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Mara Rosa Ayala de Yaez Profesor: Dr. Emilio Cornejo Costas Curso: 3 Ao Ao: 2007 Salta
Educacin
A DISTANCIA
Autoridades de la Universidad
Canciller
Su Excelencia Reverendsima Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO Arzobispo de Salta
Rector
Dr. ALFREDO GUSTAVO PUIG
Secretaria General
Prof. CONSTANZA DIEDRICH
Indice General
I.- Importancia y utilidad de la materia. Fundamentacin: ...................................... 9 II.- Objetivos ................................................. 10 III.- Comunicacin con los alumnos .............. 10 IV.- Programa de la Asignatura ..................... 11
UNIDAD I
Sociedades Comerciales .............................. 27 1.- Sociedades Comerciales. Art. 1 Ley 19.550. Naturaleza jurdica. Desestimacin o inoponibilidad de la persona jurdica ...... 27 1.1.- Naturaleza jurdica ................................ 27 1.2.- Distintas teoras acerca de la naturaleza jurdica ............................. 28 1.3.- Desestimacin o inoponibilidad de la persona jurdica ................................ 32 1.4.- Diferencias con las sociedades civiles, asociaciones, cooperativas. Tipos societarios permitidos. .......................... 33 1.5.- Sociedad comercial y cooperativas ...... 34 1.6.- Forma y procedimiento para la constitucin y regularizacin de una sociedad. Contenido del estatuto. ......................... 37 1.7.- Estipulaciones nulas y rgimen de nulidad ............................................. 38 1.8.- Sociedades irregulares y sociedades de hecho ............................................... 40 1.9.- Capacidad para constituir sociedades. Diversos aspectos ................................ 43 1.10.- Affecttio societatis: concepto e importancia ........................................... 44 1.- Sociedad annima: constitucin y regularizacin ......................................... 83 2.- Capital Social .......................................... 88 4.- Administracin y representacin, principios generales ................................ 52 5.- Socio aparente, socio oculto, socio del socio ................................................. 55 6.- Sociedades que participan en otras. Distintos supuestos ................................. 55
UNIDAD III
1.- Sociedades colectivas. Principales caractersticas ........................................ 67 1.1.- Sociedad en comandita simple ............. 68 1.2.- Sociedad de capital e industria ............. 71 1.3.- Sociedad accidental o en participacin .......................................... 72 1.4.- Sociedad de responsabilidad limitada. Caracteres principales .......................... 73
UNIDAD IV
UNIDAD II
1.- Domicilio y sede social. Nombre: razn social y denominacin ............................ 49 2.- Bienes que pueden aportarse. Diversos aspectos. Requisitos............................... 50 3.- Plazo de duracin, prrroga y reconduccin .......................................... 51
3.- Acciones ................................................. 89 4.- Bonos ..................................................... 91 5.- Debentures y otras obligaciones ............ 92
UNIDAD V
1.- Organos de la Sociedad Annima. Directorio. Concepto y anlisis ............. 101
2.- Asambleas. Concepto, clases. Qurum, mayoras. ............................... 106 3.- Derecho de Receso: concepto y supuesto ............................................... 109
UNIDAD IX
Concurso de acreedores. Concepto. Requisitos. .................................................. 151 Cesacin de pagos ..................................... 157
UNIDAD VI
1.- Fiscalizacin interna sindicatura: concepto e importancia......................... 115 2.- Consejo de vigilancia ............................ 116 3.- Fiscalizacin externa o estatal .............. 116
Verificacin de Crditos .............................. 157 Acuerdo Preventivo ..................................... 166 Quiebra ....................................................... 166 Acuerdo Resolutorio .................................... 167 Avenimiento ................................................ 168
UNIDAD VII
1.- Sociedad en Comandita por acciones: Caractersticas principales .................... 121 2.- Cooperativas: Concepto y aspectos principales ............................................ 122 3.- Sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria ................................ 126
UNIDAD VIII
1.- Transformacin ..................................... 133 2.- Fusin ................................................... 134 3.- Escisin ................................................ 138 4.- Disolucin de la Sociedad .................... 139 5.- Personalidad ......................................... 141 6.- Intervencin Judicial de la Sociedad .... 141 7.- Contratos de colaboracin y uniones transitorias de empresas ...................... 144
Currculum Vitae
A.- Datos Personales Nombre y Apellido: Emilio Cornejo Costas B.- Publicaciones Libros: - Consecuencias de la Reforma Civil en la Legislacin Mercantil Argentina 1970. - Derecho Societario (Editorial Depalma 1975). - El Registro Pblico de Comercio (premio Nacional Centenario Biblioteca Congreso de la Nacin). - Sociedades Comerciales (Editorial Depalma 1982). - Tratado del nombre Social (Editorial Abaco de Rodolfo Depalma. Libro que se venden en todos los pases de habla Hispana). - Unificacin del Derecho Privado en colaboracin con otros autores (Academia de Derecho de Crdoba 1988). - El Derecho, la Economa y el hombre en colaboracin con otros autores (Academia de Derecho Crdoba 1990). - Interpretacin y aplicacin de la ley 1991. Articulacin: aproximadamente 100 (cien en publicaciones en distintas revistas jurdicas del Pas y el exterior). C.- Distinciones Acadmicas - Miembro de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba. - Miembro del Instituto del Derecho Comercial de la Universidad de la Plata, y otras facultades del Pas y el extranjero. - Presidente, Vice-Presidente y Secretario de diversos Congresos, Seminarios y Jornadas. D.- Conferencias Dictadas, Cursos, Congresos, etc. - Aproximadamente cincuenta en diversas ciudades del Pas y el exterior. - Congreso simposios, cursos, cursillos y conferencias a la que asisti al rededor de 200. E.- Actividad Docente - Profesor titular por concurso con 31 aos de antigedad en Derecho Comercial I y II de la Facultad de Administracin de Empresas de la Universidad Catlica de Salta. De Derecho Societario carrera de abogaca en la misma universidad. - Prof. Universidad Nacional de Salta. Carrera de Contador Pblico y Administracin de Empresas. Profesor invitado en la Universidad Nacional de Bs.As., Universidad Nacional de Crdoba, Universidad del Salvador y otras.
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F.- Cargos Acadmicos - Director del Departamento de Derecho Comercial de la Universidad Catlica de Salta, miembro del Consejo asesor de Ciencias Jurdicas de la Universidad Catlica de Salta, Ex Director del Dpto. Jurdico de la Facultad de Ciencias Econmicas de la U.N.S.A. Ex miembro del Consejo Acadmico y del Directorio de la Universidad Catlica de Salta. G.- Actividad Judicial y Oficiales - Ex empleado de los Tribunales de la Cap. Federal, Bibliotecario de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires, Asesor del Ministerio de Gobierno de Salta, Secretario del Juzgado, Juez de Minas, Juez de Comercio. Secretario General de la Corte de Justicia. H.- Actividades Privadas y Pblicas - Ex-miembro del estudio jurdico Levene de Bs.As., Ex Sndico de la Sociedad Cervecera de Salta, asesor en diversas sociedades, asesor societario del Colegio de Escribanos de Salta y del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas de Salta. Actualmente asesor, consultor, abogado y corresponsal de diversos estudios jurdicos del Pas.
Carrera: Administracin de Empresas - Contador Pblico Curso: 3 Ao Materia: Derecho Comercial II Profesor Titular: Dr. Emilio Cornejo Costas Profesor Adjunto: Dra. Florencia Cneo Ao Acadmico: 2007
"Se hace notar que los temas desarrollados en este mdulo no son coincidentes estrictamente en el orden que se desarrollan los contenidos del programa. Por tal motivo, recibirn las orientaciones necesarias por la Docente Auxiliar de la ctedra, Dra. Mara Florencia Cuneo (mflorencia@estudiocamisar.com.ar) en el transcurso del semestre, a travs del Foro de la Materia"
La personalidad como instrumento tcnico para la imputacin de responsabilidad patrimonial en las relaciones jurdicas es una herramienta desarrollada con las particularidades impuestas por la realidad econmica de cada comunidad organizada. El carcter y la funcionalidad de las figuras asociativas as como su manejo interno han de ser instituciones conocidas con profundidad por el alumno de grado, tanto en su aspectos legales cuanto reglamentarios, y prcticos (esto ltimos seguramente en forma no tan extensa como los dems aspectos). El campo abordado por esta asignatura va desde la filosofa del derecho,(al tocar temas tales como la naturaleza jurdica del ente social, las teoras de la doctrina que a ello se refieren) para luego comenzar a relacionar los contenidos con otras ramas del derecho, tales como el derecho constitucional y el derecho comercial, en su parte general, que ser el que ha enseado al alumnos los conocimientos bsicos del derecho mercantil, desde los contratos comerciales y de empresa, los ttulos de crdito como grandes medios de circulacin de valor y riqueza y las sociedades comerciales, quienes personifican modernamente los emprendimientos empresarios. Finalmente se abordar la parte especial del derecho societario, en el estudio de todos los tipos societarios admitidos as como tambin otras figuras contenidas en la ley de sociedades comerciales, como los contratos de colaboracin empresaria.
II.- Objetivos
En el marco enunciado precedentemente esperamos que los alumnos logren: 1.- Comprender el significado del derecho societario en su parte general, como regulador de la vida societaria y, en especial, empresaria. 2.- Conocer y comprender el funcionamiento de los "tipos" de la ley de sociedades comerciales . 3.- Que el alumno conozca la "letra" de la ley: es decir que sepa acabadamente cul es el rgimen aplicable a cada situacin de hecho y derecho presentada durante la vida de la sociedad. 4.- Asimismo, teniendo en cuenta el gran cmulo de situaciones que se regulan por la ley 19550, es conveniente que los alumnos razonen los contenidos de la normativa de cada caso, pues el estudio simplemente memorioso de la norma, no es til a efecto de interpretar, colegir y analizar en cada caso, de qu manera corresponde su aplicacin. En definitiva, que el alumno sea capaz de asumir actitudes de reconocimiento de las situaciones de ndole legal que se presentan en la empresa moderna 5.- Familiarizarse con el lenguaje apropiado, a fin de mantener una mejor comunicacin cuando se constituyan en los asesores legales de las empresas y sociedades. 6.- Aplicar las instituciones del derecho, y en particular del derecho comercial, a una empresa, sociedad y a la construccin y funcionamiento que se haga de la misma. Es conveniente que el alumno lea cuidadosamente todos los contenidos del programa, que encontrar al comienzo del mdulo, cuyo valor es meramente indicativo
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y de consulta, y sirve slo para tener una primera aproximacin de los temas que estudiaremos a lo largo de la asignatura.
7.- Estipulaciones nulas (art. 13 L. S. y otros) Nulidad de ciertas estipulaciones estatutarias. 8.- Rgimen de nulidad. Diferentes supuestos. UNIDAD III 9.- Consentimiento. Fin comn. Pluralidad de Socios. Objetos. Requisitos. 10.-Capacidad para constituir sociedades: principios generales. 11.-Excepciones: Menores de 21 aos y menores de 18 aos: diversos casos. Menores de 18 aos; diversos casos. Sociedades entre cnyuges. Incompatibilidades y prohibiciones: diversos supuestos. Anlisis crticos. UNIDAD IV 12.-Affectio Societatis: concepto. Doctrina. Regularizacin implcita en la L. S. Importancia prctica. Fondo comn: Capital y patriotismo. Aporte. Principios generales. Inscripcin provisoria. Determinacin. Mora y ejecucin del aporte. 13.-Anlisis sobre distintos bienes que pueden aportarse; requisitos valuacin de aportes no dinerarios: diversos casos. Impugnacin de valuacin. Eviccin. Vicios redhibitorios. Concepto. Consecuencia. Prestaciones accesorias. UNIDAD V 14.-Domicilio y sede social. Doctrina y Jurisprudencia. Sucursal. Filial. Agencia. 15.-Nombre: razn social y denominacin. Naturaleza. Transferencia. Nocin en cada tipo societario; omisin. Homonimia. Nombre. Marca. 16.-Plazo de duracin. Vencimiento. Prrroga. Reconduccin o reactivacin. Jurisprudencia. 17.-Administracin y representacin de la sociedad. Principios generales. Responsabilidad. Nombramiento y cesacin. Caractersticas esenciales en cada tipo societario, en sociedades no constituidas regularmente y en sociedades accidentales. 18.-Anlisis de los incisos 7, 8 y 9 del art. 11. 19.-Reservas legales, estatutarias y facultativas: requisitos. Dividendos. UNIDAD VI 20.-Socio aparente. Socio Oculto. Socio del socio. 21.-Sociedades que participan en otras. Prohibiciones y limitaciones. Participaciones recprocas. Sociedades controladas. Sociedades vinculadas. Otras personas jurdicas socias. 22.-Acreedores de la Sociedad. Acreedores de los socios. 23.-Sociedades de un solo socio. Problema. Derecho comparado. El art. 2 de la ley 20.705. 24.-El estado de socio. Obligaciones y derechos de los socios. Dolo o culpa de stos. 25.- Documentacin y contabilidad. Balance. Estado de resultados. Memoria. Copias.
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UNIDAD VII 26.-Nacionalidad de las sociedades. Sociedades multinacionales. 27.-Sociedades constituidas en el extranjero: rgimen legal argentino. Derecho Comparado. 28.-Holding. Pool o Cartells. Trust. Monopolio. Competencia desleal. UNIDAD VIII 29. Sociedades colectivas: Concepto. Instrumentacin y Regularizacin. Caracteres. Denominacin. Modificacin de la razn social. 30.-Administracin: diversos casos. Remocin: derecho de receso. Renuncia: responsabilidad. Modificacin del contrato social. Mayoras. Actos en competencia. 31.-Sociedades en comandita simple: concepto. Instrumentacin y regularizacin. Caracteres. Denominacin. Socios Responsabilidades. Administracin. Obligaciones, derechos y prohibiciones. Otros aspectos. 32.-Sociedad de capital e industria: Concepto. Instrumentacin y regularizacin. Caracteres. Denominacin. Socios. Responsabilidades. Administracin. Distribucin de beneficios. Resoluciones sociales; voto del socio industrial. 33.-Sociedad accidental o en participacin. Concepto. Caracteres. Derecho comparado. Personalidad. Denominacin y forma. Administracin. Relaciones de los socios entre s y con terceros. Responsabilidad. Aportes, beneficios y prdidas. Liquidacin. Normas supletorias. UNIDAD IX 34.-Sociedad de Responsabilidad Limitada. Instrumentacin y regularizacin. Concepto. Antecedentes. Caracteres. Denominacin. Nmero mximo de socios. Capital Federal y Pcia. de Bs. As. (estatuto trmite rpido o estatuto tipo). Rgimen de control. Anlisis crtico. 35.-Capital social. Divisin en cuotas y valor de las mismas. Cmputo para el voto. Suscripcin: Integracin: requisitos. Garantas por los aportes. Sobrevaluacin: efectos y responsabilidad. Cuotas supletorias. Reservas. 36.-Cesin de cuotas: Requisitos. Limitaciones estatutarias y legales, requisitos. Ejecucin forzosa y acciones judiciales, rgimen legal. Incorporacin de herederos. Copropiedad de cuotas. Derechos reales y medidas precautorias. Gerencia unipersonal y/o plural. Designacin. Revocabilidad y remocin. Derechos y obligaciones. Funciones. Responsabilidad de los gerentes. S. R. L.. 37.-Fiscalizacin interna: optativa y obligatoria. Normas supletorias. S. R. L. 38.-Resoluciones sociales; diversos casos y requisitos. Actas. UNIDAD X 39.-Sociedades por acciones. Concepto. Enumeracin. Caracteres comunes. Origen. Desenvolvimiento histrico.
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40.-Sociedad Annima. Caracteres especficos. Importancia social y econmica. Fundamentos de los diversos controles estatales. Sistema normativo y de autorizacin. Reglamentacin especial en razn del objeto. 41.- Constitucin de S.A. por acto nico. Requisitos, forma y trmite. Rgimen de control (en la L. S.; en nuestra provincia) Sistema de control en Capital Federal y Pcia. de Bs. As. (estatuto de trmite rpido o tipo: anlisis crtico) Controles en razn del objeto social. Jurisprudencia administrativa y judicial. Modificaciones. 42.-Constitucin por suscripcin pblica o sucesiva. Requisitos. Diversas etapas. La llamada sociedad en formacin; anlisis crtico. Capacidad. 43.-Acta constitutiva y estatuto. Estipulaciones necesarias y convenientes. La unidad contractual. El estatuto de trmite rpido (estatuto tipo) de la Capital Federal. Anlisis crtico. Espectros y elementos que deben considerarse en la constitucin de una S. A.. 44.-Fundadores y promotores: Concepto distincin. Obligaciones, responsabilidad y derechos. Beneficios. Actos realizados durante el perodo fundacional y regulatorio. Asuncin de obligaciones por la sociedad. 45.-Recurso contra las decisiones administrativas y judiciales en la Constitucin y Modificacin estatutaria. Recursos referidos a controles no societarios. UNIDAD XI 46.- Capital. Suscripcin e integracin. Bienes aportables; forma plazos, valuacin. Intangibilidad del capital. Aumento de capitales: casos y requisitos. Accin de nulidad. Emisin bajo la par. Suscripcin preferente; rgimen legal. Limitaciones accin judicial. Reduccin de capital; casos y requisitos. Reservas. Clases. 47.-Representacin de capital. Certificados: formas y clases. Acciones, concepto, forma y clases. Naturaleza jurdica. Transferencia. Limitaciones estatutarias. Adquisicin preferente de las acciones. Libros de registro de acciones; casos, requisitos. 48.-Indivisibilidad. Condominio. Usufructo. Prenda. Adquisicin de acciones por la sociedad. Amortizacin. Sindicacin de acciones; naturaleza, casos, validez. 49.-Derechos y obligaciones de los accionistas. Dividendos. 50.-Bonos de goce y reparticin. Bonos para el personal. 51.-Debentures; concepto, clases. Sociedades que pueden emitirlos. Garantas. Contenido de los debentures. Debentures convertibles. 52.-Contrato de fideicomiso. Forma y contenido. Emisin y suscripcin. Fiduciario. Asamblea. Suspensin del Directorio, accin de nulidad. Administracin. Disolucin. Liquidacin y quiebra de la sociedad deudora. Emisin en el extranjero. UNIDAD XII 53.-Organos de la S. A.. Naturaleza. Directorio. Requisitos. Duracin. Eleccin por mayora; por categora de acciones, por acumulacin de votos. Eleccin por el Consejo de Vigilancia; efectos. Reeleccin. Incompatibilidad y prohibiciones para ser Director. Renuncias. Remocin. Remuneracin. 54.-Funcionamiento. Atribuciones, derechos y obligaciones. Prohibicin de contratar con la sociedad; anlisis legal. Responsabilidad: sociales e individuales.
