Repblica Bolivariana de Venezuela Universidad del Zulia Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas Divisin de Estudios para Graduados Maestra:

Latinoamericana en Ciencias Penales y Criminolgicas

Las Prcticas de Allanamientos Ilegales y sus Implicaciones en la Garanta de los Derechos Humanos en Venezuela. Trabajo de Grado para optar al Titulo de Magster Scientiarum en Ciencias Penales y Criminolgicas

Autor: Abg. Erica Parra Tutor Acadmico: Mgsc. Adela Garca Prela

Maracaibo, Septiembre de 2009.

Las Prcticas de Allanamientos Ilegales y sus Implicaciones en la Garanta de los Derechos Humanos en Venezuela. Autor: Abg. Erica de los ngeles Parra lvarez C.I.: 14.738.633 E-mail: epa35@hotmail.com

Aquellas personas que han sido victimas de las arbitrariedades de los organismos policiales y el sistema penal, para que puedan defender sus derechos. A dios, por ser el gua de nuestros caminos. A todos aquellos que ven en este trabajo una ayuda para mejorar la visin de los organismos policiales. A mi familia por ser parte de este logro.

AGRADECIMIENTOS

Gracias en especial a dios todo poderoso por escucharme en cada momento y no desampararme nunca. Un especial agradecimiento a la profesora Adela por su paciencia, dedicacin y atencin en todo momento para el desarrollo de esta investigacin. A mi mam por su amor y sus ganas de vivir, por haberme motivado a ser una mejor profesional cada da. A mi pap por su apoyo como pilar fundamental de mi familia. A mi hermano por sus conocimientos, su paciencia y apoyo, y a sus chistes y palabras de fuerzas para seguir adelante pese a la adversidad. A mi ta Maria por ser mi segunda madre y quien me apoya en todas mis metas. A todos aquellos que siempre creyeron en mi y saban que lo lograra.

INDICE GENERAL Pg. Resumen Abstract INTRODUCCION CAPTULO I: EL PROBLEMA 1. Planteamiento del problema 2. Formulacin del problema 3. Objetivos de la Investigacin 3.1. Objetivo General 3.2. Objetivo Especficos 4. Justificacin 5. Delimitacin 2 7 8 8 8 9 10 iii iv v

CAPTULO II: MARCO TERICO 1.- Antecedentes: 1.1.- Fundamento Legal. 1.2.- Antecedentes Acadmicos. 1.3.- Sistema de Variables. 2.- Allanamiento: 2.1.- Definicin segn el Art. 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. 2.2.- Caractersticas Procesales del Allanamiento. 2.3.- Implicaciones del Allanamiento. 2.3.1.- Caso de Excepcin del Allanamiento. 2.3.1.1.- Delito Flagrante. 2.4.- Valoracin Probatoria del Allanamiento. 2.4.1.- Obtencin de la Prueba Ilegal respecto al Allanamiento. 2.5.- Anlisis Jurisprudencial de los Casos de Allanamiento. 3.- Delito de Inviolabilidad del Domicilio: 3.1.- Definicin segn el Art. 184 del Cdigo Penal Venezolano. 3.2.- Elementos del Delito de Inviolabilidad del Domicilio. 32 33 19 21 22 23 24 26 27 29 12 16 18

3.3.- Fundamento Jurdico de lo Constitucional a lo Penal. 4.- Derechos Humanos: 4.1.- Evolucin Histrica y Definicin Doctrinaria. 4.2.- Caractersticas de los Derechos Humanos. 4.3.- Clasificacin de los Derechos Humanos. 4.4.- Importancia de los Derechos Humanos en el Estado de Derecho. 4.5.- Derechos Humanos y la Constitucin Nacional (Tratamiento Constitucional de los Derechos Humanos). 4.6.- Proteccin Jurdica Internacional contra los Delitos sobre los Derechos Humanos. 4.6.1.- Declaracin Universal de los Derechos Humanos. 4.6.2.- Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos del Hombre. 4.6.3.- Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 4.6.4.- Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. 5.- Practicas de Allanamiento vs. Derechos Humanos: 5.1.- Practicas de Allanamiento y el Derecho a la Intimidad. 5.2.- Practicas de Allanamiento y el Derecho de Inviolabilidad del Domicilio. 6.- Definicin de Trminos Bsicos.

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CAPTULO III: MARCO METODOLGICO 1. Tipo de Investigacin 2. Diseo de Investigacin 3. Tcnicas de recoleccin de datos 4. Plan de Anlisis 5. Procedimiento de la Investigacin CAPITULO IV: CONCLUSION BIBLIOGRAFIA ANEXOS 66 67 67 68 69 70 90 91 93

Parra Alvarez, Erica de los Angeles. Anlisis de la Poltica Criminal en Venezuela en relacin con las Practicas de Allanamiento Ilegales en cuanto a sus implicaciones para el mantenimiento de las Garantas que afectan los Derechos Humanos en el perodo 1998 2008. Universidad del Zulia, Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Divisin de Estudios para Graduados. Instituto de Criminologa Dra. Lolita Aniyar de Castro. Maestra Latinoamericana en Ciencias Penales y Criminolgicas. XIV Cohorte. Venezuela, Maracaibo.

RESUMEN

La presente investigacin tiene la finalidad de analizar las prcticas de allanamiento desde el punto vista de los Derechos Humanos previstos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y las leyes, tratados, pactos, convenios o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la Repblica Bolivariana de Venezuela, en el sentido de analizar la violacin de los derechos fundamentales, tales como el derecho a la inviolabilidad del domicilio y el derecho a la intimidad cuando se ven vulnerados por un allanamiento ilegal, porque no se efecta con las formalidades de la ley. El tipo de investigacin ser de carcter documental y bibliogrfico.

Palabras claves: Allanamiento Inviolabilidad Derechos Humanos Domicilio Violacin Intimidad E-mail: epa35@hotmail.com

Parra Alvarez, Erica, of Los Angeles. "Analysis of the Criminal Policy in Venezuela in connection with the practice of illegal searches in terms of their implications for the maintenance of the Guarantees that affect human rights in the period 1998 2008." University of the Zulia, Faculty of Law and Political Science. Division of Graduate Studies. Institute of Criminology "Dra Lolita Aniyar de Castro. " Latin American Masters in Criminology and Criminal Sciences. Cohort XIV. Venezuela, Maracaibo.

ABSTRACT

This research has the purpose to analyze the practices of searches in terms of Human Rights under the Constitution of the Bolivarian Republic of Venezuela and the laws, treaties, pacts, conventions and agreements signed and ratified by the Bolivarian Republic of Venezuela, to discuss the violation of fundamental rights, such as the right to inviolability of domicile and the right to privacy when they are violated by an illegal raid, because they are not done with the formalities of the law. The type of research is documentary and bibliographic.

Keywords: Raid Inviolability Address Human Rights Violation Privacy E-mail: epa35@hotmail.com

INTRODUCCCION La seguridad ciudadana se constituye en la garanta del estado de derecho de todos los venezolanos en la efectiva aplicacin de las leyes. Venezuela segn la carta magna se erige como un Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia, es decir, se deben respetar los derechos humanos de los ciudadanos garantizando su firme cumplimiento. El proceso penal venezolano discurre en tres fases; la fase preparatoria o de investigacin, la fase intermedia y la fase de juicio. En la primera fase, se realizan todas las investigaciones necesarias para la bsqueda de elementos que permitan determinar la culpabilidad del individuo, todo esto en accin conjunta con los organismos policiales designados por el Ministerio Pblico. Es all, donde los entes de seguridad en ocasiones para evitar la perpetracin de un delito o cuando se trata de aprehender a un imputado de un hecho punible, se exceden en el cumplimiento del procedimiento, lo cual se constituye en Prcticas de Allanamientos Ilegales. Las Prcticas de Allanamientos forman parte de la bsqueda de elementos relevantes para una investigacin. En algunos casos los organismos policiales violan los derechos humanos, una vez que ingresan a la vivienda de algn individuo sin la orden judicial correspondiente que prev la norma, para darle legitimidad al acto, lo cual origina Prcticas de Allanamientos Ilegales que afectan los Derechos Humanos de los ciudadanos. La presente investigacin consta de 4 captulos; el primer de stos describe el problema de las Prcticas de Allanamientos Ilegales y sus implicaciones en la garanta de los derechos humanos, mediante el planteamiento del problema, formulacin del problema y la descripcin del objetivo general y los objetivos especficos, entre otros. El segundo captulo consta del marco terico, el cual explica los trminos necesarios para conocer a profundidad el desarrollo de la investigacin.

El tercer captulo refleja el tipo de investigacin utilizada para el desarrollo de este trabajo, las tcnicas de recoleccin de datos y el procedimiento de investigacin, la cual se define de carcter documental. El cuarto captulo describe los resultados de la investigacin basada en los Informes PROVEA (Programa Venezolano de Educacin - Accin en Derechos Humanos). Las leyes venezolanas, tales como la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, el Cdigo Orgnico Procesal Penal, el Cdigo Penal, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, la Declaracin Americana sobre Derechos Humanos y el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos del Hombre, entre otros. Detallando cada uno de estos aspectos, veremos una impresin de la realidad venezolana con respecto a las Prcticas de Allanamientos que realizan los organismos policiales, cuando tratan de evitar la perpetracin de un hecho punible o cuando se va aprehender al imputado de un delito. Tomando en cuenta que todo procedimiento de allanamiento debe ser conforme a los descrito en la norma. Ahora bien, es necesario para el procedimiento de allanamiento la correspondiente orden judicial emanada del Juez de Control, para darle legalidad al acto, pero cuando este procedimiento no cumple las formalidades descrita por el articulo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal se incurren en la violacin de derechos humanos y se constituyen en Prcticas de Allanamientos Ilegales, as como en el artculo 47 de la Carta Magna.

CAPITULO I: EL PROBLEMA

CAPITULO I

1.- Planteamiento del Problema. El campo de la inseguridad abarca no slo la delincuencia comn o callejera, sino que tambin alcanza a la estructura y funcionamiento de los organismos policiales y el sistema penal. El Estado atiende esta situacin implantando en las zonas marginales operativos policiales que solo consiguen atropellar de forma violenta y arbitraria a ciudadanos inocentes, sin embargo no controla la inseguridad, sino que aumenta su incidencia creando un ambiente de violencia y mayor inseguridad ciudadana.

Para Zaffaroni: La creacin masiva de inseguridad a travs de la imagen masiva de la criminalidad violenta, dada la importancia que tiene en Latinoamrica, es

una permanente amenaza a las instituciones democrticas y, bsicamente, a cualquier intento serio de democratizacin. Constituye en la prctica una agresin a los Derechos Humanos en razn de que proporciona la base de opinin necesaria para grados aberrantes de tolerancia pblica a violaciones de tales derechos (Zaffaroni, 1982:645)

As, se define que las polticas de combate al crimen han producido en una divisin falsa entre Derechos Humanos y Seguridad Ciudadana en la que el derecho al debido proceso es considerado como una capitulacin de la delincuencia (Ungar, 2003:219).

Ahora bien, la seguridad es una construccin permanente de la vida cotidiana, su trmino ha generado algunas polmicas debido a los mltiples conceptos prevalecientes e interrelacionados (seguridad nacional, pblica, integral, humana, ciudadana, jurdica). Actualmente se discuten no slo los bienes jurdicos que se deben proteger, mediante polticas de seguridad ciudadana, sino tambin la

relacin existente entre la nocin de seguridad con las de libertad, derechos humanos, democracia, criminalidad, orden pblico, etc; sin embargo una de las amenazas ms visibles a la seguridad ciudadana es la delincuencia, sta no es la nica.

La seguridad ciudadana en trminos jurdicos se califica como un derecho de todos los ciudadanos, es decir, la garanta jurdica que brinda el Estado conjuntamente con la efectividad real que esta implica para su aplicacin. De all pues, que en un Estado Democrtico consolidado la seguridad y el orden pblico se fundamentan en salvaguardar los derechos humanos como la principal finalidad y misin que debe tener toda actividad policial. Se observa de igual manera que las autoridades policiales en el desempeo de sus funciones cometen abusos contra el ciudadano entre ellos uno de los abusos ms comunes de cual es victima es la violacin del domicilio.

El proceso penal venezolano consta de tres fases: una fase preparatoria o de investigacin, una fase intermedia y una fase de juicio. En la fase preparatoria el Ministerio Pblico en la bsqueda de elementos que conlleven a determinar la culpabilidad de un individuo, realiza un trabajo mancomunado con los diferentes cuerpos policiales y organismos de investigaciones cientficas penales y criminalstica, los cuales, a travs de labores de investigacin, se avocaran a la prosecucin de una causa relacionada con hechos delictivos, recabando todos los datos que sean necesarios para establecerle una conviccin al Juez sobre el hecho. Es decir, al Ministerio Publico le compete realizar las actuaciones correspondientes en actividad conjunta con dichos organismos, solicitndole al Juez de Control o de Juicio una Orden Judicial por medio de la cual se permite el ingreso a una vivienda o lugar pblico a los fines de lograr la obtencin de pruebas relevantes relacionadas con determinado caso o la aprehensin de un imputado. En tal sentido, el Ministerio Pblico podr solicitarle al Juez de Control la orden judicial cuando lo considere prudente para la investigacin.

No obstante,

en ciertos momentos debido a la urgencia en la realizacin del

procedimiento para evitar la perpetracin de un hecho delictivo, es decir, en los casos que se presume la comisin de un delito flagrante, los cuerpos policiales ingresan en el domicilio sin el consentimiento de su dueo de forma violenta, y sin la correspondiente orden judicial emanada por el Juez, incurriendo en un delito que viola normas de orden constitucional y va en contra de los Derechos Humanos, que le son inherentes al ciudadano.

De all, que los Allanamientos se constituyen como ilegales cuando se realizan sin una orden judicial expedida por un Juez de Control o de Juicio, y que a su vez ocurren en situaciones no excepcionales tales, en las que no exista ningn delito o no se tenga la certeza de que un imputado esta escondido en un lugar especifico, todo ello lejos de evitar la comisin de un hecho se hace proclive a otro delito, creando una estadstica ms.

En los aos 1998-1999, los Informes Provea ubican el derecho a la inviolabilidad del domicilio dentro del Derecho a la seguridad personal, protegido bajo la norma de la Constitucin de 1961. As mismo, estos informes, manejan como datos estadsticos para ese perodo; 41 casos sin orden judicial, de los cuales 33 se realizaron con mayor intervencin de las policas estadales y las policas municipales. De ello, el Estado Miranda se destaca por tener las cifras ms altas de 10 casos denunciados y los cuerpos policiales con mayor incidencia fueron las policas estatales con 15 casos, de los cuales 5 corresponden a la Polica Estatal del Estado Miranda; 9 casos a la Polica Metropolitana y 8 casos registrados a la Polica Municipal. Los casos de allanamientos en este periodo mantenan una marcada incidencia del abuso de poder por parte de los funcionarios de los cuerpos policiales (Provea, 1998-1999:84).

Posteriormente, en 1999 con la nueva Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, se produce un cambio que le da un mayor reconocimiento a los derechos humanos, con un nfasis socialista basado en una mayor participacin ciudadana e igualdad de derechos para todos en el territorio venezolano.

Es as como, en los Informes Provea para 1999-2000 se realiz una fusin dentro del capitulo de derecho a la seguridad personal, cuyos patrones ms relevantes son amenazas u hostigamientos y allanamientos ilegales. Ambos patrones pasan a ser entendidos por Provea como modos de violacin del derecho a la integridad personal, en tanto suponen un irrespeto a la integridad psquica y moral de las personas, garantizada por el nuevo texto constitucional. Para ese mismo perodo, la cifra de casos de allanamientos sin orden judicial se ubica en 30, registrando un descenso del 26,8% con respecto al periodo anterior en el que se registraron 41 casos. Del total de casos, en 14 (46,6%) los organismos involucrados fueron las policas estatales de los estados: Aragua con 7 casos, Zulia con 4, y Bolvar con 3 casos. La Disip y la Polica Metropolitana fueron responsables de 5 casos cada una, es decir, 16,6% cada una. Mientras que la Guardia Nacional y el Ejrcito estuvieron involucrados en 3 casos cada cuerpo (10% cada uno) (Provea, 19992000:74).

Ahora bien, observando la historia Venezolana reciente se evidencia el panorama con respecto al caso de los allanamientos que si bien son ilegales constituyen un Delito configurado en nuestro Cdigo Penal como lo es La Violacin del Domicilio; que a su vez va en contra de los establecidos Derechos humanos del ciudadano sealados en nuestra Carta Magna.

Para los aos 2000-2001, los informes Provea registraron cifras de 27 casos de allanamientos ilegales, con una disminucin del 10 % respecto al periodo pasado donde se registraron 30 casos. En estos 30 casos se victimiz a 68 personas. De ello, once (11) cuerpos de seguridad fueron detenidos por los casos sealados, en virtud de que la polica entraba con pasamontaas y armamento, agrediendo a

golpes e insultando a los presentes y efectuando disparos, en el procedimiento; nunca presentaron orden judicial, ni manifestaron los motivos por los cuales ingresaban a la vivienda. Es as, como se evidencia, que los malos tratos y el destrozo o robo a las propiedades son patrones frecuentemente asociados a los allanamientos ilegales (Provea, 2000-2001:280,281).

Las practicas de allanamientos segn los informes Provea para el 2003-2004, registraron vctimas, con un incremento del 11,11% con respecto a periodos anteriores, durante este tiempo los cuerpos de seguridad denunciados a nivel nacional por allanamientos sin orden judicial sumaron 9, con un sobresaliente puntaje por parte de la Disip, en cuanto a la distribucin nacional de responsabilidades, los organismos del mbito nacional contabilizaron el 31,67% (Provea, 2003 2004: 322,323).

De

acuerdo a estos datos, pareciera que los funcionarios de organismos de

seguridad realizan el allanamiento ilegal y violento a las viviendas donde se presume se encuentran los responsables de un hecho delictivo o alguien que pudiera dar informacin sobre un caso, como prctica comn. Por otra parte, una prctica que se evidenci durante los aos 2003-2004 es el allanamiento a sedes o casas identificadas con partidos polticos de oposicin, en busca de informacin sobre las actividades que estos realizan (Ibid, 323).

Nuevamente, para los aos 2004-2005, los allanamientos sin orden judicial totalizaron 74 casos, lo que represent un incremento del 23,33% en relacin al periodo anterior (60), marcando una tendencia creciente, ya que es el segundo periodo consecutivo que este patrn presenta un aumento. De las victimas podemos destacar, 12 nias, nios o adolescentes. Del total de los casos, el 67,57% (50) se produjo cuando los funcionarios se encontraban investigando un hecho delictivo; el 18,92% (14) por abuso de poder; el 6,76 % (5) producto del acoso por ser activistas de derechos humanos, victimas, testigos o familiares; el 5,41% (4) ocurrieron cuando el objetivo de la investigacin de los funcionarios

eran las actividades de los partidos de oposicin; y el ltimo caso (1,35%) sucedi durante una manifestacin (Provea, 2004-2005: 313,314).

Es conveniente destacar que durante los aos 2007-2008 se contabilizaron 23 casos de allanamientos sin orden judicial, con un total de 45 victimas, 26 ms que en el periodo anterior, donde se registraron 19 victimas, lo que representa un aumento del 136,84%. Debe sealarse, que diez (10) cuerpos de seguridad del Estado son sealados por haber practicado allanamientos ilegales, de los 23 casos registrados 9 (33,33%) son responsabilidad de cuerpos de seguridad de mbito nacional, destacando la actuacin del Cuerpo de Investigaciones Cientficas, Penales y Criminalsticas en 6 de ellos. Los organismos de seguridad de mbito regional fueron reportados en 7 casos (30,43%) en los que estn involucradas la Polica Estatal de Anzotegui y la Polica Estatal de Sucre ambos responsables del 8,69% del total de casos reportados bajo el patrn de violacin al derecho a la integridad personal (Provea, 2007 2008: 256,257).

