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Aula 3: Ol Pessoal, tudo certo? Hoje veremos um dos principais assuntos do curso, aquele que estatisticamente o mais cobrado em qualquer concurso: Direitos e Garantias Fundamentais (direitos e deveres individuais e coletivos; direitos sociais; nacionalidade; e direitos polticos; partidos polticos). Vamos nessa... Direitos e Garantias Fundamentais: A Constituio Federal de 1988 estabeleceu cinco espcies de direitos e garantias fundamentais: direitos e deveres individuais e coletivos; direitos sociais; direitos de nacionalidade; direitos polticos; e direitos relativos existncia e funcionamento dos partidos polticos. Embora "direitos humanos" e "direitos fundamentais" sejam termos comumente utilizados como sinnimos, a distino ocorre pelo fato de que o termo "direitos humanos" de aspecto universal, supranacional, enquanto "direitos fundamentais" so aqueles direitos do ser humano que foram efetivamente reconhecidos e positivados na Constituio de um determinado Estado. A doutrina costuma elencar como caractersticas destes direitos: historicidade (foram conquistados ao longo dos tempos), inalienabilidade (intransferveis), imprescritibilidade (no se extinguem com o tempo), irrenunciabilidade (podem at no estar sendo exercidos, mas no podero ser renunciados). Estes direitos no se restringem a particulares, podendo, alguns, ser garantidos tambm a pessoas jurdicas, at mesmo de direito pblico, como, por exemplo, o direito de propriedade. Historicamente, estes direitos se constituem em uma conquista de uma proteo do cidado em face do poder autoritrio do Estado (da serem classificado como elementos limitativos da Constituio). Porm, atualmente, j se vislumbra o uso de tais direitos nas relaes entre os prprios particulares, no que chamamos de eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Desta forma, temos: Eficcia vertical Eficcia horizontal Proteo do particular em face do Estado. Proteo do particular em face de outro particular.
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comum que a doutrina classifique os direitos fundamentais em dimenses, principalmente em 1, 2 e 3 dimenses (antes o termo usado era geraes, mas atualmente o uso deste termo repudiado pelo fato de induzir ao pensamento de que uma gerao acabaria por substituir a outra - o que incorreto - e, ainda, que os direitos foram conquistados exatamente na ordem exposta, o que no exatamente verdade em muitos pases). Grosso modo, podemos fazer uma correlao de que forma esses direitos foram surgindo e a fase pela qual o mundo passava. Vejamos: Marco no Brasil Incipiente na CF/1824 e fortalecido na CF/1891
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Direitos Liberdade:
Direitos Sociais, Econmicos e Culturais. Solidarieda de (fraternida de): Direitos coletivos e difusos. Estado Democrtico
Ps 1 Guerra CF/1934 Mundial Constituio Mexicana (1917) e Weimar (1919). Ps 2 Guerra Mundial. CF/1988
Dicas para memorizar: As dimenses esto na ordem do lema da Revoluo Francesa: liberdade, igualdade, e fraternidade. Os direitos Polticos so os de Primeira dimenso. Os direitos Sociais, Econmicos e Culturais (SEC - Lembre-se de "second") so os de segunda dimenso.