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Acciones contra los directores. Comit ejecutivo. Gerentes. Jurisprudencia. Representacin de la sociedad. 55.-Asamblea. Clases. Atribuciones. Lugar de la asamblea. Convocatoria: forma plazo, publicidad, orden del da. Requisitos para asistir. Representacin por mandatario. Cuarto intermedio. Suspensin, postergacin; efectos. Doctrina y jurisprudencia. 56.-Qurum. Mayora. Supuestos especiales. Presidencia. Inhabilitaciones. Derecho de receso: concepto. Casos. Requisitos. Reembolso; valuacin. Plazos y caducidad. Impugnacin de las decisiones asamblearias. Requisitos y casos. Accin judicial; trmite, diversos aspectos. Revocacin de la decisin impugnada; responsabilidad de los accionistas. Nulidad de la Asamblea; anlisis. 57.-Fiscalizacin privada o interna. Naturaleza, Derecho comparado. Sindicatura. Obligatoriedad y prescindencia. Requisitos para ser sndico. Inhabilidades e incompatibilidades. Sistema de eleccin. Comisin fiscalizadora. Duracin. Revocabilidad. Vacancia. Remuneraciones. Atribuciones y deberes. Responsabilidad. Acciones judiciales. Anlisis crtico de la sindicatura. 58.-Consejo de vigilancia. Naturaleza. Concepto. Requisitos para ser miembro. Normas aplicables. Eleccin. Atribuciones y deberes. Coadministracin. Eleccin del directorio. Prescindencia de sindicatura y auditora anual en caso de existencia de consejo de Vigilancia; casos, anlisis. Responsabilidades. Acciones Judiciales. UNIDAD XIII 59.-Sociedades en Comandita por Acciones. Concepto y caracteres. Normas aplicables. Denominacin. Socios. Representacin del capital comanditario. Administracin. Remocin del socio administrador; opcin. Administracin provisoria. Prohibiciones a los socios administradores. Fiscalizacin. Asambleas. Cesin de la parte social comanditada. Normas supletorias. 60.-Cooperativas. Concepto. Caracteres. Origen y evolucin. Importancia y trascendencia. Clases de cooperativas. 61.-Rgimen legal de cooperativas. Ley 20.337. Naturaleza. Concepto. Constitucin. Forma y trmite. Asociados. Capital. Sistema de distribucin de utilidades. Reformas. Asambleas Administracin, Fiscalizacin; privada y pblica. Instituto Nacional de Accin cooperativa. Integracin de Cooperativas. Disolucin y liquidacin. UNIDAD XIV 62.-Sociedad de Economa Mixta. Concepto. Caracteres. Rgimen legal (decreto ley 15.349/49, ratificado por ley 12.962). El veto. Aportes. Disolucin y liquidacin. 63.-Sociedad Annima con participacin estatal mayoritaria. Rgimen legal. Sociedades del estado. (Ley 20.705). 64.-El estado comerciante y empresario. Las empresas del estado. Sociedades nacionalizadas.
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UNIDAD XV 65.-Fiscalizacin externa o estatal. Fundamentos. Sociedad Annima cerrada y abierta. Caracteres de fiscalizacin en ambas: los art. 299, 300 y 301 de L. S.. Funciones y facultades de la autoridad de contralor, leyes nacionales N 23.315 y 22.316/80. 66.- Control de cooperativas (ley 20.337). Seguros (ley 20.091). Otros organismos de control. Comisin Nacional de Valores. Mercado de Valores. Bolsa de comercio. Requisitos para cotizar en el Mercado de Valores y para ser comisionistas del mismo; compra y venta de ttulos valores. Ley 22.169/80 sobre control. UNIDAD XVI 67.-Transformacin. Concepto. Naturaleza. Responsabilidad. Acreedores. Requisitos. Receso. Rescisin. Caducidad del acuerdo. 68.-Fusin. Concepto. Naturaleza. Clases de Fusin. Acreedores. Requisitos. Efectos. Acuerdo definitivo. Receso. Revocacin. Rescisin. Constitucin de nueva sociedad; requisitos y efectos. 69.-Escisin. Conceptos. Clases y requisitos. Efectos. 70.-Intervencin Jurdica: Concepto. Requisitos para su procedencia. Clases de intervencin. Alcances y facultades. Plazo. Honorarios. Apelacin. La autoridad de contralor y la intervencin Judicial. Cdigos de procedimientos civiles y Comercial de la Nacin y Salta, y la intervencin judicial de las sociedades. 71.-Prrroga de la Sociedad. Requisitos (art. 95). Reconduccin o reactivacin; concepto. Por vencimiento de plazo: requisitos. Responsabilidad. Efectos. Otros supuestos. Doctrina y Jurisprudencia. Resolucin parcial causas y efectos. Publicidad. Acreedores. Inscripcin. UNIDAD XVII 72.-Disolucin. Concepto. Causas y efectos. Disolucin judicial. La autoridad de contralor y la disolucin. Los incisos 6 y 8 del art. 94. El art. 100 sobre interpretacin. 73.-Liquidacin. Personalidad de la sociedad en Liquidacin. Liquidador: designacin. Facultades y obligaciones, responsabilidad. Particin y distribucin parcial: requisitos. Balance final y distribucin. Cancelacin de la inscripcin. Conservacin de libros y papeles. UNIDAD XVIII 74.-Contratos de colaboracin empresaria. Agrupaciones de colaboracin. Concepto. Caracterizacin. Naturaleza jurdica. Finalidad. Forma y contenido del contrato. Resoluciones. Direccin y administracin. Fondo comn operativo. Responsabilidad hacia terceros. Estado de situacin. Contabilizacin de resultados. Exclusin. Causales de disolucin. Efectos. 75.-Uniones transitorias de empresas. Concepto. Caracterizacin. Naturaleza jurdica. Cuestionamiento del trmino "empresas". Forma y contenido del contrato.
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UNIDAD IV 13.-Sociedades Comerciales - Concepto - Art. 1 Ley 19.550; Anlisis - Naturaleza jurdica - Teoras - Personalidad de las sociedades - Abuso - Desestimacin o inoponibilidad de la personalidad jurdica; Anlisis legal-jurisprudencial - Breve resea histrica - Desenvolvimiento - Antecedentes argentinos. 14.-Sociedades colectivas; concepto - Instrumentacin y Regulacin - Caracteres Denominacin - Modificacin de la razn social. 15.- Contrato de Fideicomiso - Forma y contenido - Emisin y suscripcin - Fiduciario Asamblea - Suspensin del Directorio, accin de nulidad - Administracin - Disolucin - Liquidacin y Quiebra de la sociedad deudora - Emisin en el extranjero. 16.-Control de Cooperativas (Ley 20.337) - Seguros (Ley 20.091) - Otros organismos de control - Comisin Nacional de Valores - Mercado de Valores - Bolsa de Comercio - Requisitos para cotizar en el Mercado de Valores y Ley 22.169/ 80. sobre control. UNIDAD V 17.-Diferencias entre sociedades comerciales y civiles; asociaciones y cooperativas. Sociedad, empresa y fondo de comercio - Diferencia con otras figuras jurdicas - Comercialidad de las sociedades - Tipos societarios admitidos - Enumeracin y caractersticas principales de cada uno. 18.-Sociedades en comandita simple; concepto - Instrumentacin y Regularizacin - Caracteres - Denominacin - Socios - Responsabilidades - Administracin - Obligaciones, derechos y prohibiciones - Otros conceptos. 19.-Sociedad Annima - Caracteres especficos - Importancia social y econmica. Fundamentos de los diversos controles estatales - Sistema normativo y de autorizacin - Reglamentacin especial en razn del objeto. 20.-Transformacin - Concepto - Naturaleza - Responsabilidad Acreedores - Requisitos - Receso - Rescisin - Caducidad del acuerdo. UNIDAD VI 21.-Sociedades no constituidas regularmente - Sociedad de hecho e irregular Concepto - Caractersticas - Regularizacin - Disolucin - Receso. 22.-Domicilio y sede social - Doctrina y Jurisprudencia - Sucursal - Filial - Agencia. 23.-Sociedad de capital e industria - Concepto - Instrumentacin y Regulacin Caracteres - Denominacin - Socios - Responsabilidades - Administracin Distribucin de beneficios - Resoluciones sociales; voto del socio industrial. 24.-Indivisibilidad - Condominio - Usufructo - Prenda - Adquisicin de acciones por la sociedad - Amortizacin - Sindicacin de acciones, naturaleza, casos - validez. UNIDAD VII 25.-Estipulaciones nulas (arts. 13 L. S. y otros) - Nulidad de ciertas estipulaciones estatutarias.
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26.-Administracin; diversos casos - Remocin: derecho de receso - Renuncia: responsabilidad - Modificacin del contrato social - Mayoras - Actos en competencia. 27.-Constitucin por suscripcin pblica o sucesiva - Requisitos - Diversas etapas. 28.- Capital - Suscripcin e integracin - Bienes aportables; forma, plazos, valuacin Intangibilidad del capital - Aumento de capital; casos y requisitos - Accin de nulidad - Emisin bajo la par - Suscripcin preferente, rgimen legal - Limitaciones Accin judicial - Reduccin de capital; casos y requisitos - Reservas; clases. UNIDAD VIII 29.-Consentimiento - Fin comn - Pluralidad de socios - Objeto; requisitos. 30.-Anlisis sobre los distintos bienes que pueden aportarse; requisitos - Valuacin de aportes no dinerarios; diversos casos - Impugnacin de la valuacin. Eviccin - Vicios Redhibitorios - Concepto - Consecuencias - Prestaciones accesorias. 31.-Sociedades en Comandita por Acciones - Concepto y caracteres - Normas aplicables - Denominacin - Socios - Representacin del capital comanditario Administracin - Remocin del socio administrador; opcin - Administracin provisoria - Prohibiciones a los socios administradores - Fiscalizacin - Asambleas - Cesin de la parte social comanditada - Norma supletorias. 32.-El estado comerciante y empresario - Las empresas del Estado - Sociedades nacionalizadas. UNIDAD IX 33.-Capacidad para constituir sociedades; principios generales. 34.-Sociedad occidental o en participacin - Concepto - Caracteres - Derecho Comparado - Personalidad - Denominacin y forma - Comercialidad de esta sociedad - Administracin - Relaciones de los socios entre s y con terceros - Responsabilidad - Aportes, beneficios y prdidas - Liquidacin - Normas supletorias. 35.-Cooperativas - Concepto - Caracteres - origen y evolucin - Importancia y trascendencia - Clases de cooperativas. 36.-Contratos de colaboracin empresaria - Agrupaciones de colaboracin - Concepto - Caracterizacin - Naturaleza jurdica - Finalidad - Forma y contenido del contrato - Resoluciones - Direccin y Administracin - Fondo comn operativo - Responsabilidad hacia terceros - Estado de situacin - Contabilizacin de resultados - Exclusin - Causales de disolucin - Efectos. UNIDAD X 37.-Capacidad: Menores de 21 aos y mayores de 18 aos; diversos casos - Menores de 18 aos; diversos casos (Cd. Civil y Cd. de Comercio) - Mayores de edad incapaces de hecho; diversos casos - Sociedades entre cnyuges Incompatibilidades y prohibiciones; diversos supuestos - Anlisis crticos. 38.- Capital Social - Divisin en cuotas y valor de las mismas - Cmputo para el votas Suscripcin - Integracin: requisitos - Garantas por los aportes - Sobrevaluacin; efectos y responsabilidades - Cuotas supletorias - Reservas. Transferencia de cuotas.
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39.-Debentures; concepto, clases - Sociedades que pueden emitirlos - Garantas Contenido de los debentures - Debentures convertibles. Obligaciones negociables. 40.-Intervencin Judicial; concepto - Requisitos para su procedencia - Clases de intervencin - Alcances y facultades - Plazo - Honorarios - Apelacin - La autoridad de contralor y la intervencin judicial - Cdigos de Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin y Salta y la intervencin judicial de Sociedades. UNIDAD XI 41.-Affectio Societatis; concepto - Doctrina - Regulacin implcita en la L. S. importancia prctica. 42.-Fundadores y promotores: concepto, distincin - Obligaciones, responsabilidades y derechos - Beneficios - Actos realizados durante el perodo funcional y regulatorio - Asuncin de obligaciones por la sociedad. 43.-Asambleas - Clases - Atribuciones - Lugar de la asamblea - Convocatoria; forma, plazo, publicidad, orden del da - Requisitos para asistir - Representacin por mandatario - Cuarto intermedio - Suspensin, postergacin; efectos Doctrina y Jurisprudencia. 44.-Disolucin - Concepto - Causas y efectos - Disolucin judicial - La autoridad de contralor y la disolucin - Los incs. 6 y 8 del art. 94 - El Art. 100 sobre interpretacin. UNIDAD XII 45.-Plazo de duracin - Vencimiento - Prrroga - Reconduccin o reactivacin Jurisprudencia. 46.-Documentacin y contabilidad - Balance - Estado de resultados - Memoria Copias. 47.-Sociedad de Responsabilidad Limitada - Instrumentacin y Regularizacin Concepto - Antecedentes - Caracteres - Denominacin - Nmero mximo de socios - Capital Federal y Pcia. de Bs. As. (estatuto de trmite rpido o estatuto tipo) - Rgimen de control - Anlisis Crtico. 48.-Derechos y obligaciones de los accionistas - Dividendos. UNIDAD XIII 49.-Anlisis de los incisos 7, 8 y 9 del art. 11. 50.- Sociedades constituida en el extranjero: rgimen legal argentino - Derecho Comparado. 51.-Recursos contra las decisiones administrativas y judiciales en la Constitucin y Modificacin estatutaria - Recurso referido a controles no societarios. 52.-Qurum-Mayoras - Supuestos especiales - Presidencia - Inhabilitaciones - Derecho de receso; concepto - Casos - Requisitos - Reembolso y casos. Accin judicial; trmite, diversos aspectos - Revocacin de la decisin impugnada; responsabilidad de los accionistas - Nulidad de la asamblea; anlisis.
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UNIDAD XIV 53.-Sociedades que participan en otras - Prohibiciones y limitaciones - Participaciones y limitaciones - Participaciones recprocas - Sociedades controladas Sociedades vinculadas - Otras personas jurdicas socias. 54.-Acta constitutiva y estatutos - Estipulaciones necesarias y convenientes. La unidad contractual - El estatuto de trmite trado (estatuto tipo) de la Capital Federal - Anlisis crtico - Aspectos y elementos que deben considerarse en la constitucin de las S. A.. 55.-Consejo de Vigilancia - Naturaleza - Concepto - Requisitos para ser miembro Normas aplicables - Eleccin - Atribuciones y deberes - Co-administracin Eleccin del Directorio - Prescindencia de sindicatura y auditora anual en caso de existencia de Consejo de Vigilancia; casos, anlisis - Responsabilidades Acciones Judiciales. 56.-Sociedad de Economa Mixta - Concepto - Caracteres - Rgimen Legal (Decreto Ley 15.349/46, ratificado por ley 12.962) - El veto - Aportes - Disolucin y liquidacin. UNIDAD XV 57.-Acreedores de la sociedad - Acreedores de los socios. 58.-Bonos de goce y participacin - Bonos para el personal. 59.-Sociedad Annima con participacin estatal mayoritaria - Rgimen legal - Sociedades del Estado (Ley 20.705). 60.-Prrroga de la sociedad - Requisitos (art. 95) - Reconduccin o reactivacin; concepto - Por vencimiento de plazo; requisitos - Responsabilidad - efectos Otros supuestos - Doctrina y Jurisprudencia - Resolucin parcial causas y efectos - Publicidad - Acreedores - Inscripcin. UNIDAD XVI 61.-Sociedades de un slo socio - Problema - Derecho Comparado - El art. 2 de la Ley 20.705. 62.-Organos de la S.A. - Naturaleza - Directorio - Requisitos - Duracin - Eleccin por mayora; por categora de acciones, por acumulacin de votos - Eleccin por el Consejo de Vigilancia; efectos - Reeleccin- Incompatibilidades y prohibiciones para ser Director - Renuncias - Remocin - Remuneracin. 63.-Fusin - Concepto - Naturaleza - Clase de fusin - Acreedores - Requisitos Efectos - Acuerdo definitivo - Receso - Revocacin - Rescisin - Constitucin de nueva sociedad, requisitos y efectos. 64.-Art. 386 (antes 369) Ley 19.550; Diversos aspectos - Ley 22.903 - Importancia - Disposiciones transitorias. UNIDAD XVII 65.-El estado de socio - Obligaciones y derechos de los socios - Dolo o culpa de stos.
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66.-Funcionamiento - Atribuciones, derechos y obligaciones - Prohibiciones de contratar con la sociedad; anlisis legal - Responsabilidad; sociales e individuales - Acciones contra los Directores - Comit Ejecutivo - Gerentes - Jurisprudencia - Representacin de la sociedad. 67.-Escisin - Concepto - Clases y requisitos - Efectos. 68.-Uniones transitorias de empresas - Concepto - Caracterizacin - Naturaleza jurdica - Cuestionamiento del trmino "empresas" - Forma y contenido del contrato - Representacin - Inscripcin - Responsabilidad - Acuerdos - Quiebra e incapacidad. UNIDAD XVIII 69.-Nacionalidad de las sociedades - Sociedades multinacionales. 70.-Fiscalizacin externa o estatal - Fundamentos - Sociedad Annima cerrada y abierta - Caracteres de la fiscalizacin ambas; los arts. 299, 300 y 301 de L. S.. 71.-Liquidacin - Personalidad de la sociedad en liquidacin - Liquidador; designacin - Facultades y obligaciones - Responsabilidad - Particin y distribucin parcial; requisitos - Balance final y distribucin - Cancelacin de la inscripcin - Conservacin de libros y papeles. 72.-Rgimen legal de cooperativas - Ley 20.337 - Naturaleza - Concepto - Constitucin - Formas y trmite - Asociados - Capital - Sistema de distribucin de utilidades Reformas - Asambleas - Administracin - Fiscalizacin - privada y pblica - Instituto Nacional de Accin Cooperativa - Integracin de Cooperativas - Disolucin y liquidacin. UNIDAD XIX 73.-Holding - Pool o Cartells - Trus - Monopolio - Competencia desleal. 74.-Rgimen legal de cooperativas - Ley 20.337 - Naturaleza - Concepto - Constitucin - Forma y trmite - Asociados - Capital - Sistema de distribucin de utilidades - Instituto Nacional de Accin Cooperativa - Integracin de Cooperativas - Disolucin y liquidacin. 75.-Asambleas - Clases - Atribuciones - Lugar de la asamblea - Convocatoria; forma, plazo, publicidad, orden del da - Requisitos para asistir - Representacin por mandatario - Cuarto intermedio - Suspensin, postergacin; efectos Doctrina y Jurisprudencia. 76.-Cooperativa: - Concepto - Caracteres - Origen y evolucin - Importancia y trascendencia - Clases de cooperativas. UNIDAD XX 77.-Normas generales sobre forma y procedimiento de constitucin de sociedades comerciales - Contenido del acto constitutivo - Aspectos y elementos - que deben tenerse en cuenta al constituir una sociedad comercial - Facultades del Juez de Registro - Publicacin, inscripcin y legajos - Modificaciones del contrato social; requisitos - Control administrativo y judicial sistemas - Recursos. 78.- Capital social - Divisin en cuotas y valor de las mismas - Cmputo para el voto Suscripcin - Integracin; requisitos - Garantas por los aportes - Subrevaluacin; efectos y responsabilidad - Cuotas suplementarias - Reservas.
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79.-Sociedades en Comandita por Acciones - Concepto y caracteres - Normas aplicables - Denominacin - Socios - Representacin del capital comanditario Administracin - Remocin del socio administrador, opcin - Administracin provisoria. Previsiones a los socios administradores= Fiscalizacin - Asamblea. Cesin de la parte social comandatado - Normas supletorias. 80.-Sociedad Annima con participacin estatal mayoritaria - Rgimen legal - Sociedades del Estado (ley 20.705).
Bibliografa
Bibliografa bsica:
- Ley de Sociedades Comerciales comentada (de Garrone, o Zunino o cualquier -
otro autor). Derecho de las Sociedades Comerciales Carlos Gilberto Villegas. Derecho Societario Efran Richard. Curso de Derecho Societario -Nissen. Jos Alberto Garrone Manual de Derecho Comercial.
Criterios de Evaluacin
- En las evaluaciones "a distancia", se espera que el alumno pueda aplicar los -
conceptos estudiados en la bibliografa bsica. Es necesario que respete las consignas efectuadas en las preguntas, respondiendo a lo que se le solicita, relacionando los contenidos conceptuales aplicndolos a su medio, segn corresponda. En el caso en que diga por ejemplo "responder en no ms de xx renglones", esto debe ser cumplido. Las respuestas deben ser claras, concisas, entendibles, y demostrar la comprensin conceptual y su correcta aplicacin a la pregunta. La presentacin tambin es importante, siendo deseable que presenten sus exmenes en letra clara, y dejando un margen para posibilitar el archivo del examen por el rea correspondiente.
