24 Libro Derecho Laboral Individual

INTRODUCCIN
La cuestin laboral invade todos los mbitos de la vida cotidiana de los ciudadanos. Los gobiernos en todos los niveles, tanto como el resto de los actores involucrados. Actualmente en el Per y en el mundo se vive una tremenda crisis laboral, al existir factores que perjudican la econom a. en ese sentido, desarrollaremos un estudio ex!austivo sobre la relacin laborales que exista entre el empleador y el empleado. "no de los temas principales que trataremos es el #erec!o $ndividual del trabajo para la cual desarrollaremos puntos estrat%gicos que podrn servirnos como base fundamental para anali&ar a fondo e las relaciones laborales existentes en un centro de trabajo. 'n ese sentido, las relaciones laborales son variables y cr ticas, generadoras y (mantenedora( de derec!os y obligaciones. )omo otro temas trataremos lo siguientes* 'l #erec!o $ndividual del +rabajo, 'l #erec!o del +rabajo y los +ratados $nternacionales, ,uentes del #erec!o de +rabajo, Principios del #erec!o del +rabajo, )onstitucin y derec!o del +rabajo, )ontratacin Laboral, Periodo de Prueba y 'stabilidad Laboral, -uspensin y extincin del contrato de +rabajo, fines del )ontrato Laboral, .bligaciones Laborales, /emuneraciones y 0eneficios -ociales, 1ornada y 2orario de +rabajo, )ompensacin de +iempo de -ervicio y 0eneficios /emunerativos.
El Docente.
Derecho Laboral Individual
I UNIDAD
EL DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO DE LA DOCTRINA Y LA LEGISLACION
1.1.-LA DOCTRINA LABORAL
1.1.1.- CONCEPCION DEL TRABAJO.
A.- ANLISIS ETIMOLGICO Etimolgicamente la palabra trabajo proviene del latn tripalium que en los tiempos antiguos era un instrumento de tortura y que textualmente significa tres palos. Su termino equivalente, labor, proviene del griego labeo, que significa tambalearse o vacilar bajo un gran peso. istricamente, el trabajo !a implicado una penalidad, un sufrimiento" anulado a ello la concepcin judeocristiana, que en la narracin bblica considera al trabajo como un castigo divino impuesto a nuestros primeros padres #d$n y Eva comer$s el pan con el sudor de tu frente. El trabajo es una actividad consciente, libre y voluntaria que tiene por objetivo la produccin de bienes a quien trabaja satisfacer una retribucin econmica que va a permitir a quien trabaja satisfacer sus necesidades. %ara el ilustre maestro &uillermo 'abanellas, el trabajo posee las siguientes caractersticas( es !umano, es digno, no equiparable a una mercanca ni a una maquina" es libre porque nadie puede ser obligado a trabajar" es asociado porque se reali)a mejor cuando se encuentran bien encadenadas las tareas. Es necesaria tambi*n la divisin del trabajo" y una buena asignacin de tareas al trabajador, el mismo que debe estar protegido por la ley.
B.- EL TRABAJO Y LA SATISFACCIN DE LAS NECESIDADES. Es indudable que el !ombre trabaja para satisface sus necesidades utili)ando la
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remuneracin o los ingresos monetarios percibidos por el servicio prestado. +aslo, deca que las necesidades del primer nivel o b$sicas son las relacionadas con la filosofa o supervivencia. -a remuneracin esta pues dirigida a satisfacer estas, especialmente la alimentacin. En segundo nivel y despu*s que el !ombre !a satisfec!o total o parcialmente las necesidades fisiolgicas o de supervivencia, afloran las que el denomina las necesidades de seguridad o proteccin, es decir" vestido vivienda adecuada, etc. En tercer lugar, la remuneracin tendr$ incidencia en la satisfaccin de necesidades sociales. El !ombre se integra a gremios, asociaciones, etc. %or el !ec!o de ser un animal gregario o social. .n cuarto nivel de esta pir$mide se denomina necesidad de reconocimiento, es decir, el !ombre aspira ser reconocido por su entorno y por la sociedad en general por sus meritos personales. En la c/spide de la pir$mide ubica el distinguido pensador las necesidades de logro, manifestado que estas jam$s se satisfacen, y constituyen el estimulo que impuesta a los !ombres a aspirar cargos de renombre, influencia y poder" un ejemplo muy claro lo podemos apreciar en el campo poltico.
C.- EL DESARROLLO HISTRICO DEL TRABAJO. El trabajo como !oy lo conocemos !a sufrido una evolucin !istrica materiali)ando en etapas, que !an ido evolucionado !asta la actualidad. 0eyes %once establece las siguientes(
TRABAJO DE APROPIACIN En las mismas etapas de la civili)acin !umana, cuando no existan todava estados, sino solamente agrupaciones en forma de clanes o tribus, se dio una movilidad constante en busca de alimentos, clima y otros muc!os factores. Se dio, por consiguiente, la situacin de los pueblos nmadas. En esta situacin, las familias se procuraban todo lo necesario, apropi$ndose de los elementos como lo !allaban en la naturale)a, los que principalmente constituan lo indispensable para su sustento, vestidos, armas defensivas, etc. 1bviamente, en esta etapa la ca)a, la pesca, la apropiacin de frutos que espont$neamente se producan y la recoleccin de lo que el !ombre necesitaba constitua su forma de trabajar.
AGRICULTURA Y GANADERA 'on el avance de la civili)acin, la aparicin de las organi)aciones mas rudimentarias de la sociedad poltica coincide con que los pueblos se !agan sedentarios, estos es, que se estable)can en un lugar, en ve) de vagar constantemente en busca de los alimentos que necesitan. En esta forma de vida, consiguientemente, va ligada al cultivo de las tierras mediante la agricultura, y a una intensificacin de la ganadera, pues si bien las tribus nmadas llevan consigo ciertos ganados menores, es difcil un cultivo de grandes unidades en un sitio. -a propiedad de estas tierras y ganados suele ser familiar o comunal, y el trabajo se reali)a tambi*n en forma comunitaria.
LA ESCLAVITUD -a esclavitud aparece principalmente en virtud de la situacin de los prisioneros de guerra. 'onsider$ndose en aquella *poca lo natural, y aun lo conveniente para evitar peligros y molestias que al prisionero de guerra se le pueda matar. Sin embargo, se consideraba !umanitario, cambiar esa muerte por la conservacin de ese prisionero con el fin de utili)arlo como esclavo. Esta situacin fue, inclusive, reglamentada en derec!os tan perfectos como el derec!o romano y la legislacin juda. 1tras causas secundarias surgen despu*s( el cobrarse, esclavi)ando a una persona, una deuda que no puede pagar" el que los padres vendan a sus !ijos que no pueden alimentar, a su ve) de exponerlos abandonarlos para que murieran, como lo autori)aba el derec!o.
LA SERVIDUMBRE Esta institucin, tan tpica de la edad media, constituye una forma suavi)ada de la esclavitud, aunque los principios en que se inspira sean completamente distintos, de acuerdo con esta, al no existir estados poderosos, los !ombres, aunque libres, sienten la necesidad de agruparse alrededor de un se2or que posee elementos mayores para protegerlos. Se celebra, en consecuencia, un contrato de fidelidad o alian)a por el que el se2or feudal se compromete a proteger o defender a los siervos y sus servicios. Es digno de tomarse en cuenta que el siervo y sus servicios. Es digno de tomarse en cuenta que el siervo no esta ligado a la persona del se2or feudal, sino a la tierra que cultiva, cuyos frutos son" parte para el y parte para el se2or" por dependencia del feudatario.
EL ARTESANADO 3e !ec!o, la caractersticas principal del artesanado radica en que la accin de los instrumentos y maquinas es muc!o menos importante en la produccin que la pericia del trabajador" la calidad, y a una cantidad de la obra, dependen principalmente de esa pericia. %or eso, aun a!ora se consideran trabajos artesanales los que se reali)an con maquinas o instrumentos, pero donde la obra del !ombre es lo principal.
EL MAQUINISMO 'on la revolucin industrial que fue producto de los nuevos inventos o maquinas, sobre todo la de vapor y los telares, nace el moderno mundo del trabajo. %or la importancia que la maquina adquiere en la produccin, se considera que el due2o de ella es la natural y legitimo propietario y administrador de la unidad productiva y beneficiario directo de las ganancias que se produ)can. %or consiguiente, la total separacin del capital y el trabajo, o mejor dic!o, del empleador y el empleado. #quel que contrata los servicios de los trabajadores por un salario prefijado, y, con ello, asume todo el riesgo de la produccin, al mismo tiempo que adquiere la plena disposicin y gestin dentro de la empresa, el trabajar, por su parte, no arriesga, ya que el salario lo recibe de inmediato, pero tampoco tiene derec!o a reclamar una remuneracin proporcional a las ganancias que se obtengan, ni a intervenir para nada en la gestin de la empresa" su trabajo se reali)a en virtud de un nuevo tipo de convenio, llamado contrato de trabajo.
PRODUCCIN EN SERIE +uc!os consideran este m*todo de produccin como -a segunda revolucin industrial. 4o carece de ra)n este titulo, ya que, mientras se produce cada unidad individualmente, ni su costo, ni la rapide) y volumen de su produccin, permiten !acerla llegar a un sector amplio de los consumidores, ni, consiguientemente, las utilidades de productor pueden ser muy altas, ya que solamente un alto volumen de ventas las permite.
%ero por otra parte el trabajo reali)ado sobre la base de una m$xima especiali)acin y resultado principal de la maquina, se va convirtiendo en mas rutinario, des!umani)ado al trabajador, y sujet$ndolo a una dependencia mas estrec!a del empresario, ya que su radio de conocimientos y capacidades es muy peque2o, aunque su remuneracin se tome mas elevada. .n cambio de sistema, queda a veces eliminado.
COMPUTACIN ELECTRNICA Y ROBTICA 'reemos que la invencin de las maquinas de computacin electrnica, al mismo tiempo que el avance en los medio de comunicacin, producen un nuevo impacto en las caractersticas de trabajo y en las relaciones entre empleador y trabajador. %or una parte, la posibilidad de !acer, en segundo, c$lculos y operaciones que en otros tiempos exigan meses, pone en marc!a permitiendo y a veces exigiendo mejoras en sistemas, calidad y control antes no so2adas( baste con pensar en toda la regulacin autom$tica de las maquinas que se controlan en gran parte a si mismas, a trav*s de todo los modernos sistemas de realimentacin. -os impactos de estos avances en la naturale)a, forma y calidad de las relaciones de trabajo, son indiscutibles" ciertamente ben*ficos en muc!os aspectos aunque platean problemas no solo en cuanto a despla)amiento de trabajadores, sino a un en la forma de trabajar. Es ben*fico, por ejemplo, que muc!as actividades que antes reali)aban los !ombres a!ora sean transferida a las maquinas, dejando a los primeros tiempo para dedicarse a otras actividades de mayor cuanta, como la programacin de esas modernas maquinas, el estudio y la investigacin de mejores sistemas, etc. %ero aspectos indeseables son el desempleo, ya se2alado o, al menos, la necesidad de reacomodar a grandes masas de trabajadores" una mayor dependencias del trabajo !umano respecto de sistemas, maquinas y elementos materiales.
1.1.2.- EL DERECHO Y EL TRABAJO. El derec!o del trabajo es considerado como un desprendimiento del derec!o civil, dado que, en los tiempos posteriores a la revolucin industrial, la fuer)a de trabajo era considerada como una mercadera mas, sujeta a la ley de la oferta y la demanda. 'on el transcurrir de los tiempos, se comien)a a visuali)ar que los sujetos de la relacin laboral son materialmente desiguales, porque uno tiene poder econmico y el otro no. El propsito del derec!o del trabajo es el de compensar dic!o desequilibrio material en
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el nivel jurdico, es decir" protegiendo al contratante d*bil, naciendo as el principio tuitivo a la funcin protectora del estado. 3esde el punto de vista jurdico, el trabajo es la actividad personal prestada mediante contrato, por cuenta y bajo direccin ajena, en condiciones de dependencia y subordinacin, y que puede ser expreso o t$cito. 3e esta prestacin personal a un empleador surge la contraprestacin, que es el pago de una retribucin econmica o remuneracin. -a ley no es el /nico ve!culo de nivelacin de este desequilibrio, sino que tambi*n !ay otro, surgido de la relacin directa entre las organi)aciones sindicales y los empleadores( el convenio colectivo. El derec!o del trabajo norma y regula las relaciones laborales de car$cter individual 5derec!o individual del trabajo6, las relaciones de car$cter colectivo 5relaciones colectivas de trabajo6 y las normas de tipo procesal ante administrativas y judiciales especiali)adas en materia laboral. las autoridades
1.1.3.- FUNCION DEL DERECHO DEL TRABAJO. El derec!o de trabajo surge como una respuesta a las in!umanas condiciones en que los obreros desarrollaban su labor como consecuencia de la desigualdad entre los trabajadores y los empleadores consecuencia que el trabajador se limitaba /nicamente a aceptar las condiciones impuestas por el empleador y a la ve) este impona sus condiciones laborales. 7rente a esta desigualdad el derec!o de trabajo surge para limitar el poder del empleador tutelando los derec!os laborales del trabajador por ser la parte contratante d*bil y a la ve) un trabajador subordinado en la relacin del trabajo. # +auri +ascaro 4acimiento, en su teora general del derec!o respecto a la funcin del derec!o de trabajo refiere ciertas opiniones de la siguiente manera(
#. %ara algunos el derec!o de trabajo cumple una funcin tutelar del trabajador. -o protege frente al poder econmico para que no sea absorbido por el. -a tutela puede ser !eternoma si ella resulta de las leyes que el estado emite, o puede ser autnoma, si la proteccin proviene de las facultades normativas que se reconoce a las organi)aciones sindicales y a los obreros. En ambos
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casos, se produce una restriccin de la autonoma individual. En esa perspectiva, su finalidad es mejorar las condiciones de negociacin del contrato de trabajo para el empleado, ante la posicin desigual en la contratacin con el empleador.
8. %ara otros expresa la voluntad opresora del estado nada m$s que una fuer)a de la cual el estado siempre se vali para sofocar los movimientos obreros. En este caso las leyes laborales restrieguen la autonoma colectivas e impiden el poder de organi)acin y de reinvicacion de los trabajadores.
'. 1tros aluden a la funcin econmica que condiciona la atribucin de ventajas al trabajador a la concreti)acin de un previo soporte econmico, como medio de evitar la desestabili)acin del sistema.
3. %ara otros, la funcin del derec!o del trabajo ser$ el de servir como medio de reali)acin de valores sociales y no de valores econmicos, por su misin especial( la preservacin de un valor absoluto y universal, la dignidad del ser !umano que trabaja.
E. %or ultimo al derec!o del trabajo se le asigna una funcin integradora, que es la que mas aceptacin tiene. Seg/n esta corriente la finalidad protectora se combina con la coordinacin de los intereses entre el capital y el trabajo forma de ejercicio del control social objetivo com/n al derec!o.
1.1. .- FINES DEL DERECHO DEL TRABAJADOR. -a finalidad entonces del derec!o de trabajo ser$, el respeto por la dignidad del !ombre que trabaja, y por ello, pretende crear un orden que facilite el ejercicio de su actividad con plena dignidad y con respecto !acia su persona, que no se !ace contra alguien o contra una estructura, cuidando, por el contrario, que no se lesione el
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funcionamiento o la propia organi)acin de la empresa. 'oncluye diciendo que no es tarea f$cil precisar los fines y desentra2ar la esencia del derec!o del trabajador el derec!o del trabajo no es un derec!o de clase, como digiera, 9rotosc!im. :ivot, considera adem$s, inaceptable y la califica de postura extrema aquella que considera que el derec!o del trabajo tiende a conseguir el equilibrio y la justicia social, o aquella que nuestra disciplina se compone de una serie de concesiones !ec!as por los empleadores en un mundo capitalista para impedir la luc!a social emprenda por los trabajadores, posicin esta ultima sostenida por -yon 'aen y sus seguidores.
1.2.- EL DERECHO DEL TRABAJO Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES
1.2.1.- PRIMACIA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE EL DERECHO INTERNO.
