INTENSIVO I Direito Administrativo Fernanda Marinela 07.02.

2012
Material de aula elaborado pela monitora Carla Paranagu.

INTENSIVO I
Disciplina: Direito Administrativo
Professor Fernanda Marinela
Data: 07.02.2012



MATERIAL DE APOIO MONITORIA


ndice

1. Anotaes de aula
2. Jurisprudncia Correlata
2.1. STF, RE 579951 RN
2.2. STF, ADC 12/ DF
3. Simulados


1. ANOTAES DE AULA

1. Regime Jurdico Administrativo

1.1. conceito de regime jurdico: um conjunto harmnico de princpios e regras que guardam entre si
uma correlao lgica, formando uma unidade ou sistema.
1.2. Aqui lembra-se da Teoria de ponderao de interesses, ela traz dois raciocnios:
a) REGRAS:quando pensamos em uma norma, a cada caso concreto temos a aplicao de uma
norma (A), o que por decorrncia lgica significa a excluso das demais normas (B, C..). Tem
se aqui um plano de validade.
b) PRINCPIOS: Ao contrrio das regras, ao se falar de princpios todos podem ser usados ao
mesmo tempo, entretanto no caso concreto haver aquele que preponderar sobre os demais.
E aqui, aplicao a ideia de ponderao de interesses no plano de validade.

2. Princpios Administrativos

2.1. O que so as Pedras de Toque do direito administrativo? So aqueles dois princpios que se
localizam na base de todos os demais princpios do direito administrativo. Trata-se dos princpios
da supremacia do interesse pblico e indisponibilidade do interesse pblico.

O que interesse pblico? Representa o somatrio dos interesses individuais dos seres
considerados como membros da sociedade, representando assim a vontade da maioria. Ele se
divide em:
- primrio: vontade do povo
- secundrio: vontade do Estado, enquanto Pessoa jurdica.
O ideal que o interesse primrio e secundrio sejam coincidentes, ou seja, que o
Estado queira o que o povo quer. Inexistindo essa coincidncia, deve prevalecer sempre
o interesse primrio.
Ex.: interesse do povo em face de tributos: carga tributria justa, ao passo que o Estado/ PJ quer
arrecadar mais tributos. Em face de colidncia de interesses deve prevalecer o interesse primrio
que aspira a carga tributria justa.

3. Princpio da Supremacia de Interesse Pblico
3.1. conceito: um pressuposto lgico, fundamental, indispensvel ao convvio social.
- No da mquina Estado/ Estado.


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- uma prerrogativa/ privilgio da Administrao em face de terceiros.
- exerccio da supremacia, dentre outros, a desapropriao, as clusulas exorbitantes.
3.2. H uma corrente minoritria no Brasil que defende a abolio do princpio da supremacia. Autores
defendem que este princpio justifica os abusos das autoridades administrativas. Para a professora,
esse no o caminho, segundo a maioria doutrinria defende que necessria a aplicao do
princpio de forma correta.

4. Princpio da Indisponibilidade do Interesse Pblico
4.1. O administrador no pode dispor, no tem liberalidade sobre esse interesse.
4.2. Observao:
- o nosso administrador exerce funo pblica (atividade em nome e no interesse do povo), de
modo que ele no tem liberalidade sobre esse interesse.
- Pelo princpio geral do direito, temos que o administrador no pode criar entraves para a futura
Administrao. o que a ideia que extrai da Lei Complementar 101/00.

4.3. Fraude a concurso pblico e fraude a licitao violao ao princpio da indisponibilidade.
4.4. So princpios Mnimos da Administrao. Art. 37, caput, da CF/88

- Legalidade
- Impessoalidade
- Moralidade
- Publicidade
- Eficincia

5. Princpio da Legalidade
5.1. conceito: indispensvel ao Estado de direito e que obedece as suas prprias leis.

- ENFOQUES:
a) direito privado: critrio da no contradio. O particular pode tudo que no for proibido
b) direito pblico: critrio de subordinao lei. S pode o que est previsto e autorizado na lei.

5.2. O constituinte foi redundante ao princpio da legalidade. Assim, ele encontrado nos Arts. 5; 37,
caput, 84, IV; 150, todos, da CF/88:
5.3. Segundo Seabra Fagundes, Administrar aplicar a Lei, de ofcio.

- Princpio da Legalidade sinnimo ao princpio da reserva de lei. Enunciado falso, pois
reserva de lei a escolha da espcie normativa, quando reservo uma matria a uma dada espcie
normativa.
- O que significa Controle de legalidade ou legalidade em sentido amplo? conferir se o nosso ato
administrativo compatvel com lei e tambm s regras e princpios constitucionais.