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- En la evaluacin se apunta a que el alumno demuestre que sabe todos los temas
estudiados, esperando que puedan definir conceptos y mostrar tanto la lectura como la comprensin de los contenidos, ya que estamos frente a una evaluacin "a libro cerrado".
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1 Naturaleza Jurdica
Doctrina del Acto Social Constitutivo Doctrina Institucionalista Transpersonalista alemana Del Contrato plurilateral de organizacin Receptadas en las modernas legislaciones
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SOCIEDADES COMERCIALES
6 Rgimen de Nulidad
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UNIDAD I Gua de Estudio Sociedades Comerciales 1.- Sociedades Comerciales. Art. 1 Ley 19.550. Naturaleza jurdica. Desestimacin o inoponibilidad de la persona jurdica
Desde un punto de vista general y moderno podemos definir a la sociedad comercial como: La cobertura jurdica de la empresa o la forma jurdica de que sta se reviste. Entendida la empresa como "unidad de produccin econmica", organizacin de capital, trabajo y tecnologa destinada a la produccin de bienes y servicios. Desde el punto de vista del ordenamiento positivo nacional: La sociedad comercial es una persona ideal, jurdica, privada, dotada por la ley de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, que no requiere autorizacin especial del Estado para funcionar, sino slo su inscripcin en un registro. La ley adopta el criterio de definir el contrato de sociedad siguiendo una corriente jurdica argentina (modalidad de las legislaciones comparadas ms modernas), justificndose la inclusin de una definicin en la ley) en virtud de que ella es enumerativa de los requisitos esenciales de la figura jurdica y no una mera definicin dogmtica. Gilberto VILLEGAS define a la sociedad como el medio tcnico creado por el derecho y puesto a disposicin de los seres humanos, para su actuacin asociada como empresa econmica.
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Siburu (Comentarios al Cdigo de Comercio Argentino, T. IV pg. 216 Bs. As. 1908) adverta que al lado del contrato deba tenerse presente el concepto de "persona", para los socios es un contrato, para los terceros, la sociedad es una persona con derechos y obligaciones distintos de los socios.
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dica es una institucin, si bien reconocen que el acto constitutivo es un contrato. Lo que sucede es que tal contrato da nacimiento a una institucin, es decir, un organismo que tiene en miras un inters intermedio entre el de los individuos y el del Estado. 1.2.3.- Doctrina Transpersonalista alemana Fundada en la idea de "empresa-organizacin", se trata de una concepcin intrnsecamente econmica, que advirtiendo el fenmeno de la empresa la erige en el fundamento de esta teora. Es una doctrina eminentemente "poltica" de la cual han partido otras de clara posicin publicista. Estas teoras, en su ltima expresin, subordinan los intereses individuales de los accionistas al "inters social" de la empresa, al que incorporan el "inters pblico". 1.2.4.- Doctrina del contrato plurilateral de organizacin Sabemos que la legislacin italiana admite al lado de los contratos "bilaterales" los contratos "plurilaterales", que contienen obligaciones recprocas de ms de dos partes. El contrato tpico dentro del gnero de los "plurilaterales" es el "asociativo". Segn Brunetti, considerando la sociedad en su objeto, resulta claro que los contratantes quieren constituir una relacin de organizacin. En virtud de la cual, las fuerzas de cada uno de ellos estn destinadas de una manera permanente, a la realizacin del beneficio econmico en provecho de todos. La regulacin de la sociedad como contrato plurilateral determina como efectos propios que: 1.- no sea aplicable a la sociedad la excepcin de incumplimiento, la obligacin del socio es para con la sociedad y no para con los dems socios; 2.- no es aplicable la resolucin por incumplimiento, porque el vnculo entre el socio y la sociedad afectado por tal incumplimiento no impide, sin embargo, la realizacin de las dems relaciones vinculantes entre los otros socios y la sociedad, de modo que la sociedad puede constituirse y funcionar normalmente a pesar de que uno de los vnculos socio-sociedad no se haya cumplido. 3.- Rgimen de nulidad y anulidad: el vicio que afecte el vnculo de uno de los socios con la sociedad no importar la nulidad o anulabilidad del contrato (a excepcin de que la participacin de "ese" socio sea esencial para la constitucin de la sociedad). 4.- Imposibilidad sobreviniente de realizar la prestacin: la Imposibilidad sobreviniente de una de las partes de cumplir la prestacin a su cargo, no afecta el contrato plurilateral, salvo -como excepcin-, cuando dicha prestacin fuera considerada esencial.
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Se ha dicho que la doctrina del contrato plurilateral de organizacin contiene limitaciones puesto que, a lo sumo, puede resultar una explicacin satisfactoria para el "acto constitutivo" de las sociedades personales o de inters, pero que no explica la naturaleza del acto constitutivo en las sociedades de capital, ni tampoco el funcionamiento de la sociedad ya constituida. 1.2.4.- Doctrinas receptadas en las modernas legislaciones La italiana de 1942 recepta la doctrina del contrato plurilateral reglamentando la sociedad como su caso tpico. La legislacin espaola de 1951, de fuerte contenido privatista, recepta la doctrina "institucionalista" en la regulacin de la sociedad annima. La ley francesa de 1966 recepta la concepcin "institucionalista", al igual que la ley alemana de 1965. La reforma holandesa de 1971 se afilia a una concepcin "transpersonalista" de la empresa, pero desprovista de las exageraciones de la doctrina alemana posterior a la primera guerra. La ley brasilea de 1976, constituye la ms moderna expresin de la doctrina institucionalista, atribuyendo a la sociedad una funcin social y destacando que el inters social comprende el de quienes trabajan en la sociedad, el de la comunidad en general y el inters nacional. Nuestra ley 19550 se afilia a la doctrina del contrato plurilateral de organizacin y, en cuanto al sujeto de derecho que ese acto crea, se enrola en la tesis de la "realidad jurdica". Segn Halpern esta teora del contrato plurilateral de organizacin no slo est receptada en el art. 1 sino tambin al regular sobre el rgimen de nulidad y en el de la exclusin por inejecucin, (Halpern, Curso de Derecho Comercial, Parte General, Vol I, pg. 213 n 4).
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Actividad N 1
a.- Analice las definiciones sobre sociedad comercial expuestas en el mdulo. b.- Elabore su propia definicin y explquela. c.- Elija una de las teoras sobre la naturaleza jurdica de las sociedades comerciales y elabore un cuadro sinptico con los puntos esenciales.
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efectuar una "directa imputacin" de las responsabilidades por actos antijurdicos a los socios, eludiendo la esfera social de imputacin de segundo grado. 1.3.1.- Art. 54 Ley de sociedades El art. 54 de la L.S. en su actual redaccin (L.22.903) ha previsto expresamente la inoponibilidad de la personalidad de la sociedad en estos casos: a.- cuando la actuacin de la sociedad encubra la obtencin de fines extrasocietaris; b.- cuando la sociedad constituye un recurso, un medio para violar la ley y el orden pblico o la buena fe; c.- cuando sea un medio para frustrar derechos de terceros. En tales casos: Los actos y consiguientes responsabilidades de la sociedad se imputaran directamente a las personas que hicieron posible tal actuacin legtima, quienes respondern en forma solidaria e ilimitada por los perjuicios causados. Uno de los principales antecedentes en decisiones jurisprudenciales dictadas por la Corte Suprema son los casos "Parke Davis" (Ver fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Jurisprudencia Argentina Serie Contempornea tomo 19 pg. 418) y "Swift Deltec" (Jurisprudencia Argentina Seria Contempornea Tomo 19 pgs. 575 y ss).
1.4.- Diferencias con las sociedades civiles, asociaciones, cooperativas. Tipos societarios permitidos.
El Cdigo Civil define en el art. 1648 a la sociedad, diciendo que: "Habr sociedad cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieran de lo que cada uno hubiera aportado". Son elementos necesarios de su existencia: dos o ms personas; aportes (pueden consistir en obligaciones de dar y de hacer); una finalidad de lucro o de ventaja econmica "apreciable en dinero"; un "fondo comn" formado por la reunin de esos aportes; una organizacin comn plasmada en una administracin comn y una representacin.
La diferencia la dan los "actos que componen la "actividad" de la sociedad. En la sociedad Civil los actos son "no comerciales", actos no comprendidos en el art. 8 del Cd. 8 de Comercio.
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En cambio, en el Cdigo de Comercio, la sociedad comercial es la que tena por objeto actos de comercio. La Ley de Sociedades Comerciales 19.550, al adoptar el principio de "tipicidad", sustituye esta diferencia por la "forma" jurdica que adopte una u otra sociedad. Se ha avanzado hacia la unificacin del rgimen jurdico de las relaciones econmicas de derecho privado (Conf. HALPERIN, Curso de Derecho Comercial, Parte Gral., Tomo I, pg. 287 N 1). En igual sentido se ha avanzado en materia concursal desde la ley 22.917 que elimin las diferencias entre concursos comerciales y civiles.
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11.- limitan la responsabilidad de los asociados al monto de las cuotas sociales suscriptas; 12.- establecen la irrepartibilidad de las reservas sociales y el destino desinteresado del sobrante patrimonio en casos de liquidacin. Son sujetos de derecho dotadas de personalidad y patrimonio propio, para la realizacin de sus altos fines. Pueden desempear las ms diversas actividades econmicas: hay cooperativas de consumo, de vivienda, de transportes, de servicios pblicos (para la provisin a los usuarios de agua, luz elctrica, servicio telefnico, alumbrado pblico, etc.). Pueden integrarse formando entidades de segundo y tercer grado, asociaciones de cooperativas, federaciones y confederaciones de cooperativas. Tienen una estructura organizativa similar a la de la sociedad annima.
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Actividad N 2
a.- En qu casos procede la desestimacin de la persona jurdica? b.- Analice el contenido del art. 54, de la Ley de Sociedades; sobre el tema de la desestimacin de la persona jurdica. c.- Elabore un cuadro comparativo, resaltando las diferencias entre sociedades civiles, asociaciones y cooperativas.
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1.6.- Forma y procedimiento para la constitucin y regularizacin de una sociedad. Contenido del estatuto
Instrumento constitutivo: a.- Pueden constituirse por instrumento pblico o privado: - las sociedades colectivas, - en comandita simple, - de capital e industria, - de responsabilidad limitada. b.- Solamente por instrumento pblico: - las sociedades annimas, - las sociedades en comandita por acciones. Ha sido un discutido problema el de determinar si para el caso de las sociedades por acciones era necesaria la escritura pblica o bastaba cualquier instrumento pblico. Debe tenerse presente que la escritura pblica es tan slo una especie dentro del gnero constituido por los instrumentos pblicos (art. 979 Cd. Civil). Los interrogantes planteados son los siguientes: a.- Los trmites para la constitucin vlida de una sociedad por acciones extienden o transforman un instrumento privado en pblico? b.- en qu momento se exige la categora de pblico del instrumento constitutivo? Respondiendo a la primera pregunta, al Anteproyecto permita la constitucin de sociedades por acciones por instrumento privado. Luego, los propios autores del proyecto manifiestan en la Exposicin de Motivos: "Se estim jurdica y prcticamente superfluo exigir la elevacin a escritura pblica de instrumentos que ya revestan esa categora" (porque aun cuando el trmite se inicie con instrumento privado, interviene el organismo de control (art. 2167) y el juez del Registro (art. 5) con lo que hacen que dicho instrumento se transforme en pblico (art. 979 incs. 2 y 4). Segn Arecha y Garca Cueva (Sociedades Comerciales. Ed. Depalma 1973 pg. 12) este criterio est expresamente adoptado por la ley en el art. 179, cuando al referirse a la constitucin por suscripcin pblica, el instrumento pblico constitutivo lo ser el acta de la asamblea. Con relacin a la segunda pregunta, la sociedad slo se considerar regularmente constituida con su inscripcin en el registro Pblico de Comercio y es en ese momento en que el juez del Registro revisar el contrato y exigir que, tratndose de la constitucin de una sociedad por acciones, se halle instrumentada por alguna forma de instrumento pblico.
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El contrato constitutivo o modificatorio deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio del domicilio social. Para que dicha inscripcin tenga efecto retroactivo a la fecha de otorgamiento del acto, debe realizarse dentro de los quince das de su otorgamiento, caso contrario, la sociedad se considera legalmente constituida desde la fecha de su inscripcin. El vencimiento de los 15 das para la inscripcin posibilita que la parte interesada pueda oponerse (debiendo entenderse por parte interesada slo a los otorgantes del acto y no a terceros, siguiendo el concepto del Dr. Zavala Rodrguez). Las mismas inscripciones que corresponden a la sociedad debern cumplirse en el Registro Pblico de Comercio donde sta instale una sucursal. El control de legalidad se ejerce por el juez de registro, salvo el caso de las sociedades por acciones, en las cuales el control es ejercido juntamente con el organismo administrativo de control (I.G.P.J.), an cuando -en ltimo caso- la decisin sobre el cumplimiento de los recaudos legales compete el rgano jurisdiccional. Examinando el contrato, el juez de registro, mandar inscribir la sociedad, previa publicacin por un da en el diario de publicaciones legales en el caso de las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Igual trmite deber llevarse a cabo con las modificaciones y disolucin de la sociedad.
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1.7.1.- Nulidad del vnculo del socio Puede resultar de su incapacidad o de un vicio en el consentimiento. Tales vicios pueden ser error, dolor, violencia, intimidacin, simulacin o lesin. El error, para producir la nulidad del acto debe ser esencial y versal: 1.2.3.4.5.sobre la naturaleza del acto; sobre el objeto de la sociedad; sobre la causa principal del acto jurdico; sobre las cualidades esenciales de la cosa; sobre la persona con la que se contrata (error sobre la persona del socio).
En lo dems, me remito a los principios generales en la materia (arts. 926, 931, 937, 954, 955, 957 y concordantes del Cdigo Civil). 1.7.2.- Caso de la sociedad leonina Es el caso en donde uno o varios socios concurren en las prdidas pero no participan en las ganancias, o cuando se da a un socio todos los beneficios; o se lo libera de toda contribucin en las prdidas; sociedad que est fulminada de nulidad en el Cdigo Civil (art. 1652 CC). En materia societaria el art. 13 prohibe ciertas clusulas que tiene relacin con la sociedad leonina. 1.7.3.- Vicios en relacin al principio de tipicidad a.- Cuando se trata de sociedad de tipo no autorizado, la sancin es la nulidad de esa sociedad. b.- Si se trata de sociedad del tipo autorizado pero donde se ha omitido un requisito esencial no tipificante. Es decir, aquellos comunes a diversos tipos sociales, por ej. la identificacin de los socios, la expresin del capital y de los aportes de los socios, etc. La sancin en este caso no es la nulidad sino la posibilidad de que sea anulada, ya que el vicio hace anulable el contrato, pero admite la subsanacin por los socios hasta su impugnacin judicial, hasta ese momento los socios podrn subsanar la omisin.
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Se sanciona de nulidad a la sociedad de objeto ilcito (art. 19 L.S.); a la sociedad de objeto lcito y de actividad ilcita (art. 19) y a la sociedad de objeto prohibido en razn de su tipo (art. 20).
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Se consagra la responsabilidad directa, principal, de quienes acten en nombre de la sociedad y de todos los socios por las operaciones sociales. Responden con todo su patrimonio individual, en forma ilimitada y solidaria. El administrador social puede ser un tercero, no socio. Un empleado de la sociedad quien acte por cuenta de sta, gerente, o bien apoderado con poder especial. Todas estas personas cargarn con el estigma de una responsabilidad directa, principal, ilimitada y solidaria, porque la ley extiende esa responsabilidad a quienes contrataron en nombre de la sociedad. La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prueba (art. 25). Siguen teniendo vigencia estos ejemplos: - negociacin promiscua y comn; - enajenacin, adquisicin o pago hecho en comn; - si uno de los asociados se declara socio y los otros no lo contradicen de un modo pblico; - si dos o ms personas proponen un administrador o gerente comn; - el uso del pronombre "nosotros" o "nuestro" en la correspondencia, libros, facturas, cuentas u otros papeles comerciales; - el hecho de recibir o responder a cartas dirigidas al nombre o firma social; - el uso del nombre con el aditamento "y compaa"; - la disolucin de la asociacin en forma de sociedad. Cabe al admisin de cualquier medio de prueba.
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Actividad N 3
a.- Elabore un grfico explicando el procedimiento para la constitucin de una sociedad. b.- Establezca la relacin entre rgimen de nulidad y retroactividad en el derecho societario. c.- Elabore ejemplos de nulidad del vnculo del socio. d.- Cules son los vicios que afectan el objeto social? e.- Enumere en un listado ejemplos de sociedades de hecho y de sociedades irregulares.
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distinto tipo, sino cualquiera de los socios deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en igual plazo. Queda eliminada toda posibilidad que los socios integren una sociedad personal, aunque no adquieran responsabilidad ilimitada.
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Es para dicho autor la affectio societatis la voluntad de colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e interesada. Colaboracin activa que se concreta, no slo en los aportes de los socios sino tambin, por la actuacin en la administracin y gobierno de los intereses sociales. La affectio societatis vara segn los tipos sociales, ello es obvio puesto que no es lo mismo la affectio societatis en una sociedad personal, sociedad "intuito personae" donde el factor personal adquiere importancia relevante, que en el caso de la sociedad annima.
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Actividad N 4
a.- Explique el concepto de affecttio societatis. b.- Elabore el siguiente cuadro sinptico:
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Requsitos
Sociedades Extranjeras en Nuestro Pas Domicilio y Sede Social Nombre: Razn Social y Denominacin
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Sociedades que participan en otras Socio
Proceso de Concentracin piramidal Holdings radial estructura circular pura Aparente Oculto Socio del socio
SOCIEDADES COLECTIVAS
Plazo de Duracin, prrroga y reconduccin
Administracin y representacin
Ley de Sociedades Art. 54
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Las sociedades personales pueden, por la ley, optar por utilizar una razn social o denominacin, opcin que tambin se consagra para las sociedades en comandita por acciones por su carcter mixto, con socios con responsabilidad subsidiaria (los comanditados). Las sociedades de responsabilidad limitada (S.A. y S.R.L.) slo pueden utilizar denominacin pero la ley les permite incluir el nombre de una o ms personas fsicas, que en el caso de la annima, no necesariamente deben ser socios, pero s deben serlo en la sociedad de responsabilidad limitada. El nombre de la sociedad se integra, en todos los casos, con las palabras que identifican el "tipo social" elegido para actuar. Segn Halpern el nombre social tiene la doble funcin de identificacin y de atraer clientela. Est reglado en la ley 3975 y debe reunir las siguientes condiciones: a.- no debe inducir a error en cuanto al objeto; b.- no debe confundir con el nombre de otra sociedad; c.- no debe ser contrario a las buenas costumbres. El juez o la autoridad de registro denegar la inscripcin en los caos en los que se violen estas reglas y tambin cuando se elige un nombre ya utilizado por otra sociedad (an cuando la ley nada diga al respecto, se considera subsistente el art. 300 del Cd. de Comercio). Ante problemas de homonimia puede suscitarse oposicin de terceros a la inscripcin de una sociedad, los que sern resueltos por el Juez de Registro o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio.
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Es de acuerdo al "tipo social" que la ley va a reglamentar el tipo de aportes permitidos. Como regla general se puede decir que en las sociedades personales se admiten todo tipo de aportes; de obligaciones de dar o de hacer. En las sociedades de capital los aportes deben constituir en obligaciones de dar. Obligaciones de dar son las que consisten en la entrega de cosa mueble o inmueble; y obligaciones de hacer son las que consisten en ejecutar algn hecho o prestar algn servicio.
