduzida). Vejo com bons olhos esta proposta do art. 86, em mencionar peremptoriamente que devero deduzir do valor a ser pago s empresas distribuidoras. A minha anlise, que est focada neste captulo, tem tambm uma perspectiva de que, na anlise de algumas propostas, eu teria que tambm examinar outros captulos que j foram tratados, pois qualquer nova proposta que fosse trazida para debate deveria ser analisada em conjunto com outros dispositivos. Esse captulo no pode ser examinado isoladamente; tem que ser examinado em conjunto com os captulos que tratam de autoria e de uma srie de outras coisas, como a proposta de obras sobre encomenda. Ele remete a vrios outros captulos constantes na lei. Fao minha anlise nos limites dessa apresentao com os comentrios que me parecem pertinentes, mas fao minha ressalva: a anlise desse captulo deveria ser feita em conjunto com outros captulos que j foram abordados anteriormente. A ltima disposio a que gostaria de me referir a excluso de que as disposies do artigo no se aplicam s obras audivisuais de natureza publicitria, o que me parece extremamente pertinente.

QUESTIONAMENTOS:

DRA. SONIA MARIA DELBOUX: Vou ler a primeira pergunta. A maior parte dos livros tcnicos cientficos produzida com recursos pblicos com verbas para pesquisa, salrios de professores, bolsas, pagamento de pessoas para apoio tcnico, manuteno, infra-estrutura, etc. Ou seja, o contribuinte j pagou para a produo do contedo. No seria justo que o financiamento pblico resultasse em acesso pblico? O MinC pretende legitimar a apropriao indevida que as editoras fazem desse contedo? Elas j no pagam impostos e, justamente para
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promover o acesso cultura e conhecimento, no seria isso uma contradio? Deve o MinC criar um ECAD para os livros? Jorge Machado, da USP. H alguns anos, houve uma portaria do MEC que dizia que todas as teses de mestrados e doutorados que fossem elaboradas com bolsas de estudo estariam disponveis na internet, no site onde esto as obras em domnio pblico. Mesmo se pensarmos na situao do bolsista, acho que via de regra ele acaba passando anos da sua vida apertado pois realmente as bolsas no permitem viver nababescamente imaginando que, depois de terminada sua tese, eles vo terminar seu livro, ter uma carreira acadmica e ganhar por isso. Foi fonte de sacrifcio. A essas pessoas que se candidatam a uma bolsa deveria estar claro que a tese estaria disponvel na Internet e que, portanto, elas no encontrariam editora disposta a publicar sua obra pois no vamos imaginar que as editoras, em sua maioria empresas privadas, vo investir se no tiverem condies de ter lucro. Acho que esse acesso deve vir por outro caminho: tanto no investimento em bibliotecas quando as cpias parciais. Em faculdades de cincias humanas em que os alunos precisam ler captulos de livros e no precisariam comprar o livro inteiro, acho que se justifica tanto a venda de captulos digitalizados quanto a proposta do MinC da qual discordo no que ela se aplicaria obra integral mas para obra parcial e para regulamentao do que possvel dentro da cpia parcial, acho que perfeito. Teramos sim que remunerar autores e titulares. Mais uma questo, do professor Jos Isaac Pilati. Pergunto se a editora ser automaticamente titular do direito de cpia da obra. Penso que este direito deveria estar expresso no contrato de edio em favor da editora, sob pena de ser a favor do autor, em face da interpretao restritiva do contrato na forma da lei 9610/98. O contrato de edio contrato de exclusividade. A editora vai reproduzir a obra, edit-la, distribu-la (ou contratar uma distribuidora). Ela vai receber os valores pagos pela obra e distribuir um percentual ao autor. Isso est claro acho evidente que, quando se pensa numa forma de permitir uma cpia parcial, no se pode esquecer a editora. Acho que o maior prejudicado vai ser justamente o autor de obra cientfica, que no vai ter um investimento da editora se no houver possibilidade ao menos de recuperar o que foi gasto.
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DRA. CARLA EUGENIA CALDAS BARROS: O que se vislumbra nessa discusso acadmica sobre a nova lei de direto autoral que, em face da nomenclatura interesse pblico, as futuras normas do anteprojeto teriam a finalidade teleolgica voltada ao interesse pblico. Quem acompanhou todos os painis observa, nas provveis sugestes, tendncias em termos de viabilizar o balanceamento dos interesses pblicos e privados, olhando com um olhar carinhoso o direito de autor. Em contrapartida posio da professora DElboux, quando ela coloca o questionamento da repografia, se observarmos que em artigos anteriores que no haver mais a cesso dos direitos de autor, h com isso a interpretao de que o autor poder dispor de sua obra para qualquer associao, pois ele foi o criador, e ele tem o direito moral e, quem sabe, o patrimonial. em face disso que se vislumbra que um balanceamento de interesses: o razovel dentro das circunstncias. Gostaria de dizer que, apesar da lei s ter 10 anos, vrios setores da sociedade civil reclamam, pedem, e solicitam mudanas. Isso tem que ser ouvido, tem que ter espao. Mostre-me o fato, que mostrarei o direito. O fato est ocorrendo, e precisa ser regulado. Gostaria tambm de dizer, no tocante a alguns aspectos de colocao quando ao direito do consumidor e

balanceamento, vemos que vrios assuntos so tratados em vrias leis. Lembremo-nos que essa uma lei especial, e Bobbio, em sua Teoria do Ordenamento Jurdico, ao falar dos critrios de hierarquia das leis, afirma que quando h uma lei especial, em detrimento de uma lei geral, atender -se- o que for aplicado na lei especial, e a lei geral aplicar-se- naquilo que no lhe ferir. A ttulo de sugesto, poder-se-ia colocar que nos casos omissos, aplicar-se- a lei do Consumidor, a lei da Concorrncia Desleal, como uma forma didtica de explicar e de levar ao publico essa lei to especialssima.

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COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Captulo VI Da Utilizao da Obra Audiovisual

Art. 81 A autorizao do autor e do intrprete de obra literria, artstica ou cientfica para produo audiovisual implica, salvo disposio em contrrio, consentimento para sua utilizao econmica. Explicitar que o produtor o nico responsvel pela utilizao econmica da obra.

1 A exclusividade da autorizao depende de clusula expressa e cessa dez anos aps a celebrao do contrato. 2 Em cada cpia da obra audiovisual, mencionar o produtor: I o ttulo da obra audiovisual; II os nomes ou pseudnimos do diretor e dos demais co-autores; III o ttulo da obra adaptada e seu autor, se for o caso; IV os artistas intrpretes; V o ano de publicao; VI o seu nome ou marca que o identifique. Art. 82 O contrato de produo audiovisual deve estabelecer: I a remunerao devida pelo produtor aos co-autores da obra e aos artistas intrpretes e executantes, bem como o tempo, lugar e forma de pagamento; II o prazo de concluso da obra; III a responsabilidade do produtor para com os co-autores, artistas intrpretes ou executantes, no caso de co-produo. Art. 83 O participante da produo da obra audiovisual que interromper, temporria ou definitivamente, sua atuao, no poder opor-se a que esta seja utilizada na obra nem a que terceiro o substitua, resguardados os direitos que adquiriu quanto parte j executada. Art. 84 Caso a remunerao dos co-autores da obra audiovisual dependa dos rendimentos de sua utilizao econmica, o produtor lhes prestar contas
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semestralmente, se outro prazo no houver sido pactuado. Art. 85 No havendo disposio em contrrio, podero os co-autores da obra audiovisual utilizar-se, em gnero diverso, da parte que constitua sua contribuio pessoal. Pargrafo nico Se o produtor no concluir a obra audiovisual no prazo ajustado ou no iniciar sua explorao dentro de dois anos, a contar de sua concluso, a utilizao a que se refere este artigo ser livre. que Art. 86. Os direitos autorais de exibio pblica de obras musicais ou lteromusicais includos em obras audiovisuais sero devidos a seus titulares pelos responsveis dos locais ou estabelecimentos a que alude o 3 do art. 68 desta Lei, que as exibirem ou pelas emissoras de televiso que as transmitirem. Incluir que os direitos autorais decorrentes da exibio pblica de obras audiovisuais sejam devidos aos seus titulares pelos responsveis dos locais ou estabelecimentos que as exibirem ( 5 do art. 68), ou pelas empresas de comunicao que as transmitirem ou emitirem. Garantir que os proventos pecunirios resultantes de cada exibio pblica de obras audiovisuais devam ser repartidos entre seus autores, artistas intrpretes e produtores, na forma convencionada entre eles ou suas associaes. Definir que os responsveis pelas salas de exibio cinematogrfica possam deduzir do valor a ser pago s empresas distribuidoras das obras audiovisuais at 50% (cinquenta por cento) do montante dos direitos autorais de que trata o artigo 86. Proposta Da Reprografia Sujeitar a reproduo total ou parcial de obras literrias, realizada por meio de fotocopiadora ou processos assemelhados com finalidade comercial ao pagamento de uma retribuio aos autores das obras reproduzidas. Exigir o licenciamento dos estabelecimentos comerciais e as instituies educacionais, de pesquisa, bibliotecas e similares que ofeream servios de reproduo reprogrfica mediante pagamento pelo servio oferecido. Definir que a arrecadao e a distribuio da remunerao sejam feitas por meio das entidades de gesto coletiva constitudas para este fim, preservado o direito dos autores de praticar pessoalmente os atos referentes as suas obras.
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Possibilitar o licenciamento no voluntrio, quando o titular do direito de reproduo se recusar ou criar obstculos no razoveis ao licenciamento da obra.