Desde el punto de vista jurdico y criminolgico, es necesario crear mecanismos de control destinados a vigilar las actuaciones de los diferentes organismos de seguridad en las prcticas de allanamiento, de tal manera que en la ejecucin de este procedimiento no se incurra en el Delito de Inviolabilidad del Domicilio, ingresando abruptamente a una vivienda o lugar pblico, evitando as, que se violenten los derechos fundamentales. Los cambios que se han suscitado durante estos ltimos 10 aos de gobierno han motivado a establecer polticas de control frente a la actuacin policial como forma de defender las garantas

constitucionales. Por lo tanto, el Estado como ente garante de derechos, deber hacer posible una perfecta relacin entre el gobierno y la sociedad, que permita la pacfica convivencia entre los ciudadanos sin temor alguno a que sus derechos sean vulnerados, resolviendo los conflictos mediante frmulas eficaces para combatir el delito, pero al mismo tiempo, respetuosas de la Ley y de los Derechos Humanos del ciudadano.

Finalmente, el objetivo de los organismos policiales y los cuerpos de investigaciones aunados al fenmeno criminal deben ser objeto de enfoque permanente mediante el empleo de polticas de estado coherentes dentro de un estado racional cuya meta sea la garanta de los derechos fundamentales de los ciudadanos. Lo cual indica que la accin policial debe desempearse apegada estrictamente al principio de legalidad, lo cual implica el respeto a los derechos humanos, como caracterstica principal de un Estado de Derecho.

2.- Formulacin del Problema.

- Las Prcticas de Allanamientos Ilegales que constituyen el Delito de Violacin de Domicilio de acuerdo con el art. 184 del Cdigo Penal Venezolano violan Garantas que afectan los Derechos Humanos?

3.- Objetivos de la Investigacin.

3.1.- Objetivo General.

- Analizar la Poltica Criminal en Venezuela en relacin con las Prcticas de Allanamientos Ilegales en cuanto a sus implicaciones para el mantenimiento de las Garantas que afectan los Derechos Humanos en el perodo 1998 2008.

3.2.- Objetivos Especficos.

- Determinar en que medida las Prcticas de Allanamientos Ilegales constituyen prcticas habituales en Venezuela.

- Describir el proceso para la realizacin de un Allanamiento conforme al Cdigo Orgnico Procesal Penal (Art. 210 CP).

- Analizar doctrinariamente el Delito de Inviolabilidad del Domicilio previsto en el Art. 184 del Cdigo Penal Venezolano.

- Analizar el bien jurdico protegido en el Delito de Inviolabilidad del Domicilio. - Determinar cmo afectan las Prcticas de Allanamientos Ilegales la vigencia de los Derechos Humanos en Venezuela. - Establecer las implicaciones jurdicas y poltico criminales sobre las Prcticas de Allanamientos Ilegales como Delito contra los Derechos Humanos.

4.- Justificacin de la Investigacin.

Sin duda que un hecho que sirva de norte para dirimir todo lo concerniente al entramado legal siempre ha de ser un motivo para llevar adelante alguna

investigacin, ya que es necesario mirar de cerca que tanto son respetados los Derechos Humanos dentro de una sociedad organizada bajo el Estado de Derecho. El estudio de los hechos que constituyen abusos por parte de los funcionarios policiales en el cumplimiento de sus funciones, es importante precisamente porque supone el primer indicador de la vigencia de los postulados democrticos.

Nadie discute que las viviendas de los ciudadanos debe ser respetada, cualquier autoridad que quiera entrar a ella deber llevar una orden judicial, salvo en los casos de emergencia que prev la Constitucin Nacional. Por ello es fundamental establecer que los cuerpos policiales deben cumplir estrictamente con lo establecido en la norma, abstenindose de violarlas incluso cuando se realicen operaciones de seguridad en la prosecucin de la investigacin de un hecho.

De aqu en adelante, la presente investigacin brindar una visin de lo que es el deber ser y su contradiccin en las prcticas de, aquellos entes encargados de

nuestra seguridad que lejano a eso violentan garantas y derechos propios del ser humano consagrados por normas jurdicas de rango constitucional incurriendo en ilcitos de carcter penal.

En tal sentido, este estudio representa una base u aporte jurdico - criminolgico con miras a contribuir a mejorar la calidad de vida de la sociedad; y a delimitar las acciones propias de un Estado respetuoso de los valores que garantizan la democracia y la pacifica convivencia.

5.- Delimitacin de la Investigacin.

5.1.- Delimitacin Temporal

Para el desarrollo de esta investigacin se consider el transcurso de todas las acciones necesarias para la ejecucin y control de las prcticas de allanamientos. La investigacin abarca un periodo de 10 aos comprendido entre 1998 2008.

5.2.- Delimitacin Espacial La investigacin se realizar en el marco de la actividad poltico criminal del Estado Venezolano.

5.3.- Delimitacin de Datos

En la presente investigacin los datos estadsticos utilizados para reflejar las cifras de los casos de prcticas de allanamientos, se limitaron a los ofrecidos por los Informes Provea (organizacin no gubernamental), debido a que los organismos del estado venezolano, que manejan dichas cifras no permitieron acceder a stos.

CAPITULO II: MARCO TEORICO

CAPITULO II: MARCO TEORICO

1.- ANTECEDENTES: 1.1.- Fundamento Legal: De acuerdo a esta investigacin los Antecedentes legales conforme al Cdigo Penal y al Cdigo Orgnico Procesal Penal para el entendimiento de la misma sern las siguientes:

1.- El Delito de Inviolabilidad del Domicilio:

El Delito de Inviolabilidad del Domicilio establecido en el 184 del Cdigo Penal cuando establece que: El funcionario pblico que con abuso de sus funciones o faltando a las condiciones o formalidades establecidas por la Ley, se introduzca en domicilio ajeno o en sus dependencias, ser castigado con prisin de cuarenta y cinco das a dieciocho meses. Si el hecho fuere acompaado de pesquisas o de algn otro acto arbitrario, la prisin ser de seis a treinta meses. Si consta que el culpable ha obrado por causa de algn inters privado, las penas se aumentarn en una sexta parte. Cuya accin estriba en introducirse, con abuso de sus funciones o transgresin de los requisitos legales, en domicilio ajeno o en sus dependencias.

Ahora bien, el agravante que establece el articulo 184 del Cdigo Penal en su primer aparte determina que: Si el hecho fuere acompaado de pesquisas o de algn otro acto arbitrario, la prisin ser de seis a treinta meses. Las pesquisas pueden ser reales, esto es, sobre el mobiliario u otros objetos que se encuentran en la casa, o personales. Ni que decir tiene que las pesquisas, para

que tengan la aptitud de agravar el delito, han de ser actos arbitrarios; a lo cual el Cdigo usa la expresin pesquisas o algn otro acto arbitrario.

En el aumento de la pena que se establece en el ltimo aparte del mencionado artculo sealando: Si consta que el culpable ha obrado por causa de algn inters privado, las penas se aumentarn en una sexta parte. El fundamento del aludido aumento de la pena es el mvil que ha determinado la conducta del autor.

La Constitucin de la Repblica establece en un articulo 47 la inviolabilidad del hogar domstico de la siguiente manera: El hogar domstico y todo recinto privado de personas son inviolables. No podrn ser allanados sino mediante orden judicial, para impedir la perpetracin de un delito o para cumplir de acuerdo con la Ley las decisiones que dicten los tribunales, respetando siempre la dignidad del ser humano. Esta norma constitucional se encuentra igualmente recogida por el artculo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

2.- El Allanamiento: Segn el COPP.

El Cdigo Orgnico Procesal Penal establece en los Arts. 210 al 213 y otros el procedimiento que debe seguirse para practicar las visitas domiciliarias. En trminos generales en un conjunto de normas que establecen su

desenvolvimiento, las cuales son:

Capitulo II: De los requisitos de la Actividad probatoria En la Seccin Segunda: Del Allanamiento: Artculo 210: Allanamiento Cuando el registro se deba practicar en una morada, establecimiento comercial, en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado, se requerir la orden escrita del Juez. El rgano de polica de investigaciones penales, en casos de necesidad y urgencia, podr solicitar directamente al Juez de control la respectiva orden, previa

autorizacin, por cualquier medio, del Ministerio Pblico, que deber constar en la solicitud. La resolucin por la cual el Juez ordena la entrada y registro de un domicilio particular ser siempre fundada.

El registro se realizar en presencia de dos testigos hbiles, en lo posible vecinos del lugar, que no debern tener vinculacin con la polica. Si el imputado se encuentra presente, y no est su defensor, se pedir a otra persona que asista. Bajo esas formalidades se levantar un acta.

Se exceptan de lo dispuesto los casos siguientes: 1. Para impedir la perpetracin de un delito. 2. Cuando se trate del imputado a quien se persigue para su aprehensin; Los motivos que determinaron el allanamiento sin orden constarn,

detalladamente en el acta.

Artculo 211: Contenido de la Orden. En la orden deber constar: 1 La autoridad judicial que decreta el allanamiento y la sucinta identificacin del procedimiento en el cual se ordena; 2 El sealamiento concreto del lugar o lugares a ser registrados; 3 La autoridad que practicar el registro; 4 El motivo preciso del allanamiento, con indicacin exacta de los objetos o personas buscadas y las diligencias a realizar; 5 La fecha y la firma. La orden tendr duracin mxima de siete das, despus de los cuales caduca la autorizacin, salvo que haya sido expedida por tiempo determinado, en cuyo caso constar este dato.

Artculo 212: Procedimiento: La orden de allanamiento ser notificada a quien habite el lugar o se encuentre en l, entregndole una copia; y se proceder segn artculo 202. Si el notificado se resiste o nadie responde a los llamados, se har uso de la fuerza pblica para entrar. Al terminar el registro, si el lugar est vaco, se cuidar

que quede cerrado y, de no ser ello posible, se asegurar que otras personas no ingresen, hasta lograrlo. Este procedimiento constar en el acta.

Artculo 213: Lugares Pblicos: La restriccin establecida en el artculo 210 no regir para las oficinas administrativas, establecimientos de reunin y recreo mientras estn abiertos al pblico, o cualquier otro lugar cerrado que no est destinado a la habitacin particular. En estos casos deber darse aviso de la orden del Juez a las personas a cuyo cargo estn los locales, salvo que ello sea perjudicial para la investigacin.

3.- Derechos Humanos:

En materia de la defensa de los Derechos Humanos se encuentran los tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos con la Repblica:

Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (2000)

Como instrumento jurdico internacional nos establece en su prembulo que basado en los principios de las Cartas de las Naciones Unidas es necesario reconocer que graves delitos constituyen una amenaza a la paz, la seguridad y a la humanidad, por lo tanto se debe poner fin a los transgresiones a los Derechos Humanos de los cuales somos poseedores. Cada cual en el mundo tiene derecho a vivir dignamente, a no ser victima de maltratos y ultrajes y el Estado debe garantizar que esto sea posible.

Declaracin Universal de los Derechos Humanos (ONU 1948)

Artculo 12: Del derecho a la intimidad. Nadie ser objeto de injerencia arbitraria en su vida, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni ataque a su honra o a

su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

Artculo IX: Del Derecho a la Inviolabilidad del Domicilio. Toda persona tiene derecho a la inviolabilidad del domicilio.

Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos del Hombre.

Artculo 17: Del Derecho a la Intimidad. 1.- Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o a su reputacin. 2.- Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.

1.2.-Antecedentes Acadmicos: De acuerdo a los diversos estudios realizados con el fin de obtener informacin referente al objeto de investigacin, no se encontraron antecedentes directos de la misma, sin embargo se encontraron de ciertos trabajos previos que explicaban algunos puntos a desarrollar en la presente investigacin.

Dentro de este orden de ideas Abog. Jos David Fossi (2004) realiz una investigacin intitulada: El Procedimiento Legal en caso de Allanamiento de morada y sus efectos por violacin del Derecho a la Inviolabilidad del Domicilio, en su tesis de grado para optar al titulo de Magster Scientiarum en Ciencias Penales y Criminolgicas de la Universidad del Zulia se realiz un anlisis de base a los derechos constitucionales que son el apoyo para el cumplimiento de la funcin policial, estimando la inviolabilidad del domicilio como uno de los referidos

derechos. Es por ello, que analizo el procedimiento legal en caso de allanamiento y sus efectos como violacin de un derecho de orden constitucional, as como la normativa que rige los derechos humanos como garanta a dicho derecho, pero haciendo un mayor nfasis a la funcin policial y de que manera esta afecta los derechos humanos de los ciudadanos. Por su parte, Abog. Marco Antonio Medina Salas (2004) realiz un estudio

intitulado: Propuesta para Optimizarla Aplicacin de la Flagrancia en el Proceso Penal Venezolano, en su tesis de grado para optar al titulo de Magster Scientiarum en Ciencias Penales y Criminolgicas de la Universidad del Zulia cuyo objeto de estudio fue realizar un anlisis de cmo dentro del sistema penal acusatorio durante la detencin preventiva al ciudadano se le suprimen sus garantas y derechos fundamentales importantes para un desenvolvimiento transparente del proceso penal. Ahora bien, todo esto dando una perspectiva ms objetiva de las implicaciones que produce la aprehensin en flagrancia y su procedimiento, es necesario tomar en cuenta que esta nos sirve como elemento importante en la Administracin de Justicia, ya que a travs de ella se determina la culpabilidad de un individuo en la comisin de un delito, pero que a su vez nos demuestra que durante su ejecucin se vulneran los derechos humanos del aprehendido.

Posteriormente, el Abog. Numa Enrique Alvarado (2004) realiz un estudio intitulado: El Sistema Interamericano de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, en su tesis de grado para optar al titulo de Magster Scientiarum en Ciencias Penales y Criminolgicas de la Universidad del Zulia realizo un anlisis sobre el papel desempeado por los diversos organismos internacionales encargados de la proteccin de los derechos humanos como la ONU y la OEA, todo esto estudiando su campo de aplicacin dentro del sistema penal venezolano. A tal efecto, analizo el papel desarrollado por el Sistema de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, de que manera actuara este cuando se incurran en violaciones de los Derechos Humanos dentro del sistema penal venezolano.

1.3.- Sistema de Variables: OBJETIVO GENERAL: Analizar la Poltica Criminal en Venezuela en relacin con OBJETIVO ESPECIFICO VARIABLES DIMENSIONES INDICADORES

las Prcticas de Allanamientos Ilegales en cuanto a sus implicaciones para el mantenimiento de las Garantas que afectan los Derechos Humanos en el perodo 1998 2008.

Analizar el fundamento legal de las practicas de allanamiento

Judicial

Jurdica

Regulacin Legal Practicas de Allanamiento policiales Postura Jurisprudencial

Analizar el delito de inviolabilidad del domicilio conforme al cdigo penal

Delito de Inviolabilidad del Domicilio

Jurdica

Tratamiento legal del delito Prcticas Policiales Tratamiento Judicial

Describir como afecta el delito de inviolabilidad del domicilio respecto a los derechos humanos

Garanta del carcter penal Delito de inviolabilidad del domicilio. Derechos humanos Vulnerabilidad de los derechos humanos Violacin del domicilio

Jurdica

Fuente: Erica Parra.

2.- ALLANAMIENTO:

2.1.- El Allanamiento: Definicin segn el art. 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal:

Segn el COPP en su artculo 210: Allanamiento. Cuando el registro se deba practicar en una morada, establecimiento comercial, en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado, se requerir la orden escrita del Juez. El rgano de polica de investigaciones penales, en casos de necesidad y urgencia, podr solicitar directamente al Juez de control la respectiva orden, previa autorizacin, por cualquier medio, del Ministerio Pblico, que deber constar en la solicitud. La resolucin por la cual el Juez ordena la entrada y registro de un domicilio particular ser siempre fundada. El registro se realizar en presencia de dos testigos hbiles, en lo posible vecinos del lugar, que no debern tener vinculacin con la polica. Si el imputado se encuentra presente, y no est su defensor, se pedir a otra persona que asista. Bajo esas formalidades se levantar un acta. Se exceptan de lo dispuesto los casos siguientes: 1. Para impedir la perpetracin de un delito. 2. Cuando se trate del imputado a quien se persigue para su aprehensin; los motivos que determinaron el allanamiento sin orden constarn, detalladamente en el acta.

Para definir este trmino es necesario entender qu quiso plasmar el legislador en la norma cuando utiliza la denominacin allanamiento, si en ella nos habla de registro. Tomando en cuenta que la concepcin que el trmino allanar quiere decir entrar a la fuerza a un lugar y recorrerlo sin el consentimiento de su dueo (Larousse 2001: 65p).

Por otra parte, la norma establece que el registro se ejecutar en la morada o establecimiento comercial, de lo cual, Prez (2008) refiere a ello que la norma tiene dos defectos esenciales, en el cual el legislador; no define cual es la morada u hogar domstico y, a su vez, mezcla en un mismo supuesto, morada con establecimientos comerciales u otros locales que indudablemente no constituyen morada ni recinto privado de personas como lo establece la constitucin y que por ello, no gozan de la proteccin constitucional.

No obstante, resulta difcil crear una definicin de Allanamiento conforme a la norma, pero realizando un anlisis de sta, se podra definir el allanamiento como una medio probatorio necesario para la obtencin de elementos que ayuden a determinar la comisin de un hecho punible, que requiere para su ejecucin la orden judicial del Juez de Control que apruebe el ingreso a un lugar, para as recabar dichos elementos necesarios o evitar la perpetracin de un hecho delictivo. Evidentemente, esto seria una definicin un tanto genrica a la multiplicidad de elementos que plasmo el legislador en la norma, pero se hace necesaria para adentrarnos al tema.

El tipo de Allanamiento del Domicilio constituye una modalidad para lograr un medio de prueba que muestre la comisin de un delito o que existen elementos no conocidos producto del mismo.

Ahora bien, el Allanamiento de domicilio; la conducta tpica aparece configurada en una doble modalidad de ejecucin: entrar a un lugar o mantenerse en el mismo.

El carcter tpico de actuar contra la voluntad del dueo, en modo alguno, debe circunscribirse a la conducta de ingresar al domicilio ajeno a los fines de recabar elementos necesarios para la comprobacin de un hecho delictivo o evitar la comisin del mismo, a la que los organismos de seguridad como ente allanador, el Juez de Control le otorga la orden requerida para su ingreso al lugar como la formalidad correspondiente necesaria para la validez y legitimidad de la accin,

pues es obvio que quien ingresa a un domicilio sin la orden judicial pedida por el dueo de casa se incurrira en un acto ilegal y por ende sin validez probatoria en el proceso (Polaino, 1995).

Debe sealarse que para allanar legtimamente un domicilio se necesita la orden del Juez de control y la existencia de la causa debida, salvo caso de excepcin, segn la expresada en la norma, se trate de evitar la perpetracin de un hecho punible o se conozca que durante la aprehensin de un delincuente solicitado durante al persecucin, ste se haya refugiado en algn lugar del cual se tenga sospecha o la certeza de que va a ser encontrado all.