Bienes aportables
a.- el dinero; b.- las cosas inmuebles; c.- las cosas muebles (herramientas, maquinarias, automotores, instalaciones, tiles, etc.); d.- los derechos (por ej. los derechos derivados de un contrato, crditos, etc.). En este caso es necesario que estn debidamente instrumentados, se refieran a bienes susceptibles de ser aportados y no sean litigiosos; e.- el fondo de comercio; f.- uso y goce de bienes; g.- el trabajo humano. Todo ello con las limitaciones del tipo social. En las sociedades de capital (de responsabilidad limitada o por acciones) el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada. Los aportes en especie deben valuarse (arts. 51, 52, 53). Debe determinarse en cada caso el valor del aporte, es necesario para fijar el capital social, establecer la participacin de cada socio en la sociedad. El fondo comn de la sociedad es un elemento esencial, constituye una propiedad de ella afectada a las obligaciones contradas, con independencia del patrimonio individual de cada uno de los socios y que no puede ser agredido por los acreedores particulares de stos. Ese fondo comn, que responde a los terceros que contratan con la sociedad, es preservado por la ley, puesto que no puede ser disminuido arbitrariamente por los socios sino en la forma prevista por la ley, con conocimiento y participacin de los acreedores sociales, con las formalidades establecidas y la publicidad necesaria, es lo que se denomina "intangibilidad del capital social".
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fija un mnimo ni un mximo, sino que lo determina ella. De esta forma se crea algo perdurable que da seguridad a los que contraten con sta. Es requisito de todos los tipos sociales y debe determinarse an en los casos en los que la duracin se pudiera determinar por el objeto social. Es un requisito esencial no tipificante, comn a todos los tipos sociales, pero su omisin no hace anulable el contrato, ste ser subsanable hasta su impugnacin judicial. El vencimiento del plazo de duracin es causal de disolucin de la sociedad, pero los socios pueden resolver su prrroga, en cuyo caso se resolver e inscribir en el Registro, antes de la fecha de expiracin del plazo de duracin. La ley 22.903 ha introducido una importante modificacin al permitir la reconduccin de la sociedad, an cuando hubiere vencido el plazo de duracin (art. 95 segundo prrafo).
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El administrador o los administradores pueden ser designados en el contrato social o no, y la designacin puede recaer en socios y no socios. Los socios, consecuentemente, tiene facultad para revocar la designacin, dejarla sin efecto, an cuando la designacin se hubiera realizado en el contrato constitutivo. Esta revocacin pueden hacerla los socios sin causa, salvo que en el contrato se hubiera establecido como necesaria la justa causa, en cuyo caso, deben dejar constancia de la causa que motiva la revocacin del administrador. La designacin y cesacin de los administradores y representantes debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio para que puedan oponerse a terceros. Tratndose de S.A., S.R.L. o en comandita por acciones, estos actos pueden "publicarse". La inscripcin es declarativa y la designacin o cesacin de los administradores tiene efectos como tal, desde la resolucin respectiva de la asamblea o reunin de los socios y no desde su inscripcin. La inscripcin tiene efectos de publicidad y su omisin puede ocasionar responsabilidad frente a terceros perjudicados. Los administradores y representantes pueden renunciar a sus funciones, aunque sean socios, en cualquier momento, salvo pacto expreso en contrario. Son responsables ante la sociedad, de los daos que pudiera ocasionar una renuncia dolosa o intempestiva. Sus funciones son indelegables, sin perjuicio de lo cual, pueden otorgar poder a terceros para la realizacin de determinados actos o contratos, pueden delegar en empleados la realizacin de funciones ejecutivas de la administracin pero siempre bajo su responsabilidad. El objeto social es el que determina el marco de actuacin de los representantes y administradores sociales y es el que condiciona la imputacin de un acto a la sociedad. El art. 58 de la ley, establece que el administrador o representante, que de acuerdo al contrato tenga la representacin, obliga a la sociedad por todos los actos que no sean "notoriamente extraos al objeto social". Los administradores y representantes tiene la obligacin de actuar con lealtad y diligencia. La violacin de estas obligaciones hace responsables a los administradores y representantes en forma ilimitada y solidaria, por los daos y perjuicios que los actos irregulares o las omisiones que ocasionen a la sociedad o a los terceros.
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Actividad N 5
a.- Elabore el siguiente cuadro sinptico SOCIEDAD Razn Social Bienes que se aportan
Domicilio
Sede
Nombre
Denominacin
b.- Es igual Administracin que representacin? c.- Elabore el siguiente glosario: - prrroga - reconduccin
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Justificativo del proceso de concentracin: - Necesidad de abaratar los costos; - Aumentar la produccin; - Desarrollar la tecnificacin; - Conveniencia del autofinanciamiento. En EE.UU. muchos cartels y trusts tomaron la forma de holdings, donde una sociedad, que no es un banco, va a ser creada con el objeto de ser la tendedora de las acciones que confieren el poder de decisin en todo un grupo de sociedades. Con un objeto eminentemente financiero y que por va de "participaciones" domina a todo un grupo de sociedades. La "sociedad holding" tiene por nico fin imponer al conjunto una unidad de decisin y crear una relacin de "control" sobre todo el "grupo". La sociedad holding es la "sociedad madre" (matriz) y las otras sociedades son las "sociedades hijas" (filiales). Mientras no constituyeron organizaciones destinadas a impedir la libre competencia, las sociedades holdings fueron lcitas. Adoptaron as las ms diversas formas de participacin accionara, forma "piramidal", "radial", "circular". Piramidal: una sociedad madre con una participacin mayoritaria, controla dos o ms sociedades "hijas", y a travs de stas controla otras sociedades ms, llamadas "nietas" y as sucesivamente. Radial: se da a travs de una sociedad "madre" que "irradia" su participacin en otras sociedades que no estn ligadas entre s. Estructura circular pura: una serie de sociedades que participan una en otra, asocindose entre s como las cuentas de un collar. El aporte de la sociedad matriz es ficticio ya que la sociedad madre obliga a participar en ella a la ltima de las controladas. Estas formas de sociedades holdings pueden combinarse logrando un sistema de control perfecto con muy poco capital. Todos estos procedimientos persiguen una sola finalidad, crear una unidad de decisin capaz de aumentar el poder de las empresas agrupadas. Cuando nos encontramos frente a una estructura jurdica de concentracin debemos considerar dos cosas: 1.- la unidad de decisin econmica que resulta de esa estructura; La unidad de decisin requiere de una organizacin y ella debe ser consecuencia de una tcnica jurdica precisa, elaborada y estable.
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2.- el control que establece sobre los patrimonios de las empresas agrupadas. El control patrimonial es el resultado de la unidad de decisin. Es un modo de ejercer o conservar la unidad de control. Se distingue entre: I.- Agrupaciones con estructura societaria I.1.- Grupos de sociedades donde la unidad de control se funda sobre la dependencia, que incluye: A.- Grupo industrial: compuesto por empresas con actividades econmicas idnticas, complementarias o conexas, sometidas a una direccin econmica nica. B.- Grupos financieros: aparecen dirigidos por una sociedad cuyo objeto es puramente financiero y que gracias a sus participaciones controla a las sociedades que componen el grupo (la sociedad que "comanda" el grupo pude ser una sociedad holding cuya actividad est concentrada ntegramente en el ejercicio del control del grupo o un banco de inversin). C.- Grupo personal: conjunto de sociedades cuya unidad de decisin resulta de una comunidad de dirigentes. Carece de consistencia jurdica. I.2.- Sociedad de sociedades: conocidas como "filial comn". Se aplica a las sociedades cuyas acciones son posedas en su mayora por sociedades que pertenecen al mismo grupo y estn sometidas a la misma autoridad econmica de una sola sociedad matriz. Otra variante sera una sociedad cuyas acciones estn en poder de sociedades independientes entre s y cuyo control se ejerce colectivamente por las sociedades participantes. II.- Agrupaciones con estructura contractual II.1.- Los contratos de unin: A.- agrupaciones temporarias; B.- acuerdos de colaboracin; C.- ententes y acuerdos de no concurrencia. II.2.- Los contratos de integracin: crean situaciones de desigualdad jurdica, situaciones de subordinacin y dependencia: A.- contratos de sub-empresa integrada; B.- contratos de distribucin integrada.
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Actividad N 6
a.- Elabore ejemplos de socio aparente, socio oculto y socio del socio. b.- De ejemplos de cartels y holdings en nuestro pas. c.- Explique las distintas formas de participacin accionaria.
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6.1.- Problemas jurdicos que resultan de la actividad de las agrupaciones con estructura societaria
a.- Proteccin de los intereses privados: Los accionistas enfrentan como principal problema el del "deslizamiento" de beneficios o del activo social de una sociedad a otra . Los beneficios o prdidas se imputarn a la sociedad que elija la sociedad matriz a voluntad, y las ganancias se acumularn en aqulla sociedad que prosperar gracias al aporte de capitales creados por "sociedades hermanas". A estos problemas se han sugerido como remedios: - una mayor informacin del accionista de la sociedad integrante de un grupo; - obligacin de presentar balances consolidados; - la publicidad de los contratos entre sociedades del grupo (que es resistida por chocar con el "secreto de los negocios"). Los acreedores de las "sociedades agrupadas" corren similares riesgos que los accionistas, frente a lo cual se ha aplicado la extensin de la quiebra a la controlante o bien, se ha hecho responsable al socio mayoritario o a quien controlaba de hecho a la sociedad. Tambin tienen inters jurdico en establecer judicialmente la unidad econmica del grupo, los trabajadores de las sociedades agrupadas. En lo que hace a la proteccin de los intereses generales y del orden pblico: mientras en algunos casos el Estado alienta estas agrupaciones, en cuanto puedan favorecer la competitividad internacional; tambin desconfa de ellas cuando puedan resultar un vehculo de penetracin de capitales extranjeros y de empresas extranjeras. Esta dicotoma del Estado se advierte, por ejemplo, en la legislacin fiscal, mientras se alienta las funciones, no se olvida de los peligros del fraude. La legislacin nacional sobre el tema se inaugura con la sancin de la Ley de Sociedades en 1972, antes no se haba regulado en el pas sobre los grupos de sociedades o de empresas. La ley 19.500 regul sobre limitaciones de la participacin de una sociedad en otra, sobre prohibicin de participacin recprocas y sobre sociedades vinculadas y controladas. En materia de sociedades controladas adopt el criterio del "control interno", a travs de participaciones accionarias. De esta forma se parcializaba el enfoque, desdendose todas las formas de control externo logrado por los ms diversos medios. Tampoco se consagraban obligaciones a cargo de la sociedad controlante ni se regulaban sus responsabilidades.
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En la Ley de Concursos se previ la "extensin de la quiebra" a toda persona, que bajo la apariencia de la actuacin de la sociedad fallida, hubiera efectuado actos en su inters personal, y dispuesto de los bienes como propios en perjuicio de los acreedores. La Ley 22.903 ha modificado el art. 33 incorporando el concepto de "control externo" y completando as el concepto legal de la materia. Tambin ha consagrado en el art. 54 la responsabilidad de la persona controlante (sea sociedad o persona fsica) por dao concurrido a una sociedad por su culpa o dolor. Se establece la regla de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, imputndose la responsabilidad a la persona controlante, cuando la actuacin de la sociedad encubra la consecucin de fines extrasocietarios, o que fueran un mero recurso para violar la ley, el orden pblico, la buena fe, o para frustrar derechos de terceros. La Ley 22.917 de modificacin a la ley de concursos introdujo en el art. 165 la extensin de la quiebra a toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el inters social de la controlada, sometindola a una direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico del que forma parte. Define el concepto de persona controlante: a.- aquella que en forma directa o por intermedio de sociedad a su vez controlada, posee participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social; b.- cada una de las personas que, actan conjuntamente, poseen participacin en la proporcin indicada en prrafo anterior, y sean responsables de la voluntad de la controlante, ya referida. Este nuevo art. 165.11 prev el supuesto de la existencia de un grupo econmico, manifestado por relaciones de control, pero donde no se han dado las caractersticas referidas en el art. 165, disponiendo en tal supuesto la no extensin de la quiebra de una de las personas del grupo a las restantes.
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IMPORTANTE
a.- Estudiar los arts. 31, 32, 33 y 54 de la Ley de Sociedades Comerciales. El art. 31 modificado por la Ley 22.903 contiene tres partes bien diferenciadas: a.- en la primera se establece una regla general con una importante excepcin del lmite de participacin que puede tener una sociedad en la otra; b.- la segunda parte consagra otra excepcin a la regla primera, en cuanto al lmite de participaciones, y confiere una facultad discrecional al Poder Ejecutivo Nacional; c.- la tercera parte determina la obligacin de enajenar las participaciones en exceso y la sancin por su incumplimiento. El lmite de la participacin se indica que nunca puede ser mayor a las reservas libres y la mitad de su capital y las reservas legales. La excepcin es el caso en que el exceso en la participacin resulte del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas. No estn comprendidas: las sociedades con objeto financiero o de inversin; las sociedades comprendidas en la Ley 18.061; las sociedades cuya exclusin autorice el Poder Ejecutivo Nacional.
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Consagra el principio de la sociedad constituida en el extranjero se rige, en cuanto a su existencia y forma, por las leyes del lugar de constitucin. En cuanto a la actuacin en el pas de esas sociedades constituidas en el extranjero, la ley distingue tres situaciones: a.- la sociedad que realiza actos aislados en el pas. Las sociedades constituidas en le extranjero est habilitadas para realizar actos aislados atenientes a su objeto social y estar en juicio, como actora o como demandada. b.- La sociedad que realiza en el pas ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social. Para ejecutar en el pas actos con habitualidad, deben establecer en el pas una sucursal o cualquier especie de representacin permanente, cumpliendo los requisitos que indica el art. 118 de la Ley de Sociedades. c.- La constitucin de sociedad en el pas. Segn el art. 123 L.S. deben acreditar ante el Registro Pblico de Comercio que la sociedad matriz (la del exterior) est constituida de acuerdo a las leyes de su pas. Deben inscribir su contrato social en el registro local, la reforma y toda otra documentacin habilitante, la designacin de sus administradores y representantes sociales. Inscripcin que se debe realizar tambin en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones, en el caso de ser una sociedad annima o en comandita por acciones. Esta norma se aplica tambin al caso de compra de partes sociales. Cuando se trata de una sociedad de tipo social desconocido, no previsto por nuestra ley, se aplican los requisitos del art. 118 L.S. (los dichos precedentemente). El juez o autoridad de aplicacin (Juez del Registro Pblico de Comercio) determinar en cada caso qu formalidades debe cumplir para su actuacin en el pas debiendo aplicar las mximas exigencias previstas en nuestro pas, para ello. En este supuesto se exigir cumplir con los requisitos de las sociedades por acciones por ser el "tipo social" cuya inscripcin es ms exigente.
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Actividad N 7
a.- Enumere las medidas que se pueden adoptar para proteger los intereses privados. b.- Qu dice la ley 22.903 respecto al control externo de las sociedades? c.- Sintetice el rgimen legal aplicable a las sociedades extranjeras en nuestro pas.
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Principales Caractersticas
Principios y Limitaciones
SOCIEDADES COLECTIVAS
De Capital e Industria
Cesin de Cuotas
Socios capitalistas Socios industriales
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Sociedad de Responsabilidad Limitada
Modificacin Contractual Caractersticas
Administracin y representacin
Los socios limitan su responsabilidad al capital El Capital Social se divide en cuotas No puede exceder de 50 socios. El nombre debe expresar la indicacin S.R.L.
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Cualquiera de los socios, indistintamente o en conjunto, puede administrar la sociedad. El contrato social fijar las reglas sobre la administracin, si no lo hace se entender que todos los socios pueden hacerlo indistintamente. Los socios pueden encargar la administracin a personas no socias. La transferencia de la parte social de un socio a otro necesita la conformidad unnime de todos los socios, salvo previsin expresa en contrario en el contrato social. De igual modo si la transferencia es a un no socio. La modificacin del contrato social necesita la unanimidad de los socios. Las decisiones sociales se toman por mayora, a excepcin de lo dicho precedentemente en relacin a la modificacin del contrato social y la transferencia de la parte social.
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La diferencia entre las categoras de socios obliga a precisar en el contrato social el capital que corresponde a los comanditarios, y el que corresponde a los comanditados. La administracin y representacin de la sociedad estar a cargo de los socios comanditados o de terceros no socios, designados en el contrato social. Los socios comanditarios no pueden intervenir en la administracin de la sociedad, so pena de convertirse en solidaria e ilimitadamente responsables en las operaciones sociales (lo que no quiere decir que no tenga derecho a opinar y participar en las reuniones). Las resoluciones sociales se adoptan por mayora absoluta de capital. Los socios comanditarios tienen voto cuando se considera el balance y resultados del ejercicio y para la designacin del administrador (cuando ste no estuviere designado en el contrato social, o se lo hubiere removido, o hubiere renunciado). En caso de muerte, incapacidad, inhabilitacin o quiebra de los socios comanditados la ley autoriza al socio comanditario a realizar los actos urgentes de administracin, mientras se regulariza la situacin. La sociedad debe regularizarse dentro de los tres meses con la inclusin de nuevos socios comanditados sino la sociedad se disuelve. Puede recurrirse a la transformacin en otro tipo social. El socio comanditario no puede ser administrador, so pena de hacrselo responsable solidaria e ilimitadamente en forma personal. No puede ser mandatario, o apoderado de la sociedad, bajo igual pena (prohibicin que completa la anterior). Pero el socio comanditario puede examinar, vigilar, inspeccionar y verificar los actos y operaciones sociales, dar su opinin y consejo. La ley en diversas disposiciones remite a la aplicacin supletoria de las normas de las sociedades colectivas. Es un tipo social de utilidad para sanear empresas en dificultades (posibilidad de asociarse a los acreedores a los que se les da el carcter de socios comanditarios a modo de limitar su responsabilidad, tambin en el caso de concursos).
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Actividad N 8
a.- De ejemplos de sociedades en comandita simple. b.- Enumere y explique los papeles caractersticos de la sociedad colectiva. c.- Una con una flecha segn corresponde: - Responsabilidad limitada - Se ve afectado por la quiebra de la sociedad. - Figuran en la razn social - Tienen obligaciones de dar - Pueden hacerse cargo de la Administracin y representacin. - Tienen voto cuando se considera el balance - Pueden votar la designacin del Administrador. - Realiza actos urgentes de Administracin.
Socios comanditados
Socios comanditarios
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b.- Es transitoria. Se constituye para la realizacin de uno o ms operaciones determinadas y transitorias. Por ello es "accidental" segn nuestra ley. Esta caracterstica es esencial y se opone al carcter de permanencia que tiene toda sociedad comercial. c.- No es sujeto de derecho, pues acta a nombre y bajo la responsabilidad del socio gestor. d.- Carece de denominacin social, pues permanece oculta a los terceros que contratan con el gestor y bajo la responsabilidad de ste. e.- No est sujeta a requisitos de forma, su existencia se prueba por las formas que se prueban los contratos. f.- No se inscribe en el Registro Pblico de Comercio. g.- Posee dos categoras de socios, el socio "gestor" y los socios "partcipes" a los que la ley llama "socios no gestores". h.- No posee patrimonio social.
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plazo no mayor de dos aos. Los aportes en especie deben integrarse totalmente. La ley 22.903 permite respecto a los aportes en dinero se justifique su integracin al tiempo de ordenarse la inscripcin evitando con ello la intil inmovilizacin de dinero. Los socios limitan su responsabilidad al capital que suscriben (el que se han comprometido a integrar). Sin perjuicio de ello garantizan en forma ilimitada y solidaria, frente a los terceros, los capitales que se han comprometido a integrar los otros socios.
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Actividad N 9
1.- Complete el siguiente cuadro:
Tipos de Socios Principales caractersticas Quines figuran en la Razn Social Ejercicio de la Administracin
2.- A travs de un ejemplo explique la diferencia que hace Farina sobre sociedad accidental y en participacin.