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PAINEL X - ASSOCIAES DE TITULARES E ENTIDADE REGULADORA


RELATOR: Dr. Jos Carlos Costa Netto REVISOR: Ministro Carlos Fernando Mathias de Souza MODERADOR: Prof. Dr. Manoel Joaquim Pereira dos Santos

DR. JOS CARLOS COSTA NETTO: Acredito que ns tenhamos sido escolhidos para o debate porque j estivemos do lado de l como presidentes de um Conselho Nacional de Direito Autoral (CNDA) que cuidou, na rea administrativa, de fiscalizar e orientar o cumprimento de normas tanto brasileiras quanto estrangeiras no Brasil. Com dificuldades para consolidar isso, tivemos que tomar algumas aes fortes para que a lei pudesse ser entendida e que se desse o primeiro impulso de uma organizao mais coerente das entidades de autores. Foi esse impulso que os prprios autores e grandes pensadores da msica brasileira reivindicavam. A soluo teve defeitos, mas o caminho o caminho adotado no mundo inteiro, que da gesto coletiva. No foi uma tarefa fcil porque ns tnhamos a presso da sociedade, do Ministrio, dos poderes constitudos, e tnhamos que resultar no cumprimento da legislao. Iniciarei meus comentrios sobre essa parte, que comea no artigo 6, a: Fica criado o Instituto Brasileiro de Direito Autoral, IBDA, autarquia federal dotada de personalidade jurdica de direito pblico com autonomia administrativa e financeira, vinculada ao Ministrio da Cultura, com foro na capital, podendo estabelecer escritrios ou dependncias em outras unidades da federao. Ou seja, esse artigo diz que voltaria um rgo nos moldes do CNDA. Eu defendo que o Estado tenha que estar presente e tenha que participar da consolidao das leis e da proteo do Direito de Autor. Isso inegvel. Ns lembramos a triste histria de que o CNDA foi desativado por um ato irresponsvel do presidente Fernando Collor de Mello, que desativou todos os rgos ligados cultura por ser cultura algo desnecessrio, por haverem outros interesses mais

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importantes que depois, historicamente, viemos a saber quais eram. De qualquer forma, foi um ato de violncia; e hoje penso nesta formulao do IBDA como se houvesse uma possibilidade de uma sequencia natural, ou seja, que o Conselho continuasse existir, no houvesse esse vcuo na participao do Estado que foi representado praticamente por uma pessoa s, Otvio Afonso, grande lutador do direito autoral que todos conhecemos e respeitamos. Ele tinha posies corajosas, mas sempre de alto nvel, que todos respeitvamos, mas ele era uma s pessoa que foi construindo uma assessoria. Estamos falando de 1990; hoje estamos em 2009, quase 20 anos sem que exista um rgo do direito autoral. Qual seria o rgo que ns todos teramos interesse que existisse? Naturalmente, a primeira concluso que eu chego que hoje o CNDA no teria mais a necessidade de ter a atuao interventiva como ele preciso ter num comeo de implantao de regimes legais, de organizao de sociedade de autores, como nessa poca em que o ECAD no existia e precisou ser criado, contra tudo e contra todos. Hoje o ECAD uma realidade, ele existe e defendido pelos autores mais informados, mas entendendo que existem problemas a serem sanados, mas existe uma linha de gesto coletiva que deve ser desenvolvida tambm em outras reas, no s para a msica. Vejo com entusiasmo uma tentativa de se estabelecer uma gesto coletiva para outra rea fundamental, a do audiovisual. Na verdade a atuao do IBDA justamente, aqui fala, do apoio s novas reas de gesto coletiva. No simplesmente dar uma resposta sociedade em relao a ser um rgo que possa servir de instncia administrativa, de resoluo de direitos. Ns todos sabemos que a instncia administrativa no prejudica recurso ao judicirio. Na nossa fase do CNDA, 90% das questes eram tratadas no mbito administrativo, simplesmente com a aplicao da lei e da jurisprudncia dominante, pois qualquer ao administrativa tem que estar sintonizada com o que o Judicirio est decidindo e interpretando em relao lei. O autor poder voluntariamente contar com essa instncia sempre algo rico e de importncia. O art. 6, b, fala em zelar pelo fiel cumprimento das normas sobre direitos autorais. Eu pararia aqui, mas continua o texto dizendo tendo em vista sua funo cultural, social e econmica, assegurado o equilbrio entre a proteo
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ao direito de autor e os que lhe so conexos e o pleno exerccio dos direitos culturais. Isso claro, tem que haver um sentido nessa defesa, mas a funo do IBDA fazer respeitar os direitos autorais. A gesto poltica da questo, que seria ver se est atendendo determinado setor, o interesse pblico ou do consomidor, etc. tem que estar enunciado na lei. Se na lei constar que deve ser feito em determinadas condies, o IBDA vai zelar por essas condies. O que no pode haver outra funo do IBDA que no fazer cumprir a lei votada democraticamente pela populao. O que eu acho que seria importante discutir que no haja mais ao interventiva como havia. A ao deve ser mais de apoio, de consulta, de assistncia, de atendimento da reivindicao dos autores e dos interessados. A parte de interveno, de homologao de preos (que , inclusive, inconstitucional cabe ao autor o direito exclusivo sua obra, e se houver algum excesso existe no Cdigo Civil a figura do abuso de direito, e a cabe ao IBDA intervir para garantir o cumprimento da lei, mas sem a homologao prvia de um preo a ser cobrado) que eu acredito que vai ser mais polemizada, porque o texto prev que haja essas consultas prvias, essas homologaes, etc. Acho que isso tem que ocorrer a posteriori, se houver o abuso de direito. Seria a mesma coisa que censura prvia, e a pessoa posteriormente responder por pernas e danos. Hoje no existe mais esse controle antecipado. A sociedade de autores evoluiu, adquiriu uma maturidade. O ECAD que era antes um desafio, uma realidade que, claro, precisa ser aprimorada, mas o ECAD hoje

arrecada trezentos e cinqenta milhes de reais por ano, e tem um cadastro de duzentos e cinqenta mil titulares, e uma distribuio efetiva em torno de oitenta mil titulares. uma realidade grandiosa, coletiva e de grande interesse pblico que exisite. Mas e as outras reas de gesto coletiva, que no existem? Por exemplo, na rea do direito dos jornalistas. Ela tem que ser instalada, e o IBDA vai ter que fazer o que fizemos na poca, vai ter que suar a camisa para que isso possa ser instalado e respeitado mas sempre num auxlio de criao de nova gestes coletivas. Na rea audiovisual, acredito que poderiam ser colocadas na norma apenas os princpios legais, mas que esse detalhamento seja feito atravs de decreto ou de resoluo, se o IBDA j existir, para que ele possa ocorrer sem que a legislao possua tantos detalhamentos. Por exemplo,
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a parte das associaes de titulares tem detalhamentos de periodicidade de demonstrao de balano, etc. Deve haver uma regra geral dizendo que possvel o IBDA verificar contas como o TCU faz com todas as entidades estatais, mas sem que seja algo to especificado. Essas so questes mais tcnicas e operacionais que podem ser deixadas para um decreto, um regulamento posterior. A lei tem que ter os princpios gerais, mas no essas regras de organizao e fiscalizao. Com essas palavras, encerro para passar para o revisor com essa observao final: devemos entender que o Estado deve estar presente nas reas que precisam de mais apoio para se consolidar, e fiquei contente de saber que essa questo est abrigada no texto proposto.

MINISTRO CARLOS FERNANDOS MATHIAS DE SOUZA: Sobre a criao do IBDA: tambm sou de acordo. O IBDA teria uma funo vicariante daquilo que foi outrora o CNDA. O conjunto do que era o CNDA me agravada muito o que no nada de saudosismo, nem quer dizer que esse novo instituto no possa funcionar. Essa uma proposta de um novo tempo; porque no avanar, com a criao do IBDA, que vai ter como uma de suas funes o poder de fiscalizao das entidades de gesto coletiva? Funciona assim no mundo inteiro. Eu corrigiria, de plano, no inciso IV, que comete um erro de portugus que est tambm no artigo I da lei 5988. O artigo 1 dessa lei dizia: esta lei regula os direitos autorais, entendendo-se, sob essa denominao, o direito de autor e os direitos que lhe so conexos. O pior que este erro de portugus gerou discusses de pessoas que sustentavam que o lhe no singular implicava em dizer que os esses direitos eram conexos ao autor. So conexos aos direitos de autor, na verdade. A estrutura do IBDA uma questo poltica, vai ser a estrutura possvel. Tem que se ter um cuidado com a parte do intervencionismo. A primeira resoluo do CNDA teve dois artigos impugnados pelo antigo Tribunal Federal de Recursos, os dois nicos que eu no escrevi. Eram artigos que tinham o intervencionismo a toda prova. Foi uma presso indevida de reas
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governamentais para entender algumas entidades que resultou na colocao de artigos que no tinham nada a ver com os outros, os artigos que foram vetados no se coadunam com os outros artigos da resoluo. Gostaria de fazer uma sugesto. O art. 116 diz, ressalvado o registro de programa de computador, e enquanto os servios de registro de que trata o art.19 dessa lei no forem organizados e regulamentados pelo IBDA, o autor da obra intelectual poder registr-la conforme sua natureza. Eu acho que j era hora de corrigir um cochilo que ficou na lei 9.610. Eu sei que difcil regular todo o registro, ento ficou este primor do art. 19: facultado ao autor registrar a sua obra no rgo pblico definido no caput e no 1 do art. 17 da lei 5.988, de 14 de dezembro de 1973. Dizem que quando Alexandre invadiu Tebas, ele arrasou tudo; deixou s a casa de Pndaro, porque gostava de poesia. Aqui, por no saberem o que fazer, jogaram tudo para as disposies transitrias, como j esto fazendo. Eu deixaria desta forma: facultado ao aturo registrar a sua obra na forma da lei. A, quando algum tiver flego, pacincia e cuidado, pode aproveitar a redao do art. 116, e repetir ao final tudo aquilo que o Dr. Clvis Bevilqua colocou no Cdigo Civil de 1916. Ele botou os rgos que existiam ento como a Biblioteca Nacional, a Escola de Msica, a Escola de Belas Artes, e posteriormente surgiu o INPI, e etc. Acho que isso resolveria perfeitamente, salvo engano. Com relao s associaes de titulares e de direitos de autor e dos que lhe so conexos, aqueles cuidados para que no cometam excessos. Sobre os prazos, no h dvida. O sindicado e a associao profissiona l que congregue no menos... e a h a mudana de um tero para trs por cento. A depende do que de convenincia, porque ter um nmero inexpressivo tumultuando constantemente as autoridades com auditoria pode at invalidar. Essa responsabilidade solidria, para dar um pouco mais de responsabilidade aos dirigentes, como toda norma de controle, nunca demasiada. No recebi o art. 52-B, de qual todos falaram mal, mas no me sinto discriminado, pois no fui o nico. Mas no houve nenhum prejuzo; isso tudo vai hoje para audincias pblicas. O prprio ministrio ter todo interesse, e quando chegar no legislativo, tanto a Cmara quanto o Senado prevem em seu regimento comisses de direitos humanos e participao coletiva. No s a
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participao popular que est na Constituio; uma variao que est em torno do mesmo tema. Isso tudo ser discutido. Lamento se no trouxe a fala final, mas certamente vo encontrar solues para todas essas coisas.