Finalmente, es necesario sealar que el allanamiento; lejos de ser un medio para la obtencin de elementos de prueba para determinar la culpabilidad de un sujeto que cometi un delito o lograr su aprehensin, o bien porque se ha evadido de la mano de la justicia; viola la proteccin constitucional de los derechos humanos, de los cuales entre ellos mencionaremos uno de los mas importantes como lo es el derecho a la inviolabilidad del domicilio.

2.2.- Caractersticas Procesales del Allanamiento:

Las caractersticas procesales del allanamiento son aquellas esenciales para que este se produzca conforme a las formalidades establecidas dentro del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Entre ellas son las siguientes:

1.- La referida orden judicial emanada del Juez de Control entregada a los organismos policiales de investigaciones penales, a travs de la cual se le permite el ingreso a un lugar, todo esto basado en la presuncin de hecho o recopilar elementos necesarios en la investigacin.

2.- Es necesario la presencia de testigos hbiles que sirvan de observadores imparciales durante el allanamiento, como lo establece el art. 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal en el aparte que dice: El registro se realizar en presencia de dos testigos hbiles, en lo posible vecinos del lugar, que no debern tener vinculacin con la polica, para as dar la garanta legal del registro como prueba; evitando de esta manera que organismos policiales incurran en otro delito.

3.- La orden de allanamiento emanada del Juez de Control se entregar a quien se encuentre en el domicilio o establecimiento comercial del lugar a registrar. 4.- En los casos excepcionales en los cuales se trate de evitar la perpetracin de un delito se ingresara al lugar con los testigos hbiles correspondientes a manera de cumplir la formalidad requerida del acto conforme lo establece la norma, y a su vez, para garantizar la legalidad del mismo.

2.3.- Implicaciones del Allanamiento:

La orden judicial de allanamiento otorgada por el Juez de Control que autoriza a los organismos policiales ingresar al domicilio, cuando se trata de la bsqueda de elementos de inters criminalsticos relacionados con una investigacin, no tiene porque pormenorizar los objetos que pueden ser incautados, de tal manera que si en el domicilio allanado se encuentran objetos que sirvan de elementos de prueba para un caso determinado, ello no podra impugnar el acto, ya que se dio en base al instrumento que le da legalidad al acto como lo es la orden judicial, aun cuando estos objetos no hayan sido especificados en ella.

Es conveniente destacar, que una vez que concluye el procedimiento policial de allanamiento dispuesto por orden policial, el titular del domicilio recupera la plenitud de sus derechos sobre ste, que por ende vuelve a ser inviolable, no pudiendo reiterarse otro allanamiento sin nueva orden judicial. Pero una diligencia puede ser interrumpida, con disposicin de medidas de vigilancia, por orden

judicial, sin que ello signifique que el retiro de las fuerzas policiales haga retornar el carcter inviolable al domicilio. No obstante, la ratificacin del acta policial no legitima el ingreso al domicilio sin consentimiento de su titular o sin nueva orden de allanamiento (Quiroga, 1995).

Sin embargo, la orden judicial conferida por la ley procesal no supone un acto potestativo mediante el cual, el Juez delega a la autoridad policial, que esta pueda actuar discrecionalmente, ingresando a un lugar, sino que se trata de un mandato singular, que se agota en el momento que se ejecuta la orden, y que posterior a ello no permite nuevas entradas al domicilio. Esto significa que no son legales las pruebas obtenidas en allanamientos indebidamente autorizados, puesto que le restan validez al acto.

El hecho de no oponerse el dueo del domicilio, al allanamiento que tratan de realizar los cuerpos policiales, no equivale al consentimiento del acto, ya que ste debe ser expresado por el ciudadano frente al goce de su libertad. Aunado a ello no podemos dejar de lado el hecho de que la presencia policial intimida, ciertamente, eso hace mostrar al ciudadano algo dispuesto, aun cuando ese comportamiento no equipare un consentimiento positivo de su parte.

La ilegalidad dentro del procedimiento afecta la validez de los actos sucesivos; a sabiendas que es la funcin del Juez, apreciar la proyeccin de dicha ilegalidad sobre cada elemento de prueba, de acuerdo a la forma en que fuera obtenida. El hecho que pueda desencadenar, una violacin del domicilio, tambin invlida las declaraciones que puedan derivarse del acto de investigacin, ya que stas

fueron obtenidas de forma ilegal, con desapego las formalidades establecidas en la ley.

La garanta de la inviolabilidad del domicilio y la exigencia en ella comprendida de que exista orden judicial para allanarlo, se fundamenta, en la relacin del proceso judicial. Pero si con motivo de un allanamiento ilegal no se obtienen las pruebas

que determinan la responsabilidad del presunto imputado del hecho, no corresponde aplicar la doctrina de exclusin de la prueba obtenida ilegalmente; ya que se puede desviar el proceso de bsqueda de la verdad y torcer injustificadamente el principio de justicia que debe prevalecer en todo pronunciamiento judicial. De ello, el Estado no puede beneficiarse de pruebas obtenidas de forma ilcita (Quiroga, 1995).

2.3.1.- Casos de Excepcin del Allanamiento: La regla general para el allanamiento lo constituye la inviolabilidad del hogar domstico y de todo recinto privado de personas, pero tal como lo establece el Cdigo Orgnico Procesal Penal, respecto a este, existen ciertas excepciones a esta regla.

Cabe sealar, que el procedimiento de allanamiento efectuado por los organismos policiales a los fines necesarios para la prosecucin de una investigacin, segn la norma requiere para su legalidad una orden judicial emanada del Juez de Control. Pero la norma es clara cuando nos excepta dos casos en los cuales nos es necesaria la orden judicial; como lo son: Cuando se trata de evitar la perpetracin de un delito o (delito flagrante), Cuando de un sujeto imputado de la comisin de un delito y no se ha

logrado su aprehensin.

2.3.1.1.- Delito Flagrante: El delito flagrante es el que se esta cometiendo o en el cual a sido sorprendido el delincuente cuando se acaba de cometer.

Posterior a esta definicin aun cuando es muy particular y genrica, Prez (2008) dice que a muchas definiciones que se realizan al delito flagrante es necesario

agregarle la intervencin de las autoridades o los particulares, establecindola de la siguiente manera: Ser delito flagrante aquel que es descubierto por las autoridades cuando se est cometiendo o acaba de cometerse.

Bastante acertada la definicin, de ello l aduce que la Flagrancia es la forma de inicio de la investigacin criminal dentro del proceso penal.

Por otra parte, Ferreira (2005) refiere que el uso de la flagrancia frente a la garanta de la inviolabilidad del domicilio y todo recinto privado, posee un carcter excepcional y subsidiario, ya que la restriccin de esta debe realizarse a travs de la correspondiente orden judicial, en atencin al principio de legalidad. De igual forma, alude a un elemento de percepcin sensorial de la comisin del hecho punible que se comete, se esta cometiendo o acaba de cometerse y sobre estados en los que se presume que una persona poco antes ha cometido delictivo. un hecho

En criterio de Ferreira (2005) la comisin un hecho punible en flagrancia o la participacin en est, supone una situacin fctica, suya concrecin se basa en lo siguiente: 1.- La percepcin directa y efectiva de la flagrancia, que requiere objetividad por parte de quien la percibe, 2.- La inmediatez temporal con relacin a la flagrancia y personal respecto a la cuasiflagrancia, y 3.- La necesidad y urgencia de intervencin, como la premura de accin por parte de quien percibe la situacin flagrante.

Ahora bien, al respecto algunos autores tales como; Prez (2008) advierte sobre el presente artculo 248 del COPP que este posee: Una flagrancia real, representada dentro del mismo articulo de la siguiente manera: delito flagrante el que se est cometiendo o el que acaba de cometerse.

Una flagrancia ex post facto o cuasi flagr ancia, en el aparte: Tambin se tendr como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la victima o por el clamor pblico, y

Una flagrancia presunta posteriori, establecida de la siguiente forma en la norma: , o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi, con armas , instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que l es el autor. Motivo po r el cual, Prez (2008), define con mayor claridad la flagrancia presunta o posteriori, de ello aduce que consiste en la detencin de una persona con instrumentos o cosas provenientes del delito, tiempo despus de haber cesado la persecucin.

Por otra parte, Ferreira (2005) plantea una flagrancia propia o flagrancia, que esta vinculada a la situacin en la que sorprende o se percibe a la persona del agente cometiendo el hecho delictivo o acabando de cometerlo, y la flagrancia impropia o cuasiflagrancia que no es mas que aquella que discurre sobre una situacin en la que se prescinde de la sorpresa o percepcin del sospechoso al momento de estar cometiendo o acabar de cometer el hecho punible, ya que admite su

verificacin luego de haberse cometido el hecho en un tiempo inmediatamente siguiente.

El Cdigo Orgnico Procesal Penal establece en su artculo 248 la definicin de Flagrancia: Para los efectos de este Captulo se tendr como delito flagrante el que se est cometiendo o el que acaba de comete rse. Mientras que en un 1er aparte establece una cuasi flagrancia cuando reza en la norma de la siguiente manera: Tambin se tendr como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la victima o por el clamor pblico, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi Conviene destacar que la flagrancia presente en un hecho, de acuerdo al Cdigo Orgnico Procesal Penal, tiene un procedimiento especial basado en la celeridad y

economa procesal, descrito en el artculo 373 del mismo, como lo es el Procedimiento Abreviado. En el mencionado artculo se establece que el Ministerio Pblico, cuando se trate de un delito flagrante, deber solicitar la aplicacin del procedimiento abreviado, siempre y cuando se considere efectivamente que la aprehensin se realiz bajo las condiciones necesarias y caractersticas de flagrancia; seguidamente en el artculo 374 del COPP se establece que el organismo aprehensor pondr al sujeto a la orden del Ministerio Pblico quien en un lapso de 48 lo presentar ante el Juez de Control correspondiente.

2.4.-Valoracion Probatoria del Allanamiento: La bsqueda compulsiva en lugares, de personas o elementos cuyo hallazgo y disponibilidad son de gran importancia para el proceso penal, tienen a su vez consecuencias que repercuten en la comisin de delitos y ilegalidad de los actos realizados por los operadores de justicia, como garantes de los derechos de los ciudadanos.

2.4.1.- Obtencin de la Prueba Ilegal respecto del Allanamiento: El ejercicio del ius puniedi, constituido como el mayor poder que ejerce el Estado, a travs de los organismos que ste designa para ello, le confieren la potestad de sancionar aquellos actos que sean ilcitos, debido a que no se llevaron a cabo conforme a los parmetros establecidos por la ley con relacin a las garantas constitucionales (Rodrguez, 2008).

Igualmente, la tutela efectiva de las garantas constitucionales, pide que cualquier elemento de prueba obtenido en detrimento de dichas garantas se estima ineficaz, por cuanto su fundamento esta apoyado en una prueba ilcitamente obtenida.

Cabe sealar que, el principio de legalidad en la obtencin de la prueba es un elemento indispensable que no solo le otorga la admisibilidad a la misma, sino que

tambin valora si dicha prueba fue tomada de conformidad a las reglas de la legislacin procesal, las garantas constitucionales y en respecto a los derechos humanos.

El principio de legalidad

forma un pilar fundamentalmente en el proceso

probatorio y un requerimiento esencial dirigido a los funcionarios pblicos como entes encargados de la persecucin penal.

Ahora bien, la prueba ilcita ser la que se obtiene de forma fraudulenta, ya sea por que es innecesaria, y se le siembre al presunto imputado del hecho dentro del proceso de investigacin o, porque ha sido manipulada dolosamente por las autoridades encargadas.

Tambin, se dice que una prueba es ilcita o se ha obtenido ilcitamente cuando ha sido realizada con menoscabo de derechos constitucionales y disposiciones procesales establecidas, que pongan en riesgo su legitimidad, tal seria el caso de los allanamientos ilegales, puesto que conforme a los artculos 210, 212 y 213 del COPP este debe ser realizado con ciertas formalidades para su legalidad, a lo cual la falta o omisin de algunas de las formalidades exigidas, se produce la ilicitud de la prueba obtenida y por ende la nulidad de los actos en los cuales se fundamente.

Es importante sealar que respecto a la licitud de la prueba el Cdigo Orgnico Procesal Penal en su artculo 197 establece lo siguiente: Los elementos de conviccin solo tendrn valor si han sido obtenidos por un medio licito e incorporados al proceso conforme Cdigo. No podr utilizarse informacin obtenida mediante tortura, maltrato, coaccin, amenaza, engao, indebida intromisin en la intimidad del domicilio, en la correspondencia, las comunicaciones, los papeles y los archivos privados, ni la obtenida por otro medio que menoscabe la voluntad o viole los derechos a las disposiciones de este

fundamentales de las personas. As mismo, tampoco podr apreciarse la informacin que provenga directa o indirectamente de un medio o procedimiento ilcito.

Dicho artculo acoge perfectamente la Teora del Fruto del rbol Envenenado o tambin conocida como la Teora Norteamericana de la Ilegalidad Indirecta de la Prueba; la cual define que toda evidencia o prueba obtenida ilegalmente en un procedimiento contra una persona determinada como presunto imputado, no podr ser usada contra otra persona, ni tornarse al primero, aun cuando la informacin descubierta, a travs, de la prueba ilegal pudiera ser avalada legalmente, ya que en ambos casos seria el uso indirecto de la prueba ilegalmente obtenida, dicha doctrina se halla basada en la creencia anglosajona de que los organismos policiales son propensos al abuso de poder y por tal motivo sus actividades deben ser escudriadas cuidadosamente.

Otro elemento del principio de licitud que infiere el artculo, es que la prueba no puede ser obtenida mediante engao, coaccin, tortura fsica o psicolgica que debilite la voluntad de las personas.

As mismo, tampoco podr apreciarse la informacin que provenga directa o indirectamente de un medio o procedimientos ilcitos.

En otras palabras, la licitud de prueba se entiende como en el requisito mediante el cual solo son admisibles aquellas pruebas cuya obtencin se haya realizado conforme a las reglas de la legislacin procesal penal y de los convenios

internacionales en materia de Derechos Humanos.

Las reglas de obtencin de pruebas que establezcan la culpabilidad de un sujeto, a su vez determinan la legalidad de las mismas, se fundamentan en un conjunto de formalidades que tienen como objeto evitar o minimizar en lo posible que los funcionarios policiales, mediante su actuacin propicien situaciones probatorias

que puedan ser cuestionadas o de procedencia dudosa, por la manera en las cuales se consiguieron, o bien por la credibilidad misma de su esencia.

Finalmente, los organismos de seguridad en la lucha contra la delincuencia y tratando en lo posible la perpetracin de un delito pasan por alto todas las formalidades que deben llevarse a cabo para darle legalidad a la prueba, tal es el caso del allanamiento que en muchas oportunidades es realizado sin la correspondiente orden judicial emanada de un tribunal, de igual forma al momento de realizar el registro resulta una ficcin aquello de que deben estar presentes los testigos hbiles que deben ser imparciales para la ocasin, y por ultimo los funcionarios actuantes en la bsqueda de un chivo expiatorio colocan evidencias que no se encontraban en el lugar o se llevan algunas pertenencias de valor que consigan a su paso. Dejando una enorme estela de la ilegalidad de las pruebas obtenidas o mejor dicho sembradas, sino que de igual manera cometen un delito ms aunado al hecho de violar un derecho de rango constitucional.

2.5.- Anlisis Jurisprudencial de los Casos de Allanamiento:

Con respecto al proceso de las prcticas de allanamiento la Jurisprudencia se ha pronunciado de manera que para configurarse el allanamiento ilegal es que este ms all de lograr la obtencin de pruebas relacionadas con un caso especifico, los organismos de seguridad policial vulneren los derechos humanos del ciudadano, cuando irrumpen en una vivienda o lugar pblico de forma violenta, agrediendo y atropellando a todo aquel que pueda representar un obstculo en la bsqueda de esos elementos que le son de inters. Por ello, la jurisprudencia de fecha 25-07-05 Exp. 04-0796 Sent N 1978 reitera el caso que excepta el COPP de flagrancia, mediante la cual se puede realizar un allanamiento sin orden, toda vez que permita la captura de las pruebas requeridas, pero a esto se deja en el aire lo que es el respeto a los derechos fundamentales del individuo por parte de las autoridades policiales que aun sirviendo a la comunidad ante un procedimiento

de esta magnitud olvidan ese pensamiento que expresa el Cdigo Penal y la Constitucin Nacional.

De igual manera, la jurisprudencia en sala de Casacin Penal reitera en varias sentencias lo siguiente en casos de Allanamiento Ilegal:

Sentencia N 370 de Sala de Casacin Penal, Expediente N A07-0086 de fecha 04/07/2007 Asunto: Consecuencias de la nulidad del acta de Allanamiento: Nulidad de los actos efectuados ...la Nulidad Absoluta del acta de allanamiento y de la orden de allanamiento... tiene como consecuencia la nulidad de las actuaciones siguientes que deriven del acto anulado, y por cuanto la detencin de los ciudadanos...

Sentencia N 370 de Sala de Casacin Penal, Expediente N A07-0086 de fecha 04/07/2007 Asunto: Nulidad-Por falta de la orden de allanamiento emitida por el tribunal de control ...el segundo acto de allanamiento se encuentra viciado de nulidad absoluta, por haber infringido la garanta constitucional de la inviolabilidad del domicilio, en este caso el recinto privado del ciudadano... siendo evidente que los funcionarios policiales y la persona que labora en la compaa... entraron al referido domicilio sin tener la orden emitida por un juez, y sin que concurran las excepciones previstas en el artculo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

Sentencia N 561 de Sala de Casacin Penal, Expediente N C06-0362 de fecha 14/12/2006 Asunto: Nulidad del allanamiento por haber sido efectuado con la presencia de un solo testigo

Considera la Sala que la razn asiste al recurrente en relacin con la denuncia de la presencia de un solo testigo, al momento de realizar el allanamiento en el inmueble habitado por el acusado JOSE JESUS GONZALEZ RIVERO, pues ello constituye un vicio que acarrea la nulidad del mismo.

Sentencia N 122 de Sala de Casacin Penal, Expediente N CC03-0002 de fecha 08/04/2003 Asunto: Allanamiento - Requerimiento legal La institucin del allanamiento de morada, si bien inserta dentro de las actuaciones propias de la etapa preparatoria del proceso, no se corresponde con los actos de mero impulso procesal sino con los de investigacin propiamente dicha. Vale decir, los orientados al descubrimiento de los hechos delictivos y a la participacin de las personas que hayan intervenido en su ejecucin con el carcter de autores o partcipes. En estos casos, en los trminos del artculo 124 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, es entonces cuando ya puede hablarse de imputado, o sea, la persona que presente una relacin inferencial con los hechos punibles objeto de la investigacin. De all surge el requerimiento legal de que, en el allanamiento, la persona objeto del mismo sea provista de la asistencia de abogado. As lo reconoce expresamente el artculo 210 ejusdem al admitir en el acto la presencia del imputado y su defensor.

Sentencia N 041 de Sala de Casacin Penal, Expediente N C02-0284 de fecha 11/02/2003 Asunto: Allanamiento - Lugares pblicos El artculo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, garantiza la inviolabilidad del domicilio al establecer que para el registro de una morada, establecimiento comercial, en sus dependencias cerradas o en recinto habitado, se requerir la orden escrita del Juez Conforme a lo dispuesto en el artculo 213 ejusdem, la restriccin contemplada en el citado artculo 210 no regir para las oficinas administrativas, establecimientos de reunin y recreo mientras estn abiertos al pblico, o cualquier otro lugar cerrado que no est destinado a habitacin

particular y es que, como se sabe, el bien jurdico que tutela nuestra legislacin es el derecho a la intimidad (artculo 60 de la Constitucin), derecho que no se vera vulnerado cuando se trata de lugares pblicos.