4 dimenso - O professor Paulo Bonavides tambm props que j existiria a 4 dimenso dos direitos, ou seja, os direitos que se vinculam idia de democracia, especialmente a democracia direta,
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incluindo o direito informao e o direito ao pluralismo. Esta dimenso foi alcanada atravs da universalizao dos direitos promovida pela globalizao. Noberto Bobbio tambm j faz aluso a uma possvel quarta dimenso dos direitos fundamentais, mas, de forma diversa de Bonavides. Para o autor, a quarta dimenso estaria materializada nos direitos relativos biotecnologia e ao patrimnio gentico dos indivduos. 5 dimenso - O professor Bonavides ainda vislumbra a quinta dimenso dos direitos fundamentais, segundo ele, pela necessidade de se colocar em maior destaque o direito paz, principalmente devido aos recentes atentados terroristas a partir do 11 de Setembro nos Estados Unidos. Outros diversos autores tratam dos direitos de quinta gerao como os direitos virtuais ou cibernticos, ou seja, aqueles relativos ao comrcio e contratos eletrnicos, publicidade virtual, e os interligados defesa da honra e da dignidade da pessoa humana no meio da internet, entre outros correlatos. 1. (CESPE/MMA/2009) Os direitos e garantias fundamentais encontram-se destacados exclusivamente no art. 5 do texto constitucional. Comentrios: Primeiramente, o art. 5 da CF diz respeito apenas aos direitos e deveres individuais e coletivos, os direitos fundamentais esto expressamente elencados do art. 5 ao 17. Alm disso o rol do art. 5 no um rol taxativo, pois por fora do seu 2, no excluem os direitos e garantias decorrentes dos regimes e princpios adotados pela constituio ou decorrentes de tratados internacionais em que o Brasil seja parte, assim existem diversos outros direitos individuais e coletivos, inclusive, tambm protegidos como clusula ptrea, espalhados ao longo do texto constitucional, como, por exemplo, as limitaes ao poder de tributar do art. 150. Gabarito: Errado. 2. (CESPE/Analista Administrativo - MPU/2010) Sendo os direitos fundamentais vlidos tanto para as pessoas fsicas quanto para as jurdicas, no h, na Constituio Federal de 1988 (CF), exemplo de garantia desses direitos que se destine exclusivamente s pessoas fsicas. Comentrios: Ns vimos que em uma primeira viso, os destinatrios dos direitos fundamentais so as pessoas fsicas. Porm, percebe-se que alguns princpios so tambm extensveis as jurdicas, como o direito de
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propriedade. Nem todo direito fundamental, porm, pode ser exercido por pessoas jurdicas, como por exemplo o direito de "ir e vir" ou de "que os presos permaneam com os filhos durante a amamentao". Assim, alguns direitos fundamentais so, logicamente, inviveis de serem exercidos por pessoas jurdicas. Gabarito: Errado. 3. (ESAF/ATRFB/2009) Pessoas jurdicas de direito pblico no podem ser titulares de direitos fundamentais. Comentrios: Mais uma vez, esses direitos e garantias, sempre que possvel so aplicados s pessoas jurdicas. Gabarito: Errado. 4. (CESPE/Analista - TRT 9/2007) Os direitos e garantias fundamentais no se aplicam s relaes privadas, mas apenas s relaes entre os brasileiros ou os estrangeiros residentes no pas e o prprio Estado. Comentrios: Outro assunto que j vimos, os direitos e garantias individuais podem ser invocados de duas diferentes formas: Relao vertical = Particular X Estado (este tem posio preponderante em relao aos particulares, pois representa o interesse pblico); Relao horizontal = Particular X Particular. Gabarito: Errado Direitos e Garantias Individuais Como se trata de assunto extenso e basicamente apoiado na dobradinha "literalidade e jurisprudncia" vamos ver a teoria ao longo que as questes forem surgindo: 5. (CESPE/ANAC/2009) A CF assegura a validade e o gozo dos direitos fundamentais, dentro do territrio brasileiro, ao estrangeiro em trnsito, que possui, igualmente, acesso s aes, como o mandado de segurana e demais remdios constitucionais. Comentrios: Item anulado. Preliminarmente foi considerada correta.