QUESTIONAMENTOS:

PROF. DR. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS: A primeira pergunta, formulada pelo Dr. Fernando, a seguinte: Como o IBDA, sendo de direito pblico, poderia arbitrar, por exemplo, uma disputa entre o ECAD e a rede de comunicao da famlia Sarney? DR. JOS CARLOS COSTA NETTO: Excelente questo. Acredito que deva haver, na regulamentao da forma dessas decises administrativas, situaes como essa como fica a questo de suspenses, impedimentos, e etc. Acho que uma boa questo, que tem que ser resolvida objetivamente atravs de uma melhor regulao. Mas como falei, tudo isso no pode ser incorporado lei; ela deve fixar alguns princpios e critrios bsicos, e depois as regulamentaes vo criar as oportunidades de verificao da resoluo dessas questes. DR. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS: A segunda pergunta, formulada por Dirceu, no seguinte sentido: Em vista da recente deciso no caso MTV vs. ECAD, justifica -se uma reviso no sistema de gesto coletiva? DR. JOS CARLOS COSTA NETTO: Ainda no foi publicado o acrdo da deciso, e mesmo assim ainda passvel de outra deciso no nvel do STJ, que seria a uniformizao de jurisprudncia. De qualquer forma, uma deciso que chocou a comunidade autoral, uma vez que ela vem de encontro a uma postura que o STJ vinha adotando no sentido de que as autorizaes concedidas diretamente pelos titulares precisam de comprovao muito slida de que elas so completas em
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relao a todo o repertrio utilizado; seno, no h como fragilizar a gesto coletiva, que tem mandato legal de todos os titulares da rea musical. Estou

aguardando esse acrdo para verificar se houve uma anlise de prova de que todo o repertrio da MTV realmente tinha as competentes autorizaes dos produtores de fonograma, dos autores, dos intrpretes, dos msicos e de todos os titulares de direitos autorais. Se houver essa prova, talvez no caiba toda essa documentao, porque realmente invivel e a gesto coletiva serve justamente para que o usurio pague o direito autoral e esteja de fato quitado em relao a toda a classe de titulares. Estamos falando de execuo pblica de obras musicais, em que o ECAD tem mandato legal, eu realmente estou aguardando para ver se existe essa comprovao to completa de toda a autorizao de toda essa gama de titulares. DR. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS: A prxima pergunta assinada pelo Movimento Msica Para Baixar. O ECAD foi mencionado como exemplo de gesto coletiva a ser implementado s outras reas, de forma precedente. Gostaria de ouvir um posicionamento do senhor sobre a idiossincrtica posio do ECAD; sobre certo ponto de vista, exemplo a ser seguido, e sob outro algo que exige regulao urgente. O modelo de repasse aos autores por amostragem, por exemplo, acaba beneficiando poucos compositores junto com os grandes conglomerados da indstria fonogrfica. DR. JOS CARLOS COSTA NETTO: No h que se negar que o ECAD est aprimorando os sistemas de distribuio, e usa a amostragem como um sistema possvel dentro da dimenso do pas, do repertrio e dos usurios. O foco prioritrio para que a distribuio seja direta o usurio paga diretamente o direito de autor do repertrio utilizado mas quando isso no possvel, existe o regime de amostragem. Como o IBOPE, esse regime tem uma preciso, tem uma cincia na aplicao, que tem que ser seguido tecnicamente, com impessoalidade. Nisso que ele est sendo aprimorado. E no s brasileiro esse sistema, ele adotado em todas as gestes coletivas para viabilizar essa distribuio. A necessidade de aprimoramento no significa que o ECAD no esteja representando os autores,
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cumprindo e distribuindo os direitos autorais na medida em que ele os avalia, cobra e distribui. A partir dessa propositura que temos hoje, do IBDA, vai existir a possibilidade de aquele titular que entenda que est com algum problema ou alguma falha que queira apontar dentro do ECAD vai ter um rgo para que possa apresentar sua reivindicao. O IBDA facilitaria a resoluo dessas questes com mais dinamismo e especificidade dentro da natureza tcnica da reclamao, mas de qualquer forma, alm da rbita administrativa lembramos que existe o Judicirio. DR. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS: Uma pergunta formulada pelo Paulo Canabrava, presidente da Associao da Propriedade Intelectual dos Jornalistas. pos svel resolver a questo dos registros no mbito das associaes? MINISTRO CARLOS FERNANDOS MATHIAS DE SOUZA: O registro, em direito autoral, uma mera faculdade, ao contrrio do registro na propriedade industrial, que uma vez registrada permanece erga omnes. O registro em direito autoral uma cautela que o titular de direito tem para assegurar seu direito, mas o direito no depende de registro. Quem tem o direito pode deduzir a pretenso at judicialmente sem precisar dessa formalidade. Agora, sua pergunta tem outro desdobramento, se essa questo pode ser resolvida em nvel de associao. A encontrada uma frmula de delegao de poder. Normalmente feito no por rgo de estado, tanto que muitas das entidades que foram aproveitadas pela lei 5.988 e depois pela lei 9.610 hoje so entidades autnomas integrantes de autarquias federais. Por exemplo, a Escola Nacional de Msica um brao da Universidade Federal do Rio de Janeiro, e ela que tem a personalidade jurdica de direito pblico. O INPI, que uma autarquia vinculada ao Ministrio da Cincia para o caso do sofware. Dar palpite muito fcil, mas resolver a questo muito difcil, porque logo encontram-se eventuais dificuldades. Vi uma vez, na Universidade de Cuiab, um escritrio que fazia registro de direito autoral por delegao para a Biblioteca Nacional. Deve haver esse registro porque, vejam bem, os registros esto definidos em lei. Ele gera uma presuno juris tantum, que admite prova em
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contrrio, presuno relativa. Se aprovado, por hiptese, esse IBDA, ele tem que ter uma delegao, como o CNDA podia delegar para o registro. Agora, na era da informtica no possvel que voc tenha que ir at o Rio de Janeiro para fazer registro de obra de direito autoral, que era a nica soluo que o Dr. Clvis Bevilqua tinha sua disposio. DR. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS: Pergunta do cineasta Carlos Mendes, que quase uma perguntadepoimento. Passei-a para o Dr. Jos Carlos Costa Netto, para que a sumarize e responda. DR. JOS CARLOS COSTA NETTO: Trata-se do relato de uma experincia e depoimento sobre uma falha sria que ocorreu em relao ao relacionamento desse compositor com o ECAD. Ele diz que, no fim, espero que essa reviso da lei de direito autoral seja uma boa oportunidade de se corrigir anomalias, redefinir papis e equilibrar poder entre autores e organizaes altamente questionveis como o atual ECAD. Acredito que isso deva ser resolvido. Hoje, trazendo isso para o mbito do que temos discutido, a proposta justamente criar um rgo em que essas questes possam ser discutidas sem haver necessidade de recurso ao judicirio. Acredito que uma manifestao apoiando a criao do IBDA. DR. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS: A ltima pergunta tem trs itens, de Rita Alcofarado. O E CAD licencia o direito de execuo pblica do fonograma. O que seria a cobrana de armazenagem de fonograma cobrado pela Associao Brasileira de

Licenciamento Fonogrfico, no filiada ao ECAD? Pergunta-se: como executar msicas sem armazenar? O autor, produtor ou editor pode pertencer a duas associaes (art. 97, 2, da Lei de Direitos Autorais)? O novo texto legal contempla os pontos levantados? DR. JOS CARLOS COSTA NETTO: A questo que o armazenamento uma reproduo, que no uma utilizao coberta pelo ECAD, que cobra s execues pblicas de obras musicais. No fundo, existe um armazenamento e uma execuo s que nesse
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caso no se trata de execuo pblica; deve ser um armazenamento e depois uma execuo que no se diz se para fins privados ou se num ambiente que o ECAD tem legitimidade para arrecadar, um ambiente coletivo pblico. Posso responder as questes no seguinte sentido: se tratando de computador, necessrio que haja um armazenamento, embora exista o streaming que no um armazenamento. De qualquer forma, o usurio direto no paga ECAD; quem pode pagar, eventualmente, se for uma execuo de uma emissora de rdio via internet. Em relao associao que licencia fonogramas, realmente a forma de utilizao desses fonogramas que legitima a associao a cobrar. Ela cobra no por ter sustentao legal, como o ECAD; cobra porque determinados titulares se reuniram e deram poderes a essa instituio para arrecadar reas que no so cobertas pelo ECAD. sim possvel ter o autor, produtor e editor pertencerem a outras organizaes, por estarmos falando de organizaes diferentes. Acredito que tenha sido respeitado, na nova proposta, o princpio de que cada modalidade de utilizao demanda uma autorizao diferente e pode demandar remunerao diferenciada. E a terceira a dificuldade que todos temos tido aqui ns no temos o texto completo da lei. Esses pontos, pelo menos na parte que tive acesso, no vi que estariam abordados, o que no significa que no estejam cobertos na lei, ento no posso responder. DR. MANOEL JOAQUIM PEREIRA DOS SANTOS: Uma ltima pergunta. Sou compositor e produtor da minha prpria apresentao, e fui cobrado pelo ECAD para cobrar minhas msicas. O que fazer? E o jab no rdio, no crime? DR. JOS CARLOS COSTA NETTO: Aquele que interpreta as prprias msicas no show pode um direito Constitucional e dispositivo presente na lei atual arrecadar pessoalmente seu direito. O que se faz, normalmente, comunicar a associao do ECAD qual o artista filiado comprovando que todo o repertrio de sua titularidade e voc no quer essa cobrana. claro, se tiverem parceiros, se o
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repertrio tiver msicas de outros compositores, voc tambm no pode responder por esses direitos. A segunda questo: no existe uma lei que criminalize o jab. Mas uma discusso que deve ser encaminhada, porque uma distoro que h, por interesses econmicos, que afeta e prejudica muito a cultura brasileira. Tenho at uma frase que imaginei para essa questo: J Basta.

COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Criao de um instituto vinculado ao Ministrio da Cultura que exera uma tutela administrativa e tenha como principais competncias: - supervisionar, regular e promover a gesto coletiva de direitos; - ser uma instncia administrativa de mediao de conflitos e arbitragem nesta rea; - organizar os servios de registro; - dotar o Estado de capacidade tcnica para atuar na defesa dos interesses do pas na rea internacional; - estimular a difuso do direito autoral; Estrutura do novo rgo com: - uma cmara arbitral; um centro de informaes; e turmas formadas por especialistas no campo autoral voltadas para a mediao e a resoluo administrativa de conflitos especficos. Proposta Ttulo VI Das Associaes de Titulares de Direitos de Autor e dos que lhes so Conexos

Art. 97 Para o exerccio e defesa de seus direitos, podem os autores e os titulares de direitos conexos associar-se sem intuito de lucro. 1 vedado pertencer a mais de uma associao para a gesto coletiva de direitos da mesma natureza.

