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EXC ELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DO JUIZADO ESPEC IAL FEDERAL DA SUBSE O JUDIC IRIA DE SANTO ANDR

SO PAULO

BENEFIC IRIO DA JUSTI A GRATUTA PROC ESSO PREVIDNC IRIO N

Requerentes, ambas j devidamente qualificadas nos autos do processo em epigrafe, por seus advogados que a esta subscrevem, vem respeitosa e tempestivamente a presena de Vossa Excelncia, interpor

REC URSO INOMINADO

O que faz atravs do memorial em anexo, requerendo sua remessa em apenso para a Superior Instncia, aps cumprida as formalidades legais.

Importante ressaltar que deixa de recolher o preparo uma vez que beneficirio da Justia Gratuita, beneficio este concedido por Vossa Excelncia na sentena ora impugnada. Nestes Termos, Pede Deferimento. Santo Andr, 09 de Maio de 2011. Alessandra Zerrenner Varela OAB/SP n 257.569 Fernanda Pereira Rodrigues OAB/SP N 261.621 Jair Zerrenner Varela OAB/SP n 304.241

EGRGIO C OLGIO REC URSAL

RAZES DE REC URSO INOMINADO

Recorrente: Adelaide Ftima de Morais Guimares e Aline Aparecida de Moraes Guimares Recorrido: INSS Instituto Nacional do Seguro Social Origem: Juizado Especial Federal Subseo Santo Andr SP Processo Origem n 0003399-30.2010.4.03.6317

C olenda Turma, Em que pese o conhecimento jurdico do Juiz a quo no presente caso, no agiu com o costumeiro acerto, necessitando a sentena proferida pelo mesmo ser reformada em sua ntegra, pois a matria foi examinada em afronta as provas constantes dos autos e fundamentos jurdicos aplicveis, bem como ao entendimento uniformizado desta corte como ficar demonstrado. As recorrentes propuseram ao contra o INSS postulando penso por morte em virtude do falecimento do Senhor Aparecido Souza Guimares, bem como o reconhecimento de que o beneficio concedido ao mesmo no processo n 2008.63.17.005570-3 com sentena dada em 12/03/2009, que tramito pelo Juizado Especial Subseco de Santo Andr, reconheceu ao falecido o benefcio errneo, uma vez que foi concedido LOAS e o correto seria aposentadoria por invalidez, posto a data da sentena o mesmo apresentava condio de segurado pois conforme se verifica do comunicado de deciso de 08/02/2010 com cpia em anexo a exordial, a ltima contribuio se deu em maio de 2008, tendo sido mantido a qualidade de segurado at 16/06/2009, o que garantiria ao mesmo direito percepo de auxilio - doena e sua futura converso em aposentadoria por invalidez, uma que a ao de concesso do LOAS foi distribuda em 06/08/2008. O INSS contestou. Adveio a Sentena em 28/04/2011, com publicao em 03/05/2011, a qual assim decidiu : julgo improcedente o pedido dos autores e extingo o processo com resoluo de mrito, nos termos do disposto no artigo 269, inciso I, C digo de Processo C ivil. Sem honorrios e sem custas porque incompatveis nesta instncia judicial. Publique-se, registre-se e intimem-se. Transitada em julgado, d-se baixa no sistema. Nada mais. Porm, a respeitvel sentena encontra-se em dissonncia com os entendimentos de Nossa C orte Superior e do entendimento uniformizado este C olgio Recursal, motivo pelo qual deve ser a mesma reformada, conforme passaremos a debater.

