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CURSO CEAP Escola PGE e PGM Aula de Trabalho Prof.

: Joo Batista Berthier Aula n 05 de Trabalho

Na aula passada falamos da alterao do contrato individual de trabalho e vimos que a alterao, para ser vlida e por que (1) houve mutuo consentimento; (2) da situao nova no resultou prejuzo para o empregado. Voc prestigia a lgica prpria dos contratos que o acordo de vontade para mudar o que voc combinou e leva em conta uma peculiaridade que a necessidade de proteo que o empregado precisa, por isso tem que ter o consentimento dele e tambm no pode haver para ele da situao nova gerada prejuzo. Outro ponto importante, quando se estuda isso muito importante tomar cuidado para no confundir alterao contratual com o chamado jus variandi. O exerccio do jus variandi tem fundamento no poder de organizao e direo, que so poderes do empregador. Ento, instituir e mudar uniforme, aumentar o grau de rigor quanto ao ponto, ao horrio de chegada e sada, so questes que passam por uma reorganizao de uma empresa, isso prprio de quem assume riscos, aqui o empregador decide de maneira unilateral. Tnhamos visto na aula passada essas questes e tnhamos fechado vendo o art 468 nico. Uma figura que fica na zona de fronteira entre o jus variandi e a alterao contratual, o empregado quando chamado a ocupar cargo de confiana aceita se quiser, h uma bilateralidade do acesso ao cargo de confiana, o empregador escolhe e o empregado aceita, um consenso. Chegando l aumentam responsabilidade e uma gratificao por exercer funo de confiana. Mas para sair, tanto o empregado pode pedir para sair porque no mais quer ficar quanto o empregador pode destituir sem motivar. Destituir muito claramente ato de jus variandi. Lembrada a temtica da aula passada vamos bater um papo sobre o art 469, CLT e o assunto ser ainda sobre alterao do contrato individual de trabalho. O art 469, quando o comparo com o art 468, muito claramente vejo a regra geral (art 468) com uma regra especial (art 469). No art 469 cuida-se especificamente da

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alterao contratual chamada transferncia. Tenho uma regra geral para alterao contratual, art 468, e uma regra especifica para essa alterao chamada transferncia. Cuidado com o seguinte: se uma certa categoria foge ao gnero porque certamente isso tem a ver com exceo ou com peculiaridades. Aqui, o art 468 no representa uma exceo, mas sim a representao de algumas peculiaridades. A lgica do art 468 reaparecer no art 469. Contudo, o art 469 justifica a sua existncia por que ele detalha algumas questes prprias da alterao chamada transferncia, sem fugir da lgica do art 468. Vocs vero que para a transferncia, em princpio, o empregado tambm tem que consentir, no pode para ele haver prejuzo. No vejam no art 469 uma lgica seno aquela j detectada no art 468. O art 469 explica a existncia dele porque em determinados pargrafos ele vai trazer questes peculiares da alterao chamada transferncia. Prova disso extraio do prprio caput do art 469. O art 469 caput, se existisse sozinho no justificaria a existncia dele. Art 469. Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da que resultar do contrato, no se considerando transferncia a que no acarretar necessariamente a mudana do seu domiclio .

O art 469 diz que se tenho um empregado que trabalha em um prdio em uma rua devendo chegar s 8 hs e eu o passo para outro setor que fica em outro prdio na mesma rua, a hora que ele sai de casa continua o mesmo, o trajeto que ele faz para ir ao trabalho o mesmo, essa mudana de local de trabalho que uma mudana de um local para outro muito prximo, que no afeta em nada a rotina, mero jus variandi. Por isso o empregador decide isso e o empregado tem o dever de cumprir. Se transfiro um empregado meu do Rio para Volta Redonda, do RJ para SP, e vai ter que morar em outro lugar, s se ele der o seu consentimento e se para ele no houver prejuzo.

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O art 469 no fundo, nesse momento inicial de analise, se adequa ao que extramos do art 468, eu extrairia isso se usasse o art 468. O empregado mudar o seu local de trabalho para um local prximo, no afeta em nada, a hora em que sai de casa, o trajeto que faz jus variandi, o empregador quem decide. Mas, ao mudar o local de trabalho tiver que morar em outro local, tem que ter o consentimento dele, consentimento vlido se para ele interessou, se para ele no causou prejuzo e saber se houve ou no prejuzo, s vendo a situao concreta. Sobre o art 469 tenho uma dica a mais. Quando pego art 469 ele parece indicar duas possibilidades: (1) alterao que no afeta a vida do empregado e, (2) alterao que afeta porque implica mudana de domicilio. Existe um meio caminho entre essas duas possibilidades, entre certos padres. E se o empregado mora em Botafogo, trabalha no Flamengo e o empregador o transfere para Bangu? Pode continuar morando onde ele mora, mas a hora em que sai de casa mudou drasticamente, o trajeto e a demora para chegar ao local tambm aumentou. Aqui est na cara que isso no pode ser enquadrado com jus variandi, uma alterao no contrato de trabalho, porque ainda que no acarrete mudana de domicilio, muda inteiramente uma rotina que o empregado havia estabelecido face a um contrato que tinha celebrado antes. Portanto, vocs comeam a ver que d para pensar na situao em trs categorias: (1) a mudana do local de trabalho que no afeta o local onde mora o empregado nem a sua rotina, isso jus variandi, o empregador decide, impe e ao empregado cabe cumprir porque no afeta a sua rotina, nem direitos. Se a alterao implica mudar local de moradia, se a alterao implica aumentar trajeto, se a alterao implica mudar hora que chega e sai do trabalho, a alterao modifica a rotina do empregado e s o consentimento vale, se aquilo realmente interessou ao empregado, por no ser para ele prejudicial. Saber se houve ou no prejuzo s vendo o caso concreto, vai que a pessoa mora em Campo Grande, trabalha em Pacincia ou Bangu e transferido para Gvea, parece prejudicial. E se um aluno bolsista da PUC que estuda quando sai do trabalho? Pode ser que ele tenha solicitado isso. Interessava ele trabalhar mais longe por ser um local mais prximo de outro emprego ou estabelecimento em que estuda. Cuidado, porque

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vocs percebem que o art 469 at agora com o que falamos no fugiu a lgica de tudo aquilo que detectaria se tomasse a lgica do art 468. Vamos avanar e ver onde o art 469 comea a justificar a razo de sua existncia. Vamos ver o que vai estar no art 469 1. Art 469. 1. No esto compreendidos na proibio deste artigo: os empregados que exeram cargo de confiana e aqueles cujos contratos tenham como condio, implcita ou explcita, a transferncia, quando esta decorra de real necessidade de servio.

um contrato, ainda que voc tenha uma lgica de princpio da proteo, se um contrato voc vai ter que ter muito cuidado quando for analisar o contedo das obrigaes assumidas. s vezes, quando celebro contrato de trabalho j sei de antemo que, face a funo que vou exercer passarei por transferncias como rotinas que sero conseqncias do trabalho realizado. Existem empresas que formam unidades especializadas, grupos especializados em abrir novas frentes. Os bancos fazem isso s vezes, uma equipe cujo trabalho comear a funcionar uma agencia onde no havia antes e, seguir depois porque treinada e usada para isso, especializao no fato de instituir nova filial. Se sou contratado para instituir essa equipe sei que, de tempos em tempos, mudarei de cidade onde vou morar. Quando celebrei o contrato j havia cincia inequvoca de que o ritmo de trabalho implicaria mudanas continuas de local. O empregador no fundo, tal como foi fixado a obrigao assumida, aumentou seu espao de jus variandi. Cuidado com o seguinte: vocs vero casos de empregados que devem aceitar a transferncia porque quando foram contratados sabiam que a funo demandavam isso. Muito freqentemente, muito comum em sociedades de economia mista, a pessoa celebra contrato de trabalho aps concurso pblico e, quando vai assinar o contrato, tem clusulas e, uma delas que o empregado fica ciente de que precisa aceitar transferncias que o empregador pode unilateralmente determinar. Vocs vero que

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empresas pblicas e sociedades de economia mista quando lanam mo dessa clusula, costumo dizer duas coisas: (1) se est no contrato por que a pessoa aceitou, idia de autonomia das vontades; (2) se sou uma paraestatal porque em alguma medida vou lidar com aquilo que de interesse pblico e, nesse contato do direito administrativo com o do trabalho, sai um pouco de cena lgica protetiva e entra em cena maior grau de jus variandi para o empregador Administrao Pblica. Se vocs forem visualizar isso em algum parecer vocs vo lanar mo desse argumento. Essa clausula para uma empresa privada, lanada como padro claramente nula, mas na Administrao Pblica, os defensores dela seguem essa linha. o tipo de tema que no tranqilo, no pacificado, mas vocs podem enfrentar isso na prova de vocs. No d para esquecer que se o empregador a Administrao Pblica esse empregador, mesmo na forma da paraestatalidade, algum contato tem com questes de interesse pblico e nas relaes que a administrao firma com seus servidores h uma lgica de preponderar o interesse pblico. Confesso que, particularmente, essa clusula mesmo na Administrao Pblica, ela colocada em contratos indiscriminadamente nula pelo art 469. A idia : o empregado est sujeito a transferncias que o empregador pode impor amplamente quando a funo dele, inequivocamente, aplicava isso. Por exemplo, uma economia mista firma contrato de trabalho com advogado recm concursado e h essa clusula. Posso tranqilamente advogar para economia mista e passar minha vida inteira em um s local, a natureza da funo no uma natureza que demande continuas transferncias. um tema em aberto, vocs vero que nos padres dos contratos de trabalho que a Administrao Pblica celebra sempre l est essa clusula de que o empregado, ao ser empregado da Administrao Pblica, est sujeito a transferncias pelo interesse pblico. Particularmente acho questionvel, acho que o art 469 deve valer para os empregados em geral e acho perfeitamente possvel que o emprego que eu tenho em uma paraestatal no seja da natureza da minha funo transferncias previsveis, continuas, freqentes ou o que mais seja. Mas, existem casos que, pela funo que fui contratado no trabalharei minha vida inteira no mesmo lugar e que as transferncias sejam da natureza da minha atividade.