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2 Pode o titular transferir-se, a qualquer momento, para outra associao, devendo comunicar o fato, por escrito, associao de origem. 3 As associaes com sede no exterior far-se-o representar, no Pas, por associaes nacionais constitudas na forma prevista nesta Lei. Art. 98 Com o ato de filiao, as associaes tornam-se mandatrias de seus associados para a prtica de todos os atos necessrios defesa judicial ou extrajudicial de seus direitos autorais. Pargrafo nico Os titulares de direitos autorais podero praticar, pessoalmente, os atos referidos neste artigo, mediante comunicao prvia associao a que estiverem filiados. Lei 9610/98 Entidades de gesto coletiva que desejarem praticar atividade de cobrana devero passar por um processo de homologao junto ao rgo do Estado responsvel pela tutela administrativa, obedecidos alguns princpios e prticas de gesto: - ampla e clere publicidade de todos os atos da vida institucional, particularmente dos regulamentos de arrecadao e distribuio pblica; - demonstrar documentalmente que rene as condies necessrias de representatividade para assegurar uma administrao eficaz e transparente dos direitos a ela confiados em parte significativa do territrio nacional; demonstrar o cumprimento de suas obrigaes internacionais

contratuais que possam ensejar questionamento ao Estado Brasileiro no mbito dos acordos internacionais dos quais parte. Previso de nova entidade de gesto coletiva para administrar os recursos advindos da arrecadao pela exibio pblica dos direitos dos autores e demais titulares de obra audiovisual; Facultar s entidades de gesto coletiva a reserva de percentuais mnimos que podero ser destinados aos autores e para aes de fomento cultural e assistencial; As associaes que renam titulares de direitos sobre as obras audiovisuais e o escritrio central de arrecadao de obras musicais devero unificar a arrecadao dos proventos pecunirios resultantes do licenciamento dos direitos patrimoniais relativos exibio e execuo pblica por qualquer modalidade, quando essa arrecadao recair sobre um mesmo usurio, seja
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delegando a cobrana a uma delas, seja constituindo um ente arrecadador com personalidade jurdica prpria. Proposta No caso de criao de novas associaes de gesto coletiva sugere-se que sejam estabelecidas regras de transio; Mediao do Estado, no caso em que as partes no cheguem a um acordo amigvel. Proposta

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PAINEL XI - SANES, PRESCRIO E DISPOSIES FINAIS


RELATOR: Dra. Helenara Braga Avancini REVISOR: Dr. Eduardo Pimenta MODERADOR: Prof. Dr. Jos Isaac Pilati

DRA. HELENARA BRAGA AVANCINI: Cabe falar aqui sobre os dispositivos relacionados s sanes e prescrio. O artigo 101 dispe sobre as sanes civis, de que trata esse Captulo, que aplicam-se sem prejuzo das penas cabveis. Isso uma obviedade dentro do sistema jurdico. Achei oportuno coment-lo, apesar de no haver alterao, porque muito se falou aqui, que muitas obviedades jurdicas eram desnecessrias estarem presentes. Eu, humildemente, confesso que discordo disso, sem e tratando de uma lei to especial. Quem labuta na rea de Direito Autoral e de Propriedade Intelectual em geral, sabe o quanto importante ter clara essa matria, em razo justamente do intrprete, do aplicador de direito. Ns vamos auxili-lo, tendo algumas coisas bvias, mas precisamente descritas dentro da nossa legislao especial de Direito Autoral. Ento, nos aspectos relacionados ao Cdigo Civil que so incorporados (como o abuso de direito, questes relacionadas a expresses que estudamos em Obrigaes, em Contratos) devem ser colocadas na legislao, assim como os princpios constitucionais inerentes. algo extremamente importante que se faa. O artigo 102 apresenta uma alterao no seu final, incluindo no seu aspecto, sem prejuzo da indenizao cabvel, substitui sem prejuzo da indenizao de at vinte vezes o valor a ser pago no caso de autorizao voluntria de uso. Na verdade, o que se conseguiu verificar nas questes de sanes civis em geral, nesse captulo, foi que a proposta teve o intuito de tentar flexibilizar, dar uma margem para que o juiz, o aplicador do direito, pudesse,

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diante do caso concreto, identificar qual o valor, qual aspecto econmico, que seria mais condizente diante do dano gerado efetivamente. O artigo 103 fala, justamente, do aspecto relacionado aos exemplares, questo do contrato de edio. Ento, quem edita a obra literria, artstica ou cientfica sem autorizao do titular, perder para este os exemplares que se apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido. O pargrafo nico diz: no se conhecendo o nmero de exemplares que constitui a edio fraudulenta, pagar o transgressor o valor de at trs mil exemplares, alm dos apreendidos. Este at foi, justamente, incluso. Penso tambm ter sido benfico porque, mais uma vez reitero, a multa tem que ser proporcional ao dano gerado. O artigo 104 no foi alterado, ento, passo adiante. O artigo 105 procurou tornar-se compatvel com as terminologias e expresses utilizadas que foram includas no incio da lei autoral. A redao anterior era: a transmisso e retransmisso. Agora foi includa a emisso, a transmisso e a retransmisso por qualquer meio ou processo, e a comunicao ao pblico de obras artsticas, literrias e cientficas, de interpretaes e de fonogramas realizadas mediante violao aos direitos de seus titulares. Podero (ao invs de devero) ser imediatamente suspensas, e a segue o mesmo critrio. A emisso aqui, obviamente, tinha que ser inserida em razo, justamente, das alteraes na terminologia. No artigo 106 a nica coisa que eu havia feito ressalva, que ele fala que a sentena condenatria poder determinar a destruio de todos os exemplares ilcitos, bem como as matrizes, moldes, e assim por diante. Aqui, recordo-me que, no processo penal, pra que seja proposta uma ao de violao de direitos autorais, deve-se que fazer a prova da violao, e se esses itens forem destrudos, impossvel provar. Ento, eu no sei como seria uma redao adequada, no foi alterado nada. s uma reflexo atual. O artigo 107 foi alterado. O seu caput permaneceu o mesmo e diz o seguinte: independente da perda dos equipamentos utilizados, responder por perdas e danos, nunca inferiores ao valor que resultaria do disposto no artigo 103 e seu pargrafo nico quem: (...). Nos incisos I e II estavam as medidas
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tecnolgicas de proteo, e isso foi retirado da redao. Os incisos III e IV se tornaram I e II, e foi includa uma alterao, pargrafo nico, dizendo que incorre na mesma sano, sem prejuzo de outras penalidades previstas em lei, que em por qualquer meio que dificultar ou impedir os usos permitidos pelos artigos 46, 47 e 48, ou a livre utilizao de obras, emisses de radiodifuso ou fonogramas cados em domnio pblico, incluindo a divulgao de informaes falsas sobre a gesto de direitos, ou sobre a extenso de suas faculdades patrimoniais. Para mim est perfeito, inclusive, a parte mais interessante nesse artigo, em termos de contribuio, foi justamente a retirada das medidas tecnolgicas de proteo que j uma tendncia mundial, comprovada, que no funciona como medida de proteo efetivamente pode proteger interesses de seus titulares, mas acaba ferindo direitos de seus consumidores, e portanto contra-producente. O artigo 108 no foi alterado. O artigo 109 incluiu duas expresses: a representao, a execuo ou a exibio pblica feitas em desacordo com os artigos 68, 97, 98, 99 e 99, a, desta lei, sujeitaro os responsveis a multas de at vinte vezes os valores que seriam originariamente pagos. Vejam bem, aqui eles mais uma vez permitem uma flexibilidade para o aplicador, na hora de calcular efetivamente o dano. A anlise fica um pouco complicada porque temos que remeter a leitura para os artigos citados, porm no tenho maiores consideraes a fazer. O artigo 110 no foi alterado, mas foram includos o 110, a, e o 110, b. O 110, a, fala o seguinte: o titular de direitos autorais, ou pessoa a seu servio, que oferece ganho, vantagem, proveito ou benefcio material, direto ou indireto, para proprietrios, diretores, funcionrios ou terceiros a servio de empresas de radiodifuso, ou servio de televiso por assinatura, com o intuito de aumentar artificiosamente a freqncia da execuo ou exibio pblica de obras ou fonogramas especficos, estar sujeito ao pagamento de multa de at vinte vezes o valor da mdia mensal, apurada nos ltimos doze meses, dos montantes arrecadados pela entidade de gesto coletiva correspondente, em nome do titular da obra ou do fonograma executados, sem prejuzo de outras penalidades previstas em lei. Pargrafo nico: Aplica-se a mesma multa aos proprietrios, diretores, funcionrios ou terceiros a servio de empresas de
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radiodifuso ou servio de televiso por assinatura que recebem ganho, vantagem, proveito ou benefcio material, direto ou indireto, com o intuito de aumentar artificiosamente a freqncia da execuo ou exibio pblica de obras ou fonogramas especficos. O artigo 110, b, fala que o titular de direito autoral ou seu mandatrio, que ao exerc-lo infringir a ordem econmica ou exercer manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, ou pela boa-f, sujeitar-se- a sanes previstas em lei. Ento, pode ser identificada aqui uma inteno clara de combater essas prticas abusivas. O artigo 111 havia sido vetado. Fala da prescrio da ao. A redao proposta no artigo 111, a, diz o seguinte: a ao civil por violao a direitos autorais patrimoniais prescreve em cinco anos contados da violao do direito. Aqui, em um primeiro momento, benfica a fixao de prazo, evidentemente, at porque segue a linha do nosso ramo civilista, no h problema nenhum. Eu s vejo complicado o restringir/ s a violao aos direitos patrimoniais. E os direitos morais? Ser que no seria oportuno regrar isso tudo? Mas no sentido benfico acho importante fixar um prazo especfico. Um receio que eu tenho em relao redao embora seja bvio pra mim, mas talvez no to bvio na hora de interpretao, ou ento, quando os advogados forem sustentar as suas teses onde a lei diz contados da violao, quer dizer que contados da violao efetiva, no de quando a pessoa tenha cincia, porque seno isso pode se eternizar. Acho que seria mais oportuno deixar bem bvio isso, com uma redao adequada. Em linhas gerais eu concordo praticamente com tudo que est aqui sugerido pelo Ministrio da Cultura, com essas pequenas observaes que espero que se tornem efetivamente contribuies.

