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STJ - O Tribunal da Cidadania

As consequncias do jeitinho brasileiro na adoo ilegal de crianas 09/02/2014 O nmero de crianas e jovens aptos para a adoo no Brasil de 5,4 mil, segundo dados de outubro de 2013 do C adastro Nacional de Adoo (CNA ). O cadastro foi criado pelo C onselho Nacional de Justia (C NJ) em abril de 2008, para centralizar as informaes dos Tribunais de Justia do pas sobre pretendentes e crianas disponveis para encontrar uma nova famlia e tambm para auxiliar os juzes na conduo dos processos de adoo. Apesar de seu esforo para acelerar esses procedimentos, a Justia ainda no consegue evitar a prtica de algumas famlias, que se utilizam do jeitinho brasileiro para adotar crianas. a chamada adoo brasileira. A adoo brasileira se caracteriza pelo reconhecimento voluntrio da maternidade/paternidade, na qual, fugindo das exigncias legais pertinentes ao procedimento de adoo, o casal (ou apenas um dos cnjuges/companheiros) simplesmente registra o menor como seu filho, sem as cautelas judiciais impostas pelo estado, necessrias proteo especial que deve recair sobre os interesses da criana, explicou a ministra Nancy Andrighi em um de seus julgados sobre o tema. Da diferenciao igualdade A C onstituio Federal de 1988 (C F) encerrou definitivamente a diferenciao de direitos estabelecida pelo C digo C ivil de 1916, entre filhos legtimos, ilegtimos e adotados (artigos 337 a 378). Estabeleceu no pargrafo 6 do artigo 227 que os filhos provindos ou no do casamento, ou de adoo, possuem os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. O C digo C ivil de 2002 (C C /02) seguiu o ordenamento constitucional ao tratar do assunto no seu artigo 1.596. Definiu no artigo 1.618 que a adoo de crianas e adolescentes deveria ser feita de acordo com o Estatuto da C riana e do Adolescente ECA (Lei 8.069/90) , o qual foi aperfeioado pela Lei 12.010/09, chamada Lei da

Adoo, aprimorando a sistemtica para garantia do direito convivncia familiar a todas as crianas e
adolescentes. Ao tratar do assunto, o C digo Penal estabeleceu que a prtica da adoo brasileira criminosa, prevendo inclusive pena de recluso de dois a seis anos. o chamado crime contra o estado de filiao, trazido pelo artigo 242: dar parto alheio como prprio; registrar como seu o filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil. Suspeita de trfico Alm de sujeitar o adotante a essas sanes penais, a adoo informal pode dar margem suspeita de outros crimes, como se viu em caso julgado recentemente no Superior Tribunal de Justia (STJ), sob relatoria do ministro Paulo de Tarso Sanseverino. O recurso em habeas corpus trouxe a histria de um beb recm-nascido, entregue pelos pais biolgicos a um casal. A entrega foi intermediada por terceiro, que possivelmente recebeu R$ 14 mil. A me biolgica tambm teria recebido uma quantia de R$ 5 mil pela entrega da filha. No registro da criana constou o nome da me biolgica e do pai adotante, que se declarou genitor do beb. A criana permaneceu com o casal adotante por aproximadamente quatro meses, at ser recolhida a um abrigo em virtude da suspeita de trfico de criana. O Ministrio Pblico de Santa C atarina ajuizou ao de busca e apreenso do beb, com pedido de destituio do poder familiar do pai registral e da me biolgica, bem como de nulidade do registro de nascimento. O juzo de primeira instncia deferiu em carter liminar o acolhimento institucional da criana. O casal impetrou habeas corpus pedindo o desabrigamento da criana e a sua guarda provisria. C om a negativa do habeas corpus pelo Tribunal de Justia de Santa C atarina (TJSC ), o casal recorreu ao STJ. Afirmou que a criana estava sofrendo danos psicolgicos irreversveis em virtude da retirada do lar e que no houve trfico de criana. Antes de 2009, o STJ tinha o entendimento pacfico de que no era possvel a discusso de questes relativas guarda e adoo de crianas e adolescentes utilizando-se a via do habeas corpus. Entretanto, em julgamentos a partir dessa data, os magistrados da C orte tm excepcionado o entendimento luz do superior interesse da