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H um segundo grupo de empregados que tambm esto sujeitos a transferncias que o empregador pode impor, o empregado que ocupa cargo de confiana, tal como fala o art 469, 1. Como falei, quando um empregado comea na empresa ele empregado de mnima confiana e mxima subordinao. Se a confiana mnima, a subordinao mxima porque recebo ordens de todo mundo. Quando vou subindo em uma condio hierrquica, vou subindo porque vou recebendo maior grau de confiana depositada e, no que vou subindo, cada vez menos gente manda no trabalho que eu fao. A lgica de perspectiva de trabalho em uma carreira voc ver diminuir a subordinao e aumentar a confiana. At que chego uma hora a ser o empregado de mxima confiana e mnima subordinao, bem a lgica do cargo de confiana. aquele empregado que tem uma mnima subordinao e a mxima confiana. Veremos mais frente que essa mxima confiana explica o art 62 CLT, esse empregado que ocupa cargo de confiana possui uma carga horria mais flexvel, ora trabalha mais, ora trabalha menos, dispe um pouco do seu prprio ritmo e horrio de trabalho, a mxima confiana explica isso. Por ser de mxima confiana, aumenta o grau de colaborao dele com a empresa, logo, se ele quiser ficar no cargo de confiana ter que aceitar as transferncias. Se no quiser aceitar as transferncias dever pedir para sair, mas se ele quer permanecer no cargo de confiana esse maior grau de colaborao implica que ele aceite as transferncias. O art 469, 1 comea a explicar porque ele existe, no para fugir a lgica do art 468, para tratar de algumas peculiaridades prprias da chamada transferncia. Se para a funo que fui contratado inerente para o meu trabalho ser transferido ou se ocupo cargo de confiana a transferncia para mim torna-se obrigatria, ainda que isso implique em aumentar o itinerrio, aumentar o numero de horas de idas e voltas perdendo mais tempo nisso, ainda que implique ir morar eventualmente em outra cidade, em outro bairro, ou seja, so dois empregados que fogem um pouco ao padro. Na seqncia, temos o art 469, 3 e, a sim, aparece outra peculiaridade e essa peculiaridade vai dar margem a uma questo jurisprudencial interessante.

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Art 469. 3.Em caso de necessidade de servio o empregador poder transferir o empregado para localidade diversa da que resultar do contrato, no obstante as restries do artigo anterior, mas, nesse caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% (vinte e cinco por cento) dos salrios que o empregado percebia naquela localidade, enquanto durar essa situao.

Cuidado por que aqui a jurisprudncia foi obrigada a enfrentar uma relao que existe entre o 1 que acabamos de analisar e o 3. O 1 indica dois tipos de empregado que so obrigados a aceitar transferncias em geral, aquele em relao ao qual a transferncia na natureza das funes e, aquele que ocupa cargo de confiana. Esses empregados tm a transferncia como algo que o empregador pode decidir unilateralmente, um por que a transferncia da natureza do trabalho que ele faz, outro por que ocupa cargo de confiana e para no sair aceita a transferncia. Vem o 3 e parece falar dos empregados todos como falam, diz que em situaes excepcionais, havendo uma necessidade de servio, o empregado poder ser transferido provisoriamente e, nessa transferncia provisria ele ganha, no mnimo, mais 25%, chamado adicional de transferncia. Qual a lgica disso? Sabemos que adicional aquela parcela salarial que pago ao empregado sempre que ele cumpre uma tarefa onerosa para sua condio humana, por isso adicional por trabalho extraordinrio, adicional por salrio insalubre por trabalho em locais com risco de doena, trabalho perigoso, adicional porque h risco de exploso, incndio, descarga eltrica, ou seja, adicional sempre a remunerao por trabalho mais gravoso do que o normal. o caso de quem trabalha transferido provisoriamente, moro em um lugar e estou hospedado em outro momentaneamente trabalhando, longe de famlia, rotina, enfim, uma atividade que traz um custo a mais na qualidade de vida para o empregado.

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Esses dois pargrafos trazem um mapeamento que parece o seguinte: se estou em cargo de confiana ou estou em uma funo que por sua natureza implica transferncias, o empregador pode impor a transferncia. Os demais empregados so transferidos se aceitarem, se para eles no houver prejuzo ou, transferidos por ordem em casos de transferncia provisria quando h necessidade do servio e ganhar mais 25% enquanto durar a transferncia provisria. Pensem em um empregado que domina certo conhecimento tcnico que a empresa quer reservar para ela. Esse empregado cumpre essa funo junto com outros quatro que a empresa possui, dois no RJ e dois em BH. Vai que um no RJ adoece e dois em BH adoece ou pede demisso, a empresa fica com um. A empresa diz que voc provisoriamente ficar trabalhando em BH por que o trabalho possui informao privilegiada e que no quer abrir para empregado novo nem para empregado que tenha uma promoo em hiptese. Vou usar voc um tempo aqui e um tempo em Minas, transferncia que provisria por necessidade do servio. Esse empregado, transferido provisoriamente ganhar mais 25%. Os 1 e 3 em primeiro momento parecem tratar de situaes distintas, por que o pblico no o mesmo, para o pblico comum 3, para quem exerce cargo de confiana ou foi contratado para funes que implicam transferncias, 1. Acontece que em determinado momento, o que alguns casos concretos mostraram foi que esses pargrafos podero ter interseo. O que aconteceu? Esses dois aqui so obrigados a aceitar a transferncia, seja a transferncia definitiva quando se muda para outro local, seja a transferncia provisria, eles so obrigados a aceitar transferncias em geral. Qual foi a duvida que surgiu? Quando esse empregado que ocupa cargo de confiana ou esse empregado contratado para funo que envolve transferncias como rotina de vida e quando um desses empregados transferido de maneira provisria fazem jus aos 25%? Os 25% tm a ver com o empregado a ser transferido ou com a transferncia provisria? Peguem a orientao jurisprudencial 113 SDI I. Vocs vero que essa orientao prev o seguinte:

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OJ 113. O fato de o empregado exercer cargo de confiana ou a existncia de previso de transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao adicional, sempre que a transferncia for provisria (Orientao Jurisprudencial n 113 da SDI-1).Recurso de revista no conhecido.

Esses 1 e 3 tm esse ponto de contato. Empregado que ocupa cargo de confiana e empregado contratado para funo que inequivocamente envolve transferncias como rotina, esses so obrigados a aceitar qualquer transferncia, seja definitiva ou provisria. Mas, quando transferidos provisoriamente ganham mais 25%. Isso faz sentido porque a pessoa fica longe da famlia, tem sua rotina de vida quebrada, se tem outro trabalho ou outra atividade uma atividade que fica, muitas das vezes, no mais realizvel por aquele lapso de tempo. O empregado que se enquadra no que o 1 prev, para ele a transferncia impositiva, ou por que contratado para isso ou por que ocupa cargo de confiana. Para ele a transferncia impositiva, seja definitiva, seja provisria, mas se for provisria ele ganha mais 25% enquanto durar a transferncia provisria. Essa transferncia provisria outra parcela salarial condicionada, voc recebe enquanto dura a transferncia provisria. Para os demais empregados vale o caput do art 469, transferncia implica em mudar a rotina, mudar domicilio s se ele aceitar e se no for para ele prejudicial. Para os demais empregados est no caput, transferncia pode recusar e, se aceitar por que no h prejuzo. Mesmo que seja empregado fora das categorias que o 1 prev vale o 3, em situao de necessidade sero transferidos de maneira provisria recebendo mais 25%. Mesmo os empregados que podem recusar transferncia e, se aceitar por que no foi para eles prejudicial, mesmo para eles a transferncia provisria pode ter com adicional. O adicional no tem a ver com o empregado transferido, mas com a natureza provisria da transferncia.

