CURSO de Direito Prof. Darlan - Direito Processual Civil

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Carreiras do Trabalho
Prof. Darlan Barroso
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Direito Processual Civil Darlan Barroso
DIREITO PROCESSUAL CIVIL Carreiras do Trabalho DARLAN BARROSO Advogado militante, especialista em Direito Processual Civil pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC/SP, professor na Universidade Paulista UNIP, Curso Robortella e no Curso Legale. Autor do livro: Manual de Direito Processual Civil teoria geral e processo de conhecimento, vol. I, Editora Manole.
SUMRIO
1. Direito Processual Civil 2. Ao 3. Jurisdio 4. Competncia 5. Atos processuais 6. Litisconsrcio 7. Interveno de terceiros 8. Petio inicial 9. Resposta do Ru 10. Instruo processual 11. Sentena e coisa julgada 12. Teoria geral dos recursos 13. Recursos em espcies 14. Processo nos Tribunais 15. Processo de execuo 16. Embargos do devedor 17. Teoria geral processo cautelar 18. Mandado de segurana 19. Ao civil pblica e ao popular
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1. 1.1. Conceito
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Direito Processual Civil compreende o conjunto de normas e princpios que regulam a atividade jurisdicional do Estado brasileiro e a relao que se desenvolve entre as partes, seus procuradores e os agentes da jurisdio, por meio do processo. importante dizer, tambm, que o Direito Processual Civil cincia e ramo do Direito Pblico, concernente prpria atividade do Estado na busca da soluo dos conflitos, manuteno do 1 imprio da ordem jurdica, com a imposio da vontade da lei ao caso concreto.
1.2. Evoluo do Direito Processual Civil brasileiro