DR. EDUARDO PIMENTA: A minha opinio no no sentido da criao de uma nova lei, mas de um ajuste - porque sou a favor de uma lei principiolgica, no de valores. O mundo dinmico: temos a base de dados, a internet, os downloads, diversos usos, mas no apenas do usurio privado; existe o usurio macro empresas
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de televiso, grandes empresrios que por vezes, consegue passar despercebido na reflexo jurdica de um hermeneuta. E isso que, s vezes, tem que se estar atento. No artigo 101 a expresso penas cabveis pode dar margem interpretao dbia. Por exemplo, uma indenizao pecuniria pode ter o cunho de pena. Ento, sanes penais o termo adequado, at para ficar claro, porque isso est na legislao penal. No artigo 102 contempla-se a prerrogativa de busca e apreenso. E, evidentemente, quando fala em indenizao cabvel at vinte vezes maior - por que delimitar? Tem-se que buscar o justo. O que o justo? Eu acho que cada criador quer o que seu. A posio correta a proporcional ao ganho do violador em detrimento do autor. Deve haver uma equidade. A sociedade se mantm atravs de legislaes, procurando sempre o equilbrio. Esse o ideal humano. O artigo 103, da mesma forma: ou os benefcios que foram auferidos pelo violador do direito. Sempre quem viola procura ter benefcios muito maiores. s vezes, compensa ser violador de direitos autorais, porque o que o juiz vai condenar, em termos de sano, eu pago com o lucro e ainda sobra. Isso pra mim excepcional. Se vamos combater um ato de pirataria, temos que criar a equidade de ganho. No artigo 104, achei muito mitigada a redao: emisso, transmisso e retransmisso. Quer dizer que eu s posso requerer a su spenso para

aquela situao? E dos demais usos? Eu gostaria de ressaltar, porque, por vezes, tem determinados usos que o indivduo diz que no conhecia o autor, que estava em lugar incerto e no sabido. O ordenamento jurdico permite a contemplao da nomeao, pelo juiz, de curador de ausentes. Ento, voc entra com a ao, pede uma liminar, o juiz nomeia um curador de ausentes, se fixa um valor e voc pode usar a obra. No artigo 106, eu aditei um pargrafo nico, dizendo: a adoo de medidas de destruio s poder ser feita depois de constatada a prescrio da punibilidade penal, porque o artigo 526 do Cdigo de Processo Penal diz que o direito ao tem que ser provado previamente. Evidentemente, no
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ordenamento jurdico existe a prova emprestada. Ento, se eu tenho no processo civil uma prova constatativa da violao de direitos autorais, por que eu vou destru-la, se eu quero tambm a punibilidade penal? claro que no posso requerer a punibilidade penal, se est prescrito. Ento, s aps a prescrio da punibilidade penal que pode ser destruda. No artigo 107 eu cortaria tudo I, II, III, IV, pargrafo nico -, manteria apenas quem violar direitos autorais, porque a redao ficaria seca: independente da perda de equipamentos utilizados, responder por perdas e danos, nunca inferiores ao valor que resultaria da aplicao no disposto no artigo 103 e seu pargrafo nico quem violar direitos autorais. Por que eu vou entrar em detalhamento, se eu posso colocar o gnero. O que eu procuro preservar os direitos do autor, a obra intelectual, evidentemente, vinculado ao autor. No artigo 108 eu no sugeri alterao. No artigo 109, eu trouxe o princpio de equidade. Qual seja: Houve violao? H a proporcionalidade de ganho com a violao? isso que deve ser a plataforma para poder fomentar uma reparao. No artigo 110 eu no fiz alteraes. No artigo 110, a, eu coloquei aumentar ou diminuir, porque todos ns sabemos que, s vezes, h interesses de determinados grupos, de colocar restries em determinadas criaes intelectuais, como, por exemplo, a

gravadora que diminuiu a exposio pblica de um de seus artistas que se demonstra desinteressado na renovao do contrato. No aspecto de aumentar ou diminuiu, eu me refiro freqncia da execuo, da exibio pblica. A alterao do 1 tambm no mesmo sentido, aumentar ou diminuir. No artigo 110, b, contemplei ao ou omisso, porque, s vezes, quem tem a titularidade de direitos omisso para poder defender o autor no seu mbito coletivo. Se peca por ao ou omisso, no s por ao. Fiz uma nova redao para o artigo 111. Existem hoje diversas coisas que acontecem por exemplo, vamos contemplar prescrio para a violao dos direitos patrimoniais? E os direitos morais? E ao de cobrana de roialties, prescrevem quando? Se isso tudo deve ser contemplado dentro da lei de Direitos Autorais, a finalidade a criao de um sistema macro ou de um
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sistema micro, como o Cdigo de Defesa do Consumidor? Ser que a parte penal e a parte processual devem ser trazidas para dentro da Lei, ou deve-se buscar um meio termo, um equilbrio? As aes por violao de direitos morais so imprescritveis. Evidentemente, como diz no art. 24, ela pode ser reivindicada a qualquer momento, ento imprescrtvel. E prescrevem em cinco anos as aes relativas a contratos de violao de direitos autorais patrimoniais. Entretanto, no ordenamento jurdico fica a questo: a partir de quando? Ento vem, contados do ltimo ato violador. s vezes o uso no se d num mo mento s; a obra pode continuar disponvel, por exemplo, na Internet.

QUESTIONAMENTOS:

DR. JOS ISAAC PILATI: Pergunta de Antnio Carlos Morato para a Dra. Helenara. No parece contraditrio deixar de quantificar a multa em at vinte vezes no texto em vigor e simultaneamente limitar a indenizao em at trs mil exemplares? DRA. HELENARA BRAGA AVANCINI: Questo numrica sempre complicada. No me parece

contraditrio. Foi uma opo da redao. Sempre se pode melhorar, evidentemente. A nica observao que eu fao que multa e uma coisa; indenizao, outra. Se eu colocar uma multa com valor extremamente elevado, ela perde o valor de punio pois, independentemente da multa, vamos atrs da indenizao do valor moral e patrimonial. DR. JOS ISAAC PILATI: Denise Botman manifestou-se em relao ao artigo 110-B, dizendo que a sugesto, do Dr. Eduardo Pimenta, de colocar por omisso, excelente, parabns. DRA. HELENARA BRAGA AVANCINI: Vou at fazer um adendo. Eu no tive a idia, mas achei interessante tambm
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. DR. JOS ISAAC PILATI: Outra manifestao da Dra. Denise Botman manifestou-se em relao Dra. Helenara Braga Avancini: Seria importante lembrar que as violaes a certos direitos de autor so imprescritveis. Por exemplo, a usurpao da autoria (plgio); o autor pode reivindicar a autoria da obra a qualquer momento, e a defesa de direito moral se transmite a seus sucessores. DRA. HELENARA BRAGA AVANCINI: Eu at tinha imaginado que nesse artigo seria oportuno falar da presuno das aes de direitos autorais; no s centrar no direito patrimonial. Eu s vou discordar um pouco da questo do imprescritvel, o aspecto moral, at porque eu entendo que o direito moral no imprescritvel, porque ele um direito personalssimo, e no de personalidade. uma diferena muito sutil, mas importante. A pessoa no nasce autor; ela se torna um autor. E eu acredito que a durao do direito moral do autor deve acompanhar a durao do direito patrimonial. DR. EDUARDO PIMENTA: Eu entendo a opinio da Dra. Helenara, que , normalmente, a opinio que os tribunais tm adotado, mas eu no posso me submeter a uma opinio dos tribunais se ela contrria a lei. Os direitos morais se transmitem aos herdeiros, e depois do domnio pblico cabe ao Estado a defesa. A questo, se formos enfocar o aspecto positivista, que ns vamos manter a imprescritibilidade dos direitos morais de autor. Eu acho, analisando sob a tica filosfica, que o mais justo. O que eu quero, simplesmente, assegurar que o que voc fez, bom ou ruim, que for referendado, analisado ou criticado, tem o dever, o direito de ser respeitado a qualquer tempo, em qualquer poca, e ter o seu nome citado. DRA. HELENARA BRAGA AVANCINI: Nesse aspecto eu concordo plenamente, eu s acho que at um determinado momento os herdeiros vo exercer isso diretamente. O que me preocupa , justamente, uma fabricao de indenizao por danos morais.
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COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI:

Captulo II Das Sanes Civis

Art. 102. O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel. De at vinte vezes.

Art. 103. Quem editar obra literria, artstica ou cientfica, sem autorizao do titular, perder para este os exemplares que se apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido. Pargrafo nico. No se conhecendo o nmero de exemplares que constituem a edio fraudulenta, pagar o transgressor o valor de trs mil exemplares, alm dos apreendidos. De at trs mil exemplares. Proposta de o juiz ajustar equitativamente as sanes de natureza civil, em funo das circunstncias do caso concreto. Proposta Art. 105. A transmisso e a retransmisso, por qualquer meio ou processo, e a comunicao ao pblico de obras artsticas, literrias e cientficas, de interpretaes e de fonogramas, realizadas mediante violao aos direitos de seus titulares, devero ser imediatamente suspensas ou interrompidas pela autoridade judicial competente, sem prejuzo da multa diria pelo

descumprimento e das demais indenizaes cabveis, independentemente das sanes penais aplicveis; caso se comprove que o infrator reincidente na violao aos direitos dos titulares de direitos de autor e conexos, o valor da multa poder ser aumentado at o dobro. Incorpora-se o entendimento assente na jurisprudncia quanto ao valor da multa cabvel pela execuo pblica feita em desacordo com a lei, que deve ser proporcional ao dano gerado. Art. 107. Independentemente da perda dos equipamentos utilizados,
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responder por perdas e danos, nunca inferiores ao valor que resultaria da aplicao do disposto no art. 103 e seu pargrafo nico, quem: I (...) II - (...) III - suprimir ou alterar, sem autorizao, qualquer informao sobre a gesto de direitos; IV - distribuir, importar para distribuio, emitir, comunicar ou puser disposio do pblico, sem autorizao, obras, interpretaes ou execues, exemplares de interpretaes fixadas em fonogramas e emisses, sabendo que a informao sobre a gesto de direitos, sinais codificados e dispositivos tcnicos foram suprimidos ou alterados sem autorizao. Mantm-se as penalidades previstas em lei, estabelecendo-se, contudo, igual sano para quem por qualquer meio dificultar usos permitidos, incluindose o uso abusivo de medidas de proteo tecnolgica. A penalizao para a supresso de medidas tecnolgicas de proteo eliminada. Lei 9610/98Proposta Art. 109. A execuo pblica feita em desacordo com os arts. 68, 97, 98 e 99 desta Lei sujeitar os responsveis a multa de vinte vezes o valor que deveria ser originariamente pago. Incorpora-se o entendimento assente na jurisprudncia quanto ao valor da multa cabvel pela execuo pblica feita em desacordo com a lei, que deve ser proporcional ao dano gerado. Cria-se sano para quem oferece ou recebe vantagem para aumentar a execuo pblica de obras ou fonogramas (o conhecido jab ou payola).