I-) DA SENTEN A O Magistrado a quo em sua sentena fundamenta sua deciso no seguinte sentido: Inicialmente, ressalto que o falecido no fazia jus concesso de aposentadoria por tempo de contribuio ou aposentadoria por idade, motivo pelo qual, no h possibilidade de em tese converter referidos benefcios em penso por morte. C ontudo o respeitvel Juiz esqueceu-se de avaliar em sua deciso que o beneficio Assistencial concedido ao Senhor Aparecido no processo n: 2008.63.17.005570-3 com sentena dada em 12/03/2009, foi reconhecido erroneamente, posto que a poca fazia jus o mesmo a aposentadoria por invalidez, e que este erro for corrigido far jus as requerentes a penso por morte. Realizada percia mdica, o Sr. Perito concluiu pela incapacidade do falecido desde 07.06.2004. No presente caso, consta dos autos que Aparecido Souza Guimares faleceu em 30.12.2009, sendo que, de acordo com os documentos anexos aos autos, o falecido contribuiu para o RGPS at agosto de 1995 e aps a perda da qualidade de segurado voltou a contribuir somente em setembro de 2005,voltando a ter a condio de segurado. Portanto o que comprova que em 06/08/2008, data da distribuio da para concesso do LOAS, o de cujus tinha qualidade de segurado e que sua doena adveio aps a sua filiao ao regime como determina a lei, motivo pelo qual deveria ter sido concedido aposentadoria por invalidez e no LOAS. Importante salientar que o falecido era contribuinte da Previdncia Social desde 10/10/1977, tendo diversos vnculos garantindo inclusive um perodo de contribuio superior a quinze anos, portanto quando da sua incapacidade em 2004, o mesmo j era filiado da previdncia social afastando se a tese alegada que no poderia obter a aposentadoria por invalidez devido a doena ser anterior a filiao. Assim reconhecendo o erro cometido na concesso do benefcio dado ao falecido na sentena do processo n: 2008.63.17.005570-3 com sentena dada em 12/03/2009, reconhecido estar que as requerentes as condies exigidas por lei e conseqentemente fazem jus a penso por morte pleiteada na presente demanda. II-) DO DIREITO O art. 74 da Lei 8.213/91, estabelece que: a penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no (...) Portanto reconhecendo o direito do falecido Senhor Aparecido Souza Guimares a aposentaria por invalidez, reconhecido estar o direito das recorrentes a penso por morte, conforme estabelecido no artigo supra mencionado. Importante ainda faz- se demonstrar que houve erro na aplicao do benefcio assistncia na poca da concesso do LOAS, pois se tal direito tivesse sido garantido a poca hoje no estaramos diante do presente debate, uma vez que o direito a penso por morte j se encontraria reconhecido. C omo se pode verificar a poca do ajuizamento da demanda de n 2008.63.17.005570-3 com sentena dada em 12/03/2009, o falecido encontrava se na qualidade de segurado conforme verificamos na cpia da distribuio da ao, bem com o deciso de negativa do INSS, assim sendo uma vez que apresentava condio de seguro, apresentava mas de 180 (cento e oitenta ) contribuies , o que garantiria ao mesmo o direito a percepo de auxilio doena e consecutivamente s comprovado que havia condies de recuperao aposentadoria por invalidez. C onforme comprovado pelo Sr. Perito o mesmo concluiu pela incapacidade do falecido desde 07.06.2004, sendo que o mesmo era contribuinte da Previdncia Social desde 10/10/1977, tendo diversos vnculos garantindo inclusive um perodo de contribuio superior a quinze anos, portanto quando da sua incapacidade em 2004,