La determinacin del bien jurdico protegido en la figura legal descriptiva del allanamiento de morada del particular es cuestin que ha sido afrontada por penalistas desde diversas perspectivas. La voluntad personal ha sido apreciada por un sector de la doctrina como objeto de tutela del allanamiento del domicilio.

Se constituye la privacidad personal como objeto de proteccin del allanamiento que representa un concepto demasiado estricto, si se valora como mera cualidad individual, y demasiado amplio, si se tiene en cuenta que no todas las dimensiones de la privacidad son protegidas dentro del marco legal.

3.- El Delito de Inviolabilidad del Domicilio:

3.1.- Delito de Inviolabilidad del Domicilio conforme al Art. 184 del Cdigo Penal Venezolano Definicin:

Para entender el delito de inviolabilidad del domicilio es necesario su asidero normativo que esta presente en el artculo 184 del Cdigo Penal Venezolano, cuando se pone de manifiesto expresando lo siguiente: El funcionario pblico que con abuso de sus funciones o faltando a las condiciones o formalidades establecidas por la Ley, se introduzca en domicilio ajeno o en sus dependencias, ser castigado con prisin de cuarenta y cinco das a dieciocho meses. Si el hecho fuere acompaado de pesquisas o de algn otro acto arbitrario, la prisin ser de seis a treinta meses.

Si consta que el culpable ha obrado por causa de algn inters privado, las penas sea aumentarn en una sexta parte.

Ahora bien, la norma es muy clara cuando establece los elementos que configuran la violacin del domicilio realizada por los funcionarios pblicos. Punto de anlisis necesario para establecer una mejor definicin del mismo.

Ahora bien, el funcionario pblico perpetra este delito con abuso de sus funciones cuando penetra en el domicilio ajeno o en sus dependencias, ejerciendo funciones genricamente incluidas en su mbito de competencia, ms excedindose en el caso concreto. Adems, se comete el delito en estudio cuando el funcionario pblico competente se introduce en el domicilio ajeno con omisin de las condiciones o formalidades legales. Es decir, el hecho cometido por el funcionario radica en introducirse, en abuso de sus funciones o violacin de los requisitos formales establecidos por la norma, en domicilio ajeno o en sus dependencias.

Esta infraccin es importante, ya que el allanamiento ilegal es una tentacin atrayente para las autoridades abusivas y para los gobiernos dictatoriales, siempre ansiosos de meterse a la intimidad de los ciudadanos para saber si ellos, a puerta cerrada, piensa mal del gobierno.

Finalmente es necesario tomar en cuenta la idea que plantea Binder (1993) respecto a la inviolabilidad del domicilio, de que en un proceso penal basado en ideas garantizadoras, no solo se protege al individuo de una posible arbitrariedad del Estado en la aplicacin del poder penal, sino que igualmente protege los derechos que se hayan ligados con su intimidad.

3.2.- Elementos del Delito de Inviolabilidad del Domicilio:

El delito de inviolabilidad del domicilio posee los siguientes elementos que lo identifican como tal. Cuyos elementos son:

El sujeto activo: En la violacin del domicilio el sujeto activo una vez calificado, es el funcionario pblico actuante. En este sentido, cabe poner de relieve que la razn de la agravante no reside en la pura calidad de funcionario pblico, sino que el hecho consistir en un abuso de la funcin. Entonces all cuando un sujeto que sea funcionario, acta de manera

desvinculada de la funcin o labor que desempea incurre en el Delito de Violacin de Domicilio segn el artculo 184 del Cdigo Penal Venezolano.

As mismo, es necesario atender ms a la actividad funcional desempeada que a la condicin de funcionario. Evidentemente, en todo caso la actividad surge de la funcin legalmente realizada; pero para esta figura es necesario, que se invoque autoridad, esto es, que como autoridad procure actuar el funcionario.

EL sujeto pasivo: Es el morador del domicilio o dependencia, el cual fue ilegalmente allanado.

La culpabilidad: Es claro, que la culpabilidad establecida para el hecho es dolosa. Por cuanto, el delito se consuma con la introduccin ilegal, por ende admite tentativa. Respecto a los otros aspectos descritos por la norma, se encuentra el elemento agravante del hecho cuando el funcionario acta de forma arbitraria, de igual forma el legislador establece un aumento de la pena, cuando durante el acto se vea involucrado algn inters privado por parte del funcionario.

Es de all, que el legislador se vale de la frmula genrica de algn otro acto arbitrario, lo que significa que cualquier acto realizado por el funcionario pblico, no percibido dentro del ejercicio legtimo de sus atribuciones, sino procedente de

su antojo, agravar el delito. En consecuencia, la naturaleza de la accin penal es de accin pblica.

3.3.- Fundamento jurdico de lo Constitucional a lo Penal:

El fundamento constitucional respecto a la norma est sustentado desde un principio en el art. 7 de la Constitucin de la Repblica de Bolivariana cuando esta expresa lo siguiente: La constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen el poder pblico estn sujetos a esta constitucin.

Es relevante la jerarqua de la Carta Magna, dndole de esta manera un carcter de supra legalidad, frente a todo. Por lo tanto, el estado debe garantizar al ciudadano, por una parte su libertad y otros bienes jurdicos ante el ius puniendi estatal y a los eventuales excesos y extralimitaciones, que son evitados a travs del marco constitucional.

Efectivamente el estado respecto del delito de inviolabilidad del domicilio establece su base en el artculo 47 de la Carta Magna cuando dice: El hogar domestico y todo recinto privado de personas son inviolables. No podrn ser allanados sino mediante orden judicial, para impedir la perpetracin de un delito o para cumplir, de acuerdo con la Ley, las decisiones que dicten los tribunales, respetando siempre la dignidad del ser humano

Dicho articulo en mencin protege el domicilio y todo recinto privado que tengas las personas, referente a que no puede ser allanado salvo se permita mediante una orden judicial a los fines de impedir o frustrar la comisin de un hecho punible, o bien para actuar segn las decisiones emanadas de un Tribunal, tomando en

cuenta en todo caso el respeto a la dignidad humana, ante posibles excesos que puedan suceder durante el acto de allanamiento con los funcionarios policiales, resulta interesante entender que esto se d dentro de un Estado de Derecho, y lo que es peor aun pase a diario una realidad contraria a la descrita en la norma.

La inviolabilidad del domicilio como tal y segn lo establecido en la constitucin quiere preservar al ciudadano en un contexto de orden familiar, pero de igual manera protegiendo la intimidad de su hogar.

De igual forma la constitucin venezolana reitera la proteccin de los ciudadanos en relacin a la intimidad cuando establece en el artculo 60 lo siguiente: Toda persona tiene derecho a la proteccin de su honor, vida privada, intimidad, propia imagen, confidencialidad y reputacin. ()

Este artculo guarda una estrecha relacin si se quiere con lo dispuesto en el artculo 47 de la Carta Magna, cuando establece un resguardo al derecho a la intimidad, vida privada y reputacin de los ciudadanos. Es entonces, el dominio ntimo una referencia de lugar para todo ser, en el cual se pone de manifiesto la libertad en el mayor sentido de lo que connota la palabra, puesto que all puede vivir feliz dentro de su propia libertad.

Mas all de lo establecido en la Constitucin sobre el derecho a la inviolabilidad del domicilio, el carcter supremo de la misma, dentro de su mismo articulado nos lleva a un respeto a los derechos de los ciudadanos a vivir en libertad, igualdad, la vida, la justicia; valores que son supremos dentro del Estado Venezolano, todo esto apoyado en el artculo 2 de la Constitucin Nacional de la siguiente manera: Venezuela se constituye en un Estado democrtico y social de Derecho y de Justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la

democracia, la responsabilidad social y, en general, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico.

Este principio fundamental dentro de la constitucin deja entre ver de forma mas clara el hecho de que no solo el domicilio es inviolable, sino que nos acoge norma de carcter internacional y salvaguarda de igual modo los derechos humanos de los cuales uno de ellos es la inviolabilidad del domicilio, es decir nuevamente el delito no solo es tipificado en la norma penal como tal sino que la Carta Magna le da un mayor valor, ciertamente lo que a todas luces conviene con el fin de proteger la privacidad y el resguardo de los ciudadanos, ya que en ciertas

ocasiones las autoridades con el objeto de obtener alguna informacin o elemento de prueba, ingresan de forma arbitraria, en el recinto privado de las personas, omitiendo los requisitos establecidos por la Ley.

4.- Los Derechos Humanos:

4.1.- Evolucin Histrica y Definicin Doctrinaria:

Sobre los derechos humanos comenz a hablarse entre tanto los vnculos estamentales se relajaron, y poco a poco se consolido el Estado Moderno. Todo ello surgiendo ante periodos de intransigencia, frente a grupos minoritarios en Francia que se hicieron sentir exigiendo tolerancia y libertad de conciencia. En consecuencia la conflictividad francesa de finales del siglo XVIII, origin que la Asamblea Constituyente determinar empezar la misin de redactar una Constitucin, cuyo prembulo seria Declaracin de los Derechos del Hombre, en la cual se formularon los ideales de la Revolucin, resumidos en los principios de: la libertad, la igualdad y la fraternidad. No obstante, poco despus estos principios fundamentales constituyeron la base del liberalismo poltico del siglo XIX, pero no fueron aplicados en la Francia Revolucionaria; debido a que el monarca se rehus a ellos, porque no aceptaba que sus anteriores sbditos fueran soberanos y la

Asamblea Legislativa acepto el veto del rey. Luego de 3 aos se aboli la monarqua y se proclamo la Repblica.

Consecuencialmente surgieron otras declaraciones de los derechos del hombre y del ciudadano aprobadas durante el desarrollo de la Revolucin Francesa. Por otra parte, la declaracin de 1793 cuyo carcter democrtico se encargo de defender el derecho a la sublevacin frente a la tirana y prohiba la esclavitud, precedi la Constitucin de 1793.

Como se puede observar la Declaracin, desde el punto de vista de los valores, defina los derechos naturales del hombre, colocando primordialmente los bsicos de la siguiente manera: la libertad; la cual englobaba el carcter individual, pensamiento, de prensa y credo, luego de ello la igualdad; que seria garantizada por el Estado en los mbitos legislativo, judicial y fiscal, por ultimo la seguridad y la resistencia a la tirana.

Basta ver que todo enrumba la proyeccin de los derechos fundamentales, ya que en el largo camino de la historia estos se encontraban bajo el sistema punitivo imperante. Por lo tanto, los derechos consiguen su coronacin final y ser reconocidos mas adelante, en declaraciones de derechos, que respaldan el paso de los derechos humanos a estamentos dotados de garantas (Borrego, 2002).

Ahora bien, a partir del siglo XIX el derrumbamiento de las colonias y el florecimiento de nuestras naciones independientes siembran un efecto

multiplicador de los derechos humanos, con cierta reserva. Entonces a comienzos del siglo XX una constante imperialista se aduea del panorama, a tal efecto a raz de la segunda guerra mundial los derechos humanos se establecieron dentro del Derecho Internacional como estreno de la positivacin internacional, debido a que los anteriores reconocimientos de los derechos humanos se haban manifestado solo en sedes locales. De all pues que, los acontecimientos revolucionarios dieron origen al movimiento libertador en Amrica inspirando las constituciones

regionales perifricas, especficamente en la Constitucin Venezolana de 1811 y la Gran Colombia, como proyecto poltico llevado por Bolvar para unificar a Colombia y Venezuela, la cual se introduca en la declaracin de derechos y garantas como atributos del ser humano. Luego del estreno internacional, se realizan un sinfn de documentos destinados a clasificar esos derechos, garantizando su proteccin, importancia y la necesidad de respetarlos (Ibid).

Es conveniente destacar, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, aprobada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, distingue entre los derechos relativos a la existencia de la persona y lo relacionado a su proteccin y seguridad.

Sin embargo, en 1968 en el marco de la Conferencia Internacional de Derechos Humanos en Tehern se produce la llamada Proclamacin de Tehern que seala; la necesidad de fomentar y alentar el resguardo a los derechos humanos y las libertades fundamentales, consagrando para ello la igualdad y la

irrenunciabilidad de los derechos (Ibid).

Cabe considerar, que en Amrica a travs de la creacin de la Organizacin de los Estados Americanos, se dio inicio a la Declaracin de los derechos y deberes del hombre, y posteriormente se da paso a otros mas; logrando crear la Comisin Interamericana de derechos humanos y a la Corte Interamericana de derechos humanos.

Cabe sealar, que tesis confrontadas hablan de los derechos humanos como inmanentes al ser humano, propios de la naturaleza de las personas, razn por la cual son perennes e inmutables (ius naturalistas). Por otro lado se hallan los que condicionan la existencia de los derechos humanos a las circunstancias sociales; no son parte del hombre por serlo, sino por pertenecer a una sociedad en un tiempo determinado (sociologistas) (Rosell, pg. 142).

Ahora bien, a la actualidad, existen diversas discusiones respecto a establecer una definicin de los derechos humanos, puesto que son vistos desde varias perspectivas cientficas y divergencias ideolgicas.

Por otra parte, luego de conocer el devenir histrico por los que discurrieron los derechos humanos para su reconocimiento a nivel mundial hasta nuestros das se hace necesario conocer una definicin concreta. A tales efecto podemos decir que los Derechos Humanos constituyen un conjunto de principios, de aceptacin

universal, orientados a asegurar al ser humano su dignidad como persona, en su dimensin individual, social, material y espiritual, los cuales el Estado esta en el deber de respetar, garantizar o satisfacer.

En otras palabras, Baratta ha aducido la complejidad del concepto de derechos humanos, de lo cual sostiene que se debe hablar de derecho humanos a partir de un concepto integrado por los elementos: hombre y derecho. De igual manera, Baratta manifiesta que ambos estn integrados por razn de una relacin de complementariedad y de gran contradiccin. Complementariedad en el sentido de que el derecho pertenece al hombre como es; y contradiccin en cuanto a que el derecho no reconoce al hombre lo que le pertenece, adversidad de los subsistemas legales a travs del cual se filtran las llamadas incompatibilidades que contradicen las declaraciones de derecho (Baratta; 1985:443-445). De all se encuentra el grado de complejidad que se evidencia para l dar una definicin exacta de derechos humanos.

Aunque a los fines de dar una definicin mas clara, es conveniente distinguir entre los derechos humanos en sentido amplio y en sentido estricto. En sentido amplio son aquellos derechos inherentes a la persona que se derivan de la dignidad humana y resultan fundamentales en un determinado estadio de evolucin de la humanidad, por lo reclaman una proteccin jurdica, y en sentido estricto; los derechos humanos se darn en la medida en que son reconocidos y protegidos en el mbito internacional (Casal, 2006).

Es decir, los derechos humanos son aquellos inherentes a la persona, provenientes de la dignidad humana, cuya materializacin esta dada por su fin en mismos, garantizados por el poder del Estado.

Por ltimo, la seguridad jurdica es la certeza que emana del sistema legal, y a su vez, tiene como soporte la garanta de los derechos humanos. Evidentemente, toda estructura legal de un Estado, su organizacin y la delimitacin de las funciones de sus rganos, se dirige al solo propsito de reconocimiento, garanta y realizacin efectiva de los derechos humanos (Rosell, pg. 142).

4.2.- Caractersticas de los Derechos Humanos:

Las caractersticas de los derechos humanos son diversas: 1 Universales: funcin primordial para su compresin, universalidad que viene caracterizada por pertenecer a todos los seres humanos sin distincin alguna. La universalidad de los derechos humanos es la cualidad que ha permitido a la doctrina francesa calificarlos como libertades pblicas, en vista de que las libertades son pblicas, porque son de todos.

2 Inherentes al ser humano: En vista, de que todas las personas nacemos con derechos humanos, lo cual los hace parte de nuestra naturaleza, aunque de igual manera se fundamentan en la dignidad de la persona.

3 Inviolables: Es decir, los derechos humanos no pueden ser infringidos por ninguna autoridad.

4 Inalienables e Intransferibles: Se establecen de esta manera, ya que nadie puede negociar o enajenar sus derechos esenciales, de igual forma no es valida la renuncia a ellos. Esta caracterstica se halla vinculada a quien ejerce la titularidad

de su derecho, porque significa que los derechos no pueden perderse, mucho menos renunciarse a ellos.

5Imprescriptibles: Esto es que los derechos humanos no se pierden por el transcurrir del tiempo.

6 Transnacionales: Los derechos humanos son validos independientemente de la nacionalidad de la persona y del Estado donde esta se encuentre.

Ahora bien Casal (2006) en su obra intitulada Los derechos Humanos y su proteccin, coloca otra caracterstica ms, tomada en consideracin por ser de igual importancia que las anteriormente descritas a la cual colocaremos de la siguiente manera: 7 Innatos: El mencionado autor sostiene que son innatos a la persona, es decir, que le son connaturales y nacen con ella. Ante esta afirmacin realiza unas aclaratorias. En primer lugar, el carcter innato de los derechos humanos ha de ser deslastrado de la carga racionalista e individualista de la filosofa de la ilustracin y del movimiento revolucionario francs del siglo XVIII. En segundo lugar, hay que observar que ahora los derechos humanos corresponden a las personas antes incluso de su nacimiento o concepcin, como lo ponen de manifiesto los derechos de las generaciones futuras (Casal, 2006).

4.3.- Clasificacin de los Derechos Humanos:

Existen diversas clasificaciones para los derechos humanos, las cuales se originan en virtud de la importancia que cada uno de ellos representa. La Constitucin Venezolana seala los derechos humanos de la siguiente forma: Derechos de la nacionalidad y ciudadana, los cuales comprenden: Nacionalidad venezolana originaria y Ciudadana y Derechos Polticos. Derechos Civiles; los cuales estn conformados por: el derecho a la vida, libertad personal, prohibicin de desaparicin forzada, integridad fsica,

psquica y moral, inviolabilidad del hogar domstico, debido proceso judicial y administrativo, libre transito, proteccin de su honor, proteccin del estado y otros. Derechos polticos; conformados por: participacin poltica, sufragio, exigir rendicin de cuentas pblicas, asilo y refugio, entre otros. Derechos Sociales y de las familias; el cual comprende: el estado proteger a las familias como asociacin natural de la sociedad, derecho a tener una vivienda adecuada, derecho a la salud, derecho al trabajo y deber de trabajar, derecho a la seguridad social. Derechos culturales y educativos, el ms importante de todos como lo es el derecho a la educacin. Derechos Ambientales: dentro del cual se encuentra, el derecho a un ambiente sano y seguro y respeto al ecosistema.

Ahora bien, esta es una clasificacin detallada partiendo de la Carta Magna, pero es necesario tambin conocer otras clasificaciones para su mayor aceptacin.