Captulo III Da Prescrio da Ao

Adequar o disposto ao Novo Cdigo Civil Brasileiro, ou seja, que a ao civil por violao a direitos autorais patrimoniais prescreva em cinco anos, contados da violao do direito.

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Ttulo VIII Disposies Finais e Transitrias

Exigir que na renovao de concesses pblicas outorgadas a organismos de radiodifuso seja obrigatria a apresentao de manifestao do rgo responsvel, com relao a adimplncia, no que tange os direitos autorais. At a instalao do novo rgo, todas as competncias estabelecidas na Lei sero exercidas pelo MinC. Proposta

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PARTE III A Reviso da Lei de Direitos Autorais

TEXTO INTRODUTRIO SOBRE A REVISO DA LEI N. 9610/98


Ministrio da Cultura

Introduo Este III Congresso sobre Direito de Autor e Interesse Pblico constitui-se em mais uma etapa nas discusses sobre a reviso da Lei de Direito Autoral (Lei 9.610/98) e dar continuidade sequncia de eventos que teve a finalidade de contribuir para o aperfeioamento da situao dos Direitos Autorais no Brasil. Esse processo foi deflagrado em 2005, a partir de uma demanda da I Conferncia Nacional de Cultura, que nas suas resolues finais props a promoo de debates pblicos sobre o Direito Autoral e uma postura mais ativa do Estado na formulao de polticas pblicas para o setor. Em dezembro de 2007, o Ministrio da Cultura (MinC) lanou o Frum Nacional de Direito Autoral, com o objetivo de discutir com a sociedade a legislao existente e o papel do Estado nessa rea e subsidiar a formulao da poltica autoral. Os debates ocorreram em eventos realizados pelo MinC, entre eles um seminrio internacional e quatro nacionais, ou por instituies parceiras. Alm disso, o MinC promoveu reunies setoriais com diversos grupos de interesses (autores de cinema, setor livreiro, representantes da rea musical etc.) para discutir o tema. A partir desses debates, foram reunidos todos os pontos que se destacaram, tendo se evidenciado a necessidade de implementar polticas setoriais que corrijam os desequilbrios presentes no campo da cultura, no que tange aos direitos autorais. O Ministrio da Cultura conta, desde julho deste ano, com uma Diretoria de Direitos Intelectuais que vem ampliando a capacidade do Estado para atuar no campo autoral por meio de programas e polticas setoriais. No entanto, uma atuao efetiva do Estado no processo de regulao, s ser possvel por meio de alteraes no atual marco legal. A opo tomada foi a de fazer uma reviso na Lei 9610/98, sem realizar modificaes estruturais em seu corpo. As propostas surgidas nesse III Congresso sobre Direito de Autor e Interesse Pblico complementaro a construo de um anteprojeto de Lei que ser apresentado sociedade, que ter a oportunidade de se manifestar por meio de

Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais consulta pblica. A seguir, apresentamos as propostas do MinC para o debate dividas pelos painis do evento.

I - Princpios para Reviso da Lei dos Direitos Autorais Alguns princpios foram levados em conta nesse processo de

aperfeioamento da lei vigente, que esto divididos em trs eixos que se seguem: A) Desequilbrio na relao entre criadores e investidores, marcada pela cesso total de direitos dos primeiros para os ltimos sem qualquer forma de reviso do equilbrio contratual. B) Desequilbrio entre os direitos conferidos pela lei aos titulares de direitos autorais e os direitos dos membros da sociedade de terem acesso ao conhecimento e cultura. C) Ausncia de um papel para o Estado na proteo e promoo dos direitos autorais no pas, situao que impede a formulao de polticas pblicas que respondam s necessidades e problemas especficos de nossa sociedade. Quanto ao primeiro eixo, faz-se necessrio destacar a importncia econmica das indstrias direta ou indiretamente relacionadas ao Direito Autoral as quais atingem, segundo estimativas da Organizao Mundial da Propriedade Intelectual, mais de 7% do PIB mundial. De fato, apesar de grande produtor de contedos protegidos, os autores brasileiros, titulares originrios de direitos no campo da msica e do audiovisual, por exemplo, ainda no possuem uma insero significativa no mercado mundial. A legislao autoral pode estimular novos modelos de negcio e viabilizar arranjos contratuais que contribuam para projetar a riqueza da produo cultural brasileira em escala internacional, em benefcio dos autores nacionais, e de forma autnoma e no subordinada lgica dos grandes grupos que detm a hegemonia em mbito global. Em relao ao segundo eixo deve-se recordar que ao mesmo tempo em que a Constituio Brasileira elenca a proteo dos direitos autorais entre os direitos fundamentais, conforme art. 5 inciso XXVII, ela estabelece, no inciso XIV desse mesmo artigo, o direito de acesso informao; no artigo 6 e no artigo 215 o direito educao; e no artigo 215 o direito de acesso dos cidados cultura. No entanto, a Lei 9.610/98 pode representar uma srie de obstculos ao exerccio desses direitos, como a impossibilidade de realizao de cpia integral de obra, sem autorizao prvia, para uso privado; de reproduo de obras para a preservao e restaurao; de reproduo 276

Organizao: Marcos Wachowicz e Manoel J. Pereira dos Santos de obras direcionadas aos portadores de deficincia fsica, ou mesmo, em alguns casos, de atividades de ensino. As regras atuais tm colocado na ilegalidade atos to corriqueiros como gravar um filme exibido em TV aberta ou copiar uma msica de um CD para o computador, impondo sempre a necessidade de obteno de autorizao prvia dos titulares de direitos sobre essas obras. O terceiro eixo diz respeito, principalmente, necessidade do Estado brasileiro contar com meios de atuao na rea de Direito Autoral. A Lei 9.610, ao revogar o antigo Conselho Nacional de Direito Autoral, desativado desde 1990, e no prever nada em seu lugar, deixou o Estado brasileiro completamente desprovido de meios para atuao na rea, isto , de planejamento, elaborao de polticas e defesa dos interesses nacionais nesses temas. O discurso que defendia a ausncia do Estado brasileiro nesse perodo, com a justificativa de que se trataria de interesses privados, na prtica legitimava o resultado das disputas assimtricas entre os atores envolvidos na matria. Sem qualquer forma de acompanhamento institucional por parte do Estado, as aes de governo existentes na matria at recentemente se davam mais como resultado das presses internacionais que o pas sofria do que como fruto dos anseios dos criadores e titulares de direitos nacionais, os quais, na ausncia de um interlocutor capaz na esfera do Executivo, com frequncia sobrecarregaram o poder Judicirio.

II Disposies Preliminares e Definies Nas disposies preliminares da lei autoral propomos a insero de texto que explicite a necessidade de compatibilizar os direitos autorais com os demais direitos presentes no ordenamento jurdico nacional. Neste sentido, a Lei autoral deve regular "os direitos autorais, entendendo-se sob esta denominao os direitos de autor e os que lhe so conexos, mas tambm orientar-se pelo equilbrio entre os ditames constitucionais de proteo aos direitos autorais e de garantia ao pleno exerccio dos direitos culturais e dos demais direitos fundamentais e pela promoo do desenvolvimento nacional, garantindo que a proteo dos direitos autorais deve ser aplicada em harmonia com os princpios e normas relativos livre iniciativa, defesa da concorrncia e defesa do consumidor. Tambm estamos propondo algumas correes nas definies,

esclarecendo conceitos imprecisos e harmonizando o direito brasileiro com os termos correntes no autoralismo mundial, tais como: Distinguir adequadamente os termos transmisso e emisso, eliminando-se a sinonmia e autonomizando os conceitos para uma maior 277

Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais clareza do regime de explorao das obras em diferentes meios, principalmente em relao aos novos usos possibilitados pelo ambiente digital. Transmisso: a difuso de sons, de sons e imagens ou das representaes desses, por fio, cabo ou outro condutor eltrico; fibra, cabo ou outro condutor tico, ou ainda qualquer outro processo anlogo. Emisso: a difuso de sons, de sons e imagens ou das representaes desses, sem fio, por meio de sinais ou ondas radioeltricas ou qualquer outro processo eletromagntico, inclusive com o uso de satlites. Corrigir o conceito de radiodifuso, adequando-o aos normativos de telecomunicaes e evitando confuso entre organismos de radiodifuso e servios de TV por assinatura, que no so titulares de direitos conexos. Radiodifuso: a emisso cuja recepo do sinal ou onda radioeltrica pelo pblico ocorre de forma livre e gratuita, ressalvados os casos em que a Lei exige a autorizao. Adequar o conceito de contrafao para tornar clara a licitude da utilizao dos casos previstos no art. 46 (Limitaes). Contrafao: a reproduo no autorizada, ressalvados os casos em que a Lei dispensa a autorizao. Esclarecer que a obra audiovisual uma obra criada por um autor ou em co-autoria, corrigindo indefinio sobre seu regime de explorao, que por vezes confundido com obra coletiva, deixando o conceito mais preciso e coerente com a proteo das participaes individuais aplicadas em outros pases. Alterar o conceito de fonograma, com a supresso da expresso final que no seja uma fixao includa em uma obra audiovisual, indevidamente reproduzida de tratado internacional que o Brasil no parte, a qual, tomada fora de seu contexto, permite interpretaes prejudiciais aos compositores musicais de obras audiovisuais. Explicitar executantes. Incluir o conceito de licena, com a finalidade de dar clareza natureza jurdica de um dos instrumentos facultado aos autores para autorizar o uso de suas obras, nomeando-a como autorizao dada a determinada pessoa, 278 que dubladores so artistas intrpretes ou

Organizao: Marcos Wachowicz e Manoel J. Pereira dos Santos mediante remunerao ou no, de certos direitos de explorar ou utilizar a obra intelectual, nos termos e condies fixados na outorga, sem que se caracterize transferncia de titularidade dos direitos.

lll Obras Intelectuais e Autoria No que tange a autoria das obras, sugerimos que seja explicitado que os arranjos e as orquestraes so obras protegidas, tal como dispe a Conveno de Berna, da qual o Brasil Estado parte. De outra parte, sugerimos que seja garantida a autoria das legendas audiovisuais, deixando claro no artigo 8o que somente as legendas informativas ou explicativas no so objeto de proteo. Tambm entendemos que as normas tcnicas em si mesmas no devem ser protegidas por direito autoral. Com relao autoria da obra audiovisual, acatamos as sugestes das associaes de autores do setor, que inclui como co-autores da obra audiovisual o diretor realizador, o roteirista e os autores do argumento literrio e da composio musical ou lteromusical criados especialmente para a obra, garantindo a autoria na obra audiovisual queles que realizam um aporte criativo significativo a sua realizao. Propomos que, no mbito da proteo s participaes individuais em obras coletivas, seja assegurado ao autor, cuja contribuio possa ser utilizada

separadamente, todas as faculdades inerentes sua criao como obra individual, vedada, porm, a utilizao que possa acarretar prejuzo explorao da obra coletiva, seguindo, nesse sentido, o que dispe a Constituio.