A.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES Son documentos se singular importancia en el contexto internacional ya que permiten abordar de carcter bilateral y de carcter multilateral, obligando a los pases que los suscriben y ratifican en sus articulados. La fuente principal de los tratados internacionales la encontramos en la convencin de Viena, tambin denominada el tratado de los tratados!. "n este instrumento se establecen normas relativas a la negociacin, suscripcin, aprobacin y ratificacin de los tratados internacionales. #ambin contempla las instituciones, las reservas y las denuncias y los procedimientos de perfeccionamiento de los citados documentos. La convencin de Viena $a sido ratificada recientemente por el estado peruano.
B.- TRATADOS CON RANGO CONSTITUCIONAL Si bien la constitucin de %&&' no $a mantenido el antiguo articulo %()* de la constitucin de %&+&, seg,n el cual los preceptos contenidos en los tratados relativos a derec$os $umanos, tienen -erarqua constitucional!. .na parte de la doctrina concluye que los tratados sobre derec$os $umanos ya no go/an de la misma -erarqua que la constitucin, dispone que la remuneracin de los derec$os establecidos en el capitulo relativo de los derec$os fundamentales no excluye los dems que la constitucin garanti/a, ni otros de naturale/a anloga o se fundan en la dignidad del $ombre, o en los principios de soberana del pueblo, del estado democrtico de derec$o y de la forma republicana de gobierno.
C.- TRATADOS CON RANGO DE LEY "sta tesis se basa en el valor superior que tienen los tratados internacionales sobre las normas legales del derec$o interno, pero inferior a la constitucin. "ste era el caso del artculo %(%* de la constitucin de %&+&, que dispona que en caso de conflicto entre el tratado y la ley prevalece el primero!. Si bien la constitucin de %&&' no mantuvo este articulo, en cambio si estableci en su disposicin transitoria que las normas relativas a los derec$os $umanos y las libertades que la constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la declaracin universal de derec$os $umanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el 0er,!. Se busca armoni/ar el derec$o interno con el derec$o internacional, subordinando la
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ley nacional a los tratados. "s decir, el mbito o espacio propio del derec$o y la -urisdiccin basados en la ley se subordinan a los tratados y sentencias internacionales. "n funcin de lo cual se establece una integracin esencial entre el derec$o internacional y el derec$o nacional infra constitucional, en la medida que al regular una misma materia por el principio de -erarqua, el tratado prevalece sobre la ley.
D.- LA DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS, EN MATERIA LABORAL "ste instrumento internacional de singular importancia, fue adoptado y programado, de acuerdo a 1anuel 2sorio, por la resolucin de la asamblea general de las naciones unidas, el %( de diciembre de %&34, en la ciudad de pars. "ste documento esta compuesto por un prembulo y '( artculos, todos ellos relativos a los principales derec$os de los ciudadanos del mundo que se vieron agredidos antes, durante y despus de la segunda guerra mundial. "l 0er, aprob la declaracin mediante ad$esin a travs del decreto ley n* 55%54, el %5 de abril de %&+4, quedando de esta manera perfeccionada esta declaracin y por lo tanto con carcter vinculante para nuestro pas. 6esde el punto de vista laboral, la declaracin se refiere a este en dos de sus artculos, el 5'* y el 53*, de la siguiente manera7
Articu ! 2"#$ %.8 #oda persona tiene derec$o al traba-o, a la libre eleccin de su traba-o, a condiciones equitativas y satisfactorias de traba-o y la proteccin contra el desempleo. 5.8 #oda persona tiene derec$o, sin discriminacin alguna, a igual salario por traba-o igual. '.8 #oda persona que traba-o, tiene derec$o a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad $umana y que ser complementada, en caso necesario, por cualesquiera otros medio de proteccin social. 3.8 toda persona tiene derec$o a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses.
Articu ! 2%#$ #oda persona tiene derec$o al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin ra/onable de la duracin de traba-o y a vacaciones peridicas pagadas.
1.2.2.- LA ORGANI&ACI'N INTERNACIONAL DEL TRABAJO ( OIT.
A.- DE)INICION La organi/acin internacional del traba-o, es el primer organismo especiali/ado de las naciones unidas en el cual $an recado las responsabilidades en las cuestiones sociales y laborales, del $emisferio, tal como lo se9ala 1anuel 2sorio. "sta integrada por los representantes de los gobiernos, de las organi/aciones de los empleadores y las organi/aciones de todos los estados miembros y sus decisiones y recomendaciones se reali/an de una forma tripartita.
B.- ANTECEDENTES La organi/acin internacional de traba-o, fue creada en %&%& a iniciativa del presidente estadounidense :ilson, al termino de la primera guerra mundial, cuando se reuni, primero en pars y luego en Versalles la conferencia de la pa/. "ntre los principios -urdicos relativos al traba-o incorporado por el tratado de Versalles tenemos7 a. "l traba-o no es una mercanca.
b.
La libertad de expresin y de asociacin es esencial para el progreso constante.
c.
#odos los seres $umanos tienen el derec$o a perseguir su bienestar material y su desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dignidad, de seguridad econmica y en igualdad de oportunidades. La 2;# fue un organismo autnomo de la sociedad de naciones, sus primeras decisiones fueron sobre limitaciones de -ornada de traba-o, proteccin de la maternidad, seguridad social, luc$a contra el desempleo, condiciones de traba-o para mu-eres y menores. 6urante la segunda guerra mundial, la 2;# traslado su sede a 1ontreal, <anad. "n %&3=, la 2;# pas a ser el primer organismo especiali/ado de las naciones unidas, con especial responsabilidad en las cuestiones sociales y laborales. "n %&=(, se constituyo el instituto internacional de estudios laborales, con sede en ginebra, especiali/ado en la ense9an/a superior y la investigacin en las esferas de la poltica social y laboral. "n %&=), constituyo en centro internacional de formacin, con sede en #urn, encargado de proporcionar al personal clave! una formacin de nivel mas elevado que la ofrecida en cada estado miembros, capacitndolo en rubro de su formacin profesional, desarrollo gerencial y capacitacin sindical. "n %&+=, por decisin de la conferencia, se llevo a cabo la descentrali/acin de las funciones de la 2;#, desde su sede en >inebra, $acia los diferentes pases del mundo. La 2;#, se constituyo con 3) miembros en %&%&? despus de la segunda guerra
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mundial estos llegaron a )4, y a %)( en el a9o %&&5.
C.- ESTRUCTURA DE LA OIT La organi/acin internacional del traba-o comprende una estructura tripartita, conformada por representantes de los estados empleadores y traba-adores. @dministrativamente se divide en7 una asamblea general, la conferencia internacional del traba-o que se re,ne todos los a9os? un conse-o e-ecutivo en conse-o de administracin? y una secretaria permanente la oficina internacional del traba-o. La organi/acin tambin despliega su accin a travs de otros rganos, como las conferencias regionales, las comisiones de industria y los grupos de expertos. La conferencia celebra asimismo reuniones martimas.
D.- LA CON)ERENCIA La conferencia internacional del traba-o elige al conse-o de administracin, adopta el programa y vota el presupuesto de la 2;#, la conferencia establece asimismo normas internacionales del traba-o y controla su aplicacin, adopta resoluciones que orientan la poltica general de la 2;# y sus actividades, decide la admisin de nuevos estados miembros y ofrece un foro mundial para debatir problemas sociales y laborales. <ada delegacin nacional que asiste a la conferencia esta compuesta por dos delegados gubernamentales, un delegado de los empleadores y uno de los traba-adores, acompa9ados, de ser necesario, por conse-eros tcnicos. "n cada delegacin presente, los delegados de los empleadores y los traba-adores tienen vo/ y voto propio.
E.- CONSEJO DE ADMINISTRACI'N "l conse-o de administracin, cuyos miembros son elegidos cada tres a9os en la conferencia, se re,ne normalmente tres veces por a9o. "stablece el orden del da de la conferencia y de las dems reuniones de la 2;#, toma nota de las decisiones que estas adoptan y determina el curso que debe drseles. Aombra al director general y dirige las actividades de la oficina internacional del traba-o. "l conse-o de administracin tambin desempe9a una funcin importante, como se vera mas adelante ,en el control de la aplicacin de las normas internacionales del traba-o, a ese efecto, y para la proteccin de los derec$os sindicales en particular, $a instituido tres rganos a los que se $ar referencia mas adelante7 la comisin de expertos en aplicacin de convenios y recomendaciones, la comisin de investigacin y de la conciliacin en materia de libertad sindical y el comit e libertad sindical.
).- O)ICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO *OIT+. La oficina internacional del traba-o, con sede en >inebra, es la secretaria permanente de la 2;# y esta integrada por varios departamentos. 0repara los documentos e
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informes que constituyen la documentacin para las conferencias y las reuniones de la organi/acin y e-ecuta un programa de cooperacin tcnica en apoyo de la accin normativa de esta. "xiste en la secretaria un departamento encargado de las actividades para los traba-adores, cuya funcin consiste en aportar apoyo tcnico a las organi/aciones de traba-adores. La estructura de la 2;# tambin abarca varias oficinas regionales, subregionales y de enlace.
G. )UNCION NORMATIVA DE LA OIT. La principal funcin de la organi/acin internacional del traba-o es la de establecer normas internacionales. "stas adquieren la forma de convenios o de recomendaciones. Los convenios son tratados internacionales vinculantes para los pases que los ratifican libremente. Los convenios internacionales del traba-o se presentan a los estados miembros para su ratificacin. @l $acerlo, ellos se comprometen formalmente a dar efecto a las disposiciones de los mismos, de $ec$o y de derec$o. 6e esa forma, los pases se comprometen voluntariamente a aplicar las disposiciones, adaptando en consecuencia su legislacin y la prctica nacional, y aceptando un control internacional. @l final del texto se detalla la relacin de convenios de la 2;# suscritos y ratificados por el estado peruano al a9o 5(('. La 2;# emite, adems, otros instrumentos de menor -erarqua como resoluciones, declaraciones, etc.
H.- CONTENIDO DE LA NORMA DE LA OIT. Los convenios y las recomendaciones de la 2;# tienen como contenido principal los siguientes derec$os fundamentales7
@. 6erec$os $umanos fundamentales7 libertad sindical, pro$ibicin del traba-o for/oso, igualdad de oportunidades y de trato, edad mnima de admisin al empleo.
B. "mpleo7 poltica del empleo, servicios de empleo y agencias retribuidas de colocacin, orientacin y formacin profesional, readaptacin profesional y empleo de personas invalidas, seguridad del empleo.
<. 0oltica social.
6.
@dministracin del traba-o7 norma general, inspeccin de traba-o estadsticas, consultas tripartita.
". Celaciones profesionales.
D.
<ondiciones de traba-o7 salarios Emtodos de fi-acin de salarios, clausulas de traba-o, contrato p,blicos, proteccin del salarioF. <ondiciones generales de empleo Eduracin del traba-o, traba-o nocturno, descanso semanal, vacaciones pagadasF. Seguridad y salud en el traba-o Edisposiciones generales, proteccin contra riesgos particulares, proteccin en ciertas ramas de actividadF.
>. Seguridad social.
G.
#raba-o de las mu-eres7 proteccin de la maternidad, traba-o nocturno, traba-os subterrneos.
;.
#raba-o de los menores7 traba-os nocturnos, examen medico.
H.
#raba-adores de edad.
I. #raba-adores migrantes.
L.
0ueblos indgenas y tribales, traba-adores indgenas, en los territorios no metropolitanos.
1.
<ategoras especiales de traba-adores7 gente de mar, pescadores, traba-adores portuarios, plantaciones, arrendatarios y aparceros, personal de servicios.
1.2.".- EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHO CIVILES Y POLITICOS Y EL PACTO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALESY CULTURALES, EN MATERIA LABORAL.
A.- PACTO INTERNACIONAL DE DERECHO CIVILES Y POLITICOS
"ste tratado internacional $a sido perfeccionado por el estado peruano y se encuentra en vigor. "ste instrumento internacional recoge en su artculo 4* normas referida al derec$o al traba-ado en sus tres numerales7
@.
Aadie estar sometido a esclavitud. La esclavitud y la trata de esclavos estarn pro$ibidas en todas sus formas.
B. Aadie estar sometido a servidumbre.
<. Aadie ser constre9ido a e-ecutar un traba-o for/oso y obligatorio.
B.- PACTO INTERNACIONAL DE DERECHO ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES "stablece importantes normas en materia de derec$o de traba-o, especialmente los artculos =*,+* y 4*, los mismos que se detallan a continuacin7
Articu ! ,#$ %.8 Los estados partes en el presente pacto reconocen el derec$o a traba-ar, que comprende el derec$o de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un traba-o libremente escogido o aceptado, y tomaran mediad adecuadas para garanti/ar este derec$o. 5.8 "ntre las medidas que $abr de adoptar cada uno de los estados partes en el presente pacto para lograr la plena efectividad de este derec$o, deber figurar la orientacin y formacin tcnico profesional? la preparacin de programas, normas y tcnicas encaminadas a conseguir un desarrollo econmico, social y cultural constante? y la ocupacin pelan y productiva, en condiciones que garanticen las libertades polticas econmicas fundamentales de la persona $umana.
Articu ! -#$ Los estados partes en el presente pacto reconoce el derec$o de toda persona al goce de condiciones de traba-o equitativa y satisfactoria que le aseguren en especial7 @. .na remuneracin que proporcione como mnimo a todos los traba-adores7
.n salario equitativo e igual por traba-o de igual valor, sin distinciones de ninguna especie? en particular, debe asegurarse las
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mu-eres condiciones de traba-o no inferiores a las de los $ombres, con salario igual por traba-o igual.
<ondiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias, conforme a las disposiciones del presente pacto.
B. La seguridad y la $igiene en el traba-o.
<. ;gual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su traba-o, a la categora superior que les corresponda, sin ms consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad.
6. "l descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitacin ra/onable de las $oras de traba-o y las vacaciones peridicas pagadas, as como la remuneracin de los das festivos.
Articu ! .#$ %.8 Los estados partes en el presente pacto se comprometen a garanti/ar7 @. "l derec$o de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, con su-ecin ,nicamente a los estatutos de la organi/acin correspondiente, para promover y proteger sus interese econmicos y sociales. Ao podrn imponerse otras restricciones al e-ercicio de este derec$o que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica en intereses de la seguridad nacional o del orden p,blico, o para la proteccin de los derec$os y libertades a-enos.
B. "l derec$o de los sindicatos a formar federaciones o confederaciones nacionales y el de estas a fundar organi/aciones sindicales internacionales o afiliarse a las mismas.
<. "l derec$o de los sindicatos a funcionar sin obstculo y sin otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica en intereses de la seguridad nacional o del orden p,blico, o para la proteccin de los derec$os y libertades a-enos.
6. "l derec$o de $uelga, e-ercicio de conformidad con la leyes de cada pis.
5.8 "l presente artculo no impedir someter a restricciones legales el e-ercicio de tales derec$os por los miembros de las fuer/as armadas, de la polica o de la administracin del estado.
'.8 Aada de los dispuesto en este articulo autori/a a los estados partes en el convenio de la organi/acin internacional del traba-o de %&34, relativo a la libertad sindical y al a proteccin del derec$o de sindicacin, a adoptar medidas legislativas que menoscaben las garantas previstas en dic$o convenio a aplicar la ley en forma que menoscabe dic$as garantas.
1.2.%.- LA CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS Y EL PROTOCOLO DE SAN SALVADOR, EN MATERIA LABORAL.
A.- LA CONVECION AMERICANA SOBRE DERECHO HUMANOS La convencin americana sobre derec$os $umanos, mas conocida como pacto de san Hos de costa rica!, fue suscrita en la ciudad de san Hos, el 55 de noviembre de %&=&, en la conferencia especiali/ada interamericana sobre derec$o $umanos y entro en vigor el %4 de -ulio de %&+4, conforme al articulo +3.5 de la convencin. "l 0er, aprob dic$o instrumento internacional por decreto ley A* 555'% del %% de -ulio de %&+4. Catificada por la decimosexta disposicin final y transitoria de la constitucin poltica de %&+&. "l instrumentos de ratificacin fue de %&+4, reiterado en %&4( y vigente desde el a9o %&4%. "l pacto de san Hos de costa rica es un instrumento relativo a los derec$os $umanos, pero de carcter regional. "n materia de traba-o lo trata en forma especifica en su articulo =* ba-o el titulo pro$ibicin de la esclavitud y servidumbre!, que en sus tres incisos establece los siguiente7
@. Aadie puede ser sometido a esclavitud o servidumbre, y tanto esta, como lo trata de esclavos y la trata de mu-eres estn pro$ibidas en todas sus formas.