Com a independncia do Brasil, por D ecreto imperial determinou-se a aplicao das normas portuguesas ao novo pas, ou seja, foram mantidas em vigor as Ordenaes Filipinas (promulgadas por Felipe I, em 1603, baseadas nos direitos romano e cannico). Regulamento 737 com o advento do Cdigo Comercial, isso em 1850, o processo das causas comerciais passou a ser disciplinado pelo regulamento 737 (posteriormente o regulamento 763 estendeu o regulamento 737 s causas civis). O processo segundo os regulamentos foi marcado por caractersticas de simplicidade, economia e livre apreciao das provas. Cdigos estaduais a Constituio de 1891 estabeleceu a distino entre justia federal e estadual, conferindo aos Estados o poder de editar seus prprios cdigos de p rocesso. Ressalte-se que a maioria dos cdigos dos Estados eram cpias do cdigo federal, com exceo dos Estados da Bahia e So Paulo que eram inspirados no cdigo de processo civil moderno europeu. Cdigo unitrio de 1939 com a promulgao da Constituio de 1934 foi restabelecido o sistema de cdigo unitrio para toda a repblica, e em 18 de setembro de 1939 foi editado um novo Cdigo de Processo Civil, em parte moderno, segundo influncia do cdigo de processo da Itlia e Alemanha, em parte fiel ao antigo Direito Portugus. Cdigo atual aps trabalho realizado pelos juristas Alfredo Buzaid, Jos Frederico Marques, Jos Carlos Moreira Alves, entre outros, em 11 de janeiro de 1973 foi promulgado o Cdigo de Processo Civil que se encontra em vigor atualmente, seguido de inmeras reformas que modificaram bastante o ordenamento original.
1.2.
Princpios
Como em todo ramo do Direito, o Direito Processual Civil tambm regido por princpios, alguns previstos na Constituio da Repblica aplicveis a todo o ordenamento jurdico, especialmente pelo fato de o processo ser uma atividade estatal e outros princpios internos do Processo Civil.
1.2.1. Princpios constitucionais A Constituio da Repblica, ao regular a atividade do Estado e estruturar o Poder Judicirio, dispe sobre os direitos fundamentais dos cidados, estabelecendo os seguintes princpios aplicveis ao processo civil:
Humberto Theodoro Jnior. Curso de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro, Editora Forense, vol. 1, 31 ed., p. 6, 2000.
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a) Princpio da acessibilidade ao Poder Judicirio art. 5, XXXV XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito Tambm conhecido por princpio do direito de ao, este texto contm dois sentidos fundamentais ao Estado Democrtico de Direito: o primeiro probe o legislador de criar lei que dificulte o acesso ao Poder Judicirio. O segundo quer dizer que todos tm direito de movimentar a mquina judiciria para solucionar um conflito de interesses, evitando efetivar a leso ao direito ou, ainda, a sua reparao. No texto da Constituio anterior no havia uma meno expressa defesa contra a ameaa a direito, mas to-somente a acessibilidade como forma de reparao ao direito lesado (apesar de a jurisprudncia entender perfeitamente possvel a preveno). Na Carta de 1998, o constituinte houve por bem determinar que dever do Estado evitar a ocorrncia de leso ao direito, e no apenas reparar o direito j lesado; acreditamos estar inserido neste dispositivo constitucional o poder geral de cautela dos rgo do Poder Judicirio, pelo qual dever institucional do rgo jurisdicional conferir uma tutela eficaz para evitar a leso do bem jurdico. b) Princpio do devido processo legal art. 5, LIV LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal Por esse princpio, a Constituio determina que todo ato de privao de liberdade ou de constrio de bens (de qualquer espcie de liberdade humana e de bens) apenas poder ocorrer aps a regular observncia do processo legal, previsto em lei para obter a tutela jurisdicional especfica lide. O reconhecimento e a satisfao de qualquer direito devem acontecer segundo uma estrita observncia do processo justo, do modo de agir sobre os litgios de acordo com a lei. O detentor do direito no pode utilizar-se de meios estranhos queles previstos pela lei para fazer valer o seu direito. Outro aspecto importante desse princpio repousa tambm na observncia precisa do trmite (procedimento) previsto em lei, sendo defeso ao rgo jurisdicional e s partes a modificao ou inveno de ritos, ou seja, o processo deve seguir rigorosamente o procedimento previsto pela lei, sob pena de violao do devido processo legal. c) Princpio do juiz natural art. 5, XXXVII e LIII LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo A Constituio determina que os processos apenas sero conduzidos validamente pela autoridade competente, que aquela investida de jurisdio pelo Estado e com
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competncia para atuar na forma prevista em lei (Constituio Federal, Lei de Organizao Judiciria e Cdigo de Processo Civil). Nesse ponto, importante lembrar que no basta ao magistrado estar investido de jurisdio, mas ele tambm deve ter recebido competncia legal para conduzir o processo (competncia de juzo e de foro), o que se denomina juiz natural (previsto na lei como competente). Por outro lado, o texto constitucional veda, expressamente, a existncia de tribunais ou juzos de exceo que, conforme ensinamento2 de De Plcido e Silva entende-se: Em oposio ao sentido comum, ou ordinrio, tribunal de exceo, entende-se o que se estabelece, ou se institui, em carter especial ou de exceo, para conhecer e julgar questes excepcionalmente ocorridas e suscitadas. Assim, os rgos jurisdicionais devem preexistir aos litgios, constituindo tribunais de exceo aqueles criados especialmente para um fato j ocorrido ou determinada pessoa. O tribunal de exceo no instrumento do Estado Democrtico de Direito, pois impede que os jurisdicionados conheam, previamente, os rgos investidos de poder para julgamento, bem como possibilita a formao de rgos imparciais conforme a vontade do poder dominante e de seus interesses (j que criado aps a ocorrncia do fato). d) Princpio do contraditrio art. 5, LV LV aos litigantes, em processo judicial e administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes O contraditrio constitui o direito de as partes apresentarem as suas verses sobre os fatos do processo que lhes so imputados pela outra parte litigante. Por contraditrio entende-se o direito de contradizer, direito que a parte tem de se opor e impugnar os atos praticados pela parte adversa. Em alguns casos, como forma de harmonizao com outros princpios, como do acesso justia e o da tutela eficaz, o contraditrio pode ser postergado para um momento futuro do processo. exatamente o que ocorre com a antecipao dos efeitos da tutela antes da citao, nas cautelares, dos procedimentos especiais com previso de liminares e no processo de execuo. Nestes casos, o contraditrio no foi suprimido, mas apenas transferido para um momento posterior, sob pena de frustrar o resultado da tutela pretendida. e) Princpio da ampla defesa art. 5, LV Alm do direito de expor as suas verses sobre os fatos do processo, tambm assegurado ao litigante o direito de realizar as provas de suas alegao, o direito amplo de demonstrar os fatos que alega em seu favor.
Vocabulrio Jurdico.Rio de Janeiro, Editora Forense, 12 ed., p. 419, 1996.
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No entanto, a ampla defesa sofre restries no prprio texto constitucional, j que so inadmissveis no processo as provas obtidas por meios ilcitos, nos termos do inciso LVI do artigo 5. f) Princpio do duplo grau de jurisdio H muita controvrsia na doutrina sobre o referido princpio. Alguns entendem tratarse de um princpio implcito na Constituio, e outros, no sentido contrrio, consideram o referido princpio como expresso na Carta Maior. Entendemos, com o devido respeito s demais posies, se tratar de um princpio expresso na Constituio da Repblica, pelo fato de estar contido no inciso LV, do artigo 5, o direito de ampla defesa com garantia dos recursos a ela inerentes. Por outro lado, quando criou e estruturou os rgos do Poder Judicirio, a prpria Constituio tambm instituiu rgos de primeira, de segunda e de instncias superiores, como forma de resguardar o direito reviso dos atos judiciais por rgo hierarquicamente superior quele que proferiu a deciso prejudicial. Portanto, considerando a estrutura do Poder Judicirio organizado em graus de hierarquia podemos dizer que nessa organizao est implcito o princpio do duplo grau de jurisdio. Como sabemos, o Estado Democrtico de Direito no compartilha da possibilidade de atos arbitrrios do Poder sem a existncia de remdios legais para impugn-los. inconcebvel em um Estado de Direito a existncia de atos judiciais decisrios que no possam ser impugnados por recursos, se tal fato ocorresse facilitaria a aplicao errada do direito posto, a corrupo e o autoritarismo dos magistrados, que estariam certos de que suas decises no seriam revistas. g) Princpio do dever de fundamentao das decises judiciais art. 93, IX Art. 93. ........................................... IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir, limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes Como conseqncia do princpio do contraditrio e do duplo grau de jurisdio, a Constituio impe aos magistrados o dever de motivao de suas decises, de forma a externar s partes e a toda a sociedade as razes de seu convencimento, a interpretao da lei ao caso concreto. Certamente, seria muito difcil impugnar um ato do qual no se sabe o fundamento, no qual no esto expressas as razes do convencimento do juzo. impossvel parte motivar o seu recurso sem o conhecimento dos fundamentos da deciso recorrida. h) Princpio da publicidade dos atos processuais art. 93, IX Outra caracterstica do Estado Democrtico de Direito a publicidade dos atos do Poder, especialmente com a finalidade de exercer controle sobre os atos arbitrrios.
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Com efeito, prev a Constituio da Repblica, no inciso IX do artigo 93, que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos quando houver interesse pblico; no caso de ser necessria a preservao da intimidade, a publicidade ficar limitada s partes e seus procuradores. 1.2.1. Princpios internos do Processo Civil a) Princpio da imparcialidade e igualdade No obstante o direito fundamental de igualdade estar previsto na Constituio da Repblica, o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 125, impe ao magistrado o dever institucional de assegurar s partes igualdade de tratamento. Isso significa que o juiz dever permanecer eqidistante das partes (manter a mesma distncia de ambas as partes), fazendo prevalecer a isonomia de tratamento em relao aos litigantes. Em relao igualdade prevista na Carta Maior, alertam 3 os professores Leda Pereira da Mota e Celso Spitzcovsky que este princpio consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades. De fato, a inteno do constituinte foi evitar a quebra da isonomia entre pessoas que se encontram na mesma situao, por isso no haver igualdade se tratarmos com a mesma medida pessoas que se encontram em situaes distintas. Por outro lado, nota-se a caracterstica de imparcialidade da jurisdio, pois, como sabemos, pressuposto de validade do processo a inexistncia de interesse pessoal do magistrado na soluo da lide. A garantia ao jurisdicionado de fiel aplicao do direito ao caso concreto e a confiabilidade no sistema judicirio so conquistadas apenas com a absoluta ausncia de comprometimento ou interesse do rgo jurisdicional no deslinde do litgio. Assim, esto previstas nos artigos 134 e 135 as hipteses em que a pessoa do magistrado se encontra vinculada ao objeto da lide, situaes de impedimento e suspeio que determinam o afastamento do juiz de forma a permitir a existncia e o desenvolvimento vlido da relao jurdica processual. b) Princpio dispositivo e inquisitivo Por expressa determinao legal, art. 2 do Cdigo de Processo Civil, a jurisdio somente se desenvolve depois de provocada pelo interessado, sendo vedado ao Estado intervir nos litgios sem prvio requerimento da parte pelo direito de ao. Essa inrcia do rgo jurisdicional chama-se princpio do dispositivo. Contudo, apesar de o processo apenas ter incio depois da provao da parte interessada, o seu impulso, com a prtica de atos que o levem ao objetivo (soluo da lide), de natureza oficial, e recebe o nome de princpio do inquisitivo.
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Curso de Direito Constitucional. So Paulo, Editora Juarez de Oliveira, 5 ed., p. 325, 2000.
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A esse respeito, prescrevem os artigos: Art. 125. O juiz decidir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe: II velar pela rpida soluo do litgio Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias O processo apenas se inicia por provocao do autor, mas se desenvolve por impulso oficial (do Estado-juiz), e dever do juiz zelar para que o processo chegue soluo do litgio, estabelecendo s partes a promoo de atos que evitem a paralisao injustificada do processo, determinar de ofcio os atos meramente administrativos (como citao, intimaes, remessa ao Ministrio Pblico, designao de audincias, etc.), e determinar de ofcio a realizao de provas. c) Princpio da verdade formal A verdade formal consiste no dever do magistrado de formar a sua convico somente com os fatos que se encontrarem documentados no processo. a verdade formalizada nos autos da relao jurdica processual. Ao contrrio da verdade formal, vislumbramos a verdade real, que consiste na aceitao de qualquer evidncia ftica, independentemente de estar ou no no processo ou da iniciativa de sua produo, como meio hbil para convencimento do magistrado. O princpio da verdade formal no significa dizer que o juiz deve se contentar apenas com a verdade levada aos autos que pode corresponder verdade falsa mas tem ele o poder, pelo princpio do inquisitivo, de determinar, ex officio, as provas que entender necessrias comprovao da verdade. Todavia, apenas poder formar sua convico com os elementos que foram levados aos autos pelas partes (verdade formalizada). d) Princpio da instrumentalidade das formas O processo composto por uma srie de atos processuais que, geralmente, devem ser praticados com observncia da formalidade prevista na lei. No entanto, o prprio ordenamento processual, em seu artigo 154, transcrito abaixo, determina: Art. 154. Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Infere-se, assim, que fundamental para a existncia e validade do ato processual que se atinja a sua finalidade essencial, independentemente da forma utilizada (desde que lcita), desvinculando-se, por esse princpio, do formalismo exacerbado que dificulta a efetividade do processo.
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importante lembrar aos profissionais que manipulam o processo civil, a realidade de que o processo apenas instrumento para a realizao do direito, e mais, que o processo no encontra fim em si mesmo, apenas configura meio para a prestao da tutela jurisdicional e no o seu fim, razo pela qual devemos considerar vlido o ato que atingiu sua finalidade, independentemente da forma empregada. O processo instrumento e no o fim. e) Princpio da fungibilidade Fungibilidade o princpio pelo qual se admite o recebimento de um ato ou instituto processual no lugar de outro, em poucas palavras, significa trocar uma coisa por outra. inquestionvel a existncia de fungibilidade entre as aes possessrias em que, por expressa determinao legal4 art. 920 do CPC predomina a regra segundo a qual o juzo dever conhecer o pedido de uma ao possessria mesmo quando proposta em lugar de outra (que o magistrado entende cabvel), desde que presentes os requisitos para a outra medida correta. Seria o caso, por exemplo, da propositura de ao de manuteno da posse, quando o magistrado entende que a ao correta seria a ao de reintegrao na posse. Neste caso, havendo requisitos para a concesso da medida, o rgo jurisdicional dever conhecer a ao de manuteno como se fosse de reintegrao, aplicando a fungibilidade entre as aes. Em outra anlise, no muito tranqila na jurisprudncia e na doutrina, encontramos a fungibilidade entre as aes cautelares e a fungibilidade recursal, esta cabvel desde que5 exista dvida objetiva sobre qual recurso seria o correto e a inexistncia de m-f da parte (tema tratado no captulo destinado aos recursos). f) Princpio da economia processual O princpio da economia processual decorre de uma interpretao sistemtica do ordenamento processual, e consiste na idia de que o processo deve transcorrer em menor tempo (prazo) e com menor gasto financeiro possveis. Durante o processo devem ser repudiados os atos meramente protelatrios ou os que no tenham utilidade para a soluo da lide, visando entregar ao jurisdicionado a soluo rpida do conflito e com custo financeiro mnimo. g) Princpio da eventualidade e precluso Todo processo desenvolve-se por meio de atos processuais que esto dispostos em uma forma lgica (um ato aps o outro) e em determinado tempo ou prazo legal; cada ato do processo tem o seu momento oportuno para ser praticado.
Art. 920. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados. 5 H posies no sentido de que apenas se aplica a fungibilidade quando o recurso errado foi interposto no prazo do recurso certo, o que nos parece errado (assunto debatido a seguir no captulo destinado Teoria Geral dos Recursos).
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Assim, deparamo-nos com o princpio da eventualidade, pelo qual a parte deve esgotar totalmente o ato processual no momento oportuno, sob pena de ocorrncia de precluso. o caso, por exemplo, da defesa do ru. no momento da contestao que o ru deve alegar TODA matria de fato e de direito em seu favor, pois, consumado este ato, geralmente ele no poder faz-lo de novo, operando-se assim a precluso consumativa. O fenmeno processual da precluso consiste na perda da capacidade de dar continuidade ao ato processual por: decurso do prazo (precluso temporal), consumao ou esgotamento do ato (precluso consumativa), ou pela prtica de atos incompatveis entre si (precluso lgica, como, por exemplo, pedir justia gratuita e simultaneamente recolher as custas, interpor recurso e concomitantemente cumprir a obrigao). h) Princpio da lealdade processual e boa-f Trata-se de um dever imposto s partes, aos serventurios da justia, aos magistrados e aos membros do Ministrio Pblico, segundo o qual todos devem agir com urbanidade, respeito, lealdade e boa-f na conduo do processo e na relao uns com os outros. Em relao s partes, os artigos 14 a 18 do Cdigo de Processo Civil determinam os deveres das partes, dos seus procuradores e as hipteses de litigncia de m-f. Alm de estabelecer as hipteses de conduta ilegal no processo, o Cdigo fixa as conseqncias quando h desrespeito ao referido princpio do processo civil. importante citar que, por meio da Lei n. 10.358, de 27 de dezembro de 20016, foi introduzido o seguinte mandamento: Art. 14. So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: ............................................... V cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente aos estatutos da OAB, a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado. Acerca deste novo dispositivo legal, temos a observar o seguinte:
Que entrar em vigor trs meses aps a data de sua publicao.
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a) O caput do artigo 14 foi alterado para constar o dever de lealdade processual no s para as partes, como na redao antiga, mas tambm para todos os que se relacionam com o processo: magistrados, serventurios, advogados e terceiros; b) foi introduzido no sistema processual o dever de cumprir as ordens mandamentais 7, como dever de lealdade processual, em resposta grande m vontade e resistncia das autoridades de administrao pblica em cumprir liminares e sentenas de mandados de segurana; c) foi estabelecida multa pelo descumprimento da ordem judicial, incidente sobre a pessoa da autoridade impetrada, devida independentemente do mrito da causa, que ser creditada ao Poder Judicirio. 1.4. Direito material e direito processual
Para finalizar o estudo sobre este tema, no se pode deixar de destacar as diferenas entre o direito processual e o direito material. Em brilhante obra8 o professor Cndido Rangel Dinamarco, ao referir-se ao direito processual, ensina: Ele no cuida de ditar normas para a adequada atribuio de bens da vida aos indivduos, nem de disciplinar o convvio em sociedade, mas de organizar a realizao do processo em si mesmo. A tcnica da soluo de conflitos pelo Estado,ou seja, o processo, est definida nas normas integrantes de um especfico ramo jurdico, que o direito processual civil. Ao estabelecer como o juiz deve exercer a jurisdio, como pode ser exercida a ao por aquele que pretende alguma providncia do juiz e como poder ser a defesa do sujeito trazido ao processo pela citao, o direito processual no estabelece norma alguma, destinada a definir o teor dos julgamentos; nem fixa critrios capazes de definir qual dos litigantes tem direito ao bem da vida pretendido (direito tutela jurisdicional) e qual deles h de suportar a derrota. O direito processual no se presta proteo dos bens da vida, mas, to-somente disciplina a atividade jurisdicional, impondo regras de conduo do processo como meio de garantir a aplicabilidade e realizao do direito material (bens da vida humana). exatamente por isso que afirmamos que o direito processual no encontra fim em si mesmo, sendo o verdadeiro meio de realizao do direito material. O processo o meio para a efetivao do direito material, que o fim. As normas processuais no disciplinam as relaes entre as pessoas na vida comum, conseqentemente, no criam, no modificam nem extinguem direitos ou obrigaes no plano material (bens da vida), elas apenas regulam a atividade da jurisdio.
A situao chegou ao absurdo, pois, mesmo que no constasse expressamente o dever de se cumprir qualquer deciso judicial, sabemos que isso uma conseqncia lgica do poder da jurisdio, e o descumprimento a uma ordem mandamental caracteriza crime de desobedincia. 8 Instituies de Direito Processual Civil, So Paulo, Editora Malheiros, vol. I, 1 ed., 2001.
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2. JURISDIO 2.1. Conceito
Jurisdio o poder do Estado de dizer o direito ao caso concreto, com a finalidade de pr fim a um conflito de interesse (lide), segundo conceito exposto por Carnelutti. Atravs da etimologia da palavra jurisdio, originria do latim, podemos obter o seguinte conceito: jurisdio = juris (dizer) + dictos (direito) = dizer o direito, aplicar a norma ao caso concreto. Dessa forma, a jurisdio caracteriza um poder, uma forma de substituio da ao dos litigantes pela atividade de um determinado rgo alheio ao conflito, ou seja, a lide passa a ser solucionada por pessoa estranha em relao disputa do bem jurdico. No Brasil a atividade jurisdicional exclusiva do Estado, e exercida atravs dos rgos do Poder Judicirio (arts. 92 a 135 da Constituio da Repblica), sendo, absolutamente, repudiada a atividade de justia privada, uma vez que a prpria Carta Maior, ao organizar a atividade do poder, instituiu o princpio do juiz natural9. Ressalte-se que a manuteno de um Estado Democrtico de Direito cujas obrigaes e direitos esto previstos em instrumentos normativos, elaborados por representantes eleitos pelos prprios cidados pressupe a existncia de um rgo estatal dotado de poder para garantir a aplicabilidade do Direito s situaes reais da vida em sociedade. 2.2. Caractersticas
a) Substituio a jurisdio tem como caracterstica substituir a vontade dos litigantes pela vontade da lei pronunciada pelo Estado-juiz. A resoluo do conflito exercida pelo Estado e no pelas partes, independentemente da vontade destas. b) Imparcialidade a jurisdio desinteressada e o exerccio de sua atividade mantm-se eqidistante da vontade das partes. O interesse do Estado estranho pretenso dos demandantes, no guardando qualquer vnculo com o objeto da lide. c) Instrumentalidade a jurisdio tem por finalidade viabilizar a atuao prtica do Direito, caracterizando o verdadeiro instrumento pblico para a administrao de interesses privados. d) Existncia de lide como regra, a atividade jurisdicional apenas se justifica quando existem conflitos de interesses a serem solucionados. e) Definitividade o produto da atividade jurisdicional tem natureza de definitivo, ou seja, a matria decidida pela jurisdio, como regra, gera coisa julgada e impede a repetio da jurisdio no mesmo conflito.
Art. 5....................... LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente.
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f) Atividade pblica no Estado brasileiro, por mandamento constitucional, a jurisdio exercida, exclusivamente, pelo Poder Judicirio, no se a dmitindo, salvo excees, a atividade privada de aplicao do Direito. 2.3. Princpios
a) Princpio do juiz natural e investidura A Constituio da Repblica, em seu artigo 5, inciso LIII, instituiu o princpio do juiz natural, segundo o qual ningum ser processado e julgado seno pela autoridade judiciria competente, vedando a existncia de tribunais ou juzos de exceo. Por esse princpio entende-se que os rgos jurisdicionais devem preexistir ao conflito, e os limites da jurisdio devem estar previstos legalmente antes da existncia da lide (juiz natural). Em sentido contrrio, o que vedado pela Constituio seria a possibilidade da existncia de um tribunal ou juzo de exceo, que so rgos jurisdicionais institudos para julgar determinada situao ou pessoa aps a ocorrncia do fato. Por exemplo, a delegao de um juzo certo para julgamento de um fato especfico aps a sua ocorrncia. Cabe ressaltar, neste ponto, que a prpria Constituio abriu exceo para admitir uma espcie de tribunal ou juzo de exceo quando criou as Comisses Parlamentares de Inqurito CPIs, j que tm poderes prprios dos rgos do Poder Judicirio. Portanto, podemos concluir que a jurisdio apenas pode ser exercida por rgo do Poder Judicirio que tenha recebido competncia legal para a aplicao do Direito ao caso concreto e investido de poder pela Constituio da Repblica. b) Improrrogabilidade e indelegabilidade. Os limites do exerccio da jurisdio esto previstos na Constituio da Repblica, no se admitindo modificao ou delegao entre os rgos do poder (executivo, legislativo e judicirio). c) Indeclinabilidade e inafastabilidade Por declinar entende-se afastar a jurisdio, ou ainda, quando investido deste poder, recusar-se em prest-la na forma da lei. Pelo referido princpio o rgo jurisdicional investido de poder pela Constituio, e competente nos termos da lei, no pode recusar-se a dizer o direito ao caso concreto, sob pena de negativa do direito fundamental de ao (art. 5, XXXV da CF). O juiz no pode alegar falta ou omisso legal para a soluo do conflito. d) Inevitabilidade Da mesma forma que o magistrado no pode recusar-se prestao jurisdicional quando competente para tanto, tambm o jurisdicionado no tem a faculdade de recusar submisso aos efeitos da jurisdio. O poder da jurisdio e seus efeitos no dependem da vontade das partes, mas to-somente da vontade do Estado.
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e) Aderncia ao territrio A investidura do poder de jurisdio ocorre em relao a determinados territrios. O rgo jurisdicional exerce sua funo dentro do territrio estabelecido pela Constituio Federal e pelas normas de organizao judiciria. O ilustre professor Moacyr Amaral Santos ensina10 que a jurisdio no pode ser exercida fora do territrio fixado por lei ao juiz no possvel ao magistrado extrapolar a base territorial de sua jurisdio. f) Inrcia O Estado apenas intervm nas relaes entre os particulares para solucionar disputa acerca de um bem jurdico, quando p rovocado por um dos interessados, o que significa que a jurisdio no espontnea, mas absolutamente inerte. A esse respeito o legislador houve por bem positivar o referido princpio, nos seguintes termos do Cdigo de Processo Civil: Art. 2. Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. 2.4. Poderes da jurisdio
a) Poder de polcia e documentao no exerccio da jurisdio o Estado-juiz tem fora institucional para presidir todo o processo, inclusive documentar a realizao dos atos processuais. b) Poder de deciso poder de formao e imposio de um juzo de mrito, funo tpica do magistrado de emitir juzo de razo sobre o objeto central da lide ou questes incidentes. c) Poder de coero fora capaz de impor respeito ordem judicial, poder de obrigar o cumprimento contra a vontade da parte ou de terceiro. 2.5. Espcies de prestao da tutela jurisdicional
No estudo das espcies de jurisdio necessrio ressalvar que a jurisdio UNA11, ou seja, dentro do Estado brasileiro no existem diversas jurisdies, mas apenas um nico Poder Judicirio com diferentes atribuies e meios de prestao da tutela jurisdicional. Assim, a classificao a seguir no se presta para dividir ou classificar jurisdies, mas sim para sistematizar a atividade jurisdicional, considerando no caso concreto a natureza da lide, o objeto, a hierarquia do rgo e os sujeitos que sero atingidos.
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Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. So Paulo, Editora Saraiva, vol.I, 21 ed., p.72, 1999 Ed. Saraiva, So Paulo, p. 72. 11 Humberto Theodoro Jnior. Curso de Direito Processual Civil, Forense, Rio de Janeiro, vol. I, 31 ed., p.34, 2000.
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2.5.1. Jurisdio comum e especializada Neste ponto, objeto de anlise a matria da lide que ser submetida jurisdio. Para maior eficincia da tutela, a Constituio da Repblica, ao criar e organizar o Poder Judicirio, estabeleceu: Jurisdio especializada: em matria trabalhista, eleitoral ou militar. Jurisdio comum: critrio residual (o que no for matria especializada), por exemplo, civil e penal. Da mesma forma, utiliza-se um critrio de excluso, o que no for matria penal ser objeto da jurisdio civil (inclusive direito comercial, administrativo, constitucional, direito do consumidor, etc.).
2.5.2. Jurisdio voluntria e contenciosa Como afirmamos anteriormente, a jurisdio atua sobre a lide (conflito de interesse qualificado por uma pretenso resistida). No entanto, em algumas hipteses, decorrentes da natureza e importncia do bem jurdico, o Estado reclamou para si o poder de administr-los. o que ocorre, por exemplo, com o instituto civil do casamento: para ser contrado firmado perante o juiz de paz, mas sua dissoluo (mesmo que consensual) exige interveno do rgo jurisdicional. O mesmo ocorre com a alienao de bens de incapazes, alienao judicial, inventrio de bens, abertura de testamento, alvars, separao consensual, administrao de bens de ausentes e das coisas vagas, curatela dos interditos, organizao e fiscalizao das fundaes, especializao da hipoteca legal (arts. 1103 a 1210 do CPC), e outras tutelas no previstas em lei, mas cuja natureza determina a interveno judicial. Dessa forma, a atividade jurisdicional civil pode ser: contenciosa: para a soluo de um litgio; voluntria: para a administrao estatal de um determinado bem jurdico (administrao pblica de interesses privados). Jurisdio voluntria Administrao pblica de interesses privados Ausncia de lide Requerentes ou interessados Sentena meramente homologatria Jurisdio contenciosa Soluo de conflitos de interesses Existncia de lide Partes litigantes: autor e ru Sentena de mrito
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Desconstituio por meio de ao anulatria (ao de conhecimento em 1 grau de jurisdio), a qualquer tempo (prescrio comum). 2.5.3. Jurisdio individual e coletiva
Desconstituio da sentena apenas por ao rescisria, proposta diretamente no tribunal competente, em at 2 anos contados do trnsito em julgado.
A evoluo das relaes sociais gerou a existncia de conflitos envolvendo a coletividade ou grupo de indivduos, diferente da concepo tradicional de lide singular ou individual. Com efeito, para acompanhar a evoluo de tais relaes e prestar uma tutela eficiente, o Estado houve por bem criar instrumentos processuais para a prestao de tutelas coletivas, e para a defesa de bens coletivos, difusos ou individuais homogneos. Podemos citar como interesses transindividuais, por exemplo, o patrimnio pblico em geral, o meio ambiente, o direito do consumidor, ou seja, bens jurdicos que transcendem ao interesse individual ou singular, mas que de importncia para toda a sociedade. Hipteses em que a jurisdio realiza uma atividade para a prestao de uma tutela que atingir toda a coletividade. Assim, existem instrumentos processuais para efetivar essa atividade jurisdicional coletiva, como: substituio processual (art. 6 do CPC), ao civil pblica, ao popular, mandado de segurana coletivo. Observa-se, por fim, uma importante diferena entre a jurisdio individual e a coletiva: enquanto na primeira os efeitos do processo apenas sero percebidos pelas partes envolvidas, na outra poder ocorrer o efeito erga omnes, ou seja, os efeitos do processo sero percebidos e devero ser respeitados por todos (mesmo por pessoas que no foram parte no processo). 2.6. Substitutivos da jurisdio
Em casos excepcionais, a legislao permite a substituio da atividade jurisdicional do Estado pela atividade particular, como nos seguintes casos: Transao: instituto de Direito Civil que, por concesses recprocas das partes, tem por finalidade prevenir ou afastar o litgio, uma espcie de acordo realizado fora do processo. Se a transao ocorrer antes de iniciada a ao, ser causa de impedimento de sua propositura (art. 267 do CPC), caso acontea aps a propositura ser homologada pelo juiz e encerrar processo (art. 269, III). Conciliao: a transao realizada no bojo do processo e perante o magistrado. Em ambos os casos a jurisdio afastada pela vontade das partes, uma vez que o magistrado apenas homologa o acordo, limitando-se a uma anlise das condies do ato jurdico (capacidade civil, legitimidade, objeto lcito e forma legal), no havendo qualquer juzo de valor ou de justia do negcio. Juzo arbitral Lei n. 9.307/96 que consiste na renncia, pelas partes, do meio judicirio para a submisso a um rbitro de futuro e eventual litgio. A arbitragem apenas possvel quando se tratar de interesses patrimoniais ou disponveis de capazes (no se admite arbitragem em relao a direitos no patrimoniais ou de incapazes).
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3. AO Apesar de ser um tema extremamente terico e um pouco alm da vida prtica do profissional do Direito, o instituto da ao e suas teorias tm sido objeto de questionamento nos concursos das carreiras do Direito do Trabalho, razo pela qual, de forma simplificada, abordamos o assunto em nosso trabalho. 3.1. Conceito e teorias
O instituto do Direito denominado ao sofre grande transformao conceitual no curso da evoluo histrica do Direito Processual Civil, passando por diversas teorias e alteraes na busca da formulao de um conceito mais adequado em relao sua efetividade. Dessa forma, tiveram grande contribuio para a conceituao da ao as seguintes teorias: a) Teoria clssica, imanetista ou civilista. Por estes estudos, elaborados especialmente por Savigny, a ao era concebida como uma qualidade do direito material, concebendo-se que, quando violado um bem da vida, a ao reagiria contra tal agresso. Os professores Ada Pellegrini Grinover, Cndido Rangel Dinamarco e Antonio Carlos de Arajo Cintra citam 12 as seguintes conseqncias (caractersticas) dessa teoria: no h ao sem direito; no h direito sem ao; a ao segue a mesma natureza do direito.
b) Polmica entre Windscheid e Muther Havia uma grande controvrsia sobre a teoria civilista entre Windscheid e Muther, este ltimo fazia distino entre o direito lesado e o direito de ao. Para Muther a ao dividia-se em dois direitos: 1) d ireito do ofendido contra o Estado, para pleitear uma tutela; 2) do Estado contra o ofensor, na busca da soluo do conflito. c) Teoria da ao como direito autnomo e concreto O estudo de Wach (acompanhado por Bulow, Schmidt e Hellwing) resultou na afirmao de que a ao um direito autnomo em relao ao direito material, no entanto, ele sustentava que o direito de ao deveria corresponder a uma proteo concreta (ou efetiva) do Estado, existindo direito de ao apenas quando houvesse direito a uma sentena favorvel (de procedncia).
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Teoria Geral do Processo . So Paulo, Editora Malheiros, 17 ed., p. 250, 2001.
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Seguindo esta mesma linha de raciocnio, Chiovenda formulou a teoria da ao como direito potestativo, segundo a qual a ao corresponde ao direito daquele que tem razo contra o indivduo que no tem. Em outras palavras, a ao consistia em um direito concreto (sentena favorvel). d) Teoria da ao como direito autnomo e abstrato Teoria desenvolvida por Degenkolb, acompanhada de grande parte da doutrina contempornea, que desenvolveu a idia de que a ao autnoma em relao ao direito material, sendo dois direitos distintos e independentes entre si. Essa teoria diverge da anterior pois conceituou a ao como direito abstrato13: direito de ao independe da existncia ou no do direito material invocado, podendo haver ao mesmo com sentena desfavorvel. De fato, a teoria da ao encontra razo como direito autnomo e abstrato. Como bem sabemos, para assegurar todo o direito material existe uma ao, no entanto, no foi positivado o sentido contrrio desta expresso: a toda ao corresponde um direito, expresso que d conotao de ao como direito concreto e no abstrato. O direito de ao existe mesmo quando a sentena for desfavorvel, a improcedncia refere-se ao direito material pleiteado e no ao direito de m ovimentar a mquina judiciria em busca de uma tutela. Curiosamente, muitos profissionais do Direito, mesmo sem qualquer noo do que esto falando, na prtica utilizam-se da teoria da ao como direito concreto, quando afirmam: a ao foi julgada procedente, requer a procedncia da ao. O direito de ao no se confunde com o mrito da lide, conseqentemente, a ao sempre ser considerada procedente quando o autor preencher as condies de existncia desse direito (interesse de agir, possibilidade jurdica do pedido e legitimidade), diferentemente do pedido, este sim relacionado com o direito material e que julgado procedente ou improcedente na sentena de mrito. Ademais, confundindo a ao com o mrito do litgio, estaramos negando a possibilidade de existirem aes declaratrias negativas. Quando se afirma, erroneamente, que o juiz julgou improcedente a ao, estamos dizendo que o autor no preenchia requisito para movimentar a mquina judiciria. O que no verdade. Em outras palavras, independentemente de ter obtido xito no resultado da lide, o autor teve garantido o seu direito de ao (existe processo mesmo quando a sentena improcedente). Ora, como conceber a ao que objetiva a declarao de inexistncia de relao jurdica se o direito de ao no fosse abstrato? Pelas teorias civilista e concreta esta ao no seria possvel, pois se o direito no existe tambm no existe ao.
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Teoria Geral do Processo . ob. cit. p. 252.
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Assim, podemos definir ao como direito subjetivo, abstrato e independente em relao ao direito material, de movimentar a mquina judiciria com o objetivo de obter uma tutela (manifestao do Estado-juiz) acerca de um bem jurdico litigioso. Ou ainda, como ensina14 Ada Pellegrini Grinover: o direito ao exerccio da atividade jurisdicional (ou o poder de exigir esse exerccio). Mediante o exerccio da ao provoca-se a jurisdio, que por sua vez se exerce atravs daquele complexo de atos que o processo. Por outro lado, no podemos deixar de lembrar que o direito de ao de provocao e acesso ao Poder Judicirio elevado categoria de direito fundamental do indivduo, assegurado na Constituio da Repblica (art. 5, inciso XXXV) como premissa intangvel diante de qualquer poder (art. 60, 4, IV). 3.2. Espcies de aes
As espcies de aes, via de regra, so definidas pelo legislador infraconstitucional que, na busca de maior efetividade na soluo do conflito, para cada tipo de tutela pretendida pelo autor determina uma ao diferenciada com processo e procedimentos prprios. Ressalte-se que a escolha da espcie de ao incumbncia do autor, durante a elaborao de sua inicial. No entanto, tal faculdade no permite que ele se utilize de meio inadequado para obter sua pretenso. A ao no est apenas disposio das partes, devemos lembrar que instituto pblico, no qual o Estado tem interesse que o seu desenvolvimento e resultado transcorram de modo regular. Infere-se, portanto, que o autor deve optar por ao cujo processo e procedimento sejam capazes de oferecer uma tutela compatvel com a sua pretenso, sob pena de incorrer em falta de interesse de agir e a conseqente extino do processo sem julgamento do mrito. Podemos citar um exemplo muito comum: geralmente, na hiptese de o autor possuir ttulo executivo, no lhe resta condio da ao (interesse de agir) para a propositura de uma ao de conhecimento15. Dessa forma, as aes 16 previstas no ordenamento so as seguintes: a) Ao de conhecimento ou cognio