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Quando vocs forem aos casos concretos, tem situaes muito complicadas. Como vou diferenciar uma transferncia provisria de outra definitiva? Quando penso em transferncia definitiva no que sei que ficarei no local definitivamente, mas sei que ficarei em outro local por prazo indeterminado. A transferncia definitiva no o empregador transferiu e ficarei l at o final da carreira, no o caso. O que marca a natureza definitiva a percepo subjetiva que o empregado vai ter do que vai acontecer. Trabalhava no RJ, vou para SP e, at onde sei minha carreira seguir l at acontecimento futuro e incerto. Por prazo indeterminado ficarei naquela cidade ou em outra filial, mas distante do que aquela na qual antes trabalhava. Essa a transferncia por excelncia definitiva, quando vou ter outro local de trabalho que passa a ser meu local normal de trabalho, por isso no tem adicional e por prazo indeterminado. J na transferncia provisria mantenho a estrutura de vida que tenho no local porque sei que a situao criada uma situao que, ou tem prazo certo ou prazo, pelo menos, aproximado de resoluo da questo. por seis meses, cinco meses, um ano, ou seja, tenho a impresso de que vou voltar e, se no tenho uma data certa uma data, ao menos, estimada. Vou, mas mantenho a estrutura que tenho no local normal de trabalho. No caso concreto vemos de tudo, temos aquele empregado que transferido provisoriamente e, depois pede para ficar definitivamente. Vocs vero que os casos concretos tero conotaes variveis, comeam provisrios e terminam definitivos. Mas, a diferena voc vai detectar nesse mbito, no que voc pactua na origem e no nos fatos que se passaram depois. Pode ser que uma transferncia definitiva dure pouco, o empregado se transfere, se estrutura pensando que sua carreira prosseguiria, at que surge uma oportunidade outra e no passou dos quatro meses. No por que durou pouco que no foi definitiva. Ento, transferncia definitiva, quando meu animus antes da transferncia saber que vai para outro local trabalhar e, at um futuro incerto l que sua carreira prosseguir perante aquele empregador. Pergunta do aluno: inaudvel

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Resposta do Professor: Total obrigao, a transferncia do 3 obrigatria para os empregados em geral. aquela situao excepcional, imagine uma empresa que tenha uma informao e queira concentrar em poucos empregados, quatro, dois no RJ e dois em BH. Um no RJ de frias, o outro trabalhando e, em BH os dois adoecem, voc acaba remetendo aquele sujeito para trabalhar, transferido de maneira provisria. Claro que as transferncias perderam um pouco a importncia com o tele trabalho, mas uma figura que voc no pode descartar a existncia legal e a utilizao em vrios casos. Hoje voc consegue trabalhar por outras vias que no demandam a transferncia fsica do empregado, mas outra historia. Pergunta do aluno: inaudvel Resposta do Professor: Essa obrigatria para um grupo mais restrito, essa obrigatria para todos. Vamos agora ver um preceito que d margem a muito problema que o art 469, 2. Art 469. 2. licita a transferncia quando ocorrer extino do estabelecimento em que trabalhar o empregado.

O que significa o art 469 2? Por que essa regra d margem a muitos problemas? Cuidado porque vocs quando forem enfrentar questes do direito do trabalho nunca vo poder perder de vista o art 9 CLT. CLT. Art 9. Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.

Na verdade, nem sempre os atos sero nulos, o que voc no permite que comportamentos fraudulentos ou comportamentos que tentem ocultar a vontade prevalea nas relaes entre empregado e empregador.

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Por exemplo: No raramente voc assiste ao seguinte fato: empregador tem um estabelecimento no RJ, outro em Vitria, ES ou, um em Volta Redonda e outro em Campos. Por alguma questo empresarial ou financeira vou fechar um dos estabelecimentos e falo: estou fechando o estabelecimento e vocs esto transferidos do RJ para Vitria, com base no art 469, 2. Diz o empregador que o estabelecimento fechou e ele est transferindo do RJ para Vitria, quem no quiser ir que pea demisso. S que pedir demisso implica em no sacar o fundo, no receber indenizao do seguro desemprego. Concordo que o art 469, 2 passa um pouco essa idia, se o empregador fechar o estabelecimento ele transferir, reorganizar os empregados para onde quiser, at para locais distantes ao extremo. A que est o ponto, no direito do trabalho vocs vero decises que do essa interpretao, mas h outra interpretao que no literal, mas mais consistente. Interpretar o art 469 dessa maneira transferir para empregados um pouco do risco do negocio. Quando certo empregador fecha um estabelecimento por que aqueles empregados naquele local no tero mais utilidade. Ele at pode oferecer para os empregados a transferncia, mas se a transferncia implica em ir para outra cidade, outro Estado, o empregado que recusa no ter direito a aviso prvio, a indenizao e saque do fundo de garantia. Na verdade, o art 469, 2 quando foi redigido ele no foi pensado para alteraes de local que vo de uma cidade outra. Onde o art 469 2 possui aplicao literal? Quando a transferncia de local do estabelecimento no tira o estabelecimento de um mercado e o leva para outro. Se eu fecho um estabelecimento na Tijuca e abro um em Vila Isabel posso dizer que o mesmo estabelecimento, mas se fecho no RJ e abro outro em SP isso na verdade outro estabelecimento. Esse um tema que d margem a polemica, quem interpretar literalmente o art 469, 2 dir que se o empregador fechar remeter empregados para onde quiser. Na prtica, o empregador quando lana mo dessa manobra quer muito mais que o empregado pea demisso.

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H alguns anos atrs recebi uma denuncia por esse motivo, o empregador fechou no RJ e queria transferir os empregados para o estabelecimento que ele tem em Salvador e disse que quem no quisesse ir que pedisse demisso. Como matei o inqurito? Aceitem a transferncia por que se vocs aceitarem ele ter que comprar as passagens e pagar as mudanas e, ele no fundo, muito bem sabe que chegando l no ter o que fazer com a mo-de-obra que no fundo ele sabe que no precisa. No que vocs impuserem um gasto maior ele ir dispensar, por que no haveria nenhum animus de aproveitar. A tendncia que o empregador no queira levar mo-de-obra para longe porque o art 4 diz que o custo de transferncia do empregador. Cuidado por que essa uma questo muito prpria de um mundo como o nosso onde os estabelecimentos cada vez mais mudam de local. Se o estabelecimento muda de Tijuca para Ipanema, da Tijuca para Botafogo, se o estabelecimento muda mas fica no mesmo mercado de antes voc vai poder dizer que o empregador fechou e que os empregados tm que ir, ainda que a rotina seja afetada no tem outro jeito, por que o estabelecimento no existe mais, quem no quiser ir que pea demisso. Nesse caso o empregado tem que saber que no h como ficar onde o empregador no mais vai funcionar, onde funciona a empresa fixa o empregador. Ento, se uma mudana de local de estabelecimento no mbito de um mesmo mercado, o empregado tem que ir, se no quiser ir ter que pedir demisso. Mas quando a transferncia implica em mudar o domicilio, mudar de cidade o empregador pode oferecer, mas recusando o empregado, ainda assim o empregador o estar dispensando porque a mo-de-obra ali no mais necessria. Com isso, passamos por aquilo que havia de essencial sobre o tema alterao do contrato de trabalho, o que nos permite dar um passo frente. Comeamos vendo o contrato de trabalho no que concerne as alteraes dele, vamos avanar para falar agora de suspenso de interrupo do contrato de trabalho.

Suspenso e Interrupo do Contrato de Trabalho

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Chamo ateno desse tema por que para concurso pblico complicado o tema em que a doutrina tem suas divergncias at de nomenclatura. Ento, cuidado porque falamos da alterao do contrato de trabalho, o que nos levou ao art 468 e art 469, vamos agora falar de suspenso e de interrupo do contrato de trabalho. O que uma situao na qual interrompido o contrato de trabalho? O que situao na qual suspenso o contrato de trabalho? Para comear a entender isso, fundamental pensar o seguinte: o contrato de trabalho, seja por prazo indeterminado ou por prazo determinado, sempre um contrato que se prolonga no tempo, a chamada no eventualidade. Fora ser um contrato que se prolonga no tempo um contrato que envolve a figura de um ser humano, porque o empregado sempre ser pessoa fsica. Entra em cena dois fatores nesse contrato chamado contrato de trabalho, o fator prolongamento da execuo do contrato no tempo, a no eventualidade, h prazo certo ou incerto, mas sempre no eventual e, esse prolongamento no tempo de um trabalho que envolve o ser humano, uma das partes empregadas. Por que esse empregado pode adoecer, esse empregado uma hora vai casar, sofrer acidente de trabalho, prestar servio militar, enfim, variados fatos prprios da condio humana podem acontecer ao longo daquele contrato e afetaro o curso daquele contrato. a que entra a suspenso do contrato de trabalho, a que entra a interrupo do contrato de trabalho. nesse ponto de interseo entre natureza humana do empregado e o prolongamento da execuo do contrato no tempo, porque ao longo do tempo fatos da vida se passaro com o empregado, a maternidade seria outro exemplo. Veremos que o contrato ora estar suspenso, ora estar interrompido, o que me leva a diferenciar o que um caso suspensivo do que um caso interruptivo do contrato de trabalho. Esse assunto que a doutrina no tem uma nomenclatura totalmente pacificada, cuidado porque vocs vero que, de livro para livro, nem sempre o conceito de suspenso e o conceito de interrupo recebe o mesmo tratamento. Vocs vero que o grande problema que temos duas expresses para trs possibilidades.