6. Princpio da Impessoalidade
6.1. dois exemplos expressos princpio da Impessoalidade: concurso pblico e licitao.
6.2. O administrador tem de agir com ausncia de subjetividade.
6.3. O ato administrativo no do agente, mas da entidade a que ele pertence. Considera-se, portanto,
o ato administrativo impessoal.
6.4. Segundo CABM, o princpio da impessoalidade trata a todos sem discriminaes, benficas ou
detrimentosas, no sendo tolerado nem favoritismo nem perseguies so tolerveis. Simpatias
ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na atuao administrativa.
6.5. Distino entre impessoalidade e finalidade. H aqui duas correntes doutrinrias.
Doutrina tradicional (Hely Lopes Meireles). O princpio da finalidade sinnimo de
impessoalidade ou imparcialidade.
Doutrina moderna (Celso Antnio B. de Mello). O princpio da finalidade e o da impessoalidade
so autnomos, independentes entre si. Para ela, impessoalidade ausncia de subjetividade,
enquanto que finalidade a busca do esprito da lei.
A posio prevalecente nos concursos a da doutrina moderna. Para concursos mdio, vale
observar a doutrina tradicional.


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6.6. Leitura obrigatria: Lei 9.784/99.

7. Princpio da Moralidade
7.1. ideia de boa-f, lealdade, honestidade, coerncia, correo de atitudes, obedincia a princpios
ticos, probidade.
7.2. A doutrina brasileira diz que o conceito da moralidade um conceito vago.
7.3. Distino entre moralidade comum
- moralidade comum: o certo e errado nas regras de convvio social
- moralidade administrativa: correo de atitudes somada a boa administrao.
7.4. Nepotismo no Brasil aqui importante a ideia de que parente pode ser nomeado a cargo pblico
no Brasil, em qualquer cargo, desde que passe por concurso pblico. O que no pode so nas
condies de que no presta concurso (entrar pela janela).
A proibio do nepotismo j existia a partir da Lei 8112/90 vedava expressamente a nomeao
de parentes, mas essa histria ganha repercusso via a EC 45/04, que tratou a reforma do
Judicirio, onde se criou o CNJ e CNMP.
O CNJ disciplina sobre o nepotismo em sua Resoluo n.07, principalmente e o CNMP, em sua
Resoluo. Os nossos Tribunais no aceitaram a Resoluo do CNJ, criando resistncia sob
alegao de que no era competncia do CNJ. Assim que, a matria foi levada ao STF, via
ADC n. 12, nessa ao discutia-se a Resoluo de n. 07, o Supremo declarou que a Resoluo
de n. 07 constitucional. Negar a Resoluo de n. 07 representa a violao dos princpios da
impessoalidade, moralidade, eficincia, isonomia.
Por fim, o STF, declara que, sim, da competncia do CNJ, pois ele foi criado para fazer controle
administrativo. Alm disso, complementa que a competncia do CNJ pode controlar via
resoluo de ato normativo.
Nesse contexto, o Supremo a partir da ADC n. 12, editou a Smula Vinculante n. 13, que
dispe:

Smula Vinculante n. 13 - a nomeao de cnjuge, companheiro ou
parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau,
inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica
investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de
cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na
administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da unio, dos
estados, do distrito federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante
designaes recprocas, viola a constituio federal.

DESTRINCHANDO a smula Vinculante 13:
No pode parentesco: cnjuge/companheiro, parente at 3 grau (inclusive linha reta,
colateral, afim).
No pode entre nomeante e nomeado quando este exercer cargo em comisso ou funo
gratificada. H entre nomeante e nomeado uma relao de hierarquia.
No pode relao de parentesco entre uma autoridade que ocupe cargo de direo/ chefia/
assessoramento (cargo em comisso) e o nomeado quando este ocupe cargo em
comisso ou funo gratificada na mesma pessoa jurdica. Ex.: marido e mulher ocupando
cargo em comisso no mbito federal.
Vedao ao nepotismo cruzado. No pode designaes recprocas ou troca de parentes.
Caso: o prefeito nomeou um irmo secretrio de obra e o outro secretrio de sade.
Secretrio cargo em comisso, de modo que em tese no cabvel, mas o Supremo se
manifestou, pois os agentes polticos esto fora dessa proibio.
Ministro Pelluzo nomeia marido e mulher para dois cargos em comisso no prprio
Supremo. Pode? No, segundo o enunciado da Smula vinculante 13. O Ministro responde
dizendo que a smula vinculante foi muito elaborada, sobre o caso, ambos foram
exonerados aps o episdio.

O que Cargo em comisso? o cargo baseado na confiana, que no Brasil de livre
nomeao e exonerao (ad nutum). Pode ser de direo/ chefia/ assessoramento.


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* A nossa Constituio diz que o cargo em comisso pode ser exercido por qualquer pessoa,
mas se reserva um mnimo que ser exercido por quem de carreira. Esse mnimo reservado
por lei.
O que Funo Gratificada? Funo no Brasil hoje a funo de confiana, que dada
conforme a confiana. Ela volta direo/chefia/ assessoramento. Ela s pode ser exercida por
que j tem cargo efetivo. Hoje, A FUNO GRATIFICADA SINNIMO DE FUNO DE
CONFIANA.