B. Aadie debe ser constre9ido a e-ecutar un traba-o for/oso y obligatorio. "n los pases donde ciertos delitos tengan se9alada pena privativa de libertad acompa9ando de traba-os for/osos, esta disposicin no podr ser interpretada en el sentido que pro$be el cumplimiento de dic$a pena impuesta por -ue/ o tribunal competente. "l traba-o for/oso no debe afectar a la dignidad ni a la capacidad fsica e intelectual del recluido.
<. Ao constituyen traba-o for/oso u obligatorio, para los efectos de este articulo7
Los traba-os o servicios que se exi-an normalmente de una persona recluida en cumplimiento de una sentencia o resolucin formal dictada por la autoridad competente. #ales traba-os o servicios debern reali/arse ba-o la vigilancia y control de las autoridades p,blicas, y los individuos que los efect,en no ser puesto a disposicin de particulares, compa9a o personas -urdicas de carcter privado.
"l servicio militar y, en los pases donde se admite exencin por ra/ones de conciencia, el servicio nacional que la ley estable/ca en lugar de aquel.
"l servicio impuesto en casos de peligro o calamidad que amenace la existencia el bienestar de la comunidad.
"l traba-o o servicio que forme parte de las obligaciones cvicas normales.
B.- EL PROTOCOLO DE SAN SALVADOR "l protocolo de san salvador es un convenio internacional complementario a la convencin interamericana de derec$os $umanos, la cual $a sido ratificada por el 0er, en %&&). "ste instrumento internacional, que consta de un prembulo y 55 artculos, tiene como finalidad consolidar los derec$os de los ciudadanos en los aspectos de traba-o seguridad social, medio ambiente, alimentacin, educacin, cultura, etc. "n lo que respecta a materia laboral, el protocolo de san salvador establece lo siguiente7
Articu ! ,#$ D/r/c0! 1 tr1213!. ;. #oda persona tiene derec$o al traba-o, el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa a travs del desempe9o de una actividad lcita libremente escogida o aceptada.
;;.
Los estados partes se comprometen a adoptar las medidas que garanticen plena efectividad al derec$o al traba-o, en especial las referidas al logro del pleno empleo, a
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la orientacin vocacional y al desarrollo de proyectos de capacitacin tcnico J profesional particularmente aquellos destinados a los minusvlidos.
Articu ! -#$ C!45ici!4/6 3u6t16, /7uit1ti816 9 61ti6:1ct!ri16 5/ tr1213!$ Los estados partes en el presente protocolo reconocen que el derec$o al traba-o al que se refiere el artculo anterior, supone que toda persona goce del mismo en condiciones -ustas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dic$os estado garanti/aran en sus legislaciones nacionales, de manera particular7
.na remuneracin que asegure como mnimo a todos los traba-adores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativos e igual por traba-o igual sin ninguna distincin.
"l derec$o de todo traba-ador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que me-or responda a sus expectativas y a cambiar de empleo, de acuerdo con la reglamentacin nacional respectiva.
"l derec$o del traba-ador a la promocin o ascenso dentro de su traba-o, para lo cual se tendr en cuenta sus calificaciones, competencia, probidad y tiempo de servicio.
La estabilidad de los traba-adores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de -usta separacin. "n casos de despido in-ustificado, el traba-ador tendr derec$o a una indemni/acin o a la readmisin en el empleo o a cualquier otra prestacin prevista por la legislacin nacional.
La seguridad e $igiene en el traba-o.
La pro$ibicin de traba-o nocturno o en labores insalubres o peligrosas los menores de %4 a9os y, en general, de todo traba-o que pueda poner en peligro su salud, seguridad o moral. <uando se trate de menores de %= a9os, la -ornada de traba-o deber subordinarse a las disposiciones sobre educacin obligatoria y en ning,n caso podrn constituir un impedimento para la asistencia escolar o ser una limitacin para beneficiarse de la instruccin recibida.
La limitacin ra/onable de las $oras de traba-o, tanto diaria como semanal. las -ornadas sern de menos duracin cuando se trate de traba-os peligrosos, insalubres o
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nocturnos.
"l descanso, el disfrute del tiempo libre, las vacaciones pagadas, as como la remuneracin de los das feriados nacionales.
Articu ! .#$ D/r/c0!6 6i45ic1 /6
%.8 Los estados partes garanti/aran7 "l derec$o de los traba-adores a organi/ar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, para la proteccin y promocin de su inters. <omo proyeccin de este derec$o, los estados permitirn a los sindicatos formar federaciones y confederaciones nacionales y asociarse sindicales internacionales y asociarse a la de su eleccin. Los estados partes tambin permitirn que los sindicatos, federaciones y confederaciones funcionen libremente.
6erec$o a la $uelga.
5.8 "l e-ercicio de los derec$os enunciados precedentemente solo puede estar su-eto a las limitaciones y restricciones previstas por la ley, siempre que estas sean propias a una sociedad democrtica, necesarias para salvaguardar el orden publico, para proteger la salud o la moral publicas, as como los derec$os y las libertades de los dems. Los miembros de la fuer/a armadas y de la polica, al igual que los de otros servicios p,blicos esenciales estarn su-etos a las limitaciones y restricciones que imponga la ley.
'.8 Aadie podr ser obligados a pertenecer a un sindicato.
Art;cu ! <#$ D/r/c0! 1 1 6/=uri515 6!ci1 $ %.8 #oda persona tiene derec$o a la seguridad social que la prote-a contra las consecuencias de la ve-e/ y de la incapacidad que la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios para levar una vida digna y decorosa. "n caso de muerte del beneficiario, las prestaciones de seguridad social sern aplicadas a sus dependientes.
5.8 <uando se trate de personas que se encuentran traba-ando, el derec$o a la seguridad social cubrir al menos la atencin medica y el subsidio o -ubilacin en casos de accidentes de traba-o o de enfermedad profesional y, cuando se trate de mu-eres, licencia retribuida por maternidad antes y despus del parto.
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"s importante resaltar que en la segunda parte del articulo +* literal dF, dice en caso de despido in-ustificado, el traba-ador tendr derec$o a una indemni/acin o a la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por la legislacin nacional!, es decir, garanti/a tanto la estabilidad absoluta como la relativa.
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1.3.- FUENTES DEL DERECHO DE TRABAJO
1.3.1- CONCEPTO. Son consideradas fuentes del derecho los acontecimientos que producen reglas abstractas y generales. Ello quiere decir, que en principio la norma tiene efectos frente a todos sin especificar en su redaccin algn sujeto en particular. El caso contrario, es aquel en el que un acto solo produce efectos entre particulares como ocurre con el contrato de trabajo. Este acto jurdico, nicamente vincula a las partes contratantes, careciendo de generalidad y de abstraccin.
1.3.2.- NORMA DE RANGO CONSTITUCIONAL.
A.- LA CONSTITUCIN La constitucin es la manifestacin genuina de la soberana popular. Le corresponde regular y determinar de manera general las fuentes del derecho que enmarca la conducta los ciudadanos y de los poderes del estado. La cualidad de ser producto de soberana del pueblo, le brinda a la constitucin el respaldo de ser la norma suprema del estado, prevalece sobre todas las dem s normas y obliga a todos los poderes pblicos a que observen su cumplimiento de manera ineludible. !or tanto, ninguna norma podr contradecir el sentido de sus preceptos bajo ningn supuesto. "omo marco del derecho de trabajo, la constitucin tambi#n tiene ingerencia sobre cuestiones particulares. "oncretamente, fija las bases o principios de las normas de inferior jerarqua que regulan las relaciones entre los individuos que protagoni$an las relaciones laborales.
1.3.3.- NORMAS CON RANGO LEGAL.
A.- LOS TRATADOS APROBADOS Y RATIFICADOS Los tratados son normas internacionales producto del acuerdo entre dos o mas estado, o producto de decisiones de organismos internacionales de los cuales el !er es miembro como es en el caso de la organi$acin internacional de trabajo. !ara que los tratados puedan tener efectos en el ordenamiento jurdico nacional, deben ser incorporados a nuestra legislacin mediante la aprobacin y ratificacin por el organismo correspondiente %congreso o presidente de la repblica segn lo determine la constitucin y conforme al procedimiento de los tratados en la ley &' ())*+,.
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En cuanto a la jerarqua de los tratados internacionales, la constitucin indirectamente establece que son de un rango equivalente al de la ley, pues los tratados internacionales pueden ser objeto de una accin de inconstitucional al igual que las leyes o normas con rango de ley.
B.- LA LEY Y LOS DECRETOS LEGISLATIVOS
LA LEY. La ley es la fuente estatal por e-celencia para la regulacin de los derechos laborales. En principio, la lay puede ocupar de todo mbito o aspecto del derecho del trabajo sin mayor lmite que el respeto al contenido esencial de los derechos fundamentales proclamados en el te-to de la constitucin. Es decir las leyes est n en libertad de regular todo mbito que se considere pertinente, pero en ningn momento podr n contravenir la esencia de los derechos del trabajo. Si bien la constitucin es la norma suprema del estado, los preceptos y mandatos en ella contenidos necesitan de una mayor amplitud del desarrollo para ser aplicados a situaciones concretos. !ara esta finalidad, la norma estatal idnea es la ley, cuya produccin, derogacin o modificacin es e-clusiva atribucin del congreso de la repblica.
EL DECRETO LEGISLATIVO "on relacin al decreto legislativo, su funcin es similar a la que se le otorga a la ley. La diferencia con ella radica en que el decreto legislativo es una norma producto de la facultad de legislar % emitir leyes, del congreso que se delega en el poder ejecutivo para que este produ$ca normas estatales de un nivel equivalente al de la ley, sin embargo, por ser de origen distinto recibe el nombre de decreto legislativo.
Las caractersticas de los decretos legislativos son las siguientes.
v Se trata de una situacin e-cepcional dentro de la produccin de normas estatales. v !ara que los decretos legislativos tengan valide$, la facultad de legislar delegada al poder ejecutivo debe constar en una ley autoritativa emitida por el congreso. v Los decretos legislativos solo puede regular las materias que le han sido asignadas al poder ejecutivo de manera e-presa por el congreso. v La duracin de esta facultad de legislar sobre materias especificas es por un tiempo limitado.
El presidente de la repblica esta en el deber de dar cuenta al congreso de cada decreto legislativo que promulgue.
EL DECRETO DE URGENCIA /e acuerdo a los dispuesto en el articulo 001' inc. 02 de nuestra constitucin los decretos de urgencia solo pueden tratar materia econmica y financiera3 en ese sentido, por lo e-cepcional de su naturale$a, los alcances del decreto de urgencia deben restringirse a los e-actamente indispensable. !or ello los decretos de urgencia deberan afectar nicamente al sector laboral cuyos derechos se vinculen al presupuesto general de la repblica, ya que se trata de materia econmica que repercute directamente en el estado3 por el contrario, el mbito laboral privado se regula por las normas jurdicas ordinarias %incluyendo el convenio colectivo, en ra$n que no constituye una materia econmica o financiera que le competa al estado como tal.
1.3.4.- NORMA DE RANGO REGLAMENTARIO.
A.- LOS REGLAMENTOS El reglamento es el acto normativo tpico del poder ejecutivo. !or lo general, estas normas se presentan a trav#s de decretos supremos que son emitidos por el presidente de la repblica. La funcin del reglamento en nuestro ordenamiento jurdico es ejecutar y reglamentar las leyes, decretos legislativos y otras normas con rango de ley siempre dentro de los lmites que aquellas normas hayan fijado3 por tanto los reglamentos no podr n transgredir ni desnaturali$ar las normas que le da origen.
B.- NORMAS DE LA AUTONOMA PRIVADA
LOS CONVENIOS COLECTIVOS El convenio colectivo es producto de una negociacin colectiva. Ser convenio colectivo todo acuerdo que e-ista entre el empleador o grupo de empleadores y una organi$acin y organi$acin de trabajadores destinado a regular las remuneraciones, condiciones de trabajo, relaciones entre trabajadores y empleador, intereses profesionales e intereses socioeconmicos segn sea el caso. El convenio colectivo es una norma que se caracteri$a por tener fuer$a vinculante. Ellos quieren decir que tiene la capacidad de imponer sus condiciones sobre los futuros contratos individuales de trabajo, inclusive sobre aquellos trabajadores que no
hayan suscrito pero que se encuentren dentro de su mbito de aplicacin. La vigencia del convenio colectivo es aquella que determine las partes, a la falta de acuerdo e-preso se entender que el convenio colectivo tiene una vigencia de un a4o. Se modifica o deroga mediante un convenio colectivo posterior o mediante una norma estatal de rango superior.
EL REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO Es manifestacin del poder de direccin del empleador en el centro de labores, puede ser emitido de manera unilateral por el empleador asi como puede ser producto de una negociacin colectiva. /etermina las condiciones a las que deben sujetarse tanto trabajadores como el empleador en el cumplimiento de sus obligaciones y regula las relaciones laborales al interior del centro de trabajo. "omnmente, el reglamento interno de trabajo regula las siguientes materias. la jornada y el horario de trabajo, los permisos y licencias, higiene y seguridad, el r#gimen disciplinario, el ambiente y los medios de trabajo, la clasificacin profesional, etc. !ermite que se estable$ca de antemano una disciplina en el centro de labores que ser de conocimiento previo de todos los miembros de la empresa lo cual facilita la agilidad del proceso productivo.
LA COSTUMBRE La costumbre es la pr ctica reiterada que se observa en una comunidad. !ara que sea entendida como tal, es necesario que los miembros de una comunidad tengan la conviccin que produce derechos y obligaciones entre ellos. !or ello, la costumbre esta compuesta de dos elementos. el elemento objetivo y el elemento subjetivo. El elemento objetivo significa que debe verificarse la repeticin generali$ada y continuada de la conducta3 y el elemento subjetivo, implica que e-ista una creencia por parte de los miembros de la comunidad que de aquella conducta surgen reglas obligatorias para todos. 5dicionalmente, para que la costumbre sea considerada, es necesario que al igual que una norma tenga efectos abstractos y generales. "on lo cual una costumbre e-istente en una relacin particular no genera efectos jurdicos. 5s mismo, la costumbre debe ser aprobada por quien alega su e-istencia, basta con ser alegada puesto que se trata de un hecho y no de una norma jurdica regular.
LA JURISPRUDENCIA La jurisprudencia se conforma de las sucesivas sentencias judiciales que renan unas caractersticas especiales en comn. En principio, una sentencias emitida por un jue$ no constituye una fuente de derecho puesto que esta referida a la aplicacin concreta de las normas jurdicas a un caso en particular. Sin embargo, si la respuesta dada a un caso se repite constantemente empie$a a generarse una jurisprudencia, lo cual, si es
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aceptado como una fuente de derecho en nuestro ordenamiento jurdico.
Las caractersticas que requiere la jurisprudencia para constituirse son.
/ebe tratarse de pronunciamientos del rgano m -imo. /eber ser un pronunciamiento reiterado.
/eben ser pronunciamientos uniformes, es decir, que le den la misma solucin al mismo problema. En el caso que las futuras resoluciones judiciales consideren prudente apartarse de la jurisprudencia, deber n hacerlo bajo un fundamento apropiado.
5simismo, la jurisprudencia cumple dos tipos de funciones.
6. 7uncin depuradora.8 esta funcin es facultad e-clusiva del tribunal constitucional. Se reali$a a trav#s de la e-pulsin de normas del ordenamiento jurdico por ser consideradas inconstitucionales. 66. 7uncin complementaria.8 esta es la funcin a la cual hemos estado haciendo referencia. Se reali$a a trav#s del ejercicio de la aplicacin del derecho observando las caractersticas mencionadas anteriormente. 9incula a los rganos jurisdiccionales inferiores. El tribunal constitucional, tambi#n cumplen una funcin complementaria cuando determina la interpretacin correcta de las normas legales o de las normas constitucionales.