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1.4.1.- Cesin de cuotas: principios, limitaciones estatutarias y legales. La Ley 22.903 ha inroducido en el rgimen de la transferencia de las cuotas sociales una profunda reforma sobre el anterior rgimen de la ley 19.550. 1.- PRINCIPIO BSICO: se consagra la regla de la libre transmisibilidad , morigerada por las limitaicones que los socios puedan pactar expresamente en el contrato social, donde se podr "limitar" ese derecho del socio pero no prohibirlo". 2.- Se consagra el derecho de la sociedad y de los socios de excluir el socio incorporado, si media justa causa. 3.- Se regula especficamente el supuesto de transferencia de ejecucin forzada de cuotas sociales. 4.- Se mantiene el rgimen sobre la clusula de continuacin con los herederos del socio en caso de fallecimiento de ste, pero con la importante novedad que los herederos tienen derecho a transferir sus cuotas dentro de los tres meses de su incorporacin, sindoles inoponibles las clusulas limitativas a la transferencia. 5.- Se introduce una reforma de tipo "procesal" en el trmite judicial de oposicin por impugnacin del precio castigando con las cuotas del trmite referido, a quien haya pretendido un precio ms alejado del que en definitiva se fije, con el objeto de evitar cuestionamientos infundados o maliciosos (as lo sealan los autores de la reforma). La cesin de cuotas: Puede hacerse por instrumento pblico o privado, si es por instrumento privado deben autenticarse las firmas por escribano pblico. La cesin tendr efectos frente a la sociedad desde que cualquiera de las partes (cedente o adquirente) entregue un ejemplar del contrato de transferencia a la gerencia, y es oponible a terceros desde la inscripcin registral que puede ser requerida tanto por las partes como por la sociedad. Las limitaciones a la transmisin de cuotas: puede figurar en el contrato pero no puede prohibirlo. Puede requerir mayora especiales y an la unanimidad de los socios; puede tambin consagrar un derecho preferencial a los socios para adquirir las cuotas en venta. Tambin pueden ser adquiridas por la sociedad, siempre que las adquiera con utilidades o reservas disponibles y reduzca su capital. El procedimiento para el ejercicio del derecho de preferencia: Se lo fija en el contrato social, pero el plazo para notificar la decisin al socio vendedor no podr exceder de 30 das desde que ste comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio. Vencido ese plazo se tendr por acordada la conformidad o no ejercitada la preferencia. El procedimiento ser como sigue: a.- el socio comunicar a la gerencia su decisin de transferir la cuota o cuotas sociales, el nombre del adquirente y el precio de venta;
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b.- la gerencia comunica a los restantes socios en forma inmediata en el caso en que el contrato contemple el derecho de preferencia; c.- si el contrato no prev el ejercicio de derecho de preferencia, pero requiere la aprobacin por mayora especiales o el derecho de preferencia para la sociedad, debe convocar a reunin o asamblea; d.- los socios deben contestar de inmediato a la gerencia si ejercen o no el derecho de preferencia; e.- la resolucin de los socios debe ser comunicada en un plazo no mayor de 30 das al socio vendedor, contados desde que l comunic a la gerencia su decisin de vender; f.- si la sociedad o los socios impugnan el precio de venta, deben contestar ofreciendo el precio que consideren correcto; g.- en tal caso corresponde aplicar el procedimiento previsto en el contrato social. Si no hay previsin contractual, deber acudirse por va judicial a fijar el precio de la cuota por medio de una pericia. Las costas del juicio ser a cargo de quien (socio vendedor, socio u otros socios) que hayan pretendido un precio ms distante del fijado en la tasacin judicial; h.- fijado el precio por pericia judicial se aplicar las siguientes reglas: - el socio no est obligado a vender por menos precio que lo ofrecido por la sociedad o los socios, an cuando el precio judicial fuera inferior; - los socios ni la sociedad, en su caso, no estn obligados a pagar ms de lo requerido por el vendedor, si el precio fijado judicialmente fuere mayor an; - si los socios por va de reunin o asamblea se oponen a la transmisin, no reunindose la mayora establecida en el contrato social, el vendedor podr recurrir ante el juez, quien citar a la sociedad, y si no existiera justa causa de oposicin autorizar la transmisin. Si la sociedad ha notificado el vendedor su oposicin sin ejercer al derecho de preferencia que tuviere o sin que lo hayan ejercido al mismo tiempo los socios, en su caso, la sentencia judicial que admita la transmisin tendr el alcance de hacer caducar esos derecho de preferencia. De esta forma se evitan dilaciones innecesarias y la posible especulacin de los socios, por cuanto no se admite que la sociedad primero se oponga y luego pretenda hacer uso del derecho de preferencia. En el caso de transmisin por ejecucin forzada: hay que distinguir segn que el contrato establezca limitaciones o no a la transferencia de cuotas, en este ltimo caso las cuotas sern subastadas sin ningn problema. Si el contrato trae limitaciones, como por ejemplo el derecho de preferencia de socios o de la sociedad o mayora especiales, se seguir un trmite especial, que es el siguiente: - la resolucin que ordena el remate judicial debe se notificada a la sociedad por lo menos 15 das antes del fijado para la subasta; - en ese plazo de 15 das el acreedor demandante de la ejecucin de las cuotas sociales, su titular (a la razn, el socio ejecutado) y la sociedad, pueden llegar a un acuerdo. En tal caso deber cumplirse ese pacto;
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- si no se llega a un pacto se proceder a la subasta judicial de las cuotas; - luego de la subasta y hasta diez das despus de ella, la sociedad como los socios podrn ejercer el derecho de preferencia o bien proponer al juez un adquirente por precio igual al obtenido en la subasta. De esta forma la sociedad y los socios podrn evitar el ingreso a la sociedad de algn adquirente que no tenga ningn vnculo con los dems socios. 1.4.2.- Incorporacin de los herederos Si para el caso de muerte de alguno de los socios el contrato social prev la incorporacin de los herederos, tal pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva cuando el o los herederos acrediten debidamente su condicin. Desde el fallecimiento del socio y hasta el momento de la incorporacin la representacin estar a cargo del administrador de la sucesin. De igual modo, los herederos podrn transferir sus cuotas dentro del plazo de tres meses de su incorporacin, resultando inoponibles las limitaciones que pudiera establecer el contrato social, sin perjuicio de que la sociedad o los socios puedan adquirir esas cuotas en iguales condiciones. En tal caso el trmite es el siguiente: - los herederos deben comunicar al gerente de la sociedad su decisin de vender las cuotas, nombre del adquirente y precio de venta; - la gerencia debe comunicarlo de inmediato a los socios, en forma fehaciente; - los socios deben contestar ejerciendo el derecho de preferencia de inmediato; - el plazo total del trmite desde el monto en que el socio hizo conocer al gerente, no podr exceder de 15 das. 1.4.3.- Rgimen de mayoras La ley 22.903 introduce una importante modificacin al eliminar la unanimidad por el criterio general de las tres cuartas partes del capital, si no se hubiera previsto una mayora especial en el contrato para cualquier modificacin contractual. Se otorga a los socios el derecho de receso. Si un solo socio representare el voto mayoritario se requerir el voto de otro socio, evitando con ello que en el caso de que en una S.R.L. un solo socio tenga gran parte del capital social imponga a los otros socios modificaciones contractuales del contrato social. Los socios ausentes o que votaron en contra del aumento de capital, tienen derecho a suscribir cuotas proporcionales a su participacin social si no optaren por ejercer el derecho de receso. En caso que no incrementen su capital, tendrn derecho a acrecer los otros socios y si stos no suscribieran las nueva cuotas, podrn incorporarse nuevos socios. Las dems resoluciones que no impliquen modificaciones contractuales, como la designacin o revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora de capital presente en la asamblea o partcipe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior.
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Actividad N 10
a.- Qu es el principio de la libre Transmisibilidad? b.- Explique la reformas esenciales introducidas por la ley 22.903, sobre el rgimen de la transferencia de las cuotas sociales. c.- Elabore un esquema indicando los pasos del procedimiento para el ejercicio del derecho de preferencia. d.- Especifique el mecanismo a seguir en caso de ejecucin forzada. e.- Qu nmero de socios se necesitan para una modificacin contractual?
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De participacin
Fiduciario
Acciones
Caractersticas
Acciones
Ordinarias Preferidas
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SOCIEDAD ANNIMA
Suscripcin total
Capital Social
Contrato de suscripcin
Naturaleza y Requisitos
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- un rgano deliberativo: que toma las resoluciones fundamentales del gobierno de la sociedad, denominado asamblea. - un rgano de fiscalizacin: unipersonal o colegiado, tambin tcnico, a cargo de no accionistas, que tiene la funcin de fiscalizar la correcta actuacin del rgano de administracin, el respeto de los derechos de los accionistas, la no transgresin de las normas sociales y legales y la correcta contabilizacin de las operaciones sociales; tambin designado por la asamblea. Este es el sistema tradicional, en nuestra legislacin se ha introducido la posibilidad de optar por un CONSEJO DE VIGILANCIA, en cuyo caso el esquema de gobierno ser el siguiente: - un rgano deliberativo: la asamblea, que elige el Consejo de Vigilancia. - el consejo de vigilancia, con facultades de fiscalizacin, similares a la sindicatura pero que tiene -adems- la facultad de designar el directorio, ejercido por accionistas de la sociedad y, - el rgano de administracin: directorio.
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11.- Se mantiene el doble procedimiento de constitucin por "acto nico" o por "oferta pblica" o procedimiento de constitucin sucesivo, consagrando normas especficas para regular las obligaciones y responsabilidades que los "promotores" fundadores y suscriptores adquieren. 12.- Se consagra la obligatoriedad de constitucin por instrumento pblico. 13.- Se mantiene el requisito general de la existencia de dos socios. 14.- Incluye en el rgimen de las annimas a las sociedad con participacin estatal mayoritaria.
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Estos actos en exceso pueden ser asumidos por la sociedad si el directorio dentro de los tres meses de incripta la sociedad resolviera la asuncin de los mismos, dando cuenta de ello a la asamblea ordinaria. Si la asamblea desaprueba lo actuado los directores sern responsables de los daos y perjuicios y se configura una causal de "mal desempeo del cargo" que faculta la remocin.
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Actividad N 11
a.- Complete el siguiente cuadro:
b.- Cul es el elemento esencial y determinante para la formacin del vnculo societario? c.- Sintetice la importancia de la fiscalizacin estatal de estas sociedades. d.- Enumere las funciones del Tcnico no accionista.
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Para el resto de las annimas se mantiene la posibilidad de aumentar su capital hasta el quntuplo.
3.- Acciones
El contrato social puede prever varias clases de acciones con diferentes derechos, pero dentro de la misma clase, los derechos que confieren deben ser iguales. Es nulo el pacto social en contrario. La ley consagra el principio general de que "las acciones son ttulos de crditos" o "ttulos valores" y que se le aplicarn supletoriamente esas disposiciones fijando as, una solucin para casos especiales, como los de extravo o destruccin. Las caractersticas de este ttulo son: a.- es de participacin, no exclusivo ni excluyente (da derecho a ejercerse con otros titulares de derechos anlogos, en virtud de la posesin de ttulos similares de la misma sociedad); b.- de ejercicio continuado, el derecho que se confiere no se agota con su ejercicio por una vez (derecho de voto, a los dividendos, etc.); c.- no formal, porque la omisin de los requisitos fijados por la ley no los vicia de nulidad (salvo cuando hacen a su existencia misma: autenticidad, firmas requeridas, etc);
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d.- incompleto, porque sus constancias deben integrarse con los estatutos y sus reformas; e.- causal, por su vinculacin al estatuto social; f.- indivisible; g.- en serie, fungible, dentro de la categora que le corresponde; h.- comercial. La ley 22.903 ha reformado admitiendo que todas las acciones o algunas clases de ellas no se representen en ttulos. Para ello deber llevarse un libro especial de registro de este tipo de acciones, donde se abrirn "cuentas" a nombre de cada suscriptor. Con la apertura de la cuenta se otorgar al accionista un comprobante que lo individualiza. Ese libro especial al que se le aplican las normas sobre el libro de registro de acciones reglado por el art. 213, puede ser llevado por la sociedad, por una entidad bancaria (banco comercial o de inversin) o por una caja de valores autorizada. En todos los casos la sociedad es la responsable ante los accionistas por los errores o irregularidades de las "cuentas", sin perjuicio de la responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en el caso que lleven ese libro. Esos ttulos son "ttulos de crdito" "causados" que facultan a su titular para ejecutar los derechos inherentes a la calidad de socios que estn expresados en el mismo. Mientras las acciones no estn totalmente integradas se emitirn certificados provisionales nominativos. Integradas las acciones, sus titulares pueden exigir la entrega de los ttulos o de constancia de apertura de las "cuentas", en el libro espacial de las acciones escriturales. Mientras no se entreguen los ttulos o constancias referidas, los certificados provisorios se consideran definitivos, negociables y divisibles. La sociedad debe llevar un libro de registro de acciones debidamente rubricado por la autoridad de control y que ser de libre consulta por los accionistas. En l se dejar constancia de los menciones para prev el art. 213 L.S. Se indicarn los gravmenes que pesen sobre las acciones nominativas, es decir, de los derechos reales u otras medidas cautelares ordenadas judicialmente y toda otra mencin sobre la situacin jurdica de las acciones y sus modificaciones.
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trato social, o cuando sus preferencias patrimoniales no son efectivas, como el caso de mora de la sociedad en el pago de los beneficios. Las acciones que no tienen preferencias patrimoniales son acciones ordinarias. En principio, cada accin ordinaria tiene derecho a un voto, pero se admite en nuestra legislacin la creacin de acciones que otorguen un derecho de voto mltiple, de hasta cinco votos por accin. Se prohibe la emisin de acciones con este privilegio una vez que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones, es decir, a cotizar en bolsa o mercado de valores.
4.- Bonos
Hay sociedades que contratan con el Estado y que prestan un servicio por un perodo determinado bajo un contrato de "concesin", cuyo activo va a pasar a poder del Estado al vencimiento del trmino de la concesin. Dichas sociedades deben "amortizar" el capital, previo a la distribucin de utilidades y en reemplazo de las acciones que se van amortizando, entregan al accionista "bonos de goce" que le confieren derecho de participar en las ganancias y en el reparto final, en caso de liquidacin, una vez que sea reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas.
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Debentures
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pueden ser:
c1.- Con garanta flotante; c2.- Con garanta especial. c3.- Con garanta comn.
Nuestra ley no autoriza los debentures con garanta personal de otras sociedades.
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Actividad N 12
a.- Enumere los elementos esenciales de un contrato de suscripcin. b.- En qu casos conviene aumentar el capital y en qu casos conviene reducirlo? c.- Explique por lo menos 3 caractersticas de las acciones. d.- Elabore ejemplos de acciones ordinarias y preferidas. e.- Qu valor tiene un bono de participacin? f.- Explique el concepto de debenture.
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5.2.- Fiduciario
Es el banco en el que la sociedad emisora debe celebrar un contrato de fideicomiso para poder emitir los debentures. La ley no precisa ni aclara qu tipo de banco puede ser, pero la Ley 21.526 que rige la actividad de las entidades financieras autoriza a los bancos comerciales y a los de inversin a realizar estas operaciones, sean personas pblicas o privadas (oficiales o mixtas, de la Nacin, de las provincias o municipalidades). Esta exigencia de que el "fiduciario" sea un banco, rige slo durante el perodo de emisin y suscripcin de los debentures. Posteriormente la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona, siempre que no est afectada por las causales de inhabilidad e incompatibilidad previstas en la ley. Pueden ser uno o varios los fiduciarios. 5.2.1.- Funciones del fiduciario Fiduciario es siempre el facultado a realizar un encargo de confianza, en este caso un mandatario, representante legal de los debenturistas que tiene todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y los especiales. Segn la ley tiene estas funciones: a.b.c.d.e.Gestionar suscripciones, es decir, colocacin de los debentures; Controlar las integraciones de las suscripciones y de su depsito; Representar a los suscriptores y futuros debenturistas; Defender los derechos e intereses de los debentures hasta su cancelacin total; Examinar los estados contables de los dos ltimos aos de la sociedad emisora, las deudas con privilegio que tiene la emisora, emisiones de debentures anteriores, caractersticas y cumplimiento y datos contenidos en el prospecto en caso de suscripcin pblica; Revisar la documentacin y contabilidad de la sociedad deudora, asistir a reuniones de directorio y asamblea con voz y sin voto y pedir la suspensin del directorio en los casos de debentures con garanta comn o flotante; Ejecutar la garanta en los casos de debentures con garanta especial; Administrar con las ms amplias facultades la sociedad deudora, inclusive enajenar bienes; Asumir la liquidacin de la sociedad deudora en el caso que los debenturistas la hubieran resuelto; Actuar como liquidador en caso de quiebra de la sociedad deudora, en caso de garanta flotante o comn, junto al sndico designado.
f.-
g.h.i.j.-
Los debentures son ttulos a los que se les aplican las disposiciones relativas al rgimen de las acciones. Los ttulos de debentures deben ser de igual valor y pueden representar ms de una obligacin, pueden ser al portador o nominativos. Los nominativos pueden ser endosables o no.
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Los ttulos deben contener: 1.2.3.4.5.6.Denominacin, domicilio y datos de inscripcin de la sociedad deudora; N de serie y orden de cada ttulo y su valor nominal; El monto total de la emisin; El tipo de garanta y si son convertibles en acciones; El nombre del fiduciario; La fecha del acta de emisin de los debentures y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; 7.- El inters pactado, la poca y el lugar de pago, la forma y poca de amortizacin de los debentures. Los ttulos pueden llevar adheridos "cupones" que sern al portador, para el cobro de los intereses.
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Actividad N 13
a.- Qu es un fiduciario? b.- Investigue sobre: - Debentures con garanta flotante. - Debentures con garanta especial.