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O que vou falar no coloquem no concurso, opinio minha, mas sempre achei que esse assunto ficaria melhor tratado se no tivssemos suspenso e interrupo, mas paralisao. No fundo tento com duas palavras absorver trs realidades e, at a matemtica indica que vai dar errado. Veremos que em algumas situaes o empregado no trabalha, por no ter trabalhado no recebe salrio e, j que no trabalhou e no recebeu o empregador no tem obrigao de recolher valores ao fundo de garantia. Esse o primeiro cenrio, por certo tempo no trabalhou, durante esse tempo o empregador no fica obrigado a pagar salrio e, no pagando salrio nada h para recolher ao fundo de garantia. Para o concurso de vocs a lei do fundo de garantia merece alguma anlise, mas uma lei truncada com muitas questes que passam longe do concurso para advocacia pblica. Leiam a espinha dorsal da lei 8036 para o caso de vocs, o art 15. A contribuio ao fundo que de 8%, ou seja, a cada ms, fora o que o empregado recebe de salrio outros 8% o empregador recolhe na conta do empregado de fundo de garantia. No um valor descontado, um valor que o empregador paga como encargo social dele. Se o art 15 prev a contribuio, o art 20 prev os casos de saque, quando o empregado saca o fundo. O art 18 trata da indenizao e, o art 19-A dos saques ligados a contratos nulos na Administrao Pblica. Se na prova de vocs pintar algo do fundo de garantia, a tendncia que passe pela contribuio do art 15, pelos saques que o art 20 prev, pela indenizao que o art 18 trata e pelas questes da Administrao Pblica, art 19-A. Para o que interessa agora, veremos casos onde o empregado no trabalha, por no ter trabalhado no recebe salrio e, 8% de 0 0. Ento, no trabalhou, no recebeu salrio, no h o que recolher de fundo de garantia, essa uma primeira possibilidade. Qual a possibilidade oposta? E se eu no trabalho, mas mesmo no trabalhando o salrio devido? o perodo onde o qual no trabalho, mas o salrio foi pago. Se o salrio foi pago, essa situao implica o fato gerador da contribuio de 8% ao fundo de garantia.

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Temos por hora dois cenrios. No trabalhei, por esse perodo o salrio no me devido, nada a recolher ao fundo. Por exemplo, a suspenso disciplinar do art 474 CLT um caso desses. No trabalhei porque o empregador me suspendeu por 30 dias como fala o art 474, se eu no trabalhei como punio, a punio est em no receber, nem com recolhimento ao fundo. Esse o primeiro caso, o art 474 uma situao de suspenso disciplinar, no trabalho, mas a punio no est nisso, est em no trabalhar, no receber e no ter recolhimento ao fundo. Do outro cenrio o exemplo clssico so as frias, por trinta dias no trabalho, mas o salrio pago com mais 1/3 e, sobre isso h recolhimento ao fundo de garantia. Acontece o seguinte: vocs vero que o primeiro caso ningum nega que de suspenso e o segundo ningum nega que de interrupo. pacifico, no trabalhou, no recebeu, no h recolhimento ao fundo, suspenso. No trabalhou, recebeu, fez recolhimento ao fundo, interrompido o contrato. Acontece que duas palavras traduzem esse cenrio, mas existe um terceiro cenrio. Veremos que existem casos nos quais a situao fica a meio termo, h casos onde o empregado no trabalho, o empregado no recebe, mas mesmo o empregado no trabalhando e no recebendo o empregador fica obrigado a recolher ao fundo de garantia 8% do que o empregado estaria recebendo se estivesse trabalhando. Essa uma estranha base de clculo fictcia, vou dizer que vai receber na sua conta vinculada 8% do que estaria recebendo se estivesse trabalhando. Vocs vero que esse o caso, por exemplo, do afastamento por acidente de trabalho. Empregado est recebendo auxlio doena do INSS, no trabalha, no recebe porque o que o mantm a previdncia com a sua doena, mas o empregador mesmo no obrigado a pagar salrio recolher ao fundo 8% do que o empregado ms a ms estaria recebendo se estivesse trabalhando. No fundo essa uma terceira situao, no trabalhar, no receber, mas ter o tempo contado como de servio para efeito previdencirio. So, na verdade, trs cenrios para duas palavras. Para algumas pessoas, concordo com elas, se a pessoa no trabalhou e no recebeu suspenso, mesmo havendo recolhimento ao fundo. suspenso porque no houve salrio nem trabalho, mesmo havendo recolhimento ao

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fundo. Mas, na prova, peguem a tese na doutrina que majoritria, se no trabalhou e recebeu, tem recolhimento ao fundo, interrupo. Se no trabalhou, no recebeu, mas h recolhimento ao fundo tambm interrupo. Percebam que uma das loucuras doutrinarias porque a discusso que h no quanto as conseqncias, mas quanto ao tipo de linguagem que uso. Ningum nega que existem trs situaes que enquadro em duas palavras, onde d o problema. uma discusso que no fundo se resolveria com a matemtica, o problema na linguagem doutrinaria que, para trs cenrios usa duas palavras. Quando forem falar sobre isso em concurso comecem dizendo se a pergunta for contra a nomenclatura, que aqui a doutrina diverge da nomenclatura e digam que quando o empregado no trabalha, no recebe nem h recolhimento ao fundo,

inquestionavelmente caso de suspenso. Por exemplo, art 474 CLT, suspenso disciplinar. Quando a pessoa no trabalha, mas o salrio devido e, havendo salrio h recolhimento ao fundo, o caso de interrupo como as frias. Existem casos problemticos que a lei prev de no trabalhar a pessoa, no receber salrio, mas o empregador ter a obrigao legal de recolher valores ao fundo, como se o empregado estivesse recebendo. Esses casos, majoritariamente, so tratados como de interrupo, mas h quem veja isso como suspenso. Para tese majoritria s suspenso se no trabalhou, no recebeu e no h recolhimento ao fundo. Para a mesma tese majoritria h interrupo quando no trabalhou, recebeu e teve recolhimento ao fundo ou, mesmo no recebendo houve recolhimento ao fundo. Para outra tese que, particularmente adoto, tiro o fundo de garantia da cena. No trabalhou e no recebeu h suspenso, mesmo que haja recolhimento ao fundo. A contrario sensu, no trabalhou e recebeu, tem recolhimento ao fundo sempre, interrupo. Cuidado por que a discusso no quanto ao efeito que cada caso produz, mas que nome usarei para descrever situaes.

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Pergunta do aluno: inaudvel Resposta do Professor: Quando a pessoa est afastada, pessoa no 16 dia entrou em auxilio doena acidentrio, o empregador no pagar mais salrio a ele e nem ele trabalhar, mas o empregador tem a obrigao de recolher valores ao fundo como se o empregado estivesse trabalhando, a lgica seria essa. Vamos agora a outra questo importante que a seguinte: cuidado porque veremos que a nossa legislao prev os casos que so de interrupo, assim como prev outros que so de suspenso. Nesse assunto h a figura do dirigismo contratual, acontece que nesse assunto no d para descartar a autonomia das vontades. Nada impede que crie outros casos de suspenso e de interrupo que no os previstos na lei se for algo que no ofenda a principiologia do direito do trabalho. Exemplo clssico disso, o empregado professor, empregado de universidade e pede uma licena porque quer fazer mestrado ou doutorado em outra cidade ou outro pas. No h na legislao nada que obrigue ou impunha algo ao legislador nesse sentido, vai que o empregador diga que por dois anos ele no tenha que trabalhar na universidade, mas no ser pago salrio. Ajustou-se caso de suspenso. Vai que o empregador diga que ele poder ir e pagar salrio por esse perodo, um caso de interrupo. Cuidado, por que fora as situaes que a lei descreve como de interrupo ou de suspenso, a autonomia das vontades tem um papel a cumprir. Peguei o exemplo do professor porque clssico, no h uma universidade que no tenha uma poltica para liberar professores para cursos de ps-graduao e, ou a liberao no remunerada, o que uma suspenso, mais freqente ou, remunerada, o que implica a interrupo. A idia que so casos no previstos por lei, mas perfeitamente possveis. A autonomia das vontades pode criar outros casos se no ofender a principiologia do direito do trabalho. Vou dar o exemplo clssico da ofensa a principiologia, aquele empregador que, ao ver que a matria prima ficou cara demais opta por no comprar e fala aos empregados que no comprou matria prima, a empresa para a produo por duas semanas e os contratos esto suspensos. No d porque no h como