LOS CONTRATOS DE TRABAJO. El contrato de trabajo no es una fuente de derecho pues sus efectos alcan$an nicamente a las partes que lo celebran. !or esta ra$n, el contrato no produce normas sino obligaciones entre las partes. El mbito que puede regular el contrato de trabajo es muy limitado puesto que concurre con todas las fuentes del derecho. Solo puede regular aquello no previsto por las normas o aquello que la norma permita que pueda ser negociado por las partes.
1.4.- PRINCIPIOS DEL DERECHO DE TRABAJO. Los principios del derecho del trabajo sern aquellas directrices que informan el ordenamiento de un pas, la manera en que deben observarse las normas, la aplicacin de estas en el ordenamiento jurdico y la forma en que se resolvern los casos no previsto. Aparecen para equiparar al trabajador en relacin con el empleador y para que este respete ciertos mnimos, en algunos casos, preferida una interpretacin o una norma y, en otros, actu respetando los derechos fundamentales. La importancia de estos principios radica en que informan el ordenamiento jurdico de un pas, es decir justifican la e istencia de normas, tanto al momento de su produccin, interpretacin, aplicacin o sustitucin.
A.- IN DUBIO PRO OPERARIO !e define como aquel principio que permite optar por la interpretacin que mas beneficios otorgue al trabajador. "pera cuando una norma es oscura y tiene varias interpretaciones. As, no se admitir como un principio que ayude a valorar las pruebas otorgadas por el trabajador de los hechos ocurridos, tampoco como regla de interpretacin de un contrato de trabajo sino solo en caso de duda pero que esta no pueda deducirse bajo otros mecanismos interpretativos. !e aplicara tanto al trabajador concebido individualmente como a la organi#acin sindical. A la ve# tambin se aplicara para interpretar actos y hechos normativos es decir tanto normas e pedidas por el rgano correspondiente del estado, como las normas profesionales. !e encuentra previsto en el artculo $%& numeral ' de la constitucin y en la ley de procesal del trabajo en el artculo (( del titulo preliminar.
B.- NORMA MS FAVORABLE AL TRABAJADOR )uando dos o mas normas regulen en forma incompatible un mismo hecho. *ste principio se aplicara cuando haya un conflicto entendido como divergencia es decir, cuando dos normas regular un mismo hecho de forma opuesta. As, en determinados casos y bajo cierta circunstancia, se deber aplicar la norma que otorgue ms derechos al trabajador. *n el caso de dos normas estales para poder observar si nos encontramos ante la
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aplicacin de este principio, en primer lugar se debe la aplicacin de este principio, en primer lugar se debe recurrir a los criterios de jerarqua especialidad y temporalidad, establecidos para regular en caso de conflicto +entendido como contradiccin, entre leyes, si es que solo quedara una norma, no opera el principio, pues ya no e istira incompatibilidad entre dos normas. *n segundo lugar, se debern considerar para su aplicacin los limites previstos por el ordenamiento, de esta forma, no se aplicaran la costumbre o los principios los limites previstos por el ordenamiento, de esta forma, no se aplicaran la costumbre o los principios aunque sea mas favorable, pues se emplea aqu el criterio de jerarqua, por el cual, si una ley prev la misma situacin se preferir esta, aunque aquella sea mas favorable para el trabajador.
C.- IRRENUNCIABILIDAD DE LOS DERECHOS DEL TRABAJADOR. *l principio de irrenunciabilidad consiste en que el trabajador por tener esta calidad tendr derechos indisponibles que prevn mnimos que este no podr disponer. *l trabajador solo podr disponer en el caso de una norma dispositiva. !e pretende hacerlos de una norma dispositiva. !i pretende hacerlos de una norma imperativa estaramos ante un supuesto de renuncia de los derechos laborales por parte de su titular es en este caso en el que operar el principio de irrenunciabilidad. *n general las normas de derecho laboral son de derecho necesario relativo que son aquellas que establecen mnimos que podrn disponer solo de aquella parte dispositiva de la norma y no de la imperativa. *l derecho laboral apunta a proteger al trabajador y por esta ra#n le otorga normas de carcter p-blico que no admiten el juego de la autonoma privada es decir ni disposicin individual ni colectiva. *l segundo requisitos para que opere este principio es que sea el titular del derecho el que renuncie a los previstos por una norma imperativa. *ste titular es el trabajador entendiendo individualmente o de forma colectiva +organi#acin sindical,. *ste caso se podr observar este principio a lo largo de la relacin laboral o inclusive cuando la relacin laboral haya terminado,.
CONDICIN MS BENEFICIOSA .octrinariamente se define como aquel principio al que se recurre para mantener los
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beneficios obtenidos de actos o hechos no normativos, contrato de trabajo, concesiones unilaterales del empleador o consolidaciones por el transcurso del tiempo.
!e puede apreciar este principio en una sucesin de normas en que debe primar la que beneficie al trabajador ya sea aplicando la teora de los derechos adquiridos o la teora de los hechos cumplidos. .icha sucesin puede ser de uno actos o hechos normativos como no normativos. As mismo, de mejora o de disminucin. *n el caso de hechos no normativos se entendern que fueron incluidos en los contratos de trabajo, solo si se trata de concesiones del empleador entregado de forma individual. *n el caso de hechos y actos no normativos que sean sustituidos por normas, se entendern que no opera el principio por ser estas de mayor jerarqua pero puede aplicarse admitiendo el artculo %$& de la constitucin que permite que los beneficios obtenidos por el contrato no puedan ser modificados por normas posteriores. /or -ltimo, en el supuesto de que un hecho o acto normativo sea reempla#ado por uno no normativo, no opera el principio, a no ser que la norma tenga una parte dispositiva.
D.- IGUALDAD ANTE LA LEY DE TRATO Y DE OPORTUNIDADES.
*ste principio se subdivide en0
A. Igua !a! a"#$ a $%.- esta revista en el artculo $.$ de la constitucin poltica del /er- y se refiere a la igualdad que debe otorgar el estado mediante sus funciones0 legislativas, administrativa y jurisdiccional. 1anto en la produccin de normas como en su aplicacin se debe cumplir y observar este principio.
B. Igua !a! !$ #&a#'.- se vincula a la autonoma privada en todos los mbitos tanto normativos como no normativos. *s decir que esta discriminacin puede provenir tanto de un contrato de trabajo como de un convenio colectivo. *n cualquier de estos debe verificarse, una casusa objetiva y ra#onable, que justifique una desigualdad en caso contrario estaramos ante un supuesto de
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discriminacin.
C. Igua !a! !$ '('&#u")!a!$*.- se refiere a los mecanismos que adoptan para otorgar medidas que igualen a ciertos sectores que se han visto disminuidos. !e trata de las acciones positivas en las que otorga ciertos beneficios a los sectores que se encontraron en desigualdad. !e le equipara a la discriminacin indirecta o impacto adverso por la cual por medio de una medida se trata de manera diferenciada a un colectivo es decir la discriminacin aqu ser encubierta de grupos, se afecta a un grupo determinado con mayor rigor y no se considera que responda a causas justificadas de la empresa.
E.- PRINCIPIO DE PRIMAC+A DE LA REALIDAD *l principio de primaca de la realidad se define doctrinariamente como aquel que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge en documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a los que sucede en el terreno de los hechos. *ste principio se fundamenta en otorgarle el privilegio a lo que sucede en la realidad a lo previsto en un contrato o en los mecanismos formales. !e aplicara en los casos en que se quiera vulnerar los derechos de los trabajadores, pretendiendo eludir los beneficios que le corresponden por tener tal condicin, basndose en clausular contractuales y acuerdos que esconden verdaderas relaciones laborales. /ara descubrir si es que estamos ante una relacin laboral, tendremos que observar que se cumplan los elementos esenciales que ya comentamos prrafos atrs +subordinacin, prestacin personal copulativamente,, si se observan en forma conjunta se podr determinar que estamos frente a un contrato laboral, mas all de las formas que las partes hayan adoptado. *ste principio tiene reconocimiento legal e preso.
F.- FOMENTO POR EL ESTADO DE LA AUTONOM+A COLECTIVA La autonoma colectiva se define como aquella facultad que poseen tanto trabajadores como empleadores de negociar y regular de manera consensual los beneficios y derechos para los primeros dentro de un mbito especfico y de no ser el caso, hacer valer sus derechos mediante huelga. /or esta ra#n, este principio se refiere a que el estado debe incentivar o abstenerse, en su caso, actuar en el mbito de lo acordado
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por las partes. As debe fomentar la formacin de sindicatos, incentivar la negociacin colectiva y proteger el derecho a huelga de los trabajadores. 1odo esto implica no colocar trabas o requisitos engorrosos que impedirn que se ejer#an estos derechos con libertad. A la ve# abstenerse de actuar, injerir, o alterar mediante normas estatales, lo dispuesto mediante convenios colectivos. La laboral del estado ser entrar a reglamentar all donde los sindicatos de trabajadores y los empleadores no se pongan de acuerdo o en el caso de que con estos se afecten derechos fundamentales es decir, regulara en defecto de la actuacin de los particulares o si estos lo hacen de manera equivocada. 2nos de los temas que abarca la autonoma colectiva es el producto de la negociacin colectiva es decir, el convenio colectivo. La constitucin de 3454 le imprima el carcter de fuer#a de ley6 actualmente con la constitucin vigente se cambio a fuer#a vinculante, es decir las partes tendrn la facultad de decidir dentro de su mbito y sociales que consideren convenientes dentro de los limites que establece a la ley, pues sern vinculantes y de carcter normativo para el mbito + empresa, rama de actividad o gremio, que hayan acordado +eficacia subjetiva, y tambin ser obligatoria para los trabajadores que entren con posterioridad a lo establecido por el convenio colectivo + eficacia temporal,. *s por esta ra#n que la fuer#a que le otorgue la constitucin y no del rango que se le quiera otorgar por la jerarqua de las fuentes. A pesar que se encuentra sometida a la ley por que no podr desnaturali#ar, un decreto o una resolucin no podr primar sobre lo negociado y acordado consensualmente en un convenio colectivo. .octrinariamente se considera que lo previsto por las partes en un convenio colectivo tiene fuer#a normativa pues la fuente del principio es la constitucin, la ley lo desarrolla y la negociacin colectiva es la fuente de las normas.
G.- FOMENTO DE LA FORMALIDAD ,UE PERMITE AL ESTADO VERIFICAR EL CUMPLIMIENTO DEL LO PREVISTO PRO EL ORDENAMIENTO LABORAL. 7s que un principio del derecho del trabajo lo que busca es incentivar la formalidad en las empresas mediante medidas tributarias, financieras, crediticias, etc. 8ue favore#can a los empleadores para conseguir que estas cumplan con otorgar a sus trabajadores todos los derechos y beneficios que prevn las normas laborales de nuestro ordenamiento jurdico. As los trabajadores no se vern perjudicados en sus derechos por este alto indicie de informalidad que e iste en nuestro pas.
1.5.- LA CONSTITUCION PERUANA Y EL DERECHO DEL TRABAJO.
1.5.1.- DERECHO CONSTITUCIONAL Y EL DERECHO DEL TRABAJO La constitucin poltica es la norma fundamental y mxima en el campo laboral para la proteccin de los derechos de los trabajadores. De la carta magna se han desprendido normas de jerarqua legal y reglamentaria que regulan el derecho individual del trabajo y que se analizaran mas adelante.
1.5.2.- REFORMA PARCIAL O REFORMA TOTAL DE LA CONSTITUCIN PERUANA l !" de noviembre de !##! el $ongreso de la %ep&blica aprob la reforma constitucional en materia de trabajo. Lo hizo bajo una formula consensuada entre los actores de la relacin laboral' los trabajadores( los empresarios y el stado( con la activa participacin del $onsejo )acional de *rabajo+ sin embargo dentro de un procedimiento de reforma constitucional cuestionado por un gran sector de la poblacin. n efecto a trav,s de la Ley )- !."## se dispuso que se realicen los estudios correspondientes para la reforma total de la $onstitucin de /001 vigente en la actualidad. Dicha decisin es de por si pol,mica en razn de la muy dividida opinin de los acad,micos y legisladores sobre la legitimidad del actual $ongreso de aprobar una nueva carta poltica o como se viene realizando una reforma total de la misma que estara tcitamente contenida en el articulo 1!- de dicha ley fundamental que prescribe' 23ueden ser sometidos a refer,ndum. La reforma total o parcial de la $onstitucin. La opinin mas racional y de mayor contenido jurdico 4 ,tico y que deja de lado los clculos polticos es la que sostiene que a los actuales legisladores no se les ha sido entregado por los ciudadanos del 3er&( el poder constituyente y por tanto no tiene legitimidad para obrar aprobando una nueva constitucin( debiendo elegirse una 5samblea $onstituyente para ello tal como lo propuso sin ,xito el fallecido congresista Daniel strada 3,rez. La constitucin que emana de un poder constituyente( es la ley mxima y superior de un stado soberano( que impera sobre otras disposiciones y que sustenta toda la actividad legal y la competencia de los poderes p&blicos y asegura los derechos polticos. 5 pesar de todos estos argumentos( el *ribunal $onstitucional con su fallo publicado el !6 de enero de !##1 ha declarado infundada la demanda interpuesta por el $olegio de 5bogados del $uzco y otros que pedan se declare la inconstitucionalidad de la Ley )- !."## y por ende la reforma total de la $onstitucin de /001. La resolucin del magno tribunal deja expedito el camino de la reforma pero precisando que esta necesariamente tiene que ser sometida a refer,ndum para su vigencia.
$omo ya el proceso de reforma se puso en marcha debemos procurar que esta tenga disposiciones que dise7en una adecuada estructura del stado y la interrelacin y funcionalidad de los poderes y se constituya como un soporte jurdico de las instituciones y garanta de los derechos de los ciudadanos.
1.5.3.- ESTADO GARANTISTA O FLEXILIZADOR. 3or corresponder al campo de nuestra especialidad nos referiremos a los aspectos constitucionales que tienen que ver con el Derecho del *rabajo el cual a su vez esta inmerso dentro de los derechos sociales. stos se van incorporando paulatinamente dentro de los derechos fundamentales y posteriormente en los derechos constitucionales( con la aparicin del stado paternalista o benefactor diferencindose del stado liberal que niega este transito. 8arca 3elayo citado por 9lancas 9ustamante deca mientras que el stado tradicional se sustentaba en la justicia conmutativa ( el stado social se sustenta en la justicia distributiva mientras que el primero asignaba derechos sin mencin de contenido material mientras que el uno se limitaba a asegurar la justicia legal formal el otro se extiende a loa justicia legal material. stas dos posiciones tienen su correlato en la corriente garantista o protectora y la flexibibilizadora o neoliberal( inspiradora en el primer caso de la $onstitucin de /0.0 y en el segundo de la $onstitucin de /001. La primera de corte intervencionista propugnaba el desarrollo de la funcin tuitiva del stado. %egula casi al detalle las principales instituciones laborales dejando poco o casi nada para el desarrollo legal. La segunda es de corte neoliberal y se incardina con el modelo econmico que se aplica en el 3er& y en muchos pases occidentales. n ella los derechos laborales ya no se encuentran entre los derechos fundamentales sino entre los derechos sociales y econmicos no se reconoce el derecho el derecho de estabilidad laboral y algunos principios importantes del Derecho del *rabajo como la retroactividad benigna.
1.5.4.- E OLUCIN DE LAS INSTITUCIONES LABORALES EN CONSTITUCIONES DE 1!"!# 1!!3 Y REFORMA CONSTITUCIONAL 2$$3.