criana e do adolescente, esclareceu Sanseverino. Segundo o ministro, a anlise do caso deve se limitar validade da determinao legal de acolhimento institucional do menor e posterior encaminhamento para adoo. Situao de risco A Terceira Turma negou provimento ao recurso. De acordo com Sanseverino, no houve ilegalidade no acolhimento institucional da criana. O ministro explicou que o acolhimento no foi devido apenas preservao do C NA, legalidade contida no artigo 50 do EC A, ou em virtude da fraude no registro, mas tambm porque foi identificada uma situao de risco concreto integridade moral e psicolgica da infante, diante da suspeita da ocorrncia de crime de trfico de criana. Ao analisar os autos, Sanseverino afirmou que, mesmo sem a comprovao do pagamento pela criana, ela foi efetivamente negociada pelos envolvidos. O ministro ressaltou que a conduta do casal, que passou por cima das normas legais para alcanar seu objetivo, coloca em dvida os seus padres ticos, to necessrios para a criao de uma criana. Tal situao, a meu ver, no pode ser endossada pelo Poder Judicirio, sob pena de desestimular pretensos adotantes a seguir os trmites legais, e, em ltima anlise, estimular o to repugnante comrcio de bebs, garantiu o ministro. Parentalidade socioafetiva A jurisprudncia do STJ tem exemplos de casos em que crianas foram adotadas ilegalmente, de maneira consciente e voluntria, por pessoas que aps determinado tempo resolveram negar a paternidade, ignorando o vnculo socioafetivo criado. Nesses julgados, possvel perceber a prevalncia da paternidade socioafetiva. Nesse sentido, foi julgado o recurso de um pai que requereu a anulao do registro de nascimento das filhas da esposa. Ele alegou que foi induzido a registr-las como suas filhas, quando na realidade no o eram. S depois da propositura da ao, as filhas descobriram que ele no era seu pai biolgico. O pai alegou que deveria prevalecer a verdade real, mesmo havendo vnculo socioafetivo entre eles. Sustentou que o registro deveria ser anulado por erro de vontade. Porm, no obteve sucesso no recurso interposto no STJ. A Quarta Turma negou provimento ao recurso do pai, acompanhando o voto do relator, ministro Luis Felipe Salomo. Segundo ele, nos dias de hoje, a paternidade deve ser considerada gnero do qual so espcies a paternidade biolgica e a socioafetiva. Assim, em conformidade com os princpios do C C /02 e da C F/88, o xito em ao negatria de paternidade depende da demonstrao, a um s tempo, da inexistncia de origem biolgica, e tambm de que no tenha sido constitudo o estado de filiao, fortemente marcado pelas relaes socioafetivas e edificado na convivncia familiar. Salomo observou que a pretenso voltada impugnao da paternidade no pode prosperar, quando fundada apenas na origem gentica, mas em aberto conflito com a paternidade socioafetiva. O ministro ponderou que se a declarao sobre a origem gentica realizada pelo autor na ocasio do registro foi uma inverdade, certamente no o foi no que toca ao desgnio de estabelecer com as ento infantes vnculos afetivos prprios do estado de filho, verdade em si bastante manuteno do registro de nascimento e ao afastamento da alegao de falsidade ou erro. Limbo jurdico Entendimento semelhante foi proferido pela Terceira Turma ao julgar recurso especial de relatoria da ministra Nancy Andrighi. Um pai ajuizou ao negatria de paternidade, na qual alegou t-la reconhecido sob ameaas e presses da me da criana. Requereu tambm a realizao de exame de DNA, para comprovar a inexistncia de vnculo biolgico. A ao foi proposta quando a criana j tinha cinco anos de idade. Em virtude da comprovao da ausncia de vnculo biolgico pelo exame, tanto a primeira instncia quanto o TJSC determinaram a retificao do registro civil. Ao julgar o recurso do Ministrio Publico local contra o acrdo do tribunal catarinense, o STJ decidiu que no ocorreu vcio de consentimento quando do registro da criana, nem que o pai tenha sido induzido a erro. De acordo com Nancy Andrighi, em processos que lidam com o direito de filiao, as diretrizes determinantes da validade de uma declarao de reconhecimento de paternidade devem ser fixadas com extremo zelo e cuidado, para que no haja possibilidade de uma criana ser prejudicada por um capricho de pessoa adulta que, conscientemente, reconhece paternidade da qual duvidava, e depois de cinco anos se rebela contra a declarao produzida, colocando a menor em limbo jurdico e psicolgico. A ministra afirmou que, mesmo na ausncia do vnculo gentico, o registro da criana como filha, realizado de forma consciente, consolidou a filiao socioafetiva. Para Nancy Andrighi, inequvoco o fato de que ele assumiu, em ao volitiva, no coagida, a paternidade sociafetiva. Em outro recurso, o ministro Massami Uyeda (hoje aposentado) considerou que, em se tratando de adoo