As mismo, Richani (2004)

realiza una clasificacin de los diversos derechos

humanos establecidos en la Constitucin nacional conforme a un orden de prelacin y segn la categora de cada uno de ellos, sealndolos de la siguiente manera:

- Derechos de 1er. Orden: 1 Derecho a la vida 2 Derecho a la dignidad humana 3 Derecho a la libertad individual 4 Derecho a la igualdad ante la Ley 5 Progresividad de los derechos humanos

- Derechos de 2do. Orden: 6 Estn los derechos constitucionales de ndole particular:

a. Al honor o imagen personal b. A la inviolabilidad del domicilio c. Al secreto y la inviolabilidad de las comunicaciones d. A la identificacin e. Al libre transito f. A la proteccin y seguridad g. Al intelecto y la libertad de expresin g.1. Derecho al culto o a la religin g.2. Derecho a la educacin g.3. Derecho a la libertad de conciencia g.4. Derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad

7 Derechos Sociales: a. Proteccin de la familia b. Proteccin de la maternidad y paternidad c. Proteccin del matrimonio y del concubinato d. Proteccin a los nios y adolescentes e. Proteccin de los ancianos f. Proteccin a los discapacitados g. Derecho a la vivienda h. Derecho a la salud

- Derechos de 3er Orden: 8 Derechos constitucionales de ndole colectivo o pblicos: a. Derecho a reunin b. Derecho a manifestacin pacifica c. Derecho a asociacin

- Derechos de 4to Orden: 9 Derechos Constitucionales de contenido poltico: 9.1. De participacin poltica

9.2. Derecho al voto o sufragio 9.3. Derecho a peticin y de oportuna respuesta 9.4. Derecho a asociarse con fines polticos

- Derechos de 5to Orden: 10 Derechos Constitucionales de ndole laboral: a. Derecho de igualdad laboral b. Sindicalizacin c. Derecho a huelga d. Derecho a la seguridad social

- Derechos 6to Orden: 11 Derecho a la tutela judicial efectiva 12 Derecho al amparo constitucional 13 Derecho al Hbeas Data

En contraste Aniyar de Castro (1985), distingue tres grupos de derechos humanos: los que ataen a la libertad del cuerpo, tal como los derechos a la libertad personal o al libre trnsito; los que se relacionan con la libre disposicin del espritu, como los de opinin o de auto; y finalmente los derechos polticos y aquellos que afectan la libre disposicin de los medios para poner en prctica los derechos mencionados. Estos ltimos llamados tambin derechos instrumentales son los que atraern principalmente la atencin.

4.4.- Importancia de los Derechos Humanos en el Estado de Derecho:

En el Estado de derecho el garantismo propugnado por Ferrajoli, constituye un componente esencial para la formacin moderna del Estado de Derecho, por ende, lograr un concepto de este requiere pasearse por la historia del pensamiento poltico que nos evoca a la idea de Platn y Aristteles sobre el

gobierno de las leyes en contraposicin con el gobierno de los hombres, fundamento de la doctrina medieval base jurdica de la soberana, el pensamiento poltico liberal sobre los limites del estado y sobre el estado mnimo, tambin se encuentra la doctrina iusnaturalista del respeto de las libertades fundamentales por parte del derecho positivo, igualmente el constitucionalismo ingles y norteamericano aunado a la teora jurdica del Estado elaborada por la ciencia alemana del derecho pblico y por ultimo el normativismo kelseniano (Ferrajoli, 1997).

Partiendo de la Teora de Kelsen el Estado crea el derecho para regular la vida dentro de la sociedad, mediante el cual hace sentir su poder y lo constituye como un Estado de Derecho. El Estado de derecho debe hace referencia a la necesaria correspondencia que debe existir entre las normas que lo rigen (Kelsen, 1977)

Ahora bien, el Estado de derecho es aquel cuyas bases se consolidan en un ordenamiento jurdico que lo norme, sin ninguna otra explicacin adicional que agregar. El Estado de derecho dentro del mbito penal posee un punto de eje que lo ejerce el poder judicial cuando descubre y castiga los delitos que el derecho crea producto de las conductas de los ciudadanos en sociedad.

En sus orgenes la idea de Estado de derecho se erige en el producto del consenso social como consecuencia del conflicto que genera la lucha de clases, cuyo fin caracterstico es el reconocimiento de los derechos humanos de los ciudadanos y la reparticin de las funciones de sus rganos integradores. Al respecto Baratta manifiesta que; el Estado de Derecho se concreta, en ltimo trmino, en los componentes esenciales de la legalidad: en el sentido de las garantas de las libertades individuales y de la divisin de los poderes, entendido como principio de organizacin jurdica y delimitacin de todas las funciones del Estado (Baratta, 1985).

A tal efecto, el objetivo primordial del Estado de Derecho es garantizar el desarrollo de los derechos humanos, tomando como punta de lanza de ellos el poder que ostenta el Estado para hacerse sentir y cumplir sus funciones con un mejor control de garanta sobre dichos derechos, con preeminencia del respeto a la dignidad humana y la libertad individual.

Tambin es necesario tener presente que el elemento principal de un Estado de Derecho es el principio de legalidad igualmente conocido como el Imperio de la Ley. No obstante, el Estado de derecho asociado al principio de legalidad conforme a dos nociones de est, como lo son la legalidad en sentido lato o validez formal, en la cual son predeterminados por ley los entes titulares y las formas de ejercicio de todo poder, luego esta la legalidad en sentido estricto o validez sustancial, para la cual es necesaria que estn pre ordenadas y circunscritas, a travs de obligaciones y prohibiciones, las materias de competencia y las razones de decisin (Ferrajoli, 1997).

En el principio de legalidad todos los poderes pblicos estn subordinados al cumplimiento de las leyes, bien sean abstractas o generales, ya que estas condicionan o limitan el ejercicio de sus funciones, debido a que su acatamiento esta sometido al control de legitimidad. El principio de legalidad se circunscribe a exigir que el ejercicio de cualquier poder del estado tenga su asidero base la Ley como elemento formal de legitimidad, y a su vez se condicione a contenidos fundamentales la legitimidad del ejercicio de los poderes por ella instituidos (Ibid).

Dentro del ordenamiento jurdico los derechos fundamentales son objeto de tutela, que abarcan distintas aristas de la esfera normativa, bien sean dentro del mbito constitucional o el penal, teniendo al Estado como principal garante de los mismos.

La pauta del estado de derecho la constituye la garanta de los derechos fundamentales a los ciudadanos, cuyo sistema sustancial de lmites esta impuesto

a los poderes del estado. La garanta de los derechos fundamentales resulta una condicin valiosa para la convivencia pacifica (Ferrajoli, 1997).

Todo esto, establecido dentro de lo que la doctrina a concebido como un Estado de Derecho Formal, el cual, como bien se ha explicado anteriormente, se encarga de establecerle lmites a los poderes del estado de manera que pueda garantizarle los derecho fundamentales de los ciudadanos, accin propia del liberalismo, pero de ello solo se garantizan aquellos derechos a la vida, la libertad y la propiedad, apartndose de las garantas econmicas, creando una desigualdad dentro de ese mbito social, cuando el estado no acta garantizando el cumplimiento de todos los derechos, se crean las llamadas garanta negativas liberales; que son aquellas en las cuales el estado deja de actuar conforme al derecho en proteccin del bien jurdico. As mismo, un estado formal de derecho, caracterizado solamente por prohibiciones, llamadas tambin garantas liberales negativas, debido a que el estado cumple con su cometido no actuando, sirve para defender y conservar las condiciones naturales o pre polticas de la existencia del ser humano: la vida, la libertad, la inmunidad ante los abusos de poder (Ibid).

En la actualidad la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra expresamente en su artculo 2 que; Venezuela se constituye en un Estado democrtico y social de derecho y de justicia (CRBV). Con ello pasamos de un Estado liberal formal, a uno social de derecho. Con lo cual no solo se nos declara libres e iguales, sino que a la vez se nos reconocen taxativamente la realizacin efectiva y material de los derechos humanos.

En un estado social de derecho se tiene como fin las garantas sociales positivas, distintas a las garantas liberales positivas que expresaban las prohibiciones del no hacer, el otro va en la bsqueda del hacer, originando expectativas sobre los derechos que tiene y debe cumplir (Ferrajoli, 1997). El estado social de derecho hace propias las carencias del ser humano y trabaja en satisfacerlas, reconoce las desigualdades sociales, y es all donde acta para

que todos seamos iguales ante la ley. En efecto, todos tenemos derechos y los podemos hacer efectivo cuando sea necesario, para defender los derechos humanos y garantizar la proteccin de los mismos. En el artculo 21 se va mas all de las medidas adoptadas por el Estado para la proteccin de los derechos humanos, sino que tambin sancionara los abusos desmedro de los mismos. y maltratos cometidos en

Finalmente se hace necesario concluir con la teora del garantismo que es aquella parte de la doctrina que se encarga de establecer los criterios y principios que protegen los derechos humanos de todas las personas sin distincin, de igual manera erige el camino para establecer el criterio a seguir en la reforma adecuada a la situacin social del momento, garantizando el Estado de derecho que debe imperar bajo un sistema democrtico. No obstante, con mayor valor de los derechos humanos la preeminencia sobre los mismos establecidos en la Carta Magna. De all, que el estado social de derecho conlleve a un estado al servicio del pueblo, es decir que funja como garante del bien comn, tomando en cuenta como principios rectores la justicia social y la dignidad humana (Ferrajoli, 1997).

Conviene destacar, que la Constitucin Nacional establece como punto central de proteccin la persona humana en la dimensin total de su dignidad, que incluye a los grupos sociales en el cual la persona adquiere su plenitud, la Carta Magna brinda un escudo protector ante el uso arbitrario de poder del estado (Binder, 1993).

Por ultimo, dice Ferrajoli (1997) que solo los estados constitucionales perciben el autentico Estado de Derecho; que son sinnimo de garantismo, que no son solo un estado legal, regulado por la ley, sino un modelo de estado caracterizado por fundarse en el principio de legalidad y funcionalizacin de todos los poderes del estado sub garanta de los derechos fundamentales.

4.5.- Derechos Humanos y la Constitucin Nacional (Tratamiento constitucional de los derechos humanos):

Venezuela se forma en un estado democrtico y social de derecho y de justicia que pone como valores superiores de su ordenamiento; la vida, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico. As mismo, en su artculo 7 la Constitucin Nacional pone un nivel de valor superior a la constitucin sobre el ordenamiento jurdico interno, todo esto sujeto a los lineamientos establecidos en el articulo 2 de la Carta Magna, con lo cual se interpreta que ciertamente la misma tiene una orden jerrquico superior que establece el ejercicio del poder del Estado.

La Constitucin Nacional seala en su exposicin de motivos; que define la organizacin jurdico poltica adoptada por la nacin como un estado democrtico social de de derecho y de justicia. Razn por la cual, con ello el estado escuda el bienestar de los ciudadanos, estableciendo las condiciones necesarias para su desarrollo social y espiritual, proponiendo la igualdad de oportunidades para que todos los ciudadanos para que puedan desarrollar libremente su personalidad, dirigir su destino, gozar de sus derechos fundamentales (Borrego, 2002).

Ahora bien, es inevitable dejar de mencionar en su totalidad el articulo que hace un mayor nfasis a los derechos humanos dentro de la constitucin venezolana como lo es, el articulo 2, que expresa: Venezuela se constituye en un estado democrtico y social de derecho y de justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y, en general, la preeminencia de los derechos humanos, la tica, y el pluralismo poltico. All se evidencia, la importancia de los derechos humanos dentro de la constitucin nacional y el manto de proteccin del cual stos gozan.

Por otra parte, se debe sealar la primaca del texto constitucional es claro cuando consagra lo siguiente en el artculo 7: La constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta constitucin. A tal efecto, este precepto ciertamente deja ver la superioridad de la constitucin frente a cualquier otro orden normativo, al igual que determina el carcter obligatorio tanto para el ciudadano comn, como para aquellos que actan en representacin del Estado dentro de la administracin de justicia.

Cabe considerar por otra parte, que la Constitucin venezolana en su articulo 19 consagra el principio de progresividad de los derechos humanos cuando expresa que: El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para los rganos del Poder Pblico, de conformidad con esta constitucin, con los tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la Repblica y con las leyes que los desarrollen. Es decir, el artculo en comento establece nuevamente la preeminencia de los Derechos Humanos cuando seala que el Estado tiene la obligacin de garantizar a todos los ciudadanos; sin distingo de ningn tipo, el respecto, goce y ejercicio de los derechos fundamentales, y a su vez contempla la obligacin que tienen los rganos del poder pblico de respetarlos.

En este mismo orden de ideas Nikken (2000) plantea que la progresividad de los derechos humanos es entendida como una tendencia manifiesta para la proteccin de los mismos, para la expansin de su mbito de modo continuado e irreversible, en lo referente a su nmero y contenido de los derechos protegidos.

As mismo, la progresividad de los derechos humanos forma un desarrollo continuo con marcada influencia hacia la proteccin de dichos derechos, los cuales obtienen importancia creciente a travs de su compresin, interpretacin y aplicacin (Richani, 2004).

A tal efecto, se ve reforzado lo que expresa el articulo 22 de la Constitucin cuando dice: La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona, no figuren expresamente en ellos. La falta de Ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el ejercicio de los mismos. Lo cual postula que la sola enunciacin de derechos y garantas establecidas en la norma constitucional o en los de orden internacional no significa de ninguna manera la negacin de otros que siendo inherentes a la persona no figuren expresamente y afirma que la falta de la ley no menoscaba el ejercicio de estos derechos (Borrego, 2002).

Por otra parte, la Carta Magna otorga un rango constitucional a los acuerdos internacionales suscritos y ratificados por Venezuela en materia de Derechos Humanos, todo ello consagrado en el articulo 23 que expresa: Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas en esta Constitucin y en las leyes de la Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del poder pblico.

Ahora bien, la constitucin sugiere la idea de estado de derechos humanos que da comienzo con un estado constitucional, transitando por el estado democrtico al estado social y de derecho, que se erigen en un solo orden normativo, de hecho el contenido estructural de la constitucin empezando por el titulo III conformado por varios captulos, del cual el primero hace referencia a los derechos humanos, luego, un segundo capitulo establece el derecho a la nacionalidad y la ciudadana, un tercer capitulo habla de los derechos civiles que abarca a su vez los derechos individuales y garantas, el cuarto capitulo consagra los derechos polticos y la participacin del pueblo mediante el sufragio, un quinto capitulo establece los derechos sociales y de las familias, el sexto capitulo hace referencia a los

derechos culturales y educativos, el sptimo capitulo se refiere a los derechos econmicos finalizando con los derechos ambientales. Es all, donde se evidencia la positivizacin de los derechos humanos de carcter constitucional (Borrego, 2002).

Por lo tanto, en torno a ello el artculo 27 de la Constitucin recalca lo expresado en el artculo 22, cuando el artculo 27 antes mencionado expresa lo siguiente:Toda persona tiene derecho a ser amparada por los tribunales en el goce y ejercicio de los derechos y garantas constitucionales, aun de aquellos inherentes a la persona que no figuren expresamente en esta constitucin o en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos (). En el artculo en comento se evidencia una funcin primordial del estado a velar por el anlogo respeto y garanta de los derechos humanos. Mientras que el artculo 29 de la Carta Magna expresa lo siguiente: El estado estar obligado a investigar y sancionar legalmente los delitos contra los derechos humanos cometidos por sus autoridades (). Lo cual constituye una proteccin efectiva de los derechos humanos, igualmente establece la obligacin inexcusable de investigar y sancionar los delitos en los que se incurran en la violacin de los derechos fundamentales, as mismo declarar la imprescriptibilidad en contra de delitos que vulneren tales derechos. De esta manera, la finalidad de proteger los derechos humanos se funda en la necesidad de que se d una indemnizacin integral a las victimas, adems de resarcir el perjuicio producido a la afectacin de dichos derechos, as como reconocer la responsabilidad del estado ante tal accin. Tal como lo dispone el articulo 30 de la Constitucin Nacional cuando expresa: El Estado tendr la obligacin de indemnizar integralmente a la victimas de violaciones a los derechos humanos que le sean imputables, o a sus derechohabientes, incluido el pago de los daos y perjuicios.

Es importante subrayar, que la constitucin en su artculo 31 consagra lo siguiente: Toda persona tiene derecho, en los trminos establecidos por los tratados, pactos y convenciones sobre derechos humanos ratificados por la Repblica, a dirigir peticiones o quejas ante los rganos internacionales creados para tales fines, con el objeto de solicitar el amparo a sus derechos humanos. Este artculo pone de relieve el dispositivo adecuado para hacer efectiva la garanta de proteccin, que trabaja de acuerdo a los instrumentos internacionales reconocidos por Venezuela. Es decir, este va a dar el derecho de peticin, el cual se eleva ante los organismos supranacionales, cuyo objetivo es defender los derechos que le son inherentes al ciudadano, quien debe demostrar el motivo de su peticin.

Como es entendida la meta de la Constitucin respecto a los derechos fundamentales se afinca en lograr que todos y cada uno de los derechos constitucionales tengan efectiva vigencia para todos los ciudadanos, tales como el reconocimiento de la dignidad humana, la libertad y la igualdad de cada quien, en resguardo frente al uso arbitrario y opresor del poder, por parte de quienes lo ostentan.

4.6.- Proteccin Jurdica Internacional contra los Delitos sobre los Derechos Humanos:

Los derechos humanos poseen un carcter universal y estn reconocidos principalmente en instrumentos internacionales, tales como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, de igual forma estn recogidos en instrumentos de carcter regional como la convencin Americana de los Derechos Humanos; as como dentro del ordenamiento jurdico interno como la Constitucin Nacional de Venezuela, herramientas jurdicas que son necesarias para la

proteccin de dichos derechos ante posibles violaciones o ultrajes cometidos en perjuicio de su goce.

4.6.1.- Declaracin Universal de Derechos Humanos:

Se constituye como norma de carcter superior a modo de cartas perceptivas de los derechos humanos que ostentan las diferentes declaraciones que se han producido en el transcurso del siglo pasado, la principal de todas ellas es la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la cual tiene un gran influjo dentro del marco normativo legal interno. Como lo establece el prembulo de la Declaracin, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, donde consagra lo siguiente: () Los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su Fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derecho de hombres y mujeres; del mismo modo, los Estados se han comprometido a asegurar, en cooperacin con la Organizacin de las Naciones Unidas, el respeto universal y efectivo a los derechos y libertades fundamentales ().

4.6.2.- Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos del Hombre:

El carcter superior de la norma internacional tambin se ve plasmado en el Pacto de los Derechos Civiles y Polticos del Hombre, adoptado por la Asamblea General de la ONU el 16 de diciembre de 1966, cuando establece en el prembulo lo siguiente: () con arreglo a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, no puede realizarse el ideal del ser humano libre, en el disfrute de las libertades civiles y polticas y liberado del temor y de la miseria, a menos que se creen condiciones que permitan a cada persona gozar de sus derechos civiles y polticos, tanto como sus derechos econmicos, sociales y culturales (). De igual manera el Pacto reitera las libertades de los derechos fundamentales cuando expresa en continuo del prembulo: () que la Carta de las Naciones Unidas impone a los Estados la obligacin de promover el respeto universal y efectivo de los derechos y libertades humanos ().

4.6.3.- Convencin Americana sobre Derechos Humanos:

La Convencin Americana sobre los Derechos Humanos fue adoptada en San Jos de Costa Rica el 22 de diciembre de 1969, y igualmente que las dems afirma la importancia y valor de los derechos humanos, cuando expresa en su prembulo lo siguiente: () los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional, de naturaleza convencional coadyuvante o complementaria de la que ofrece el derecho interno de los Estados americanos ().

En este orden de ideas se vincula el sistema legal con el sistema de derechos humanos, como fundamento de juricidad de los valores propios del ser humano y su desenvolvimiento en la sociedad, al igual que el carcter positivo que van obteniendo con el paso del tiempo de forma progresiva, todo como un sistema de proteccin para los derechos dentro de los pases que conforman esta convencin.