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Ob. cit., p. 248. Parte da doutrina tem exposto pensamento que, mesmo havendo ttulo executivo, o demandande poder utilizarse da ao de conhecimento para se beneficiar das chamadas medidas de apoio do artigo 461 do CPC, observando que na ao de conhecimento a tutela especfica poder ser mais eficaz do que o processo de conhecimento, uma vez que no ocasiona embargos com efeito suspensivo neste caso. 16 Alguns doutrinadores classificam as denominadas sentenas executivas lato sensu como uma espcie de ao, ao lado das aes de conhecimento. No entanto, tal instituto no uma espcie de provimento jurisdicional diferenciado do provimento das tutelas declaratrias, constitutivas ou condenatrias, mas apenas refere-se aos efeitos dessa tutela, considerando que todas as tutelas executivas, lato sensu , no dependem de ao de execuo para que a parte se beneficie de seus efeitos (por Exemplo, deciso de tutela antecipada, ao de despejo, aes mandamentais, etc.).
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A ao de conhecimento tem por finalidade obter um provimento jurisdicional sobre a existncia ou inexistncia de um direito, obrigao ou relao jurdica, impondo as medidas necessrias satisfao do reconhecimento alcanado na ao. De fato, esta ao tem por objeto, aps a realizao de uma cognio aprofundada sobre as questes da lide fatos apresentados pelo autor e pelo ru, colheita de provas e apreciao do direito a prolao da vontade da lei ao caso concreto, determinando a tutela e qual das partes tem razo no litgio e, conseqentemente, outorgando ou negando o pedido do autor. As aes de conhecimento resultam nas seguintes espcies de tutelas: Declaratrias As aes de conhecimento que visam tutelas declaratrias tm por finalidade simplesmente obter a manifestao do Estado-juiz acerca da existncia ou inexistncia de determinado fato, direito ou obrigao, limitando-se o juiz simples declarao. O juiz conhece o litgio e se manifesta sobre da existncia ou no do direito ou relao jurdica, sem que esse ato intervenha, modificando o direito material. Por exemplo, em uma ao de investigao de paternidade o juiz no condena o ru a ser pai, tampouco constitui (cria) o estado de paternidade, mas to-somente limita-se a declarar a existncia da relao de parentesco entre as partes. importante ressaltar que as tutelas das aes declaratrias, como regra, tm efeito ex tunc , retroagindo os efeitos da declarao data da ocorrncia do fato ou advento do direito reclamado. Como citamos na ao de investigao de paternidade: com a sentena o ru ser considerado pai desde o momento da concepo de seu filho, e no apenas da data da prolao da declarao. As tutelas declaratrias resultam na afirmao da existncia (declarao positiva) ou inexistncia (declarao negativa) de uma relao jurdica, direito ou obrigao. Nesta espcie de tutela incluem-se os provimentos de improcedncia do pedido da ao que, naturalmente, emitem uma manifestao de declarao negativa da existncia do fato ou direito pleiteado pelo autor. Condenatrias As aes condenatrias tm por finalidade obter um comando imperativo em face da parte contrria, ou seja, emitir uma sentena contendo uma determinao em relao ao demandado para que cumpra a sua obrigao (pague uma dvida, entregue uma coisa ou cumpra uma obrigao de fazer ou no fazer). Evidentemente, toda sentena condenatria necessita de prvia declarao de existncia ou inexistncia do direito, por essa razo dizemos que as aes condenatrias tm, implicitamente, uma carga de declaratria. Por exemplo: antes de impor ao ru o pagamento de uma quantia, o magistrado dever concluir pela existncia ou inexistncia do dbito.
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Nota-se, ainda, que as sentenas condenatrias apenas so instrumentos para se obter a satisfao do direito. A sentena apenas declara a obrigao, e a condenao, por si s, no tem o poder de satisfazer, como regra; salvo as sentenas executivas lato sensu, dependem de outra ao (de execuo) para coagir o devedor a cumprir a obrigao a que foi condenado. das aes de conhecimento que emanam ttulos executivos judiciais que podero instruir a ao de execuo. Quanto aos efeitos desse provimento, no resta dvida de que a condenao retroage no tempo ex tunc primeiro pelo fato de que se presta para o reconhecimento de obrigaes no cumpridas espontaneamente pelo devedor, portanto, passadas. Alm disso, determinada a incidncia de juros desde a constituio do devedor em mora (citao ou outro momento anterior) e correo monetria desde a propositura da ao. Constitutiva So aes de conhecimento destinadas criao, modificao ou extino de uma relao jurdica ou direito. No se trata de uma mera declarao ou condenao de fatos e direitos, mas nesta tutela a interveno do Estado-juiz tem a funo de alterar a relao jurdica de direito material. As tutelas constitutivas podem ser: a) constitutiva negativa: tende desconstituio de uma relao jurdica ou obrigao (por exemplo, o divrcio, a resciso contratual, etc.); ou constitutiva positiva: entendida como aquela que cria a relao jurdica. Por exemplo, quando a parte prope ao visando rescindir um contrato pretende, como certo, uma tutela desconstitutiva (constitutiva negativa), pela qual o ato judicial colocar fim relao jurdica (o contrato). Ao contrrio, no ocorre alterao da relao jurdica quando declarada a nulidade de uma clusula contratual abusiva, nesta hiptese o juiz no modifica o estado apresentado pelas partes, mas limita-se apenas a declarar uma nulidade que sempre existiu. Os provimentos constitutivos tero efeito ex nunc , ou seja, no retroagiro no tempo; o novo estado jurdico criado, modificado ou extinto pela sentena ser somente observado aps o trnsito em julgado (ou por meio de provimento de urgncia). b) Ao de execuo Nas aes de execuo, o detentor de um direito previamente reconhecido, por meio da fora coercitiva do Estado, visa obrigar o devedor a cumprir a obrigao, satisfazendo, plenamente, o direito previsto no ttulo executivo (judicial ou extrajudicial). Nesta espcie de ao o direito j se encontra reconhecido seja por prvia ao de conhecimento seja por documento ao qual a lei confere fora executiva pretendendo o exeqente apenas a satisfao deste direito. c) Ao cautelar As aes cautelares tm a finalidade de dar segurana eficcia e ao objeto da tutela definitiva de outro processo futuro ou pendente de julgamento (de conhecimento, execuo ou mesmo especial).
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As cautelares apenas se prestam para dar segurana, ou seja, so aes autnomas destinadas preservao de bem jurdico que se encontra litigioso, no se discutindo na cautelar o mrito do litgio principal, mas to-somente a necessidade ou no de proteger o bem ameaado de perecimento. A medida cautelar apenas coloca o bem jurdico em segurana, sendo que a lide ser resolvida em outro processo, justificando-se a tutela de urgncia para evitar o perecimento do bem devido demora na prestao da tutela jurisdicional definitiva. Por estas razes que, geralmente, as cautelares no so satisfativas, apenas do proteo ao bem jurdico sem definir ou solucionar a lide, sua eficcia depende do resultado de um outro processo17. Ao dissertar sobre as tutelas de urgncia, das quais faz parte a cautelar, o professor Cndido Rangel Dinamarco, citando Carnelutti, explica18: O tempo s vezes inimigo dos direitos e o seu decurso pode les-los de modo irreparvel ou ao menos compromet-los insuportavelmente. Aes mandamentais Uma grande controvrsia estabeleceu-se na doutrina acerca da natureza jurdica das denominadas aes mandamentais mandado de segurana, habeas corpus , habeas data e mandado de injuno. Os provimentos oriundos dessas demandas, em especial do mandado de segurana, surgem aps o reconhecimento jurisdicional da violao por autoridade do Estado a um direito lquido e certo, tendo como efeito prtico da tutela a expedio de uma ordem (um mandamento) de cessao da leso ou ameaa ao direito. Assim, aparentemente estas aes tm natureza declaratria e condenatria, existe reconhecimento da leso ao direito lquido e certo e a conseqente determinao (condenao) para que a autoridade deixe de praticar o ato. Em uma obra memorvel19 sobre mandado de segurana, Lcia Valle Figueiredo afirma: A sentena proferida no mandado de segurana pode ser constitutiva, condenatria e, at mesmo declaratria, em casos especialssimos. De qualquer forma, a declaratividade da certeza ou no do direito ser pressuposto necessrio para sentena constitutiva ou declaratria. Preferimos alinhar-nos queles com a vnia devida ao ilustre Pontes de Miranda que no vem necessidade de acrescer o tipo mandamental. Na verdade, o mandamento seria o objeto da prpria sentena condenatria (a ordem emanada autoridade administrativa) Apesar das demais teses que incluem a ao mandamental como uma quarta espcie de ao, ao lado das aes condenatrias, declaratrias e constitutivas maior razo
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Existem cautelares que no se revestem de carter de preservao de direitos, sendo denominadas assim por mera localizao no Cdigo de Processo Civil, mas no guardam natureza de cautelar, por exemplo, as notificaes judiciais. 18 Instituies de Direito Processual Civil. So Paulo, Editora Malheiros, vol. I, 1 ed., p. 160, 2001. 19 Mandado de Segurana , Editora Malheiros, 3 ed., p. 188, 2000.
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encontram os autores que dispensam nova classificao para inclu-la no rol tradicional, na qualidade de ao de conhecimento. Ressaltamos, ainda, que, mesmo emanando tutelas condenatrias, constitutivas ou declaratrias, as aes mandamentais possuem procedimento diferenciado (ao de rito especial), bem como sua sentena que por caracterizar uma ordem dispensa processo de execuo. 3.3. Condies da ao
A existncia do direito de ao est condicionada ao preenchimento dos seguintes elementos: a) Interesse de agir O interesse de agir consiste na necessidade e utilidade do provimento jurisdicional pleiteado. Em outras palavras, o autor apenas tem interesse de movimentar a mquina judiciria quando tem absoluta necessidade da interveno do Estado para a soluo do litgio e, alm disso, a espcie de provimento requerido deve ser capaz de sanar o conflito. b) Legitimidade Esta condio refere-se legitimidade para a causa legitimidade ad causam que o vnculo existente entre a parte litigante e o direito material litigioso. Como regra, pelo disposto no artigo 6 do Cdigo de Processo Civil, algum apenas pode figurar em um dos plos da demanda, quando o objetivo for pleitear ou defender direito prprio. No existe legitimidade ativa ou passiva quando o sujeito no est vinculado ao direito material posto em juzo. Por outro lado, o prprio artigo 6 prev uma exceo legitimidade ordinria, admitindo, nos casos estabelecidos pela legislao, a possibilidade de algum pleitear, em nome prprio, direito alheio, o que denominamos legitimidade extraordinria ou substituio processual. A substituio processual ocorre, por exemplo, nos casos previstos na Constituio da Repblica para a impetrao de mandado de segurana coletivo (art. 5, inciso LXX). As hipteses de legitimao extraordinria previstas no ordenamento jurdico versam, principalmente, sobre a defesa dos direitos transindividuais ou coletivos 20, podendo citar, por
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Constituio Federal Art. 5 ........................ LXX o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda h pelo menos um ano, em defesa de seus membros ou associados. Art. 8 ........................ III ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas;
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exemplo, a legitimidade das associaes, sindicatos, rgos de classes, partidos polticos, Ministrio Pblico, etc., que substituem os verdadeiros titulares do direito litigioso. c) Possibilidade jurdica do pedido A possibilidade jurdica do pedido, muito confundida pelos aplicadores do Direito, no guarda qualquer relao com a existncia ou no do direito material requerido, mas refere-se quanto possibilidade, em abstrato, da concesso pelo Poder Judicirio da tutela requerida. Diante da pretenso do autor dever ser formulada a seguinte pergunta: a tutela pretendida pelo autor pode ser conferida pelo Poder Judicirio? Ressalte-se que a possibilidade jurdica do pedido no se vincula existncia ou no do direito invocado, mas sim quanto existncia de previso legal para a tutela pretendida. Por exemplo: em um contrato as partes estabelecem que, em caso de inadimplemento, a parte infratora seria punida com castigos fsicos. Ocorrendo a mora, a parte credora ingressa em juzo pleiteando o cumprimento do contrato. Se analisarmos friamente, o credor tem razo no seu pedido (a outra parte inadimplente), no entanto, o judicirio no poder conferir ao credor a tutela pleiteada, logo, o seu pedido juridicamente impossvel o ordenamento brasileiro no permite castigos fsicos. A esse respeito, o mestre Moacyr Amaral Santos ensina21: O direito de ao pressupe que o seu exerccio visa a obteno de uma providncia jurisdicional sobre a pretenso tutelada pelo direito objetivo. Est visto, pois, que para o exerccio do direito de ao a pretenso formulada pelo autor dever ser de natureza a poder ser reconhecida em juzo. Ou mais precisamente, o pedido dever constituir numa pretenso que, em abstrato, seja tutelada pelo direito objetivo, isto , admitida a providncia jurisdicional solicitada pelo autor. Carncia de ao A ausncia de qualquer uma das condies da ao denominada carncia de ao, o que equivale a dizer que o autor no detm o direito de ao, direito de movimentar o Judicirio para obter um provimento jurisdicional.
Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8078/90) Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em j uzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: I o Ministrio Pblico; II a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; III as entidades e rgos da administrao pblica, direita ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este Cdigo; IV as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este Cdigo, dispensada a autorizao assemblear. Ao Civil Pblica (Lei n. 7347/85): art. 5. Ao Popular (Lei n. 4717/65): art. 1 legitimidade do cidado para pleitear anulao de ato lesivo ao patrimnio pblico. 21 Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. So Paulo, Editora Saraiva, vol.I, 21 ed., p.170, 1999.
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Sobre este assunto, o professor Arruda Alvim explica22: As condies da ao so as categorias lgico-jurdicas, existentes na doutrina e, muitas vezes, na lei, como em nosso Direito positivo, que, se preenchidas, possibilitam que algum chegue sentena de mrito. Por sua vez, a carncia de ao impede a existncia e o desenvolvimento vlido do processo, sendo que, faltando uma das condies, o magistrado no poder conhecer a pretenso do autor e sobre ela proferir um juzo de mrito, sendo imperiosa a extino do feito nos termos do artigo 267, inciso VI do Cdigo de Processo Civil. importante consignar que a carncia de ao vcio insanvel do processo, caracterizando, ainda, questo de ordem pblica que pode (e deve) ser conhecida de ofcio pelo magistrado e em qualquer grau de jurisdio, nos termos do artigo seguinte: Art. 267. ..................................................................... 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI, todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. Por se tratar de vcio insanvel do processo pela inexistncia do direito de ao mesmo que decidida em instncias ordinrias, a matria poder ser reapreciada, de ofcio ou por requerimento das partes, em novas oportunidades do processo, dado o fato de no ocorrer a precluso23. 3.4. Elementos da ao As aes possuem elementos objetivos e subjetivos que as identificam, como: a) Partes: na ao sempre dever haver algum que pede (parte autora) e outro que se sujeita ao pedido (ru). b) Causa de pedir (causa petendi): so os fundamentos fticos e de direito que motivam o autor a movimentar a mquina judiciria. A causa de pedir remota so os fatos (por exemplo, o acidente) e causa prxima a conseqncia jurdica do fato (o dever de indenizar pelos danos experimentados). c) Pedido24 (petitum): a providncia jurisdicional requerida na ao, sendo certo que o pedido compreende duas partes: a) pedido imediato, que equivale espcie de tutela jurisdicional pretendida pelo Autor (como a declarao, a condenao ou a constituio negativa ou positiva), b) o pedido mediato corresponde aos efeitos prticos da tutela jurisdicional pretendida (por exemplo: pagamento de determinada quantia, entrega de coisa, etc.). A identificao dos elementos da ao mostra-se relevante para a prpria determinao da competncia jurisdicional e verificao da existncia de coisa u j lgada, litispendncia, conexo e continncia.
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Manual de Direito Processual Civil. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, col. 1, 7 ed., p. 408, 2001. Em se tratando de condies da ao, no ocorre precluso, mesmo existindo explcita deciso a respeito. (VI Encontro Nacional dos Tribunais de Alada concluso n. 7). 24 Ser abordado em captulo prprio, adiante.
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4. PROCESSO 4.1. Conceito e natureza jurdica
Pela definio da doutrina tradicional, processo a relao jurdica formada entre autor e ru, perante rgo investido de jurisdio, para solucionar um conflito de interesses, ou ainda podemos dizer que processo o instrumento pelo qual o Estado exerce a jurisdio para manifestar a lei ao caso concreto e resolver a lide. Processo pode ser definido como meio, tcnica ou mtodo para a aplicao do Direito ao caso concreto. Existe uma relao em cadeia, na qual a lide (conflito de interesses) gera a ao do autor para movimentar a jurisdio, que exerce a sua funo atravs do processo, prestando uma tutela de soluo da lide. Lide
Ao Jurisdio Processo Tutela do Estado
Como sabemos, o processo uma relao subjetivamente triangular: o autor pleiteia a tutela perante o Estado-juiz, e este exerce sua atividade em face do ru. Juiz
Autor
Ru
Por essa razo relao triangular a doutrina tem entendido que existe processo somente aps a citao do demandado, momento em que o ru passa a integrar a relao jurdica processual que antes caracterizava apenas direito de ao (por ser linear ou bilateral). Assim, a citao constitui elemento de existncia e validade do processo. 4.2. Pressupostos processuais
A existncia e o desenvolvimento vlido do processo esto subordinados ao preenchimento de pressupostos legais, indispensveis para que o magistrado possa conhecer o mrito da lide e proferir uma sentena. So eles: de existncia ou de desenvolvimento vlido Pressupostos processuais objetivos ou subjetivos
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Pressupostos processuais25
Em relao s partes Subjetivos Em relao ao juiz ou juzo
a) capacidade de ser parte b) capacidade processual c) capacidade postulatria a) rgo investido de jurisdio b) competente (funcional) c) imparcial (no impedido ou suspeito arts. 134 e 135) a) litispendncia b) coisa julgada c) transao d) compromisso e) perempo f) falta de pagamento das despesas previstas no artigo 267, V a) petio inicial apta
Extrnsecos relao: inexistncia de fatos impeditivos Objetivos
Intrnsecos relao: devido a processo legal
b) citao vlida c) procedimento legal
4.2.1. Capacidade de ser parte A capacidade de ser parte inerente titularidade de direitos e obrigaes no campo do direito material. Em outras palavras, podemos dizer que toda pessoa, jurdica ou fsica, de Direito Pblico ou Privado, sujeito de direitos e obrigaes na esfera do direito material. 4.2.2. Capacidade processual
A capacidade processual consiste na aptido para a prtica de atos da vida civil, ou ainda a capacidade para a prtica de atos jurdicos conforme previsto no artigo 3 a 5 do atual Cdigo Civil. So absolutamente incapazes, portanto devero ser representadas em juzo, as seguintes pessoas (art. 3 do CC): a) menores de dezesseis anos; b) os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica de atos da vida civil; c) os que, por causa transitria, no puderem externar livremente as declaraes de vontade.
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SANTOS, Moacyr Amaral. Ob. cit., p. 324.
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Por outro lado, so considerados relativamente incapazes (que sero assistidos em juzo): a) os maiores de dezesseis anos e menores de dezoito anos; b) os brios habituais (pessoas encontrada habitualmente alcoolizada), os viciados em txicos, os deficientes mentais que tiveram reduzida a sua capacidade de discernimento; c) os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; d) os prdigos (pessoas que dissipam seus bens). Por sua vez, em se tratando de pessoa jurdica, para a validade da capacidade processual observa-se (art. 12 do CPC): A Unio, os Estados e o Distrito Federal sero representados por seus procuradores. Os Municpios sero representados por seus prefeitos ou procuradores. A massa falida ser representada pelo sndico. A herana jacente ou vacante ser representada por seu procurador. O esplio ser representado pelo seu inventariante. O condomnio ser representado pelo seu administrador (sndico). As pessoas jurdicas sero representadas pela pessoa designada no contrato ou no estatuto social. As sociedades sem personalidade jurdica sero representadas pela pessoa a quem couber a administrao. A pessoa jurdica estrangeira poder ser representada pelo gerente, representante ou administrador no pas.
Ressalte-se que o vcio de capacidade processual incapacidade ou irregularidade de representao quando no possvel ser sanado (ou, se intimada, a parte no o sanar), poder acarretar (art. 13 do CPC): a) Caso o vcio seja no plo ativo: o juiz decretar a nulidade do processo. b) Sendo o vcio no plo passivo: o juiz decretar revelia. c) Ocorrendo o vcio em relao ao terceiro: este ser excludo do processo. Curador especial O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 9, determina que o juiz dever conferir curador especial s seguintes pessoas: a) ao incapaz, se no tiver representante ou se os interesses deste colidirem com os daquele; b) ao ru preso; c) ao revel citado por edital ou com hora certa.
4.2.3. Capacidade postulatria Por capacidade postulatria entende-se a aptido de se dirigir ao rgo jurisdicional para requer uma providncia ou tutela especfica. No Brasil, a capacidade postulatria foi conferida, com exclusividade, aos advogados bacharis em Direito aprovados e, regulamente, inscritos nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil nos termos do artigo 36 do Cdigo de Processo Civil. A advocacia considerada pela Constituio como instituio indispensvel a administrao da justia.
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Todavia, temos que ressaltar as seguintes excees necessidade de advogado para a implementao da capacidade postulatria, ou seja, situaes em que a prpria parte detentora dessa capacidade, quais sejam: a) para a impetrao de habeas corpus; b) para a pessoa fsica, na primeira instncia dos Juizados Especiais, quando o valor da causa no ultrapassar o valor de 20 salrios mnimos (para a interposio de recurso para os colgios recursais necessria a presena de advogado); c) pelo reclamante, em ao trabalhista; d) nas aes de alimentos, o alimentado (aquele que pede os alimentos), poder formular o pedido diretamente no cartrio competente, sem a necessidade de advogado. Quando exercida por advogado, a prova da capacidade postulatria depende da exibio do instrumento de mandato, negcio jurdico pelo qual a parte confere ao advogado os poderes para represent-la em juzo. Geralmente o advogado no admitido no processo sem a prova do mandato, todavia, h previso no artigo 37 e no artigo 5 do Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil da possibilidade, em caso de urgncia, de o advogado atuar sem procurao, protestando pela juntada, no prazo de 15 dias, prazo este prorrogvel por mais 15 dias mediante deciso do juiz. Por outro lado, a legislao processual admite a postulao em causa prpria quando a parte tiver habilitao para o exerccio da advocacia. Com relao aos poderes do mandato, podemos classific-los em: Poderes para o foro em geral clusula ad judicia: habilita o advogado para praticar todos os atos do processo, com exceo dos poderes especiais. Poderes especiais (devem ser expressos): para receber citao, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir da ao, renunciar ao direito sobre o qual se funda a demanda, receber, dar quitao, firmar compromissos e substabelecer.
Sobre a procurao, inclusive por ser questo enfrentada pelo Superior Tribunal de Justia, surgiu a controvrsia a respeito da necessidade de reconhecer a assinatura do outorgante por oficial de registro civil e, tambm, a forma de instrumento pblico para as procuraes outorgadas por menores pberes (16 a 21 anos). A controvrsia citada tem origem na redao do artigo 1.289 do Cdigo Civil que prev a obrigatoriedade de se reconhecer a firma do outorgante ( 3) e a possibilidade de utilizar o instrumento particular apenas por pessoas capazes. No entanto, a jurisprudncia dominante26 tem firmado entendimento para afastar as formalidades do Cdigo Civil, sob o fundamento de que a nova legislao processual e o
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PROCESSO CIVIL. PROCURAO JUDICIAL. PODERES GERAIS PARA O FORO E ESPECIAIS. ART. 38, CPC. RECONHECIMENTO DE FIRMA. DESNECESSIDADE. PRESUNO DE VERACIDADE. PRECEDENTE DA CORTE ESPECIAL DESTE SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. RECURSO DESPROVIDO. I O art. 38, CPC, com a redao dada pela Lei n. 8.952/94, dispensa o reconhecimento de firma nas procuraes empregadas nos autos do processo, tanto em relao aos poderes gerais para o foro (clusula ad judicia), quanto
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Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil no fazem nenhuma exigncia quanto obrigatoriedade de instrumento pblico e reconhecimento de firma. A legislao processual, ao tratar do instrumento de mandato, deve prevalecer sobre o Cdigo Civil por ser norma especfica e posterior. De fato, no se justifica a formalidade exacerbada para o instrumento de mandato, vez que a legislao posterior ao Cdigo Civil, ao regulamentar a matria, no determinou tais procedimentos. 4.2.4. Substituio processual quando da alienao do bem litigioso Alm da substituio prevista no artigo 6 legitimao extraordinria poder ocorrer a alterao do plo passivo quando da alienao do objeto da demanda. Nesse sentido, o artigo 42 do Cdigo de Processo estabelece a regra segundo a qual a alienao da coisa litigiosa no curso da ao no tem o poder de alterar a legitimidade. Como exceo regra, o prprio artigo 42 autoriza a substituio da parte para a retirada do cedente e incluso do cessionrio quando houver anuncia da parte contrria. No havendo concordncia da parte adversa, o cessionrio poder ingressar na demanda como assistente litisconsorcial, uma vez que ele tem interesse na causa na condio de titular do direito material litigioso. Curiosamente, mesmo no havendo a substituio do cedente pelo cessionrio, ou mesmo que este no seja assistente, estar sujeito aos efeitos do processo27 (sentena), conforme dispe o 3 do artigo 42.
em relao aos poderes especiais ( et extra ) previstos nesse dispositivo. Em outras palavras, a dispensa do reconhecimento de firma est autorizada por lei quando a procurao ad judicia et extra utilizada em autos do processo judicial. II A exigncia ao advogado do reconhecimento da firma da parte por ele representada, em documento processual, quando, ao mesmo tempo, se lhe confia a prpria assinatura nas suas manifestaes, sem exigncia de autenticao, importa em prestigiar o formalismo em detrimento da presuno de veracidade que deve nortear a prtica dos atos processuais e o comportamento dos que atuam em juzo. III A dispensa da autenticao cartorria no apenas valoriza a atuao do advogado como tambm representa a presuno, relativa, de que os sujeitos do processo, notadamente os procuradores, no faltaro com os seus deveres funcionais, expressos no prprio Cdigo de Processo Civil, e pelos quais respondem. (STJ, 4 Turma, RESP 264228/SP, julg. 05/10/2000, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, v.u.). ADVOGADO. PROCURAO ''AD JUDICIA'' EM QUE FIGURAM COMO OUTORGANTES MENORES PBERES, COM ASSISTNCIA DA ME, LAVRADA POR INSTRUMENTO PARTICULAR. PRETENDIDA CONTRARIEDADE AO ART. 1.289 DO CDIGO CIVIL, POR INOBSERVNCIA DA EXIGNCIA DE INSTRUMENTO PBLICO. ALEGAO REJEITADA ANTE A EXISTNCIA DE NORMAS ESPECFICAS, NO RESTRITIVAS, QUANTO AO MANDATO ''AD JUDICIA''. RECURSO ESPECIAL PELA LETRA ''A' NO CONHECIDO. (STJ, 5 Turma, RESP 25482/SP, julg. 15/03/1993, rel. Min. Assis Toledo, v.u.). 27 Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. 1 O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o cedente, sem que consista a parte contrria. 2 O adquirente ou cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou ao cessionrio. 3 A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio.
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Substituio por morte da parte A morte da parte tem o poder de modificar a legitimidade da causa. O falecimento da parte transfere a titularidade do direito material ao seu esplio, salvo se a ao versar sobre direito personalssimo, conforme artigo 267, inciso IX, do Cdigo de Processo Civil. 4.2.5. Pressupostos processuais referentes ao rgo jurisdicional Em relao ao rgo jurisdicional, so pressupostos processuais: a) investidura b) competncia funcional (em razo da matria, hierarquia ou pessoa que ocupa um dos plos da ao). c) imparcialidade: inexistncia de impedimento ou suspeio Ao tratarmos do tema jurisdio, verificamos que apenas o Estado que detm poder para o processamento e a emisso de tutelas sobre conflitos, conseqentemente, o processo apenas ter validade quando proposto perante rgo investido de poder jurisdicional pelo Estado princpio do juiz natural. No basta que o rgo tenha u j risdio, mas ele dever, tambm, ser competente para processar e julgar a causa, lembrando que ningum ser julgado ou processado seno pela autoridade competente. Alm disso, o rgo jurisdicional competente deve estar absolutamente isento de qualquer interesse no objeto da lide, a pessoa do magistrado deve ser imparcial em relao ao. A imparcialidade deixa de existir quando o magistrado est impedido ou suspeito, nos termos estabelecidos nos artigos 134 e 135 do Cdigo de Processo Civil. Observando-se que o impedimento vcio insanvel do processo, e que acarreta a sua nulidade, podendo ser alegado a qualquer momento e inclusive por meio de ao rescisria; o mesmo no ocorre com a suspeio que, se no for alegada oportunamente pela parte interessada, o vcio ser considerado sanado e a imparcialidade ser considerada inexistente. 4.2.6. Pressupostos objetivos Inexistncia de fatos impeditivos O prprio ordenamento processual, em seu artigo 267 e incisos, determinou as hipteses em que o processo no tem condies de ter o seu mrito apreciado, consistindo em fatos impeditivos o desenvolvimento regular do feito, sendo: a) Litispendncia (art. 301, V): quando proposta ao idntica a outra que ainda se encontra em curso. b) Coisa julgada: efeito inerente s sentenas de mrito que impedem a reapreciao da lide j decidida definitivamente. c) Transao: constitui o acordo, formalizado fora do processo, com a finalidade de prevenir litgio.
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d) Compromisso: representa a clusula contratual que determina a submisso de eventual litgio a um rbitro, com excluso da atividade do Poder Judicirio. e) Perempo: propositura de ao que j havia sido extinta, por trs vezes, em decorrncia da inrcia28 da parte em dar andamento aos processos anteriores. f) Falta de pagamento das custas previstas no art. 267, inciso V: quando uma ao termina sem o julgamento do mrito, a parte apenas poder intentar nova ao depois do pagamento das custas da ao anterior. Por outro lado, existem pressupostos intrnsecos prpria relao jurdica processual, em especial, relacionados com a observncia do devido processo legal: a) Petio inicial apta: o processo apenas pode se desenvolver quando o autor elaborou sua petio inicial com observncia dos requisitos legais genricos previstos no artigo 282 e especficos para as aes especiais. b) Citao vlida: a relao jurdica processual apenas passa a existir quando o ru chamado a integr-la, sem a citao o processo no existe. c) Procedimento legal29: a validade do processo depende da regular observncia dos procedimentos previstos em lei, sendo vedado ao magistrado e partes a criao de um modus operandi diverso daquele fixado pela lei. O devido processo legal garantia constitucional de que o processo se desenvolve, unicamente, segundo o rito previsto em lei. A inexistncia de pressupostos processuais causa de nulidade do processo e de sua extino sem julgamento do mrito, conforme determina o artigo 267, inciso IV, devendo o juiz reconhecer de ofcio, em qualquer grau de jurisdio, o defeito que impede o julgamento e processamento do feito. 4.3. Procedimento
O procedimento no se confunde com o processo, vez que, enquanto este constitui o instrumento do Estado para a prestao da tutela jurisdicional, aquele caracteriza o rito pelo qual os atos processuais sero praticados dentro do processo, dentro de uma seqncia lgica (um ato praticado aps outro em ordem prevista na lei). O procedimento caracteriza o modo e a forma para a prtica dos atos processuais dentro do processo30.
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A extino do processo em razo por outras causas previstas no art. 267 no enseja a perempo, que apenas ocorre se o processo tiver sido extinto, por trs vezes, em razo da inrcia da parte autora. A inrcia do ru no gera perempo. 29 muito comum o fato de alguns magistrados determinarem a realizao de atos processuais no existentes na lei e fora do momento processual adequado. J vimos casos em que, para a apreciao de pedido de liminar isto antes da citao e apresentao de contestao o magistrado determinou a apresentao de defesa prvia, obviamente este ato processual no existe no procedimento do processo civil (ele criou um rito). 30 THEODORO JR., Humberto, op. cit. p. 292.
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Assim, o rito ou procedimento poder ser: a) ordinrio ou comum; b) sumrio; c) especial. 4.3.1. Rito ordinrio No processo de conhecimento o rito ordinrio constitui o procedimento comum, ou seja, a regra geral que se aplica para todas as causas que no foram submetidas ao rito especial ou sumrio. O procedimento ordinrio constitudo pelas seguintes fases e atos principais: a) fase postulatria: petio inicial, despacho inicial (recebimento, emenda da petio inicial ou extino liminar), citao e defesa do ru; b) fase saneadora: verificao dos pressupostos processuais, extino do processo sem julgamento do mrito, julgamento antecipado, especificao das provas; c) fase de tentativa de conciliao: antes do incio da produo de provas, em se tratando de direitos disponveis, realizada audincia para tentativa de conciliao (art. 331 do CPC); d) fase instrutria: fase da dilao probatria, momento da colheita de provas, audincia de instruo: oitiva das partes em depoimento pessoal ou interrogatrio, oitiva de testemunhas ou dos esclarecimentos dos expertos. e) fase decisria: aps o encerramento da instruo o juiz proferir sentena; f) fase recursal: a parte sucumbente poder interpor recurso prprio. Com o esgotamento dos recursos haver o trnsito em julgado. 4.3.2. Rito sumrio O procedimento sumrio, em tese mais clere do que o procedimento ordinrio, tem previso no artigo 275 do Cdigo de Processo Civil, delimitando o seu cabimento em razo do valor da causa ou da matria. O rito sumrio caracterizado pela concentrao de atos processuais (por exemplo, a contestao apresentada na audincia apenas aps frustrada a tentativa de conciliao, as provas devem ser requeridas e especificadas na prpria petio e contestao, sob pena de precluso). 4.3.2.1. Hipteses de cabimento do rito sumrio
Em razo do valor da causa
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O rito sumrio aplicvel s causas cujo valor no exceder 60 (sessenta) vezes o maior salrio mnimo vigente no pas, nos termos do artigo 275, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, observando-se que este dispositivo foi alterado31 pela Lei n. 10.444/02. Em razo da matria Por outro lado, tambm se aplica o procedimento sumrio, seja qual for o valor, s seguintes causas: a) de arrendamento rural e parceria agrcola; b) de cobrana de quaisquer quantias devidas a condomnio; c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; e) de cobrana de seguro relativos aos danos causados em acidente de veculos; f) de cobrana de honorrios profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial; g) nos demais casos previstos em lei acidente do trabalho, adjudicao compulsria, ao do representante comercial autnomo contra a representado (Lei n. 6.194/74, artigo 10), ao de retificao de registro pblico. O rito sumrio no aplicvel, ainda que nas causas cujo valor no exceda 60 salrios mnimos, quando a ao versar sobre estado ou capacidade das pessoas (art. 275, pargrafo nico). importante consignar que a competncia para cobranas no substitui nem exclui a ao de execuo quando o credor detiver ttulo executivo, ou seja, o procedimento sumrio apenas ser utilizado nas hipteses de cobrana quando no for possvel a propositura de execuo. Alm disso, nota-se que as hipteses previstas no artigo 275 so absolutamente exaustivas, no admitindo, salvo por expressa determinao legal, a utilizao do procedimento sumrio. A jurisprudncia tem firmado entendimento de que a escolha do rito errado ordinrio ao invs de sumrio no gera vcio no processo porque no prejudica a defesa do demandado. Neste mesmo sentido, existem decises que afirmam ser possvel a converso do procedimento sumrio para o ordinrio, desde que no exista prejuzo para a parte adversa.
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Na redao anterior o rito sumrio era cabvel nas causas at 20 salrios mnimos.
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De fato, parece-nos que a atividade jurisdicional e seus instrumentos processo e procedimento so questes de natureza pblica, no estando disposio das partes 32. Portanto, havendo erro na escolha do rito flagrante contrariedade ao artigo 275 deve o magistrado, de ofcio, determinar a converso do rito procedimental. 4.3.2.2. Resumo do procedimento sumrio petio inicial dever ser instruda com o rol de testemunhas, requerimento de percia, indicao de quesitos e assistente tcnico. No procedimento sumrio no se admite o requerimento genrico de provas como realizado no rito ordinrio, na prpria petio inicial (pelo autor) ou contestao pelo ru dever haver a especificao das provas, sob pena de precluso, considerando que no haver no futuro momento para isso; o juiz designar audincia de conciliao, a ser realizada no prazo de 30 dias, citando-se o ru com antecedncia mnima de 10 dias; o ru dever comparecer na audincia de conciliao sob pena de revelia; no havendo conciliao ser apresentada defesa; as partes devero comparecer pessoalmente em audincia de conciliao, podendo haver representao com poderes especiais para transigir; no havendo conciliao o juiz decidir os incidentes processuais impugnao ao valor da causa ou controvrsia acerca da natureza da demanda , podendo, inclusive, determinar a converso do rito se for o caso; havendo necessidade de prova tcnica de maior complexidade o juiz poder determinar a converso do rito; o ru poder formular pedido em sua contestao (pedido contraposto), no sendo admitida apresentao de reconveno; no se admite no procedimento sumrio ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a interveno por assistncia, recurso de terceiro prejudicado, ou, ainda, a interveno de terceiro fundada em contrato de seguro, nos termos introduzidos pela Lei n. 10.444/02 (como por exemplo a denunciao da lide, art. 70, III do CPC);
Na redao antiga do art. 280, anterior Lei 10.444/01, determinava-se o cabimento exclusivo do agravo retido contra as decises preferidas em audincia ou sobre matria probatria. No entanto, com a reforma, tal previso passou a ser expressa no art. 4 do art. 523 do CPC, prevendo a obrigatoriedade apenas para as decises preferidas em audincia de instruo ou aquelas posteriores sentena, com a indicao de casos de excees.
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NERY JR., Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2 ed., p.703, 1997: Converso de rito. VI ENTA 51: O procedimento no fica escolha da parte, devendo o juiz determinar a converso quando possvel. Contudo, em se tratando de causa na qual o procedimento sumarssimo seria o adequado, no se deve decretar a nulidade se foi observado o procedimento ordinrio. (CPC, arts. 244 e 250, pargrafo).
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Esquema dos procedimentos SUMRIO