LAS
A.- LA ESTABILIDAD LABORAL COMO UN PROBLEMA JUR%DICO# SOCIAL Y PSICOLGICO sta ha producido siempre un gran debate entre los actores sociales y los acad,micos con relacin a que si debiese ser regulada constitucional o legislativamente. :uchos pases la han descartado totalmente de su mbito constitucional o la han considerado como estabilidad relativa y muy pocos pases entre ellos :,xico y ;enezuela la
2
consideran como un derecho constitucional. n el 3er& antes de /0.#( con la vigencia de la $onstitucin de /001 de corte liberal el despido de trabajadores era libre se poda rescindir el contrato laboral en el momento que el empleador lo creyera conveniente con la &nica condicin de un preaviso de 0# das o la indemnizacin equivalente a las remuneraciones a obtener en dicho tiempo en el caso de trabajadores empleados y sin esos requisitos si se trataba de trabajadores obreros. $on la insurgencia del gobierno militar dirigido por el general <uan ;elasco 5lvarado( la situacin laboral cambio de una forma traumtica al establecerse por primera vez la estabilidad absoluta con la promulgacin del Decreto Ley )- /=>./. 5 partir de ello no se poda despedir a los trabajadores salvo que incurrieran en causales de faltas graves y debidamente comprobadas establecidas en la Ley( situacin por lo dems difcil por no decir imposible. l distinguido laboralista 3asco $osmopolis dice' De all en adelante la estabilidad laboral paso a ser la 2bete noi? del Derecho Laboral 3eruano( el sacrosanto derecho absoluto a la inamovilidad que reclaman y defienden los trabajadores y la causa y explicacin de la mayora de los males que a quejan al produccin( a la economa que acusan los empleadores. 5 ello se agregaba el destacado maestro de la @niversidad $atlica. s desde ese entonces una cuestin poltica( social( econmica( jurdica pero sobre todo psicolgica. ste derecho alcanzo el rango constitucional al aprobarse la $onstitucin de /0.0. sta situacin que afecto indudablemente la disciplina laboral y las economas de las empresas se prolongo hasta el a7o /0.. en que el general :orales 9erm&dez estableci la estabilidad relativa a trav,s del Decreto Ley )- !!/!". 3osteriormente con la presidencia del doctor 5lan 8arca 3,rez( retomo el concepto de estabilidad absoluta a trav,s de la Ley )- !>6/> pero estableci,ndose sistemas paralelos que aminoraban la rigidez de esta institucin laboral. $on el gobierno del ingeniero Aujimori se flexibilizo el mercado de trabajo eliminndose la estabilidad absoluta reemplazndose por la relativa a trav,s de la Ley de Aomento del empleo( Decreto Legislativo )- .!= B hoy DC )##!D0. *% y DC )-##1 4 0. *% Ley de 3romocin y Aormacin Laboral y Ley de 3roductividad y $ompetitividad LaboralE. La constitucin de /001 no la ha contemplado por lo que ha dejado de tener rango constitucional y han sido reemplazada por la adecuada proteccin contra el despido arbitrario. Las consecuencias traumticas de la estabilidad laboral siguen afectando al sector empresarial en un contexto en que ya no existe legal ni constitucionalmente y en donde el empleador en un r,gimen laboral flexible tiene todas las facilidades para la rotacin personal. 5 ello se debe el incremento de loa contratacin indirecta a trav,s de servicies y cooperativas de trabajo y las contrataciones atpicas. n una investigacin realizada en /00. se estableci que el 0/..>F de directivos de !1# empresas industriales de la gran Lima tenan una opinin desfavorable hacia la estabilidad laboral y un =.!"F tenan una opinin diferente. De igual manera en la
misma investigacin ante la pregunta de por que siguen utilizando la tercerizacin de la mano de obra el >!./.F respondi por la desconfianza en el sector poltico y un 1!."/F por un mejor manejo de los recursos humanos. La Grganizacin Hnternacional del *rabajo ya no considera dentro de sus lineamientos a la estabilidad absoluta inclinndose por la estabilidad relativa tal como lo establece el $onvenio GH* /6= que se titula $onvenio sobre la *erminacin de la %elacin de *rabajo por Hniciativa del mpleador( adoptado el !! de junio de /0=!. ste importante instrumento internacional en materia laboral establece en su articulo /#- Ci los organismos mencionados en el articulo =- del presente $onvenio llegan a la conclusin de que la terminacin de la relacin de trabajo es injustificada y si en virtud de la legislacin y las practicas nacionales no estuvieran facultados o no consideran posible dadas las circunstancias( anular la terminacin y eventualmente ordenar el pago de una indemnizacin adecuada u otra reparacin que se considere apropiada.
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CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!"!
l articulo >=- de esta $arta se7alada' l stado reconoce el derecho de estabilidad en el trabajo. l trabajador solo puede ser despedido por causa justa se7alada en la Ley y debidamente comprobado.
La constitucin de /0.0 se basa en lo que hemos denominado la estabilidad absoluta que apareci en la d,cada del .# durante el gobierno del general ;elasco con el Decreto Ley )- /=>./( que estipulaba que el trabajador no poda ser despedido sino por falta grave ( la cual deba ser aprobada mediante un procedimiento que en la practica haya difcil casi imposible el despido.
)' CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!!3
Ce7ala en su artculo !.-. La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
La constitucin de /001 presto mayor atencin a los reclamos del empresario y termino con la estabilidad laboral absoluta y estableci la relativa.
ste articulo !.- mantiene una regulacin ambigua sobre la estabilidad laboral pues omite mencionar aunque lo hace de manera indirecta con el termino adecuada proteccin.
sta adecuada proteccin se traduce en una compensacin econmica cuando el trabajador es despedido sin justa causa. )o impide el despido arbitrario pero lo hace mas oneroso para el empleador y al trabajador le permite subsistir mientras encuentra otro trabajo.
Cin embargo esta proteccin resulta insuficiente cuando se trata de labores elementales en las que la indemnizacin resulta insuficiente por los bajos ingresos. La ley peruana otorga esta retribucin de una y media remuneracin mensual por cada a7o de servicios prestados hasta un tope de /!.
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DICTAMEN DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN RESPECTO A LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2$$3
Dicho documento que ha sido aprobado en la sesin de pleno del $ongreso de la %ep&blica de da !" de noviembre de !##! establece' 5rticulo !.-.D l trabajo es un derecho y un deber. s objeto de proteccin por el stado erradica toda forma de trabajo prohibido por la ley.
Debemos mencionar que la formula constitucional en materia laboral fue consensuada previamente por los actores de la relacin laboral es decir por los representantes de los trabajadores del sector empresarial y por el estado con la participacin activa del $onsejo )acional de *rabajo( sin embrago en el debate del pleno del $ongreso se incluyo el articulo 1.D 5 que dice' 2 l stado garantiza los derechos legalmente adquiridos de los trabajadores?. sta inclusin ha sido duramente criticada por el :inistro de *rabajo y por los representantes de los empleadores que consideran que no se ha respetado el punto de vista del $onsejo )acional de *rabajo.
B.- LA REMUNERACIN Y LA JORNADA DE TRABAJO
&' CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!"! ESTABLECI+
5rticulo >1-.D l trabajador tiene derecho una remuneracin justa que procure para el y su familia el bienestar material y el desarrollo espiritual.
Las remuneraciones mnimas vitales se reajustan peridicamente por el stado con la participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores cuando las circunstancias lo requieren.
La cuestin de reajustar peridicamente los salarios( como el de las pensiones tienen que ver con el problema de la inflacin.
Iaba que decir( con el drama y la tragedia de la inflacin. n estos procesos con el aumento de salarios se pretende atrapar el costo de vida en alza. 3ero el propio aumento de salario tiene la virtud inexorable de exonerar el alza misma de los precios( precisamente porque supone una mayor cantidad de numeraria en manos del p&blico. ntonces( la inflacin se agrava hasta extremos indecibles.
l artculo >>- de dicha $arta magna estableca que la jornada ordinaria de trabajo era de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales. n la misma norma se indicaba que era posible su reduccin por convenio colectivo o por ley. *odo trabajo realizado fuera de la jornada ordinaria se deba remunerar extraordinariamente.
Ce7ala tambi,n que la ley deba establecer normas para el trabajo nocturno y para el que se realiza en condiciones insolubles o peligrosas. Deba determinar las condiciones del trabajo de menores y mujeres.
3recisaba adems que los trabajadores tenan derecho a descanso semanal remunerado( vacaciones anuales pagadas y compensacin por tiempo de servicio. *ambi,n tena derecho a las gratificaciones( bonificaciones adems beneficios que se7alan la ley o el convenio colectivo.
)tese que en la norma constitucional bajo comentario se estableca una rigidez en la jornada laboral diaria y semanal al ponerse la conjuncin( que no recoge la carta :agna de /001 y que ha sido propuesta en el anteproyecto. *ambi,n se reconoca el efecto obligatorio del convenio colectivo que celebraban de una parte( el empleador y de la otra las organizaciones labores. De tal modo se correga el desequilibrio jurdico del contrato individual( es decir el que se celebra entre el empleador y el trabajador individualmente considerado.
l artculo >0- prescriba la calidad referente del pago de las remuneraciones y beneficios sociales de los trabajadores en relacin con otra obligacin del empleador. 5s mismo indicaba que la accin de cobro prescriba a los quince a7os.
ste artculo estableca todas las referencias para el pago de las remuneraciones y beneficios sociales de los trabajadores. n este sentido modificaba el inciso > del articulo //"=- del cdigo civil de /01" que indicaba que la accin de los jornaleros prescriba a les trece a7os.
*' CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!!3
La constitucin actual en su artculo !>- reconoce el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente que procure un bienestar material y espiritual para el trabajador y su familia. 5simismo( recoge la referencia en el pago de las remuneraciones y beneficios sociales que tiene el trabajador de su empleador. Ce mantiene entonces el derecho preferente que estableca la $onstitucin de /0.0.
3rescribe adems que las remuneraciones mnimas se regularan por el estado con participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores.
:arcial %ubio $orrea considera que en primer lugar se establece que el trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y esa equidad debe ser fijada en relacin con alg&n parmetro. @no primero es la cantidad de trabajo aportado a igual calidad( el que trabaja mas deber recibir mayor remuneracin que el que trabaja menos. sto se logra mediante mecanismos compensatorios de diversos tipos que van desde el aumento de remuneracin hasta el pago por el trabajo adicional realizado.
Ce reconoce el principio de prelacin en el que el pago de remuneraciones y beneficios de los trabajadores es prioritario sobre cualquier otra deuda que tenga el empleador significa que se protege los derechos elementales de los trabajadores para que se cobre primero sus acreencias hasta donde alcance el patrimonio de sus empleadores. Cobre el saldo que quede se pagaran las otras deudas.
*ambi,n se establece que las remuneraciones mnimas vitales es decir las que deben servir para pagar el precio de la fuerza de trabajo se regulan por el stado con participacin de las organizaciones representativas de trabajadores y empleadores.
La constitucin en su artculo !6- establece la jornada mxima de = horas o>= horas semanales. 5cepta las jornadas acumulativas o atpicas. Hgualmente establece el descanso semanal y anual remunerado.
l trabajador puede laborar mas de sus = horas diarias pero en este caso se le deber pagar mas por cada hora de trabajo es lo que se denomina *rabajo en Cobre tiempo. l artculo !0- reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de la empresa y el deber del stado de promover otras formas de participacin.
l sentido de esta norma se fundamenta en la consideracin que el trabajo es la fuente privilegiada de produccin de la riqueza social.
Gtras formas de participacin que pueden tener los trabajadores estn en la gestin mediante representantes en los rganos directivos de la empresa y en la propiedad a trav,s de la adquisicin de las acciones de su capital. D.- LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2$$3.- 5probada en el $ongreso
l artculo 1- de la reforma constitucional aprobada establece entre otros derechos que la jornada mxima de trabajo es de ocho horas o cuarenta y ocho semanales. La ley regula las jornadas acumulativas o atpicas.
De igual manera en su artculo 1!- dispone que el trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia. Las remuneraciones mnimas vitales son reajustadas por el stado( con la participacin de los organizadores representativos de los trabajadores y empleadores. )o encontramos diferencias sustanciales entre los articulados de la constitucin de /001 y la presente reforma.
1.5.5.- LA SINDICALIZACIN# LA NEGOCIACIN COLECTI A Y LA HUELGA
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CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!"! E, -. &/01*2.3 514 5- 56*7& C&/0& M&8,&. Ce reconoca el derecho de los trabajadores a la sindicalizacin sin autorizacin previa. n relacin con la disolucin de las organizaciones
sindicales esta se hara por acuerdo de sus miembros o por resolucin en la &ltima instancia de la $orte Cuprema. Los sindicatos solo son libres y aut,nticos en los pases democrticos. n los llamados pases socialistas( los sindicatos no son ms que ap,ndices del stado. )o son instrumentos de la lucha de clases puesto que por definicin all no existe lucha de clases. n los pases fascistas incluida la spa7a de Aranco se pretendi reunir( confundir a empresarios y trabajadores en sindicatos sui generis esto era como mezclar aceite y vinagre.
E. &/06*2.3544 %econoca la fuerza de Ley para las partes en un convenio colectivo de trabajo. 5simismo se garantizaba el derecho a la negociacin colectiva y los procedimientos para la solucin pacifican de los conflictos laborales.
E, 92 &/01*2.3 554 stableca el reconocimiento del derecho a la huelga. La extrema izquierda pretenda que se constitucionalizara a secas el derecho a la huelga( sin referencia a la forma de su ejercicio establecido por la ley. $uriosamente en los denominados pases socialistas la huelga no se permita es una cuestin de dogma como no hay explotadores ni explotados( no hay lucha de clases. $omo no hay lucha de clases tampoco hay huelga.
)' CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!!3. n su artculo !=- de la vigente constitucin se reconocen los derechos de sindicacin( negociacin colectiva y huelga. Ce cautela su ejercicio democrtico. 5simismo se prescribe la garanta de la libertad sindical el fomento de la negociacin colectiva( la promocin de la solucin de los conflictos laborales( la fuerza vinculante en el mbito de lo concertado en la convencin colectiva. :arcial %ubio se7ala al respecto que la sindicalizacin es un derecho reconocido internacionalmente que tiene por objeto el fortalecimiento y la unificacin de la posiciones de los trabajadores as como proteger y ampliar sus derechos. La sindicalizacin es libre en dos sentidos' uno que el trabajador se debe afiliar voluntariamente y no compulsivamente+ el otro que el sindicato es independiente de los empleadores del estado y de cualquier otro organismo que no sea la junta de sus miembros. 3or otro lado la negociacin colectiva es el proceso mediante el cual los
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trabajadores plantean( negocian y resuelven con sus empleadores sus remuneraciones y condiciones de trabajo pero no en forma individual sino en conjunto a trav,s de sus representantes. 3ara estos efectos negocia el sindicato y de no haberlo lo harn representantes especialmente elegidos para ello. $on respecto al derecho a la huelga se puede se7alar que es utilizado por los trabajadores por lo general para ejercer presin sobre su empleador y obtener as respuestas favorables en relacin con sus demandas. Ceg&n $hirinos Coto( el articulo en anlisis reconoce tres derechos principales' el derecho de sindicacinB que incluye la libertad sindicalE+ la negociacin colectivaB para lo cual se reconoce fuerza vinculante a la convencin colectiva para la partes que suscribenE+ ya no se establece como en la constitucin de /0.0 que tendr fuerza ley por ello se poda pretender el carcter general de la convencin colectiva + y el derecho de huelga B que se ejercer en armona con el inter,s social por lo mismo que se establece excepciones y limitaciones.
*'
ART%CULOS APROBADOS DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL $on respecto a la institucin de la sindicalizacin el texto aprobado dice' Los trabajadores tienen derecho a constituir sindicatos sin autorizacin previa( afiliarse libremente a ellos y a desarrollar actividad sindical. Los sindicatos y las organizaciones empresariales son autnomos para su organizacin y actuacin su estructura y funcionamiento deben ser democrticos. La ley establece las garantas y facilidades de que gozan los dirigentes sindicales de todos los niveles. Los trabajadores sujetos a una relacin laboral pueden organizarse para la defensa de sus intereses. Con aplicables a sus organizaciones las disposiciones que rigen para los sindicatos en lo pertinente. $on relacin a la negociacin colectiva dispone' l estado fomenta la negociacin colectiva y otras formas de solucin pacifica de los conflictos laborales. l convenio colectivo tiene una fuerza vinculante produce efectos normativos y obligacional es dentro de su mbito. Cobre el derecho de huelga dispone que es un derecho de los trabajadores se ejerce conforme a la ley la que establece adems las garantas para el mantenimiento de los servicios esenciales. La libertad sindical( la negociacin colectiva y la huelga son reconocidas sin ninguna modificacin sustancial en el nuevo texto de la reforma constitucional.