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Caracteres Concepto
Organo
Colegiado
Representa a la sociedad
Derecho de Recurso
Necesario Permanente
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Concepto Presupuesto
Asambleas
Concepto
Directorio
Gerente
Consejo de vigilancia
Funciones
Funciones
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cargo hasta ser reemplazado. En caso de silencio en el estatuto la ley supone que el plazo de la eleccin es el mximo autorizado, esto es, tres ejercicios. f.- Su funcin es realizar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria. Este rgano tiene la gestin de la actividad social y puede realizar todos los actos comprendidos en el objeto social, desde cuyo punto de vista tiene poderes amplsimos, salvo los lmites puestos en el contrato social, reservando ciertas cuestiones a la competencia de la asamblea. En todas las dems materias no tiene ms lmites que el objeto de la sociedad. g.- Representa a la sociedad. Este es el rgano que representa a la sociedad frente a los terceros, por ello se dice que es un rgano de voluntad "externa". La ley asigna esa representacin al presidente de la sociedad, sin prejuicio que el estatuto prevea una representacin plural. h.- Sus miembros asumen responsabilidad solidaria e ilimitada por las infracciones a los deberes que les impone la ley y el estatuto, sancin que deriva del incumplimiento de los deberes que les ha asignado y como contrapartida a las amplsimas facultades otorgadas y que la administracin de la sociedad requiere. El nombramiento de los directores es esencialmente revocable. La revocacin ser dispuesta por la asamblea que es el rgano facultado para ello. El cargo de director es personal e indelegable, de ah que puede colegirse que nuestra ley rechaza la posibilidad de que el cargo sea ejercido por una "persona jurdica", an cuando algunos piensan que ello no es as. Cuando no hay sindicatura es obligatorio la eleccin de directores suplentes, con lo que no habr inconvenientes para suplir la ausencia por renuncia o remocin de directores. Cuando hay sindicatura, son los sndicos los que reemplazan cubriendo las vacancias hasta la reunin de la prxima asamblea. El cargo de director es renunciable pero la renuncia no debe ser intempestiva ni dolosa. Segn la ley 22.903 el cuerpo debe aceptar la renuncia del director, imperiosamente, en la primera reunin que realice. Slo podr no aceptarla: a.- Si afectare el quorum; b.- Si la renuncia fuere intempestiva o dolosa, es decir, con la intencin de producir dao a la sociedad o en momentos o circunstancias en que puedan daarla. En estos casos el cuerpo no aceptar la renuncia y el renunciante tiene el deber de permanecer en el cargo hasta que la prxima asamblea ordinaria se pronuncie. El director incurso en causal de inhabilidad o incompatibilidad debe ser removido. Son causales de inhabilidad e incompatibilidad: 1.- Quienes no pueden ejercer el comercio; 2.- Los fallidos, por quiebra fraudulenta o culpable hasta diez aos despus de rehabilitacin;
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3.- Los condenados penales, con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos, delitos contra la fe pblica, los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta diez aos de cumplida la condena; 4.- Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad hasta dos aos despus del cese de sus funciones. El quorum de funcionamiento del directorio es de la mayora absoluta de sus integrantes (segn ley 22.903). Las reuniones deben ser fijadas por el estatuto social, pero el directorio debe reunirse por lo menos una vez cada tres meses, adems de hacerlo cada vez que lo solicite uno de sus miembros (efectuado el pedido el presidente debe citar dentro de los cinco das). Si bien la ley no prev la forma en que se har la convocatoria y cmo debe dejarse constancia de ello, la convocatoria la efecta, normalmente, el presidente, indicando los temas a tratar. Para el despacho diario, comunes a la marcha de la sociedad, normales a su objeto; el estatuto puede designar un "comit ejecutivo" compuesto por alguno de los directores. El consejo ejecutivo acta bajo la supervisin y vigilancia del directorio y la designacin de este comit no libera de responsabilidad al resto del directorio (ello acenta el carcter de cuerpo dependiente del "rgano de administracin"). En cuanto al gerente, es un empleado de la sociedad, subordinado. Este concepto se altera si el gerente es un director a quien se le confan funciones ejecutivas de la administracin. El gerente general es aquel a quien se le confa la totalidad de la funcin ejecutiva de la administracin. El nombramiento o remocin de los directores deben ser publicados (una publicacin en el diario de publicaciones legales), y luego inscripta en el Registro Pblico de Comercio. La falta de inscripcin har inoponible a los terceros su designacin o remocin. El consejo de vigilancia es un Organo de Control, no de administracin ni representacin, colegiado, elegido por la asamblea, integrado exclusivamente por accionistas que puede reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos y que tambin puede designar el directorio. - Examinar la contabilidad social, realizar arqueos de caja; - Recabar informes al directorio sobre contratos celebrados o en curso de celebracin;
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- Exigir del directorio el envo de un informe trimestral como mnimo, respecto de su gestin social; - Convocar a asamblea cuando lo considere conveniente o lo soliciten los accionistas; - Presentar a la asamblea sus observaciones sobre los estados contables y la memoria presentados por el directorio para su consideracin por ella; - Investigar o examinar denuncias de accionistas. - La eleccin de los miembros del directorio; - Reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos. La ley establece que si el estatuto organiza un consejo de vigilancia podr prescindirse de la sindicatura, lo que trae confusin sobre la naturaleza y funciones de tal rgano, puesto que lo lgico es que si hay consejo de vigilancia se prescinda de la sindicatura porque carece de objeto, ya que de lo contrario existirn dos rganos con similares funciones. Si se prescinde de la sindicatura, deber contratarse una auditora anual externa, por el consejo de vigilancia, cuyo informe deber ser puesto a conocimiento de la asamblea. La sindicatura es un rgano de control obligatorio para las sociedades "abiertas", unipersonal o colegiado, designado por la asamblea, desempeado por profesionales idneos que pueden o no ser accionistas, de duracin limitada y cuyo nombramiento es revocable.
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Actividad N 14
a.- Enumere todas las funciones del directorio. b.- Elabore ejemplos de causales de inhabilitacin del director. c.- Consejo de vigilancia y sindicatura son sinnimos?
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2.1.- Caracteres:
a.- Manifiesta inmediatamente la voluntad, no la deriva de otro rgano, (como es el caso del rgano administrador que deriva su poder de la asamblea). b.- No es un rgano permanente, los accionistas se renen en los casos y en las formas previstos en el estatuto social y en la ley. Por ello no puede autoconvocarse sino que se rene a requerimiento del rgano de administracin y, en casos especiales, de la sindicatura (no obstante, los accionistas pueden solicitar su convocatoria, prescribindose en el estatuto el nmero necesario). c.- Tiene autonoma limitada, en tanto sus acuerdos no deben salir de la natural competencia fijada por la ley y los estatutos. d.- Tiene una competencia determinada en la ley y los estatutos. La misma responde a la organizacin "inderogable" de las diversas funciones adjudicadas por la ley a los distintos rganos. Sus funciones aparecen taxativamente sealadas, a diferencia del rgano de administracin que tiene competencia supletoria, abarcativa de los actos no reservados de modo especfico a la asamblea. e.- Funciona como rgano "interno" que procede directamente a los ltimos, los que van a concluir los negocios con terceros, realizando una funcin "externa" a la sociedad. f.- Tiene poderes "limitados". Limitacin que la ley establece con el carcter de orden pblico y consagra en tutela de los derechos de terceros y de los mismos socios, o de una parte de ellos (minora) en relacin a otra (mayora).
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Asambleas Extraordinarias: Tienen por competencia resolver sobre asuntos especiales, no comunes a la marcha de los negocios sociales, adems, todo lo que implique una modificacin al estatuto social que no est previsto como competencia de la asamblea ordinaria. En general, todo aquello que pueda afectar los derechos de los accionistas, conforme se pactaron en el acto constitutivo. Asambleas especiales: no son asambleas generales de todos los accionistas sino de accionistas de una determinada clase. Se renen cuando deben resolver sobre derecho y deberes de esa clase de accionistas, como paso previo a la deliberacin de la asamblea general para considerar medidas que puedan afectar a esa clase. Las asambleas tienen "autonoma limitada" y "competencia determinada" ya que sus acuerdos no pueden exceder la natural competencia fijada en la ley y los estatutos. Por ello la ley determina que es nula toda decisin tomada sobre materia extraa a la fijada en el "orden del da". El "orden del da" indica los temas para los que es convocada a decidir una asamblea, forma parte integrante de la convocatoria y seala el lmite de competencia de la asamblea.
2.3.- Convocatoria
La asamblea no puede autoconvocarse sino que debe ser convocada por otros rganos sociales. Generalmente convoca el rgano de administracin, el directorio, y en modo excepcional el rgano de fiscalizacin, la sindicatura. Los accionistas pueden peticionar al director o sndico su citacin para tratar temas especficamente determinados. En tal caso se requiere que sean por lo menos un 5% del total de accionistas, salvo que el estatuto prevea un porcentaje menor. Si el directorio y el sndico omiten convocarla, el organismo de control puede hacerlo y, en ltimo caso, puede hacerse judicialmente. Para poder participar en la asamblea el accionista debe, primeramente, acreditar su calidad de tal. Algunas legislaciones preven el depsito previo de las acciones al portador y la comunicacin de asistencia a la sociedad si se trata de acciones nominativas. La ley 22.903 ha incluido las acciones escriturales, de donde surge la modificacin del art. 238 de la ley. El trmite a seguir es el siguiente: a.- En el caso de las acciones nominativas, el socio debe comunicar a la sociedad para que sean inscriptas en el libro de asistencia, con no menos de 3 das hbiles de antelacin a la fecha fijada para la asamblea.
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b.- Si son acciones al portador, sus tenedores deben depositar las acciones en la sociedad con la misma antelacin que en el caso de las nominativas. Para el caso que las acciones las tengan depositadas en banco o caja de valores, deben presentar los certificados correspondientes. c.- En el caso de acciones escriturales, cabe distinguir si la sociedad lleva el libro especial o lo lleva el banco o una caja de valores. En el primer caso la comunicacin de la decisin de participar se hace del mismo modo que en el caso de las nominativas. En el segundo caso los accionistas debern presentar a la sociedad comprobante extendido por el banco o la caja de valores. En ambos casos con no menos de tres das de antelacin al fijado para la realizacin de la asamblea. Los accionistas o sus representantes deben firmar el libro de asistencia, dejando constancia de su domicilio, documento de identidad y nmero de votos que le corresponden. El accionista puede asistir personalmente o hacerse representar por mandatario. El mandato puede extenderse por instrumento pblico o privado.
2.4.- Qurum
Es el nmero mnimo de personas o de capital que se requiere para que pueda entrar en funciones un rgano colegiado, el que est fijado en el estatuto o la ley. La asamblea requiere un mnimo de capital presente o de votos segn la clase para funcionar vlidamente. La ley prev distintos requisitos de qurum segn que sean asambleas ordinarias o extraordinarias y, a su vez, segn que sea primera o segunda convocatoria. Asamblea ordinaria: en 1 convocatoria requiere la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. En 2 convocatoria no se requiere quorum mnimo y la asamblea se constituye y funciona cualquiera sea el nmero de acciones presentes. Asamblea extraordinaria: en 1 convocatoria se requiere un mnimo de accionistas que representen el 60% de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije un quorum mayor. En 2 convocatoria se deja libertad al convenio social, pero si el estatuto no determina otro, se requiere un quorum del 30% de las acciones con derecho a voto. Pueden votar todos los accionistas cuyas acciones tengan ese derecho. En principio, las acciones preferidas pueden no tener derecho a voto pero, en determinadas circunstancias pueden tenerlo. No pueden votar los accionistas con derecho contrario al social, cuando ha de resolverse sobre un tema determinado que los involucra. Tampoco pueden hacerlo los directores, gerentes generales sndicos, miembros del consejo de vigilancia, en temas vinculados a la aprobacin de su gestin, responsabilidad o remocin.
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2.5.- Mayoras
Las decisiones, acuerdos o resoluciones que adopte la asamblea deben estar respaldados por votos suficientes que impliquen la mayora necesaria exigida por la ley o los estatutos, los que varan de acuerdo al tipo de asamblea. Para el caso de las asambleas ordinarias, la ley requiere que las resoluciones sean adoptadas por mayora absoluta de los votos presentes en la asamblea. En igual sentido, respecto a las extraordinarias, se exige tambin la mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse. En las asambleas extraordinarias del art. 244 (transformacin, fusin, etc.) no se admite el "voto plural" de las acciones que otorgan ese derecho (se justifica por la importancia que tienen esas resoluciones que van a afectar derechos fundamentales de los accionistas). En el caso de fusin por absorcin, donde la sociedad incorporante absorbe el activo y pasivo de la incorporada, en cuanto a la incorporante, no se aplica la regla referida del art. 244 sino la de aumento de capital. De las deliberaciones y resoluciones sociales debe labrarse acta, como resumen de las manifestaciones vertidas durante la deliberacin, las propuestas respecto de los distintos temas, la forma en que fueron votadas esas propuestas y la transcripcin completa de las decisiones aprobadas. Las decisiones de las asambleas que impliquen modificacin al contrato social o estatuto, deben ser publicadas por un da en el diario de publicaciones legales del domicilio social e inscriptas en el Registro Pblico de Comercio. Las resoluciones de la asamblea tienen fuerza obligatoria para todos los accionistas (presentes y ausentes, los que votaron a favor, en contra o se abstuvieron). Adems, las decisiones son de cumplimiento obligatorio para el directorio que debe acatarlas y ejecutarlas.
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El nuevo art. 245 con la modificacin introducida por la Ley 22.903: - Otorga el derecho de receso en casos de aumento de capital que requieran asamblea extraordinaria (que excedan el quntuplo); - En caso de transformacin de la sociedad, es decir, cuando se cambia un tipo por otro; - En caso de prrroga de la sociedad (en cuyo caso hay diferimiento del derecho al reparto de la liquidacin); - En caso de cambio fundamental del objeto; - En caso de reintegracin total o parcial del capital (porque implica un esfuerzo del socio al exigirle nuevas aportaciones de capital sin tener derecho a recibir acciones); - En caso de fusin (aqu con ciertas limitaciones); - En caso de escisin; - En caso de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones; - En caso de continuacin de la sociedad. No corresponde el derecho de receso en los siguientes casos: - En caso de disolucin anticipada de la sociedad; - En caso de escisin y fusin para los accionistas de la sociedad incorporante (porque dicha sociedad se disuelve y el accionista nada pierde). El derecho de receso caduca si la resolucin que lo origina es revocada en otra asamblea dentro de los sesenta das, a contar desde el vencimiento del plazo para ejercer este derecho por los accionistas ausentes. Las acciones se reembolsarn por el valor del ltimo balance realizado o que deba realizarse dentro de las normas legales o reglamentarias. El pago de las acciones al accionista recedente debe hacerse dentro del ao de la clausura de la asamblea que origin el receso, como norma general. El derecho de receso es un derecho esencial, intangible, que no puede ser excluido por disposicin estatutaria o asamblearia, siendo nula toda disposicin que lo suprima o agrave las condiciones de su ejercicio.
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Actividad N 15
a.- Elabore el siguiente cuadro sinptico:
Concepto
Quorum
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Sindicatura
Consejo de Vigilancia
Consejo de Vigilancia
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Caracteres
Caractersticas
Organo
Integrado por accionistas Designado por Asamblea Ordinaria De control de gestin y calidad
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Surgen de esto las siguientes caractersticas: a.- Es rgano obligatorio para las annimas "abiertas" pero optativo para las "cerradas". b.- Es colegiado en las annimas abiertas y unipersonal en las cerradas. c.- Ejercida por profesionales idneos. Para ser sndico se requiere ser profesional en materia legal o contable. Nuestra ley admite la sindicatura a cargo de una sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos profesionales, que pueden o no ser accionistas, constituyendo domicilio real en el pas. d.- Es designado por la asamblea ordinaria. Sus funciones son: a.- Fiscalizar la administracin de la sociedad; b.- Convocar a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario, y a asamblea ordinaria o especial cuando omitiere hacerlo el directorio; c.- Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamentos y decisiones asamblearias; d.- Investigar las denuncias que les formulen los accionistas que representen por lo menos el 2% del capital social. La eleccin de la sindicatura es por la asamblea ordinaria, por el procedimiento de eleccin por clases de acciones o por el sistema de voto acumulativo. Como garanta para los accionistas minoritarios la ley excluye en la eleccin de los sndicos las acciones de voto plural. El trmino de duracin no podr exceder de tres ejercicios y no podr ser reelegidos, sin perjuicio de lo cual, el estatuto puede preveer un trmino menor. El nombramiento es revocable por la asamblea de accionistas que puede resolverlo an sin causa, pero siempre que no medie oposicin de accionistas que representen el 5% del capital social. La remuneracin de los sndicos la determina el estatuto, en ausencia de esta previsin, lo fija la asamblea.
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El cargo es personal e indelegable. En caso de sobrevenir una causal de inhabilidad o incompatibilidad, o por otras razones que impidan ejercer el cargo, el sndico debe ser reemplazado por el suplente que haya sido elegido por la asamblea, oportunamente. En caso que no se haya elegido suplente o que ste no pueda ejercer el cargo, debe convocarse a asamblea urgente para elegir hasta completar el perodo.
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La ley 22.315 que crea y reglamenta las funciones de la Inspeccin General de Justicia, precisa sus funciones y atribuciones en orden a ese "poder de polica". Las sociedades abiertas estn sometidas a una fiscalizacin estatal permanente, desde su nacimiento o constitucin, funcionamiento y disolucin y liquidacin. Estn obligados a presentar a la autoridad de control de la jurisdiccin de su domicilio (en Capital Federal es la Inspeccin General de Justicia de la Nacin), los estados contables anuales, memoria, informes de sndicos, comunicar realizacin de asambleas, presentar comprobantes de las publicaciones de la convocatoria, toda otra documentacin que le sea requerida, exhibir libros y documentos que la autoridad exija. La autoridad tiene facultades para sancionar a los directores y sndicos y a la sociedad. Todas las dems sociedades annimas tendrn una Fiscalizacin Estatal Limitada, que comprender el contrato constitutivo, sus reformas y los aumentos de capital. Este contralor tendr por finalidad exclusiva: a.- Verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales; b.- Aprobar las valuaciones de los aportes en especie. Excepcionalmente esa fiscalizacin limitada puede ampliarse por el ejercicio de funciones de vigilancia, en los siguientes casos; c.- Cuando as lo resuelva, por resolucin fundada, el propio organismo de control estatal; d.- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el, 10% del capital social, como mnimo. e.- Cuando lo requiera el sndico. Hay sociedades que en razn de su actividad estn sometidas a un control estatal especfico, como es el caso de las annimas que son bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro. Tales sociedades estn sometidas al control permanente del Banco Central de la Repblica Argentina.
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Actividad N 16
a.- Elabore el siguiente glosario: - Sindicatura. - Fiscalizacin externa. - Consejo de Vigilancia. - Poder de polica.
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Caractersticas
Comanditos o colectivos
Socios
Cooperativas
Comanditas
Asamblea
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esta indicacin hace responsable ilimitada y solidariamente a los administradores junto con la sociedad, por las operaciones sociales contradas en esas condiciones. Las asambleas se integran con socios de las dos categoras (comanditados y comanditarios). Por ello, a los efectos del cmputo del quorum y de las mayoras debe considerarse la parte del capital de los socios comanditados, como si estuviese fraccionada en acciones, dividindola por el valor dado a cada uno de stas. En las asambleas el socio administrador tiene voz pero no voto cuando se considera alguno de estos asuntos: - eleccin y remocin de sndico; - aprobacin de su gestin o la del sndico o cuando se delibere sobre su responsabilidad - si se considera su remocin. Cuenta con un rgano de control que es la sindicatura. Se entiende que con la reforma de la Ley 22.903 la sindicatura sern optativa, puesto que esta ley introduce la posibilidad de que en las annimas cerradas la sindicatura sea optativa, interpretacin acorde con este tipo de sociedad familiar.
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En cuanto a la denominacin, debe contener las palabras "cooperativa" y "limitada" o sus abreviaturas. a.- el que realizan los asociados con las cooperativas, b.- el que realizan las cooperativas entre s; c.- el que realizan las cooperativas con otras personas, en cumplimiento del objetivo social. Estos ltimos actos son cooperativos nicamente respecto de la entidad.
Es acto cooperativo:
La cooperativa no realiza actos de comercio, ni tales actos pueden encuadrarse en otros tipo jurdico: ellos son actos cooperativos, es decir, actos dirigidos al cumplimiento del objetivo social de la entidad o sus fines institucionales. La calificacin de "acto cooperativo" impregna a los negocios de un valor especial, dndoles un sentido axiolgico en funcin del fin cooperativo y de la satisfaccin de los ideales de la institucin, la solidaridad, el bien comn, la ausencia de nimo de lucro, etc.. Uno de los corolarios del acto cooperativo es la indivisibilidad de la propia relacin entre la cooperativa y los asociados, de tal modo que las reglas del derecho comn correspondientes a su propia naturaleza substancial, deben ser aplicadas en armona con el rgimen de la ley 20.337 y con las normas reglamentarias. Las cooperativas pueden asociarse con sociedades comerciales o civiles o con asociaciones civiles o de otro carcter, siempre que ello sea conveniente para lograr su objetivo social y que no desvirten su finalidad de servicios. Las cooperativas no pueden transformarse en sociedades comerciales o civiles, ni en asociaciones civiles, siendo nula toda resolucin en contrario. De esta forma la ley quiere preservar la idea cooperativa de abolicin de lucro. Se constituye por acto nico y por instrumento escrito, pblico o privado. Se requiere la existencia de por lo menos 10 personas que firmarn el acta de fundacin. Deben elaborar un estatuto que contendr: - denominacin y domicilio; - designacin precisa del objeto social; - el valor de las cuotas sociales y el derecho de ingreso, en su caso; - la organizacin de la administracin, fiscalizacin y asambleas; - normas de distribucin de los excedentes y para soportar las prdidas; - condiciones de ingreso, retiro y exclusin de los asociados; - reglamentacin de los derechos y obligaciones de los asociados; y - reglas sobre disolucin y liquidacin.