4.6.4.- Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional:

La doctrina penal respecto a las normas internacionales protegen el bien jurdico referente a la paz y la seguridad internacional o seguridad de la humanidad, en este sentido el orden normativo internacional se destina a prohibir aquellas conductas que produzcan actos de agresin que a su vez constituyen el supuesto de una guerra injusta o provocada. De todos los conflictos que pueden suscitarse dentro del Derecho Internacional en materia penal diversos juristas impulsaron la creacin de la Corte Penal Internacional basada en un proyecto que acoga delitos contra el terrorismo conformada por 53 artculos firmada en el ao 37, la cual fracaso en sus comienzos con el inicio de la guerra de 1939. No obstante, el documento de la Corte Penal Internacional, es decir, el Estatuto aprobado en julio de 1998, menciona en su prembulo que su objeto es, los graves crmenes que se

configuran en amenaza a la paz, la seguridad y el bienestar de la humanidad, los cuales deban ser castigados, de ello se hizo necesario fomentar la cooperacin internacional para prevenir los crmenes internacionales y evitar la impunidad (Borrego, 2006).

Igualmente dentro del Estatuto de la Corte Penal Internacional se calificaban como conductas propias de competencia de la Corte, los delitos de genocidio, los crmenes de guerra, lesa humanidad y la agresin. Basta ver, las figuras delictivas que se configuran en la regulacin penal internacional son contentivas de conductas que afectan indiferentemente a bienes jurdicos estimados de forma individual, lo que facilita describir delitos de perfil pluriofensivos (Ibid).

El estatuto se divide en: prembulo, partes y artculos, los cuales tienen una serie de subdivisiones en letras y nmeros de la siguiente manera: - Establecimiento de la corte. - La competencia, la admisibilidad y el Derecho aplicable. - De los principios generales del Derecho Penal. - De la composicin y administracin de la corte. - Del juicio. - De las penas - De la apelacin y la revisin. - De la cooperacin internacional y asistencia judicial. - De la ejecucin de las penas. - De la financiacin. Todo lo antes mencionado es importante para adentrarse al contenido del estatuto y entender el objetivo que este persigue.

Por otra parte se debe destacar los principios que consagra el estatuto tales como el principio de nullun crimen sine lege, el principio de nulla poena sine lege, el principio de irretroactividad ratione personae y el principio de imprescriptibilidad

entre otros, relevantes para la aplicacin de la normativa internacional ante delitos que lesionen derechos humanos.

En Venezuela el estatuto de Roma establece un instrumento de proteccin a los derechos humanos, aun cuando este se constituye como un cdigo normativo creado para la sancin a conductas depreciadas internacionalmente, todo ello en funcin de la legalidad preservadora de dichos derechos.

5.- Practicas de Allanamiento vs. Derechos Humanos: 5.1.- Prcticas de Allanamientos y Derecho a la Intimidad:

La intimidad es la idea que expresa exclusin de terceros de la esfera estrictamente personal. Es decir, el ncleo de la intimidad le da fundamento a la concepcin individualista del derecho.

En el perodo contemporneo la intimidad se vea afectada por dos elementos perturbadores como: la masificacin de la cultura, que irrumpe en la privacidad y perturba el desarrollo sostenido del hombre en su individualidad. Dentro del masa que compone la intimidada hay una haz de derechos que de el se desglosan, entre ellos la proteccin del honor y la dignidad humana, a partir de la reparacin del dao que produce la divulgacin de la vida intima de otro. Ahora bien, por otro lado se sostiene que el atentado contra la intimidad al inmiscuirse en la vida privada de otra persona, a los ojos de la realidad crea una imagen distinta a la que se tiene por parte de aquel que se ve afectado (Quiroga, 1995).

Conviene destacar, que dentro del ordenamiento jurdico venezolano el derecho a la intimidad se observa en el artculo 60 de la Constitucin Nacional que consagra lo siguiente: Toda persona tiene derecho a la proteccin de su honor, vida privada, intimidad, propia imagen, confidencialidad y reputacin. (). De tal

manera que establece una proteccin al derecho a la intimidad que muchas veces se ve vulnerado cuando los organismos policiales o los agentes de investigacin

ingresan a una vivienda en el cumplimiento de sus funciones ante una orden judicial de allanamiento o para evitar la perpetracin de un delito, orden judicial que resulta en ocasiones una cheque en blanco para ejercer su poder en perjuicio de un derecho.

De igual manera ms all, del norma interna el derecho a la intimidad trasciende al plano internacional cuando se ve plasmada en el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, que establece en su articulo 17 lo siguiente: Del Derecho a la Intimidad: 1. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y su reputacin (). Es decir, el derecho a la intimidad se ve defendido fielmente no solo en la constitucin nacional, sino tambin en el ordenamiento jurdico internacional, como una garanta de respeto hacia ese derecho que es violentado cuando las practicas de allanamientos pierden su legalidad, por la sencilla razn de no cumplir con las formalidades que exige el Cdigo Orgnico Procesal Penal.

5.2.- Practicas de Allanamiento y el Derecho de Inviolabilidad del Domicilio:

El derecho a la inviolabilidad del domicilio que debemos destacar como objeto de estudio, se encuentra ubicado dentro de la Constitucin Nacional en los Derechos Civiles, en ese orden de ideas en la clasificacin de los derechos humanos de Richani (2004) es un derecho de 2do orden. De igual manera, este derecho lo establece la Ley Orgnica de Proteccin del Nios, Nias y Adolescentes.

Para que, el derecho de inviolabilidad del domicilio, pueda ser relajado se requiere que prive una orden judicial emanada del Juez, o el consentimiento prestado por el titular del domicilio, para que ingrese la autoridad policial por cuanto exista sospecha de la comisin de un hecho punible, todo ello para que sea vlido como causal de legitimacin del procedimiento policial, sin que medie la intimidacin, ni la intencin de traspasar el derecho constitucionalmente protegido.

El derecho de inviolabilidad del domicilio, refiere que nuestras casas deben ser respetadas, frente a ello, cualquier autoridad que quiera ingresar en ellas deber llevar una orden judicial, salvo en los casos de emergencia que prev la norma. Ante esto los cuerpos policiales deben cumplir estrictamente las disposiciones que establece el Cdigo Orgnico Procesal Penal en su art. 210, abstenindose de violarlas incluso cuando se realicen operativos de seguridad. El Estado tiene como objetivo garantizar la proteccin de los derechos humanos, del cual haremos nfasis el derecho de inviolabilidad del domicilio. Pero debemos de tener claro que los cuerpos de seguridad del estado, para dar cumplimiento a sus funciones, dentro del sistema penal, estn facultados para el uso de la fuerza, conforme a los principios que se hayan previstos en la Constitucin Venezolana y leyes especiales que protegen los derechos fundamentales.

No obstante, es triste que la realidad del derecho de inviolabilidad del domicilio sea otra, ya que los organismos policiales no cumplen con la expectativa de proteccin que proyecta la Carta Magna respecto de ese derecho, cuando se producen graves actos arbitrarios por parte de stos y el Estado lejos de reprimir los actos delictivos los tolera y apoya, posteriormente en su afn de dar otra cara frente al colectivo acta de forma excesiva con abuso de su poder, violando sus principios de actuacin, as mismo incurriendo en conductas delictivas dando origen a otros tipos penales (Rodrguez, 2008).

El artculo 2 de la constitucin venezolana, cuando nos habla de un Estado democrtico social de derecho y de justicia, muestra el desprecio que tiene la Carta Magna ante tales acciones arbitrarias.

La potestad punitiva que ostenta el Estado Venezolano se atribuye a los fines de que se proteja los principales bienes jurdicos que permiten y mantienen la convivencia social. Por lo tanto el estado tiene la potestad de reprimir a quienes

incurran en la comisin de hechos punibles ante la vulneracin del bien jurdico protegido (Ibid).

Los excesos de los cuerpos policiales no pueden ser ignorados o permitidos, ya que estos constituyen delitos graves contra los derechos fundamentales y peor aun si le colocamos de agravantes que son cometidos por funcionarios policiales o agentes de investigacin, lo cual resulta una conducta aun mas repudiable, ya que esto desvirta el ideal de proteccin que tienen estos servidores pblicos a la seguridad (Ibid).

A tal efecto, los cuerpos de seguridad amparados en una credencial para el uso de su fuerza, creen poder usarla en cualquier caso, y de cualquier forma, sin distingo de cada supuesto particular incurriendo de esa manera en abusos que violentan el Estado de Derecho.

Ahora bien, el texto constitucional establece en su articulo 47 la proteccin al derecho de inviolabilidad del domicilio, ante el cual los rganos de seguridad cometen actos desapegados de la ley, violando no solo el principio de legalidad, sino que de igual manera se van en contra de lo expresado en la norma: El hogar domstico y todo recinto privado de persona son inviolables. No podrn ser allanados sino mediante orden judicial, para impedir la perpetracin de un delito o para cumplir, de acuerdo con la ley, las decisiones que dicten los tribunales, respetando siempre la dignidad del ser humano ().

Dicho artculo propugna la inviolabilidad del hogar domestico y de todo recinto privado que tenga el ciudadano, por cuanto no puede ser objeto de allanamiento, es decir no se permite la invasin de ninguna persona, aun ni de la autoridad pblica, salvo una orden judicial a los fines de interrumpir o frustrar la comisin de un hecho punible o para hacer efectiva decisiones de los tribunales a lo cual se hace necesario investigar recopilando informacin de un lugar determinado, claro tomando en cuenta en todo momento el respeto a la dignidad humana.

As mismo, este derecho no solo es protegido en la norma constitucional, sino tambin en la Ley Orgnica de Proteccin del Nios, Nias y Adolescentes, cuando establece en su articulo 66, lo siguiente: Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a la inviolabilidad del hogar ().

Es decir, el derecho de la inviolabilidad del domicilio busca preservar al ciudadano dentro de su contexto de orden familiar, amparando adems la esfera del hogar.

Por otra parte, el derecho de inviolabilidad del domicilio se encuentra, de igual forma, amparado por la legislacin internacional, como lo expresa la Declaracin Universal de los Derechos Humanos cuando establece en su articulo 12 lo siguiente: Nadie ser objeto de injerencia arbitraria en su vida, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni ataque a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias. De esta manera se evidencia que nadie puede ingresar a un domicilio de forma arbitraria en desmedro de su intimidad familiar y de su vida.

Posteriormente, en la Declaracin Americana de Derechos Humanos es reiterado la proteccin al derecho de inviolabilidad del domicilio, cuando consagra lo siguiente en el articulo 11: 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. (). Nuevamente de manera ms taxativa la norma internacional protege el derecho ante los abusos que puedan cometerse en perjuicio de un derecho humano, que en ciertas ocasiones se afecta ante una prctica de allanamiento inescrupulosa por parte de los agentes de seguridad.

Ahora es completamente contraproducente que la imagen de los derechos y garantas por parte del estado estn a la merced de los avatares de la rutina diaria

de algunos funcionarios, que por desconocimiento o mal intencionada actuacin se destinen a lesionar tan relevante derecho de carcter constitucional (Borrego, 2002).

6.- DEFINICIN DE TRMINOS BSICOS: Allanamiento de Domicilio: gramaticalmente y en su acepcin forense,

allanar quiere decir facilitar, permitir a los ministros de justicia que entren en alguna iglesia u otro lugar cerrado. En ese sentido constituye una medida de orden procesal que adoptan los jueces tanto en materia penal como en materia civil, laboral y administrativa; y que realizan bien sea personalmente o bien encomendndola a otros funcionarios mediante una orden de allanamiento (Osorio, 1986).

Violacin del Domicilio: Se denomina como la infraccin delictiva conocida con este nombre representa una transgresin de las normas legales que protegen la libertad del individuo; ya que se considera que el goce de dicha libertad no se limita a la persona fsica, sino tambin al mbito que la rodea (Osorio, 1986). Estado de Derecho: Es aquel que se crea, cuando toda accin social y estatal encuentra sustento en la norma; es as que el poder del Estado queda subordinado al orden jurdico vigente por cumplir con el procedimiento para su creacin y es eficaz cuando se aplica en la realidad con base en el poder del estado a travs de sus rganos de gobierno, creando as un ambiente de respeto absoluto del ser humano y del orden pblico (www.wikipedia.org/wiki).

Injerencias: Accin y efecto de injerirse (Entrometerse) (Larousse 1998).

 Inviolabilidad: Calidad de inviolable: lo que de hecho o de derecho no cabe violar o profanar, salvo graves consecuencias (Larousse 1998). Inviolabilidad del Domicilio: es caracterizada porque nadie puede penetrar en l sin permiso del ocupante o sin mandato judicial de allanamiento. Lo contrario configura el delito de allanamiento de morada (Osorio, 1986). Derechos Humanos: es el conjunto de derechos y libertades considerados como inherentes a la naturaleza humana, lo que implica especialmente su aplicacin y respeto por todo el poder poltico (Larousse 1998) Vctima: es la persona que sufre violencia injusta en s o en sus derechos (el sujeto pasivo del delito) (Osorio, 1986). Jurisprudencia: es la interpretacin que de la Ley hacen los tribunales para aplicarla a los casos sometidos a su jurisdiccin, es as que la Jurisprudencia esta formada por el conjunto de sentencias dictadas por los miembros del Poder Judicial sobre una materia determinada (Osorio, 1986). Transgresin: es la infraccin de un precepto obligatorio, es decir, infrigir, violar, desobedecer un precepto (Larousse, 1998). Prueba: es el conjunto de actuaciones que dentro de un juicio, se encaminan a demostrar la verdad o la falsedad de los hechos aducidos por cada una de las partes, en defensa de sus respectivas pretensiones litigiosas (Osorio, 1986). Delito flagrante: es aquel, en cual el sujeto es descubierto en el momento mismo de su comisin o ha sido visto por varias personas al tiempo que lo estaba cometiendo. Es el que se esta cometiendo o se acaba de cometer cuando el delincuente ha sido sorprendido (Larousse, 1998).

 Estado Social: es un sistema que se propone fortalecer servicios y garantizar derechos considerados esenciales para mantener el nivel de vida necesario para participar como miembro pleno en la sociedad

(www.wikipedia.org/wiki) Derecho a la intimidad: es la expresin de derecho que se tiene de que la vida intima de las personas debe ser respetada, a efectos de que nadie puede entrometerse en la existencia ajena, publicando retratos, divulgando secretos, difundiendo correspondencia, mortificando a otro en sus costumbres y perturbando de esa manera su esfera intima (Osorio, 1986).

CAPITULO III: MARCO METODOLGICO

CAPITULO III: MARCO METODOLOGICO

1.- TIPO DE INVESTIGACION

Para el desarrollo de toda investigacin es necesario contar con una metodologa acertada la cual permitir obtener la informacin requerida por el estudio. En el campo de las ciencias jurdicas el enfoque de la metodologa tiene diversas orientaciones o categorizaciones, determinadas por el objetivo que se persiga en cada investigacin.

En este capitulo se pretende mostrar las tcnicas y los procedimientos utilizados para llevar a cabo esta investigacin. Es decir, la metodologa utilizada para la elaboracin de la indagacin en Venezuela, la cual se oriento analizar la Poltica Criminal en Venezuela en relacin con las Prcticas de Allanamientos Ilegales en cuanto a sus implicaciones para el mantenimiento de las Garantas que afectan los Derechos Humanos en el perodo 1998 2008.

Esta investigacin se considera de tipo descriptiva ya que tiene como objeto de estudio analizar la Poltica Criminal en Venezuela en relacin con las Prcticas de Allanamientos Ilegales en cuanto a sus implicaciones para el mantenimiento de las Garantas que afectan los Derechos Humanos en el perodo 1998 2008, esta categorizacin obedece a que esta investigacin se ha basado en el mtodo de anlisis con el propsito de lograr caracterizar el objeto de estudio y sealar sus caractersticas y propiedades, la cual combina con ciertos criterios de clasificacin que sirven para ordenar, agrupar o sistematizar los objetos involucrados en el trabajo indagatorio.

Es por ello que los estudios descriptivos sirven para analizar como es y como se manifiesta un fenmeno con sus componentes con el fin de establecer su estructura o comportamiento.

Por otra parte, debido a la clase de medios utilizados para obtener los datos, la investigacin es de carcter documental, ya que se ha conducido como una estrategia donde se observa y reflexiona sistemticamente sobre realidades a travs del uso de tcnicas muy precisas de la documentacin existente de orden bibliogrfico como: libros, informes de gestin, revistas, monografas, entre otros, que constituyen todo el soporte del marco terico (bases tericas y antecedentes de la investigacin).

A este respecto, Bavaresco (1994) seala que cuando la investigacin se ha conducido en la indagacin en libros, folletos, documentos, revistas, peridicos, entrevistas personales, foros, mesas redondas, seminarios y muchas otras, que vienen a brindarle al lector-investigador, todo el soporte documental o bibliogrfico vinculante al tema de estudio del marco terico se dice que se esta bajo una investigacin de tipo documental o bibliogrfica.

2.- DISEO DE LA INVESTIGACION

En este estudio se aplico un diseo bibliogrfico, ya que, como se describi anteriormente la investigacin se ha procesado a travs de la utilizacin de materiales previamente elaborados como: libros, monografas, folletos,

documentos, revistas, conferencias, entre otros, a propsito de reunir as toda la informacin referente al tema y darle de esta manera mayor confiabilidad y soporte terico al estudio utilizado.

En este contexto, Tamayo y Tamayo (2002), plantean que cuando recurrimos a la utilizacin de datos secundarios, es decir, aquellos que han sido obtenidos por otros y nos llegan elaborados y procesados de acuerdo con los fines de quienes inicialmente los elaboran y manejan, se dice que se esta en presencia de un diseo de investigacin bibliogrfico.

3.- TECNICAS DE RECOLECCION DE DATOS

Tal como afirma Bavaresco (1994) ninguna investigacin tendra significado sin las tcnicas de recoleccin de datos. Estas tcnicas conducirn a la verificacin del problema planteado. Cada tipo de investigacin determinar las tcnicas a utilizar y cada tcnica establece sus herramientas, instrumentos o medios que sern empleados.

A tal efecto, en la presente investigacin la tcnica que se utilizar descansa en la observacin documental o bibliogrfica, puesto que el estudio se realizar a travs del acceso a fuentes de carcter documental de tipo secundarias, entre la cual se destaca la investigacin bibliogrfica, basada en la consulta de textos como: La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, Cdigo Penal Venezolano, Cdigo Orgnico Procesal Penal, Los Derechos Humanos en Venezuela, Derecho Penal Parte Especial, entre otros. Tambin resulta conveniente sealar la utilizacin de fuentes de carcter hemerogrfico, como por ejemplo las distintas investigaciones de personas inmersas en este tema y los informes de Gestin Publicados anualmente por el gobierno fuentes que constituyen los antecedentes y bases al tema de investigacin. Finalmente se acudi a la fuente electrnica a propsito de obtener la informacin mas reciente acerca del tema objeto de estudio.

4.- PLAN DE ANALISIS.

- Determinar en que medida las Prcticas de Allanamientos Ilegales constituyen prcticas habituales en Venezuela.

- Describir el proceso para la realizacin de un Allanamiento conforme al Cdigo Orgnico Procesal Penal (Art. 210 CP).

- Analizar doctrinariamente el Delito de Inviolabilidad del Domicilio previsto en el Art. 184 del Cdigo Penal Venezolano.