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1.5.:.- PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
&'
CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!"!
E, -. &/01*2.3 5"4 Ce recoge el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales as como el principio protector 2in dubio pro operario?. E, -. &/01*2.3 424 3rescribe la proteccin del trabajo en sus diversas modalidades( sin discriminacin alguna y dentro de un r,gimen de igualdad de trato. E. &/01*2.3 1;"4 %ecoge el principio de irretroactividad benigna en materia laboral
)' CONSTITUCIN POL%TICA DEL PER( DE 1!!3 n materia laboral el artculo !"- se7ala lo siguientes principios' la igualdad de oportunidades y el carcter irrenunciable de estos derechos reconocidos por la $onstitucin y la Ley. n este caso de la igualdad de oportunidades sin discriminacin es aplicable la norma gen,rica del derecho a la igualdad establecido en el inciso ! del artculo !-. l caso tradicional de trato desigual en materia laboral ha sido que duda cabe el que se da por el genero. n los &ltimos a7os se han desarrollado una serie de corrientes que buscan establecer la equivalencia de oportunidades y derechos a igual trabajo prestado en id,nticas condiciones(. Los derechos de las mujeres en el trabajo estn siendo reconocidos pero aun falta mucho trecho para lograr la verdadera igualdad de g,neros en materia laboral.
*' DICTAMEN DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2$$3 ste documento en su articulo 1#- establece los siguientes principios en materia laboral' la interpretacin mas favorable en caso de duda sobre alguna norma( la norma mas favorable para el trabajador( la irrenunciabilidad de derechos( la igualdad de trato( de oportunidades y la no discriminacin( la primaca de la realidad y la autonoma colectiva para la regulacin equilibrada de las relaciones laborales y generacin de paz social. De igual manera en el articulo /6>-( se norma la retroactividad en todo lo que sea favorable para los trabajadores superando de esta manera a la $onstitucin de /001 que estableca solo para los reos en materia penal.
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II UNIDAD
LA CONTRATACION LABORAL
2.1.- CONTRATO DE TRABAJO
2.1.1.- CONCEPTO Es el acuerdo voluntario entre trabajador y empleador que puede ser persona natural o jurdica, en virtud del cual el primero se obliga a poner a disposicin del segundo su propio trabajo, a cambio de una remuneracin. El contrato de trabajo da origen a un vnculo laboral el cual genera y regula un conjunto de derechos y obligaciones para las partes, as como las condiciones dentro de las cuales se desarrollara dicha relacin laboral.
2.1.2.- ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS. La existencia de un contrato de trabajo es necesario que confluyan 3 elementos indispensables prestacin personal o de servicios, remuneracin y vinculo de subordinacin jurdica. El primer elemento exige que el trabajador preste los servicios de manera personal y directa. La actividad puesta a disposicin del empleador, cuya utili!acin es objeto del contrato de trabajo. La remuneracin es definida como integro de lo que el empleador paga al trabajador como contraprestacin por sus servicios, en dinero o en especie, cualesquiera sea la denominacin que se le de, siempre que sea de su libre disposicin. El vinculo de subordinacin jurdica implica que le trabajador debe prestar sus servicios bajo la direccin de su empleador, el cual tiene facultades para normas reglamentariamente las labores, dictar las ordenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los limites de la ra!onabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador. Estos tres elementos son esenciales para configurar la existencia de una relacin laboral sin embargo, el contrato se suele caracteri!ar adem"s por una serie de elementos que si bien no son indispensables para su determinacin, permiten su identificacin como un contrato tpico o com#n. $icha caractersticas son las siguientes%
&ue la labor se realice en un centro de trabajo determinado, proporcionado o establecido por el empleador.
&ue se trate de un servicio prestado durante la jornada legal o habitual del respectivo centro de trabajo.
&ue se labores de manera exclusiva para un solo empleador.
2.1.3.- FORMALIDAD. El contrato de trabajo a pla!o indeterminado 'no sujeto a pla!o fijo( puede celebrarse por escrito o en forma verbal en cambio los contratos sujetos a modalidad y otros de car"cter especial se celebran en los supuestos y con los requisitos legalmente establecidos, es decir por escrito y con registro ante el )*+E. En todo caso, los empleadores deber"n registrar a sus trabajadores en las planillas, dentro de las ,horas de ingresados a prestar sus servicios, independientemente que se trate de un contrato por tiempo indeterminado, sujeto a modalidad o a tiempo parcial.
2.1.4.- PARTES CONTRATANTES. Las partes en el contrato de trabajo son dos% el empleador, que puede ser persona natural o jurdica y el trabajador, que siempre ser una persona natural. .uestra legislacin permite la intermediacin laboral mediantes cooperativas de trabajadores y empresas de servicios. Estas pueden celebrar contratos con determinadas empresas 'denominadas usuarias( para la prestacin de servicios, destacando determinado personal, con la obligacin de asumir el otorgamiento de los beneficios sociales correspondientes a los trabajadores destacados as como las contribuciones sociales del caso, mientras que el vnculo t/cnico y el poder de direccin lo asume la empresa usuaria.
2.1.5.- DERECHOS DEL EMPLEADOR GENERADOS POR EL CONTRATO DE TRABAJO.
2.1.5.1.- PODER DE DIRECCION
A.- CONCEPTO.- el poder de direccin es la potestad que confiere el empleador el contrato de trabajo, en virtud del cual este se encuentra facultado a dar rdenes sobre el modo, tiempo y lugar de ejecucin del trabajo, ordenando las prestaciones
laborales. $e acuerdo con la propia ley de productividad y competitividad laboral se faculta al empleador a normar reglamentariamente laborales del trabajador, dictar las rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas y sancionar disciplinariamente dentro de los lmites de la ra!onabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador.
B.- MANIFESTACIONES La doctrina considera como manifestaciones del poder de direccin del empleador, la facultad de dictar reglamentos, ordenes o normas generales del comportamiento en los centros de trabajo o instrucciones particulares a cada trabajador o grupo de trabajadores la facultad de ir modali!ando la ejecucin el contrato para ir adapt"ndolo a las necesidades de la empresa y por ultimo, la facultad de exigir conductas privadas en el trabajador, vigilando y controlando el cumplimiento de sus instrucciones y ordenes. $e acuerdo con la L+0L, el poder de direccin se expresa en 3 atribuciones del empleador% dirigir, controlar y sancionar. La facultad de dirigir se puede hacer efectiva ya sea a trav/s de mandatos gen/ricos en forma de reglas, como por ejemplo un reglamentos interno de trabajo o singulares, dirigidos a destinatarios concretos. La facultad de controlar en cambio, se refiere en la posibilidad de verificar el cumplimiento de las rdenes impartidas, supervisando o fiscali!ando la labor de los trabajadores. +or ultimo, la facultad sancionadora permite al empleador penali!ar los incumplimientos, aunque normalmente, la legislacin laboral se ocupa solo de las faltas que pueden dar lugar a la sancin mas severa, que es el despido y deja a la autonoma privada la regulacin de las dem"s.
C.- PRINCIPALES ATRIBUCIONES 1 continuacin, una sntesis de las principales atribuciones. AL INICIO
+uede celebrar un contrato de trabajo por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad. *ambi/n puede celebrar por escrito contratos en r/gimen de tiempo parcial sin limitacin alguna.
+uede pactar con el trabajador la exoneracin del periodo de prueba, as como la extensin de este a 2 meses en el caso de trabajadores calificados o de confian!a, o a un a3o, en el caso del personal de direccin.
3
+uede pactar libremente el monto de la remuneracin del trabajador, debiendo observar el mnimo legal establecido. 1s mismo, en caso que pacte una remuneracin mensual igual o mayor a -45*, puede convenir con su trabajador la determinacin de una remuneracin integral computada por periodo anual, que comprenda todos los beneficios legales y convencionales aplicables a la empresa, con excepcin de la participacin en las utilidades.
DURANTE
El empleador puede dictar unilateralmente el reglamento interno de trabajo el que deber" ser aprobado por la 11*, cuando se trate de empresas con m"s de 677 trabajadores.
Establecer la jornada ordinaria de trabajo, diaria o semanal. Establecer jornadas compensatorias de trabajo de tal forma que en algunos das la jornada ordinaria sea mayor y en otros menos de 8 horas, sin que en ning#n caso la jornada ordinaria exceda en promedio de 98 horas por semana.
Establecer turnos de trabajo fijos o rotativos, que pueden variar con el tiempo seg#n las necesidades del centro de trabajo.
+uede pactar horas extraordinarias de trabajo con un sobretasa mnima de -: ; 'por las - primeras horas( y de 3:; 'a partir de la tercera hora< del valor de la hora ordinaria, o compensarlas con el otorgamientos de permisos o descansos de igual extensin al sobre tiempo reali!ado.
+uede establecer el horario de trabajo, es decir la hora de ingreso y de salida del centro de labor.
+uede fijar la oportunidad del descanso vacacional de com#n acuerdo con el trabajador. 1 falta de este, el empleador la determinara en forma unilateral.
+uede suspender el contrato de trabajo como sancin disciplinaria al trabajador.
+uede conceder permisos o licencias a sus trabajadores.
+or ra!ones de caso fortuito o fuer!a mayor, puede disponer una suspensin perfecta de laborales hasta por un m"ximo de <7 das, siguiendo los procedimientos correspondientes ante la 11*.
+uede fijar el da de descanso semanal en fecha distinta al domingo y establecer regmenes acumulativos o alternativos de trabajo y descanso.
AL TRMINO
El empleador puede despedir al trabajador por causa justa relacionada con su capacidad o su conducta.
+or causa justificada relacionada con situaciones imprevisibles o inevitables, econmicas, tecnolgicas, etc., puede terminar colectivamente la relacin de trabajo con todo o con arte del personal, siguiendo el procedimiento correspondiente ante la 11*.
+uede optar por la jubilacin obligatoria del trabajador que tenga derecho a percibir una pension 'es decir, que tenga 2: a3os de edad y por lo menos -7 a3os de aportacin(, siempre que se obligue a cubrir la diferencia entre la pension que va a recibir su trabajador, y a reajustarla proporcionalmente.
LIMITES El empleador debe ejercer su poder de direccin dentro del marco legal, teniendo en cuenta que s un poder limitado y condicionada, que debe ejercerse tomando en cuenta la dignidad del trabajador. $e este modo, las ordenes que empleador imparta deber"n estar referidas al trabajo o estar conexin intima con el de otro modo, no tiene por que ser obedecidas por los trabajadores en la mediad que escapan al "mbito propio del poder de direccin empresarial. El adecuado ejercicio del poder de direccin requiere de la existencia de 3 condiciones%
v La vigencia de la relacin laboral.
v El que sea ejercicio durante la reali!acin de la jornada de trabajo.
v El que los actos del empleador derivados de su poder de direccin, encuentren dentro del marco de labor convenida.
0omo es natural, el trabajador solo esta a disposicin del empleador mientras dure la relacin laboral, no antes de constituida ni despu/s de extinguida esta, y #nicamente por las horas de su jornada laboral, no en sus horas o das de descanso. =in embargo, algunas obligaciones del trabajador subsisten en los momentos del interrupcin o suspensin del a relacin laboral. *al es el caso del deber de lealtad derivado del principio de buena fe, que se deben ambas partes.
2.1.6.- IUS VARIANDI =e define como ius variandi la potestad del empleador de variar, dentro de ciertos lmites, las modalidades de prestacin de las tareas del trabajador. 1s la L+0L se3ala como una de las facultades del empleador el introducir cambios o modificar turnos, das u horas de trabajo, as como la forma y modalidad de la prestacin de las labores, dentro de criterios de ra!onabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo.
1lgunas de las manifestaciones de esta facultad del empleador de modificar las condiciones de trabajo, se encuentren recogidas las condiciones de trabajo, se encuentran recogidas en la legislacin, entre ellas tenemos%
+uede unilateral y discrecionalmente extender la jornada de trabajo en la empresa, hasta el lmite de 8 horas diarias o 98 semanales, incrementando la remuneracin en funcin al tiempo adicional.
+uede reducir o ampliar el n#mero de das la jornada semanal de trabajo, el empleador se encuentra autori!ado a prorratear las horas centro de los restantes das de la semana, consider"ndose las horas prorrateadas como parte de la jornada ordinaria de trabajo, en cuyo caso esta no podr" exceder en promedio de 98 horas semanales.
+uede introducir cambios o modificar turnos, das u horas de trabajo, asi como la forma y modalidad de la prestacin de las labores, dentro de criterios de ra!onabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo.
LIMITES AL IUS VARIANDI
1dicionalmente a los lmites del poder de direccin de empleador, el ius variandi tiene como limites el respeto al grupo tiene como limite el respeto al grupo profesional del trabajador y en segundo termino, el respeto a las condiciones de trabajo pactadas, las cuales no pueden ser modificadas sustancialmente, salvo cuando circunstancias objetivas as lo justifiquen.
1s la L+0L establece que toda modificacin que se introdu!ca en relacin a la prestacin de servicios por parte del trabajador deber" hacerse dentro de criterios de ra!onabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo.
2.1. .- CLASES DE CONTRATOS
2.1. .1 CONTRATO DE TRABAJO INDETERMINADO
A.- CONCEPTO
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E l contrato de trabajo es a tiempo indeterminado cuando su duracin puede prolongarse indefinidamente hasta que sobrevenga alguna causa de determinacin cuyo acaecimiento las partes no fijan al momento de celebrar el acuerdo o de dar inicio a la relacin. La necesidad social de la permanencia del trabajador en el centro de trabajo hace que el contrato de trabajo a tiempo indeterminado sea la regla general y que el contrato de trabajo a tiempo determinado sea la excepcin vale decir que si no se dan los supuestos especficos para la celebracin y subsistencia de un contrato a tiempo determinado el contrato o relacin de trabajo debe considerarse o ser de a tiempo indeterminado. En toda prestacin de servicios remunerados y subordinados se presume salvo prueba en contrario la existencia de un contrato de trabajo a pla!o indeterminado.
B.- PERIODO DE PRUEBA
El periodo de prueba es de tres meses contados a partir de la fecha de ingreso de trabajo. =in embargo se puede pactar un t/rmino mayor si las labores a desarrollar hacen necesario un periodo de capacitacin o de adaptacin o cuando por la naturale!a o el grado de responsabilidad del trabajo tal prolongacin resulte justificada. En este caso el periodo de prueba debe constar por escrito y no puede exceder en conjunto con el periodo inicial, de seis meses para los trabajadores calificados o de confian!a y de un a3o para el personal de direccin. El reglamento del $ecreto Legislativo ,-8 prescribe que el exceso del periodo de prueba que se pactara superior a los seis meses o el a3o no surtir" efecto legal alguno. En realidad de modo general no es posible alargar el periodo de prueba cuya duracin m"xima esta se3alada por ley. En caso de suspensin del contrato de trabajo o reingreso del trabajador se suman los periodos laborados en cada oportunidad hasta completar el periodo de prueba establecido por la ley. .o corresponde dicha acumulacin en caso que el reingreso se haya producido a un puesto notoria cualitativamente distinto al ocupado previamente a que se produ!ca transcurridos tres a3os de producido el cese. =obre los casos de suspensin del contrato de trabajo. >encido el periodo de prueba el trabajador adquiere permanencia en el trabajo y otros beneficios de los trabajadores estables que retrotraen al primer da de trabajo. =e debe haber superado los tres meses o el t/rmino pactado para que esto suceda. .o tendra estos derechos el trabajador que tuviese nada m"s que tres meses consecutivos de servicio o el tiempo convenido.
2.1. .2.- CONTRATO DE TRABAJO SUJETOS A MODALIDAD
.uestra legislacin laboral mantiene como regla general la celebracin de los contratos de trabajo por tiempo indeterminado. =in embargo, permite pactar contratos a pla!o fijo a los que se denominan sujetos a modalidad. Estos pueden celebrarse cuando as lo requieran las necesidades del mercado a mayor produccin de la empresa, o cuando lo exija la naturale!a temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se va ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su naturale!a puedan ser permanentes.
+uede celebrar estos contratos las empresas o entidades privadas, as como las empresas del estado e instituciones publicas, cuyos trabajadores est/n sujetos al r/gimen laboral de la actividad privadas, observando en este ultimo aso, las condiciones o limitaciones que por disposiciones especificas se estable!can.