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Se considera regularmente constituida con la autorizacin para funcionar y la inscripcin en el registro de la autoridad de aplicacin, sin necesidad de publicacin alguna. La autoridad de aplicacin que establece la ley 20.337 es el Instituto Nacional de Accin Cooperativa, dependiente del Ministerio de Accin Social. Pueden ser asociados todas las personas jurdicas, an las sociedades comerciales, incluso las sociedades por acciones y las personas fsicas mayores de 18 aos y an los menores de edad por intermedio de sus representantes. Su capital es variable, como consecuencia del libre ingreso y egreso de sus asociados. Cada ingresante va a determinar un aumento de capital y cada retiro una disminucin del mismo. El capital se constituye por cuotas sociales indivisibles y de igual valor. Las cuotas deben constar en ttulos representativos de una o ms de ellas que tendrn el carcter denominativos (la ley en su art. 24 habla de "acciones" incurriendo en un error grave). Las cuotas slo pueden transmitirse entre asociados y con acuerdo del rgano de administracin. Las cuotas deben integrarse al ser suscriptas, al menos en un 5% y completarse la integracin en un plazo no mayor de 5 aos. El art. 27 prev un principio de gran importancia para toda la vida y desarrollo de la entidad cooperativa: la posibilidad de que el estatuto social prevea un mecanismo de aumento de capital en proporcin con el uso real o potencial de los servicios sociales por los asociados (por ejemplo: en una cooperativa de crdito es vlido que el estatuto establezca la obligatoriedad de que el asociado tenga cuotas sociales por un importante no inferior a cien pesos (es decir, el 10%) o criterio similar). Se pueden efectuar aportes en dinero o en bienes, siempre que sean determinados y susceptibles de ejecucin forzada. En la cooperativa el asociado slo responde hasta el lmite del capital suscripto; por ello, si hubiera prdidas, deber soportarlas proporcionalmente a sus cuotas sociales.
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Actividad N 17
a.- Complete el siguiente cuadro:
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La sociedad tendr por objeto la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el fomento o el desarrollo de actividades econmicas. Puede adoptar la forma de persona de derecho pblico o privado, segn la finalidad que se proponga al constituirse. El aporte estatal puede consistir en dinero, ttulos pblicos o en especie o bien puede estar representado por la concesin de un privilegio de exclusividad o monopolio, exencin impositiva, proteccin fiscal, garantas de inters al capital invertido por los particulares, primas y subvenciones, aporte tecnolgico, anticipos financieros y concesin de bienes en usufructo. Indica la ley que la sociedad se constituir con cualquier cantidad de socios, siendo suficiente la existencia de dos. El presidente de la sociedad, el sndico (o los sndicos si fuera sociedad del art. 299) y por lo menos un tercio de los miembros del directorio deben ser nombrados por el Estado y lo representarn en la sociedad. Esos nombramientos deben recaer en argentinos nativos. La ley otorga al presidente o al representante estatal que lo reemplace la facultad de vetar las resoluciones del directorio y an de la asamblea de accionistas; cuando fueran contrarias a la ley o al estatuto de creacin de la sociedad, o puedan comprometer "las conveniencias del Estado vinculadas a la sociedad". El Estado limita su responsabilidad al aporte efectuado y no responde por los actos de sus representantes nombrados en la sociedad. Estas sociedades no pueden ser declaradas en quiebra. Pueden ser disueltas segn las normas comunes.
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El capital se representa por certificados nominativos negociables slo entre las personas pblicas estatales. No pueden ser declaradas en quiebra. Para resolver la liquidacin ser necesaria una ley que la autorice. No son aplicables a estas sociedades las leyes de contabilidad, de obras pblicas, ni de procedimientos administrativos, en razn de regirse, en principio, por las normas de las sociedades annimas.
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Actividad N 18
a.- Enumere las distintas formas que puede asumir el aporte estatal. b.- Mencione ejemplos de sociedades del estado en nuestro medio. Cumple los requisitos expuestos en el mdulo?
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UNIDAD VIII
Transformacin
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Escisin
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3.- instrumentacin de la transformacin; 4.- publicacin por un da en el Boletn Oficial o diario de publicaciones legales que corresponde a la sede social y sus sucursales (la 19.550 peda 3 das de publicacin). La publicacin debe contener: - fecha de la resolucin social que dispuso la transformacin, - fecha del instrumento de transformacin, - la razn social o denominacin social anterior y la nueva. Ahora se exige que la nueva denominacin social o razn social no deje dudas sobre la identidad de la sociedad transformada (requisito no contemplado en la ley 19.950), - los socios que se retiran de la sociedad y los que se incorporan y el capital que representan, - determinar las modificaciones al contrato social en cuanto al capital, duracin, objeto social, organizacin de la administracin, etc. 5.- Inscripcin de la transformacin: acompaando el instrumento (pto. 3) y el balance (pto. 2) en el Registro Pblico de Comercio y en los registros que correspondan conforme con el tipo social. Tambin deber inscribirse la transformacin en el Registro de la Propiedad Inmueble y en el de Automotores si hubiere bienes inmuebles, automotores o gravmenes para tomar razn. La transformacin tiene efectos respecto a terceros desde el momento en que se inscriba. La decisin o resolucin de la transformacin puede ser dejada sin efecto por los mismos socios, mientras no haya sido inscripta. Es lo que se llama RESCISION DEL ACUERDO DE TRANSFORMACION.
2.- Fusin
La fusin implica la unin de dos o ms sociedades. La fusin puede ser "pura" o "por absorcin". En la Fusin pura dos o ms sociedades se unen para constituir una nueva, por lo que se disuelven pero no se liquidan.
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La Fusin por absorcin implica que una sociedad se incorpora y absorbe a otra u otras sociedades que tambin se disuelven (las incorporadas) sin liquidarse. Este es el procedimiento clsico de crecimiento empresario, de concentracin, por el cual una empresa crece absorbiendo a las ms pequeas de su ramo o actividad. La nueva sociedad resultante de la fusin pura o "propia" asume la totalidad de los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas. En la fusin por absorcin la sociedad incorporante asume esos derechos y obligaciones. Las 22.903 ha precisado la norma indicando que la transferencia de los respectivos patrimonios se producir al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el nuevo contrato social o el aumento del capital de la incorporante.
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tracin, deben ser aprobados por las asambleas, o reuniones de socios segn el tipo de sociedad de que se trate. d.- Publicidad: la norma exige la publicacin de un aviso contenido preciso, que deber efectuarse en el Boletn Oficial de la jurisdiccin de cada sociedad y en un diario de mayor circulacin en el pas, por un plazo de 3 das. e.- Acuerdo definitivo de fusin: terminadas las publicaciones se celebrar un acuerdo definitivo que ser suscrito por los representantes sociales y que deber contener: - una transcripcin de las resoluciones de las asambleas sociales que aprobaron la fusin; - nmina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representan en cada sociedad; - situacin de los acreedores sociales, con indicacin de los que hubieran sido desinteresados, de los que hubieran sido garantizados y de los que hubieran trabado embargo; - deben agregarse los balances especiales y un "balance consolidado" de las sociedades que se fusionan. f.- Inscripcin registral: el acuerdo definitivo de fusin debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Si las sociedades que se fusionan estuvieren inscriptas en diferentes jurisdicciones, deber inscribirse en cada jurisdiccin sus respectivas disoluciones.
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Actividad N 19
a.- Explique los requisitos necesarios para la Transformacin. b.- Mencione ejemplos extrados de su medio, de fusin pura y por absorcin.
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3.- Escisin
La 19.550 admita dos supuestos de escisin, ahora la 22.903 incorpora el caso de la escisin-divisin. Con este nuevo agregado diremos que habr escisin cuando: a.- una sociedad destina parte de su patrimonio para fusionarse con otras u otras sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad; b.- una sociedad destina parte de su patrimonio para constituir una sociedad nueva o ms de una, tambin sin disolverse y c.- una sociedad se disuelve sin liquidarse, para constituir con la totalidad de su patrimonio, dos o ms sociedades nuevas (escisin-divisin).
3.1.- Requisitos
a.- Resolucin social: por reunin o asamblea, segn el tipo social, que apruebe la escisin, el contrato social de la o las nuevas sociedades, la reforma del contrato de la escindente y del balance especial practicado a ese efecto; b.- el balance especial de escisin, que no ser anterior a 3 meses de la resolucin social respectiva; c.- la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria (la nueva) a los socios o accionistas de la escindente, en proporcin a su participacin en esta ltima; d.- la publicacin de un aviso por 3 das en el diario de publicaciones legales correspondiente a la jurisdiccin de la sociedad escindente, y en un diario de mayor circulacin general en la Repblica; e.- constitucin de la sociedad escisionaria y modificacin del contrato social de la escindente; f.- inscripcin de los contratos sociales: los contratos de la sociedad escindente y de la escisionaria deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio que corresponda a la jurisdiccin del domicilio social de cada una.
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al crearla. Es el acto jurdico que, previa la verificacin de algunas de las causales previstas en la ley o en los estatutos, abre el proceso liquidatorio conducente a la extincin de la sociedad como contrato y como persona jurdica.
CAUSALES DE DISOLUCIN
4.3.- Liquidacin
La liquidacin es la ltima etapa en la vida de una sociedad. Producida una causal de disolucin, la sociedad no muere, no termina en ese momento sino que contina viviendo a efectos de poder realizar todo su activo y pagar su pasivo, y distribuir el saldo final -si lo hubiera- entre los socios. En esta etapa final la sociedad conserva su personalidad y se va a regir por las normas legales correspondientes a su tipo social.
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5.- Personalidad
La ley le concede a la sociedad esta "personalidad" y esta "prolongacin de la vida" al solo efecto de cumplir los actos necesarios para realizar el objeto propio de la liquidacin. Es decir, todos los actos de venta de los bienes del activo y cobro de los crditos, y los actos tendientes a cumplir sus obligaciones (pago a los acreedores sociales), para -finalmente distribuir el remanente entre los socios conforme a los pactos contractuales.
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La intervencin judicial como medida cautelar es procedente cuando el administrador o los administradores sociales realicen actos o incurran en omisiones que ponen en grave peligro la subsistencia de la sociedad. Dada esta situacin fctica, cualquiera de los socios puede demandar la remocin de esos administradores y, como medida cautelar dentro del juicio, puede solicitar la intervencin judicial.
6.1.- Requisitos
El peticionante debe acreditar los siguientes hechos y circunstancias: - su calidad de socio, - que agot la va societaria, - que ha promovido accin de remocin de los administradores, - la existencia de peligro y su gravedad.
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Actividad N 20
a.- Explique el concepto de escisin a travs de un ejemplo. b.- Desarrolle algunas causas de disolucin. c.- En qu causa procede la intervencin policial?
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Adoptaron as estas sociedades las ms diversas formas de participacin accionaria: forma "primordial", "radial", "circular". La forma primordial se da cuando la sociedad madre con una participacin mayoritaria controla dos o ms sociedades "hijas"; y a travs de estas sociedades hijas, otras sociedades nietas y as sucesivamente. La radial se da en el caso de una sociedad madre que irradia su participacin en otras sociedades que no estn ligadas entre s. La circular pura es una serie de sociedades que participan una en otra, asocindose como las cuentas de un collar, donde el aporte de la sociedad matriz es ficticio, ya que la sociedad madre obliga a participar en su capital a la ltima de las sociedades controladas. A su vez, stas distintas formas de sociedad holdings pueden cambiarse logrando sistemas de control perfecto con muy poco capital. Pero ste no es el nico mtodo o mecanismo de control o agrupacin ni la nica forma de imponer unidad de decisin a un grupo de empresas. Un estudioso de estos temas de concentracin de empresas, Claude Champaud, ha descripto los distintos mtodos de agrupacin, la forma jurdica que reciben, finalidades que persiguen y problemas que plantean.
Por ello el estudio de este tema de "agrupacin" de empresas comprende todas las tcnicas jurdicas capaces de vincular econmicamente a dos o ms sociedades. Champaud expresa que para advertir cundo estamos en presencia de una estructura jurdica de concentracin debemos considerar dos factores: - la UNIDAD DE DECISION ECONOMICA, que resulta de esa estructura; - el CONTROL que establece sobre los patrimonios de las empresas agrupadas. La unidad de decisin requiere de una organizacin y ella debe ser consecuencia de una tcnica jurdica precisa, elaborada y estable. El control patrimonial es el resultado de la unidad de decisin. Se lo define como "un seoro organizado, por medio del derecho, que transfiere a los detentadores del control prerrogativas sobre los bienes del patrimonio controlado que, por su naturaleza, son poderes del propietario". De modo que el "control" es un medio de ejercer o conservar la unidad de decisin.
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- la publicada de los contratos entre sociedades del grupo (que es resistida por chocar con el "secreto de los negocios"). Los acreedores de las sociedades agrupada corren similares riesgos que los accionistas. La jurisprudencia francesa ha aplicado la extincin de la quiebra a la controlante o bien, ha hecho responsable pecuniariamente al socio mayoritario, o a quien controlaba de hecho la sociedad. En cuanto a la proteccin de los intereses generales y del orden pblico el mencionado autor dice que mientras el Estado alienta estas agrupaciones en cuanto pueden favorecer su competitividad internacional, tambin desconfa de ellas en cuanto puedan resultar un vehculo de penetracin de capitales extranjeros y de empresas extranjeras. Esta dicotoma de la actitud del Estado se advierte, por ejemplo, en la legislacin fiscal, pues mientras se alientan las fusiones no se olvidan los peligros de fraude. Las agrupaciones con estructura contractual: regulan relaciones de colaboracin entre sociedades independientes, distinguindose: a.- Los contratos de unin: entre los que se destacan: - agrupaciones temporarias - los acuerdos de colaboracin - los ententes y acuerdos de no-concurrencia. b.- Los contratos de integracin: crean situaciones de desigualdad jurdica, situaciones de subordinacin y dependencia. Dentro de este grupo se distingue: - los contratos de sub-empresa integrada; y - los contratos de distribucin integrada.
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Actividad N 21
a.- Elabore el siguiente glosario: - Cartels: - Trust: - Holding:
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Concepto
CONCURSO DE ACREEDORES
Acuerdos
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Requisitos
Cesacin de pago
Verificacin de Crditos
Quiebra
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controlarn que esto se cumpla y, a su vez, que el deudor no oculte bienes. Si alguno pretende ms de lo que le corresponde, la porcin de los dems se achicar proporcionalmente. Por eso se instaura un sistema destinado a evitar esta situacin. La ley ha creado un medio tcnico, un procedimiento por el cual se reglamenta el conflicto de intereses entre el deudor y los acreedores y entre cada uno de estos ltimos entre s. Tambin reglamenta las relaciones entre el conjunto de acreedores (masa) y los terceros que han adquirido bienes del deudor o que prestan servicios al concurso. Ese medio tcnico es el PROCEDIMIENTO CONCURSAL, el CONCURSO (en sentido amplio). La ejecucin individual tiene como regla de prioridad (prior tempore, potior jure) "primero en el tiempo, mejor en el derecho". La ejecucin colectiva, por el contrario, establece el principio de la proporcionalidad de las acreencias "pars conditio creditorum". La ejecucin colectiva, por su carcter de universal, requiere la existencia de un fuero de atraccin. Todas las causas judiciales se deben ventilar ante el juez del concurso (con las excepciones legalmente establecidas). Este sistema pone "orden en el desorden" y obra como un verdadero polo de atraccin que absorve absolutamente a todos los derechos de crdito contra el deudor que est en cesacin de pagos. El deudor no se puede desentender de su suerte tiene una expectativa de remanente (a veces o casi siempre, ilusoria), tiene inters en que desaparezcan los efectos personales de la quiebra, etc.. Es necesaria la existencia de un rgano que recepcione los pedido de reconocimiento de los crditos (pedidos de verificacin) que aconseje al juez, que se encargue de continuar con la empresa -si fuere posible-, que vigile al deudor en caso de que ste prevenga su quiebra con el concurso preventivo y que, finalmente liquide y distribuya en el supuesto en que no sea posible la prevencin de la quiebra. Este rgano es el SINDICO. La concepcin del procedimiento concursal como un proceso de ejecucin colectiva ha sido paulatinamente complementada con el concepto de prevencin de la quiebra. De esta manera se trata de evitar, de "prevenir" el procedimiento de liquidacin de bienes (la quiebra). El instrumento para esta prevencin en la terminologa de la anterior ley (11.719) fue el "concordato", suplantado por el trmino ms preciso de "acuerdo preventivo" en la ley 19.551. La ley trata en primer trmino el acuerdo preventivo para pasar a reglar el procedimiento liquidatorio: la quiebra.
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Se trata de prevenir lo que es deseable evitar. Las razones para ello es que desaparece una unidad de produccin de bienes y/o servicios, se esfuman fuentes de trabajo, repercute en el crdito en general con su temido efecto de la concatenacin de deudas, el capital invertido deja de producir frutos, se dejan de percibir impuestos, etc.. Si no es posible evitar la liquidacin de los bienes, estamos en presencia de la quiebra. Si no es posible el saneamiento, deviene inevitable la liquidacin de la empresa en crisis. A veces, hasta ltimo momento, es posible resolver la situacin concursal a travs de un avenimiento: suma de acuerdos individuales entre el deudor y todos sus acreedores. Entonces, el CONCURSO PREVENTIVO tiende a prevenir la liquidacin del patrimonio del concursado. Tiende -a diferencia de la quiebra- a la formacin de una voluntad colectiva a travs de la votacin por los acreedores, de la propuesta de acuerdo presentada por el deudor. Dicha propuesta de acuerdo se vota y, logradas las mayoras necesarias de capital y personas se impone an a los que votaron en contra y a los ausentes. El sujeto activo para la presentacin judicial del concurso preventivo es el deudor, debe cumplir con una serie de requisitos legales. El legislador estableci un rgimen repleto de exigencias para poder acceder al concurso preventivo (an cuando hay autores que critican estos requisitos porque se piensa que hubiera sido preferible atraer al deudor a la solucin preventiva de la quiebra, en realidad se ve en estas exigencias legales una reaccin contra los abusos del pasado en que se utilizaba el trmite preventivo como un medio de dilatar la quiebra indefinidamente. Por eso se concibi al concurso como un beneficio para el deudor de buena fe. Actualmente, el principio de la continuacin de la empresa implica una puerta entreabierta, pero todava no lo suficiente. Luego de la ley 22.917 (de reformas a la 19.551) los requisitos para acceder al concurso preventivo se han atenuado pero se ha mantenido el inciso 8 del art. 11 que requiere acompaar la documentacin que acredita el pago de las remuneraciones y el cumplimiento de las disposiciones de las leyes sociales del personal en relacin de dependencia, actualizado al momento de la presentacin (an cuando la C.S.J.N. declar constitucional este requisito subsisten numerosos fallos que lo declaran inconstitucional incluso de oficio. Actualmente, con la ltima ley previsional que establece las A.F.J.P. se considera implcitamente derogado).
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EN 30 DIAS
SI NO LO HACEN
Persona de existencia ideal (art. 6) postede con las mayoras necesarias para resolver asuntos ordinarios.
La solicitud debe ser presentada por el representante legal previa resolucin del rgano de administracin).
Debe acompaarse la constancia de la resolucin de continuar el trmite. Adoptada por la asamblea reunin de socios u rgano de gobierno que correspon-
Cesa de pleno derecho el procedimiento con las consecuencias del art. 32 in fine. Las peticiones de concurso preventivo que se presenten dentro del ao rior no debern ser admitidas si existen pedidos de quiebra pendientes.
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Deben otorgarse facultades especiales.
Requisitos formales de la solicitud = art. 11. El concurso puede ser solicitado mientras la quiebra no haya sido declarada. Juez Competente: Juez con competencia ordinaria y de acuerdo a las reglas del art. 3.