- Analizar el bien jurdico protegido en el Delito de Inviolabilidad del Domicilio. - Determinar cmo afectan las Prcticas de Allanamientos Ilegales la vigencia de los Derechos Humanos en Venezuela. - Establecer las implicaciones jurdicas y poltico criminales sobre las Prcticas de Allanamientos Ilegales como Delito contra los Derechos Humanos.

5.- PROCEDIMIENTO DE LA INVESTIGACION

Para la presente investigacin fue necesario indagar acerca de la existencia de todo hecho anterior a la formulacin del problema a efecto de aclarar, juzgar e interpretar el problema planteado, seguidamente se procedi a plantear y formular el problema junto con los logros propuestos a alcanzarse en la investigacin y las razones que justifican la misma, as como los indicadores sobre donde y en que tiempo se ha concentrado la investigacin.

As mismo, se sealaron diversas referencias hemerogrficas que constituye los antecedentes al problema. Seguidamente se procedi a abordar las distintas teoras que sustenta y brindan el apoyo inicial dentro del conocimiento del objeto de estudio, en conjuntos con la definicin de los distintos trminos de palabras simples o compuestas, en su lenguaje ms tcnico-cientfico que permiten poder entender cabalmente la investigacin.

CAPITULO IV

CAPITULO IV El artculo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal vigente, establece el procedimiento legal que se debe practicar en los casos de Allanamientos efectuados por funcionarios pblicos, quienes en la bsqueda e investigacin de elementos necesarios para la prosecucin del proceso, de igual manera, le sean de inters al Ministerio Pblico a los fines de fundamentar la acusacin y al Juez para basar su decisin. Ahora bien, a falta de la orden judicial el allanamiento se constituye como ilegal y no slo eso, sino que tambin viola normas de orden constitucional. Sin embargo, el citado artculo 210 en su ltimo aparte permite que se ingrese al lugar sin que necesariamente medie la orden judicial que condiciona la legalidad del hecho, puesto que la norma establece dos supuestos que facultan a los funcionarios ingresar sin dicha orden, para en primer lugar; impedir la perpetracin de un delito, o en segundo lugar; cuando se trate de aprehender a un imputado que se persigue. Evidentemente, la norma es clara respecto a su fin perseguido, ya que establece el procedimiento y las formalidades que ste debe cumplir, como lo son los dos testigos hbiles y la respectiva orden judicial; as mismo, por ultimo dice cuales son los casos excepcionales que se pudieran presentar sin la necesidad de la orden; pero que de igual forma su legalidad se encuentra vinculada con la realizacin de los supuestos descritos. En este sentido, la norma constitucional, en su artculo 47 que establece la garanta de inviolabilidad del hogar domestico, el cual no podr ser allanado sino mediante orden judicial o cuando se trate de impedir la perpetracin de un delito o para cumplir con decisiones dictadas por el tribunal. La prctica del allanamiento constituye un medio probatorio que ayuda a recabar elementos que le son de sumo inters al proceso, sino que ha de entenderse que para que sta tenga validez se requiere una orden judicial emanada del Juez de Control o de Juicio, que permita el ingreso de los funcionarios actuantes a la morada o establecimiento.

Es conveniente destacar un anlisis de los casos presentados por los informes PROVEA durante los ltimos diez aos, a modo de conocer la realidad de las practicas de allanamientos efectuadas por los organismos policiales. Durante los allanamientos de abuso de autoridad forma una prctica comn por parte de los funcionarios de los cuerpos de seguridad amparados en su condicin especial de miembros de entes creados para impartir el orden y colaborar con la administracin de justicia. Ahora bien en la mayora de los casos se hacen los allanamientos en la busca de alguna persona o pruebas incriminatorias vinculadas con la supuesta comisin de delitos comunes. En los casos de allanamientos las personas afectadas son generalmente hombres jvenes, y entre los motivos de dicho allanamiento priva la bsqueda de objetos de valor vinculados con robos o drogas. Para los informes Provea una definicin de los que son allanamientos sin orden judicial lo cita de la siguiente manera; son catalogados como allanamientos ilegales todos aquellos que se realicen sin una orden escrita expedida por un Juez de Control o que ocurren en situaciones no excepcionales en las que resulte la nica forma de prevenir la ocurrencia de un delito (Provea 2003 2004: 315). En este sentido, causa alarma la realidad venezolana y de igual forma Provea se preocupa al ver ese panorama, ya que muestra como los funcionarios de

organismos de seguridad del Estado realizan como una prctica comn el allanamiento ilegal y violento de las viviendas, donde se presume se encuentran los responsables de un hecho delictivo o alguien que pudiera aportar informacin sobre un caso. Por otra parte, se evidencia en este periodo el allanamiento a sedes o casas identificadas con partidos polticos de la oposicin, en busca de informacin sobre actividades que estos realizan (Ibd.). De all pues, que sea alarmante lo que muestra la realidad venezolana durante el procedimiento de allanamiento, que lejos de ser el elemento necesario para obtener la informacin relevante que nos permita comprobar la culpabilidad del un sujeto en la comisin de un hecho delictivo; se constituye como una prctica sistemtica por parte de los funcionarios de organismos de seguridad del Estado, quienes lo realizan de forma ilegal y violenta.

Ahora bien, para Provea resulta preocupante que las prcticas de allanamientos, sin orden judicial por parte de los organismos de seguridad del Estado, realizadas en el marco de una investigacin que se adelanta, con el propsito de detener a sospechosos (Provea 2005-2006.). Cabe destacar que el Ministerio Pblico, no slo labora como nico rgano receptor de denuncias ante violaciones de derechos humanos, tambin est la Defensora del Pueblo, como ente encargado de defender los derechos fundamentales de los ciudadanos venezolanos y su dignidad.

1.- Prcticas de Allanamientos en Venezuela:

A la luz de la realidad venezolana, el procedimiento de allanamiento no se cumple conforme al principio de legalidad descrito en la norma, que le da la legitimidad al acto como medio de prueba dentro del proceso de una investigacin. Para los aos 1998-1999 las prcticas de allanamientos sin orden judicial prcticas de allanamientos o

ilegales de acuerdo con los informes PROVEA

formaban parte del Derecho a la Seguridad Personal dentro de los Derechos Humanos, todo esto bajo los parmetros de la Constitucin Nacional de la Repblica de Venezuela de 1961 vigente para el momento, establecido para ese entonces en el articulo 62 de la misma. En este periodo se registraron 41 casos de allanamientos ilegales (Provea 1998-1999:79). Durante estos aos el elemento de mayor incidencia en los casos contabilizados era el abuso de poder como una transgresin de la ley por parte de los funcionarios de los cuerpos de seguridad del Estado que amparados en su condicin (chapa) actan con fines personales, desapegados al fin real del procedimiento de allanamiento (Ibd., 82). De los casos de allanamientos ilegales se denota una mayor intervencin en ellos de las policas estatales y las municipales, destacando Miranda el estado con el ndice ms alto de denuncias (Ibd.). Otra caracterstica destacada en los informes Provea para ese mismo periodo es la llamada siembra de drogas y armas durante el allanamiento . De igual manera,

en ese perodo se realizaron dos denuncias de allanamientos ilegales contra establecimientos educativos, tal es el caso del efectuado a la Universidad Experimental Politcnica de Barquisimeto (Edo. Lara) en la cual los funcionarios ingresaron lanzando bombas lacrimgenas y disparando perdigones,

posteriormente se realiz otro en el Instituto Universitario de Tecnologa de Cuman, el cual tuvo como desenlace fatal la muerte del estudiante ngel Luis Castillo (Ibd., 85-86). Para los aos 1999 2000 dentro de los Informes Provea reportan un cambio que realiz una fusin con el capitulo de Derecho a la Seguridad Personal, cuyos patrones mas resaltantes son amenazas u hostigamientos y allanamientos ilegales. Ambos patrones pasan a ser entendidos por Provea como modos de violacin del Derecho a la Integridad Personal, ya que suponen un irrespeto a la integridad psquica y moral de las personas, garantizada ahora por el nuevo texto constitucional. En este periodo, en los casos de allanamientos ilegales se produjo un descenso en comparacin con las cifras del ao anterior (Provea 19992000:74). La cifra de los casos de allanamientos sin orden judicial se contabiliz en 30 con un descenso del 26, 8% con respecto al periodo anterior, en el que se registraron 41 casos. De los casos mencionados la responsabilidad fue con marcada incidencia de las policas estadales entre ellas estn las Policas Estadales de Aragua, Zulia y Bolvar. La Disip y la Polica Metropolitana fueron responsables de 5 casos cada una; mientras que sobre la Guardia Nacional y el Ejrcito recayeron 3 casos en cada cuerpo (Ibd., 74). En este sentido, los allanamientos ilegales, constituyen en si mismos una violacin al derecho a la integridad personal, ya que durante los aos 1999-2000, la totalidad de los casos estuvieron acompaados, de otros patrones como heridos o tratos y penas crueles, inhumanos o degradantes (Ibd.). En los aos 2000 2001 Provea registr el patrn de allanamientos con 27 casos denunciados y 68 vctimas, mostrando de esta manera una leve disminucin (10 %) en comparacin con el periodo anterior, en el cual se registraron 30 casos (Provea 2000 2001: 280).

La responsabilidad de los casos denunciados en este periodo se le atribuy a once (11) cuerpos de seguridad del Estado, representados nuevamente por las policas estadales con 36 victimas, las Fuerzas Armadas Nacionales con 10, el Cuerpo Tcnico de Polica Judicial con 5 casos, las Policas Municipales con 4, la Polica Metropolitana con 4 casos y uno el gobierno regional. Respecto a la responsabilidad de las policas estadales destacan la de Carabobo, Miranda y Zulia (Ibd., 281). Durante este periodo, en la actuacin de los organismos de seguridad en el allanamiento los patrones frecuentes del procedimiento fueron los malos tratos, el destrozo y el robo de propiedades como caracterstica de la ilegalidad del proceso. De igual manera, se registraron 3 muertes en allanamientos ilegales, un herido, un torturado y cinco (05) detenidos (Ibd.). En el 2001 2002 segn los Informes Provea los allanamientos ilegales registraron 47 casos y 266 victimas, denotando un aumento de 29,1% en relacin al periodo anterior, en el cual se reportaron solo 68 victimas. Cabe sealar, que diecisiete (17) de los cuerpos de seguridad fueron denunciados por allanamiento ilegales, de los cuales destacan las policas estadales con mayor nmero de denuncias, entre las que se sealan a la Polica Metropolitana, la Polica Estadal de Aragua y la Polica Estadal de Carabobo. Las Policas Municipales de Sucre (Distrito Capital), Caron (Edo. Bolvar), Rafael Urdaneta (Edo. Miranda), igualmente se denunci la participacin del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas y la Disip (Provea 2001-2002).

Aun cuando las prcticas de allanamientos ilegales constituyen una violacin al derecho a la integridad personal, la mayora de los casos conocidos en este periodo, estuvieron acompaados de otros patrones e inclusive, de violacin a otros derechos como el derecho a la libertad personal y el derecho a la vida, igualmente se conoci que durante dos allanamientos se violento el derecho a la vida a dos ciudadanos (Ibd.).

Conviene destacar que para este periodo se suscitaron los hechos del 11 de Abril de 2002, que crearon un ambiente de incertidumbre respecto a la situacin de los derechos humanos en Venezuela, ya que durante stos sucesos murieron

muchas personas inocentes producto de una desorganizada funcin de los cuerpos policiales que lejos de resguardar la seguridad ciudadana, usaban sus armas en contra de personas ajenas a lo que ocurra o simplemente pasaban por el lugar, agredindolas, torturndolas e incluso vulnerando el derecho a la vida como ese derecho supremo dentro de los derechos fundamentales.

De all se denota que para el 11 de Abril de 2002, se registraron 19 casos de allanamientos ilegales con un total de 34 victimas entre hombres, mujeres y menores de edad. De ellos el Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas, es el cuerpo policial con mayor nmero de victimas registradas bajo este patrn (allanamiento sin orden judicial), seguido, la Polica Metropolitana y la Polica del Estado Zulia (Provea 2001-2002).

La motivacin de los allanamientos ilegales, era la bsqueda de personas supuestamente vinculadas con los hechos violentos del 11/04/02, as mismo la supuesta participacin en actividades de los Crculos Bolivarianos y bsqueda de armas. En consecuencia, la totalidad de los casos conocidos durante el 11 al 14 de abril, estuvieron acompaados de otros patrones como malos tratos y tortura y violaciones al derecho a la libertad personal (Ibd.). Para el periodo 2002 2003 se registraron solo 13 casos de allanamientos ilegales que afectaron 54 victimas lo que representa una disminucin del 80 % respecto del periodo anterior. En relacin con los cuerpos de seguridad fueron denunciados ocho (08) por realizar allanamientos sin orden judicial, de los cuales destaca la Guardia Nacional, las Policas Estadales de Barinas y Aragua (Provea 2002 2003: 335).

Una prctica que en este periodo volvi a darse fue la de los allanamientos a instituciones educativas en el marco de manifestaciones estudiantiles. Tal es, el caso en el que efectivos de la Polica del Estado Barinas allanaron violentamente la Escuela Tcnica Industrial Ezequiel Zamora, durante el procedimiento hirieron con perdigones a 15 estudiantes e igualmente causaron destrozos en las instalaciones de la cantina y la prdida de implementos deportivos, as como la desaparicin de los alimentos y dems productos existentes en la referida cantina escolar (Ibd., 336).

La cifra de los casos de allanamientos sin orden judicial para el periodo 2003 2004 contabiliz 60, lo que representa un incremento del 11,11% con respecto al periodo anterior. Cabe considerar, que entre las victimas se destacan 15 integrantes o simpatizantes de partidos de oposicin y 13 nias, nios o adolescentes. Del total de los casos, el 70% (42) se produjo cuando funcionarios se encontraban investigando un hecho delictivo, y el 30% (18) ocurri cuando el objetivo de la investigacin eran actividades de los partidos de oposicin (Provea 2003-2004:315).

En otro orden de ideas, debemos destacar lo ocurrido para el 27 de Febrero de 2004, situacin en la cual sectores de la oposicin convocaron a una marcha con el propsito de entregarle a los mandatarios asistentes a la cumbre del Grupo de los 15 un documento en el cual expresaban su descontento por el desempeo del Consejo Nacional Electoral (CNE), en relacin con el proceso de solicitud del referendo revocatorio contra el Presidente de la Repblica. El cordn de seguridad que conformaban los efectivos de la Guardia Nacional, disolvi el grupo de personas que se encontraban en la marcha, de manera desproporcionada, con bombas lacrimgenas y perdigones, lo cual desencaden, junto a la decisin oficial del Consejo Nacional Electoral de convocar a un proceso de rectificacin de 1 milln 400 mil firmas, el comienzo de seis das continuos de protestas de calle, conocidas como La Guarimba (Ibd.).

En el desarrollo de estos hechos ocurrieron 5 (1,65%) casos de allanamientos ilegales a viviendas de los cuales 2 fueron a sedes de partidos de oposicin, mientras que los tres (03) casos se llevaron a cabo vinculados a que la vivienda se encontraba cerca de una manifestacin (Ibd.). Cabe considerar, que para los aos 2004 2005, los casos de allanamientos sin orden judicial registraron 74 lo que representa un incremento del 23,33% respecto al periodo anterior (60), marcando una tendencia creciente, ya que es el segundo periodo consecutivo que este patrn presenta un aumento. De acuerdo a ello, entre las vctimas se destacan 12 nias, nios o adolescentes, a su vez, del total de los casos el 67,57% (50) se produjeron cuando los funcionarios se encontraban investigando un hecho delictivo, un 18,92% (14) con abuso de poder, el 6,76% (5) producto del acoso a activistas de los derechos humanos, entre ellas vctimas, testigos y familiares; el 5,41% (4) ocurrieron cuando el objetivo de la investigacin para los funcionarios eran las actividades de los partidos de oposicin; y el ltimo caso ocurri durante una manifestacin (Provea 2004 2005: 314). En el periodo octubre 2005 septiembre 2006 se registraron (16) casos de allanamientos sin orden judicial, con un total de (22) victimas, (52) menos que el periodo anterior en el que el nmero de victimas fue de (74), lo que representa una disminucin del 70,27%, cambiando la tendencia creciente que este patrn fue presentando en los ltimos dos aos. En relacin a los organismos de seguridad sealados fueron siete (07); que practicaron allanamientos fuera del marco legal, destacando la actuacin de la Guardia Nacional en cuatro (04) casos de ellos (25%) con un saldo de seis (06) victimas, mientras que el Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas fue denunciado en dos ocasiones (12,5%) atribuyndose 2 victimas, as mismo, estos dos cuerpos participaron en una accin conjunta tambin denunciada y que arroj una vctima. Con relacin a los dems cuerpos de seguridad policial del mbito regional, se destacan las policas estadales de Aragua con 18,75% (3 casos) afectando a dos vctimas y Bolvar con 12,50% (2 casos) con un saldo de dos vctimas,

seguidamente en uno de los casos fueron sealados funcionarios del Fondo nico Social (FUS) (Provea 2005 -2006). Los informes Provea para los aos 2006 2007 contabilizaron 13 casos de allanamientos sin orden judicial con un total de 19 victimas, con 3 menos que en el periodo anterior, donde se registraron 22 hechos, de lo cual se evidencia una tendencia decreciente de este patrn en relacin al ao anterior. (Provea 2006 2007:265). Debe sealarse que de las victimas reportadas fue posible identificar su identidad sexual, 12 (80%) son hombres y 3 (20%) son mujeres, todos ellos en edades adultas (Ibd.).

En los cuerpos de seguridad del Estado son sealados 8 por haber practicado allanamientos ilegales. De los 13 casos registrados, 5 (38,46%) son

responsabilidad de cuerpos de seguridad del mbito nacional, destacando la actuacin del Cuerpo de Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas con 3 (23,08%) casos, y con relacin a los organismos de seguridad del mbito regional fueron reportados 7 (53,83%) casos, sealando a la Polica Estadal de Anzotegui como responsable del 23,08% del total de los casos (3 casos) reportados bajo este patrn de violacin al Derecho a la Integridad Personal, seguida la Polica Metropolitana con 2 casos (13,58%). Respecto a las policas locales se registr solo un caso, sealando a la Polica del Municipio Sotillo (Ibd.). Finalmente, Provea para los aos 2007 2008 registr 23 casos de allanamientos sin orden judicial, con un total de 45 victimas, 26 ms que en el periodo anterior, en cual se contabilizaron 19 victimas, lo que representa un aumento del 136,84%, con ello se pone fin a la tendencia decreciente registrada por este patrn en el periodo anterior (Provea 2007 2008: 256).

Con relacin a los organismos de seguridad del Estado 9 (33,33%) casos de allanamientos, de los 23 mencionados, son responsabilidad de los cuerpos de seguridad del mbito nacional destacando la actuacin del Cuerpo de

Investigaciones Cientficas Penales y Criminalsticas en 6 de ellos. As mismo, los cuerpos de seguridad del mbito regional fueron reportados en 7 (30,43%) casos, en los que se seal a la Polica Estadal de Anzotegui y la Polica Estadal de Sucre, ambos responsables del 8,69% del total de los casos reportados bajo el patrn de violacin al derecho a la integridad personal. Igualmente, se registraron cuatro (04) casos en los que se denuncio a las policas locales, siendo sealada en uno de ellos la Polica del Municipio Sucre y en tres (03) casos mas no se pudo conocer la identificacin del cuerpo policial que practic el procedimiento (Ibd.).