2. JURISPRUDNCIA CORRELATA

2.1. STF, RE 579951 RN

Ementa: ADMINISTRAO PBLICA. VEDAO NEPOTISMO. NECESSIDADE DE LEI FORMAL.
INEXIGIBILIDADE. PROIBIO QUE DECORRE DO ART. 37, CAPUT, DA CF. RE PROVIDO EM PARTE.
I - Embora restrita ao mbito do Judicirio, a Resoluo 7/2005 do Conselho Nacional da Justia, a prtica
do nepotismo nos demais Poderes ilcita.
II - A vedao do nepotismo no exige a edio de lei formal para coibir a prtica.
III - Proibio que decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37, caput, da Constituio Federal.
IV - Precedentes.
V - RE conhecido e parcialmente provido para anular a nomeao do servidor, aparentado com agente
poltico, ocupante, de cargo em comisso.
(STF, RE 579951 RN, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Tribunal Pleno, Julgam. 20.08.2008).

2.2. STF, ADC 12/ DF

Ementa: AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE, AJUIZADA EM PROL DA RESOLUO N 07,
de 18.10.05, DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. ATO NORMATIVO QUE "DISCIPLINA O EXERCCIO
DE CARGOS, EMPREGOS E FUNES POR PARENTES, CNJUGES E COMPANHEIROS DE MAGISTRADOS E
DE SERVIDORES INVESTIDOS EM CARGOS DE DIREO E ASSESSORAMENTO, NO MBITO DOS RGOS
DO PODER JUDICIRIO E D OUTRAS PROVIDNCIAS". PROCEDNCIA DO PEDIDO.
1. Os condicionamentos impostos pela Resoluo n 07/05, do CNJ, no atentam contra a liberdade de
prover e desprover cargos em comisso e funes de confiana. As restries constantes do ato resolutivo
so, no rigor dos termos, as mesmas j impostas pela Constituio de 1988, dedutveis dos republicanos
princpios da impessoalidade, da eficincia, da igualdade e da moralidade.
2. Improcedncia das alegaes de desrespeito ao princpio da separao dos Poderes e ao princpio
federativo. O CNJ no rgo estranho ao Poder Judicirio (art. 92, CF) e no est a submeter esse Poder
autoridade de nenhum dos outros dois. O Poder Judicirio tem uma singular compostura de mbito
nacional, perfeitamente compatibilizada com o carter estadualizado de uma parte dele. Ademais, o art.
125 da Lei Magna defere aos Estados a competncia de organizar a sua prpria Justia, mas no menos
certo que esse mesmo art. 125, caput, junge essa organizao aos princpios "estabelecidos" por ela,
Carta Maior, neles includos os constantes do art. 37, cabea.
3. Ao julgada procedente para: a) emprestar interpretao conforme Constituio para deduzir a
funo de chefia do substantivo "direo" nos incisos II, III, IV, V do artigo 2 do ato normativo em foco;
b) declarar a constitucionalidade da Resoluo n 07/2005, do Conselho Nacional de Justia.
(STF, ADC 12/ DF, Rel. Min. Carlos Britto, Tribunal Pleno, Julgam. 20.08.2008).


3. SIMULADOS

3.1. Entende-se por regime jurdico-administrativo:
a) a adoo de um cdigo administrativo de carter nacional;
b) o ramo do direito pblico que tem por objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas integrantes da
Administrao Pblica;
c) o conjunto de prerrogativas, no conhecidos no mbito do direito privado, que conferem posio
privilegiada Administrao Pblica;


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d) o sistema lgico-jurdico coerente em torno de princpios peculiares relacionados com a supremacia do
interesse pblico sobre o privado e a indisponibilidade, pela Administrao, dos interesses pblicos.

3.2. Pela expresso regime jurdico administrativo designa-se:
a) o conjunto de direitos e deveres do servidor pblico previstos, em parte, na Constituio da Repblica
e completado por leis ordinrias dos entes da Federao.
b) o conjunto de normas gerais sobre Administrao Pblica fixadas, em plano nacional, pelo Cdigo
Administrativo.
c) o plexo de formalidades legalmente estabelecidas para serem observadas na prtica de atos
administrativos.
d) o sistema lgico-jurdico que tipifica o Direito Administrativo, fundado nas prerrogativas e restries
aplicveis Administrao Pblica.

3.3. O regime jurdico administrativo possui peculiaridades, dentre as quais podem ser destacados alguns
princpios fundamentais que o tipificam. Em relao a estes, pode-se afirmar que o princpio da
a) supremacia do interesse pblico informa as atividades da administrao pblica, tendo evoludo para
somente ser aplicado aos atos discricionrios.
b) supremacia do interesse pblico informa as atividades da administrao pblica e pode ser aplicado
para excepcionar o princpio da legalidade estrita, a fim de melhor representar a tutela do interesse
comum.
c) legalidade estrita significa que a administrao pblica deve observar o contedo das normas impostas
exclusivamente por meio de leis formais.
d) indisponibilidade do interesse pblico destina-se a restringir a edio de atos discricionrios, que s
podem ser realizados com expressa autorizao legislativa.
e) indisponibilidade do interesse pblico destina-se a restringir a atuao da administrao pblica, que
deve agir nas hipteses e limites constitucionais e legais.

Gabarito:

3.1. Resp. D
3.2. Resp. D
3.3. Resp. E