tendo mas de 12 contribuies o que exigido por lei. C onsta dos autos que Aparecido Souza Guimares faleceu em 30.12.2009, sendo que, de acordo com os documentos anexos aos autos, o falecido contribuiu para o RGPS de 10/10/1977 at agosto de 1995 e aps a perda da qualidade de segurado voltou a contribuir somente em setembro de 2005,retomando a condio de segurado e efetuando os pagamentos da contribuio at Maio de 2008. Portanto o que comprova que em 06/08/2008, data da distribuio da para concesso do LOAS, o de cujus tinha qualidade de segurado e que sua doena adveio aps a sua filiao ao Regime Geral da Previdncia Social como determina a lei, motivo pelo qual deveria ter sido concedido aposentadoria por invalidez e no LOAS. C aso o segurado vivo estivesse, recebendo o benefcio assistencial previsto na LOAS, e uma vez que j est cabalmente demonstrado que o mesmo teria direito a benefcio previdencirio por incapacidade, o mesmo poderia pleitear a sua de converso do beneficio assistencial em benefcio previdencirio o que seria mas benfico e justo a mesmo, tal medida necessria a fim de que o mesmo tivesse o direito de receber o 13 salrio e o qual garantiria o direito de penso a sua esposa quando do seu falecimento. Tal converso totalmente possvel como a prpria jurisprudncia j se manifestou: PREVIDENC IRIO. AMPARO ASSISTENC IAL C ONVERTIDO EM APOSENTADORIA INVALIDEZ URBANA. C ONDI O DE SEGURADO. DIREITO ADQUIRIDO. C UMULA O C OM PENSO RURAL. POSSIBILIDADE. 1. A aposentadoria por invalidez exige duplo requisito: incapacidade laboral permanente e carncia. 2. () 3. Demonstrada a incapacidade laboral permanente da autora, devida a converso do benefcio administrativamente concedido de amparo assistencial em aposentadoria por invalidez. 4. possvel cumular o benefcio de aposentadoria por invalidez urbana com a penso rural, por apresentarem fatos geradores diversos e pressupostos bsicos tambm distintos. Precedentes do STJ. (TRF - 4 Regio, AC n. 2000.71.02.003578-4/RS, Sexta Turma, Rel. Des. Federal Nfi C ordeiro, DJU de 03-09-2003).grifos nossos. Assim uma vez reconhecido que o Falecido, se vivo fosse teria direito a correo do beneficio, teremos prova cabal para a concesso de penso por morte aos seus dependentes, no caso viva e sua filha, ora recorrentes. C om o falecimento do segurado sua mulher e filha dependentes, que durante anos dedicaram - se ao cuidado do mesmo, ficaram ao desamparo por descaso e descuido da autarquia r ao no verificar devidamente o preenchimento dos requisitos para a concesso de benefcio previdencirio aposentadoria por invalidez, bem como uma falha da interpretao legal dada pelo juiz a quo dentro da demanda de n 2008.63.17.005570-3 com sentena dada em 12/03/2009, como vemos o erro do juzo a quo, no somente na presente sentena, mas j vem da sentena prolatada em 12/03/2009, ao esta que no erra acompanhada por advogado motivo pelo qual acabou a parte mesmo prejudicada quedando se inerte. Uma vez j demonstrada que o mesmo teria direito ao recebimento de beneficio previdencirio, medida que se impe a concesso nesse caso de penso suas dependentes, por questo de justia. A penso por morte devida ao dependente de segurado estando ou no em gozo de benefcio. No presente caso como restou cabalmente comprovado que o segurado deveria estar recebendo beneficio quando de seu falecimento, a sua esposa e nica dependente faz jus ao recebimento de penso. Diverso no o entendimento da nossa jurisprudncia: PREVIDENC IRIO. PENSO POR MORTE DE C NJUGE. RURC OLA. FUNGIBILIDADE DE AMPARO E APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. PRESEN A DOS REQUISITOS NEC ESSRIOS C ONC ESSO DO BENEFC IO. NO PROVIMENTO DA APELA O E DO REC URSO ADESIVO. I. pacfico na jurisprudncia que de amparo social ou LOAS no deriva a obrigao do pagamento de penso por morte, o que se justifica por vrios argumentos formais e oramentrios. II. Entretanto, juridicamente sustentvel conceder tal penso em casos nos quais havia a possibilidade de concesso de auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez queles que receberam LOAS. Ou seja, havendo fungibilidade no tocante concesso de benefcios previdencirios e da prestao