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escapar, o risco do negocio do empregador. Quando possvel que a criatividade contratual crie situaes no previstas em lei crie situaes de suspenses ou interrupes, mas se ofender uma principiologia prpria do direito do trabalho, o empregado tem que ter algum interesse dele atendido. Posso transformar casos que a lei prever como de suspenso em interrupo, nunca o contrario. Se transformar o que a lei chama de suspenso em interrupo paguei salrio quando a lei no obriga. E se tentar transformar suspenso segundo a lei em interrupo? Vou estar deixando de pagar salrio quando a lei manda pagar. Exemplo clssico, por que no possvel uma clusula contratual que prev frias no remuneradas? Uma clusula contratual que prev frias no remuneradas a tentativa de transformar em suspenso o que a lei diz que interrupo. Se a lei chamou o caso de interrupo porque a lei mandou pagar salrio ou mandou, no mnimo, recolher o fundo para quem entender que a interrupo incluir isso e, no d por clausula contratual afastar o pagamento de salrio que a lei manda pagar naquela situao concreta. Temos o inverso, e se o empregador quer pagar salrio durante o auxlio doena? Isso tratar como interrupo o que a lei diz que uma suspenso. Isso acontece, muitas vezes da seguinte maneira: vai que o empregado est de auxlio doena que vale R$ 1.000,00, mas o salrio dele na atividade era R$ 2.000,00, o empregador paga a outro R$ 1.000,00 para manter o padro dele que no tinha previdncia privada e suprir o que est acima da previdncia dita obrigatria chamada previdncia social. Aqui, se algum perguntar a vocs: o tema interrupo e suspenso do contrato de trabalho a autonomia da vontade cumpre papel em qual sentido? Nos dois sentidos. Posso criar casos por autonomia da vontade no previsto em lei de suspenso e interrupo se no ofender principiologia trabalhista e posso tambm fazer com que um caso de suspenso legal seja tratado como interrupo, jamais o contrario. Posso pagar salrio quando a lei no obriga, mas no posso deixar de pagar quando a lei impe.

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Feito essa viso geral, vamos comear a ver os casos concretos, tanto de uma quanto de outra figura. Uma dica importante, cuidado com o seguinte: imaginemos que vocs amanh advoguem para uma paraestatal e encontrem a seguinte situao: uma certa empresa paraestatal, quando os empregados passam para concursos pblicos para outros lugares ela os dispensam sem justa causa, indenizando-os. Vai que vocs advogam para o poder pblico e encontram uma paraestatal com esta prtica, o empregado passou em concurso pblico para outra esfera da Administrao Pblica e aquela economia mista ou empresa pblica dispensa o empregado sem justa causa, para que ele possa sacar os 40%. Vamos supor que o empregador privado faa isso, voc trabalhou aqui muitos anos, passou em concurso pblico, no vou deixar de benefici-lo com o que voc merece por ter trabalhado aqui, vou te dar aviso prvio, voc vai sacar o fundo e ser indenizado. Alguns colegas do MP vem isso como uma fraude, o animus de ir embora era do empregado, mas acho que o empregador pode dispor do que dele. Voc passou no concurso, vou dispensar voc, no chegaria a ver isso como fraude. Agora, em uma paraestatal parece algo ilcito, porque voc cai na lei de improbidade, voc no pode dispor daquilo que no seu. Essa questo, s vezes, acontece e traz uma discusso, mas o empregado queria ir embora, o empregador poderia dispensar. Acho que em um caso como esse no veria como ilcito no, agora, na Administrao Pblica inconcebvel e inaceitvel. Quando o empregador privado pagou do patrimnio dele, se algum problema houver com scio ou acionista outra historia, mas na Administrao Pblica como acontecia a tempos atrs inaceitvel. Se ele passou ele pede demisso, o fundo vai sacar em alguma outra situao que no aquela. Outro exemplo clssico disso, vamos supor que um empregador quando um empregado avana na carreira e no trabalha mais em ambiente insalubre, mantm adicional para ele. Adicionais so parcelas salariais condicionadas, mas vai que o empregador privado faz isso, o empregado no trabalha mais em ambiente insalubre, mas mantm o adicional, fraude aqui no ser. E o empregador Administrao Pblica? Acho complicado, por que se uma parcela condicionada no d para

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manter. Se algum dia alguma paraestatal pensar em fazer isso pensaria em aceitar se fosse MP se fosse uma paraestatal em atividade econmica e por negociao coletiva. Talvez em uma negociao voc encontre explicao para isso, mesmo assim acho complicado porque a administrao se pauta pelo princpio da legalidade e essa parcela s seria vlida perante a lei para quem estivesse nessa situao. Em provas de concurso a tendncia ter perguntas que passem por este campo, o que o empregador privado pode fazer e o empregador Administrao Pblica no. Vamos agora ver os casos que so casos de suspenso do contrato de trabalho.

Suspenso do contrato de trabalho

Quando o empregado no trabalha, no recebe e no h recolhimento ao fundo. So casos que ningum ir dizer que so interrupo nunca, porque no h trabalho, no devido salrio e no h recolhimento ao fundo. Na prova, se pedirem exemplos de uma figura ou outra peguem os exemplos que no deixem dvida. Vamos comear pela chamada suspenso disciplinar, art 474 CLT. Quando estudarmos extino do contrato de trabalho vou aproveitar esse tema para falar mais a fundo do poder disciplinar do empregador, vai ser a hora de encaixar esse tpico. Mas, para comearmos, vocs bem sabem que o empregador pode aplicar trs punies: 1 A dispensa por justa causa (mais severa); 2 A suspenso de um a, no mximo, trinta dias; 3 Advertncia.

Advertncia no tem previso na CLT, mas quem pode mais pode menos, se posso dar o contrato por encerrado por falta grave, se posso suspender de 1 a 30 dias, uma

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punio patrimonial porque fica sem salrio, posso impor aquela punio, que chamada moral, que a advertncia. O art 474 que vai tratar do assunto e, muito alm de mostrar que suspenso o contrato de trabalho como punio a suspenso dita disciplinar, o empregado no trabalha naqueles dias marcados de 1 a, no mximo, 30 dias e, ao no trabalhar no recebe. Levem em conta que o direito do trabalho repudia que o tempo trabalhado no seja pago. Se a pessoa trabalhou ou por que trabalhou efetivamente ou por que estava a disposio aguardando ordens, isso tem que ser remunerado. Como h um repudio por trabalho feito no remunerado o que voc admite, no mximo, como punio voc no trabalhar e no receber. Ento, a punio voc no trabalha e, portanto, no recebe. Essa a primeira situao de suspenso e, aqui no h sombra de dvida que um caso de suspenso. Na mesma linha vamos colocar o segundo caso chamado de direito de greve, lei 7783/89, art 7. Lei 7783. Art 7. Observadas as condies previstas nesta Lei, a participao em greve suspende o contrato de trabalho, devendo as relaes obrigacionais, durante o perodo, ser regidas pelo acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho.

Vocs quando forem definir greve para efeito de concurso pblico digam que a greve funciona como mecanismo de insuportabilidade recproca. Negociam um aumento salarial ou negociam quaisquer outras vantagens e, uma certa hora, frustra-se a negociao coletiva porque no chegam elas a um denominador comum. Voc deflagra a greve porque primeiro tentou negociar. Onde est a insuportabilidade recproca? Para o empregador pesa o prejuzo para ele porque no todo ou em parte a empresa parou, o que causa prejuzo. Para o empregado pesa a greve porque est sem trabalhar e sem receber. Ento, a prpria

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lgica da greve gerar, j que existe um conflito no resolvido por consenso, uma situao ftica de insuportabilidade recproca, em sendo insuportvel para os dois lados uma hora eles podem buscar um denominador com base em parmetros antes tidos como inaceitveis. Vocs bem sabem que, volta e meia por liminar os servidores conseguem que os dias sejam pagos no curso da greve, a explicao muitas vezes, o fundamento que o empregador privado teve prejuzo do prprio bolso, o governante nem sempre encara a greve como insuportabilidade recproca. Ento, volta e meia se defende que na Administrao Pblica fundamental haver o pagamento porque o empregador pblico no sente o golpe como o empregador privado que em seu prprio bolso sente. Vocs pela Fazenda Pblica diro no, a lei de greve existe, o art 7 fala em suspenso, para o Supremo no servio pblico quando houver greve voc aplica essa lei pela continuidade do servio e, por essa lei o pagamento no existe. Para a Fazenda Pblica o argumento ser esse, at mesmo os estatutrios na greve o Supremo entende, essa lei vem por aplicao analgica por um princpio prprio que a continuidade e, voc vai aplicar essa lei durante a greve, pagamento no h. Cuidado porque a greve nasce para ser situao de insuportabilidade recproca, a idia essa. Vem um ponto importante, mais do que nunca a greve mostra que o que a lei trata como suspenso as partes podem ajustar como interrupo. Pela mesma lei 7783/89 como uma greve acaba? Acaba ou porque cheguei ao denominador comum, a conveno coletiva e os sindicatos em conflitos, o acordo coletivo entre os sindicatos e os empregados e um ou mais empregadores envolvidos no conflito. H o consenso. Se no acabar por acordo coletivo ou conveno coletiva, o que prev a mesma lei de greve? Pode ser que as partes levem a questo ao judicirio como dissdio coletivo e a sentena normativa compor o conflito. No se esqueam que em conflito trabalhista de natureza coletiva cabe arbitragem. A lei 7783 prev que o arbitral pode por termo a greve. Pode ser que no acordo coletivo, pode ser que na conveno coletiva, na sentena normativa ou no laudo arbitral venha a previso de que os dias sero pagou ou pagos em parte. Esse exemplo do art 7 da lei 7783/89 mostra muito claramente que o que