Sin duda, todos estos datos estadsticos nos muestran el panorama con relacin a los derechos humanos que se observa en Venezuela, especficamente respecto a las violaciones del Derecho a la Integridad Personal, dentro del cual se ubica el patrn de los Allanamientos ilegales, que hoy da constituyen una prctica comn de los funcionarios policiales a la hora de realizar un procedimiento, quienes violando la legalidad del proceso irrumpen en una vivienda sin una orden judicial o sin real la certeza de que en ese lugar se encuentra oculto el imputado de un hecho o se trate de evitar la perpetracin de un delito. En efecto, no solo se presentan esos factores que desvirtan el procedimiento, sino que tambin, los funcionarios apoyados en su condicin cometen actos arbitrarios y violentos en contra de las personas, tales como agresiones, robo de propiedades, destrozos a la propiedad privada y hasta la muerte.

Hoy da, el Ministerio Publico ha creado Fiscalas de Derechos Fundamentales en resguardo de los Derechos Humanos que pudieran ser vulnerados por aquellos funcionarios policiales que olvidan durante los procedimientos de allanamientos, entre otros tantos que ellos realizan; su labor de servir y brindarle seguridad a la comunidad, actuando en contra de la ciudadana de forma violenta, haciendo uso de la fuerza, no para defenderla, sino para maltratarla, incurriendo en abusos que ponen en duda la existencia de un verdadero Estado de Derecho.

2.- Posicin Jurisprudencial sobre la Legalidad de los Allanamientos:

Sentencia N 370 de Sala de Casacin Penal, Expediente N A07-0086 de fecha 04/07/2007 Asunto: Consecuencias de la nulidad del acta de Allanamiento: Nulidad de los actos efectuados (...) la Nulidad Absoluta del acta de allanamiento y de la orden de allanamiento (...) tiene como consecuencia la nulidad de las actuaciones siguientes que deriven del acto anulado, y por cuanto la detencin de los ci udadanos () fue producto del

allanamiento declarado nulo en la presente decisin, dicho procedimiento seguido en contra de los mencionados ciudadanos ABSOLUTA ().
Sentencia N 370 de Sala de Casacin Penal, Expediente N A07-0086 de fecha 04/07/2007 Asunto: Nulidad-Por falta de la orden de allanamiento emitida por el tribunal de control ...el segundo acto de allanamiento se encuentra viciado de nulidad absoluta, por haber infringido la garanta constitucional de la inviolabilidad del domicilio, en este caso el recinto privado del ciudadano... siendo evidente que los funcionarios policiales y la persona que labora en la compaa... entraron al referido domicilio sin tener la orden emitida por un juez, y sin que concurran las excepciones previstas en el artculo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal (www.tsj.gob.ve).

tambin es NULO DE FORMA

En la referida sentencia en Sala de Casacin Penal, se pone de manifiesto el estricto cumplimiento del principio de legalidad como garanta procesal que se tiene que dar para otorgarle legitimidad a todo acto que derive de una investigacin o un hecho, en este caso la formalidad que radica en ese principio seria que cuando no prive las excepciones establecidas en el articulo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal debe tenerse la orden de allanamiento para que el proceso sea licito conforme a derecho, ya que de no ser as el procedimiento seria un elemento nulo como prueba para la comprobacin de un hecho o para

fundamentar la culpabilidad de una persona sobre un hecho determinado. No resulta fcil discutir, el alcance del principio de legalidad puesto que de incurrirse de igual forma en los supuesto establecidos por la norma, tambin habra que probar que si realmente se trata de evitar la perpetracin de un delito o bien si realmente se buscaba a alguien relacionado con un hecho punible solicitado por un tribunal.

3.- El Delito de Inviolabilidad del Domicilio y su Incidencia en la violacion de los Derechos Humanos:

El Cdigo Penal venezolano en su artculo 184, establece el Delito de Inviolabilidad del Domicilio, el cual consiste en que el funcionario pblico en abuso de sus funciones e incumplimiento de los requisitos legales se introduce en domicilio ajeno, bajo la premisa de un allanamiento, que al no cumplir con lo establecido en la norma, constituye el delito como tal.

Evidentemente, se constituye la inviolabilidad del domicilio cuando no se dan todas las formalidades de ley, para la ejecucin del procedimiento del allanamiento. No obstante, tambin se seala que una de las caractersticas del mismo, es que se comete por un funcionario pblico, que acta de forma arbitraria. De igual forma, se hace necesario analizar la naturaleza del delito, en la violacin del domicilio que cometido por un funcionario pblico, se trata de un delito de accin pblica.

Igualmente, el domicilio est protegido dentro de la Constitucin Nacional en su articulo 47, que establece que el domicilio es inviolable, salvo mediante una orden judicial, se trate de evitar la perpetracin de un delito o para cumplir con las decisiones que dicten los tribunales; all nuevamente se ponen de manifiesto las formalidades que debe cumplir el funcionario pblico y los casos de excepcin, que le permitiran ingresar a la vivienda sin la citada orden judicial.

Ahora ms all, de lo que priva en la ley y pone de manifiesto la doctrina, al decir que se trata de un delito de naturaleza pblica, la jurisprudencia ha dado su opinin con casos especficos al respecto.

Cuando establece lo siguiente en la sentencia, N 347 de Sala Constitucional, que expresa en extracto lo siguiente: Seala esta Sala que el derecho a la inviolabilidad del hogar domstico y todo recinto privado, fundamentado en parte en la garanta del derecho a la vida privada, comporta la imposibilidad de entrada o registro sin orden judicial, tanto del propio hogar como de todo recinto privado de las personas, entendiendo por estos conceptos aquellos espacios fsicos cuyo uso y disfrute corresponde con exclusividad o con poder excluyente, al individuo, y en los cuales ste habitualmente desarrolla su vida privada, sobre los que el sujeto dispone con amplitud (www.tsj.gob.ve/ Exp 00-0541 de fecha 23/03/2001).

Un anlisis de la sentencia llevara a concluir que cuando se ingresa a una vivienda, sin orden judicial, bien porque se trate de evitar un delito o para cumplir con la decisin de un tribunal, no solo se incurre en la violacin del domicilio o recinto privado, sino que tambin se invade el espacio fsico de nico uso y disfrute del dueo del domicilio e igualmente, se irrumpe en su privacidad, y todo lo que se desarrolle dentro de esa esfera ntima.

Por lo tanto, se hace necesario analizar el hecho que bajo la apariencia de un procedimiento de allanamiento legal segn los agentes actuantes, se convierte mediante actos arbitrarios, no apegados a las formalidades que exige la norma en el Delito de Inviolabilidad del Domicilio. Posteriormente, a constituirse como tal, se violan Derechos Humanos, tales como el derecho a la Inviolabilidad del domicilio y el derecho a la Intimidad, ambos vulnerados cuando se penetra en una vivienda, con motivos que no corresponden a un proceso de investigacin que se est llevando a cabo, se maltratan a las personas que se encuentren en el lugar, se apropian de objetos de las vctimas.

A todo lo antes descrito Francisco Ferreira aduce que la apreciacin subjetiva o presuntiva del delito que se esta cometiendo o acaba de cometerse, no puede llegarse por medio de una mera sospecha, ya que se desnaturalizara la dimensin constitucional y normativa a favor de prcticas abusivas, ya que la situacin flagrante en la cual la ley permite ingresar al domicilio sin la orden de allanamiento requiere la nocin presente e inmediata de que el hecho se esta cometiendo en la realidad, no basados en una intuicin, si bien lo describe el autor antes mencionado debe existir la percepcin sensorial, inmediata, directa y objetiva en la accin de sorprender a quien comete el delito (Ferreira, 2005) .

Por lo cual, es necesario ahondar en la proteccin de los derechos humanos, mas all de lo que es el Delito como tal, sino tambin conocer de qu manera se encuentran tutelados los derechos humanos dentro de la Constitucin cuyo articulo 2 establece: Venezuela se constituye en un Estado democrtico y social de derecho y de justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y actuacin () la preeminencia de los derechos humanos () ; de igual forma resguarda los derechos fundamentales en su articulo 29 cuando establece lo siguiente: El Estado estar obligado a investigar y sancionar legalmente los delitos contra los derechos humanos cometidos por sus autoridades (). El Estado esta en la obligacin de respetar y prohibir cualquier actuacin que atente contra los derechos humanos.

Por otra parte, los derechos fundamentales se encuentran amparados en instrumentos internacionales que no solo poseen su proclamacin, sino tambin los deberes de proteccin de los mismos a cargo del Estado. Todo ello, basado en un carcter complementario, que refiere que los medios internacionales de proteccin de los derechos no sustituyen el poder del Estado, sino que refuerza el deber que ya est tiene con sus ciudadanos. Es decir, son los organismos de seguridad del Estado los llamadas a hacer valer los derechos humanos que se hayan violado en su jurisdiccin, de igual manera investigar los hechos que hayan producido la transgresin a ese derecho, as mismo sancionar a los responsables,

para de esta manera restablecer la situacin de dichos derechos, y cuando el Estado no logre satisfacer el cumplimiento de ese deber a cabalidad, se acude ante los organismos internacionales y as exponer la situacin mediante la cual se estn vulnerando derechos humanos

El sistema de justicia venezolano interno se pone a disposicin del servicio de los derechos internacionales consagrados en los tratados y pactos suscritos por la repblica. Y es all cuando se da la complementariedad de los instrumentos internacionales con el derecho interno. Al respecto, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, supone que la obligacin de garanta de los derechos fundamentales, se compone de cuatro obligaciones particulares: la de prevenir las violaciones de derechos humanos, la de investigar tales violaciones, la de sancionar a sus responsables, y la de reparar los daos materiales y morales causados (Casal: 2006, 26).

As mismo, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos es aquella encargada de hacer un informe, mediante del cual se realiza una recomendacin al Estado que incurra en la violacin de derechos humanos y cuyos rganos internos por su jurisdiccin no hayan logrado satisfacer la vulneracin del derecho, y en caso en que el Estado es renuente adoptar las medidas sugeridas, la comisin puede realizar la publicacin del informe, para dar a conocer el hecho a la Corte.

No obstante, la Corte Interamericana de los Derechos Humanos tiene dos tipos de competencias una contenciosa para decidir en los casos de violacin de derechos y la consultiva que resuelve los problemas de interpretacin (Tocora, 1992: 104).

Ahora bien, la Corte Interamericana de los Derechos Humanos manejo un caso de Colombia, en cual el estado le violo el derecho a la inviolabilidad del domicilio consagrado en el artculo 11.2 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos en relacin con la obligacin de respetar los derechos establecidos ()

hecho que reconoce la Corte Interamericana como una violacin del derecho a la integridad personal; el cual llega a este organismo mediante publicacin de un comunicado realizado por la comisin interamericana (www.cidh.or.cr/caso: Escue Zapata vs. Colombia).

En otro orden de ideas, se une el Estatuto de Roma como un instrumento internacional ms, que establece los delitos cometidos en contra de los derechos humanos, pero ste va a ser empleado segn los hechos punibles contemplados en el mismo, basados en la sistematicidad de stos.

Ahora bien, tomando en cuenta la prctica comn y sistemtica con la que se comete un hecho, en este caso el delito de inviolabilidad del domicilio, vemos como constituye una practica del da a da de los funcionarios pblicos al momento de efectuar un allanamiento en una vivienda; situacin que requiere ante las victimas que el Estado Venezolano responda a la violacin del Derecho de Inviolabilidad del Domicilio y la comisin del delito como tal, en esta disposicin debe estar el Estado de resarcir ese derecho, de orden constitucional; garantizar el respeto de los derechos humanos.

4.- Afectacin del Estado de Derecho por la violacin de Derechos Humanos:

Los derechos fundamentales en el Estado de Derecho constituyen un corolario de la soberana popular (Prez: 1995, 214).

Ahora bien, histricamente exista un Estado de Formal de Derecho, el cual se encargaba de ponerle limites a los poderes del estado, para que de esta manera se garantizara los derechos fundamentales de los ciudadanos, pero recordemos que ste solo defenda el derecho a la vida, la libertad y la propiedad, alejndose de las garantas econmicas, creando de esta manera una desigualdad en la sociedad (Ferrajoli, 1997).

Todo esto para darle paso, al Estado Social de Derecho como el encargado de defender los derechos fundamentales en toda su plenitud, sin discriminacin alguna ni limitacin, salvo las descritas en la norma. Y es all, donde la constitucin venezolana lo sustenta en el artculo 2 de cuando nos habla de la preeminencia de los derechos humanos, el Estado Social de derecho hace propia las carencias del ser humano, reconoce las necesidades sociales y desarrolla la labor en la cual todos seamos iguales ante la ley.

Por lo tanto, el Estado est en la obligacin de garantizar la satisfaccin de nuestros derechos, y que podamos hacerlos efectivos cuando sea necesario, como parte de ese garantismo, que debe existir. De all pues, Venezuela se funde en un Estado democrtico y social de derecho y de justicia, el cual, sea el garante del bien comn, establecidos en los principios rectores de la justicia social y el respeto a la dignidad humana (Ferrajoli, 1997).

Cabe considerar, que la seguridad jurdica, la certeza que viene del sistema legal, tiene como soporte la garanta de los derechos humanos. Toda la estructura legal de un Estado, su organizacin y la delimitacin de las funciones de sus rganos, se dirige al solo propsito del reconocimiento, garanta y realizacin efectiva de los derechos humanos (Rosell).

El principio de legalidad es una de las bases que describe el Estado de Derecho dentro de todo proceso normativo. La legalidad exige que la actividad realizada por el Estado se encuentre basada en la Ley como ese dispositivo de legitimidad, que le da freno al poder del Estado ante situaciones, en la cual pudiere incurrir en actos arbitrarios y abuso de poder.

Por lo tanto, resulta importante que la ley se la garanta de cumplimiento de los derechos fundamentales en un plano de igualdad, con lo cual se aplica la idea de ley establece los parmetros de formalismo base, para la actuacin del Estado con relacin a los ciudadanos.

Es decir, el principio de legalidad se circunscribe a exigir que el ejercicio de cualquier poder del Estado, tenga su asidero base en la Ley, como elemento formal de legitimidad, y a su vez se condicione a contenidos fundamentales (Ferrajoli, 1997).

El derecho establece el lmite al poder del Estado, ya que este ve su poder limitado por el Derecho, como ese elemento necesario de garanta ante la comisin de cualquier abuso por parte del Estado. Para Binder dentro del Estado de Derecho debe existir una dialctica entre eficiencia y garanta, una conlleva a la otra de la siguiente manera: el estado debe ser eficiente cuando se trata de tomar medidas de proteccin de los derechos de los ciudadanos y garante de que dichos derechos se cumplan. Es decir, una mayor eficiencia en el cumplimiento de proteccin y la garanta de que todos los ciudadanos gozan de estos derechos (Binder, 1993).

El estado de derecho venezolano dentro del proceso penal se pone de manifiesto con el debido proceso establecido en el articulo 49 de la Constitucin Nacional, que de igual forma evidencia las garantas procesales de los ciudadanos dentro del proceso.

En el estado de derecho que alude la constitucin Nacional est deja de lado el individualismo para hacer suyas las carencias y poder actuar para satisfacerlas, por lo cual el estado debe tener como fin principal de su desarrollo la igualdad.

CONCLUSION Las Prcticas de Allanamientos Ilegales en Venezuela nos has demostrado que son una prctica comn en el desarrollo de los procedimientos llevados a cabos por los organismos de seguridad designados para tal fin, ya que lejos de lograr recabar elementos necesarios para una investigacin penal, constituyen un delito y de igual manera afecta la garanta de los derechos humanos

Ahora bien, los informes PROVEA componen un marco estadstico de referencia a la presente investigacin respecto al procedimiento de allanamiento, que es parte del da a da de los organismos policiales y a su vez refleja la tendencia de uno sobre otros proclives a Practicas de Allanamientos Ilegales.

En la fase preparatoria o de investigacin, el allanamiento constituye un medio probatorio que muestra la comisin de un hecho punible o que existen elementos no conocidos producto del mismo.

De acuerdo con lo expuesto el Cdigo Orgnico Procesal Penal en su artculo 210 describe las formalidades con las que se debe cumplir el procedimiento de allanamiento y los casos excepcionales a los cuales no se hace necesaria la orden judicial emitida por el Juez de Control. De igual manera nuestra carta magna, nos establece en su articulo 47 la inviolabilidad del domicilio como una forma de limite al poder del estado para efectuar los allanamientos permitiendo que estos puedan suscitarse salvo se incurra en los casos de excepcin que se trata de evitar la perpetracin de un delito o cuando se va aprehender a un imputado.

No obstante, a lo que establece las leyes venezolanas se une lo expresado por las normas internacionales como la Declaracin Americana de los Derechos Humanos, en su artculo 11 numeral 2, sobre la proteccin de la cual goza el domicilio. Es conveniente destacar que la Constitucin Nacional, tambin le da un rango constitucional a las normas internacionales, por lo tanto el estado esta en el deber de garantizar su cumplimiento.

Cabe considerar, que el discurrir de esta investigacin la jurisprudencia marco una pauta respecto a los criterios tomados de la sala constitucional del Tribunal

Supremo de Justicia en relacin a las Prcticas de allanamientos Ilegales, pronuncindose al respecto con una posicin fuerte respecto al valor superior de la norma constitucional, y que ante carencias de las formalidades descrita en la misma, el procedimiento de allanamiento se encuentra viciado y se declara la nulidad absoluta del mismo, igualmente la jurisprudencia declara que es necesario la orden judicial emanada del Juez, y que realmente se demuestre que se incurra en un delito para poder subsumir el hecho en los casos de excepcin descrito por la ley.

Por lo tanto, no solo se debe garantizar el cumplimiento de las normas dentro del estado de derecho, sino que estas sean respetadas por los organismos de seguridad encargados de que se cumplan.

Hoy da, deben crearse polticas criminales que detengan situaciones de abusos por parte de los organismos policiales, creando conciencia de las arbitrariedades que se cometen, en algunos casos contra personas inocentes, cuando ingresan a una vivienda sin la correspondiente orden judicial, bajo la presuncin que se trata de evitar la perpetracin de un delito o algn imputado se encuentra escondido en el lugar.

No se deben bajar en una presuncin o percepcin intuitiva de que se va a cometer un delito se esta cometiendo o se encuentra un imputado dentro de una vivienda, se debe tener la certeza de que realmente se esta cometiendo el hecho o la persona esta oculta en el lugar sealado, de igual manera se tiene que cumplir con lo que establece la norma de la formalidad que exige la ley, respecto a los dos testigos hbiles que no estn vinculados con los organismos policiales actuantes.

De esta manera, el Estado debe garantizar el cumplimiento de la norma en relacin con el respeto de los derechos humanos de los ciudadanos, haciendo que los organismos de seguridad, desempee su labor apegados a la Ley, sin basarse en meras presunciones que puedan originar daos a las personas que deben proteger, alejndose de prcticas comunes en los procedimientos que se lleven a cabo.

BIBLIOGRAFIA

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ANEXOS

NIVELES DE FRECUENCIA DE LOS CASOS DE ALLANAMIENTOS ILEGALES

80 70 60 50 40 30 20 10 0 74 60 41 30 27 13 47 1998-1999 1999-2000 2000-2001 2001-2002 23 2002-2003

16

13

2003-2004
2004-2005 2005-2006

2006-2007
2007-2008

ORGANISMOS POLICIALES
DISIP 10

GUARDIA NACIONAL

20

C.I.C.P.C.

68

ORGANISMOS POLICIALES

POLICIAS MUNICIPALES

78

POLICIAS ESTADALES 0 20

85

40

60

80

100