IV Direitos do Autor: Direitos Morais e Patrimoniais Quanto aos direitos morais, propomos a ampliao, aos sucessores, do direito de acesso a exemplar de obra rara, previsto no inciso VII do art. 24. No que diz respeito obra audiovisual, sugerimos que o exerccio do direito moral deixe de ser uma prerrogativa exclusiva do diretor, devendo ser exercido por ele, sobre a verso acabada da obra, em comum acordo com seus coautores, dando assim o mesmo tratamento equnime encontrado em legislaes de outros pases. No campo dos direitos patrimoniais, entendemos ser necessrio aperfeioar a definio do ato do acesso interativo (a colocao disposio do pblico da obra, por qualquer meio ou processo, de maneira que qualquer pessoa possa a ela ter acesso, no tempo e no lugar que individualmente escolher), que vem ensejando muitas interpretaes equivocadas na atual Lei. 279

Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais Outras propostas de alteraes relacionam-se s adaptaes necessrias devido s correes de conceitos, como o de obra em colaborao, emisso e transmisso. Alm dessas, sugerimos diferenciar reproduo de sincronizao, na obra audiovisual, explicitando a necessidade de autorizao para uso da obra nas modalidades de incluso em obra audiovisual e de insero em fonograma ou contedo audiovisual que no se caracterize como obra audiovisual. No que tange o direito de sequncia da revenda de obra de arte ou manuscrito, acatando demanda de parte do setor de artes plsticas, estamos sugerindo alterar o valor a ser percebido pelo autor de 5% sobre o aumento do preo para 3% sobre o preo praticado no ato da revenda. Com relao ao prazo de proteo das obras coletivas, propomos corrigir a omisso na Lei, equiparando-o ao mesmo prazo das obras fotogrficas e audiovisuais. Promove-se, ainda, a adequao lgica do Cdigo Civil de 2002 no que diz respeito no-comunicao dos rendimentos resultantes dos direitos patrimoniais (equiparveis queles provenientes do trabalho do cnjuge-autor) no regime da comunho parcial de bens, para fins de casamento e unio estvel. Propomos que seja explcita a exausto (internacional) do direito patrimonial de distribuio com a primeira venda, excluda a locao de obras audiovisuais e programas de computador, legalizando, assim, os sebos e os emprstimos de obras por bibliotecas.

V Limitaes aos Direitos Autorais Propomos que as limitaes constantes da Lei passem a ser explicitamente reconhecidas como exemplificativas, dotando-se o dispositivo legal da abertura necessria para sua responsvel atualizao s novas necessidades sociais, sempre em acordo com a regra dos trs passos estabelecida na Conveno de Berna. Buscou-se dotar o artigo de maior clareza para facilitar o seu entendimento pela sociedade e garantir o equilbrio entre interesses pblico e privado, tornando as limitaes da Lei brasileira em acordo com a realidade social, econmica e cultural do pas, sem descumprir com os compromissos internacionais do Brasil, nem causar prejuzo injustificado aos autores. Sendo assim, sugerimos que seja permitido o uso de obras protegidas, sem necessidade de autorizao dos titulares e remunerao por parte de quem as utiliza nos seguintes casos:

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Organizao: Marcos Wachowicz e Manoel J. Pereira dos Santos cpia privada, ou seja, a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que feita em um s exemplar e pelo prprio copista, para seu uso privado e no comercial; e a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que a mesma se destine a se tornar perceptvel a partir de equipamento, programa de computador ou suporte distintos daqueles para os quais a obra foi originalmente destinada, quando da sua aquisio pelo copista, e seja para seu uso privado e no comercial e na medida justificada para o fim a se atingir, ou seja, para fins de portabilidade ou interoperabilidade; a reproduo, sem finalidade comercial, de obra literria, fonograma ou obra audiovisual, cuja ltima publicao no conste mais em catlogo do responsvel por sua explorao econmica, bem como no tenha uma publicao mais recente disponvel e, tampouco, no exista estoque disponvel da obra ou fonograma para venda; a utilizao, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes visuais, sempre que a utilizao em si no seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a explorao normal da obra reproduzida nem cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores; a manuteno dos dispositivos que permitem a citao para fins de pesquisa ou cumprimento do dever da imprensa, a utilizao de obras para produzir provas e a utilizao de obras em estabelecimentos que comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilizao; a utilizao de artigos e notcias selecionados de imprensa peridica para fins de clipagem sem qualquer carter de lucro ou explorao comercial e com circulao restrita a membros de associao, sindicato ou outra organizao, para fins exclusivamente informativos; a reproduo e qualquer outra utilizao de obras de artes visuais para fins de publicidade relacionada exposio pblica ou venda dessas obras, na medida em que seja necessria para promover o acontecimento, desde que feita pelo proprietrio do suporte em que a obra se materializa, excluda qualquer outra utilizao comercial; a ampliao das limitaes para os portadores de deficincia, antes restritas aos deficientes visuais; 281

Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais a reproduo necessria conservao, preservao e

arquivamento de qualquer obra, sem finalidade comercial, desde que realizada por bibliotecas, arquivos, museus, cinematecas e demais instituies

museolgicas, na medida justificada para atender aos seus fins; a representao teatral, a recitao ou a declamao, a exibio audiovisual e a execuo musical, desde que no tenham intuito de lucro, que o pblico possa assistir de forma gratuita e que ocorram na medida justificada para o fim a se atingir e em uma das seguintes hipteses: a) para fins

exclusivamente didticos; b) com finalidade de difuso cultural e multiplicao de pblico, formao de opinio ou debate, por associaes cineclubistas, assim reconhecidas; c) estritamente no interior dos templos religiosos e exclusivamente no decorrer de atividades litrgicas; a representao teatral, a recitao ou declamao, a exibio audiovisual e a execuo musical, desde que no tenham intuito de lucro e que o pblico possa assistir de forma gratuita, realizadas no recesso familiar ou nos estabelecimentos de ensino, quando destinadas exclusivamente aos corpos discente e docente, pais de alunos e outras pessoas pertencentes comunidade escolar; a comunicao e a colocao disposio do pblico de obras intelectuais protegidas que integrem as colees ou acervos de bibliotecas, arquivos, museus, centros de documentao, cinematecas e demais instituies museolgicas, para fins de pesquisa, investigao ou estudo, por qualquer meio ou processo, no interior de suas instalaes ou por meio de suas redes fechadas de informtica; a reproduo e colocao disposio do pblico para incluso em portflio ou currculo profissional, na medida justificada para este fim, desde que aquele que pretenda divulgar seus servios por tal meio seja um dos autores ou pessoa retratada; em outros casos especiais de reproduo, distribuio e comunicao ao pblico de obras protegidas para fins educacionais, didticos, informativos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo, quando feitos na medida justificada para o fim a se atingir e sem prejudicar a explorao normal da obra reproduzida nem causar um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores.

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Organizao: Marcos Wachowicz e Manoel J. Pereira dos Santos Propomos que o instituto da cpia privada possa ter, por meio de Lei especfica, uma remunerao compensatria. Para isso, iniciaremos em breve um amplo debate sobre este assunto. Tambm sugerimos a alterao no artigo 48, para permitir a utilizao em algumas outras modalidades, para alm do que permitido hoje, incluindo a reproduo em trs dimenses.

VI Obras sob Encomenda Licenas No-Voluntrias A Lei em vigor possui uma lacuna correspondente ao tema Obra sob encomenda ou decorrente de vnculo empregatcio que causa uma das maiores font es de incerteza na sua aplicao. Sugerimos, nesta reviso, estabelecer uma disciplina geral de certo modo anloga quela prevista na Lei 9609/98, a chamada Lei do Software, naturalmente adaptando-a realidade autoral. Assim, os direitos patrimoniais das obras produzidas sob encomenda ou daquelas diretamente relacionadas ao vnculo de trabalho pertencero ao empregador, que desembolsar apenas a remunerao convencionada entre as partes, exclusivamente para as finalidades pactuadas. Excepciona-se, entretanto, as protees j previstas em leis especiais, como ocorre com os radialistas, autores e artistas, interpretes ou executantes (leis 6533/78 e 6615/78); aos arquitetos e engenheiros (Lei 5194/66) e s produes de obra audiovisual de natureza no publicitria. Segue vedada, para eles, a cesso e a promessa de cesso de direitos autorais e conexos decorrentes da prestao de servios profissionais, sendo os direitos autorais e conexos destes profissionais devidos em decorrncia de cada exibio. Da mesma maneira, so previstas excees para os casos de obras produzidas para instituies de ensino e pesquisa. Objetiva-se, ainda, em consonncia com a reviso da disciplina sobre transferncia, proteger profissionais como os reprteres fotogrficos, os ilustradores e tradutores, dando-lhes instrumentos para combater cesses desmedidas. Em todas as hipteses, ressalva-se a possibilidade de participao do autor nos rendimentos provenientes de determinados usos futuros. Uma disposio especfica trata dos casos em que o contratante a Administrao Pblica. Sugerimos a criao de um captulo exclusivo para as licenas novoluntrias que devero ser requeridas ao rgo responsvel pela poltica autoral. A concesso de tais licenas, que depender da verificao de uma srie de circunstncias e do cumprimento de determinadas etapas, poder servir como soluo para trazer ao mercado obras que esto esgotadas, que caem no esquecimento pelo 283

Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais desinteresse conjunto de herdeiros e titulares derivados ou ainda para o caso das obras rfs. Sempre haver o estabelecimento de compensao pela concesso da licena.