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nasce segundo a lei como suspenso as partes podem transformar em interrupo. No s as partes, o rbitro pode, a prpria justia do trabalho pode. Uma dica para vocs, porque um ponto importante, lembro h um tempo atrs quando comeou a greve dos bombeiros um amigo meu falou que essa greve dos bombeiros no poderia porque os militares no tem direito de greve, como fala o art 142. A greve para o empregado, direito do art 9 CRFB, se servidor civil direito do art 37, inciso VII, para o militar a greve proibida tal como a sindicalizao. Isso no pode. Cuidado porque estudar greve estar na zona de fronteira do direito com os fatos, como falava Gastor Morraeu, um jurista francs do sculo XX, s vezes os fatos se revoltam contra o direito. Os bombeiros fizeram greve, alis, um motim, invadiram o quartel do Corpo de Bombeiros, quebraram coisinhas e coisonas e, agora tem uma lei de anistia administrativa j aprovada me parece e, no Congresso uma anistia pela esfera penal. Vocs quando forem trabalhar como Procuradores cuidado porque o direito tem um certo flego, um limite para desafiar os fatos, depois que no consegue dar conta ele comea a buscar suas prprias costuras como leis de anistia para dar conta de uma realidade que no soube enfrentar. Vocs quando forem em pensar em greve, se para pensar em uma viso mais consistente, essa forte carga de analise sociolgica, as revoltas acontecem e, s vezes, os fatos se revoltam contra o direito mesmo. Alis, para ser mais subversivo e ver como direito do trabalho uma coisa perigosa, s no Brasil greve a paralisao coletiva de trabalhadores com animus de protesto. Em outros pases mais democrticos greve qualquer anormalidade da produo com animus de protesto. Exemplo disso, os cobradores e motoristas de nibus em Portugal, portugus a gente diz que meio burro, como eles fazem greve? Eles saem para trabalhar, mas no cobram passagem. A greve em um mundo como o nosso acontecimento de mdia, no Brasil rodovirios fazem greve qual a manchete? Rodovirios param a cidade porque no querem trabalhar. Em Portugal qual a manchete? Empresas no deixam os outros sarem. No que voc mudou a manchete voc mudou a perspectiva miditica do assunto. Isso um pouco demais para o concurso de vocs, mas a greve

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um acontecimento de mdia, o que importa a notcia que voc produz. So essas dicar subversivas do direito do trabalho. Cuidado porque greve a suspenso do contrato, na mesma linha uso aqui para a questo do chamado dirigente sindical. Temos o art 543 CLT mais especificamente o art 543, 2. CLT. Art 543. 2. Considera-se de licena no remunerada, salvo assentimento da empresa ou clusula contratual, o tempo em que o empregado se ausentar do trabalho no desempenho das funes a que se refere este artigo.

Se o sujeito eleito dirigente sindical, porque ele vai se afastar do trabalho para cumprir esse mandato sindical e a esse um caso de suspenso, no trabalha para a empresa, no receber salrio dela, nem ter recolhimento do fundo de garantia. Vejam como esse art 543 2 refora a idia de que aquilo que a lei trata como suspenso pode gerar interrupo. Fala o art 543 2 que ele est de licena no remunerada, salvo se o empregador concordar em pagar ou o assentimento da empresa ou clusula contratual que determine o pagamento. Casos que so de suspenso, a vontade das partes vai transformar se quiser em interrupo. A greve ao seu desfecho pode ser que se combine o pagamento, a pessoa afastada para ser dirigente sindical pode seguir recebendo salrio. O primeiro caso, se suspender e pagar muito mais perdo tcito. No faz sentido suspender e pagar, justamente a carga punitiva est no no pagamento. Outro ponto importante quanto ao dirigente sindical, cuidado com o seguinte: sindicatos de certa maneira, lembram entes empresariais. O sindicato possui rgos de uma assemblia geral, uma diretoria e um conselho fiscal. Na assembleia geral comparecem, em principio, os filiados para voto. essa mesma assemblia geral que elege diretores, essa mesma assemblia geral que elege membros do conselho fiscal. Uma questo muito importante, membros da diretoria so dirigentes sindicais, no h dvida e os membros do conselho fiscal? A jurisprudencia e a doutrina maciamente

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acham que no. Ento, o conceito de dirigente sindical est ligado ao membro da diretoria, ou seja, o sujeito que eleito dirigente sindical o que eleito para integrar a diretoria, esse que est de licena no remunerada, esse que durante aquele tempo do mandato no ir trabalhar na empresa para dedicar seu tempo aos problemas de vrios integrantes da categoria, dos vrios empregadores da base territorial do sindicato. Cuidado com o seguinte: aquele que membro do conselho fiscal no est de licena no remunerada, mas pode ser que algum dia falte ao trabalho para ir reunio do conselho fiscal, essa uma falta justificada, uma falta paga, um caso de opo. Cuidado, se vocs forem amanh trabalhar em uma paraestatal, os empregados eleitos dirigentes sindicais, esses esto de licena no remunerada, no trabalham para cuidar de problemas que trabalhadores tm, confitos de outras empresas naquela empresa, enfim, o empregado eleito dirigente sindical tem uma licena remunerada, contrato suspenso, salvo se a empresa dispuser a pagar salrio. O membro do conselho fiscal vai trabalhar normalmente, at porque o conselho fiscal se reune periodicamente, mas se a reunio for marcada e coincidir com o horrio, essa a uma falta justificada. A lei nem fala disso, mas uma lacuna que voc preenche com facilidade, se os empregados elegem os conselheiros que integraro o conselho fiscal do sindicato, s faz sentido eleger se a pessoa puder ir reunio. Ento, na hora da reunio essa uma falta justificada ao trabalho. Cuidado por que vocs quando forem pensar no conceito de dirigente sindical remitam aos membros da diretoria, eles possuem os contratos suspensos por licena no remunerada. No conheo caso em que tenha apresentado isso, mas na prtica vale a pena mencionar. Quando estudarmos a nossa estrutura sindical veremos que a diretoria tem os seus suplentes. Os suplentes trabalham, quando a licena no remunerada vale para eles? Quando estiverem exercendo como substitutos a funo do titular, ou seja, a licena no remunerada para o dirigente nas funes, se ele suplente, por hora trabalha, mas se convocado para alguma funo, licena no remunerada, tal como se passa

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com o titular. Se ele suplente ele no fica sentado esperando em um banco de reservas para comear a jogar, enquanto no est exercendo a direo trabalha para o empregador dele. No que vai substituir, suspenso o contrato, no d para escapar disso. Vimos aqui a suspenso disciplinar, a greve e a licena no remunerada do dirigente sindical. Vamos comear agora a falar da questo ligada ao auxlio doena.

AUXLIO DOENA Vale a pena fazer uma observao. Quando penso no direito do trabalho e direito previdencirio, encontro dois ramos do direito que historicamente tem basicamente a mesma origem, o modo de produo capitalista e o tipo de desigualdade que ele gerou. Historicamente falando, direito do trabalho e direito previdencirio tem quase o mesmo marco histrico do seu nascimento. So produtos de meados do sculo XIX avanando ao longo do sculo XX. Tanto um ramo quanto o outro tiveram seu momento de prestgio maior nos Estados de bem estar social. D para dizermos que o direito do trabalho e o direito previdencirio tm o mesmo bero, historicamente falando, mas no tiveram a mesma trajetria. No s no Brasil, mas em muitos pases, o direito do trabalho nasceu para proteger um tipo de trabalhador, o empregado e, quem basicamente at hoje ele protege. As primeiras leis previdencirias protegiam tambm o empregado, mas na sua trajetoria historica o direito previdencirio passou por um processo de generalizao. Quando pego a lei previdenciria hoje vejo que a lei 8212 que de custeio da seguridade e a 8213 que de benefcios, elas contemplam todos que trabalham no mercado e o estatutrio quando fica de fora porque tem regime prprio. No nada, no nada, so ramos de uma mesma origem, historicamente falando, mas no tiveram a mesma trajetoria. O direito do trabalho nasce protegendo o trabalhador subordinado e at hoje est muito vinculado a proteo do trabalho subordinado. J o direito previdencirio que inicialmente tinha esse mesmo pblico de proteo passou ao longo dos anos por um processo expansivo, por que hoje a proteo previdenciria para o empregado avulso, autonomo, servidor publico.