2.1. .2.1.- MODALIDADES.
A.- CONTRATOS DE NATURALE!A TEMPORAL.
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CONTRATO DE NATURALE!A TEMPORAL.? Es aquel celebrado entre un empleador y un trabajador, para satisfacer las necesidades originadas por el inicio de una nueva actividad empresarial.
=e entiende por nueva actividad, tanto al inicio de la actividad productiva, como la posterior instalacin o apertura de nuevos establecimientos o mercados, as como el inicio de nuevas actividades o el incremento de las ya existentes dentro de la misma empresa.
=u duracin m"xima es de 3 a3os.
$# CONTRATO POR NECESIDAD DE MERCADO.- es aquel que se celebra entre un empleador y un trabajador con el objeto de entender incrementos coyunturales de la produccin originados por variaciones sustanciales de la demanda en el mercado, aun cuando se trate de laborales ordinarias que formen parte de la actividad normal de la empresa y que no pueden ser satisfechas con persona permanente. =u duracin m"xima es de 3 a3os.
%#
CONTRATO POR RECONVERSION EMPRESARIAL.? es celebrado en virtud a la sustitucin, ampliacin o modificacin de las actividades desarrolladas en la empresa, y en general, toda variacin de car"cter tecnolgico en las maquinarias, equipos, instalaciones, medios de produccin, sistemas, m/todos y procedimientos productivos y administrativos.
=u duracin m"xima es de - a3os.
B.- CONTRATOS DE NATURALE!A ACCIDENTAL.
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CONTRATO OCASIONAL.- es aquel que se celebra con el objeto de atender necesidades transitorias, distintas a la actividad habitual del centro de trabajo.
=u duracin m"xima es de 2 meses al a3o.
$#
CONTRATO DE SUPLENCIA.? es celebrado entre un empleador y un trabajador, con la finalidad que este sustituya a un trabajador establece cuyo vnculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa justificada prevista en los dispositivos legales y convencionales vigente.
=u duracin ser" la que resulte necesaria seg#n las circunstancia. El empleador deber reservar el puesto a su titular, quien conserva su derecho de readmisin.
%#
CONTRATO DE EMERGENCIA.? es aquel que se celebra para cubrir las necesidades producidas por caso fortuito o fuer!a mayor. El caso fortuito o la fuer!a mayor en este tipo de contratos, se configura por su car"cter inevitable, imprevisible e irresistible.
=u pla!o coincidir" con la duracin de la emergencia.
C.- CONTRATO PARA OBRA O SERVICIO.
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CONTRATO PARA OBRA DETERMINADA O SERVICIO ESPEC&FICO.? es aquel celebrado entre un empleador y un trabajador con un objeto previamente establecido y una duracin determinada. La caracterstica de estos contratos es que al trabajador se le requiere para que ejecute una obra, material o
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intelectual, o un servicio especifico, y no para que simplemente preste su servicio durante un periodo de tiempo. Es decir, se exige un resultado.
El pla!o ser" el que resulte necesario, pudiendo celebrarse las renovaciones que resulten igualmente necesarias para la conclusin de la obra o servicio objeto de la contratacin.
$# CONTRATO INTERMINENTE.? es que se celebra para cubrir las necesidades de las actividades de la empresa que por su naturale!a son permanentes pero discontinuas.
.o tiene un pla!o de duracin especifico en todo caso ser" el que la actividad requiera.
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CONTRATO DE TEMPORADA.- es el que se celebra con el objeto de atender necesidades propias del giro de la empresa o establecimiento, que se cumplen solo en determinadas /pocas del a3o y que est"n sujetas a repetirse en periodos equivalentes en cada ciclo, en funcin de la naturale!a de la actividad productiva. En el contrato de temporada debe constar necesariamente por escrito lo siguiente%
La duracin de la temporada.
La naturale!a de la actividad de la empresa, establecimiento o explotacin.
La naturale!a de las labores del trabajador.
El pla!o del contrato depender" de la duracin de la temporada.
D.- OTROS CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD.
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REGIMEN DE E'PORTACION DE PRODUCTOS NO TRADICIONALES.? los contratos de trabajo del r/gimen de exportacin de productos no tradicionales a que se refiere el decreto ley .@ --39- se regulan por sus propias normas. =in embargo, les son aplicables las disposiciones establecidas por la L+0L en lo relativo a la aprobacin de los contratos.
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Las empresas industriales de exportacin de productos no tradicionales podr"n contratar personal en el n#mero que requieran, para atender operaciones de produccin para exportacin, cumpliendo los requisitos siguientes%
La contratacin depender" del contrato, orden de compra o documento que origina la exportacin, as como del programa de produccin de exportacin para satisfacerlos.
Los contratos se celebran por obra determinada en funcin de la totalidad del programa yAo de sus laborales parciales integrantes y podr"n reali!arse entre las partes 'renovarse( cuantas veces sea necesaria. En cada contrato deber" especificarse la labor a efectuarse y en contrato de exportacin, orden de compra o documento que le origine.
$#
!ONA FRANCAS Y OTROS REGIMENES ESPECIALES.? los contratos de trabajo temporales que se ejecuten en las !onas francas, as como cualquier otro r/gimen especial, se regulan por sus propias normas.
%#
OTROS SERVICIOS SUJETOS A MODALIDAD.? cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad no contemplado especficamente en la L+0L podr" contratarse, siempre que su objeto sea de naturale!a temporal, por una duracin adecuada al servicio que debe prestarse.
2.1. .2.2.- CARACTERISTICAS COMUNES DE LOS CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD.
A.- FORMALIDAD. a( Escrituracin.? los contratos de trabajo deber"n constar por escrito y por triplicado consign"ndose en forma expresa.
=u duracin.
Las causas objetivas determinantes de la contratacin.
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Las dem"s condiciones de la relacin laboral, as como las clausulas especiales que se exigen seg#n el tipo de contrato.
b(
0onocimiento y registro.? una copia de los contratos ser" presentada a la 11* dentro de los 6: das naturales de su celebracin o suscripcin, para efectos de su conocimiento y registro. El incumplimiento de esta disposicin trae como consecuencia la imposicin de la multa, sin perjuicio del pago de la tasa correspondiente.
c(
Entrega de copia al trabajador.? el empleador deber" entregar al trabajador copia del contrato de trabajo sujeto a modalidad, dentro del termino de 3 das h"biles contado a partir de la fecha de su presentacin ante la 11*.
d(
*asa.? de acuerdo con lo establecido en el *4+1 del )*+E el costo por el registro de los contratos sujetos a modalidad dentro del pla!o es de 7.33; de la 45* por la presentacin extempor"nea es de -.:; de la 45*.
e(
Benovaciones.? la renovacin de los contratos modales esta sujeta a las mismas formalidades de la celebracin del contrato inicial.
B.- DURACION DE LOS CONTRATOS $entro de los pla!os m"ximos establecidos en las distintas modalidades contractuales, podr"n celebrarse contrato por periodos menores pero que sumados no excedan dichos limites. En los casos que corresponda, podr" celebrarse en forma sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en funcin de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superen la duracin m"xima de : a3os. Los pla!os m"ximos establecidos en las distintas modalidades contractuales, se computan a partir de la fecha de inicio de la prestacin efectiva de los servicios.
C.- PERIODO DE PRUEBA En los contratos sujetos a modalidad rige el periodo de prueba legal o convencional. El periodo de prueba solo podr" establecerse en el contrato primigenio, salvo que se trate del desempe3o de una labor notoria y cualitativamente distinta a la desempe3ada previamente.
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D.- DESNATURALI!ACION DE LOS CONTRATOS Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se consideraran de duracin indeterminada se consideraran de duracin indeterminada en los siguientes casos%
=i el trabajador continua laborando despu/s de la fecha de vencimiento del pla!o estipulado, o despu/s de las prorrogas pactadas, si estas exceden del limite m"ximo permitido.
0uando se trate de un contrato para obra determinada o de servicio especifico, si el trabajador continua prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovacin.
=i el titular del puesto sustituto, no se reincorpora vencido el t/rmino legal o convencional y el trabajador contratado continuase laborando.
=i el titular de puesto sustituido no se reincorpora vencido el t/rmino legal o convencional y el trabajador contratado continuase laborando.
0uando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las normas establecida en la L+0L. E.- DERECHOS Y BENEFICIOS DE LOS TRABAJDORES Los trabajos con contratos de trabajos sujetos a modalidad, tiene derecho a percibir los mismos beneficios que por ley, pacto o costumbre tuvieran los trabajadores vinculados a un contrato de duracin indeterminada del respectivo centro de trabajo. *ienen derecho tambi/n a la estabilidad laboral durante el tiempo que dure el contrato una ve! superado el periodo de prueba. =i el empleador, vencido el periodo de prueba resolviera arbitrariamente el contrato, resolver" arbitrariamente el contrato, deber" abonar al trabajador una indemni!acin equivalente a una remuneracin y medida ordinaria mensual por cada mes dejado de laboral hasta el vencimiento del contrato con e limite de - remuneraciones. +ara demandar su pago ante la autoridad judicial se aplica el pla!o de 37 das naturales de producido el despido.
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2.2.- PERIODO DE PRUEBA Y ESTABILIDAD LABORAL
2.2.1.- PERIODO DE PRUEBA El periodo de prueba es de 3 meses, cuyo termino el trabajador alcanza proteccin contra el despido arbitrario. Solo en los casos de trabajadores de direccin o de confianza las partes pueden pactar un termino mayor en caso las labores requieran de un periodo de capacitacin o adaptacin o que por su naturaleza o grado de responsabilidad, tal prolongacin pueda resultar justificada. La ampliacin del periodo de prueba debe constar por escrito y no podr exceder, en conjunto con el periodo inicial, de meses en el caso de trabajadores calificados o de confianza y de un a!o tratndose de personal de direccin. El exceso del periodo de prueba que se pactase superando los los casos mencionados, no surtir efecto legal. "o son computables en el periodo de prueba los d#as de ausencia del trabajador del centro laboral, pues el fin de dic$o periodo es e%aluar el rendimiento y capacidad del trabajador. En los contratos sujetos a modalidad &plazo fijo' rige el periodo de prueba legal o con%encional, anteriormente se!alado. meses o el a!o en
2.2.2.- NATURALEZA JURIDICA DEL PERIODO DE PRUEBA. Sobre la naturaleza jur#dica del periodo de prueba, en un principio se le entendi como un precontrato. (ero en materia de trabajo no puede $ablarse de un contrato pre%io al contrato definiti%o de trabajo, pues, desde la misma iniciacin de la relacin laboral, todos los elementos sustanciales del contrato de trabajo se manifiestan plenamente, razn por la cual el trabajador adquiere desde ese instante la proteccin legal prodigada en su fa%or por los poderes p)blicos. *ambi+n se $a sostenido que el periodo de prueba es un contrato sujeto a condicin, porque bilateralmente establece las condiciones en las que se desarrollara el trabajo futuro. La condicin primordial es la de ejecutar el contrato definiti%o, %ale decir, cuando ya se obtenga la proteccin contra el despido arbitrario. Se afirma que el plazo
del periodo proteccin contra el despido arbitrario. Se firma que el plazo del periodo seria el mismo reser%ado a un condicin resolutoria, pues si se supera el periodo de prueba, automticamente el trabajador obtiene tal proteccin. , la in%ersa, si una de las partes considera que $ay elementos suficientes para rescindir el contrato simplemente el derec$o a la proteccin aludida no seria alcanzable porque, se extingue este. -onforme lo $emos %isto, el empleador es el juez supremo y )nico detector de la decisin de reconducir o rescindir el contrato de trabajo durante el periodo de trabajo. en tal sentido, la tesis de la condicin resolutoria para definir el carcter de dic$o periodo, no seria aceptable en nuestra legislacin.
2.2.3.- DURACION DEL PERIODO DE PRUEBA. El periodo de prueba, en la generalidad de los casos, es de tres meses, sin embargo, el empleador y el trabajador pueden pactar un plazo mayor, si las labores a realizar requieren de un periodo de capacitacin o adaptacin superior a los tres meses. *ambi+n puede pactarse un mayor plazo, si la naturaleza de las labores o el grado de responsabilidad del trabajador justifican tal ampliacin. El periodo de prueba de acuerdo al ,rt. ./0 de la ley de producti%idad y competiti%idades laboral1 que es de tres meses para los trabajadores en general, se puede ampliar, mediante con%enio escrito y remitido a la autoridad administrati%a de trabajo, a un periodo de seis meses en el caso de trabajadores calificati%os o de confianza y de un a!o en el caso de personal de direccin. Los trabajadores calificados son aquellos que realizan oficios t+cnicos y que requieren de cierta calificacin, como por ejemplo los mecnicos, electricistas, c$oferes, t+cnicos e informtica y2o personas que requieren una calificacin uni%ersitaria para ocupar determinados cargos, etc. El personal de confianza esta conformado por los trabajadores que laboran en contacto personal y directo con el empleador o con sus representantes, teniendo acceso a informacin reser%a o a secretos industriales, comerciales o profesionales. El trabajo de secretariado es el t#pico caso de personal de confianza1 puede serlo tambi+n el personal domestico, de seguridad, etc. El personal de direccin esta conformado por los representantes del empleador, como es el caso de los gerentes, subgerentes, contadores, jefes de personal domestico, de seguridad, etc.
2
Seg)n la legislacin comparada, sobre todo en los pa#ses desarrollados, la negociacin colecti%a tiene una acti%idad participacin para establecer el plazo de duracin del periodo de prueba. (or lo general, en tales casos es de bre%e duracin, apenas una o dos semanas para obreros y empleados, superndose ampliamente este periodo para los cuadros superiores.
2.2.4.- DERECHO DEL TRABAJADOR AL SUPERAR EL PERIODO DE PRUEBA. Superado el periodo de prueba de tres meses, o el periodo ampliado, le corresponde al trabajador el 3derec$o de proteccin contra el despido arbitrario4, significa ello que si el empleador quiere rescindir el contrato de trabajo, tendr que pagarle al trabajador, adems de los beneficios de ley, una indemnizacin por despido arbitrario. ,$ora el trabajador que $aya superado el referido periodo solo cuenta con la proteccin contra el despido arbitrario. Esto significa que cuando este es afectado solamente se le brinda la oportunidad de ser indemnizacin, sal%o el caso del despido nulo, en el que si es procedente la reposicin, al trabajo.
2.2.5.- EXONERACION DEL PERIODO DE PRUEBA. La legislacin %igente, la ley de producti%idad y competiti%idad laboral contempla ning)n caso de exoneracin del periodo de prueba, como si lo establecida el derogado articulo 550 del decreto legislati%o "0 678, ley de fomento del empleo.
En efecto, la L9E estableci las siguientes exoneraciones:
;.
Los trabajadores que ingresan por concurso. El articulo ..0 del reglamento establecido que dic$o concurso merec#a necesariamente una con%ocatoria expresa, efectuada con la participacin de los o mas personas y que se e%alu+ los requisitos correspondientes de acuerdo personal, la entrega de curriculums o una prueba indi%idual y pri%ada determinaba la satisfaccin de este requerimiento.
;;.
Los re ingresantes al ser%icio del mismo empleador, sal%o que el trabajador reingresase a un puesto notorio y cualitati%amente distinto al que ocupara
3
anteriormente.
;;;.
,quellos que $ayan estipulado expresamente.