brasileira, a melhor soluo consiste em s permitir que o pai adotante busque a nulidade do registro de nascimento, quando ainda no tiver sido constitudo o vnculo de socioafetividade com o adotado. Direito verdade biolgica Outra discusso que surge no STJ sobre a possibilidade de o vnculo socioafetivo com o pai registrrio impedir o reconhecimento da paternidade biolgica ou a obrigao patrimonial. Sobre o assunto, a Terceira Turma decidiu que o adotado ilegalmente, mesmo usufruindo de uma relao socioafetiva com o pai registrrio, tem direito, se quiser, a tomar conhecimento de sua real histria e ter acesso sua verdade biolgica, pois o reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, assentado no princpio da dignidade da pessoa humana como afirmou a relatora, ministra Nancy Andrighi. No caso julgado, uma mulher em idade madura ajuizou ao de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana, pois o pai j era falecido. Na ocasio do seu nascimento, ela foi registrada como filha do marido de sua me, mesmo sendo filha biolgica de outro homem. Diante da confirmao do vnculo biolgico trazida pelo exame de DNA, os herdeiros do pai sustentaram que, nesse caso, deveria prevalecer a paternidade socioafetiva em relao biolgica, pois se tratava de um caso de adoo brasileira. Alegaram ainda que tanto a adoo como o registro civil eram irrevogveis. Segundo Nancy Andrighi, existe amplo reconhecimento da maternidade e paternidade socioafetivas pela doutrina e jurisprudncia, bem como a possibilidade de ela prevalecer sobre a verdade biolgica. Trata-se do fenmeno denominado pela doutrina como a desbiologizao da paternidade, o qual leva em considerao que a paternidade e a maternidade esto mais estreitamente relacionadas convivncia familiar do que ao mero vnculo biolgico, explicou a ministra. Por outro lado, a ministra tambm esclareceu que, se o prprio filho quem busca o reconhecimento do vnculo biolgico, no razovel que seja imposta a ele a prevalncia da paternidade socioafetiva para impedir sua pretenso. Obrigao patrimonial Mesmo nas hipteses em que a adoo feita de maneira legal, nos termos do EC A e da Lei da Adoo, assegurado ao adotado o direito de conhecer sua origem biolgica (artigo 48). C ontudo, lembrou Nancy Andrighi, quando uma adoo efetivada pelos trmites legais, h o rompimento definitivo do vnculo familiar. E se o adotado desejar conhecer sua origem biolgica, essa investigao no gera consequncias de cunho patrimonial. Diferentemente, na adoo brasileira, embora no caiba a anulao do registro de nascimento (salvo na hiptese de erro), por iniciativa daquele que fez a declarao falsa, diante da voluntariedade expressada (artigo 1.604 do C C /02) e da necessidade de proteger os interesses do prprio adotado, se a pretenso for investigatria e advier da prpria vontade do filho interessado, assegurado a ele o direito verdade e a todas as suas consequncias, incluindo as de carter patrimonial, afirmou a ministra. Busca pelos pais biolgicos C onforme afirmou o ministro Luis Felipe Salomo em outro recurso especial, a tese segundo a qual a paternidade socioafetiva sempre prevalece sobre a biolgica deve ser analisada com bastante ponderao, e depende sempre do exame do caso concreto. O recurso tratou da histria de uma mulher registrada pelos pais adotantes como se fossem seus genitores, depois de ter sido entregue pela me biolgica ainda beb. Posteriormente, a me biolgica passou a conviver com ela como sua madrinha de batismo. O pai biolgico possivelmente nem sabia da existncia da filha. Na adolescncia, ela soube que sua me era, na verdade, a madrinha. Porm, somente aps a morte dos pais registrais, e contando 47 anos de idade, soube a identidade do pai biolgico e props a ao de investigao de paternidade e maternidade, cumulada com anulao de registro. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul (TJRS) julgou improcedente o pedido da autora, pois entendeu que a existncia do vnculo socioafetivo entre os pais registrais e a autora da ao afastava a possibilidade de reconhecimento da paternidade biolgica. No STJ, o entendimento do tribunal gacho foi reformado. A Quarta Turma deu provimento ao recurso da mulher. De acordo com o relator, a paternidade biolgica gera necessariamente uma responsabilidade que no se desfaz com a prtica ilcita da adoo brasileira, independentemente da nobreza dos desgnios que a motivaram. No mesmo sentido, a filiao socioafetiva desenvolvida com os pais registrais no afasta os direitos da filha resultantes da filiao biolgica, no podendo haver equiparao entre a adoo regular e a chamada adoo brasileira. Salomo explicou que a paternidade socioafetiva prevalece sobre a biolgica para garantir direitos aos filhos, entretanto, ela no prevalece quando o filho que busca a paternidade biolgica em detrimento da socioafetiva.