assistencial de que trata a Lei 8.742/1993, possvel o reconhecimento do direito ao pagamento da penso, no derivada do LOAS mas do auxlio-doena ou da aposentadoria por invalidez que poderia ter sido implantada ao falecido. III. Incapacidade laborativa demonstrada pelo C adastro Nacional de Informaes Sociais (C NIS), que relata a concesso amparo social a portador de deficincia, deixando o segurado de trabalhar por incapacidade laboral posterior filiao. IV. C umprimento da carncia demonstrado pelo exerccio de emprego rural sem registro em carteira. V. Manuteno da qualidade de segurado em decorrncia da supervenincia de doena incapacitante, constatada na percia que fundamentou a concesso do benefcio assistencial. VI. Dependncia econmica demonstrada pelas certides de casamento e de bito, confirmadas por prova oral. VII. Penso por morte devida a partir da data da citao, acrescida de correo monetria e juros. VIII. Sucumbncia parcial mantida. IX. No provimento da apelao do ru e do recurso adesivo da autora.(AC 200603990099532, JUIZ C ARLOS FRANC ISC O, TRF3 - STIMA TURMA, 11/04/2011)( grifos nossos). PREVIDENC IRIO. PENSO POR MORTE DO C OMPANHEIRO, TITULAR DE RENDA MENSAL VITALC IA A INVLIDOS. PREENC HIMENTO DOS REQUISITOS C ONC ESSO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. O benefcio de renda mensal vitalcia de natureza assistencial e carter pessoal, sendo incompatvel a sua transmisso causa mortis na forma de penso a dependentes e/ou sucessores do beneficirio. In casu, tendo restado comprovado que o de cujus j havia implementado, poca do bito, os requisitos para a concesso de aposentadoria por invalidez, faz jus a parte autora ao benefcio de penso por morte almejado. (TRF - 4 Regio, AC n. 2001.04.01.064711-2/PR, Quinta Turma, Rel. Juiz Federal Ricardo Teixeira do Valle Pereira, DJU de 27-082003). (grifos nossos) PREVIDENC IRIO E PROC ESSUAL C IVIL. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. INC APAC IDADE LABORAL TOTAL E DEFINITIVA C ONSTATADA POR PROVA PERIC IAL, QUANDO O AUTOR OSTENTAVA A QUALIDADE DE SEGURADO DA PREVIDNC IA SOC IAL. HONORRIOS DE ADVOGADO E PERIC IAIS. APELA O NO PROVIDA. REMESSA OFIC IAL PARC IALMENTE PROVIDA. 1. C omprovada, por percia mdica oficial, a incapacidade permanente e total do autor para o trabalho no momento da cessao do seu benefcio de auxlio-doena, quando ele ainda ostentava a condio de segurado da Previdncia Social, de lhe ser deferida a converso do benefcio de amparo assistencial em aposentadoria por invalidez. 2. Segundo a jurisprudncia do STJ, no ocorre a perda da qualidade de segurado, quando a falta de recolhimento da contribuio previdenciria por mais de doze meses consecutivos, decorre de incapacidade para o trabalho (REsp 310.264/SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, 6 Turma, DJ 18.02.2002, p. 530.) (grifos nossos) 3. Honorrios de advogado e periciais reduzidos para R$ 500,00 (quinhentos reais), em conformidade com a complexidade da causa e da prova realizada. 4. Apelao a que se nega provimento e remessa oficial a que se d parcial provimento. (TRF - PRIMEIRA REGIO APELA O C IVEL - 200501990693891/MG, PRIMEIRA TURMA Data da deciso: 11/04/2007, TRF10249119 DJ DATA:28/05/2007, Relator: JUIZ FEDERAL MIGUEL NGELO DE ALVARENGA LOPES (C ONV.)). O artigo 102, 1 da Lei de Benefcios estabelece que: A perda da qualidade de segurado no prejudica o direito aposentadoria para cuja concesso tenham sido preenchidos todos os requisitos, segundo a legislao em vigor poca em que estes requisitos foram atendidos. Portanto aps todo o direito debatido, resta claro que as recorrentes apresenta direito a penso por morte do Senhor Aparecida Souza Guimares, devendo ser reformada a sentena a quoo que se da por motivo de Justia !! III-) DO PEDIDO Ante todo o exposto requer: 1-) A procedncia do presente recurso para reformar a sentena a quo, reconhecendo o direito a penso por morte da recorrentes com sua imediata implementao, tendo em vista que o benefcio concedido no processo n 2008.63.17.005570-3 com sentena dada em 12/03/2009, na verdade foi concedido de forma errnea sendo que

o falecido fazia juz a perceber aposentadoria por invalidez uma vez que sua doena se deu aps a filiao ao Regime Geral da Previdncia Social e a data da distribuio da ao apresentava condio de segurado ; 2-) A condenao da recorrida ao pagamento dos benefcios desde a data da negativado do pedido de penso por morte, ou seja 08/02/2010, at a data da implementao do beneficio com correo monetria e juros, tudo devidamente corrigidos at a data do devido pagamento; 3-) A condenao da recorrida ao pagamento de custas e honorrios advocatcios no importe de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Termos em que, Pede deferimento. Santo Andr, 09 de Maio de 2011.

Alessandra Zerrenner Varela OAB/SP n 257.569