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Acho que no mundo como o nosso o direito verdadeiramente comum o previdencirio (no coloquem isso em concurso). O civil mais se aplica quanto mais propriedade tem, o previdencirio alcana quem trabalho porque ao trabalhar segurado, alcana quem depende do trabalhador porque dependente, alcana a empresa porque contribuinte e o Estado porque organiza e legisla sobre isso tudo. O direito que realmente absorve toda a sociedade o previdencirio, ainda mais se pensar no previdencirio como sub ramo do direito da seguridade, porque entra a seguridade pegando a sade, que para todos e a assistncia que para quem dela necessitar. No mundo como o nosso, a sociedade na qual estamos hoje no mais a do cdigo de Napoleo, o direito comum o previdenciario porque abrange a todos. Se pegar o direito da seguridade social, sade para todos, assistencia para quem necessitar, a previdncia para quem contribui, depende do contribuinte, o Estado como gestor disso tudo e empresas como contribuintes para custear. O que abrange a todos em um mundo como o nosso o previdencirio que incrivelmente nem sempre obrigatrio em muitos lugares do Brasil. Questo do auxilio doena, o que se passa aqui o seguinte: o auxilio doena acaba mostrando muito claramente essa proximidade que h entre o trabalho e previdncia. Mais algumas aulas frente veremos que essa aproximao nasceu daquela ideia, hoje derrubada, que aposentadoria extingue o contrato. A idia qual era? O trabalho protege o empregado na atividade e a aposentadoria na inatividade. A idia era se aposentar para sair do mercado de trabalho, ter a proteo previdenciria substitutiva da at ento proteo trabalhista. nessa linha de que saindo a proteo trabalhista entra a proteo previdenciria que o Brasil pensou no auxlio doena. A ideia qual ? O empregado, em dado momento adoece, por fator congenito ou qualquer outro ou, sofre um acidente em casa ou em um dia de laser e, por motivo de sade est incapaz para o trabalho. Por hora, no vou falar de acidente de trabalho. Sabemos que pela lei previdenciria j que por motivo de saude no posso trabalhar, durante os primeiros quinze dias o empregador prossegue pagando salrio, se pagou salrio fez a correspondente contribuio para o fundo, porque nestes quinze dias

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iniciais o contrato est interrompido. Vai que emplaco o 16 dia sem condio de retornar ao trabalho porque o motivo de sade ainda impede isso. a, 16 dia de incapacidade que sai a proteo trabalhista e entra a proteo previdenciria, porque vou passar a receber auxlio doena. Por uma questo de uma doena congenita, por uma questo de uma doena no ligada ao trabalho, de um acidente no ligado ao trabalho, a situao de saude impede o trabalho para o empregador. Por 15 dias o empregador manter o pagamento de salrio, ainda que no esteja trabalhando, far os recolhimentos ao fundo porque o contrato interrompido. Quando chego ao 16 dia, a sim, entra a proteo previdenciria, sai a trabalhista. O empregador do 16 dia, inclusive, para a frente no tem mais a obrigao legal de pagar salrio porque agora recebo o beneficio previdencirio chamado auxlio doena pago pelo Instituto Nacional do Seguro Social. Nunca chamem o INSS de Instituto Nacional da Seguridade Social porque se autarquia previdenciaria se chamasse Instituto Nacional da Seguridade Social ela ia ter que cuidar de tudo que a seguridade social cuida, sade, previdencia e assistncia. Seria um nome imprprio, no mero erro de nomenclatura, erro de concepo do que se trata. Dizer que o INSS o Instituto Nacional de Seguridade Social errar no na nomenclatura, no conceito, porque se fosse uma autarquia a merecer nome da Seguridade Social ela ia prestar servio publico de sade, ia cuidar da previdncia e da assistncia. INSS Instituto Nacional do Seguro Social porque Seguro Social sinonimo de Previdncia Social, a questo das contribuies que uso para pagar benefcios. O INSS uma instituio previdenciria, ele no toda previdncia brasileira e, residualmente tem papel assistencial, mas basicamente uma instituio com contribuies para benefcios, logo, securitria. Por isso Instituto Nacional do Seguro Social. Cuidado por que isso parece uma questo de nomenclatura, mas no , chamar de seguridade social errar feio porque isso no bate com o que significa seguridade na Constituio. Vamos imaginar que no 16 dia entra o auxlio doena e vo umas dicas para vocs.

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O auxlio doena virar no 16 dia se constatar-se (questo de percia administrativa) que o empregado no s est incapaz para o trabalho como a recuperao provvel. Registrem j isso na primeira percia, a recuperao parecer improvvel no entra o auxlio doena e sim a aposentadoria por invalidez. Na verdade, o auxlio doena vem por que a pessoa emplacou o 16 dia de incapacidade e a recuperao provvel, se fosse improvvel o benefcio a se conceder seria outro e aqui, uma atividade previdenciria plenamente vinculada. Se o cenario de recuperao for provvel, auxlio doena, se improvvel, aposentadoria por invalidez. Durante esse periodo o contrato fica suspenso. Essa uma suspensao sem prazo mximo, fica suspenso enquanto a pessoa estiver incapaz e a recuperao for provvel. Cuidado por que a suspenso disciplinar de, no mximo, trinta dias, a greve no tem prazo fixado, mas greve acontecimento de tiro curto, ainda mais em um mundo de mdia como o nosso. Dirigente sindical eleito pelo mandato que ele estvel, agora aqui, das suspenses que at agora vimos, temos uma suspensao com possibilidade maior do que prolongamento no tempo. Se uma pessoa ficar incapaz para o trabalho sete anos, oito anos, dez anos e a recuperao for, ainda assim, provvel, ele fica recebendo auxilio doena e o contrato fica suspenso. Aqui no h uma durao mxima enquanto mantido o cenrio. Veremos que pode ser que em certa hora o quadro se agrave, a recuperao que parecia provvel agora improvvel e ele aposentado. Vocs vero que na aposentadoria a suspenso no ficar por prazo indeterminado, mas o auxlio doena fica. No fundo por que voc espera tanto quanto necessrio pelo provvel, voc esperar algum tempo improvvel j est bom demais. a diferena do auxlio doena para a aposentadoria por invalidez, se ele est recebendo o auxlio doena a cooperao provvel, espero tanto quanto necessrio por aquilo que provvel, mas se ele est aposentado por invalidez a recuperao improvvel, onde voc espera no mximo algum tempo que veremos depois. O beneficio de auxilio doena tem a ver com uma incapacidade para o trabalho na qual tende a ver recuperao e a aposentadoria por invalidez uma incapacidade na qual a recuperao parece improvvel, por isso, voc no auxlio doena mantm a pessoa

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tanto quanto necessrio e enquanto provvel. Enquanto provvel a recuperao o contrato dele fica suspenso para que, havendo a configurao do que era provvel ele tenha o emprego para retomar. Esse auxilio doena o que muitas vezes chamado auxlio doena comum ou previdencirio. No teve nada a ver com acidente ocorrido no trabalho ou doena adquirida nele. Esses quatro casos que at agora analisamos so de suspenso e ningum discute, isso matria tranquila, no terreno da objetividade. Vai entrar uma quinta situao porque tambm um auxlio doena. Pergunta do aluno: inaudvel Resposta do Professor: Se chama auxlio doena comum ou previdenciria porque tem a ver com o acidente de trabalho. Pode ser que no 16 dia eu continue incapaz por que certo material na fbrica me atingiu e me feriu ou, por que adquiri uma doena no trabalho que fao ou ambiente onde trabalho. A que est o ponto, vamos supor que est configurado um acidente de trabalho. Seja o problema de sade acidentrio ou no, uma coisa no muda os primeiros 15 dias de interrupo, isso regra absoluta. Durante os primeiros 15 dias no tem muita diferena entre ser ou no uma incapacidade por acidente de trabalho. Mas, vai que emplaco o 16 dia e a incapacidade permanece, o perito administrativo do Instituto Nacional do Seguro Social no s constata a incapacidade para o trabalho, no s constata que a recuperao provvel, como constata o nexo de causalidade. Esse acidente foi no trabalho ou essa doena decorre da profisso da pessoa ou do ambiente onde ela trabalha. Vai ser pago o auxlio doena acidentrio. O auxilio doena previdencirio tambm chamado comum, temos o auxilio doena acidentrio. Ele est afastado por motivo de sade, mas na origem o motivo de sade decorre de um trabalho, de um acidente que ele sofreu ou de uma doena que adquiriu pelo trabalho que faz ou ambiente onde trabalha. Aqui est o problema, esse um caso para mim e segundo tese majoritria tambm de suspenso, porque ele no trabalha, ele no recebe salrio do 16 dia para frente. Peguem a CLT no art 4, nico.