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A Constituio estabelece: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: Embora a literalidade expresse o termo residente, o STF decidiu que deve ser entendido como todo estrangeiro que estiver em territrio brasileiro e sob as leis brasileiras, mesmo que em trnsito. Assim o estrangeiro em trnsito estar amparado pelos direitos individuais, e poder inclusive fazer uso de remdios constitucionais como habeas corpus e mandado de segurana. Porm, a questo cometeu um pequeno deslize, que acarretou sua anulao: o termo "demais remdios constitucionais". Ao empregar este termo, acabou incluindo o estrangeiro como titular do direito de impetrar ao popular, e veremos que isso est errado, j que somente o cidado brasileiro que poder fazer uso de tal remdio. Se fosse usado o termo "outros remdios" e no "demais remdios", o que d a idia de "todos os outros", a questo estaria correta. Gabarito: Anulado. 6. (CESPE/MMA/2009) No constitucionalismo, a existncia de discriminaes positivas capaz de igualar materialmente os desiguais. Comentrios: A questo aborda o "princpio da isonomia", ou "princpio da igualdade". O princpio da isonomia ou igualdade se manifesta de duas diferentes formas: isonomia formal e isonomia material. Isonomia formal - Todos podero igualmente buscar os direitos expressos na lei. Isonomia material - a igualdade real (que na prtica no existe), vai alm da igualdade formal. A busca da igualdade material acontece quando so tratadas desigualmente as pessoas que estejam em situaes desiguais. Geralmente usada para favorecer alguns grupos que estejam em posio de desvantagem. Obviamente ela s ser vlida se for pautada em um motivo lgico e justificvel. Ex. Destinao de vagas especiais para deficientes fsicos em concursos pblicos.
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A doutrina tambm costuma diferenciar outras duas formas de isonomia (ambas comportadas pela Constituio): Igualdade perante a lei - Com a lei j elaborada, esta igualdade direciona o aplicador da lei para que a aplique sem fazer distines (isonomia formal). Igualdade na lei - o princpio que direciona o legislador a no fazer distines entre as pessoas no momento de se elaborar uma lei. A questo est correta, j que se referiu a existncia de discriminaes com o intuito de se alcanar a isonomia no aspecto material. Gabarito: Correto. 7. (CESPE/SEJUS-ES/2009) A CF assegura a liberdade de expresso, apesar de possibilitar, expressamente, sua limitao por meio da edio de leis ordinrias destinadas proteo da juventude. Comentrios: Nenhuma lei poder restringir a liberdade de expresso, esta deve observar apenas as restries de ordem constitucional. Assim, ento, estabelece a Constituio em seu art. 5, IX que Independe de licena ou censura para que possa se expressar em atividades artsticas, intelectuais, cientficas, ou em meio de comunicao. E ainda no art. 220: A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto na CF. Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social. vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica. A publicao de veculo impresso independe de licena de autoridade. de comunicao
Professor, mas que doidera! Quer dizer ento a liberdade de expresso est acima da proteo Juventude? De forma alguma! A que entra saber fazer concurso. Veja o que a questo afirma: "apesar de possibilitar, expressamente...". A Constituio faz isso expressamente? No. A liberdade de expresso deve estar contida pelos outros direitos e interesses individuais e coletivos, porm, esta avaliao feita no caso concreto. O famoso princpio da harmonizao ou da
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concordncia prtica - no caso concreto, os direitos podem "colidir" e assim, um sobressair sobre o outro. Mas veja, isso no tem NADA HAVER com a questo. A questo fala de limitao expressa pela CF, o que no existe!!! certo? Gabarito: Errado. 8. (CESPE/MEC/2009) livre a manifestao de pensamento, assim como permitido o anonimato nos meios de comunicao, o que abrange matrias jornalsticas e notcias televisivas. Comentrios: A Constituio veda o uso do anonimato atravs do disposto em seu art. 5, IV. Gabarito: Errado. 9. (CESPE/PGE-AL/2008) Sabendo que o 2. do art. 5. da CF dispe que os direitos e garantias nela expressos no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte, ento, correto afirmar que, na anlise desse dispositivo constitucional, tanto a doutrina quanto o STF sempre foram unnimes ao afirmar que os tratados internacionais ratificados pelo Brasil referentes aos direitos fundamentais possuem status de norma constitucional. Comentrios: A regra que os tratados internacionais aps serem internalizados sero equivalentes s leis ordinrias, mas, o art. 5 3 diz que os tratados e convenes internacionais sero equivalentes s emendas constitucionais, caso atendam os seguintes requisitos: Versem sobre direitos humanos; e Forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, da mesma forma que uma emenda constitucional, ou seja: Em dois turnos; e Por 3/5 dos votos de seus respectivos membros;
Atualmente, o STF entende que os tratados internacionais sobre direitos humanos, caso no passem pelo rito de votao de uma EC, no ir adquirir o status constitucional, porm, por si s j possuem um status de supralegalidade podendo revogar leis anteriores e devendo ser observados pelas leis futuras. Gabarito: Errado.