Petio inicial
Citao do ru para comparecer em audincia de conciliao
Audincia de conciliao
Realizado acordo
Tentativa de conciliao frustrada
Sentena
homologatria
Apresentao da contestao em audincia
Converso do rito para ordinrio (para percia complexa)
Juiz resolve questes incidentes e determina provas
Julgamento antecipado
Audincia de instruo e julgamento
Sentena em 10 dias
Recurso de apelao ou embargos declaratrios
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ORDINRIO
Petio inicial (art. 282)
Determinao da emenda da inicial
Deferimento da inicial. Determinao para citao do ru.
Emenda rejeitada
Emenda aceita. Determinao de citao do ru
Indeferimento da inicial
Citao do ru
Ru no responde
Apresentao de resposta: contestao, exceo ou reconveno
Revelia
No h efeito da revelia
Saneamento e providncias preliminares
Especificao das provas
Audincia preliminar - 331
Instruo: prova pericial, audincia para colheita de provas orais, etc.
SENTENA
Recursos
Transito em julgado
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Elementos da relao jurdica processual
Elementos subjetivos
a) partes b) terceiros d) rgo jurisdicional (magistrados e auxiliares da Justia) e) Ministrio Pblico arts. 81 e 82 a) mrito (da pretenso do autor e defesa do ru)
Processo
Elementos objetivos b) atos processuais (das partes, do juiz e dos serventurios instruo da causa).
Nos prximos captulos trataremos de cada elemento do processo.
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5.
PARTES LITISCONSRCIO
O litisconsrcio caracteriza a existncia de mais de uma pessoa em um ou em ambos os plos da ao; trata-se de cumulao subjetiva de aes. O fenmeno processual do litisconsrcio ocorre em razo da natureza da lide que contm mais de um sujeito titular ou vinculado ao direito material objeto da lide. Assim, se o direito material reclamado pertence a mais de uma pessoa, poder o plo ativo da ao ser ocupado por todos os seus titulares, ou, ainda, sendo mais de uma pessoa obrigada a satisfazer o direito em discusso, teremos a pluralidade no plo passivo. 5.1. Espcies de litisconsrcio
5.1.1. Em relao aos plos da ao: litisconsrcio ativo e passivo a) Litisconsrcio ativo: quando existir mais de um autor; b) Litisconsrcio passivo: quando existir mais de um ru. 5.1.2. Em relao ao momento processual: litisconsrcio inicial e incidental Alm disso, o litisconsrcio classificado em: a) Inicial: aquele que se verifica desde a propositura da ao pluralidade de partes constantes na prpria petio inicial; b) Incidental: quando se manifesta no processo depois que a relao jurdica processual j est formada devido a fato posterior propositura da ao, como, por exemplo, a admisso de um terceiro na relao processual. 5.1.3. Em relao lide: litisconsrcio necessrio e facultativo Em relao obrigatoriedade de existncia ou pelo poder das partes em recusar a formao da pluralidade classifica-se em: a) Necessrio: quando a pluralidade em um dos plos obrigatria, no podendo qualquer uma das partes dispensar a formao do litisconsrcio. So os casos previstos no artigo 10 do Cdigo de Processo Civil. Por exemplo: se algum pretender mover ao para discutir direito real (de imvel), dever indicar para o plo passivo da ao ambos os cnjuges, ou seja, obrigatria a citao do marido e da mulher para figurarem no plo passivo da demanda. Outra hiptese de litisconsrcio necessrio ocorre nas aes rescisrias, j que todas as pessoas que figuraram na ao, cuja sentena objeto de resciso, obrigatoriamente devem figurar na ao rescisria, como autores ou rus, dependendo de seus interesses ou iniciativa na propositura da demanda. Em se tratando de litisconsrcio necessrio, a pluralidade de partes constitui requisito de existncia da relao jurdica processual, ou seja, para que o processo se forme validamente preciso que todos os litisconsortes sejam citados. A falta da formao do
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litisconsorte necessrio acarreta nulidade do processo, de natureza insanvel, cuja sentena ineficaz 33. b) Facultativo: estabelecido pela vontade do autor, que decide se pretende propor a ao apenas contra uma pessoa ou contra todas as outras que tambm fazem parte da mesma relao jurdica material. Por exemplo: em se tratando de uma obrigao solidria, o credor poder propor ao contra qualquer um dos co-devedores, ou contra todos, dependendo da escolha da convenincia e oportunidade. 5.1.4. Em relao aos efeitos do provimento: litisconsrcio unitrio e simples a) Unitrio: ocorre quando proferida uma sentena uniforme para todos os litisconsortes. Por exemplo: todos os rus so condenados de forma idntica. b) Simples: quando a natureza da lide admitir que seja proferida sentena diferente entre os diferentes litisconsortes. Em outras palavras, o litisconsrcio simples aquele em que o juiz pode decidir de modo distinto para cada pessoa que integra o plo. Por exemplo: um ru pode ser condenado ao pagamento de determinada quantia, e o outro pode ser condenado a uma obrigao de fazer ou no fazer neste caso, os efeitos da sentena no so, necessariamente, idnticos a todas as pessoas que integram o plo da ao. 5.2. Hiptese de cabimento do litisconsrcio a prpria legislao processual, em seu artigo 46, que determina as hipteses de ocorrncia de litisconsrcio: "Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir. IV ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito."
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"PROCESSUAL CIVIL ANULAO DE AO DEMOLITRIA POR FALTA DE CITAO DOS LITISCONSORTES NECESSRIOS NO FORMAO DA RELAO PROCESSUAL VLIDA POSSIBILIDADE DE ANULAO NULIDADE PLENO IURE. INTERESSE RECURSO PROVIDO. I Os condminos do imvel tm manifesto interesse na ao que pretende a demolio do bem, principalmente se a sentena, nessa ao, fixa a obrigao de destruir o imvel do qual todos detm a propriedade. II A nulidade pleno iure deve ser apreciada pelo rgo julgador mesmo de ofcio, no se sujeitando coisa julgada, como ocorre na ausncia de citao, salvo eventual suprimento, comunicando-se aos atos subseqentes. III A citao, como ato essencial ao devido processo legal, garantia e segurana do processo como instrumento de jurisdio, deve observar os requisitos legais, pena de nulidade quando no suprido o vcio, o qual deve ser apreciado em qualquer poca ou via." (STJ, 4 Turma, resp. n. 147769/SP, Min. rel. Slvio de Figueiredo Teixeira, julg. 23/11/99, v.u.).
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A comunho de direitos prevista no inciso I refere-se comunho de direitos ou obrigaes no plano do direito material. Como citamos, nos casos de devedores solidrios, cnjuges proprietrios de imvel ou condomnio da propriedade de imvel, a titularidade do direito material pertence a mais de uma pessoa, justificando assim a permanncia de todos na ao. Na hiptese do inciso II, h pluralidade de parte em razo da identidade do fato ou direito em relao s diversas pessoas envolvidas. A esse respeito, citamos o exemplo da ao proposta objetivando indenizao por ato ilcito ocasionado por mais de um indivduo. Se vrias foram as vtimas, elas podero propor aes autnomas ou uma nica demanda em que figuraro como autoras. E, ainda, caso o ato tenha sido ocasionado por mais de uma pessoa, poder ser proposta uma nica ao contra todos os agressores, na qual sero rus. A possibilidade de conexo de aes tambm pode gerar o litisconsrcio. Neste caso, prevendo o autor que, caso proponha aes autnomas, estas sero reunidas por conexo (por haver identidade de pedido e causa de pedir), poder utilizar-se do litisconsrcio. Na realidade, o inciso III mera repetio do previsto no inciso II. No inciso IV h previso de litisconsrcio por afinidade de questo por um ponto comum, de fato ou de direito. o caso, por exemplo, de diversos contribuintes que pagaram um tributo ilegal, logo, para cada um h um fato jurdico autnomo, mas todos esto ligados pela ilegalidade do tributo cobrado. Assim, como medida de economia processual, em conjunto, eles poderiam propor uma nica ao contra a Fazenda. 5.3. Posio dos litisconsortes no processo O artigo 48 do Cdigo de Processo Civil, como regra, determina que os litisconsortes sejam considerados, em relao parte contrria, litigantes distintos, e entre si, os atos e as omisses de um no prejudicaro os demais. Alm disso, o artigo 350 do CPC,determina que a confisso de um litisconsorte no prejudica os outros. No entanto, a prpria lei estipula algumas excees: Recursos: a interposio de um recurso por um dos litisconsortes aproveitada por todos os outros art. 509 do CPC. Efeitos da revelia: no h efeito da revelia quando, havendo pluralidade de partes, algum dos rus apresentar contestao art. 320, I, do CPC.
Para a prtica de atos processuais, os litisconsortes so tidos como partes autnomas na relao jurdica, devendo ser intimados individualmente para a prtica de atos; os prazos sero contados em dobro quando os litisconsortes tiverem procuradores diferentes (art. 191).
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6. INTERVENO DE TERCEIROS A interveno de terceiros consiste na ampliao ou modificao dos elementos subjetivos que integravam a relao processual originria, com o ingresso de pessoa que no figurava na ao no momento em que ela foi proposta. Com o ingresso do terceiro no processo forma-se uma nova relao jurdica processual secundria , absolutamente autnoma e independente da relao originria no momento da propositura da ao. O sistema processual brasileiro admite as seguintes espcies de interveno de terceiros: 6.1. assistncia artigos 50 a 55; oposio artigos 56 a 61; nomeao autoria artigos 62 a 69; denunciao da lide artigos 70 a 76; chamamento ao processo artigos 77 a 80; recurso de terceiro prejudicado artigo 499.
Assistncia
A interveno de terceiro, por assistncia, tem cabimento sempre que o estranho relao originria tiver interesse jurdico na deciso da lide, pretendendo, assim, auxiliar a parte para obter uma sentena favorvel. A posio do terceiro assistente no de parte, mas de coadjuvante de uma das partes, cuja finalidade obter vitria no processo que ser benfica a ele. A assistncia cabvel em qualquer dos tipos de procedimento, sumrio ou ordinrio e, tambm, em qualquer tipo de processo. Alm disso, a lei prev a possibilidade do ingresso do terceiro assistente em qualquer fase do processo, inclusive na fase recursal. Todavia, o assistente receber o processo no estado em que se encontrar, no podendo repetir atos j praticados ou cujo prazo j expirou. 6.1.1. Espcies de assistncia a) Assistncia simples: cabvel quando o assistente tiver relao jurdica com o seu assistido. O assistente ingressa na ao apenas para coadjuvar, sem defender direito prprio. b) Assistncia litisconsorcial: quando o terceiro assume posio de defesa de direito prprio contra uma das partes, assim, a o invs de mero assistente, assumir a posio de litisconsorte. Em outras palavras, o assistente litisconsorcial mantm relao jurdica prpria com o adversrio da parte que
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ele assiste poderia, desde o incio da ao, ter sido litisconsorte ativo ou passivo. Assim prev o artigo 54 do Cdigo de Processo Civil: "Art. 54. Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente toda vez que a sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido." 6.1.2. Poderes do assistente O assistente atuar no processo como auxiliar da parte a qual assiste, podendo exercer os mesmos poderes e sujeitando-se aos mesmo nus de seu assistido artigo 52 do CPC. Contudo, o assistente no poder praticar atos que sejam contrrios aos interesses de seu assistido, no podendo, conseqentemente, opor-se aos atos por ele praticados. 6.1.3. Procedimento da assistncia O requerimento ser formulado pelo pretenso assistente atravs de petio na qual dever conter a demonstrao do interesse jurdico que justifique a admisso da interveno. Recebido o pedido, o juiz intimar as partes (autora e r) para que se manifestem e, no havendo impugnao dentro do prazo de 5 (cinco) dias, o terceiro ser admitido no processo como assistente. Caso qualquer das partes oponha resistncia ao pedido, o requerimento ser autuado em apartado, passando-se instruo probatria da existncia ou inexistncia do interesse do assistente, sem a suspenso do processo principal. No prazo de 5 dias o juiz decidir o incidente, admitindo ou no o assistente (dessa deciso caber agravo de instrumento).
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6.1.4. Resumo do procedimento: Petio do assistente, requerendo o seu ingresso no processo
Intimao das partes Prazo de 5 dias
Partes no impugnam o pedido
Impugnao
Juiz profere deciso admitindo a interveno do terceiro como assistente
Autuao do pedido em apenso
Instruo
Deciso em 5 dias, admitindo ou no o assistente
6.2.
Oposio
Trata-se de uma espcie de interveno de terceiro, na qual, por sua iniciativa, o terceiro postula, em nome prprio, no todo ou em parte, o objeto litigioso entre o autor e o ru. Em outras palavras, o terceiro ingressa no processo para pleitear o bem controvertido entre as partes; ele se ope ao autor e ao ru. Como exemplo citamos a demanda na qual autor e ru disputam a propriedade de um determinado automvel, e um terceiro vem a juzo afirmando que o veculo no pertence nem ao autor, tampouco ao ru, mas que o bem pertence a ele. Ressalte-se que o instituto processual da oposio no admite a alterao do pedido, sendo defeso ao oponente pretender a ampliao do objeto da ao.
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6.2.1. Procedimento Oposio apresentada antes da audincia de instruo: O pedido de terceiro para ingresso na demanda dever ser formulado na forma de petio inicial, observando-se o disposto nos artigos 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil, sendo autuado em apenso aos autos da ao originria (proposta pelo autor em face do ru). Recebida a petio inicial, o juiz determinar a citao dos opostos (autor e ru), na pessoa de seus advogados, para que possam contestar o pedido do oponente no prazo de 15 dias. Ambas as aes correro simultaneamente, sendo julgadas na mesma sentena (a oposio ser julgada em primeiro lugar e depois a ao principal). Oposio apresentada depois do incio da audincia de instruo: Caso a oposio seja apresentada aps o incio da audincia de instruo, ela prosseguir segundo o rito comum ordinrio (autuada separadamente), tendo seu curso independente da ao principal. No entanto, o juiz poder suspender o processo, at no mximo 90 dias, para que as aes possam ser julgadas simultaneamente. 6.3. Nomeao autoria
6.3.1. Conceito A nomeao autoria tem por finalidade corrigir um defeito de legitimidade no plo passivo, pois sendo demandado o mero detentor do bem, este nomeia aquele que o verdadeiro proprietrio ou possuidor da coisa litigiosa. Como se v, a nomeao tem a funo de substituir o simples detentor pelo verdadeiro legitimado para figurar no plo passivo da demanda (o proprietrio ou o possuidor), evitando que o processo seja extinto sem julgar o mrito por carncia de ao (ilegitimidade de parte). Alm disso, cabe a nomeao autoria quando, em ao de indenizao, o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem ou instruo de terceiro art. 63 do CPC cabendo a nomeao de quem deu a ordem. Tem cabimento a nomeao autoria, por exemplo, quando o caseiro colocado como ru em ao movida pelo vizinho do imvel para ser reintegrado na posse. Neste caso, o caseiro mero detentor da coisa (na realidade, ele no parte legtima para a ao), sendo outro o verdadeiro proprietrio do bem, que deveria figurar no plo passivo. Assim, para ser cabvel a nomeao autoria necessrio existir uma relao entre o verdadeiro proprietrio ou possuidor e o mero detentor de fato (entre o ru e o terceiro nomeado). A sistemtica processual prev que o demandado (mero detentor) tem o dever de nomear o verdadeiro proprietrio ou detentor da coisa, pois, caso no o faa ou indique
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pessoa errada, nos termos do artigo 69 do Cdigo de Processo Civil, responder por perdas e danos experimentados pela parte contrria e pelo terceiro. demanda
Ru (mero detentor da coisa)
Autor
que nomeia
Terceiro
(verdadeiro proprietrio ou detentor)
6.3.2. Procedimento da nomeao autoria
Requerimento do ru por petio no prazo da defesa
Suspenso do processo
Oitiva do autor. Prazo de 5 dias
Autor no aceita
Sem efeito a nomeao. Volta a correr o processo.
Autor aceita
Autor dever providenciar a citao do terceiro nomeado
Citao do terceiro
Terceiro nomeado aceita ou no responde O nomeante excludo e o terceiro nomeado assume o seu lugar no plo passivo
Terceiro nomeado recusa Processo continuar contra o nomeante
Fim da suspenso do processo. Intimao para apresentar defesa na ao
Fim da suspenso do processo. Novo prazo para contestao. Art. 67.
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6.4.
Denunciao da lide
A denunciao da lide o instrumento utilizado para se chamar terceiro (denunciado) ao processo para responder pela garantia dada ao denunciante, caso ele seja vencido na demanda principal. Por medida de economia processual, a parte pode trazer ao processo o seu garantidor terceiro contra o qual tem direito de regresso , para que, na hiptese de perder a ao, ele possa cobrar de seu garantidor, na prpria demanda, o prejuzo que sofrer. Exemplo: Autor
Ao de indenizao para ressarcimento de veculo furtado em estacionamento
Ru
Estacionamento onde estava o veculo furtado do autor. Ru tem seguro contra furtos
Ru denuncia lide o garantidor
Seguradora Denunciada Responder pelos valores que o ru tiver de pagar ao autor pelo furto do veculo.
1 Relao jurdica
2 Relao jurdica
A vantagem da denunciao da lide, como medida de economia processual, que o garantidor denunciado ter de ressarcir o denunciante vencido no prprio processo, ou seja, caso o denunciante arque com a condenao em favor da parte contrria ele poder exigir, na mesma ao, o ressarcimento pelo denunciado, sem a necessidade da propositura de nova ao de regresso. Com a denunciao o processo contar com duas relaes jurdicas, sendo uma relao jurdica entre o autor e o ru, e outra relao entre o ru e a seguradora denunciada o denunciado apenas possui vnculo com o seu denunciante, no havendo qualquer relao com a outra parte. 6.4.1. Hipteses de cabimento da denunciao As hipteses de cabimento da denunciao lide, em face da palavra "obrigatria", contida na letra no artigo 70 do CPC, transcrito abaixo, devem ser analisadas com certa ressalva. "Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que a evico lhe resulta; II ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada;
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III quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda." A primeira hiptese possibilita a denunciao do alienante, quando o adquirente sofrer reivindicao da coisa transferida por ele. Dessa forma, o adquirente (autor ou ru na ao) poder denunciar lide o alienante, para que, caso seja vencido na ao, o alienante seja obrigado a ressarci-lo pela evico. Por exemplo: Autor
Prope ao reivindicando a propriedade de um imvel comprado do ru (evico). Ru adquirente havia comprado o imvel do denunciado. Denunciado alienante que vendeu o imvel ao ru; caso o autor seja vencedor na ao o denunciado dever ressarci-lo pelos prejuzos percebidos na ao.
Ru denuncia lide o garantidor
Nesta hiptese, conforme prev o artigo 456 do atual Cdigo Civil34, a denunciao da lide obrigatria, assim, caso o adquirente lance mo da denunciao e venha a perder a demanda, perder o direito de cobrar do alienante a garantia que resulta da evico. Portanto, neste caso, a denunciao da lide , de fato, obrigatria, como prev o texto legal. Na segunda hiptese, trata-se de cesso da posse direta e a garantia de seu pleno exerccio, ou seja, a cesso da posse acarreta ao cedente o dever de indenizar o cessionrio pela perda da posse que lhe foi cedida. Em outras palavras, se o cessionrio perder a posse devido reivindicao de terceiro, o cedente, quando denunciado lide, garantir ressarcimento ao cessionrio do que ele perder na ao. A ltima hiptese versa sobre a denunciao da lide sempre que o terceiro tiver a obrigao legal ou contratual de indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do denunciante vencido na demanda. Trata-se do exemplo do ru que, demandado pelo furto de um veculo em seu estacionamento, denuncia lide a sua seguradora; com efeito, caso o ru seja condenado a seguradora denunciada dever ressarci-lo pelos valores que ele pagar ao autor. Grande parte da doutrina e da jurisprudncia j firmou entendimento de que apenas a hiptese do inciso I, do artigo 70, obrigatria. Nos demais casos, no havendo
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Novo Cdigo Civil: Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos. Cdigo Civil de 1916: "Art. 1116. Para poder exercitar o direito, que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante, quando e como lho determinarem as leis do processo."
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denunciao lide a parte vencida poder propor ao autnoma para ser ressarcida pelo garantidor.
6.4.2. Procedimento da denunciao da lide Denunciao realizada pelo autor (Utilizada, principalmente nos casos de evico, quando o autor entra com a ao e nomeia o responsvel no caso de ser vencido e perder o bem).
O autor formular o pedido no bojo da prpria petio inicial Suspenso do processo caso seja admitida a denunciao
Citao do denunciado
Denunciado no comparece
Denunciado comparece e assume a posio de litisconsorte ativo Denunciado pode aditar a petio inicial (art. 74)
Prosseguimento do feito Citao do ru Atos processuais comuns (defesa, saneamento, instruo) Sentena Na sentena o juiz poder declarar a responsabilidade do denunciado perante o denunciante
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Denunciao realizada pelo ru