VII Transferncia dos Direitos do Autor Na alterao que propomos para a Lei 9.610/98, os dispositivos sobre transferncia de direitos passam a refletir expressamente a influncia do Cdigo Civil em vigor. Busca-se, agora, aprimor-los, adaptando a lei autoral nova teoria contratual. Sugerimos que seja ressaltada, de forma explcita, a relevncia da boa-f nos negcios autorais e a importncia da cooperao entre os contratantes para o alcance dos fins comuns. Nesta mesma direo, buscando sempre o equilbrio entre as partes, devem ser estabelecidos requisitos e critrios para a reviso e a resoluo dos contratos autorais no caso, por exemplo, de comprovado descaso com o destino da obra, ou ainda de leso ou onerosidade excessiva, que pode inclusive englobar o descompasso verificado entre as prestaes quando uma obra obtiver patamares de explorao imprevisveis quando da transferncia. Dessa maneira sugerimos a incluso de clusulas de carter geral com as seguintes previses: que as partes contratantes devero observar, durante a execuo do contrato de direitos autorais, bem como em sua concluso, os princpios da probidade e da boa-f, cooperando mutuamente para o cumprimento da funo social do contrato e para a satisfao de sua finalidade e das expectativas comuns e de cada uma das partes; que qualquer uma das partes poder pleitear a reviso ou a resoluo dos contratos de direitos autorais, por onerosidade excessiva, quando para a outra parte decorrer extrema vantagem em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis; que o titular de direitos autorais poder pleitear a reviso ou a resoluo do contrato de direitos autorais, quando houver leso em virtude de inadimplemento contratual ou quando sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obrigar a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. Entendemos que existe a necessidade de explicitar a possibilidade de o autor optar pelo licenciamento e no pela cesso dos direitos patrimoniais. Assim propomos uma disposio que deixe claro que o autor ou titular de direitos patrimoniais 284

Organizao: Marcos Wachowicz e Manoel J. Pereira dos Santos poder conceder a terceiros, sem que se caracterize transferncia de titularidade dos direitos, uma licena de uso, a qual se reger pelas estipulaes do respectivo contrato, ressalvadas as disposies legais aplicveis. Tambm achamos por bem propor a obrigatoriedade de averbao da cesso no caso da obra encontrar-se registrada, de forma a possibilitar uma informao efetiva sobre a titularidade da obra.

VIII Utilizao de Obras Intelectuais e Fonogramas No Ttulo IV, entendemos a necessidade de se deixar claro que as disposies sobre edio aplicam-se tanto edio literria quanto edio musical, quando cabveis. A edio de obras em geral deve levar em conta, durante toda sua vigncia, o interesse do autor, no se podendo simplesmente abstrair sua vontade na administrao da obra ou do repertrio. Por isso propomos deixar claro, da mesma maneira, que o contrato de edio no implica em cesso dos direitos por parte do autor. Ainda a respeito da edio, propomos pequenos ajustes redacionais que dem maior clareza obrigatoriedade dos editores de divulgar a obra, evitando situaes em que eles impeam a circulao da obra, at mesmo contra a vontade dos autores. Tambm entendemos ser benfico estender ao contrato de edio as mesmas clusulas gerais aplicveis aos contratos de transferncia de direitos. J no captulo que versa sobre a comunicao ao pblico, entre outras correes mais pontuais, propomos que deva compreender tambm os direitos dos autores e intrpretes de obras audiovisuais, com a consequente remunerao pela sua exibio pblica. Sugerimos que artigo 68, que trata hoje to somente da execuo pblica de obras musicais, seja alterado para abranger de forma similar a exibio pblica de obras audiovisuais. Entendemos que no h razo para que roteiristas, diretores e atores no se beneficiem das exibies das obras que contem seus aportes criativos, tal como ocorre com a obra musical. A fim de evitar incertezas jurdicas sugerimos que seja explicitado que a utilizao econmica com a qual consentem (salvo disposio em contrrio) autor e intrprete, ao autorizarem a realizao de obra audiovisual, de utilizao pelo produtor (art. 81). Fica assim claro que o produtor o nico responsvel pela produo econmica da obra audiovisual, nos termos da Conveno de Berna.

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Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais Outra inovao sugerida, diante do reconhecimento da vedao da cesso ou promessa de cesso de direitos de exibio pblica em benefcio do produtor (sendo devida a remunerao em cada exibio da obra) a concesso tambm ao produtor de obra audiovisual um direito de remunerao pela exibio pblica, medida de impacto positivo na cadeia econmica do audiovisual brasileiro. Refora-se assim, de forma inequvoca, a possibilidade dos autores, artistas intrpretes e produtores de obras audiovisuais institurem uma gesto coletiva de direitos de exibio pblica. Tambm propomos a incluso de algumas menes favorveis a certas categorias de autores que no so devidamente reconhecidas. Assim as regras relativas edio de obras originais so estendidas explicitamente edio de tradues, fotografias, ilustraes, desenhos, charges, caricaturas e de outras obras de artes visuais suscetveis de serem publicadas em livros, jornais, revistas ou outros peridicos. Propomos tambm deixar claro que so aplicveis aos contratos de edio de obras musicais a legislao concebida originalmente para atender s obras literrias. Alm disso, sugerimos a insero de dispositivos referentes aos direitos reprogrficos e a obrigatoriedade de licenciamento para a reproduo, total ou parcial, de obras literrias por meio de fotocopiadora ou processos assemelhados por estabelecimentos comerciais, com a exigncia do pagamento de uma retribuio aos autores das obras reproduzidas. Alm de possibilitar uma verdadeira gesto coletiva de direitos reprogrficos em benefcio dos autores, espera-se finalmente solucionar o conflito entre os titulares das obras literrias e os docentes e discentes das instituies de ensino.

IX Associaes de Titulares e Entidade Reguladora Como forma de garantir um papel ativo do Estado no campo autoral, igualando o Brasil maioria dos pases do mundo e equiparando institucionalmente no pas o Direito Autoral Propriedade Industrial, propomos a criao de um instituto vinculado ao Ministrio da Cultura que garanta uma tutela administrativa e tenha como principais competncias supervisionar, regular e promover a gesto coletiva de direitos; ser uma instncia administrativa de mediao de conflitos e arbitragem nesta rea; organizar os servios de registro; dotar o Estado de capacidade tcnica para atuar na defesa dos interesses do pas na rea internacional; e estimular a difuso do direito autoral. Integraro a estrutura do novo rgo uma cmara arbitral e um centro de

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Organizao: Marcos Wachowicz e Manoel J. Pereira dos Santos informaes, alm de turmas formadas por especialistas no campo autoral voltadas para a mediao e a resoluo administrativa de conflitos especficos. Reconhecemos como de fundamental importncia o papel que as associaes de titulares exerce na organizao do setor e defesa dos direitos autorais, tal como representada pelo ECAD e pelas associaes que o compem. Nesse sentido, entendemos que necessria a promoo e o estmulo para a criao de outras associaes de titulares em reas que esto carentes desta proteo. Para assumir um papel mais ativo no campo, contribuindo com o aperfeioamento do sistema de gesto coletiva no pas, sugerimos uma superviso estatal que seja construda no dilogo e no respeito ao capital construdo pelas organizaes autorais. Propomos que as entidades de gesto coletiva que desejarem praticar atividade de cobrana passem por um processo de homologao junto ao rgo do Estado responsvel pela tutela administrativa, de forma similar ao que ocorre com as entidades sindicais junto ao Ministrio do Trabalho e Emprego. Para que a homologao seja efetivada, a associao dever dar ampla e clere publicidade de todos os atos da vida institucional, particularmente dos regulamentos de arrecadao e distribuio pblica, assim como demonstrar documentalmente que rene as condies necessrias de

representatividade para assegurar uma administrao eficaz e transparente dos direitos a ela confiados em parte significativa do territrio nacional, alm de terem que demonstrar o cumprimento de suas obrigaes internacionais contratuais que possam ensejar questionamento ao Estado Brasileiro no mbito dos acordos internacionais dos quais parte. Propomos a constituio de nova entidade de gesto coletiva para administrar os recursos advindos da arrecadao pela exibio pblica dos direitos dos autores e demais titulares de obra audiovisual. Tambm sugerimos que seja facultado s entidades de gesto coletiva a reserva de percentuais mnimos que podero ser destinados aos autores e para aes de fomento cultural e assistencial. Com relao arrecadao pela exibio pblica de obra audiovisual, sugerimos que as associaes que renam titulares de direitos sobre as obras audiovisuais e o escritrio central de arrecadao de obras musicais unifiquem a arrecadao dos proventos pecunirios resultantes do licenciamento dos direitos patrimoniais relativos exibio e execuo pblica, inclusive por meio de radiodifuso, transmisso ou emisso por qualquer modalidade, quando essa arrecadao recair sobre um mesmo usurio, seja delegando a cobrana a uma delas, seja constituindo um ente arrecadador com personalidade jurdica prpria. Propomos regras para a transio para o estabelecimento da cobrana unificada quando do surgimento de novas 287

Estudos de Direito de Autor e a Reviso da Lei de Direitos Autorais associaes de gesto coletiva e a mediao do Estado, no caso em que as partes no cheguem a um acordo amigvel em prazo razovel.

X Sanes, Prescrio e Disposies Finais No que tange as sanes s violaes dos direitos autorais, propomos a possibilidade de o juiz ajustar equitativamente as sanes de natureza civil, em funo das circunstncias do caso concreto, em linha com as tendncias do direito civil contemporneo. Na mesma direo, incorpora-se o entendimento assente na jurisprudncia quanto ao valor da multa cabvel pela execuo pblica feita em desacordo com a lei, que deve ser proporcional ao dano gerado. No que diz respeito aos dispositivos para a gesto de direitos, mantm-se as penalidades previstas em lei, estabelecendo-se, contudo, igual sano para quem por qualquer meio dificultar usos permitidos, incluindo-se o uso abusivo de medidas de proteo tecnolgica. A penalizao para a supresso de medidas tecnolgicas de proteo eliminada. Por fim, cria-se sano para quem oferece ou recebe vantagem para aumentar a execuo pblica de obras ou fonogramas (o conhecido jab ou payola). Quanto Prescrio, busca-se sanar uma lacuna derivada da Lei 9610/98, seguindo-se neste tema o disposto no Novo Cdigo Civil Brasileiro, ou seja, que a ao civil por violao a direitos autorais patrimoniais prescreva em cinco anos, contados da violao do direito. Nas disposies finais sugerimos que na renovao de concesses pblicas outorgadas a organismos de radiodifuso, seja obrigatria a apresentao de manifestao do rgo a ser criado, com relao a sua adimplncia, no que tange os direitos autorais. Ressaltamos que at a instalao do novo rgo, todas as competncias estabelecidas na Lei sero exercidas pelo MinC.

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