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CLT Art 4. nico. Computar-se-o, na contagem de tempo de servio, para efeito de indenizao e estabilidade, os perodos em que o empregado estiver afastado do trabalho prestando servio militar ... (VETADO) ... e por motivo de acidente do trabalho.

Prev a CLT que considera-se no tempo de servio o tempo no qual o empregado est afastado por acidente do trabalho ou prestando servio militar. Ento, esse um tempo que ele no trabalhou, mas um tempo que ele no trabalhou por acidente do trabalho. Esse tempo para ser tratado como tempo de servio mesmo no havendo trabalho, mesmo no havendo salrio. Esse um caso onde que obrigao sobra para o empregador? Recolher FGTS. Nesse assunto sempre liguem a CLT no art 4, nico com a lei do fundo de garantia, a lei 8036/90, art 15, 5. A lei do fundo de garantia no art 15, 5 reproduz essa ideia de que a contribuio ao fundo devida pelo empregador enquanto o empregado est afastado por prestar servio militar ou por motivo de acidente do trabalho. Esse caso, auxlio doena acidentrio, para alguns suspenso, mas no tenham dvidas que para outros um caso de interrupo. Ainda que no trabalhe, no receba salrio, o que o credor permanece obrigado a fazer? Recolhimento ao fundo de garantia. Cuidado por que vou marcar essa quinta hiptese porque estou elencando os casos que so de suspenso, os quatro primeiros so suspenso e ningum discute. Esse, para alguns ser caso de interrupo. Cuidado por que toda vez que em concurso pblico a pergunta envolver auxlio doena a primeira coisa buscar saber qual o tipo de auxlio doena ali concedido e o tipo em funo da origem do motivo incapacitante de sade. Se o motivo no tem a ver com o trabalho, auxlio doena comum, contrato suspenso. No trabalha, no recebe do empregador, no h recolhimento ao fundo, mas se for auxlio doena acidentria, no trabalha porque no pode, no recebe do empregador, mas o empregador fica obrigado a fazer o recolhimento ao fundo. O que extraio do art 4, nico CLT e do art 15, 5 da lei 8036/90.

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Para efeitos operacionais todo beneficio que a previdencia paga tem um nmero, se o auxlio doena comea com dgitos 31 porque ele comum. Se comea por 91 porque ele acidentrio. Isso uma coisa curiosa por que no existe ato administrativo do INSS que no passado tenha criado isso, o exemplo das prticas administrativas. Isso um belo dia nasceu, hoje normatizado, mas na origem foi um critrio criado por prtica administrativa que serviu para normatizar depois porque um padro de identificao do que voc enfrenta. Vimos que estudar auxlio doena implica essa diviso bsica. Vamos avanar e tratar agora da aposentadoria por invalidez, vamos falar de uma situao outra, que a aposentadoria por invalidez.

Aposentadoria por invalidez

Primeira coisa, o aposentado por invalidez aquele que est recebendo o benefcio previdencirio, mas a recuperao dele improvvel. O auxlio doena sempre comea no 16 dia e a aposentadoria por invalidez? Depende, pode ser que na primeira percia se constate que a pessoa est incapaz e a recuperao parece improvvel, pode ser que no 16 ele j seja aposentado por invalidez. Temos outra possibilidade, pode ser que primeiro ele receba o auxlio doena, mas em uma sexta, stima, oitava percia o auxlio doena seja convertido em aposentadoria por invalidez. A aposentadoria por invalidez tem dois possveis marcos iniciais, ou comea no 16 dia porque l apareceu improvvel recuperao ou, comea em momento posterior porque primeiro se deu o auxlio doena, mas o quadro piorou e o auxlio doena convertido em aposentadoria por invalidez. Uma coisa certa, auxlio doena pode virar aposentadoria por invalidez, nunca o contrrio. Se a pessoa est aposentada por invalidez ou se recupera ou falece, no tem como voltar ao auxlio doena. Auxlio doena vira aposentadoria, jamais o contrrio.

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Cuidado por que a aposentadoria por invalidez no extingue o contrato de trabalho de imediato, vejam o art 475 CLT. Art 475. O empregado que for aposentado por invalidez ter suspenso o seu contrato de trabalho durante o prazo fixado pelas leis de previdncia social para a efetivao do benefcio.

Prev que a aposentadoria por invalidez suspende o contrato de trabalho pelo prazo demarcado na legislao previdenciria. O art 475 nos d a primeira informao sobre o assunto, o aposentado por invalidez tem suspenso seu contrato de trabalho, mas suspenso por um prazo pr-determinado, no pela CLT, na legislao previdenciria vigente na poca. Comeo a entender o art 475 quando penso que, no auxlio doena como a recuperao provvel espero tanto tempo quanto necessrio. Na aposentadoria por invalidez como a recuperao improvvel, esperar pelo improvvel voc pode at esperar, mas por um tempo mximo, pois no h razo para continuar esperando. Quando vou pensar na aposentadoria por invalidez reencontro um problema que ainda pouco mencionei. Por que essa aposentadoria pode ser comum ou previdenciaria ou, pode ser por acidente de trabalho. A aposentadoria por invalidez comea pelos numeros 32 ou 92, se for 32 aposentadoria por invalidez comum, 92 aposentadoria por invalidez decorrente de acidente de trabalho. Vai vir a cena uma questo que no sei se cobraro em concurso por que acharia uma pergunta pesada. Quem vai ao art 4 CLT nico l o qu? CLT Art 4. nico. Computar-se-o, na contagem de tempo de servio, para efeito de indenizao e estabilidade, os perodos em que o empregado estiver afastado do trabalho prestando servio militar ... (VETADO) ... e por motivo de acidente do trabalho.

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Este artigo fala que voc trata como tempo de servio o tempo afastado como acidente do trabalho. No falou se esse acidente causou auxlio doena ou aposentadoria por invalidez. Mais ainda, vamos a lei 8036/90. Lei 8036/90. Art 15. 5. O depsito de que trata o caput deste artigo obrigatrio nos casos de afastamento para prestao do servio militar obrigatrio e licena por acidente do trabalho.

Quando pego o art 4 nico CLT e o art 15 5 da lei 8036 vejo que a obrigao de manter recolhimento ao fundo quando h afastamento por acidente do trabalho, no se especifica se afastado est com auxlio doena ou aposentadoria por invalidez. O que isso faria crer? Que o que vale para auxlio doena vale para aposentadoria. Se um auxlio doena acidentrio, o que tem que ser mantido o recolhimento ao fundo. Se vocs forem advogar para a Fazenda Pblica e para as paraestatais, vero que esta uma consulta que volta e meia aparece. Tenho um empregado aposentado por invalidez acidentria, recolho ou no valores ao fundo? Por que o art 4 nico CLT e o art 15 5 da lei 8036 parecem no diferenciar o auxlio doena da aposentadoria por invalidez. Nesse assunto vai ter um argumento que vocs vo ter que usar e esse argumento o seguinte: vejam o que vai estar previsto no art 476 CLT. Art 476. Em caso de seguro-doena ou auxlio-enfermidade, o empregado considerado em licena no remunerada, durante o prazo desse benefcio.

No usa nem a palavra suspender nem a palavra interromper e o art 475? Art 475. O empregado que for aposentado por invalidez ter suspenso o seu contrato de trabalho durante o prazo fixado pelas leis de previdncia social para a efetivao do benefcio.

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A aposentadoria por invalidez pela prpria letra da lei chamada de suspenso. Se suspenso, no recebo, no trabalho nem recolho porque nem por uma tese nem pela outra a suspenso implica recolhimento. Ento, o que mata a charada para o empregador o art 475, que fala que suspende. O que a suspenso para a primeira tese? No trabalhou, no recebeu. Para a segunda no trabalhou, no recebe, no tem recolhimento ao fundo. Para a primeira tese recolher o fundo no pesa, para a segunda se teve o recolhimento vira interrupo. Aqui quando fala em suspender por que no h recolhimento, as empresas de fato no recolhem e, nunca vi na jurisprudencia reverter isso. Quando penso nesses casos vou de regra ao art 4 nico e ao art 15 5 e, o auxlio doena e aposentadoria no parecem sofrer diferena, mas a diferena est no prprio art 475, ou seja, aqui suspenso tranquilamente, porque a lei diz. Acho que no s a lei diz como sistematicamente consistente, esperar pelo improvvel algum tempo v l, recolher ao fundo parece um pouco demais. Acho que a lei at tem um encaixe sistematicamente bem pensado, se espero o provvel, recolhimento ao fundo, at por que ele se originou de um acidente de uma empresa, mas pelo improvvel parece que a lei no faz um caminho que se v descartar de primeira.