Petio inicial
No prazo para a contestao o ru formula o pedido de denunciao de um terceiro.
Suspenso do processo
Citao do denunciado
Denunciado aceita a posio.
Denunciado no comparece revel.
Denunciado nega a qualidade ou confessa fatos em favor do autor.
Passa a ser litisconsorte do autor.
Fim da suspenso do processo. Atos comuns (resposta do ru, saneamento, instruo, etc.).
Sentena Se julgar procedente a ao declarar, se for o caso, a responsabilidade do denunciado em favor do denunciante (art. 76).
No julgamento o juiz decidir primeiro a relao entre autor e ru, depois se manifestar acerca da denunciao. Alm disso, importante esclarecer que, caso seja vencido na ao, o ru dever satisfazer o direito do autor diretamente e, depois do cumprimento, poder ser ressarcido pelo denunciado (atravs de execuo de sentena nos mesmos autos da relao jurdica processual).
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6.5.
Chamamento ao processo
O chamamento ao processo tem cabimento quando o devedor, demandado sozinho, pretender incluir os demais co-devedores no plo passivo da ao para que todos sejam responsveis pelos efeitos da sentena. Trata-se de uma faculdade do ru que, no chamando ao processo os demais codevedores, arcar com a satisfao integral da sentena e, depois, ter de propor outra ao para ser ressarcido pelos demais devedores (exerccio do direito de regresso). O chamamento ao processo constitui forma de economia processual, pois o ru poder executar os demais co-devedores pelo que pagar ao autor, na mesma ao, sem precisar promover nova demanda de conhecimento. A presente espcie de interveno cabvel no processo de conhecimento apenas no rito ordinrio, no havendo aplicabilidade no rito sumrio ou no processo de execuo. primeira vista, o chamamento ao processo pode ser confundido com a denunciao lide, j que ambos os institutos tm em comum o direito de regresso com fundamento da interveno. No entanto, como veremos, so institutos distintos 35: CHAMAMENTO AO PROCESSO Exclusivo do ru Relao jurdica entre os chamados e o autor (adversrio daquele que realiza o chamamento). O chamado poderia ter sido parte na demanda como litisconsorte do autor. O ressarcimento ser, como regra, proporcional cota-parte do chamado. O chamado poderia ser admitido no processo como assistente litisconsorcial. DENUNCIAO DA LIDE Facultada ao autor e ao ru No existe relao jurdica entre o denunciado e o adversrio do denunciante. O denunciado no poderia ter sido parte. Ressarcimento integral, nos limites da responsabilidade regressiva. O denunciado, como regra, poderia ser admitido como assistente simples.
6.5.1. Procedimento do chamamento ao processo: O rito do chamamento ao processo seguir o mesmo para a denunciao da lide, sendo que na sentena o magistrado fixar a responsabilidade dos terceiros chamados, valendo a sentena como ttulo executivo em favor daquele que satisfizer a dvida exigida por inteiro artigo 80 do CPC.
35
BARROSO, Ferraz de Mattos Carlos Eduardo. Teoria Geral do Processo e do Processo de Conhecimento. So Paulo, Editora Saraiva, 3 ed., p. 97, 2000.
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7. COMPETNCIA A competncia constitui a distribuio da atividade jurisdicional entre os diversos rgos do Poder Judicirio. Ensina36 Humberto Theodoro Jnior que se todos os juzes tm jurisdio, nem todos, porm, se apresentam com competncia para conhecer e julgar determinado litgio. A competncia o limite de atuao da atividade jurisdicional entre os rgos do Poder Judicirio brasileiro. 7.1. Competncia interna e internacional
Antes de analisarmos a distribuio da jurisdio no ordenamento brasileiro, necessrio verificar a concorrncia entre a jurisdio interna e a jurisdio de outros Estados soberanos. Assim, podemos classific-las: Competncia interna (em relao jurisdio de outros pases) cumulativa ou concorrente exclusiva ou privativa
Cumulativa ou concorrente: hiptese de competncia que admite a propositura de ao no Brasil ou em outra jurisdio, nos seguintes casos (art. 88): quando o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, tiver domiclio no Brasil; quando a obrigao tiver de ser cumprida no Brasil; quando a demanda se originar de fato ocorrido ou ato praticado no Brasil. Exclusiva ou privativa: situaes em que excluda qualquer outra jurisdio, admitindo-se apenas a atividade jurisdicional interna brasileira (art. 89): relativas a imveis situados no territrio brasileiro; para inventrio e partilha de bens, localizados no Brasil, ainda que o falecido seja estrangeiro e tenha domiclio fora do territrio nacional. Dessa forma, existem situaes em que se admite a atividade jurisdicional estrangeira (art. 88), e outras que apenas podem ser conhecidas e julgadas pela jurisdio interna (competncia exclusiva do Poder Judicirio brasileiro). Ressalte-se que a propositura de ao perante jurisdio internacional no impede a propositura de ao na jurisdio brasileira, no havendo litispendncia ou qualquer
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Ob. cit., p. 138.
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causa de reunio de aes (conexo ou continncia), nos termos do artigo 90 do Cdigo de Processo Civil. 7.2. Critrios de distribuio de competncia
A distribuio da atividade jurisdicional entre os rgos do Poder Judicirio realizada em diversos instrumentos normativos (Constituio Federal, Lei de Organizao Judiciria, Cdigo de Processo Civil, etc.), segundo os seguintes critrios: da matria da hierarquia (grau de jurisdio) da pessoa litigante ou interessada
Funcional (em razo) Valor da causa Territorial
Terminologias: FORO: competncia territorial (refere-se sempre ao local) JUZO: competncia funcional (relativa ao rgo jurisdicional) FRUM: representa apenas o prdio (no deve ser usado como referencial de competncia) 7.3. Competncia funcional
Ao criar os rgos do Poder Judicirio a Constituio da Repblica e as Leis de Organizao Judiciria delimitam as funes de cada um deles, atribuindo competncia aos seus membros segundo as matrias, o grau de jurisdio ou a pessoa que se encontra envolvida na demanda. Em outras palavras, quando um rgo de jurisdio criado, a prpria ordem jurdica outorga a ele uma funo. Portanto, toda competncia prevista na Constituio Federal ou nas Leis de Organizao Judiciria so tipicamente competncias funcionais. Vejamos os exemplos de competncias previstas no texto constitucional: competncia funcional em razo da matria: Art. 109, inciso X compete aos juzes federais processar e julgar os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de cartas rogatrias, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a sua homologao pelo Supremo Tribunal Federal. competncia funcional em razo da pessoa:
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Art. 109, inciso I compete aos juzes federais processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia e acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Art. 105, inciso I, b compete ao Superior Tribunal de Justia julgar, originariamente, os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministros de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal. 7.4. Competncia territorial
A competncia territorial est relacionada ao local (foro), s divises existentes no territrio brasileiro (Estados, comarcas, etc.), e s normas que esto previstas, como regra, no Cdigo de Processo Civil. Com efeito, no basta verificar a competncia funcional do juzo, tambm necessrio escolher, segundo a previso legal, o local competente para o processamento da ao.
Aes Pessoais: local do domiclio do ru, nos termos do artigo 94 do Cdigo de Processo Civil, observando-se: - tendo mais de um domiclio o ru poder ser demandado em qualquer um deles; - se incerto ou desconhecido o domiclio, a competncia ser do local onde for encontrado ou do foro do domiclio do autor; - se forem diversos os rus o autor poder escolher qualquer um dos domiclios.
Foro comum
Aes Reais Sobre Bens Mveis: local do domiclio do ru, art. 94 do Cdigo de Processo Civil. Aes Reais Sobre Bens Imveis: local de situao da coisa, art. 95 do Cdigo de Processo Civil. Ressalte-se que o autor poder optar pelo foro do domiclio ou de eleio quando a ao no for relativa a litgio versando sobre propriedade, direito de vizinhana, servido, posse, diviso, demarcao ou nunciao de obra nova.
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Ao de inventrio, partilha, arrecadao, testamento e aes contra o esplio: no local do ltimo domiclio do de cujos ; caso no tenho domiclio certo no pas, a ao poder ser proposta no local de qualquer dos bens (art. 96). Aes em face de ausentes: local do seu ltimo domiclio (art. 97). Aes em face de incapazes: local do domiclio do representante legal (art. 98). Separao, divrcio (e converso) e anulao de casamento: foro do domiclio da mulher (art. 100, I). Ao de alimentos: local do domiclio do alimentado (art. 100, II). Ao de anulao de ttulo extraviado: local do domiclio do devedor. Ao para exigir cumprimento de obrigao: foro do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita (art. 100. IV, d).
Foros especiais
Ao contra pessoa jurdica (quando for no seu domiclio): dever ser proposta no lugar da sede ou onde se acha agncia ou sucursal quanto s obrigaes assumidas por estas. Ao de reparao de danos (em geral): local do fato (art. 100, V, a). Ao contra administrador ou gestor de negcios alheios: local do ato ou fato (art. 100, V, b). Ao de reparao de danos em acidentes com veculos ou decorrentes de delitos: local do fato ou domiclio do autor (art. 100, V, pargrafo nico). A escolha caber ao autor da ao. Em ao que versar sobre relao de consumo a competncia ser o foro do domiclio do consumidor (esta competncia prevalece, inclusive, sobre o foro de eleio. No entanto, admite a renncia do foro privilegiado pelo prprio consumidor ao promover a ao). Ao popular e ao civil pblica: local do fato ou do dano (competncia funcional absoluta). Aes cautelares (preparatrias): local da propositura da ao principal.
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7.5.
Competncia em razo do valor
A competncia em razo do valor da causa aquela atribuda, por exemplo, no mbito da jurisdio dos Estados, aos Juizados Especiais Cveis, que tm competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis cujo valor no exceda 40 (quarenta) vezes o salrio mnimo art. 3 da Lei 9.099/95. A Lei n. 9.099/95 apenas criou os Juizados Especiais Cveis no mbito da jurisdio estadual, havendo excluso expressa de competncia para julgamento de aes de alimentos, de falncia, fiscal, e de interesse da Fazenda Pblica. No entanto, com o advento da Lei n. 10.259, de 12 de julho de 2001, foram institudos 37 os Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da jurisdio Federal, nos seguintes termos:
Art. 1. So institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Federal, aos quais se aplica, no que no conflitar com esta Lei, o disposto na Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995. (...) Art. 3. Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas. 1 No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas: I referidas no art. 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, execues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos; II sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais; III para a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o de lanamento fiscal; IV que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou de sanes disciplinares aplicadas a militares. 2 Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins de competncia do Juizado Especial, a soma de doze parcelas no poder exceder o valor referido no art. 3o, caput . 3 No foro onde estiver instalada Vara do Juizado Especial, a sua competncia absoluta.
7.6.
Competncia absoluta e relativa
Como vimos anteriormente, a competncia estabelecida segundo determinados critrios que, ao definir a atividade jurisdicional adequada, buscam atender convenincia das partes e outros ao interesse pblico. Assim, possvel classificar a competncia em absoluta e relativa, destacando entre elas as seguintes diferenas:
37
Art. 27. Esta Lei entra em vigor seis meses aps a data de sua publicao.
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ABSOLUTA Estabelecida em funo do interesse pblico Critrio: funcional (funo, matria, hierarquia e em razo da pessoa). Tambm considerada absoluta a competncia dos juizados especiais federais, isso por expressa determinao legal (Lei 10259/01) No admite prorrogao ou modificao Em caso de incompetncia gera nulidade absoluta dos atos (vcio insanvel) Pode ser alegada em qualquer momento do processo, at mesmo aps o trnsito em julgado (ao rescisria) Pode ser alegada em preliminar de contestao Pode ser conhecida de ofcio pelo juzo 7.7. Modificao da competncia
RELATIVA Estabelecida em funo do interesse privado das partes Critrio: territorial e valor da causa (nos juizados dos estados)
Admite modificao e prorrogao Gera nulidade relativa Deve ser alegada no prazo da defesa, sob pena de modificao ou prorrogao da competncia Deve ser alegada por meio de exceo de incompetncia, sob pena de inadmisso Depende de provocao da parte interessada
Em se tratando de competncia relativa, como mencionamos anteriormente, possvel modificar e prorrogar a competncia legal, gerada devido a fatos, ou a determinao legal poder resultar em alterao da competncia prevista na lei com a prevalncia de outra. Essa modificao da competncia pode ser: legal: em funo de circunstncias previstas na prpria lei haver alterao da competncia; o caso da conexo e continncia; voluntria ou convencional: de acordo com a vontade das partes (foro de eleio), ou quando h renncia de foro privilegiado, por exemplo, quando o alimentado prope a ao no domiclio do alimentante, quando poderia ter intentado a ao no seu domiclio (o que seria mais benfico para ele ), ou, ainda, quando a parte deixa de apresentar exceo de incompetncia e o vcio acaba sendo sanado (prorrogao da competncia).
7.7.1. Conexo e continncia Na primeira hiptese, tramitando em separado duas ou mais aes, com objeto ou causa de pedir comum entre elas, dever haver a reunio de todas para que sejam julgadas simultaneamente, evitando-se com isso decises conflitantes acerca do mesmo bem jurdico.
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Dessa forma, havendo conexo ou continncia um rgo jurisdicional dever abrir mo da ao em favor de outro, modificando-se, portanto, a competncia legal (o juiz que receber os processos prevento ter sua competncia prorrogada ou ampliada). Por sua vez, tratando-se de espcie de conexo, verifica-se a continncia quando, entre as aes, houver identidade de partes e causa de pedir, sendo o objeto de uma ou mais aes mais amplo que o das demais. Na conexo exige-se apenas identidade de objeto ou causa de pedir. Por outro lado, necessrio verificar de qual juzo receber as demais aes que sero juntadas devido conexo ou continncia, utilizando-se, para tanto, o instituto da preveno. Pela preveno o juzo e stabelece ou fixa a sua competncia, excluindo a de qualquer outro rgo, por ter conhecido a demanda em primeiro lugar (juzo prevento). Nesse ponto, ser observada a seguinte regra: Em processos que tramitam na mesma base territorial (comarca): estar prevento o juzo que primeiro despachou no processo art. 106 do Cdigo de Processo38 Civil. Em processo que tramita em bases territoriais distintas, ser considerado prevento o juzo que realizar a citao em primeiro lugar art. 219 do Cdigo de Processo Civil39.
7.7.2. Foro de eleio Por outro lado, a modificao da competncia legal pode ocorrer devido conveno das partes que, previamente, escolhem ou elegem o foro (lugar ou territrio) competente para julgamento de eventual litgio. Ressalte-se que a eleio apenas poder recair sobre competncia relativa40 (que admite modificao), portanto, apenas podem ser escolhidos foros e nunca juzos. Por exemplo, as partes podero estipular clusula de preferncia para julgamento da ao na comarca de So Paulo, mas no poder haver conveno acerca do juzo cvel, fazenda pblica, juzos regionais, etc. Nesse ponto, importante mencionar, tambm, que a jurisprudncia41 firmou entendimento de que no possvel a eleio de foros regionais (que existem nas comarcas de So Paulo e Campinas), pelo fato de se tratar de competncia funcional e no territorial.
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Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar. 39 Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. 40 Art. 111. A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. 41 COMPETNCIA Conflito Foro Regional e Foro Central Competncia de natureza absoluta ditada pelo interesse pblico Possibilidade de declinao de ofcio A clusula contratual de eleio do foro no h de prevalecer em face da indeclinabilidade da competncia absoluta O ajuizamento da medida cautelar preparatria
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A eleio apenas pode recair sobre foro (territrio) e nunca sobre juzos (funo). 7.8. Declarao de incompetncia
A declarao de incompetncia pode ocorrer por meio de exceo (uma espcie de defesa dos rus), quando se tratar de competncia relativa ou, tambm, poder ser argida como preliminar na prpria contestao quando se tratar de violao regra de competncia absoluta. A incompetncia absoluta, como citado anteriormente, pode ser alegada e reconhecida em qualquer fase do processo e mesmo aps a sua extino (ao rescisria art. 485, II). Todavia, no sendo aduzida a incompetncia absoluta dentro do prazo da contestao, ou na primeira oportunidade que a parte tiver para falar nos autos, responder integralmente pelas custas, nos termos do 1 do art. 113. A declarao de incompetncia tem como principal efeito o deslocamento da ao para o juiz competente e, no caso de ofensa competncia absoluta, a conseqente nulidade de todos os atos decisrios praticados pelo juzo incompetente (art. 113, 2). Conflito de competncia O competncia: artigo 115 do Cdigo de Processo Civil estabelece que h conflito de quando dois ou mais juzes se declararam competentes; quando dois ou mais juzes se consideraram incompetentes; quando entre dois ou mais juzes surgir controvrsia acerca da reunio ou separao de processos (conexo e continncia).
Com efeito, o prprio juiz, as partes ou o Ministrio Pblico podero suscitar ao Presidente do Tribunal competente o incidente de conflito de competncia, cujo trmite ter a interveno obrigatria do Ministrio Pblico. 7.9. Perpetuatio jurisdictionis
deve vincular-se do rgo competente para a futura demanda principal Artigo 800 do Cdigo de Processo Civil Competncia do juzo suscitante. (TJ/SP, Conflito de Competncia n. 64.604-0, Cmara Especial, rel. Des. Fonseca Tavares, julg. 16.12.99, v.u.). EXCEO Incompetncia Resciso contratual Alegada a preveno do Foro Regional do Jabaquara Admissibilidade Inaplicabilidade da clusula contratual de eleio do Foro Central para as aes dele decorrentes Agravo provido. O Foro da Capital um s, com inmeras Varas, inclusive distritais. A eleio do Foro Joo Mendes destituda de validade, por importar em escolha de Juzo e no de Foro. (TJ/SP, Agravo de instrumento n. 14.064-0, rel. Des. Torres de Carvalho, 16.01.92, v.u.).
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O artigo 87 do Cdigo de Processo Civil determina que a competncia determinada no momento da propositura da demanda, sendo irrelevantes as mudanas posteriores que seriam capazes de modificar a competncia. Com efeito, a jurisdio perpetua-se no momento da propositura da ao. Por exemplo, alimentado reside em determinada comarca e, aps a propositura da demanda, resolve mudar-se para outra localidade; no haver modificao da competncia j fixada no momento da propositura. No entanto, como exceo regra, o prprio artigo 87 prev que poder haver modificao da competncia quando ocorrer supresso, criao ou alterao de rgos do Poder Judicirio devido matria e hierarquia. Tal fato, como exemplo, ocorreu quando foram criadas as Varas Federais Previdencirias, que gerou a remessa (redistribuio) de todos os processos que tramitavam nas Varas Cveis para os novos juzos especializados em razo da matria.
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8. ATOS PROCESSUAIS 8.1. Definio e natureza jurdica
Conforme ensinamento42 de Humberto Theodoro Jnior: O processo apresenta-se, no mundo do direito, como uma relao jurdica que se estabelece entre as partes e o juiz e se desenvolve, atravs de sucessivos atos, de s eus sujeitos, at o provimento final destinado a dar soluo ao litgio. Assim, a jurisdio exerce sua atividade por meio do processo, cujo procedimento composto por uma srie de atos, disposto em uma seqncia lgica dentro do rito, os quais so realizados pelas partes, magistrados e auxiliares da justia, com a finalidade de pr fim ao conflito de interesses. Os atos processuais tm por conseqncia a constituio, conservao, o desenvolvimento, a modificao e extino da relao jurdica processual. 8.2. Classificao
Considerando os sujeitos que praticam os atos no processo, podemos classific-los em: a) Atos das partes art. 158: consistem nas manifestaes de vontade das partes no processo, cuja declarao produz efeitos imediatos, ressaltando que as manifestaes das partes podem ocorrer por petio e por termo nos autos, sendo vedado o lanamento de cotas diretas nos autos. b) Atos do juiz art. 162: a seguir. c) Atos dos serventurios da justia art. 166: tm regulamentao especial os atos do escrivo e chefe de secretaria, que so servidores responsveis pela guarda e administrao dos autos dos processos em cartrio (realizam a autuao, as juntadas, os registros, as remessas dos autos concluso, publicaes, a elaborao de documentos para a comunicao dos atos processuais, etc.). Neste ponto, assume principal relevncia o estudo dos atos do juiz, sistematizados no artigo 162 como: despachos ordinatrios ou de mero expediente: so atos do magistrado apenas de impulso e administrao do processo, atos desprovidos de carter decisrio e de imputao de prejuzo a qualquer uma das partes (o despacho no causa prejuzo parte, caso isso ocorra ser uma deciso interlocutria). So despachos, por exemplo, os atos que determinam a citao, as juntadas, a remessa dos autos ao Ministrio Pblico (nos casos legais), designao de audincias, etc.
42
Curso de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro, Editora Forense, vol. I, 35 ed., p. 192, 2000.
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8.3.
decises interlocutrias art. 162, 2: ato pelo qual o magistrado43 decide questo incidente no processo, questo essa diferente do objeto principal da lide e que no causa o seu encerramento em primeiro grau de jurisdio. Geralmente, as decises interlocutrias causam prejuzos a uma ou ambas as partes. Sentenas art. 162, 1 : ato pelo qual o juiz (de primeiro grau) pe fim 44 ao processo, com ou sem julgamento do mrito. A sentena o ato pelo qual se encerra a atividade jurisdicional em primeiro grau de jurisdio, emitindo um provimento acerca do objeto da ao ou extinguindo a relao jurdica sem apreciao da lide. Acrdos: so atos resultantes dos julgamentos pelos rgos colegiados dos tribunais.
Forma dos atos e nulidade
No que se refere s formas dos atos processuais, devemos lembrar que o Cdigo de Processo Civil adotou o princpio da instrumentalidade, dispondo: Art. 154. Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Com efeito, na prtica de ato processual dever ser observado: o uso obrigatrio da lngua portuguesa art. 156; os documentos redigidos em lngua estrangeira apenas podero ser juntados aos autos quando acompanhados de traduo para a lngua portuguesa, firmada por tradutor juramentado art. 157; como regra, os atos processuais so pblicos, salvo nos casos de interesse pblico, e aes que versem sobre casamento, filiao, separao de cnjuges, converso de separao, alimentos e guarda de menores, hipteses em que o processo correr sob segredo de justia; os atos processuais devem ser praticados no momento oportuno dentro da relao jurdica.
Por outro lado, a forma dos atos processuais deve ser analisada em relao s conseqncias oriundas de sua inobservncia. Neste ponto, o ordenamento processual, quando trata das nulidades, prev as seguintes regras:
43
A decretao de nulidade do ato processual no pode ser requerida pela prpria parte que a causou art. 243.
Apesar de a lei utilizar-se do termo juiz, os despachos e decises interlocutrias so atos praticados, tambm, pelos magistrados de tribunais (juzes, desembargadores e ministros), sendo que o recurso cabvel contra a deciso interlocutria proferida em segundo grau de jurisdio o agravo regimental ou agravo para o rgo colegiado (e agravo de instrumento contra decises que negam seguimento aos recursos especiais e extraordinrios)... 44 Na realidade, a sentena no pe fim ao processo, mas to-somente encerra a jurisdio de primeiro grau, como bem sabemos; aps a sentena, com a interposio de recursos, o processo continuar a correr, tendo efetivo fim apenas com o trnsito em julgado.
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Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o ato ser considerado vlido se alcanar a finalidade art. 244. As nulidades dos atos processuais devem ser alegadas na primeira oportunidade possvel sob pena de precluso, excluindo-se os atos que constituem pressuposto de validade do processo (como a citao ou outros vcios que o juiz deve conhecer de ofcio) - art. 245. Anulado um ato processual sero desconsiderados, tambm, todos os subseqentes, cabendo ao juiz declarar quais atos sero atingidos arts. 248 e 249. Apenas haver nulidade de ato processual se o vcio acarretar prejuzo sem prejuzo no se anula o ato por defeito de forma. A anulao dos atos apenas deve ocorrer em relao queles que no puderem ser aproveitados (o aproveitamento pode ocorrer quando no ocorrer prejuzo defesa) art. 250.
8.4.
Tempo
O tempo para a prtica de atos processuais pode ser ordinrio ou extraordinrio. A regra, tempo ordinrio, prev que os atos processuais sero praticados em dias teis, das seis s vinte horas. Todavia, o 2 do artigo 172 prev a possibilidade de o ato ocorrer fora do tempo comum, quando, por autorizao do juzo, ficar demonstrada a necessidade de realizao fora do tempo ordinrio (a lei contm um rol exemplificativo: citao, penhora e outros casos excepcionais). Alm disso, o artigo 173 prev a suspenso da prtica de atos processuais durante as frias e feriados 45, excetuando-se os seguintes casos: produo antecipada de provas, citao para o fim de evitar a perda do direito, o arresto, o seqestro, a penhora, a arrecadao, busca e apreenso, o depsito, a priso do devedor de alimentos e do depositrio infiel, a separao de corpos, abertura de testamento, os embargos de terceiro, a nunciao de obra nova e outros de natureza urgente. 8.5. Prazos processuais
Prazo processual o perodo em que o ato pode ser praticado com validade. Se esse perodo no for observado ocorrer a perda da capacidade para a prtica do ato pelo decurso do tempo (precluso temporal). Os prazos podem ser classificados em: a) Dilatrios: so os prazos que admitem prorrogao ou dilao art. 181. b) Peremptrios: prazos que no admitem modificao, p or Exemplo, o prazo para a defesa do demandado e para interposio de recursos art. 182.
45
O artigo 1 75 estabelece que so feriados, para efeito forense, os domingos e os dias declarados por lei. Evidentemente, os sbados e demais dias em que o frum permanece fechado sero considerados dias no teis e feriados para efeito forense.
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Em relao fixao, podemos classific-los em: c) Legais: o prazo est fixado na lei (por exemplo, para a interposio de recursos, para a defesa, para a apresentao do rol de testemunhas). No havendo preceito legal, nem fixao pelo juiz, o prazo ser de 5 (cinco) dias, nos termos do artigo 185. a) Convencionais: prazos estabelecidos pelas partes, por exemplo, o prazo para a suspenso do processo (que poder ser at de 6 meses) art. 181. b) arbitrados pelo magistrado: quando a lei for omissa, poder o juiz fixar o prazo para o cumprimento do ato, levando em considerao a complexidade do ato e o tempo razovel necessrio para a sua realizao art. 177. Regras de contagem dos prazos: normalmente, a contagem do prazo contnua e no se interrompe nos feriados, ou seja, aps iniciada a contagem c omputam-se todos os dias, inclusive os sbados, domingos e feriados; na contagem dos prazos exclui-se o primeiro dia e inclui-se o ltimo, por exemplo: se a publicao ocorreu no dia 5, o primeiro dia de contagem do prazo ser o dia 6 (se for dia til); a contagem dos prazos apenas tem incio nos dias teis, por exemplo: se a publicao ocorrer em uma sexta-feira, o primeiro dia de contagem ser a segunda-feira; se o vencimento do prazo cair em dia no til, este ser prorrogado at o primeiro dia til seguinte ao vencimento (a prorrogao tambm ocorrer nos dias em que for determinado o fechamento do frum ou quando o expediente for encerrado antes do horrio normal); os prazos podem ser suspensos ou interrompidos. Prerrogativas de prazos a) para o Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica sero em dobro os prazos para recorrer e em qudruplo para contestao46. Curiosamente, foi editada a medida provisria n. 1774-20/98, que acrescentou ao artigo 188 a previso de prazo em dobro para que as Fazendas pudessem propor aes rescisrias; contudo, o Supremo Tribunal Federal, a ao direta de inconstitucionalidade n. 1910 concedeu medida liminar para suspender os efeito da referida (e absurda) medida provisria; b) quando os litisconsortes tiverem procuradores diferentes, todos os prazos sero considerados em dobro, nos termos do artigo 191.
46
O STF e STJ proferiram julgamentos aceitando a prerrogativa de prazo tambm para as demais espcies de resposta do ru reconveno e excees (STF-RTJ 88/628, STJ, resp 8.233-RJ).
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Suspenso e interrupo dos prazos Ambos os institutos caracterizam causas de paralisao da contagem do prazo para a prtica do ato processual, porm, com conseqncias e hipteses de cabimento diferentes. A suspenso paralisa o curso do prazo durante as frias forenses ou nas hipteses do artigo 265 (casos de suspenso do curso prprio, do processo e no apenas do prazo), sendo que so computados os dias anteriores determinao de suspenso, ou seja, quando o prazo restabelecido este no ser restitudo integralmente. Por outro lado, verificam-se as hipteses de interrupo dos prazos processuais, situaes em que, cessada a causa de paralisao, o prazo restitudo integralmente s partes. Como exemplo podemos citar a interrupo do prazo para interposio de recursos quando a parte opuser embargos de declarao (quando publicada a deciso dos embargos tem incio, por inteiro, o prazo para a interposio de qualquer outro recurso). Alm disso, como falaremos adiante, a reforma introduzida pela Lei n. 10.352/01 tambm atribuiu efeito interruptivo aos embargos infringentes, em relao parte unnime do julgado, o que no acontecia anteriormente. 8.6. Comunicao dos atos processuais
Via de regra, os atos processuais so praticados no bojo dos autos do processo e na sede do juzo. No entanto, em determinados casos h necessidade de exteriorizar esses atos alm dos limites do processo e da sede do juzo. Assim, no ordenamento processual os atos de comunicao podem ser: 1) Cartas 2) Citaes 3) Intimaes a) precatria b) de ordem c) rogatria
8.6.1. Cartas As cartas 47 so instrumentos de comunicao entre rgos de jurisdio, ou seja, de um juzo para outro, pela qual um rgo pleiteia do outro a realizao de um ato processual em sua base territorial de jurisdio.
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Sentido tcnico e estrito da palavra carta para o processo civil. Em sentido genrico a palavra carta significa correspondncia enviada pelo correio.
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Como vimos anteriormente, o processo desenvolve-se, obrigatoriamente, perante o rgo jurisdicional competente. Assim, impe-se a utilizao de cartas todas as vezes em que houver necessidade da prtica de ato processual fora da jurisdio onde tramita o processo. comum, por exemplo, a necessidade de se fazer citaes e intimaes de pessoas que se encontram em comarca base territorial de jurisdio diversa daquela em que tramita o processo, ou, ainda, ouvir testemunhas que tambm no residem na mesma comarca. Nestes casos necessidade de atos processuais fora dos limites territoriais da jurisdio o juiz dever utilizar as cartas, requerendo ao juzo competente, da outra comarca, que realize o ato processual. Com efeito, o artigo 201 do Cdigo de Processo Civil prev as seguintes cartas: a) Carta precatria Atravs de carta precatria um juzo requer de outro, do mesmo grau de jurisdio e com a mesma competncia em relao matria, a realizao de determinado ato processual em sua jurisdio. Por exemplo: um juzo de So Paulo necessita intimar uma pessoa que reside na cidade de Fortaleza, assim, ser expedida uma carta precatria de So Paulo para Fortaleza, para que o juiz desta jurisdio faa o referido ato de intimao. b) Carta de ordem As cartas de ordem so expedidas por rgos jurisdicionais hierarquicamente superiores para a realizao de atos processuais por outro, inferior. o caso, por exemplo, da determinao expedida por um desembargador de Tribunal de Justia para que um juzo de primeiro grau realize certo ato processual. c) Carta rogatria As cartas rogatrias tm por finalidade realizar atos processuais fora do territrio nacional, como, por exemplo, a citao de pessoa que mora em outro pais. As referidas cartas so remetidas aos seus respectivos destinos por meio de vias diplomticas e nos termos de convenes e tratados internacionais de cooperao judiciria (art. 210). Todavia, quando o Brasil for o destinatrio de uma rogatria advinda de outro pas, ser necessrio que tal requerimento seja analisado primeiramente pelo Supremo Tribunal Federal, que, aps verificar a adequao com o sistema jurdico nacional, expedir o exequatur, determinando ao juzo federal competente que realize o ato requerido pela autoridade judiciria estrangeira artigo 109, X da Constituio da Repblica.
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importante consignar que o Supremo Tribunal Federal proceder a uma anlise de compatibilidade do pedido da autoridade estrangeira com o ordenamento processual brasileiro e a soberania de nosso Estado. Requisitos das Cartas A validade das cartas est condicionada observncia dos requisitos previstos nos artigos 202 e 203 do Cdigo de Processo Civil, que estabelecem como contedo obrigatrio: indicao do juzo de origem e de cumprimento; teor completo da petio (ou cpia), do despacho judicial e do instrumento de mandato conferido ao advogado; indicao do ato processual requerido; encerramento com a assinatura do juiz e o reconhecimento de sua assinatura por escrivo autorizado; prazo para cumprimento; documento original quando se tratar de percia sobre o referido documento (ficando nos autos a fotocpia).
Facultativamente: outras peas necessrias: desenhos, mapas, laudos, etc. Recusa judicial no cumprimento da carta Excepcionalmente, o juzo destinatrio da carta (aquele que cumprir o ato em sua jurisdio), poder, nos termos do artigo 209 do Cdigo de Processo Civil, recusar-se ao cumprimento da carta nestas hipteses: no estiver revestida dos requisitos legais; quando no tiver competncia devido matria ou hierarquia; quando tiver dvida sobre a autenticidade da carta. Alm das hipteses de recusa, se for necessrio, o juzo destinatrio da carta poder requisitar ao juzo remetente informaes complementares indispensveis ao cumprimento e realizao do ato requerido. 8.6.2. Citao Este termo tcnico processual significa, nos termos do artigo 213 do Cdigo de Processo Civil, o ato pelo qual se chama a juzo o ru, ou o interessado, a fim de apresentar defesa e formar a relao jurdica processual. Como regra, o processo trilateral, ou seja, composta pela parte autora, r e rgo jurisdicional. Assim, para a existncia da relao jurdica processual indispensvel a citao vlida do ru ou do interessado passivo. Sem a citao vlida a relao jurdica processual no se instaura.
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O Estado Democrtico de Direito, sob a gide da Constituio da Repblica, estabelece como direito fundamental do indivduo o direito de contraditrio art. 5, inciso LV pelo qual assegurado ao litigante o direito de apresentar sua verso acerca do que lhe foi imputado pelo outro; a garantia do direito de defesa. Para a validade do processo (art. 214) e observncia do princpio do contraditrio, obrigatria a citao do demandado para que, se ele quiser, apresente sua defesa e acompanhe o processo at a soluo final. Por outro lado, consagrando o princpio da instrumentalidade das formas processuais, o 1 determina que, no caso do comparecimento espontneo do ru ou interessado, estar suprida a falta ou a necessidade de citao. Legitimao para recebimento da citao e local O artigo 215 do Cdigo de Processo Civil d prioridade citao pessoal do demandado ou por procurador devidamente habilitado (com poderes expressos no instrumento de mandato para receber citao). Na hiptese de ru incapaz, a citao dever ser feita pessoa de seu representante legal, em se tratando de pessoa jurdica o ato ser recebido por pessoa habilitada no estatuto ou contrato social. Quanto ao local da realizao da diligncia de citao, estabelece o artigo 216 que o ato ser realizado em qualquer lugar onde se encontra o ru. Circunstncias que impedem o ato de citao Em casos excepcionais, no artigo 217 o legislador houve por bem postergar o ato de citao para momento posterior cessao de determinadas circunstncias, impedindo sua realizao: a quem estiver assistindo a qualquer culto religioso; ao cnjuge ou a qualquer parente do morto, em linha reta ou colateral em segundo grau (irmos), no dia d o falecimento e nos 7 (sete) dias subseqentes; aos noivos, nos 3 (trs) primeiros dias de casamento; aos doentes, enquanto estiverem em estado grave.
Mandado de citao A citao formaliza-se atravs de um mandado (ordem judicial que ser entregue ao ru no momento do ato), que dever conter (art. 225): a) os nomes das partes e os endereos;
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b) a finalidade da citao, bem como as especificaes da petio inicial e advertncias; c) cominao, quando houver; d) o dia e o horrio de comparecimento; e) a cpia do despacho que determinou a citao; f) a advertncia do prazo para defesa; g) a assinatura do escrivo e a declarao de que subscreve o mandado por ordem do juiz. Efeitos da citao vlida A citao vlida, nos termos do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, gera os seguintes efeitos: a) preveno do juzo: a preveno constitui o fenmeno da fixao da competncia em relao aos demais rgos jurisdicionais o rgo prevento exclui a competncia de qualquer outro; b) litispendncia: indica a existncia de uma lide pendente de julgamento pelo Poder Judicirio; c) torna a coisa litigiosa: significa dizer que a coisa est sendo disputada judicialmente, o que impede a sua alienao; d) interrupo da prescrio: paralisa o curso do prazo prescricional; e) constituio em mora do devedor: no havendo outra causa de constituio em mora (protesto, ao cautelar preparatria, notificao, etc.), a citao tem efeito de oficializar o inadimplemento do ru. Formas de citao art. 221: correio oficial de justia edital pessoal por hora certa
a) pelo correio A citao pelo correio consiste na remessa do mandado ao ru por meio de carta com retorno de comprovante de recebimento (para fazer prova nos autos da validade do ato). Esta forma de citao pode ser feita para qualquer comarca do pas, salvo nas aes de Estado, quando for r pessoa incapaz, pessoa de direito pblico, nos processos de execuo, para as localidades no atendidas pelo servio de correspondncia ou quando o autor requerer outra forma. b) por oficial de justia
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Nesta forma de citao, o oficial de justia do juzo dirige-se ao domiclio do ru ou a qualquer lugar onde ele se encontrar, e faz o ato de citao, entregando-lhe o mandado e a contraf (cpia da petio inicial e eventuais aditamentos). Realizada ou no a citao, o oficial certificar o ocorrido, dando f se o ru recebeu ou se recusou a contraf. Citao por hora certa O artigo 227 do Cdigo de Processo Civil estabelece que na hiptese de o oficial de justia comparecer, por trs vezes, sem encontrar o devedor e houver suspeita de ocultao, dever avisar qualquer pessoa da famlia, ou vizinho, que voltar no dia seguinte, em horrio determinado, para realizar a citao. Com efeito, no dia seguinte, o oficial retornar ao local para proceder a citao. No comparecendo o ru, o oficial de justia proceder citao, entregando o mandado e contraf a qualquer pessoa da famlia ou vizinho. Esta forma de citao tem por finalidade coibir a m-f do demandado, que, utilizando-se da ocultao, pretende retardar a citao e seus efeitos. c) citao por edital A citao por edital tem cabimento quando: a) desconhecido ou incerto o ru: hiptese em que desconhecida a personalidade certa do ru, neste caso, o autor no sabe quem so os interessados, ignorada a prpria pessoa do ru48 (por Exemplo, na ao de usucapio no se tem conhecimento de todos os rus ou pessoas interessadas no imvel). b) ignorado, incerto ou inacessvel o lugar onde se encontrar: nesta hiptese o ru conhecido mas no se sabe onde ele est ou o lugar onde ele se encontra de difcil acesso. Considera-se inacessvel, tambm, o pas que se recusar a cumprir carta rogatria. c) nos casos previstos em lei: em procedimentos especiais a prpria lei, prevendo a existncia de possveis interessados incertos (pessoas desconhecidas), determina a realizao da citao por edital, como j citamos no caso do usucapio. A jurisprudncia dominante tem firmado entendimento de que no basta simplesmente alegar desconhecimento do endereo do ru para o deferimento da citao por edital. Esta forma de citao constitui meio excepcional, uma vez que o Cdigo d preferncia citao pessoal e, como sabemos, na citao por edital h apenas presuno
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Humberto Theodoro Jnior, ob.cit. p. 233
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de cincia da ao em trmite; trata-se de citao ficta, no h certeza de que o ru teve efetiva cincia da ao que lhe foi proposta. Por essa razo, o entendimento jurisprudencial49 consolidou o conceito de que o autor deve esforar-se para localizar o endereo do ru, requerendo ao magistrado a expedio de ofcios a rgos que mantenham banco de dados com o possvel endereo do demandado (por exemplo, Tribunal Regional Eleitoral, Receita Federal, Banco Central, Serasa, etc.). Com relao ao meio de realizao, a legislao processual, em seu artigo 232, 2 prev, na hiptese de a parte autora ser beneficiria da justia gratuita, que o edital seja publicado no dirio oficial ou em jornal de grande circulao local. Alm da publicao em jornal (duas publicaes em veculo de grande circulao local e no dirio oficial, dentro do perodo de 15 dias art. 232 do CPC), o edital dever ser afixado na sede do juzo (art. 232, II). 8.6.3. Intimaes
A intimao constituiu comunicao de ato ou termo do processo a qualquer pessoa (partes ou terceiros), com a finalidade de dar cincia ou determinar a realizao de um ato ou absteno. Formas de intimao: a) b) c) d) por correio; por oficial ou escrivo; pela imprensa oficial; por termo em audincia;
Nas comarcas atendidas pela imprensa oficial, as intimaes sero realizadas pelo referido rgo, devendo constar na publicao, sob pena de nulidade, o nome das partes, de seus advogados e do teor da cincia. No havendo servio de imprensa oficial, os advogados das partes sero intimados pessoalmente ou por carta registrada com aviso de recebimento, nos termos do artigo 237 do Cdigo de Processo Civil. Efeitos da intimao
49
"Processo Civil Recurso Especial Ao de execuo hipotecria Citao pessoal anterior citao por edital Princpio da ampla defesa. O princpio da ampla defesa assegura que, em ao de execuo hipotecria proposta contra devedor que no mais reside no imvel objeto do contrato, a citao por edital somente tenha cabimento quando frustradas todas as tentativas com o objetivo de cit-lo pessoalmente." (STJ, 3 T., resp n. 208338/GO, rel. Min. Nancy Andrighi, julg. em 19/06/2001, v.u.). "Deve ser deferida a expedio de ofcios ao TRE, Secretaria da Receita Federal e a outros rgos pblico, para que informem o endereo do citando, se o autor no conseguiu localiz-lo." (RJTJESP 124/46, Bol. AASP 1387/176).
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A intimao produz efeito de incio do curso do prazo para a prtica de ato processual, observando-se: a) citao ou intimao pelo correio: o prazo inicia-se na data da juntada aos autos do aviso de recebimento; b) citao ou intimao por oficial de justia: o prazo tem incio na data da juntada aos autos do mandado devidamente cumprido; c) quando houver vrios rus: o prazo tem incio na data da juntada do ltimo aviso de recebimento ou mandado cumprido; d) carta de ordem, precatria ou rogatria: o prazo ter incio aps o retorno da carta e a conseqente juntada aos autos principais; e) citao por edital: no prazo fixado pelo juiz; f) das decises proferidas em audincia: o prazo ter incio neste ato. Em se tratando de intimao para cumprimento de ordem judicial, por exemplo, de uma liminar, o ato tem efeito de obrigar a pessoa intimada ao imediato respeito ordem judicial (independentemente da juntada aos autos do mandado cumprido).
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9. PETIO INICIAL
Petio inicial o ato praticado pela parte que ocupa o plo ativo do processo para a concretizao do direito de ao. o instrumento pelo qual o interessado provoca a atividade jurisdicional para que emita uma tutela acerca de um litgio. A esse respeito, o prof. Moacyr Amaral Santos, ensina50: Petio inicial e sentena so os atos extremos do processo. Aquela determina o contedo desta. Sentia ( ASSIM MESMO?) debet esse libello conformis. Aquela, o ato mais importante da parte, que reclama a tutela jurdica do juiz; esta, o ato mais importante do juiz, a entrega da prestao jurisdicional que lhe exigida. De fato, a petio inicial o ato mais importante da parte autora, pois neste ato que ela estabelece os limites do conhecimento da lide e da sentena a ser proferida. 9.1. Requisitos da petio inicial
pressuposto objetivo de validade e desenvolvimento regular do processo a existncia de uma petio apta, ou seja, aquele que elaborada em conformidade com os requisitos genricos e especficos previstos no ordenamento processual. Os requisitos genricos esto previstos nos artigos 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil, j os requisitos especficos esto dispostos na legislao pertinente a cada espcie de ao ou procedimentos especiais (por exemplo, possuem requisitos especficos as aes possessrias, o inventrio, as cautelares, as execues, o mandado de segurana a ao civil pblica, etc.). Com efeito, so requisitos genricos das peties iniciais (para todas as aes), nos termos do artigo 282: a) O juiz ou tribunal a que dirigida constitui o endereamento da petio inicial, a indicao, pelo autor, do juzo e foro competentes para o processamento da ao. b) Qualificao das partes neste ponto, importante ressaltar que, apesar de a lei enumerar os itens de qualificao, o que de fato necessrio a individualizao das partes. Muitas vezes, pode ocorrer de o autor desconhecer os dados de qualificao do ru, neste caso, dever individualiz-lo com os elementos que detm naquele momento. c) Os fatos e os fundamentos jurdicos do pedido os fatos e fundamentos constituem a denominada causa de pedir as razes fticas e jurdicas que ensejam a demanda (fundamento jurdico no se confunde com fundamento legal, no obrigatria a indicao de artigos de lei na
50
Citao de Humberto Theodoro Jnior, op. cit., vol. I, p. 314. apud Amaral Santos, Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, vol. II, 3 ed., p. 98.
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petio inicial, mas apenas a apresentao do raciocnio jurdico que legitima o pedido da ao). d) O pedido com sua especificao tema tratado adiante. e) O valor da causa51 como regra, deve corresponder ao proveito econmico ao pelo autor na ao, segundo os critrios estabelecidos nos artigos 258 e 259 do Cdigo de Processo Civil. H controvrsia na jurisprudncia52 quanto ao valor da causa de pedidos de dano moral: alguns entendem que sendo certo o pedido de indenizao por dano moral, este valor deve figurar como valor da causa; outros afirmam que o valor da causa em dano moral meramente estimativo, mesmo que o autor tenha formulado pedido certo. f) As provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados no procedimento ordinrio o autor poder valer-se do protesto genrico, ato meramente formal, pois no momento da propositura da ao o autor ainda no dispe do objeto da prova, no momento da propositura no se sabe, ainda, quais fatos sero controvertidos e objeto de provas, por essa razo admite-se o protesto geral (autor afirma que pretende provar o alegado por todos os meios em direito admitidos). com a contestao que se estabelece o contraditrio e se verifica quais fatos sero objeto da prova. No entanto, no procedimento sumrio, por fora do artigo 276, o autor dever indicar na petio inicial o rol de testemunhas, o requerimento de percia, formular seus quesitos e indicar assistente tcnico, mesmo sem saber se os fatos sero controvertidos. g) O requerimento para citao do ru.
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Art. 258. A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato (no havendo a ao carter econmico o autor dar um valor estimado). Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: I na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao; II havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; III sendo alternativos os pedidos, o maior deles; IV se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal; V quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato. VI na ao de alimentos, a soma de doze (12) prestaes mensais, pedidas pelo autor; VII na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.
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Em ao de indenizao por dano moral, o valor da causa no encontra parmetros no elenco do art. 259 do CPC, mas, sim, no disposto no art. 258 do mesmo estatuto. (RSTJ 109/227). Objetivando-se a reparao por danos morais, s fixado o quantum se procedente a ao, ao final, lcita a estimativa feita pelo autor, posto que de carter provisrio, podendo ser modificada quando da prolao da deciso de mrito(JTJ 203/241). Tendo o autor indicado na petio inicial o valor da indenizao por danos morais que pretende, deve esse quantum ser utilizado para fixar-se o valor da causa (STJ, 4 Turma, rel. Min. Slvio de Figueiredo, resp. n. 120151-RS, julg. 24.06.98, v.u.)
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Alm dos requisitos anteriormente expostos, o autor dever instruir sua petio inicial com os documentos indispensveis, ou seja, documentos que a lei exige como essenciais para a prova do fato, por exemplo, a escritura pblica. Apesar da falta de previso legal expressa, tambm requisito da petio inicial a indicao da ao e do rito que seguir o processo. Como sabemos, a escolha da espcie de ao e o rito so incumbncias do detentor do direito de ao, o juiz no pode, ao receber a inicial, determinar a ao e o rito, mas to-somente verificar a adequao na escolha e, caso encontre erro, determinar parte a imediata correo, sob pena de indeferimento da inicial. 9.2. Pedido
No direito processual o termo pedido assume u m significado prprio e estrito, no se confundindo com requerimento (em sentido lato pedido e requerimento tm a mesma conotao). Pedido constitui o provimento jurisdicional desejado pelo autor e os efeitos prticos causados por esse provimento. no pedido que o autor identifica e limita a espcie de tutela almejada na ao, indicando os efeitos advindos dessa tutela. O pedido o ncleo da petio e da demanda, sem o pedido a petio inepta e o processo no tem pressuposto processual de desenvolvimento vlido, sendo a ao extinta sem julgamento do mrito. Assim, obrigatoriamente, o pedido composto da seguinte forma: PEDIDO IMEDIATO: referente espcie de tutela requerida = para o processo de conhecimento: CONDENAO, DECLARAO OU CONSTITUIO (podendo ser cumulada mais que um provimento). PEDIDO MEDIATO: referente aos efeitos prticos da tutela (por exemplo: pagamento de quantia, entrega de tal coisa... etc.)
Com efeito, o pedido deve ser formulado da seguinte forma: Isto posto, requer a Vossa Excelncia a procedncia do pedido de condenao do ru ao pagamento da quantia de R$ .....
PEDIDO IMEDIATO Espcie de tutela
PEDIDO MEDIATO Efeitos prticos da tutela
Todos os demais pedidos so, na realidade, requerimentos: como o protesto por provas, citao, justia gratuita, benefcios do art. 172, 2, que sero articulados separadamente do pedido da ao.
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Requisitos do pedido O artigo 286 determina que o pedido deve ser certo e determinado. Certo o pedido formulado expressamente quanto ao tipo de tutela pretendida (condenao, declarao, constituio ou outra especial); por determinado entende-se o pedido que contm os limites da pretenso, a especificao dos efeitos esperados com a tutela jurisdicional. Outro requisito necessrio ao pedido que ele seja concludente53, ou seja, da narrativa dos fatos e dos fundamentos jurdicos deve decorrer logicamente a pretenso, sob pena de inpcia da petio inicial art. 295, pargrafo nico, III. Pedidos especiais a) pedido genrico exceo regra do pedido determinado No obstante a determinao de que o pedido deve ser determinado, a prpria lei prev a possibilidade d e a pretenso ser genrica. Ressalte-se que o pedido sempre ser certo (quanto ao tipo de tutela), mas poder ser indeterminado em relao aos seus efeitos. Assim, h generalidade ou falta de determinao do pedido mediato nas seguintes hipteses do artigo 286: a) nas aes universais, se no for possvel ao autor individualizar os bens demandados na inicial; b) quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato jurdico; c) quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. b) pedido cominatrio No atual sistema processual, conforme54 Humberto Theodoro Junior: H dois meios de realizar a sano jurdica, quando o devedor deixa de cumprir a prestao a que se obriga, que so meios de sub-rogao e os meios de coao. A sub-rogao consiste no ato do Estado em substituir a ao do ru para ser cumprida a obrigao (por exemplo, na execuo, pelo fato de o devedor no cumprir espontaneamente a sua obrigao, o Estado invade o seu patrimnio e satisfaz o credor). Por outro lado, em alguns casos, a sub-rogao no tem o poder de satisfazer o direito do credor, por exemplo, nas obrigaes de fazer;, por essa razo, ao invs da substituio o Estado exerce coao sobre o devedor para que ele cumpra, pessoalmente, a obrigao.
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Humberto Theodoro Junior, ob. cit., p. 319. Ob. cit., p. 320.
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Nestes casos, a lei admite art. 287 a formulao de pedido cominatrio, para que seja imposta uma pena pecuniria no caso de descumprimento da sentena trata-se de meio de coao sobre o devedor para que respeite a deciso. importante consignar que, mesmo no havendo pedido de carter cominatrio expresso, o juiz poder fixar pedido de ofcio, conforme determina o artigo 461 do Cdigo de Processo Civil. c) pedido alternativo A alternatividade est relacionada com a prpria obrigao do ru devedor. Neste caso, o pedido certo e determinado, mas o autor pretende uma prestao ou outra. Art. 288. O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo. d) pedidos sucessivos O artigo 289 faculta ao autor formular pedidos em ordem sucessiva, objetivando que o juiz conhea pedido posterior em caso de no acolhimento do pedido anterior. Por exemplo, a parte poder requerer a resciso do contrato, mas, no sendo possvel pode requerer, sucessivamente, a sua reviso. O pedido de reviso apenas ser apreciado caso seja negado o pedido de resciso. O pedido sucessivo pressupe a existncia de um pedido principal e um pedido subsidirio. e) pedidos cumulados No obstante a possibilidade de o autor formular pedidos sucessivos, h tambm a possibilidade de cumulao de pedidos. No primeiro caso o pedido sucessivo ser apreciado apenas quando tiver sido negado o principal, j na cumulao todos os pedidos devero ser apreciados pelo magistrado, representando a soma das pretenses do autor. Os requisitos para a cumulao de pedidos so, independentemente da verificao de conexo: mesmo ru; pedidos compatveis entre si; que o mesmo juzo seja competente para conhecer todos os pedidos; que seja adequado o procedimento para todos os pedidos, sendo facultativo o uso do procedimento ordinrio quando os pedidos tiverem procedimentos diferentes.
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f) pedidos implcitos regra no sentido de que os pedidos so interpretados restritivamente s pedido o que est expresso na petio inicial nos termos do artigo 293. No entanto, a prpria lei prev a existncia de pedidos implcitos, cuja falta de requerimento expresso no s no prejudica a sua apreciao, como tambm obriga o magistrado a conhec-los, independentemente de eles estarem expressos. So casos de pedidos implcitos juros legais de mora55 arts. 219 e 293; correo monetria Lei n. 68891/81; honorrios advocatcios art. 20; prestaes peridicas vincendas 56 art. 290; astreintes previstas no art. 461.
Vcios e alterao do pedido causa de indeferimento da inicial, sem julgamento do mrito da ao, as hipteses de inpcia da petio inicial, que, basicamente, referem-se a vcio no pedido da ao. A esse respeito, o pargrafo nico do artigo 295 estabelece: Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I quando for inepta; (...) Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I lhe faltar pedido ou causa de pedir; II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III o pedido for juridicamente impossvel; IV contiver pedidos incompatveis entre si. Das hipteses previstas nos incisos I e II, recebida a petio inicial o juiz poder determinar o aditamento da petio para a correo do vcio. No entanto, nas demais hipteses invivel a determinao do aditamento, pois em caso de impossibilidade jurdica
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Smula 254 do STF: Incluem-se os juros moratrios na liquidao, embora omisso o pedido inicial ou a condenao. 56 Tratando-se de prestaes peridicas, consideram-se elas includas no pedido, sem mais formalidades, enquanto durar a obrigao. O princpio, entretanto, no absoluto, sendo aplicvel quando conhecidos os valores; no quando discutvel o valor das prestaes, sujeito a constantes alteraes(STJ, 2 Turma, resp 31164, rel. Min. Hlio Mosimann, j. 20.11.95, v.u.). Esta regra aplicvel, tambm, ao processo de execuo, sendo muito comum a ocorrncia em aes de alimentos e acordos que prevm pagamento em parcelas a execuo de uma parcela inclui as prestaes que se vencerem no curso da demanda.
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do pedido, hiptese de carncia de ao, no h como o vcio ser sanado com relao cumulao indevida, por bvio, o juiz dever excluir o pedido que for incompatvel. Com relao modificao do pedido, seja pela existncia de vcio seja por convenincia da parte, poder ocorrer at a efetivao da citao art. 294 , depois disso, apenas com a concordncia da parte contrria art. 264 (o que ser muito difcil de ocorrer).
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10. DEFESA OU RESPOSTA DO RU
A Constituio da Repblica, em seu artigo 5, garantiu aos litigantes em processo judicial o direito de contraditrio e ampla defesa, que consiste na faculdade da parte de apresentar a sua verso contra aquela exposta pelo autor; alm disso, assegurado ao litigante o direito de provar de forma ampla os fatos que alega. Com a citao vlida surge para o d emandado o nus57 de apresentar sua resposta ou defesa, sob pena de, no o fazendo, sofrer os efeitos dessa inrcia processual (revelia, precluso, prorrogao da competncia, etc.). Assim, o Cdigo de Processo Civil prev as seguintes espcies de defesa do ru (art. 297): a) contestao; b) reconveno; c) excees. Nesse ponto, importante registrar que todas as espcies de defesa devem ser apresentadas no prazo de 15 (quinze) dias, contados na forma do artigo 241, sendo que os Entes Pblicos possuem prazo em qudruplo para o referido ato. 10.1. Contestao
A contestao o instrumento de oposio do ru ao proposta pelo autor; podemos dizer que o direito de ao do ru contra o direito de ao do autor, ou, ainda, a resistncia do demandado contra a pretenso do demandante. na contestao, pelo princpio da eventualidade , que o ru dever alegar toda a matria processual e de mrito que lhe competir naquele momento, afirmando a lei (art. 300), que compete ao ru alegar na contestao toda matria de defesa. Diante disso, prev a legislao: defesa processual preliminares; defesa de mrito contra a pretenso ou pedido da ao.
Com efeito, antes de discutir o mrito da ao, o ru dever argir: a) inexistncia ou nulidade da citao como vimos anteriormente, sem citao no existe processo; b) incompetncia absoluta aquelas relacionadas matria e hierarquia. A incompetncia relativa (territorial ou valor da causa) dever ser alegada em exceo de incompetncia (petio autnoma); c) inpcia da petio inicial a inpcia se verifica quando existe vcio no pedido da petio inicial, ou seja, quando faltar pedido ou causa de pedir, quando da
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No caracteriza dever ou obrigao, o demandado no est obrigado a apresentar defesa.
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d) e) f) g) h) i) j) k)
narrao dos fatos no decorrer logicamente o pedido, quando o pedido for juridicamente impossvel, quando os pedidos cumulados forem incompatveis entre si (art. 295, pargrafo nico); perempo ocorre quando a ao extinta, sem julgamento do mrito, por mais de trs vezes (art. 268, pargrafo nico); litispendncia quando houver em trmite outra ao idntica (mesmas partes, causa de pedir e pedido), quando se repete ao que ainda est em trmite ou pendente de julgamento (art. 301, 3); coisa julgada quando for repetida ao j decidida por sentena definitiva (de que no caiba mais recursos); conexo quando por identidade de causa de pedir ou objeto o processo deva ser julgado simultaneamente com outro, idntico; incapacidade da parte, defeito de representao processual ou falta de autorizao a falta de autorizao ocorre naquelas hipteses do artigo 10, em que h obrigatoriedade de outorga do cnjuge; conveno de arbitragem uma vez que o compromisso arbitral afasta a jurisdio estatal, havendo a conveno o juiz no poder analisar o mrito da demanda; carncia de ao impossibilidade jurdica do pedido, falta de legitimidade e interesse de agir; falta de cauo ou outra prestao, que a lei exige como preliminar hiptese, por exemplo, da ao rescisria que determina a prestao de cauo pelos autos como pressuposto da ao.
As preliminares de contestao so incidentes processuais que impedem o magistrado de conhecer o mrito da ao, so questes de ordem pblica que podem ser conhecidas de ofcios, salvo as hipteses de compromisso arbitral (art. 301, 4). Por sua vez, na defesa de mrito, o ru dever alegar toda a defesa pertinente, inclusive manifestando-se precisamente sobre todos os fatos deduzidos pelo autor, sob pena de precluso e presuno de veracidade. Em outras palavras: os fatos no contestados so tidos por incontroversos, gerando a confisso do ru em favor do autor. A regra da impugnao especfica apenas no se aplica nos seguintes casos (art. 302 e pargrafo nico): a) se no for admissvel a confisso nos casos de direitos indisponveis; b) se a petio inicial no estiver instruda com o documento pblico que a lei obrigar para a validade do ato; c) se estiverem em contradio com a defesa considerada em seu conjunto; d) quando a defesa for elaborada por advogado dativo, curador especial e por rgo do Ministrio Pblico. Da mesma forma, aps a apresentao da contestao, apenas se admitem novas alegaes quando (art. 303): a) forem relativas a direito superveniente; b) competir ao juiz conhecer a matria de ofcio (questo de ordem pblica);
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c) puderem ser alegadas a qualquer tempo por expressa previso legal. 10.2. Excees
A palavra exceo significa excluso. Contudo, neste contexto, as excees assumem a natureza de defesa especfica contra defeito ou vcio com relao ao rgo jurisdicional, e no contra o mrito da ao. Com efeito, a exceo prevista no artigo 304 do Cdigo de Processo Civil tem por finalidade a argio de incompetncia do juzo, o impedimento ou a suspeio do juiz. 10.2.1. Exceo de incompetncia O instituto denominado exceo de incompetncia constitui verdadeiro incidente processual, autuado em apartado e apenso aos autos do processo principal, utilizado para a argio de incompetncia relativa do juzo (aquela fixada em funo do valor e do territrio). Nas hipteses de violao competncia absoluta, como vimos anteriormente, esta incompetncia dever ser alegada em preliminar de contestao, nos termos do artigo 301, inciso II. Apesar do disposto no artigo 305, que sugere a possibilidade de exceo a qualquer momento processual, a exceo de incompetncia (relativa) deve ser argida no primeiro momento que a parte tiver para falar nos autos, sob pena de precluso e conseqente prorrogao da competncia. Argida a incompetncia por exceo, o juiz mandar ouvir o excepto (parte contrria) dentro do prazo de 10 (dez) dias, podendo, inclusive, designar audincia para oitiva de testemunhas, quando necessrio. Ressalte-se que, recebida a exceo, o processo ficar suspenso at o seu julgamento definitivo, nos termos dos artigos 306 e 265, III, do Cdigo de Processo Civil. De fato, a exceo coloca em discusso a prpria validade da atividade jurisdicional, seja em razo da competncia seja da imparcialidade; no sero praticados atos no processo at que o incidente seja decidido. Como vimos, a competncia e imparcialidade do juiz so pressupostos processuais de existncia e desenvolvimento vlido da relao jurdica. Por fim, julgada a exceo, se procedentes os autos sero remetidos ao juzo competente (outro rgo jurisdicional), caso contrrio permanecero no mesmo juzo, cessando a suspenso do processo. O ato judicial proferido no incidente de exceo tem natureza de deciso interlocutria, portanto, desafia recurso de agravo de instrumento. 10.2.2. Exceo de impedimento e suspeio O impedimento e a suspeio (arts. 134 e 135) constituem hipteses de imparcialidade do juiz (da pessoa do magistrado e no do juzo) ou dos serventurios da justia, o que tambm impede o desenvolvimento vlido do processo.
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Assim, quando o juiz reconhecido impedido ou suspeito o processo no se desloca do juzo, mas apenas transferido para o seu substituto legal. A exceo de impedimento ou suspeio deve ser alegada no primeiro momento que a parte tiver para falar nos autos, aps o conhecimento da imparcialidade. Com relao exceo de suspeio, por se tratar de imparcialidade relativa, no oposta a exceo, o juiz se tornar imparcial para o julgamento da causa, ocorrendo a precluso do direito de alegar o vcio58. O contrrio ocorre com a exceo de impedimento, que pode ser argida em qualquer momento, at mesmo em sede de ao rescisria aps o trnsito em julgado da ao. No entanto, a parte responder pelos prejuzos decorrentes da demora da argio. 10.2.2.1. Procedimento da exceo de impedimento ou suspeio
A exceo dever ser apresentada por meio de petio fundamentada e autnoma das demais defesas, dirigida ao prprio juzo da causa. Por sua vez, sendo reconhecido o impedimento ou suspeio o juiz determinar a remessa dos autos ao seu substituto legal ou, em caso contrrio, apresentar as suas razes, o rol de testemunhas e os documentos e determinar, no prazo de 10 (dez) dias, a remessa dos autos ao tribunal. Nota-se que a competncia para julgar a exceo no do juiz de primeiro grau (como ocorre na exceo de incompetncia), mas concerne ao tribunal proceder o julgamento da alegao de imparcialidade. Assim, caso o tribunal acolha a exceo, o juiz ser condenado ao pagamento das custas e os autos sero remetidos ao substituto legal. O acrdo proferido pelo tribunal no julgamento do incidente de exceo poder ser impugnado, observados os requisitos prprios dos recursos, por meio dos recursos especial e extraordinrio.
58
NERY JR., Nelson, NERY, Rosa Maria de Andrade, ob. cit. p. 589, notas 1 e 2 do artigo 312.
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10.2.2.2.
Procedimento da exceo de impedimento ou suspeio
Petio Exceo de suspeio ou impedimento
Autuao Concluso do juiz
Juiz acolhe a exceo
Juiz rejeita a exceo
Remessa dos autos ao substituto legal
No prazo de 10 dias, o juiz poder instruir a exceo com suas razes e documentos e rol de testemunhas
Remessa da exceo ao tribunal