1.- Deudores matriculados y personas de existencia ideal regularmente constituidas > ACREDITAR INSCRIPCION en los Registros respectivos (acompaar instrumento constitutivo). 2.- Expresar CAUSAS concretas de la situacin patrimonial. 3.- Acompaar ESTADO detallado y valorado del ACTIVO y PASIVO actualizado a la fecha de presentacin. 4.- BALANCES de los 3 ltimos ejercicios (o los exigidos por disposiciones legales, en su caso, agregar memorias e informes del rgano fiscalizador). 5.- NOMINA de ACREEDORES (crditos, causas, vencimientos, etc.). 6.- LIBROS DE COMERCIO, enumerar los que se lleve indicando el ltimo folio utilizado. Ponerlos a disposicin del juez. 7.- Denunciar existencia de concurso anterior justificando cumplimiento o rehabilitacin. 8.- Documentacin que acredite pago de remuneraciones y cumplimiento de leyes sociales (Ver comentario anterior).
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Actividad N 22
1.- De ejemplos de ejecucin forzada de bienes (casos singular y colectivo). 2.- Explique el concepto de concurso de acreedores. 3.- De acuerdo a la ley qu requisitos se debe reunir para presentar un concurso de acreedores? 4.- Enumere las funciones del Sndico.
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Cesacin de pagos
Es la imposibilidad de cumplir regularmente las obligaciones. An cuando generalmente se lo prueba invocando el incumplimiento de una obligacin lquida y exigible, de una prestacin en dinero, tiene otras manifestaciones no menos importantes. Nuestra ley de concursos ha optado por una enumeracin de hechos reveladores. Esta enumeracin est contenida en el art. 85 de la Ley y no es taxativa. Son simples hechos reveladores del estado de cesacin de pagos que no limitan las posibilidades o facultades del juez de computar otros. Es fundamental revisar la permanencia de los hechos reveladores. No solo se debe probar la cesacin de pagos sino que, adems, se debe demostrar que ella subsiste al momento de la declaracin de quiebra.
Verificacin de Crditos
La verificacin de crditos implica un pedido que formaliza el acreedor ante el sndico designado. Es una nota solicitando verificacin indicando la causa del crdito que se invoca, monto y privilegio. No hace falta patrocinio letrado, puede realizarlo personalmente el acreedor. Presenta el pedido y el sndico firma la copia de la peticin, devuelve los originales de los ttulos (para evitar extravos) al acreedor y se queda con copia de los ttulos y el pedido. Vencido el plazo para la presentacin de los pedidos de verificacin al sndico, ste forma un legajo individual con cada pedido y analiza la peticin, indicando cul es su opinin respecto a la procedencia o no del pedido, en cuanto al monto del crdito y el privilegio que se invoca. Estas carpetas con los legajos individuales forman el informe individual del sndico que se presenta al Juzgado. Se reservan las carpetas en Secretara para la consulta de los acreedores y la copia de cada uno de los legajos (de la hoja donde el sndico se pronuncia sobre la procedencia o no del reclamo) se agrega al legajo. Como los acreedores saben el da que vence el plazo para la presentacin del informe individual, tienen la obligacin de concurrir al tribunal para tomar conocimiento de cul ha sido el resultado del informe del sndico respecto a su reclamo. Si no van personalmente, nadie les notifica que ya est el informe agregado a la causa y, pasados los diez das que hay para las impugnaciones, se los tiene por conformes con lo informado por el sndico. Es decir que, hasta diez das despus al fijado para la presentacin del informe individual hay de plazo para impugnar el informe del sndico.
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Con cada impugnacin se forma un expediente por separado donde se corre vista al Sndico por 10 das para que se expida sobre el cuestionamiento del acreedor y el juez resuelva antes del da fijado para la Junta de Acreedores. Como toma un conocimiento muy sumario compelido por los trminos, esta resolucin a dicta en la impugnacin de los informes del sndico no causa estado. Es simplemente "a los fines de la Junta", es decir, para los fines de votar en la Junta, pero no hace cosa juzgada. Por eso, luego de la Junta comienza a correr un plazo de 30 das para que se plantee la revisin por ante el mismo Juez, medida previa a la apelacin. Si el Juez decide admitir lo solicitado por el acreedor e indicado por el sndico, declara verificado el crdito. Si modifica en algo lo peticionado por el acreedor, declara admisible el crdito (ya sea que reduzca el monto no admita el privilegio). Si no admite lo peticionado por el acreedor en nada, lo declara no admisible. Todo esto es a los fines de la Junta. Quiero decir, para los efectos de la votacin en la Junta. En la Junta votan los crditos verificados y los declarados admisibles. No votan los inadmisibles. Posteriormente, luego de realizada la Junta, hasta 30 das posteriores a los de la ltima reunin de la Junta, los acreedores impugnantes pueden pedir la revisin de la resolucin oportunamente dictada (que dijimos era a los fines de la Junta) por ante el mismo juez, para que con menos compresin de los trminos pueda reveer esa decisin. Recin despus de vencido el trmino dicho (art. 38) y en la medida que se haya intentado esta revisin, se habilita la posibilidad de acudir en apelacin ante el Tribunal de Alzada, todo respecto a la impugnacin oportunamente planteada. Para los casos en que no se presentan en trmino para verificar ante el Sndico, queda la posibilidad de presentar la peticin directamente al juez, formndose expediente por separado que se caratular como "verificacin tarda" y tiene la particularidad de que el acreedor peticionante debe correr con las costas, porque oblig a un trabajo extra fuera del perodo fijado a los fines pertinentes. Pero no pierde la oportunidad de pedir verificacin porque puede hacerlo hasta tanto queden bienes a repartir, con la particularidad sealada de correr con las costas (honorarios del sndico y del letrado del sndico si correspondiere). Luego el sndico presenta el informe general, donde ya no se pronuncia sobre los crditos en particular sino sobre la informacin general del concurso o quiebra. El art. 40 determina los items que debe contener este informe y tiene la particularidad de que, una copia del mismo se guarda en Secretara para luego encabezar el incidente de calificacin de conducta (cuando el concurso deriva en quiebra o cuando se trata de quiebra).
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Debiendo indicar
sus garantes
- Requisitos que debe reunir los pedidos de verificacin - Efectos del pedido de verifica cin
Art. 33. interrupcin de la prescripcin impedimento para la caducidad del derecho y de la instancia.
FECHA TOPE PARA VERIFICAR Es fijada en la resolucin de apertura. Debe ser entre 15 y 50 das contados desde el da en que se estime que concluir la publicacin de edictos (Art.14 inc.3). * Si se posterga y no se publican nuevamente edictos > Quiebra (art. 14 / in fine). * Verificacin tarda (fuera de plazo). Tramita como incidente (arts. 303 y 55 y 67). Carga con las costas por la tardanza.
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INFORME INDIVIDUAL
- Elaborado por el Sndico - Caractersticas > art. 35 Un legajo para: - Cada acreedor con datos: - nombre - domicilio real constituido - monto - causa del crdito - Sndico expresa opinin fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y del privilegio. - Se presenta con copia para el legajo.
INFORME GENERAL
Art. 40.
- Es elaborado por el Sndico Los acreedores - Permite a: el juez decidir la homologacin o su negativa / con fundamento. decidir su voto con fundamento.
Contenido: Anlisis de las causas del desequilibrio econmico. Composicin detallada de activo y pasivo. Enumeracin de libros de comercio y dictamen sobre su regularidad. Inscripcin del deudor en registros. Epoca de la cesacin de pagos. Opinin sobre la posibilidad de cumplimiento de acuerdo. Calificacin de conducta > su opinin. Caso de sociedades: expresin sobre si los socios realizaron regularmente los aportes. Responsabilidad patrimonial que se les pueda imputar. - Enumeracin de los actos que se considere susceptibles de revocar por arts. 122 y 123.
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Va incidental prevista en arts. 303 y 309 y normas particulares del art. 248.
* Se realiza de oficio con una copia del informe general del sndico. * El juez tiene amplias facultades instructorias.
* Conducta fraudulenta (art. 235). * Conducta culpable (art. 236). * Calificacin individual de la conducta de gerentes, administradores, etc. (art. 238). * Calificacin de la conducta del sndico como fraudulenta (art. 239). * Declaracin de complicidad (art. 240).
Se corre traslado por 10 das, por cdula dirigida al domicilio constituido en el juicio de quiebra. En caso de indeterminacin del domicilio de alguno de los imputados, se cita por edictos (art. 248 inc. 5).
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EXTENSION DE LA QUIEBRA
QUIEBRA REFLEJA O POR EXTENSION SIMULTNEA O SINCRNICA - La sentencia que declara la "quiebra principal" determina su propagacin a otros sujetos. - Casos: Art. 164: La quiebra de la sociedad importa la de sus socios: con responsabilidad limitada con igual responsabilidad que se hubiesen retirado o hubiesen sido excluidos despus de producida la cesacin de pagos, por las deudas existentes a la fecha en la que el retiro fue inscripto en el Registro Pblico de Comercio, justificadas en el concurso. - Hay una sentencia nica en la que se declara la quiebra principal y su extensin
QUIEBRA REFLEJA O POR EXTENSION SUCESIVA O ASINCRNICA - La extensin se determina a posteriori de la sentencia que declara la quiebra principal. - Casos: Art. 165: 1.- Toda persona que bajo apariencia de actuacin de la fallida, efectu actos en su inters personal y dispuso de bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores. 2.- Toda persona controlante de la fallida, que desvi indebidamente el inters social de la controlada, sometindola a una direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico del que forma parte. CONCEPTO DE "PERSONA CONTROLANTE": ART. 165,2da. parte del inciso 2). 3.- Toda persona respecto de la cual existe una confusin patrimonial inescindible que impide la delimitacin clara de sus activos o pasivos o la mayor parte de ellos. - Hay dos sentencias: La 1 que declara la quiebra principal y la 2 que declara su extensin cuando se encuadra en algunos de los casos establecidos por el art. 165.
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PETICION DE LA EXTENSIN
PARA CONOCER EN TODOS LOS CONCURSOS El Juez que prima facie posea el activo ms importante
CASO DE DUDA El juez que previno Estas reglas trambin se aplican para la extensin respecto a personas cuyo concurso preventivo o quiebra estn abiertos, con conocimiento del juez que entiende en tales procesos.
FECHA TOPE PARA LA PETICIN (art. 165-2) Despus de la declaracin de quiebra y hasta los seis meses posteriores a la fecha en que se present el informe general del sndico Este plazo se extiende: CASO DE VOTACION NEGATIVA DEL ACUERDO PREVENTIVO O RESOLUTORIO Hasta 6 meses: despus de la ltima reunin de la junta CASO DE NO HOMOLOGACIN INCUMPLIMIENTO O NULIDAD DEL ACUERDO PREVENTIVO O RESOLUTORIO Hasta 6 meses despus a la fecha en que qued firme la sentencia respectiva
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RESOLUCIN JUDICIAL
- Juez: dispone las medidas de coordinacin de los procedimientos de todas las falencias (art. 165-5). - Sndico desingado: Interviene en los concursos de las personas alcanzadas por la extensin. Puede designar el juez una sindicatura plural mediante resolucin fundada que contenga su rgimen de coordinacin (art. 277, ltimo prrafo).
EFECTOS
Tiene efectos EX NUNC, a partir de la sentencia que la decrete El juez dispondr segn se trate de:
CASO DE CONFUSIN PATRIMONIAL INESCINDIBLE (art. 165, inciso 3) CASO DE ACTUACION EN INTERES PERSONAL (Art. 165, inciso 1) y CASO DE CONTROL DE LA SOCIEDAD FALLIDA (art. 165, inc. 2) En los que se compruebe que existe una confusin patrimonial inescindible FORMACIN DE UNA MASA UNICA
En los casos del art. 165, incisos 1) y 2) en los que existe la confusin patrimonial inescindible, la formacin de la masa nica puede requerirla el sndico o cualquiera de los sndicos al presentar el informe general o cualquier acreedor dentro del plazo para observar el informe (art. 41). Son parte en este trmite slo los fallidos y el sndico. El crdito a cargo de ms de uno de los fallidos concurrir una sola vez por el importe mayor verificado.
Se consideran separadasmente los bienes y crditos pertenencientes a cada fallido. Remanentes de cada masa: Luego de aplicar la ley 21.488, se constituye un fondo comn para ser distribuido entre los acreedores no satisfechos por la liquidacin de la masa en la que participaron, sin atender a los privilegios. Exclusiones del fondo comn: los crditos de quien ha actuado en su inters personal, en el caso del art. 165, inc.1), o de la persona controlante del art. 165, inc. 2).
La fecha de iniciacin que se determine es la mis- La fecha de iniciacin se deteriman respecto a ma respecta a todas los fallidos. Se la determina cada fallido. al decretarse la formacin de la masa nica o posteriormente. CREDITO ENTRE LOS FALLIDOS (art. 165-9)
Son verificadas mediante informe del sndico o en su caso, mediante un informe conjunto de los sndicos actuantes en las diversas quiebras en la oportunidad de elaborar el informe individual del art. 35, sin necesidad de un pedido de verificacin. Estos crditos no participan del fondo comn. Los crditos entre los fallidos comprendidos en la formacin de una masa nica, no son tenidas en cuenta
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TRAMITE DE LA EXTENSIN (art. 165-3) - No tiene un rgimen especial. Se sustancia por el trmite incidental de los arts. 303 al 309. - Partes: El sndico y todas las personas a las cuales se le pretenda extender la quiebra. Si alguna de ellas se encuentra en concurso preventivo o quiebra es parte el sndico de ese proceso. - El Juez puede dictar las medidas de la inhibicin general, intervencin controlada, etc., del art. 92 respecto del imputado, bajo la responsabilidad del concurso.
NO ESTE FIRME LA SENTENCIA DE LA QUIEBRA PRINCIPAL Los recursos que se interpongan contra la sentencia no obstaculizan el trmite de la extensin. Pero la sentencia de la quiebra por extensin slo podr dictrarse cuando esos recursos sean desestimados.
SE VOTE POSITIVAMENTE O SEA HOMOLOGADO Se archiva la peticin de extensin cualquiera sea su estado.
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Acuerdo Preventivo
Implica la presentacin de una propuesta de acuerdo preventivo que debe formalizarse 30 das antes del fijado para la Junta de Acreedores (por ello el sndico debe tenerla presentada para analizarla en su informe general que debe ser presentado 15 das antes del fijado para la Junta). Tenemos as que, 30 das antes de la Junta el deudor debe presentar su propuesta de acuerdo preventivo y el sndico el informe individual. Y 15 das antes de la Junta el sndico debe presentar el informe general (donde uno de los temas es considerar si es factible de cumplimiento la propuesta de acuerdo oportunamente presentada por el deudor). La propuesta puede consistir en una quita, o una espera o ambas a la vez, o alguna de las modalidades contenidas en el art. 42 de la ley. No puede modificarse por el deudor la naturaleza de la propuesta, salvo que signifique una notoria ventaja para los acreedores; ventaja que decide -en definitiva- el juez. No presentada la propuesta en el tiempo establecido por la ley, o desistida la misma, se decreta la quiebra. La propuesta es votada en la Junta de Acreedores. Se le corre vista en esa oportunidad primero al deudor para ver si la quiere modificar, se la puede mejorar hasta en el momento mismo de la Junta. Luego se corre vista al sndico para que manifieste lo que tenga que decir respecto a las posibilidades de cumplimiento o no de la propuesta (si es una nueva mejorada, para que diga por primera vez al respecto; si es la misma, para ver si han cambiado las circunstancias tenidas en cuenta al momento del informe general, porque puede ser que hayan mejorado las condiciones de mercado -por ejemplo- o que hayan empeorado, y ello lo obligue a cambiar de criterio de lo dicho en esa oportunidad. Recin despus de esto se pasa a la votacin pertinente (en los trminos de los arts. 49 a 58 de la ley). Luego de la votacin, si sta es favorable por reunir las mayoras exigidas por la ley (de capital y acreedores), el juez puede pasar a analizar la procedencia de la homologacin o no. Porque el juez tiene amplitud de criterio, en el caso de propuesta votada favorablemente, puede decidir libremente si homologa o no, analizando todas las particularidades del caso. para el supuesto que no se renan las mayoras necesarias, no puede homologar.
Quiebra
La quiebra de hecho o quiebra econmica, para tener efectos jurdicos, debe ser declarada.
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Es necesario que la quiebra en sentido econmico, como cesacin de pagos, pase del estado de hecho, del estado econmico, al estado jurdico. Para que la insolvencia o cesacin de pagos o quiebra econmica produzca los efectos jurdicos propios de la misma, es necesario que haya una resolucin que declare esa falencia. La sentencia no crea el estado de cesacin de pagos. No crea el estado de quiebra, que es anterior, econmicamente hablando, sino que se limita a verificar y declarar su existencia. Esta declaracin es indispensable para que la quiebra exista desde el punto de vista jurdico. La quiebra puede ser declarada: - a pedido del acreedor - a pedido del deudor - en los casos expresamente previstos por la ley (arts. 15, 43, 47, 52, 54, 60, 62, 64, 72, 74, 77 y 79. En los dos primeros supuestos se trata de lo que se ha dado en llamar quiebra directa y tiene la particularidad que, como no deviene de un procedimiento anterior, se abre en el juicio un perodo informativo donde se presentan los acreedores a verificar y hay Junta de Acreedores, para votar la propuesta de acuerdo resolutorio (que es similar al acuerdo preventivo del concurso, con efectos parecidos y cuya virtualidad ms importante es que, si se lo vota favorable y se homologa por el juez, cesan los efectos de la quiebra y el procedimiento se transforma pasando a tener las caractersticas del cumplimiento de un acuerdo preventivo). En los casos que la ley determina, (artculos enumerados en la tercera opcin anterior) son los supuestos donde hubo un procedimiento de concurso preventivo que por un motivo u otro deriv en quiebra. Es el supuesto de la quiebra indirecta (concurso que deriva en quiebra) cuya principal caracterstica es que no hay Junta de Acreedores, es decir, no hay posibilidad de presentar un acuerdo resolutorio. El deudor ya tuvo una oportunidad y la perdi.
Acuerdo Resolutorio
Es una de las formas de conclusin de la quiebra, la quiebra puede terminar por acuerdo resolutorio. El acuerdo resolutorio debe ser presentado a los 30 das contados desde la ltima publicacin de edictos. Como dijimos, no puede presentarse acuerdo resolutorio cuan-
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do la quiebra es indirecta (dictada como consecuencia de alguno de los casos que enumera el art. 84) o cuando est pendiente de cumplimiento un acuerdo anterior. Es muy similar, casi idntico al acuerdo preventivo, la nica diferencia radica en el aspecto procesal puesto que los efectos y la finalidad extintiva es la misma. Se la vota por los acreedores en la Junta, pero no en el concurso sino en la quiebra.
Avenimiento
Es otra forma de conclusin de la quiebra en la que el deudor presenta al juez la conformidad por escrito de los acreedores para que se le levante la quiebra. No implica la necesidad de haber cancelado los crditos verificados (eso sera por pago total) sino que es una simple conformidad que le dan los acreedores para que le sea levantado el procedimiento que quiebra el deudor. El deudor debe presentar al expediente el acuerdo o conformidad de cada uno de los acreedores verificados o un solo escrito con la conformidad de todo. Las firmas deben ser certificadas por escribano o bien, puestas en presencia del Secretario del Juzgado. No es necesario indicar qu es lo que prometi el deudor, se indica nada ms la conformidad del acreedor. Cualquier reclamo que deba hacerse en virtud del incumplimiento del deudor implica la necesidad de un nuevo pedido de quiebra, porque ese procedimiento concluy con la conformidad de los acreedores y cesaron los efectos procesales del mismo (Ver arts. 225 a 227).
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Actividad N 23
a.- Elabore el siguiente glosario: - cesacin de pago: - acuerdo preventivo: - acuerdo resolutorio: - avenimiento: - quiebra: b.- Grafique el procedimiento para la verificacin de crditos.
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En gran medida
Medianamente Escasamente
SI
NO
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Este mdulo fue realizado en el Departamento de Diagramacin, Composicin y Diseo Grfico del Sistema de Educacin a Distancia de la Universidad Catlica de Salta.
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