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10. (CESPE/PGE-AL/2008) A EC n. 45/2004 inseriu na CF um dispositivo definindo que os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados no Congresso Nacional com quorum e procedimento idnticos aos de aprovao de lei complementar sero equivalentes s emendas constitucionais. Comentrios: Para adquirir status de emenda devem ser votados pelo mesmo rito de uma emenda constitucional e no pelo procedimento de uma lei complementar. Gabarito: Errado. 11. (CESGRANRIO/Tcnico de Nivel Superior -Jurdico EPE/2007) O instrumento de controle jurisdicional da Administrao que se caracteriza por ser a medida hbil contra a inrcia do Poder Pblico em expedir regras necessrias e indispensveis ao exerccio de direitos e liberdades constitucionais o: a) mandado de injuno. b) habeas corpus. c) habeas data. d) ao popular. e) ao civil pblica. Comentrios: A questo fala literlamente de um remdio previsto na Constituio que ser usado "contra a inrcia do Poder Pblico em expedir regras necessrias e indispensveis ao exerccio de direitos e liberdades constitucionais". Que remdio seria esse? Seria o Mandado de Injuno. Precisamos tercer mais comentrios sobre ele, pois tomou grande repercusso a partir de 2007 e atualmente um dos mais cobrados em concurso. Antes disso, vamos falar de cada um dos institutos e termos que a questo cobrou: a) mandado de injuno Motivo: Falta de norma regulamentadora tornando invivel o exerccio: Dos direitos e liberdades constitucionais; Das prerrogativas inerentes : o Nacionalidade;
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o Soberania; e o Cidadania. Quem pode usar: Qualquer pessoa. Quem pode sofrer a ao: A autoridade competente para editar a norma em questo; Modos de MI: Individual: Impetrado em nome de uma nica pessoa; Coletivo: NO EST PREVISTO NA CF! Mas admitido, devendo cumprir os mesmos requisitos do MS Coletivo.
OBS 1 - NORMA sentido amplo, no precisa ser lei, pode ser qualquer ato normativo, inclusive os infralegais como portarias, decretos e etc. OBS 2 - At meados de 2007, o efeito das decises de MI s emanadas pelos tribunais se limitavam a declarar a mora do legislador e pelo princpio da independncia dos poderes, no havia como obrigar tal autoridade a legislar e nem mesmo poderia o judicirio agir como legislador e sanar a mora existente. Essa situao era o que chamamos de posio no-concretista do Poder Judicirio. Porm, ao julgar os Mandados de Injuno 670, 708 e 712, sobre a falta de norma regulamentadora do direito de greve dos servidores pblicos, o STF abandonou sua antiga posio e declarou: enquanto no editada a lei especifica sobre o direito de greve dos servidores pblicos, estes devem adotar a norma aplicvel aos trabalhadores da iniciativa privada. Assim, o STF passou a adotar a teoria concretista, pois sanou a mora existente e ressuscitou aquele que era chamado de o remdio constitucional mais ineficaz. b) habeas corpus. Motivo: Violncia ou coao da liberdade de locomoo; (Abuso contra o direito que todos possuem de ir, vir, permanecer, estar, passar e etc.) Quem pode usar: Qualquer pessoa; Quem pode sofrer a ao: Qualquer um que use de ILEGALIDADE ou ABUSO DE PODER. Modos de HC: o Preventivo: Caso haja ameaa de sofrer a coao; o Repressivo: Caso esteja sofrendo a coao.
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