Julgamento pelo Tribunal
Tribunal acolhe a exceo
Tribunal rejeita a exceo
Determinao de remessa dos autos ao substituto legal
A parte sucumbente poder interpor recursos especiais e/ou extraordinrio
10.3.
Reconveno
A reconveno o instrumento colocado disposio do ru para o exerccio de ao contra o autor nos prprios autos da ao iniciada por este. Em outras palavras, trata-se da possibilidade do ru de formular pedido contra o autor, sem a necessidade da propositura de uma nova demanda. A reconveno cabvel quando: a ao reconvencional for conexa com a ao principal (mesmo pedido ou causa de pedir ou identidade de objeto);
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a ao reconvencional for conexa com o fundamento da defesa (contestao).
Dessa forma, nota-se que a reconveno uma verdadeira ao que tramitar nos autos de outra. 10.3.1. Prazo e requisitos A reconveno deve ser apresentada no prazo de 15 dias, simultaneamente com a contestao. Ressalte-se que nada impede a apresentao de reconveno sem contestao, ou seja, a parte poder apenas reconvir, no entanto, se for contestar, dever protocolar ambas as peties, simultaneamente. Requisitos: a) petio inicial (petio autnoma em relao contestao) devem ser observados todos os requisitos previstos no artigo 282 do CPC, devendo a reconveno ser proposta por petio autnoma; b) competncia do juiz para conhecimento da reconveno o juzo da ao principal tambm deve ser competente para o julgamento da reconveno; c) compatibilidade entre os ritos procedimentais (ao e reconveno); d) simultaneidade (contestao e reconveno); e) a ao principal deve admitir reconveno uma vez que alguns procedimentos admitem pedidos na prpria contestao, no havendo necessidade de reconveno, por exemplo, rito sumrio e aes possessrias. 10.3.2. Diferenas entre reconveno e ao declaratria incidental Apesar de existir uma aparente semelhana entre os dois institutos, podemos vislumbrar as seguintes distines 59: Reconveno
Art. 315 Legitimidade do ru para reconvir No obrigatria a contestao para reconvir Extinta a ao principal permanece a reconveno Para obteno de qualquer espcie de tutela (condenatria, declaratria e constitutiva) Prazo de 15 dias Ampliao dos limites da lide No havendo contestao da reconveno haver revelia
Ao declaratria incidental
Arts. 5 e 325 Legitimidade de ambas as partes A existncia de contestao requisito para a ao declaratria (para que possa existir controvrsia) Extinta a ao principal tambm ser extinta a ao declaratria Apenas para a obteno de provimento declaratrio Prazo de 10 dias No h ampliao dos limites da lide No havendo contestao da ao declaratria poder no haver revelia, uma vez que os fatos j esto controversos
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NERY Jr., Nelson. NERY, Rosa Maria Andrade,.ob. cit., p.592.
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10.3.3. Procedimento A reconveno dever ser apresentada simultaneamente com a contestao, em petio autnoma, na forma de uma petio inicial (art. 282), que ser remetida (distribuio por dependncia) ao mesmo juzo da causa principal. Recebida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado (no citado) na pessoa de seu advogado para apresentar contestao no prazo de 15 (quinze) dias. Por sua vez, aps regular instruo das aes, sero julgadas na mesma sentena a ao e a reconveno, nos termos do artigo 318 do Cdigo de Processo Civil.
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11. INSTRUO
O direito do exerccio da prova constituiu direito fundamental previsto no artigo 5 da Constituio da Repblica, sendo assegurada aos litigantes, alm do contraditrio, a ampla defesa. No entanto, a prpria Constituio exclui do conceito de defesa ampla as provas obtidas por meios ilcitos 60, nos termos do inciso LVI do artigo 5. No processo, a prova tem a finalidade de levar ao juzo elementos de formao da sua convico quanto verdade dos fatos alegados pelas partes. 11.1. nus da prova
No processo civil predomina o princpio da verdade formal, isto , a convico do magistrado apenas poder ser fundamentada nos elementos constantes dos autos, o que se ope verdade real. Geralmente, cada parte deve comprovar os fatos que alegou, tentando convencer o juzo com seus elementos probatrios. Nota-se que a parte no est obrigada a fornecer a prova, mas, caso no se incumba do nus que isto acarreta, sofrer o prejuzo por no ter comprovado as suas alegaes. Nesse sentido, o artigo 333 estabelece o nus probatrio: a) Ao autor: deve provar o fato constitutivo de seu direito fatos alegados na inicial; b) Ao ru: deve p rovar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor fatos alegados na contestao, caracterizando fatos de resistncia ao pedido formulado na inicial. Alm disso, sob pena de nulidade, vedada a conveno entre as partes que regulamentem de forma diversa o nus da prova quando recair sobre direito indisponvel ou tornar excessivamente difcil a sua realizao. Em uma concluso lgica, podemos verificar que praticamente impossvel a realizao da prova de fato negativo. Por exemplo, quando algum requer uma cobrana no tem como provar que o devedor est inadimplente (no existe recibo de no pagamento). Assim, dever a outra parte provar que pagou com a exibio de recibo ou ttulo. Outra questo relevante a esse respeito a inverso do nus da prova estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor, que, prevendo a hipossuficincia do consumidor, que a parte mais fraca da relao jurdica, estabelece:
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"Art. 5 ........................... LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o direito ao contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a eles inerentes; LVI so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;"
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"Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias." (No original, sem negritos.) Infere-se, assim, que nos processos envolvendo relaes de consumo incumbe ao fornecedor provar inexistncia dos fatos e do direito alegados pelo autor. 11.2. Objeto da prova
Podemos afirmar, com certeza, que a prova tem como principal objeto e finalidade a demonstrao de FATOS CONTROVERTIDOS. Em contraposio da petio inicial com a defesa, so levantados, em despacho saneador, os fatos controvertidos, as situaes da vida real apontadas pelo autor e contestadas pelo ru. Desse raciocnio, o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 334 determinou que no dependem de provas os fatos: a) notrios aqueles de conhecimento geral e pblico; b) afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria a confisso pode ser expressa: quando a parte declara concordncia com as afirmaes da parte contrria; ou tcita, quando a parte se omite em contestar fato alegado; c) admitidos no processo como incontroversos fatos no impugnados pelas partes; d) em cujo favor h presuno legal de existncia ou de veracidade como exemplo podemos citar as certides de serventurios e cartrios. Pela regra contida no artigo 332, a prova tem por objeto comprovar a verdade de FATOS, havendo presuno de que o DIREITO textos legais de conhecimento do magistrado, sendo dispensvel demonstrar a vigncia de instrumentos normativos. Contudo, a regra comporta exceo. O artigo 337 determina que a parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio dever levar aos autos o seu teor e fornecer provar da vigncia. 11.3. Requerimento, admisso e valorao da prova
O artigo 282, inciso VI, determina que o autor dever requerer na petio inicial as provas com que pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados.
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Por sua vez, ao apresentar contestao, o ru tambm dever apresentar o requerimento das provas que pretende produzir. Com exceo do procedimento sumrio, que determina a especificao das provas j na petio inicial (sob pena de precluso), na fase postulatria as partes apenas formulam requerimentos genricos, sendo possvel o protesto geral por todos os meios probatrios e que em momento processual futuro sejam especificadas as provas que sero fornecidas. Tal protesto geral decorre do fato de, na fase postulatria do processo (petio inicial e contestao), no existe ainda a fixao dos pontos controvertidos da demanda, no se sabendo, portanto, quais so o objeto e o nus da prova. Com o saneamento do feito (art. 331, 2), o magistrado levantar os pontos controvertidos que sero objeto de instruo, conseqentemente ele determinar s partes que especifiquem, com exposio de pertinncia, as provas que pretendem produzir. importante consignar que antes da contestao no h como se especificar com preciso as provas que sero realizadas, pois no existe ainda a formao do contraditrio e, como sabemos, o objeto da prova o fato controvertido. Especificadas as provas pelas partes, o juzo dever proceder a uma anlise de utilidade e pertinncia dos atos requeridos, lembrando que pelo princpio da utilidade e economia processual o juiz tem o dever de indeferir os atos desnecessrios lide, nestes termos: "Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias." O artigo anteriormente citado permite a certeza de que facultado ao juiz a determinao das provas que entender necessrias, mesmo que no concordem as partes com a sua produo, o que tambm se aplica ao Ministrio Pblico nos casos em que ele intervm como fiscal da lei (art. 83. II). Admitida e realizada a prova, o juzo ter livre poder para sua apreciao, podendo formar sua convico sem observncia de uma ordem legal de valorao da prova, como preceitua o dispositivo a seguir: "Art. 130. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento." Obviamente, em consonncia com o princpio da fundamentao dos atos judiciais, previsto no inciso IX do artigo 93 da Constituio da Repblica, e para garantir o direito de contraditrio, o juzo dever expor, na sentena, os motivos e provas que formaram o seu convencimento, apresentando a valorao dada s provas produzidas.
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11.4.
Provas em espcie
11.4.1. Prova documental A conceituao de documento apresentada pela doutrina61 que documento toda coisa ou objeto fsico capaz de representar um fato. Quanto origem o documento pode ser: a) pblico; b) particular. O documento pblico aquele elaborado, extrado ou trasladado por serventurio da justia ou outro servidor do Estado no exerccio de suas funes, cujo contedo goza de f pblica. O documento particular aquele firmado sem a presena de rgo do Estado, apenas com a atividade de particulares, fazendo-se presumir a verdade dos fatos nele contidos contra o seu subscritor. A todo o documento a lei confere presuno de veracidade absoluta em relao aos documentos pblicos e relativa em relao aos particulares , incumbindo parte provar a sua falsidade por meio de incidente processual prprio (art. 387). Com relao ao momento da produo da prova documental podemos afirmar: o autor dever instruir a petio inicial com todos os documentos indispensveis propositura da ao art. 283 , com todos os documentos que detiver naquele momento; o ru dever instruir a sua contestao com todos os documentos de que dispe naquele momento; o Cdigo de Processo Civil admite, a qualquer tempo, apenas a juntada de documentos novos (aqueles no existentes no momento da propositura da ao ou apresentao da defesa).
8.4.2
Provas orais depoimentos pessoais e testemunhas
Depoimento pessoal, interrogatrio e confisso O depoimento pessoal constitui meio de prova disposio de uma parte em relao a outra, com a finalidade de obter a sua confisso62, lembrando que no se admite a confisso de direitos indisponveis (art. 351). Por sua vez, o interrogatrio ato colocado disposio do juzo para que a parte possa esclarecer pessoalmente os fatos da causa, no havendo pena de confisso.
61 62
THEODORO JR. Humberto, op. cit. p. 394. "Art. 348. H confisso quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial."
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O depoimento pessoal realizado em audincia de instruo e julgamento, antes da oitiva de eventuais testemunhas. J o interrogatrio poder ser realizado a qualquer momento do processo. De acordo com regra prevista no Cdigo de Processo Civil, a parte no pode recusar-se a depor, uma vez que, quando intimada pessoalmente, deixar de comparecer ou recusar-se ao depoimento, haver cominao da pena de confisso. Excepcionalmente, a parte poder recusar-se a depor salvo em aes de filiao, separao e anulao de casamento, quando (art. 347): a) o depoimento for sobre fatos criminosos ou torpes que so a ela imputados; b) o depoimento for sobre fatos dos quais ela deve guardar segredo devido ao seu estado ou sua profisso. Como vimos, a confisso constitui uma espcie de prova em favor da parte contrria que realizou. No obstante a confisso realizada por depoimento pessoal, em audincia, a prova tambm poder ser fornecida em outros momentos do processo (por exemplo, durante a contestao) ou mesmo fora dele, por meio de instrumento particular. Alm disso, h previso legal art. 350 para que a confisso realizada por um litisconsorte no prejudique os demais. Outra caracterstica da confisso o fato de ela ser indivisvel, no podendo ser invocada parcialmente, salvo quando houver alegao de fatos novos que sejam utilizados em defesa de direito material ou de reconveno, nos termos do artigo 354 do Cdigo de Processo Civil. A prova testemunhal Alm da oitiva das partes depoimento ou interrogatrio tambm constitui prova oral o relato, em juzo, de terceiros que tenham conhecimento dos fatos discutidos na demanda. No obstante a ampla admissibilidade da prova testemunhal, ela deve ser indeferida quando versar sobre fatos j provados por documentos, confisso da parte, ou que a lei determinar como exclusividade de prova documental (propriedade de imvel) ou pericial (demarcao de imvel). A testemunha dever ser "isenta" do litgio e capaz de firmar declaraes. A lei prev que no podem testemunhar as seguintes pessoas: a) os incapazes; b) os impedidos: o cnjuge, ascendente e descendente em qualquer grau, ou colateral at o terceiro grau, de qualquer das partes, salvo se existir interesse pblico;
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quando for impossvel obter a prova de outro modo ou o juiz reputar a testemunha indispensvel ao julgamento; aquela que parte na causa; aquelas que intervm em nome da parte, como tutor na causa do menor, o representante legal da pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros, que assistiram ou tenham assistido as partes (assistentes tcnicos, mdicos, psiclogos, etc.). c) os suspeitos: aquela que j tiver sido condenada por crime de falso testemunho; aquelas que no so dignas de f, por costume local; o inimigo capital da parte ou o seu amigo ntimo; aquelas que tiverem interesse no litgio. Em caso de necessidade, o juiz poder ouvir as testemunhas suspeitas ou impedidas como informantes, sendo dispensado o compromisso ( juramento) de falarem a verdade. A testemunha ser dispensada do depoimento quando isso puder acarretar grave dano, a ela, a seu cnjuge e ou a seus parentes, ou quando ela precisar guardar segredo em funo do seu estado ou profisso. Ao contrrio do depoimento pessoal, a testemunha tem o dever de falar a verdade, sendo compromissada para isso, sob pena de crime de falso testemunho. O texto original do artigo 407 determina que as partes devero depositar em cartrio o rol das testemunhas com antecedncia de 5 dias. Todavia, a Lei n. 10.35863, de 27 de dezembro de 2001, trouxe as seguintes alteraes: Art. 407. Incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia, depositar em cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o local de trabalho; omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias da audincia. A imposio de prvia apresentao do rol de testemunhas tem por finalidade, alm de possibilitar a intimao para que compaream no dia e horrio designados, permitir a argio de seu impedimento ou suspeio pela parte contrria. Apresentado o rol em cartrio, a substituio das testemunhas apenas ser possvel quando (art. 408): a) falecer; b) por motivo de doena no puder comparecer em juzo ou depor; c) no ter sido encontrada pelo oficial de justia devido mudana de domiclio. Por sua vez, o artigo 411 prev que o Presidente da Repblica, o Presidente do Senado e o Presidente da Cmara, os Ministros de Estado, os Ministros do Supremo Tribunal
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A lei entrar em vigor aps 3 (trs) meses da data de sua publicao.
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Federal, os Ministros dos Tribunais Superiores e Tribunal de Contas da Unio, o Procuradorgeral da Repblica, os Senadores e os Deputados Federais, os Governadores, os Deputados Estaduais, os Desembargadores dos Tribunais, os Juzes dos Tribunais de Alada, os Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais Eleitorais e os Conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios sero inquiridos em suas respectivas residncias ou locais onde exeram funo. A prerrogativa prevista no artigo 411 tambm se aplica aos embaixadores no pas, desde que os pases de origem tambm concedam a prerrogativa aos diplomatas brasileiros. Para a oitiva das autoridades anteriormente expostas, o juiz requisitar a designao de dia, horrio e local para a inquirio, remetendo, tambm, cpia da petio inicial ou defesa. Em audincia de instruo sero ouvidas, em primeiro lugar, as testemunhas do autor e depois as do ru, que sero inquiridas pelos juiz; os advogados podero fazer perguntas por meio do magistrado (o advogado pergunta ao juiz que transmite testemunha). Na hiptese de o juiz indeferir alguma pergunta do advogado, por julg-la impertinente, dever constar no termo de audincia, obrigatoriamente, se a parte pedir. 11.4.2. Exibio de documento ou coisa Em caso de documento em poder de uma das partes, ou terceiro, o magistrado poder determinar a sua exibio coercitiva. A exibio seguir o seguinte procedimento: pedido formulado pela parte contendo a individuao do documento ou coisa e a finalidade da prova, os fatos que presumem estar o documento em poder da parte contrria ou terceiro; intimao do requerido para dar sua resposta no prazo de 5 dias: se alegar que no possui o documento ou que este se encontra em poder de terceiro poder fornecer prova disso; o juiz proferir deciso, aceitando ou no a recusa, nos termos dos artigos 35864 e 36365;
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"Art. 358. O juiz no admitir a recusa: I se o requerido tiver obrigao legal de exibir; II se o requerido aludiu ao documento ou coisa, no processo, com o intuito de constituir prova; III se o documento, por seu contedo, for comum s partes. 65 "Art. 363. A parte e o terceiro se escusam de exibir, em juzo, o documento ou a coisa: I se concernente a negcio da prpria vida da famlia; II se a sua apresentao violar dever de honra; III se a publicidade do documento redundar em desonra parte ou ao terceiro, bem como a seus parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou lhes representar perigo de ao penal; IV se a exibio acarretar a divulgao de fatos, a cujo respeito, por estado ou profisso, devem guardar respeito; V se subsistirem outros motivos graves que, segundo o prudente arbtrio do juiz, justifiquem a recusa da exibio."
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o juiz poder admitir como verdadeiros os fatos que por meio do documento ou coisa se pretendia provar quando no houver exibio ou recusa rejeitada; em caso de terceiro o juiz determinar o depsito do documento ou coisa em cartrio, no prazo de 5 dias, podendo expedir mandado de busca e apreenso, inclusive com acompanhamento de fora policial.
11.4.3. Prova pericial e inspeo judicial
Havendo necessidade de se apurar fatos tcnicos o juiz poder nomear um perito (auxiliar da justia de sua confiana) para realizar laudo de vistoria, exame ou avaliao do objeto controvertido. Procedimento: requerimento da prova pela parte ou a pedido do juiz; sendo deferida a prova o juiz nomear um perito, fixando prazo para a apresentao do laudo, incumbindo as partes, no prazo de 5 dias, de apresentar quesitos e nomear um assistente tcnico; as partes podero apresentar quesitos suplementares durante a diligncia; o juiz poder indeferir os quesitos das partes e formular os que entender pertinentes; no desempenho de suas funes o perito e os assistentes utilizaro todos os meios necessrios, como ouvir testemunhas, obter informaes, solicitar documentos, bem como instruir o laudo com plantas, desenhos, fotografias e outras peas quaisquer; o juiz poder conceder prorrogao do prazo para a entrega do laudo, sendo apresentado o motivo justificado pelo perito; o laudo dever ser apresentado em cartrio, pelo menos, com 20 dias de antecedncia da audincia; os assistentes oferecero seus pareceres no prazo comum de 10 dias, aps a intimao das partes acerca do laudo do perito. Esta regra foi introduzida pela Lei n. 10.352/01, sendo que no sistema anterior os assistentes tcnicos deveriam apresentar seus pareceres independentemente de intimao. o perito e os assistentes podero ser intimados (com 5 dias de antecedncia) para prestao de esclarecimentos em audincia de instruo; Em relao percia, a Lei n. 10.352/01 acrescentou os seguintes artigos: Art. 431-A. As partes tero cincia da data e local designados pelo juiz ou indicados pelo perito para ter incio a produo da prova; Art. 431-B. Tratando-se de percia complexa, que abranja mais de uma rea de conhecimento especializado, o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar mais de um assistente. Em relao prova pericial, ainda, podemos considerar:
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a) O juiz no est obrigado a decidir conforme o entendimento do laudo, podendo formar sua convico com base nos demais elementos dos autos art. 436. b) O juiz poder determinar a realizao de nova percia, quando a matria no foi esclarecida de forma suficiente art. 437. c) O juiz poder dispensar a prova pericial quando as partes apresentarem, com a inicial ou a contestao, pareceres tcnicos ou documentos elucidativos art. 427. d) O perito poder recusar-se ao exerccio da funo ou ser declarado suspeito ou impedido arts. 138, III e 423. e) O perito poder ser substitudo quando lhe faltar conhecimento tcnico ou cientfico ou deixar de cumprir a sua funo dentro do prazo fixado pelo juiz. A prova no depende de conhecimentos tcnicos, mas to-somente da verificao de fatos, assim, o prprio magistrado poder, de ofcio ou a requerimento das partes, realizar inspeo de pessoas ou coisas. O juiz poder ser assistido por perito, bem como deslocar-se da sede do juzo at o local onde se encontrar a coisa ou pessoa (arts. 441 e 442). Aps a diligncia de inspeo o juiz determinar a lavratura de termo, fazendo contar tudo o que foi observado e constatado no ato, inclusive instruindo o auto com desenho, grfico e fotografia.
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12. JULGAMENTO O julgamento do processo pode ocorrer em qualquer momento ou fase processual; como vimos, o juiz pode sentenciar assim que receber a inicial (para extino do processo), e tambm poder julgar o feito aps a contestao, por considerar desnecessria a dilao probatria (julgamento conforme o estado do processo), ou, ainda, poder proferir a deciso final depois de encerrada a instruo processual. Em caso de dilao probatria, encerrada a instruo processual, o juiz conceder o prazo de 20 (vinte) minutos, prorrogveis por mais 10 (dez) minutos, primeiro para o autor e depois para o ru, para que realizem as suas alegaes finais art. 454 , de forma oral, transcrita no termo de audincia. Tratando-se de questes complexas, o juiz poder converter as alegaes finais (orais) em memoriais (petio escrita), designando o magistrado no dia para o seu oferecimento 3 do art. 454. Geralmente, depois de realizadas as alegaes finais ou apresentados os memoriais, o magistrado proferir sentena no prazo66 de 10 (dez) dias. 12.1. Julgamento conforme o estado do processo Com o encerramento da fase postulatria do processo petio inicial, apresentao de defesa e manifestao acerca da defesa o juiz realizar o saneamento do processo, o que significa dizer que proceder a verificao da regularidade do feito (anlise de todo os pressupostos processuais). Desta anlise dos atos praticados durante a fase postulatria poder resultar: Saneamento: verificando qualquer irregularidade no processo nos pressupostos processuais o juiz poder determinar que a parte proceda a correo do vcio, para depois prosseguir com o processo. Extino do processo (art. 329) verificando o magistrado a existncia de vcios insanveis, desde logo, proferir sentena de extino, nos termos dos artigos 267 (sem julgamento do mrito) ou 269, II e V (com julgamento do mrito). Julgamento antecipado da lide (art. 330) constatando o magistrado: a) ocorrncia dos efeitos da revelia; b) a lide versar exclusivamente sobre matria de direito; c) sendo a controvrsia de fato, sem necessidade de dilao probatria (instruo), proferir sentena conhecendo o pedido. Designar audincia para tentativa de conciliao em se tratando de direitos disponveis, o juiz dever dever institucional previsto no artigo 125, IV tentar conciliar as partes. Instruo no havendo conciliao o juiz determinar que as partes especifiquem as provas que pretendem produzir, analisar a pertinncia delas
66
Trata-se de prazo imprprio que, a princpio, no acarreta prejuzo ao magistrado. Como exemplo, encontramos facilmente na Justia Federal de So Paulo processos que esto conclusos para sentena desde 1998.
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e determinar a sua produo art. 331, 2 (podendo designar audincia para oitiva das provas orais). 12.2. Sentena o ato processual pelo qual o juiz encerra a atividade jurisdicional em primeira instncia, manifestando-se acerca do mrito da demanda, ato pelo qual outorga o bem litigioso a uma das partes, ou julgando extinto sem apreciao da lide nos casos em que existem circunstncias que impedem a apreciao do mrito. Luiz Fux d a seguinte conceituao67: A sentena , assim, o ato pelo qual o juiz cumpre a funo jurisdicional, aplicando o direito ao caso concreto, definindo o litgio e carreando a paz social pela imperatividade que a deciso encerra. Em relao equivocada definio legal, dentro do mesmo tema68, Luiz Fux esclarece: Assim, em face do disposto no art. 162 do Cdigo de Processo Civil, a sentena ato pelo qual o juiz extingue o processo (resctius: o procedimento em primeiro grau, julgando ou no o mrito da causa. Em verdade, via de regra, as sentenas so recorrveis, prolongando a relao processual atravs dos recursos. O que se encerra com a sentena o procedimento na primeira instncia. Por essa razo, j se afirmou que o juiz, ao prolatar a sentena, limita-se a apresentar a resposta jurisdicional, entregando-a definitivamente aps o trnsito em julgado. No mesmo diapaso est a expresso de que os recursos fazem da deciso apenas possibilidade de sentena. Espcies de sentenas As sentenas podem caracterizar-se como: sentenas de mrito ou definitivas proferidas nos termos do artigo 269, quando o juiz encerra a lide com a apreciao do mrito; sentenas terminativas 69 proferidas nos termos dos artigo 267, apenas encerram a relao jurdica processual, sem apreciao do mrito, devido a circunstncia que impede o desenvolvimento regular do processo.
As sentenas tambm podem ser classificadas em considerao espcie de provimento emitido, isso, como estudamos anteriormente, em sentenas declaratrias, constitutivas ou condenatrias. Requisitos e forma das sentenas
Obrigatoriamente, toda sentena dever conter, nos termos do artigo 458:
67 68
Curso de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro, Editora Forense, 1 ed., p. 676, 2001. Op. cit., p. 677. 69 Como efeito prtico, todas as sentenas so terminativas (inclusive as de mrito), pois toda sentena encerra a relao jurdica processual. A diferena das sentenas apenas terminativas que elas no apreciam o mrito, ao contrrio da outra que alm de encerrar a relao processual conhece e profere um juzo acerca da controvrsia.
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relatrio; fundamentao; dispositivo.
O relatrio a parte da sentena na qual o magistrado individualiza as partes, a sntese do pedido do autor e da resposta do ru, bem como faz referncia aos principais incidentes processuais e s provas realizadas. Comentando acerca da falta de relatrio, o prof. Arruda Alvim, explica70: Tal a gravidade do vcio de que padece a sentena, a que falta relatrio, que se tem admitido a resciso de tais decises. (...) Trata-se de nulidade absoluta, sendo portanto decretvel pelo juiz, sem segundo grau de jurisdio, independente de provocao da parte. Toda matria em que se consubstancia o contraditrio deve vir relatada, para que possa ser objeto de exame e que se coloque como premissa do pronunciamento jurisdicional, na forma do que dispem os incs. I e II do art. 458. Realizada a narrativa dos fatos processuais, o juiz passar fundamentao da sentena, momento em que firmar as razes de seu convencimento, de forma a permitir a compreenso pelas partes (e por outros interessados) dos argumentos que ensejaram a deciso. A fundamentao no precisa ser exaustiva, mas capaz de permitir a compreenso externa das razes de convencimento do magistrado. Note-se que o dever de fundamentao encontra-se previsto no prprio texto constitucional que impe, no art. 93, IX, o dever de motivao dos atos judiciais sob pena de nulidade. Por fim, a sentena dever conter o dispositivo, parte da deciso que afirma, com clareza, o julgamento do pedido se procedente, procedente em parte ou improcedente com a imposio da tutela jurisdicional e seus efeitos prticos (como requerido pelo autor = pedido imediato e mediato). Limites da sentena O juiz proferir sentena observando os limites do pedido formulado pelo autor e, eventualmente, nos limites da reconveno ou ao declaratria incidental. A esse respeito, determina o artigo 460: Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.
70
Manual de Direito Processual Civil. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, vol. II, 7 ed., p.650, 2001.
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Assim, surgem as seguintes espcies de sentenas: a) infra ou citra petita: aquela que deixa de apreciar pedido formulado pelo autor, no analisa todos os pedidos, importando em denegao parcial de justia71 (no se confunde com julgamento parcial); b) ultra petita: aquela em que o juiz excede ao pedido, conferindo mais do que foi efetivamente pleiteado pelo autor, neste caso a sentena no precisar ser anulada, mas o tribunal dever reduzi-la (adequ-la) aos limites do pedido; c) extra petita: quando a providncia jurisdicional diversa da que foi pleiteada, por exemplo: algum pleiteia a condenao a determinado pagamento e o juiz declara a nulidade do contrato. Alm disso, tambm constitui sentena extra petita quando for concedida ou negada a tutela sob fundamento diverso do argido pelas partes. Por exemplo, algum pleiteia a separao por infidelidade e o magistrado concede com base em injria grave (que nem foi articulado pelas partes). O tema sobre reexame necessrio ou necessrio obrigatrio, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 10.352/01 ser abordado no captulo destinado teoria geral dos recursos.
12.3. Coisa julgada A coisa julgada compreende o efeito de imutabilidade e definitividade que recai sobre as sentenas de mrito, transitadas em julgado. O artigo 467 contm a seguinte definio: Art. 467. Denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. Do latim res judicata 72, a coisa julgada torna irretratvel a deciso final da lide, firmando o direito das partes de forma definitiva a no permitir qualquer alterao pelos meios recursais, impedindo, tambm, que a mesma questo venha a ser novamente posta em juzo, preservando, assim, a soberania do ttulo judicial. A coisa julgada instituto preservado at mesmo contra o advento de nova lei, ou seja, por determinao da Constituio da Repblica, em seu artigo 5, inciso XXXVI, nem a edio de uma nova lei pode abalar a soberania da res judicata.
71
Arruda, Alvim. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, vol. II, 7 ed., p.656, 2001. 72 De Plcido e Silva. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro, Editora Forense, vol, I, 12 ed., p.452, 1997.
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Acerca da coisa julgada, Luiz Fux, comenta 73: O fato de para cada litgio corresponder uma s deciso, sem a possibilidade de reapreciao da controvrsia aps o que se denomina trnsito em julgado da deciso, caracteriza essa funo estatal e a difere das demais. O momento no qual uma deciso torna-se imodificvel o do trnsito em julgado, que se opera quando o contedo daquilo que foi decidido fica ao abrigo de qualquer impugnao atravs de recurso, da a sua conseqente imutabilidade. Desta sorte, diz-se que uma deciso transita em julgado e produz coisa julgada quando no pode mais ser modificada pelos meios recursais de impugnao. Neste ponto importante ressaltar que a coisa julgada no se confunde com a precluso, pois, enquanto esta a perda da faculdade da prtica de um ato processual em um processo em curso a outra compreende o efeito de imutabilidade e definitividade do julgado, cujo processo j se encontra transitado em julgado. Espcies de coisa julgada Como vimos anteriormente, temos duas espcies de sentenas: as de mrito e as meramente terminativas. Conseqentemente, dessa classificao advm a seguinte: coisa julgada material: efeito que recai apenas sobre as decises transitadas em julgado que apreciaram o mrito da lide; o processo foi extinto com soluo do conflito, nos termos do artigo 269 do Cdigo de Processo Civil. No faz coisa julgada material as decises extintas nos termos do artigo 267, sobre as quais apenas recair a eficcia da coisa julgada formal. coisa julgada formal: efeito de imutabilidade sobre o processo encerrado referente ao processo tal espcie equipara-se mais ao instituto da precluso do que coisa julgada: encerrado um processo ele ser definitivo, no podendo ser discutido nele qualquer outra controvrsia este efeito recai sobre todos os processos transitados em julgado. Apenas o efeito da coisa julgada formal no impede nova discusso da mesma lide (art. 268), o efeito de imutabilidade apenas existe quando, alm da coisa julgada formal, existir coisa julgada material (art. 269). Limites da coisa julgada Outra questo relevante acerca da coisa julgada a determinao de qual parte da soluo da lide e quais sujeitos sero atingidos pela res judicata. Assim, podemos concluir: limites objetivos (parte da deciso): a imutabilidade do julgado apenas atinge a parte dispositiva da sentena, sendo que a verdade dos fatos e os fundamentos jurdicos no so acobertados pela coisa julgada, nestes termos:
73
Op. cit., p. 693.
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Art. 469. No fazem coisa julgada: I os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena; II a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena; 74 III a apreciao da questo prejudicial , decidida incidentemente no processo. limites subjetivos (sujeitos) art. 468 , como regra, a sentena faz lei apenas entre as partes litigantes e o assistente que integrou a lide (art. 50). No entanto, essa regra comporta algumas excees: a) nas aes de estado das pessoas, se todos os interessados forem citados (como litisconsortes), a sentena produzir efeitos erga omnes art. 472; b) nas aes coletivas (por exemplo: ao civil pblica, ao popular, aes diretas relativas constitucionalidade, etc.) as decises de mrito tero efeito erga omnes oponveis perante qualquer pessoa.
O artigo 471 determina que nenhum juiz poder decidir novamente questo j decidida, acobertada pela coisa julgada. Todavia, o prprio artigo prev excees. A primeira delas a denominada relao jurdica continuada. Neste caso, se sobrevier modificao no estado de fato ou de direito, qualquer uma das partes poder requerer a sua reviso (por exemplo: aes de alimentos 75, relaes tributrias 76, etc.). Alm disso, a Lei da Ao Civil Pblica, em seu artigo 16, prev que a sentena de mrito no ter efeito de coisa julgada quando julgar improcedente o pedido por insuficincia de provas, hiptese que permite a qualquer legitimado intentar nova ao idntica (mas com novas provas). Outra questo importante da res judicata a denominada eficcia preclusiva da coisa julgada (aparentemente um bicho de sete cabeas...). Curiosamente, mesmo com preceito expresso de que os fatos e fundamentos jurdicos da sentena no fazem coisa julgada (art. 469, I e II), o artigo 474 determina: Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-seo deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas que a parte poderia opor tanto ao acolhimento como rejeio do pedido.
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A apreciao de questo incidente prejudicial apenas sofrer efeito da coisa julgada se a parte interessada apresentar AO DECLARATRIA INCIDENTAL, nos termos dos arts. 5 e 325. 75 Lei n. 5.478/68, Art. 15. A deciso judicial sobre alimentos no transita em julgado e pode a qualquer momento ser revista, em face da modificao da situao financeira dos interessados. 76 Smula 239 do STF: Deciso que declara indevida a cobrana de imposto em determinado exerccio no faz coisa julgada em relao aos posteriores.
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Comentando este dispositivo, Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery explicam 77: Alegaes repelidas. Transitada em julgado a sentena de mrito, as partes ficam impossibilitadas de alegar qualquer outra questo relacionada com a lide sobre a qual pesa a autoridade da coisa julgada. A norma reputa repelidas todas as alegaes que as partes poderiam ter feito na petio inicial e na contestao a respeito da lide e no o fizeram. Isso significa dizer que no se admite a propositura de nova demanda para rediscutir a lide, com base em novas alegaes. Caso a parte tenha documento novo, teor do CPC 485 VII, poder rescindir a sentena, ajuizando ao rescisria, mas no rediscutir a lide, pura e simplesmente, apenas com novas alegaes . Dessa forma, a coisa julgada faz presumir que as partes alegaram tudo o que havia sobre o litgio, pela eficcia preclusiva da coisa julgada, a lei presume que todas as alegaes foram repelidas, no admitindo a propositura de nova demanda, sobre a mesma lide, para discutir fatos e fundamentos que no foram discutidos na lide transitada em julgado.
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Cdigo de Processo Civil Comentado. So Paulo, Revista dos Tribunais, 3 ed., p. 687, 1997.
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13. TEORIA GERAL DOS RECURSOS Os recursos so remdios processuais, colocados disposio das partes, do Ministrio Pblico e do terceiro interessado, utilizados para a obteno de um novo julgamento ou uma reviso de um ato judicial, por um rgo jurisdicional hierarquicamente superior quele que proferiu a deciso impugnada. A existncia de recursos tem como principais razes de existncia: o inconformismo natural do ser humano, que dificilmente aceita a primeira deciso; a possibilidade de abuso de poder, injustias e erro do rgo julgador ao proferir uma deciso. 13.1. Princpios dos recursos: Como todos os institutos do direito, os recursos tambm se submetem a princpios prprios: a) Taxatividade Art. 496: por esse princpio entende-se que todas as espcies de recurso esto previstas na lei processual, no artigo 496, sendo vedada s partes a utilizao (criao) de recurso que no esteja legalmente previsto. b) Singularidade ou unirrecorribilidade: para cada espcie de deciso judicial apenas cabvel uma nica espcie de recurso, bem como um recurso apenas tem o condo de impugnar uma nica deciso. A lei prev um recurso adequado e prprio para cada tipo de ato judicial. c) Fungibilidade Art. 810 CPC/73 (no cdigo atual no h previso expressa). Fungibilidade significa receber uma coisa no lugar de outra, assim, fungibilidade recursal a admisso de um recurso (no correto) no lugar do adequado. Como exemplo citamos que, ao invs de interpor apelao contra a sentena, a parte interpe recurso de agravo de instrumento. Dessa forma, aplicando-se o princpio da fungibilidade recursal, o juiz receberia o agravo de instrumento como apelao. De fato, o princpio no encontra respaldo legal expresso (ao contrrio do que havia no Cdigo anterior art. 810 CPC/73), mas a jurisprudncia tem admitido sua aplicabilidade desde que no exista erro grosseiro, ou seja, que exista uma dvida objetiva sobre qual recurso o adequado, que a parte no incida em m-f, e que o recurso errado tenha sido interposto dentro do prazo do recurso correto 78. No difcil encontrarmos na atual sistemtica do processo civil alguns casos de dvida objetiva sobre qual recurso seria adequado, uma vez que, at mesmo na jurisprudncia existe discordncia sobre a adequao dos recursos. Citamos os seguintes casos: Art. 361 excluso de litisconsorte (juiz profere uma deciso de extino do processo em relao a um litisconsorte sentena); deciso que indefere liminarmente reconveno (tem natureza de sentena, mas impugnada por
78
A esse respeito, o professor Nelson Nery Junior, na obra Princpios Fundamentais e Teoria Geral do Recurso , Revista dos Tribunais, 5 ed., p. 140, em explicao muito bem fundamentada e acertada, ensina que irrelevante o prazo utilizado para a aplicabilidade do princpio da fungibilidade recursal, devendo a parte utilizar-se do prazo do recurso que entender correto.
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agravo de instrumento); deciso que decide impugnao concesso de justia gratuita ( deciso interlocutria para o Cdigo de Processo Civil, mas sentena para a Lei n. 1.060/50, artigo 17). 13.2. Pressupostos recursais:
Subjetivos Interesse e legitimidade, isto , para recorrer preciso que a parte tenha sofrido prejuzo em decorrncia da deciso atacada, o que se denomina sucumbncia. Alm disso, o recorrente tem de ter legitimidade na causa (ter sido parte ou Ministrio Pblico) ou demonstrar ser terceiro prejudicado pela deciso art. 499 do CPC. Objetivos: a) Recorribilidade: a deciso deve comportar recurso so elas: decises interlocutrias, sentenas e acrdos. Ressalte-se que os despachos de mero expediente ou ordinatrios, pelo fato de no ocasionar prejuzos s partes, em tese, no so passveis de recurso arts. 503 e 504 do CPC. Tempestividade art. 506 do CPC: a interposio do recurso deve ocorrer dentro do prazo previsto na lei processual, sob pena de precluso temporal. Adequao: geralmente, para cada espcie de ato judicial existe um nico recurso cabvel, devendo a parte optar pelo recurso adequado no momento da interposio. Preparo art. 511 do CPC: recolhimento das custas, porte de remessa e retorno (quando o processo tem de ser remetido para outra localidade), sob pena de desero. Motivao: a interposio do recurso deve acompanhar a apresentao das razes que justificam o pedido de reforma da deciso impugnada, a fundamentao do pedido de reforma. Mesmo porque a parte contrria tem direito de contraditrio do recurso, e esse direito apenas poder ser exerccio com apresentao dos motivos do inconformismo. Forma: observncia das formalidades e procedimentos previstos na lei para o processamento do recurso.
b) c) d)
e)
f)
13.3. Juzo de admissibilidade a verificao, pelo juzo que recebe o recurso e por aquele que julgar, da existncia ou no do preenchimento dos pressupostos gerais para a interposio de qualquer recurso, bem como dos requisitos especficos da espcie de recurso utilizada. Estando presentes todos os pressupostos do recurso, o seu processamento ser admitido, caso contrrio, ser negado o conhecimento (no ser julgado).
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13.4. Renncia e desistncia Renncia: ocorre antes da interposio do recurso, ou seja, a parte sucumbente declara que no pretende recorrer, ou deixa transcorrer o prazo sem a interposio de qualquer recurso. Desistncia: aps a interposio de um determinado recurso a parte recorrente informa ao tribunal que no deseja mais o julgamento do referido recurso. Pode haver, tambm, a desistncia tcita do recurso quando o recorrente pratica atos incompatveis com o desejo de reforma da deciso, por exemplo: quando o ru paga a condenao enquanto o recurso est pendente de julgamento.
A renncia e a desistncia no dependem da anuncia da parte contrria. 13.5. Recurso adesivo No se trata de uma espcie de recurso (mesmo porque no est previsto no rol do artigo 496 do CPC), mas sim de uma verdadeira forma de interposio. Havendo sucumbncia recproca (pedido julgado parcialmente procedente), recorrendo apenas uma das partes, poder a outra parte interpor o recurso prprio, dentro do prazo que tem para responder ao recurso da outra parte. So requisitos para o cabimento do recurso na forma adesiva: a) existncia de sucumbncia recproca (sentena parcialmente procedente); b) que no tenha havido a interposio de recurso independente por todas as partes (somente poder recorrer na forma adesiva a parte que deixou de interpor o seu recurso independente); c) apenas tem cabimento nos recursos de apelao, embargos infringentes, recursos especial e extraordinrio; d) o recurso adesivo est sujeito aos requisitos e pressupostos especficos do recurso interposto, inclusive preparo, prazo, formalidades, etc. e) deve ser interposto no prazo para resposta (contra-razes) ao recurso principal interposto pela outra parte.
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Vejamos o exemplo:
Sentena: pedido do autor julgado parcialmente procedente
Parte A apela (apenas ela)
Parte B (que no interps recurso) ser intimada para responder ao recurso da parte A
Parte B apresenta resposta ao recurso da A
A apresenta apelao adesiva
Parte B intimada para responder apelao adesiva da parte A