O raciocnio deve ser aplicado para as adoes brasileira, j que a adoo legal, conforme dispe o EC A, irrevogvel e desliga o adotado de qualquer vnculo com pais e parentes (artigos 39, pargrafo 1, e 41). Pedido de terceiro A Terceira Turma negou provimento ao recurso de um irmo que queria anular o registro de nascimento da irm, afirmando que o pai havia praticado adoo ilegal. A filha foi registrada em 1955, quando j possua sete anos de idade e, segundo o recorrente, por insistncia da ento companheira de seu pai. Aps aproximadamente 37 anos do registro, o fato foi tornado pblico e a filha tomou conhecimento de como aconteceu o seu registro. Da se originou a ao ajuizada pelo irmo, para desconstituir a declarao de paternidade feita por seu pai biolgico em relao irm adotada ilegalmente. A relatora do caso foi a ministra Nancy Andrighi que, ao citar o artigo 1.601 do C C /02, lembrou que se restringe ao marido a legitimidade para contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, e ao filho a legitimidade para ajuizamento de ao de prova de filiao (artigo 1.606). Todavia, a ministra ressaltou que esse leque foi ampliado pelo artigo 1.604, legitimando aqueles que provassem a existncia de erro ou falsidade. Nesse ltimo caso se encaixaria o interesse do irmo em contestar a paternidade. A relatora ponderou que, se de um lado no h vnculo biolgico entre o pai registral e a recorrida, a alterao do registro civil deve ser avaliada luz da existncia de uma relao de filiao socioafetiva consolidada e construda sobre aes de boa-f do pai socioafetivo. Nancy Andrighi entendeu que o pai registral, mesmo sem possuir vnculo biolgico, ao registrar de forma consciente a criana como filha, consolidou a filiao socioafetiva. E embora a adoo tenha acontecido margem da lei, a situao concretizou para a adotada a condio de filha, que no pode ser enjeitada por aquele que registrou, nem ao menos contestada por terceiros, avaliou. De acordo com a ministra, a relao socioafetiva no constatada somente por meio de um convvio perene, mas no momento da declarao do pai registral, porque de outra forma se construiria relao filial sujeita s intempries da vida, que podem determinar o afastamento de pessoas que mantinham ntima convivncia, como de fato ocorreu na espcie. Direitos assegurados Dessa maneira, nos recursos em que os adotantes ilegais queiram, tempos depois, negar a paternidade de seus filhos, ou quando terceiros alegam erro ou falsidade no ato do registro, percebe-se a prevalncia da paternidade socioafetiva, em nome da primazia dos interesses do menor, explicou Nancy Andrighi. Nos casos em que os filhos adotados ilegalmente buscam o reconhecimento dos pais biolgicos, a tendncia que a verdade biolgica prevalea, em razo do princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, estabelecido no artigo 1, inciso III, da C F/88, e que traz em seu bojo o direito identidade biolgica e pessoal ponderou a ministra. Os nmeros dos processos citados no texto no so divulgados em razo de segredo judicial Processos: Imprimir Fechar
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