(No ser possvel nova apelao adesiva, pois ambas as partes recorreram) Os recursos (do autor e do ru) so remetidos ao tribunal para julgamento
S poder interpor recurso na forma adesiva a parte que no apresentou recurso independente (dentro do prazo recursal).
Os recursos interpostos na forma adesiva, so considerados acessrios do recurso principal. Assim, se o recurso principal no for conhecido, por ausncia de qualquer um dos pressupostos, o recurso adesivo tambm no o ser. 13.6. Efeitos dos recursos a) Devolutivo: devolve instncia superior o poder de conhecimento da matria j apreciada na instncia inferior.
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Em particular, h supresso de grau de jurisdio quando a sentena extingue o processo sem julgar o mrito e no julgamento da apelao, e o tribunal julga o mrito no apreciado na primeira instncia. b) Suspensivo: o efeito que impede a execuo do julgado enquanto perdurar o julgamento do recurso. Em alguns recursos esse efeito regra, como ocorre com a interposio da apelao (art. 520 do CPC), em outros, depende do preenchimento de requisitos legais e deferimento pelo magistrado relator (art. 558 do CPC). c) Antecipao da tutela recursal: tal efeito, previsto especialmente para o recurso de agravo de instrumento, tem por finalidade dar ao relator o poder de antecipar os efeitos prticos pretendidos pela parte recorrente. A antecipao da tutela recursal veio positivar aquilo que era denominado pela doutrina e jurisprudncia de efeito suspensivo ativo, pelo qual atribua-se um efeito ativo (ou positivo) contra uma deciso denegatria (negativa) de primeira instncia. A antecipao da tutela recursal tem grande aplicao nos casos de agravo de instrumento contra decises de primeira instncia denegatrias de medidas liminares (como a prpria tutela antecipada do art. 273 do CPC), pois, poder o relator conceder,de forma antecipada no recurso, aquilo que foi negado em primeira instncia (contra um ato negativo o recurso dar liminarmente um efeito ativo). d) Substitutivo art. 512 do CPC: a deciso proferida no recurso (acrdo), quando lhe d provimento, tem o poder de substituir a deciso impugnada. Pedido de reconsiderao: no constitui forma ou espcie de recurso, tampouco suspende ou interrompe o prazo para a interposio do recurso cabvel contra a deciso. 13.7. Remessa obrigatria No se trata de uma espcie de recurso pelo fato de no haver contraditrio (as partes no so intimadas para apresentao de resposta), no h razes recursais (no h motivao ou fundamentao), no o juiz que recorre de sua deciso (o que seria absurdo), mas apenas encaminha o processo ao tribunal competente para a realizao de uma reviso obrigatria. O instituto da remessa obrigatria, tambm chamado reexame necessrio, sofreu grande alterao em razo do advento79 da Lei n. 10.352, de 26 de dezembro de 2.001. No texto anterior modificao os efeitos da sentena estavam condicionados reviso obrigatria, nas seguintes sentenas: sentena de anulao de casamento; sentenas proferidas contra a Unio, o Estado e Municpio; sentena que julgar improcedente a execuo de dvida ativa da F azenda Pblica. Por sua vez, a Lei n. 10.352/01 deu a seguinte redao ao artigo 457:
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Vacatio legis de 3 (trs) meses da data de sua publicao.
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Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo Tribunal, a sentena: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). Em sntese, o reexame necessrio apenas ocorrer nas hipteses de sentenas proferidas contra as pessoas jurdicas de direito pblico (o inciso I contempla a hiptese do inciso II), sendo revogado o dispositivo que determinava o reexame necessrio das sentenas de anulao de casamento (o que de fato no tinha cabimento). A mudana mais importante gerada pela Lei n. 10.352 neste instituto ( e isto representa uma revoluo em busca da efetividade do processo) est nas hipteses de dispensa do reexame necessrio. Assim, as sentenas proferidas nos termos dos incisos I e II do art. 475 estaro dispensadas do duplo grau obrigatrio quando: 2 No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. 3 Tambm no se aplica o dispositivo neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do Tribunal Superior competente. Concluso: esto dispensadas do duplo grau de jurisdio obrigatrio as decises proferidas contra os entes pblicos quando a condenao ou a execuo da dvida ativa no exceder o valor certo de 60 (sessenta) salrio mnimos, ou quando a sentena estiver fundamentada em smula ou deciso do plenrio do Supremo ou em smula do Superior Tribunal competente. Pelo que nos parece, foi criada mais uma espcie de smula vinculante, neste caso imprescindvel para dar efetividade aos processos em que figuram como parte os entes pblicos e diminuir a carga de autos nos tribunais, cuja matria j se encontra pacificada. Em se tratando do Supremo Tribunal Federal podemos verificar as decises proferidas nos julgamentos de embargos de divergncia, nos incidentes de uniformizao da jurisprudncia; as decises cautelares (liminares) e de mrito das aes diretas de inconstitucionalidade e constitucionalidade, entre outras, tero efeito vinculante ao dispensar o reexame obrigatrio das sentenas proferidas contra as pessoas de direito pblico. importante consignar que, a partir do momento em que a Lei n. 10.352 passou a ter vigncia, esta regra teve aplicao sobre todos os processos que ainda se encontravam
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pendentes de julgamento nos tribunais, segundo o princpio de que a lei processual tem efeito imediato sobre os atos ainda pendentes 80. Sendo obrigatrio o reexame necessrio, enquanto ele no ocorrer a sentena no transita em julgado e no pode produzir efeitos 81 (ser executada). Nos casos previstos anteriormente, caso o juiz de primeiro grau deixe de remeter o processo segunda instncia, o Presidente do Tribunal dever avoc-lo (determinar sua remessa) art. 475, pargrafo nico. 13.8. Recursos em espcies Como j mencionamos anteriormente, as espcies de recursos esto previstas no rol do artigo 496 do Cdigo de Processo Civil. So elas: I apelao (art. 513 a 521); II agravo (art. 522 a 529); III embargos infringentes (art. 530 a 534); IV embargos de declarao (art. 535 a 538); V recurso ordinrio (art. 539 a 540); VI recurso especial (art. 541 a 545); VII recurso extraordinrio; VIII embargos de divergncia em recurso especial e extraordinrio (art. 546).
13.8.1. Apelao Cabimento O recurso de apelao adequado para a impugnao de sentenas, sejam elas de mrito (art. 269 definitivas) sejam terminativas (art. 267), visando obter a reforma ou a anulao do referido ato judicial. A definio de sentena est contida no artigo 162, a seguir transcrito: Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos. 1 Sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. (grifo nosso). Ressalte-se que sentena o ato processual, praticado pelo juiz de primeiro grau, que pe fim ao processo, com ou sem julgamento do mrito, onde termina a relao jurdica processual em primeira instncia.
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Humberto Theodoro Junior. Curso de Direito Processual Civil.In A Lei Processual no Tempo. Rio de Janeiro, Editora Forense, vol. I, 35 ed., p. 19, 2000. 81 Smula 423 do STF: "No transita em julgado a sentena por haver omitido o recurso 'ex officio', que se considera interposto 'ex lege'".
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Forma de interposio: Prazo O recurso de apelao dever ser interposto no prazo de 15 dias, contados da data da leitura da sentena em audincia ou da intimao das partes (atravs de seus procuradores) quando a deciso no for proferida em audincia art. 506. Nos Juizados Especiais o prazo para a interposio de recurso contra sentena 10 (dez) dias, conforme dispe o artigo 41 da Lei n. 9.099/95. Preparo e desero: A interposio do recurso de apelao est sujeita ao recolhimento das custas de preparo, que so fixadas pelas Leis de Organizao Judiciria de cada Estado ou pelos provimentos dos tribunais. A Justia do Estado de So Paulo determina o recolhimento do valor correspondente a 1% do valor da causa atualizado, j a Justia Federal de So Paulo (TRF 3 Regio), determina que as custas de apelao sero de 0,5 % (meio por cento) do valor da causa atualizado. A falta do recolhimento do preparo gera a DESERO, penalidade imposta parte recorrente, pela ausncia do pagamento das custas, fazendo com que o recurso no seja conhecido. No entanto, o artigo 519 do CPC determina que o juiz, ao realizar o Juzo de Admissibilidade do recurso, havendo demonstrao de justa causa, poder relevar a pena de revelia, determinando ao recorrente que efetue o pagamento em determinado prazo. Como exemplo de justo impedimento, a jurisprudncia tem aceitado o recolhimento do preparo no dia til seguinte ao dia da interposio do recurso, quando a instituio bancria encerrar o seu expediente antes do horrio normal 82. A apelao apresentada por meio de uma petio de interposio e razes de recurso; A petio de interposio, com as razes acostadas, endereada ao juzo que proferiu a sentena recorrida (o recurso dirigido ao juzo de primeira instncia que o remeter ao tribunal competente); O recurso deve conter: nome e qualificao das partes, fundamentos de fato e de direito, pedido de reforma da deciso recorrida art. 514.
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Recurso Preparo Justo impedimento Cabe parte fazer a prova do impedimento. Se no a faz, a pena de desero no pode ser relevada. Agravo regimental desprovido. (STJ, 3 T, Ag. Reg. n. 163445/SP, rel. Min. Nilson Naves, julg. 29/06/98, v.u.). Recurso Preparo Desero Horrio bancrio Ajuizada a petio de recurso no horrio de funcionamento do foro, a impossibilidade de recolher o preparo no mesmo dia, porque fechada a agncia bancria, constitui justo impedimento para cumprir-se o disposto no art. 511 do CPC. Recurso conhecido e provido. (STJ, 4 T, resp 177539/SC, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, julg. 05/11/98, v.u.).
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No caso de recolhimento de valor menor ao devido (valor insuficiente), por fora do artigo 511, 2 do CPC, dever o juiz, antes de aplicar a pena de desero, intimar o recorrente para que complemente o valor do preparo; neste caso, no cumprindo a referida determinao, no prazo de 5 dias, ser aplicada a pena de desero. Efeitos da apelao: a) Devolutivo: como todo recurso, a apelao devolve ao tribunal o poder de conhecimento de toda a matria j apreciada ou submetida ao juzo de primeiro grau. b) Suspensivo: que impede a execuo da sentena enquanto no for julgado o recurso. Na apelao, a regra geral determina que o recurso seja recebido em ambos os efeitos, ou seja, devolutivo e suspensivo. No entanto, o artigo 520 do CPC estabelece algumas excees, nas quais o recurso de apelao ser recebido apenas no efeito devolutivo, quando interposto de sentena que: I homologar a diviso ou demarcao de imveis; II condenar prestao de alimentos; III julgar a liqidao de sentena; IV decidir processo cautelar; V rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; VI julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem (inciso acrescido pela Lei n. 9.307/96); VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela inciso introduzido no artigo 520 por fora da Lei n. 10.352/01. Ao receber o recurso de apelao (realizao do Juzo de Admissibilidade), dever o juiz de primeiro grau, com base no artigo 520, proferir deciso fixando os efeitos do recurso.
Preparo Impedimento Art. 519 do CPC A falta de publicao do valor do preparo no considerado como justo impedimento, previsto no art. 519 do CPC. Recurso no conhecido. (STJ, 4 T resp 89556/SP, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, julg. 06/06/98, v.u.).
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Julgamento do mrito pelo tribunal quando do julgamento de apelao contra sentenas terminativas. Outra alterao importante introduzida pela Lei n. 10.352/01 foi a introduo no artigo 515, 3, da permisso para o tribunal julgar o mrito das lides extintas sem julgar o mrito em primeiro grau de jurisdio, quando a causa versar exclusivamente sobre questo de direito e se estiver em condies de proceder ao julgamento. De acordo com a regra antiga, caso uma ao fosse extinta sem julgamento do mrito, havendo recurso de apelao, o tribunal poderia anular tal ato (sentena meramente terminativa) e determinar o retorno primeira instncia para que o magistrado procedesse ao julgamento do mrito (sentena definitiva ou de mrito), pois se isto no ocorresse acarretaria supresso, pelo tribunal, do primeiro grau de jurisdio. Com a introduo do 3 ao artigo 515, versando a controvrsia apenas sobre direito e estando o feito em condies de ser julgado, o prprio tribunal proferir o juzo de mrito, no precisando determinar a remessa dos autos primeira instncia. Em outras palavras, a prpria lei autorizou a supresso do primeiro grau de jurisdio. Nota-se que este dispositivo d maior efetividade ao processo, evitando o retorno primeira instncia e, eventualmente, futura devoluo ao tribunal para julgamento de recurso de apelao. Na hiptese d e o tribunal julgar o mrito no haver recurso de apelao, apenas os recursos de embargos infringentes, de declarao, recursos especial e/ ou extraordinrio. Juzo de retratao O juzo de retratao consiste na possibilidade de o Juiz, motivado pelo recurso interposto pela parte sucumbente, reformar sua prpria deciso, ou seja, ato de retratao, voltar atrs ou se reconsiderar. Ao proferir a sentena, o juiz de primeiro grau encerra o seu ofcio jurisdicional, restando-lhe, apenas, a funo de receber o recurso de apelao (Juzo de Admissibilidade). Com efeito, aps publicada a sentena, o juiz no poder retratar-se ou modificar a sentena que proferiu. Todavia, essa regra sofre a exceo prevista no artigo 296 do CPC83, que faculta ao juiz a possibilidade de se reconsiderar nas sentenas de indeferimento da petio inicial. Assim, indeferida a petio inicial, e apelando o autor, no prazo de 48 horas, o juiz poder reformar a sua sentena para determinar o processamento regular do processo, cuja petio inicial havia sido indeferida. importante ressaltar que a retratao apenas possvel no caso de indeferimento da petio inicial e se houver recurso de apelao do autor.
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Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultando ao juiz, no prazo de quarenta e oito (48) horas, reformar sua deciso. Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente.
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Procedimento da apelao84
SENTENA 15 DIAS
Apelao: petio endereada ao juiz da causa
Juzo de Admissibilidade Juiz nega seguimento apelao por falta de requisito Juiz recebe a apelao e declara os seus efeitos
Cabe agravo de instrumento
Intimao da parte contrria para responder ao recurso
Apelao adesiva
Contra-razes apelao
Contra-razes de apelao
Novo Juzo de Admissibilidade Remessa dos autos ao tribunal
Processamento e julgamento da apelao pelo Tribunal
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THEODORO JR., Humberto. Op. cit., p. 511.
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13.8.2. Agravo Cabimento O recurso de agravo tem cabimento contra as decises interlocutrias, ou seja, atos judiciais que decidem questes meramente incidentes do processo, no caso de decises que no pem fim relao jurdica processual. A definio de deciso interlocutria est prevista no disposto no art. 162 do Cdigo de Processo Civil, a seguir transcrito Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos. 1 omissis; 2 Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente. (grifo nosso). Espcies de agravo: a) de instrumento b) retido c) Regimental AGRAVOS d) interno ou para o rgo colegiado e) de instrumento contra deciso que nega seguimento a recurso especial ou extraordinrio decises interlocutrias de segunda instncia (monocrticas nos tribunais) decises interlocutrias de primeira instncia
Agravos contra decises de primeira instncia Nos tpicos a seguir abordaremos os agravos contra decises interlocutrias de primeira instncia, ou seja, o agravo na forma retida e de instrumento. Adiante, trataremos das demais formas de agravos. Prazo Os agravos de instrumento e retido devem ser interpostos no prazo de 10 dias, contados do momento em que a parte teve cincia da deciso (publicao no rgo oficial, termo de cincia lanado nos autos, intimao ou cincia em audincia, etc.).
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Juzo de retratabilidade Sendo interposto recurso de agravo, de instrumento ou retido, o juiz poder reformar sua prpria deciso, a interposio do agravo faculta ao magistrado a possibilidade de reconsiderao. Havendo a retratao total, o juiz dever informar ao tribunal a sua deciso, precisamente ao relator do agravo, para que este possa considerar prejudicado o agravo de instrumento art. do 529 CPC. Acerca da retratao no recurso de agravo, a Lei n. 10.352/01 introduziu o seguinte comando: Art. 523. ..................................................... 2 Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar sua decio. Agravo retido Trata-se da espcie de agravo em que o recurso no dirigido imediatamente ao tribunal, mas fica juntado aos autos do processo e apenas ser julgado durante o julgamento de futuro e eventual recurso de apelao. Em outras palavras, a parte que no se conformar com a deciso interlocutria apresentar o seu agravo retido, que ser juntado aos autos do prprio processo, e ficar aguardando ser encaminhado ao tribunal para julgamento de futura apelao. Se houver recurso de apelao, por qualquer das partes, o agravo retido poder ser conhecido pelo tribunal. Preparo: no agravo retido no existe preparo. Agravo retido obrigatrio A obrigatoriedade da reteno do agravo, impondo o descabimento de agravo de instrumento, com as alteraes no 4 do artigo 523, advindas da Lei n. 10.352/01, passou a ser nos seguintes casos: Em qualquer procedimento (hipteses da Lei n. 10.352/01): a) das decises proferidas na audincia de instruo e julgamento 85;
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Aparentemente, a forma obrigatria de agravo retido far com que o cerceamento de defesa fique sem recurso eficaz de impugn-lo. Como sabemos, as decises proferidas em audincia versam, na maioria, acerca de matria probatria e, neste caso, no haver contra o ato recurso dotado de efeito suspensivo. Parece-nos que retornar o tempo em que o mandado de segurana era o nico meio eficaz contra estes atos judiciais. Entendemos que no lcito dar efetividade ao processo custa da supresso de garantias de acesso ao judicirio. O processo rpido nem sempre o mais justo. O agravo retido obrigatrio pode ser muito desastroso ao processo: se o tribunal der provimento ao agravo retido, no momento do julgamento da apelao, muitas vezes ter de anula r a sentena e determinar a remessa dos autos origem, para ser realizado o ato probatrio negado. Com certeza isso
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b) das decises posteriores sentena, salvo nos casos de dano de difcil reparao e de incerta reparao, nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida. Procedimento para o conhecimento do agravo retido Para que o tribunal conhea o agravo retido, antes do julgamento do recurso de apelao, a parte agravante dever requerer, nas razes ou contra-razes de apelao, o conhecimento do recurso, sob pena do agravo retido no ser apreciado. Art. 523. Na modalidade de agravo retido o agravante requerer que o tribunal dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao. 1 No se conhecer do agravo se a parte no requerer expressamente, nas razes ou na resposta da apelao, sua apreciao pelo Tribunal. (no original, sem grifos e negritos). Efeitos do agravo retido. A princpio, o agravo retido pode aparentar um recurso sem qualquer utilidade ou efeito imediato prtico, pois sempre vem a pergunta: para que serve um recurso que apenas ser julgado futuramente e, ainda, se for interposto recurso de apelao? A resposta muito simples. A interposio do agravo retido tem a nica. A escolha entre agravo retido ou de instrumento, salvo nas hipteses em que ele obrigatrio, depender do caso concreto; se o recorrente necessitar de um julgamento imediato do recurso dever interpor agravo de instrumento, ao contrrio, se for conveniente para ele aguardar at o julgamento da apelao dever interpor agravo retido. Agravo de instrumento A denominao de instrumento existe pelo fato de o agravo ser interposto diretamente no tribunal, atravs de um instrumento (novos autos) formado com cpias do processo que tramita perante a primeira instncia e onde foi proferida a deciso agravada. Assim, ao invs de ser juntado no prprio processo, o agravo de instrumento dirigido diretamente ao tribunal competente, sendo realizada uma nova autuao e julgamento imediato. Forma de interposio
acarretar maior tempo processual: o processo retornar origem, ser realizado o ato, nova sentena, outra apelao e, novamente, remete-se os autos ao tribunal. Ao invs de efetividade, o legislador pode ter criado mais um entrave processual.
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A petio de agravo ser endereada diretamente ao tribunal (Presidente do Tribunal competente), contendo: a exposio dos fatos e do direito; a fundamentao do pedido de reforma; o pedido de reforma; o nome e o endereo completo dos advogados constantes do processo; cpias do processo para a formao do instrumento. Formao do instrumento de agravo O instrumento de agravo ser formado pelas seguintes cpias : a) autor e pelo ru; Obrigatrias: da deciso recorrida; das procuraes, juntadas no processo, que foram outorgadas pelo
da certido de intimao da deciso recorrida (para verificao da observncia do prazo recursal). b) Facultativas: aquelas que o recorrente considerar necessrias, dependendo do caso concreto.
Ressalte-se que, com exceo do agravo interposto no Tribunal de Justia de So Paulo , as cpias para o agravo de instrumento devem ser autenticadas, principalmente as cpias obrigatrias.
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Preparo87 Para a interposio de agravo de instrumento, a legislao estadual ou interna dos tribunais poder exigir o recolhimento das custas de preparo. Nesse caso, o agravante dever comprovar o recolhimento das custas no ato da interposio do recurso. Recebimento do agravo no tribunal e atos do relator
Neste ponto, em especial em relao redao do artigo 527, a Lei n.10.352 trouxe considerveis mudanas. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, independentemente de deciso ele ser distribudo a um relator, que proceder ao juzo de admissibilidade podendo emitir os seguintes atos:
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Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, no art. 796, 2, introduzido pelo Assento Regimental n. 324/96, dispensa a autenticao das peas para o agravo de instrumento. 87 A Justia Estadual de So Paulo no tem previso legal para a cobrana de preparo em caso de agravo de instrumento.
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a) negar, liminarmente, seguimento ao recurso, nos casos do art. 557 88 so hipteses de inadmisso do recurso por falta de observncia dos pressupostos legais ou por confronto com jurisprudncia dominante ou smula. Neste caso, esta deciso ser impugnada por meio de agravo para o rgo colegiado 89, no prazo de 5 dias, nos termos do 1 do art. 557; b) converter o agravo de instrumento em agravo retido, determinando a sua remessa primeira instncia, onde ficar acostado ao, salvo quando se tratar de pedido de urgncia ou houver perigo de leso grave ou de difcil reparao. Da deciso que converter o agravo de instrumento para retido caber agravo para o rgo colegiado. c) atribuir efeito suspensivo ao recurso, nos termos do art. 558, ou deferir, total ou parcialmente, a antecipao dos efeitos da tutela recursal. A antecipao da tutela recursal oficializa o chamado efeito suspensivo ativo que j existia na prtica jurdica anterior 90, cabendo agravo para o rgo colegiado desta deciso. d) requisitar informaes ao juiz da causa, que dever prest-las no prazo de 10 dias; e) mandar intimar o agravado, obrigatoriamente, para que responda no prazo de 10 dias, podendo, inclusive, juntar as cpias que entender necessrias. Cumprimento do artigo 526 informao ao juzo recorrido O artigo 526 determina que o agravante dever, no prazo de 3 dias, informar ao juzo recorrido a interposio do recurso de agravo de instrumento, para que o juiz tome conhecimento do agravo e possa retratar-se (reformar sua deciso). A informao da interposio do recurso dever ser acompanhada de cpia da petio de agravo (com seus fundamentos), bem como da relao dos documentos (cpias) que instruram o referido agravo de instrumento. Sobre a obrigatoriedade do cumprimento do disposto no art. 526, havia muita discusso, inclusive nas decises do Superior Tribunal de Justia, dando conta de que tal obrigatoriedade no existia e, conseqentemente, o no cumprimento apenas acarretaria a perda da possibilidade de retratao do magistrado de primeiro grau, mas sem qualquer prejuzo ao conhecimento do agravo pelo tribunal.
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Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior. 89 rgo que julgaria o recurso se ele fosse admitido. 90 Acreditamos que este novo dispositivo no inovou muito no ordenamento, pois antes dele j se entendia aplicvel o artigo 273 na esfera dos tribunais e a possibilidade da concesso de efeito suspensivo ativo, para se conceder uma medida negada pelo juzo de primeiro grau.
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Por sua vez, a Lei n.10.352, para criar mais uma formalidade intil e contrria efetividade do processo, determinou: Art. 526. .............................................. Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo. Infere-se, assim, que estando em vigor as alteraes introduzidas pela Lei n. 10.352, obrigatrio o cumprimento do disposto no art. 526 informao ao juzo de primeiro grau da interposio do recurso no tribunal sob pena de no conhecimento do agravo. Pelo menos uma coisa agora certa: o juiz relator no poder conhecer de ofcio a falta do cumprimento do art. 526, bem como no ocorrer o que acontecia antes o relator determinava que a parte agravante comprovasse, na segunda instncia, que informou o juiz de primeiro grau aa interposio do agravo de instrumento, e nfim, um mecanismo absolutamente burocrtico e ineficaz ao processo 91. Diferenas entre agravo retido e de instrumento: AGRAVO DE INSTRUMENTO Interposio perante: (endereamento) Julgamento Tribunal competente (2 grau) Imediato Suspensivo, suspensivo ativo e devolutivo H preparo Novos autos no tribunal, formao do instrumento com cpias do processo
AGRAVO RETIDO Juiz que proferiu a deciso (1 grau) Apenas quando do julgamento de apelao Apenas obstar a precluso da matria No h preparo Recurso juntado aos autos do processo em primeira instncia (no h necessidade de cpias do processo)
Efeitos imediatos
Preparo
Forma
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Devemos lembrar que o processo no encontra fim em si mesmo.
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13.8.3. Embargos de declarao Cabimento Os embargos declaratrios constituem espcie de recurso destinado a suprir omisso, obscuridade ou contradio em decises interlocutrias, sentenas ou acrdos. Omisso: ocorre quando o rgo jurisdicional no se manifesta sobre pedido ou ponto suscitado por qualquer uma das partes. Contradio: a existncia de pontos conflitantes ou contraditrios no texto da deciso, ou seja, na fundamentao o magistrado afirma o direito do autor e, quando julga, nega procedncia ao pedido formulado na inicial. Obscuridade: a obscuridade ope-se clareza que a deciso judicial deve ter. H muita divergncia acerca do cabimento de embargos de declarao contra decises interlocutrias, pois o artigo 535, em seu inciso I, apenas arrola o cabimento contra sentenas ou acrdos. No entanto, o inciso II, do mesmo artigo, afirma que cabem embargos declaratrios quando o rgo jurisdicional for omisso sobre ponto que deveria pronunciar-se, no limitando o cabimento s sentenas ou aos acrdos. Alm disso, a jurisprudncia92 do Superior Tribunal de Justia tem se manifestado favoravelmente ao cabimento de embargos declaratrios contra decises interlocutrias.
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Processual Civil Deciso que acolhe incidente de impugnao ao valor da causa Embargos Declaratrios Cabimento Em tese Interrupo do prazo recursal Possibilidade Tempestividade do ulterior agravo de instrumento. I. Em princpio, de acordo com o entendimento mais moderno do STJ, cabem embargos declaratrios contra qualquer deciso judicial, ainda que interlocutria. II. Caso em que os embargos de declarao mostram a eventualidade de contradio, porquanto h, supostamente, entrechoque de concluses entre a natureza da ao identificada pelo juzo singular, o que aparentemente serviu de base para a fixao do valor da causa, e a compreenso a respeito do mesmo tema pelo Tribunal de Justia, no julgamento do conflito de competncia envolvendo aquela mesma ao. III. Deu-se, assim, interrupo do prazo com o aviamento dos embargos e, rejeitados eles, a interposio do ulterior agravo de instrumento foi tempestiva. IV. Recurso especial conhecido e provido, para, afastada a intempestividade, determinar ao Tribunal a quo o exame do agravo de instrumento. (STJ, 4 T, REsp 117696/SP, rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, julg. 21/09/2000, v.u). Processual civil Deciso interlocutria Embargos de Declarao Cabimento Interrupo ao prazo Agravo regimental Admissibilidade Doutrina Precedentes Recurso Provido. Os embargos declaratrios so cabveis contra qualquer deciso judicial e, uma vez interpostos, interrompem o prazo recursal. A interpretao meramente literal do art. 535, CPC, atrita com a sistemtica que deriva do prprio ordenamento processual. (STJ, 4 T, Resp 163222/MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, julg. 30/04/1998, v.u.). Embargos declaratrios Deciso interlocutria Cabimento. Os embargos de declarao so cabveis de qualquer deciso judicial. (STJ, 3 T, REsp 48727/SP, rel. Min. Cludio Santos, julg. 23/08/1994, v.u.).
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Prazo Em qualquer grau de jurisdio os embargos de declarao devem ser opostos dentro do prazo de 5 dias. Efeito dos embargos Efeito interruptivo: a oposio de embargos declaratrios tem o poder de interromper o prazo para a interposio de qualquer outro recurso, em favor de ambas as partes. Com a interrupo, os prazos apenas comeam a fluir, por inteiro, aps a publicao da deciso dos embargos. Embargos protelatrios A oposio de embargos declaratrios com a interrupo do prazo recursal poderia servir como artifcio aos litigantes de m-f para a procrastinao do processo. Assim, para evitar o uso indevido dos embargos, h determinao legal para punir o embargante que opuser embargos manifestamente protelatrios. A aplicao da multa pode ser de ofcio, que dever ser fixada em at 1% sobre o valor da causa e, no caso de reiterao, elevado ao patamar de 10%. Embargos reiterados A lei processual no limita a possibilidade de oposio de embargos declaratrios. Portanto, caso seja proferida deciso nos embargos e persista a omisso (obscuridade ou contrariedade), as partes podero opor novos embargos de declarao contra os embargos anteriores.
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Embargos de declarao na primeira instncia

Sentena ou deciso
Embargos de declarao nos tribunais Acrdo 5 dias

Oposio dos embargos atravs de petio dirigida ao relator do recurso
5 dias Oposio dos embargos no juzo que proferiu a deciso
Interrupo do prazo para interposio de outros recursos
Interrupo do prazo para interposio de outros recursos
No h oitiva da parte contrria. Autos so remetidos ao juiz (concluso)
Relator apresenta para julgamento na 1 sesso seguinte
Juiz profere deciso, em 5 dias, acolhendo ou rejeitando os embargos de declarao. Sendo reconhecido que os Embargos so protelatrios poder o Juiz impor multa.
Acolhimento ou rejeio dos embargos
Reconhecimento de que os embargos so protelatrios Imposio de multa
Publicao do novo acrdo Com a intimao ou publicao dos Embargos reabre-se o prazo para interposio dos recursos.
Reabre-se o prazo para a interposio de outros recursos
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13.8.4. Embargos infringentes Cabimento Os embargos infringentes tm por finalidade a unificao interna das decises do julgado. Na redao antiga do artigo 530, modificado pela Lei n. 10.352/01, o recurso de embargos infringentes teria cabimento contra acrdos no unnimes, proferidos em julgamento de apelao ou ao rescisria, quando existir divergncia entre os julgadores. No entanto, o artigo 530 passou a prever o recurso de embargos infringentes nas seguintes hipteses: a) acrdo no unnime que houver reformado, em apelao, a sentena de mrito; b) acrdo no unnime que houver julgado procedente ao rescisria. Desta forma, houve uma reduo das hipteses de cabimento dos embargos infringentes; no texto antigo era cabvel contra qualquer acrdo no unnime de apelao ou ao rescisria, agora apenas dos acrdos que modificar a sentena ou julgar procedente a ao rescisria (quando no unnimes) Sabemos que os julgamentos pelos tribunais so realizados atravs de rgos colegiados (turmas, sees, cmaras), ou seja, o julgamento realizado por mais de um juiz ou desembargador e dele participam trs magistrados (um relator, um revisor e o terceiro juiz). por isso que, nem sempre, os julgamentos so unnimes, podendo um magistrado discordar da tese aduzida pelos demais, gerando um acrdo no unnime ou votado por maioria. Quando isso acontece, o magistrado que discordou dos demais dever redigir o seu voto (vencido), para que a posio vencida seja parte integrante do acrdo e objeto de embargos infringentes. Ressalte-se que os acrdos proferidos em agravos de instrumento no comportam a interposio de embargos infringentes ( a prpria lei que exclui), assim, no h necessidade de o magistrado vencido declarar o seu voto. Prazo Os embargos infringentes devem ser interpostos no prazo de 15 dias, contados a partir da publicao do acrdo no unnime art. 508 do CPC. Preparo possvel, dependendo da legislao estadual local ou do tribunal, a fixao de custas de preparo para a interposio de embargos infringentes.
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Procedimento petio endereada ao relator da apelao ou ao rescisria; juntada do recurso aos autos; o relator realiza o juzo de admissibilidade do recurso; sorteio de novo relator; vistas para a parte contrria responder; novo julgamento, em que participaro 5 magistrados (2 a mais do que no primeiro julgamento), ou na forma do regimento interno do tribunal; publicao do novo acrdo.
Divergncia parcial Pode ocorrer de o acrdo recorrido ser unnime em determinada parte e divergente em outra, sendo, portanto, considerada parcial a divergncia. Por exemplo, a ao versa sobre pedido de indenizao por danos morais e materiais. No julgamento da apelao, todos os desembargadores aceitam a procedncia dos danos materiais, mas apenas dois convergem quanto aos danos morais. Neste caso, houve unanimidade em relao aos danos materiais e divergncia quanto aos danos morais um nico acrdo contendo uma parte unnime e outra divergente. Assim, o recurso de embargos infringentes apenas dever recair sobre a parte divergente. Uma alterao plausvel foi introduzida pela Lei n. 10.352/01, pois antes, sendo a divergncia parcial, a parte sucumbente deveria interpor recurso prprio contra a parte unnime e embargos infringentes contra a divergncia, uma vez que os embargos no causavam a interrupo do prazo para a interposio de recurso contra a parte unnime (que transitava em julgado). Assim, o artigo 498 passou a ter a seguinte redao: Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para o recurso extraordinrio ou especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos.
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Procedimento dos embargos infringentes
Publicao do acrdo no unnime
Prazo de 15 dias Petio dirigida ao relator do acrdo
Relator rejeita liminarmente Art. 532 Possvel a interposio de agravo para o rgo competente para julgar os embargos art. 532. Prazo de 5 dias
Relator admite os Embargos art. 533
Distribuio ao novo relator

Vistas parte contrria para impugnao no prazo de 15 dias
Relator remete o agravo para julgamento pelo rgo colegiado.
Concluso ao relator art. 534, parg. nico Concluso ao revisor
Julgamento
Fim do sobrestamento do prazo para a interposio de outros recursos. 13.8.5. Recurso ordinrio Cabimento Para o Supremo Tribunal Federal Contra acrdos proferidos em mandado de segurana, mandado de injuno, habeas corpus , decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, quando denegatrio da segurana. Para o Superior Tribunal de Justia Contra acrdos proferidos em mandados de segurana, decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais e Tribunais dos Estados, quando denegatrios da segurana.
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Contra acrdos proferidos pelos Tribunais Regionais Federais (art. 109, II, CF), nas causas em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. Prazo O recurso ordinrio, tanto para o Supremo Tribunal Federal como para o Superior Tribunal de Justia, deve ser interposto no prazo de 15 dias, contados da publicao do acrdo recorrido. 13.8.6. Recursos extraordinrio e especial Cabimento: Recurso Especial para o Superior Tribunal de Justia STJ Art. 105, III da Constituio da Repblica: Acrdos proferidos pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, de causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhe vigncia; b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. Recurso Extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal STF Art. 102, III, da Constituio da Repblica: As causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo da Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio. Efeitos Os recursos especial e extraordinrio, quando interpostos, no impedem a execuo do acrdo recorrido, ou seja, os recursos so recebidos apenas no efeito devolutivo, conforme preceitua o artigo 542, 2 do Cdigo de Processo Civil. Forma de interposio Os recursos em anlise so interpostos no prprio tribunal que proferiu a deciso recorrida, atravs de petio e razes de recurso, endereada ao Presidente do Tribunal recorrido. Na elaborao dos recursos devem ser observados os seguintes aspectos formais: exposio do fato e do direito (nestes recursos no se admite a discusso de fatos, mas apenas da aplicao do direito, de teses jurdicas acerca da interpretao da lei em relao ao fato concreto);
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demonstrao do cabimento do recurso interposto; o pedido de reforma e suas razes; quando o recurso se fundar em dissdio jurisprudencial (alnea c do art. 105, III da CF), o recorrente dever juntar cpia autenticada ou citao do repositrio oficial, para comprovar a divergncia da jurisprudncia dos tribunais (devem ser tribunais diferentes, no pode ser divergncia interna do tribunal).
Interposio simultnea dos recursos especial e extraordinrio Havendo cabimento de recurso especial e recurso extraordinrio, a parte poder interpor, simultaneamente, ambos os recursos (atravs de peties e razes distintas). Neste caso, os autos sero remetidos primeiramente para o Superior Tribunal de Justia STJ para o julgamento do recurso especial e, depois, para o Supremo Tribunal Federal para julgamento do recurso especial art. 543 do CPC. No entanto, o relator do recurso especial poder entender que o recurso extraordinrio deve ser julgado primeiro, j que este prejudicial ao recurso especial, assim, os autos sero remetidos ao Supremo Tribunal Federal e, depois de seu julgamento, sero devolvidos ao STJ para julgamento do recurso especial. Curiosamente, prev a lei que, recebidos os autos do STJ, na forma do pargrafo anterior, poder o Ministro Relator do recurso extraordinrio no considerar que este deve ser julgado primeiro, mandando devolver os autos para o STJ para julgamento do recurso especial 3, art. 543 ocorrendo um verdadeiro vai e vem do processo. Juzo de admissibilidade: As hipteses de cabimento de recursos para o STJ e STF, como vimos, exigem o preenchimento de requisitos especficos que, em muitos casos, so de difcil ocorrncia. A primeira anlise do cabimento dos recursos realizada pelo Presidente do Tribunal recorrido (ou outro rgo previsto no regimento interno como Vice-presidente, etc.), que poder dar ou negar seguimento aos referidos recursos. Dando seguimento aos recursos (ou apenas a um deles), estes sero remetidos para os tribunais competentes (STJ ou STF). No entanto, caso seja negado seguimento aos recursos especial ou extraordinrio, o que se faz atravs de uma deciso interlocutria, a parte prejudicada poder interpor agravo de instrumento contra a deciso denegatria art. 544 do CPC. Agravo de instrumento contra deciso que no admitiu recurso especial ou extraordinrio.
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Contra a deciso93 do Presidente do Tribunal recorrido que nega seguimento aos recursos especial ou extraordinrio cabvel o recurso de agravo de instrumento (que em sua forma, processamento e requisitos difere do agravo de instrumento interposto contra deciso de primeira instncia). interposto perante o prprio tribunal recorrido (no protocolado diretamente no STJ ou STF); deve ser elaborado um agravo pelo no seguimento do recurso extraordinrio e outro pelo no seguimento do recurso especial, mesmo contra uma nica deciso denegatria; deve ser interposto no prazo de 10 dias; deve ser instrudo obrigatoriamente com cpia do acrdo recorrido e da certido de sua intimao, e do recurso denegado; das contra-razes, da deciso agravada, da certido das intimaes e das procuraes outorgadas aos advogados das partes; recebido o agravo, o tribunal recorrido remeter o recurso ao STJ ou STF, dependendo do caso.
Observa-se que a Lei n. 10.352/01 alterou a redao do 1 do artigo 544 para autorizar a autenticao, pelo prprio advogado (sob sua responsabilidade), das cpias do agravo de instrumento contra deciso denegatria. Recebido o recurso de agravo no STJ ou STF, o relator designado decidir (poderes do relator do agravo): a) se o acrdo recorrido estiver em confronto com smula ou jurisprudncia dominante do tribunal, o relator poder conhecer o agravo para dar provimento ao prprio recurso, por mera deciso singular ; b) se o instrumento do agravo contiver os elementos necessrios para o julgamento do mrito do recurso, poder determinar a sua converso em recurso especial, ou seja, o relator d provimento ao agravo e o converte em recurso especial; c) no admitir o agravo de instrumento. Contra as decises monocrticas do Ministro Relator do agravo de instrumento interposto contra deciso que negou seguimento aos recursos especial ou extraordinrio, a parte prejudicada poder interpor agravo para o rgo colegiado. Recursos especial e extraordinrio retidos Trata-se de uma inovao absurda, introduzida pela Lei n. 9.756/98, que introduziu o seguinte pargrafo ao artigo 542 do Cdigo de Processo Civil: Art. 542. .................................................................... 3 O recurso extraordinrio, ou o recurso especial, quando interpostos contra deciso interlocutria em processo de
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comum o emprego da equivocada expresso agravo contra despacho denegatrio de recurso especial ou extraordinrio. A expresso errada, primeiro pelo fato de no se tratar de despacho, mas sim de deciso, pois, como vimos, ao despacho no cabe recurso e a deciso em anlise tpica deciso interlocutria. Alm disso, a prpria lei afirma que contra a deciso caber agravo de instrumento (art. 544).
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conhecimento, cautelar, ou embargos execuo ficar retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou para as contra-razes. Tal dispositivo legal (que impede a subida dos recursos), determina, em sntese: os recursos especiais e extraordinrios interpostos contra acrdos de agravos de instrumento ficaro retidos nos autos do referido agravo, retornando para a primeira instncia; s sero conhecidos quando d a eventual e futura interposio de recurso especial ou extraordinrio contra o acrdo proferido na apelao; para o conhecimento ao RESP ou REXT retidos dever a parte interessada requerer o seu conhecimento quando interpuser o recurso contra a deciso definitiva de mrito.
Parece-nos que a imposio de reteno dos recursos em estudo viola o acesso justia previsto como direito fundamental na Constituio da Repblica art. 5, inciso XXXV. Como exemplo, citamos um acrdo proferido em agravo de i nstrumento que nega a concesso de uma medida liminar. De fato, a parte precisa de um provimento urgente, no podendo aguardar at o futuro e eventual conhecimento de recurso especial contra acrdo de apelao para ser julgado o recurso interposto contra o acrdo do agravo de instrumento. Neste caso, o Superior Tribunal de Justia tem admitido, em casos urgentes, a propositura de ao cautelar para determinar a subida do recurso especial retido ou dar efeito suspensivo ao recurso especial.
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Intimao do Acrdo
Prazo 15 dias
Petio de interposio dirigida ao Presidente do Tribunal
Vistas parte contrria para contra-razes
Juzo de admissibilidade (verificao dos requisitos)
Recurso no admitido pelo Presidente (por falta de requisitos)
Presidente admite o recurso
Prazo de 10 dias
Cabe agravo de instrumento para o STF ou STJ. Recurso interposto perante o Tribunal Remessa ao STF ou STJ
Remessa ao STJ (para julgar primeiro o Recurso Especial)
Julgamento do Recurso Especial
Relator do recurso profere deciso singular
Remessa dos autos ao STF (para julgamento do Recurso Extraordinrio, se houver)
Conhece do agravo e d provimento ao recurso especial ou extraordinrio.
Deciso que no admitir o agravo de instrumento ou negar-lhe provimento
Julgamento do Recurso Extraordinrio
Cabe agravo para o rgo colegiado no prazo de 5 dias. Art. 545. Julgamento
TRNSITO EM JULGADO
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Embargos de divergncia Os embargos de divergncia tm cabimento quando: a) em recurso especial, o acrdo proferido divergir do julgamento de outra turma, seo ou do rgo especial; b) em recurso extraordinrio, o acrdo proferido divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio. Como bem se nota nas hipteses de cabimento, trata-se de recurso baseado em divergncia da jurisprudncia interna dos Tribunais STJ ou STF. Sabemos que no STJ existem 6 turmas de julgamento, cada uma integrada por 5 ministros. Assim, se o acrdo proferido pela primeira turma for divergente de outro proferido pela segunda turma, poder haver embargos de divergncia para que a seo decida qual tese jurdica deve prevalecer (se da primeira ou da segunda turma do STJ). O mesmo ocorre no Supremo Tribunal Federal, que composto por duas turmas, logo, havendo divergncia no julgamento entre elas caber a interposio de embargos de divergncia para que o plenrio do tribunal decida qual deve prevalecer. A forma de interposio e processamento dos embargos de divergncia so regulados pelos regimentos do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia
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14. 14.1. Ao rescisria
PROCESSOS NOS TRIBUNAIS
A ao rescisria tem por finalidade a desconstituio ou resciso de uma sentena (ou acrdo) transitada em julgado, ou seja, ato judicial de mrito acobertado pela autoridade da coisa julgada material, sem cabimento de nenhum recurso. Assim, a ao rescisria tem natureza de verdadeira ao de conhecimento desconstitutiva, no se confundindo com os recursos. Trata-se de processo de competncia originria dos tribunais. Hipteses de cabimento As hipteses de cabimento da ao rescisria esto previstas, em rol taxativo, no artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, nos seguintes termos: a) se se verificar que foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz vcio que envolve a imparcialidade do juiz , no se exige para a sua ocorrncia a condenao criminal, sendo possvel a comprovao dos fatos apenas na ao rescisria; b) proferida por juiz impedido ou incompetente importante consignar que a lei no prev ao rescisria para casos de suspeio, mas to-somente para hipteses de impedimento e incompetncia absoluta, pois, como vimos, quando a parte no argir, por meio de exceo, a incompetncia relativa e a suspeio, ocorrer a precluso e o juzo passar a ser competente e o juiz, imparcial; c) resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes para fraudar a lei; d) ofender a coisa julgada; e) violar literalmente disposio de lei; f) se se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; g) depois da sentena o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso por documento novo entende-se aquele documento que no estava disposio da parte no curso do processo (e no o documento produzido aps o trnsito em julgado); h) houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao em que se baseou a sentena; i) fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa. Requisitos e processamento So pressupostos para a ao rescisria: a) sentena transitada em julgado; b) sentena tenha decidido o mrito; c) ter legitimidade; d) prazo de 2 anos contados a partir do trnsito em julgado; e) cauo equivalente a 5% sobre o valor da causa.
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Ressalte-se que apenas esto sujeitas ao rescisria as sentenas de mrito, ou seja, aquelas em que o magistrado proferiu um juzo de razo sobre qual das partes tem direito ao bem jurdico litigioso. Portanto, no cabe ao rescisria contra sentenas meramente terminativas, proferidas nos termos do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil. Da mesma forma, no cabvel ao rescisria contra sentenas homologatrias, uma vez que nestes casos o juiz no julga o mrito, mas to-somente verifica os requisitos do ato jurdico capacidade das partes, legitimidade, objeto lcito e forma prescrita. A impugnao de sentenas homologatrias, transitadas em julgado, feita por meio de ao de conhecimento de natureza anulatria, nos termos do artigo 486 do CPC. A ao rescisria, iniciada por meio de petio elaborada nos termos do artigo 282 do Cdigo de Processo Civil, ser dirigida diretamente ao tribunal, uma vez que se trata de competncia originria da segunda instncia. Observa-se que a petio inicial dever conter: a) pedido de resciso judicium rescindens b) pedido de novo julgamento, se for o caso judicium rescissorium; c) acompanhada do depsito da cauo. O pedido expresso de resciso da sentena ou do acrdo obrigatrio na ao rescisria, podendo ser cumulado com o pedido de novo julgamento. Nota-se que dispensvel novo julgamento, por exemplo, na hipteses do inciso IV do artigo 485 (resciso de sentena que ofendeu coisa julgada); pelo fato de j existir um sentena anterior (aquela ofendida) no se justifica que seja proferida uma nova. Recebida a petio inicial, o juiz proceder anlise dos requisitos da petio inicial, que ser indeferida nos casos do art. 295 e quando no efetuado o depsito da cauo. Processada a ao, e havendo necessidade de dilao probatria para a realizao de prova oral ou pericial, o tribunal designar um juzo de primeira instncia para proceder a instruo do feito, fixando prazo de 45 (quarenta e cinco) a 90 (noventa) dias para a devoluo dos autos ao tribunal. Por fim, concluda a instruo processual ser designado julgamento na forma dos regimentos dos tribunais. Se a ao for procedente a sentena ser rescindida e proferido novo julgamento, se for o caso, pelo prprio tribunal, e o depsito ser levantado pelo autor. Em caso de improcedncia da ao, ou inadmissibilidade, o depsito ser revertido ao ru, como indenizao pela ao, sem prejuzo dos honorrios de sucumbncia e demais cominaes por litigncia de m-f. Outro aspecto interessante da ao rescisria o fato de ela no suspender a execuo da sentena rescindenda, nos termos do artigo 489 do Cdigo de Processo Civil.
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No entanto, a jurisprudncia 94 tem entendido ser possvel a concesso de antecipao dos efeitos da tutela, quando presentes os requisitos do artigo 273, suspendendo, com isso, a execuo da sentena. 14.2. Uniformizao da jurisprudncia A uniformizao da jurisprudncia tem natureza jurdica de incidente processual, cuja finalidade a unificao da jurisprudncia interna do tribunal acerca de determinada tese jurdica controvertida, no se tratando de ao ou espcie de recurso. Desta forma, o artigo 476 prev: Art. 476. Compete a qualquer juiz, ao dar o voto na turma, cmara, ou grupo de cmaras, solicitar o pronunciamento prvio do tribunal acerca da interpretao do direito quando: I verificar que, a seu respeito, ocorre divergncia; II no julgamento recorrido a interpretao for diversa da que lhe haja dado outra turma, cmara, grupo de cmaras ou cmaras cveis reunidas.
O requerimento de apreciao da questo d ivergente tambm pode ser formulado pela parte interessada que, em suas razes, demonstrar a divergncia da tese dentro do tribunal e requerer a formao do incidente para que seja julgado pelo rgo especial ou plenrio do tribunal, na forma que dispuser o regimento interno. Reconhecida a divergncia interna de tese jurdica, ser lavrado acrdo desse reconhecimento, encaminhando-se os autos ao Presidente do Tribunal para designar data para sesso de julgamento. No julgamento cada magistrado dever emitir o seu voto, fundamentando a sua interpretao acerca da tese divergente. Tambm ser ouvido o chefe do Ministrio Pblico que funciona no tribunal. Na hiptese de a tese vencedora ser alcanada pela maioria dos votos dos membros que integram o rgo, a concluso ser objeto de smula, servindo como precedente e orientao para os prximos casos. Como regra, a smula no vincula os rgos do Poder Judicirio nem mesmo do prprio tribunal que a emitiu. Por outro lado, a Lei n. 10.325/01, em alterao do art. 555, disciplinou:
94
"PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. TUTELA ANTECIPADA. POSSIBILIDADE JURDICA. AUSNCIA DOS REQUISITOS ESSENCIAIS. INDEFERIMENTO. 1. cabvel, excepcionalmente, a antecipao dos efeitos d a tutela na ao rescisria, para suspender a exeqibilidade da deciso atacada, desde que presente a verossimilhana da alegao e a possibilidade de frustrao do provimento definitivo na rescisria. (...)" (STJ, 5 Turma, Recurso Especial n. 263110/RS, julg. 24/10/2.000, rel. Min. Edson Vidigal, v.u.).
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Art. 555. No julgamento de apelao ou de agravo, a deciso ser tomada, na cmara ou turma, pelo voto de 3 (trs) juzes. 1 Ocorrendo relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal, poder o relator propor seja o recurso julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na assuno de competncia, esse rgo colegiado julgar o recurso. A inovao da Lei n. 10.352/01 prev uma espcie de uniformizao de jurisprudncia que prev deslocamento da competncia da turma para um rgo colegiado, a fim de prevenir ou compor divergncia. A diferena entre a uniformizao do artigo 555 e a do artigo 476 que nesta a uniformizao ocorrer atravs de um incidente processual (ser prolatado um acrdo da divergncia e esta ser julgada pelo plenrio, ficando sobrestado o recurso ou processo principal), no outro caso, no h incidente, o prprio recurso que ser julgado por rgo superior do tribunal (assuno de competncia).
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15. PROCESSO DE EXECUO
Execuo a ao pela qual o credor movimenta a mquina judiciria para obter a satisfao de um seu direito previamente reconhecido em um determinado ttulo executivo. A palavra execuo deriva do latim exsecutio de exsequi95 que significa: seguir at o fim ou perseguir. De fato, o processo de execuo a verdadeira perseguio do devedor para obrig-lo a cumprir uma obrigao reconhecida em favor do credor. Assim, ao contrrio do processo de conhecimento, o processo executivo no visa a manifestao jurisdicional acerca da existncia do direito, (condenao, declarao ou constituio), mas to-somente a satisfao do direito j declarado e reconhecido por uma ao prvia ou por um documento dotado de fora executiva. 15.1. Princpios do processo executivo Devido processo legal Antes do estudo de qualquer outro princpio, no se pode deixar de ressaltar o princpio do devido processo legal previsto no artigo 5, inciso LIV da Constituio da Repblica, que determina; "Art. 5 ..................................................................... LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal" O princpio constitucional do devido processo legal, aplicvel a todos os ramos do Direito, tem peculiar importncia para o processo executivo. A Constituio prev que a privao de bens o que objetiva no processo executivo apenas pode ser realizada com a observncia do processo e procedimento previstos na lei, no se admitindo atividade arbitrria ou particular. Em resumo, a satisfao de qualquer direito com a expropriao de bens do devedor s pode ocorrer atravs da interveno do Estado (pela jurisdio) e com observncia do processo justo previsto na legislao, sendo defeso ao particular pretender a execuo por suas prprias mos. Autonomia O processo de execuo considerado uma ao autnoma, tratando-se de uma relao jurdica processual independente e distinta do processo de conhecimento.
95
De Plcido e Silva, Dicionrio Jurdico, 12 ed., p. 238.
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A autonomia da ao de execuo tem como conseqncia a existncia de condies da ao e requisitos prprios, inclusive impondo a necessidade de citao vlida para formao da relao jurdica (independentemente da citao realizada na a

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Prof. Darlan Barroso

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1.2. Evoluo do Direito Processual Civil brasileiro

Vocabulrio Jurdico.Rio de Janeiro, Editora Forense, 12 ed., p. 419, 1996.

Que entrar em vigor trs meses aps a data de sua publicao.

2. JURISDIO 2.1. Conceito

Teoria Geral do Processo . So Paulo, Editora Malheiros, 17 ed., p. 250, 2001.

Teoria Geral do Processo . ob. cit. p. 252.

4. PROCESSO 4.1. Conceito e natureza jurdica

Em relao s partes Subjetivos Em relao ao juiz ou juzo

Extrnsecos relao: inexistncia de fatos impeditivos Objetivos

Intrnsecos relao: devido a processo legal

b) citao vlida c) procedimento legal

SANTOS, Moacyr Amaral. Ob. cit., p. 324.

Em razo do valor da causa

Esquema dos procedimentos SUMRIO

Citao do ru para comparecer em audincia de conciliao

Tentativa de conciliao frustrada

Apresentao da contestao em audincia

Converso do rito para ordinrio (para percia complexa)

Juiz resolve questes incidentes e determina provas

Audincia de instruo e julgamento

Recurso de apelao ou embargos declaratrios

Determinao da emenda da inicial

Deferimento da inicial. Determinao para citao do ru.

Emenda aceita. Determinao de citao do ru

Apresentao de resposta: contestao, exceo ou reconveno

Saneamento e providncias preliminares

Especificao das provas

Audincia preliminar - 331

Instruo: prova pericial, audincia para colheita de provas orais, etc.

Elementos da relao jurdica processual

Nos prximos captulos trataremos de cada elemento do processo.

6.1.4. Resumo do procedimento: Petio do assistente, requerendo o seu ingresso no processo

Intimao das partes Prazo de 5 dias

Partes no impugnam o pedido

Juiz profere deciso admitindo a interveno do terceiro como assistente

Autuao do pedido em apenso

Deciso em 5 dias, admitindo ou no o assistente

6.3.2. Procedimento da nomeao autoria

Requerimento do ru por petio no prazo da defesa

Oitiva do autor. Prazo de 5 dias

Autor dever providenciar a citao do terceiro nomeado

Terceiro nomeado recusa Processo continuar contra o nomeante

Fim da suspenso do processo. Intimao para apresentar defesa na ao

Fim da suspenso do processo. Novo prazo para contestao. Art. 67.

Ru denuncia lide o garantidor

Ru denuncia lide o garantidor

Denunciao realizada pelo ru

No prazo para a contestao o ru formula o pedido de denunciao de um terceiro.

Denunciado aceita a posio.

Denunciado no comparece revel.

Denunciado nega a qualidade ou confessa fatos em favor do autor.

Passa a ser litisconsorte do autor.

Ob. cit., p. 138.

Funcional (em razo) Valor da causa Territorial

Competncia em razo do valor

Competncia absoluta e relativa

8. ATOS PROCESSUAIS 8.1. Definio e natureza jurdica

Forma dos atos e nulidade