-onsideramos que toda%#a mantendr#a su %igencia la exoneracin estipulada por las partes contratantes. 2.2.6.- EL PERIODO DE PRUEBA EN LOS CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD. La Ley de (roducti%idad y -ompetiti%idad Laboral, establece: articulo 6<0 que 3en los contrato sujetos a modalidad riegue el periodo de prueba, legal o con%encional, pre%isto en la presente ley. Esta disposicin modifica la posicin garantista aplicada en la legislacin anterior, en la que no se establecida este periodo para los contratos a plazo fijo, toda %ez que los trabajadores sujetos a estos no ten#an la condicin de contratados en forma indefinida y porque se supon#a que antes de la protocolizacin del contrato el trabajador es debidamente e%aluado. En consecuencia, en los contratos sujetos a modalidad procede la aplicacin del periodo de prueba de tres meses para los trabajadores en general, el mismo que puede ser ampliado de meses a . a!o para los trabajadores calificados o de confianza y para los trabajadores de direccin. ,s#, el empleador puede despedir sin causa moti%ada a un trabajador contratado a plazo determinado, pagndole solamente la compensacin por tiempo de ser%icio y las %acaciones truncas si fuere el caso. "o corresponder#a el pago de la indemnizacin por despido arbitrario. El articulo 6 0 de la ley de producti%idad y competiti%idad laboral establece que 3si el empleador, %encido el periodo de prueba, resol%iera arbitrariamente el contrato, deber abonar al trabajador una indemnizacin equi%alente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada mes dejado de laboral $asta el %encimiento del contrato, con el limite de .7 remuneraciones4. -omo se notara, en estos casos la indemnizacin por despido arbitrario es bastante onerosa, ya que 3castiga4 al empleador por incumplir un contrato de trabajo debidamente perfeccionado.
2.2.7.- LA ESTABILIDAD LABORAL. A. .- CONCEPTO Es uno de los temas ms pol+micos en el derec$o laboral y que $a sido materia de incesante debates sobre su %igencia o no. Es defendida por los trabajadores y sus representantes y es criticada por los empleadores y sus representantes, quedando para el estado la facultad de establecer un equilibrio a tra%+s de la normati%idad laboral.
Seg)n los defensores de la estabilidad laboral, esta se justifica en razn que las necesidades bsicas de subsistencia, como son la salud, la educacin, la %i%ienda, la alimentacin, etc., que son $abitualmente satisfec$a con el producto del trabajo dependiente remunerado. Si las necesidades bsicas son de carcter permanente, entonces el medio l#cito de financiarlas debe tambi+n tener el mismo carcter de permanente.
Los que opinan en contrario manifiestan que no se debe buscar la estabilidad del trabajador en el puesto de trabajo, sino que se debe buscar la estabilidad del puesto de trabajo mas no de la persona, para lo cual se deben dar las condiciones para que el empresario pueda in%ertir en mantener los puestos de trabajo o en incrementarlos. *ambi+n manifiestan que la estabilidad absoluta solo protege a los malos trabajadores y que ning)n empresario podr#a despedir a un buen trabajador.
B. CLASES DE ESTABILIDAD LABORAL.
La doctrina $a establecido dos tipos principales de estabilidad laboral: la absoluta y la relati%a.
a.
Estabilidad ,bsoluta.= >curre cuando el trabajador, despu+s de pasar un periodo de prueba, no puede ser despedido por el empleador, sal%o que incurra en una causal de falta gra%e y demostrada ante la autoridad judicial competente. En caso de no probarse dic$a falta, el trabajador
5
tiene expedita su reposicin en el mismo puesto de trabajo.
b.
Estabilidad ?elati%a.= Esta se produce cuando el empleador esta facultado para resol%er el %inculo laboral sin causa justificada, solo con el pago de una indemnizacin especial u otorgndole a el un plazo determinado con prea%iso. *ambi+n se presenta la estabilidad relati%a cuando, impugnando el despido del trabajador y resuelto judicialmente a fa%or de este, el juez no puede ordenar la reposicin sino solo el pago de una indemnizacin especial.
C. EVOLUCION DE LA ESTABILIDAD LABORAL EN EL PERU.
a.
;nicio de siglo.= "o existi en el (er) una %erdadera estabilidad laboral. La Ley "0 5@. del a!o .@78 contemplada la posibilidad de disol%er el contrato de trabajo por %oluntad unilateral del empleador, bastando un a%iso pre%io de @/ d#as para el trabajador empleado y de .< d#as para el trabajador obrero. ,l termino de la relacin bastada con pagarle su compensacin por tiempo de ser%icios. En caso que el despido ocurriera por una causal de falta gra%e debidamente probada, el trabajador perd#a sus beneficios sociales acumulados durante toda su %ida laboral.
b.
Aobierno Bilitar &.@ 8 C .@6<'.= , partir de no%iembre de .@6/ se aplico en el (er) la estabilidad laboral absoluta, al promulgarse el Decreto Ley "0 .856..
Las principales caracter#sticas de este sistema fueron:
(ro$ibicin de los empleadores a despedir trabajadores, eliminndose la facultad de remitir a%isos de despedida.
El empleador solo podr#a despedir al trabajador si este incurr#a en causal de falta gra%e debidamente comprobada y en causales colecti%a de orden econmico y t+cnico.
Si no se comprobaba el derec$o a la reposicin en el empleo, as# como tambi+n las indemnizaciones que la ley se!alaba y las remuneraciones dejadas de percibir.
c.
Aobierno Bilitar & .@6 C .@8/'.= , partir del a!o .@68 se estableci en el (er) la estabilidad relati%a, al dictarse el decreto Ley "0 77.7 , el cual facultaba a los empleadores a rescindir los contratos de trabajo suscritos a partir de esa fec$a, con el solo requisito de un prea%iso de @/ d#as o el pago justipreciado de este plazo. Esta Ley establecida que la facultad del empleador de despedir a los trabajadores culminaba al tercer a!o de ser%icio. , ra#z de ellos, con frecuencia los empleadores desped#an a los trabajadores antes de cumplir el tercer a!o de ser%icio, para e%itar que estos adquirieran la estabilidad absoluta. (aralelamente se manten#an los derec$os de estabilidad absoluta a los trabajadores que ten#an relacin laboral antes de la promulgacin de la Ley "0 77.7 .
d.
Aobierno del Dr. ,lan Aarc#a (+rez.= Este r+gimen derog la Ley "0 77.7 de estabilidad relati%a y promulgo la ley "0 75<.5, que rei%indicaba el derec$o de los trabajadores a la estabilidad laboral absoluta. Sin embargo, paralelamente a este sistema se autorizo a los empleadores la contratacin de trabajadores son estabilidad laboral por contratos de emergencia C (?>EB &programa de emergencia'.
e.
D+cada del @/.= Los sistemas de estabilidad laboral absoluta fueron recogidos por la constitucin de .@6@. -on la promulgacin de la carta magna de .@@3, se modificaron los aspectos relacionados al derec$o de trabajo, en especial el de la institucin de la estabilidad laboral, que
se cambio en de la institucin de la estabilidad laboral, que se cambio por la 3,DE-E,D, (?>*E--;>" ->"*?, EL DES(;D> ,?F;*?,?;>4. Esta norma constitucional fue desarrollada con la ley de fomento del empleo y de sus modificaciones, estableci+ndose la estabilidad relati%a y la flexibilizacin del mercado laboral peruano.
2.3.-SUSPENSION Y EXTINCION DEL CONTRATO DE TRABAJO
2.3.1.- SUSPENSION DEL CONTRATO DE TRABAJO
1. CONCEPTO.- El contrato de trabajo se suspende cuando cesa temporalmente la obligacin del trabajador de prestar sus servicios por causales previamente estipulados en la ley, convenio, reglamento interno de trabajo, o cuando las partes lo decidan, pudiendo o no mantenerse el pago de la retribucin, sin que desaparezca el vnculo laboral.
2.- CLASES DE SUSPENSION.
2.1.- SUSPENSION PERFECTA.- La suspensin es perfecta cuando cesan temporalmente las obligaciones de ambas partes contratantes. La del trabajador de prestar sus servicios y la del empleador de pagar las remuneraciones correspondientes.
2.2.- LA SUSPENSION IMPERFECTA.- La suspensin es imperfecta cuando el empleador debe abonar la remuneracin correspondiente sin contraprestacin efectiva de labores por parte del trabajador es decir cuando hay cese de obligaciones solo de una de las partes y no de la otra.
3.- CAUSAS DE SUSPENSION DEL CONTRATO DE TRABAJO 3.1.- LA INVALIDEZ TEMPORAL.- la invalidez absoluta temporal suspende el contrato por el tiempo de su duracin. La invalidez debe ser declarada por E !L"#, el ministerio de salud ola junta de $%dicos designada por el &olegio $edico del 'er(, a solicitud del empleador.
3.2.- LA ENFERMEDAD O EL ACCIDENTE COMPROBADOS En caso de enfermedad el asegurado obligatorio o facultativo que cuente con ) aportaciones mensuales consecutivas o * aportaciones mensuales no consecutivas en el curso de los + meses calendario anterior al mes en que se inicie la enfermedad tiene derecho a recibir un subsidio por enfermedad.
3.3.- LA MATERNIDAD DURANTE EL DESCANSO PRE Y POST NATAL La trabajadora gestante tiene derecho a gozar de *, das descanso pre- natal y *,
das de descanso post natal.
3.4.- EL DESCANSO VACACIONAL El descanso vacacional es de )- das continuos siendo ser fraccionado su goce.
3.5.- LA LICENCIA PARA DESEMPEAR CARGOS CIVICOS Y PARA CUMPLIR CON EL SERVICIO MILITAR Estas licencias est.n reguladas por normas especiales/
3.5.1.- PARLAMENTARIOS Los trabajadores que resulten elegidos miembros del 'oder Legislador disfrutaran de licencia sin goce de remuneracin por todo el tiempo de su mandato sin perdida de ninguno de sus derechos sociales y laborales siempre que lo soliciten.
3.5.2.- REGIDORES Los regidores que trabajan como dependientes en el sector publico o privado gozan de licencia es sus centros de trabajo hasta por 0- horas semanales sin descuento de sus remuneraciones tiempo que ser. dedicado e1clusivamente a los labores municipales.
3.5.3.- SERVICO MILITAR El servicio militar ya no tiene car.cter obligatorio no obstante ello se mantiene vigente la disposicin de la L'&L que establece la realizacin del servicio militar como una causal de suspensin de la relacin laboral.
3.5.4.- E PERMISO Y LA LICENCIA PARA EL DESEMPEO DE CARGOS SINDICALES El tiempo que dentro de la jornada ordinaria de trabajo abarquen los permisos y licencias remuneradas destinadas a facilitar las actividades sindicales se entender.n trabajados para todos los efectos legales hasta el lmite establecido en la convencin colectiva.
3.5.5.- LA SANCION DISCIPLINARIA 2orma parte de la facultad directriz del empleador sancionar las faltas cometidas por el trabajador en el desempe3o de sus labores. La suspensin disciplinaria no esta regulada por la legislacin quedando su aplicacin sujeta a las facultades directrices del empleado a lo establecido por el reglamento interno o por convenio colectivo.
3.5.!.- EL EJERCICIO DEL DEREC"O DE "UELGA La huelga declarada conforme a la ley suspende todos los efectos de los contratos individuales de trabajo inclusive la obligacin de abonar la remuneracin sin afectar la subsistencia del vnculo laboral.
3.5.#.- LA DETENCION DEL TRABAJADOR SALVO EN CASO DE CONDENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD En el caso de condena privativa de la libertad opera la e1tincin de la relacin laboral.
3.5.$.- LA IN"ABILITACION ADMINISTRATIVA O JUDICIAL POR PERIODO NO SUPERIOR A TRES MESES La inhabilitacin impuesta por la autoridad judicial o administrativa para el ejercicio de la actividad que desempe3e el trabajador en el centro de trabajo por un periodo inferior a ) meses suspende la relacin laboral por el lapso de su duracin. i es mayor a ) meses e1tingue el contrato de trabajo. 3.5.%.- EL PERMISO O LICENCIA CONCEDIDOS POR EL EMPLEADOR 4uestra legislacin no regula el tema de los permisos o licencias salvo en los casos anteriormente se3alados 5dirigentes sindicales, cargos polticos y servicio militar6.
3.5.1&.- EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR &aso fortuito es todo hecho imprevisible o suceso por lo com(n da3oso que acontece inesperadamente con independencia de la voluntad del hombre que generalmente proviene de la accin de la naturaleza 5inundaciones, aluviones, sismos, sequias, entre otro6. 2uerza mayor es todo acontecimiento o hecho imprevisible o que pudiendo ser previsto no puede resistirse ni evitarse proviene casi siempre de la accin de un tercero.
4.- LA "ORA DE LACTANCIA MATERNA La madre trabajadora al t%rmino del periodo post natal tiene derecho a una hora ordinaria de permiso por lactancia materna.
5. - PERMISOS PARA TRABAJADORES DONANTES Los trabajadores que deseen donar sangre tienen derecho a un permiso por el tiempo que demande el proceso de donacin. El donante debe presentar obligatoriamente a su centro laboral el certificado o constancia emitido por la institucin de salud donde se
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ubica el 7anco de angre.
!.- CIERRE TEMPORAL DEL ESTABLECIMIENTO POR INFRACCIONES A LAS NORMAS DE PROTECCION AL CONSUMIDOR !quellos empleadores que incurran en conductas tipificadas como infracciones de acuerdo con las normas de proteccin al consumidor podr.n ser sancionados con la clausura temporal de su establecimiento o negocio hasta por un m.1imo de +- das calendario.
#.- CIERRE TEMPORAL DEL ESTABLECIMIENTO POR INFRACCION DE LA LEY DE DELITOS ADUANEROS Los empleadores que incurran en conductas tipificadas como infracciones por la ley 48 09--9, Ley de delitos aduaneros podr.n ser sancionados adem.s de una multa con el cierre temporal de su establecimiento por un periodo de :- das calendario. Esta sancin no libera al infractor de cumplir con sus obligaciones laborales.
$.- LICENCIA PARA EVENTOS DEPORTIVOS Los trabajadores del sector publico y privado y los miembros de las 2uerzas armadas y de la polica 4acional que sean seleccionados para representar al pas en eventos deportivos internacionales del sistema olmpico o federativo internacional tienen derecho a una licencia son goce de haber as como a facilidades para entrenar, desplazarse, permanecer en concentracin y competir.
%.- REINCORPORACION !l cesar las causas legales de la suspensin del contrato de trabajo, el trabajador debe reincorporarse oportunamente en su puesto de trabajo habitual a otra similar categora salvo que opere alguna causal de cese. La reincorporacin de los trabajadores trat.ndose del ejercicio del derecho de huelga se deber. efectuar cuando esta haya sido declarada ilegal al da siguiente del requerimiento colectivo efectuado por el empleador a los trabajadores mediante un carteln colocado en un lugar visible de la puerta principal del centro de trabajo bajo la constancia notarial o de juez de paz y a falta de estos bajo constancia policial.
En los casos de invalidez temporal, enfermedad o accidente comprobados cesara el derecho de reserva si el trabajador es declarado en estado de invalidez absoluta permanente por E !L"#, el ministerio de alud o la ;unta de m%dicos designados por el &olegio $edico del 'er( a solicitud del empleador.
2.3.2.- CAUSALES DE EXTINCION DEL CONTRATO DE TRABAJO 2allecimiento del trabajador o del empleador si es persona natural.
La renuncia o retiro voluntario del trabajador.
La terminacin de la obra o servicio el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos legalmente celebrados bajo modalidad.
El mutuo disenso entre el trabajador y empleador.
La invalidez absoluta permanente.
La jubilacin.
El despido en los casos y forma permitidos por la le ley.
A.- FALLECIMIENTO DEL TRABAJADOR O EL EMPLEADOR SI ES PERSONA NATURAL !l ser la prestacin de servicios del trabajador de car.cter personal es natural que al fallecer este sea imposible que se contin(e prestando dichos servicios por lo que el vnculo laboral se e1tingue.
B.- LA RENUNCIA O RETIRO VOLUNTARIO DEL TRABAJADOR La renuncia es el acto jurdico unilateral a trav%s del cual el trabajador manifiesta en forma libre y voluntaria su decisin de dar por resuelto o e1tinguido el contrato de trabajo.
C.- EL MUTUO DISCENSO ENTRE EL TRABAJADOR Y EMPLEADOR El mutuo disenso es el acto jurdico bilateral a trav%s del cual el empleador y el trabajador deciden dar resuelto el contrato de trabajo. el acuerdo para poner termino a la relacin laboral debe constar por escrito en la liquidacin de beneficios sociales.
D.- LA INVALIDEZ ABSOLUTA PERMANENTE
La invalidez absoluta permanente e1tingue de pleno derecho y autom.ticamente la relacin laboral desde que es declarada por el E !L"#, el ministerio de salud o la ;unta de m%dicos designados por el &olegio $edico del 'er( a solicitud del empleador.
E.- LA JUBILACI'N. JUBILACI'N ORDIANRIA. El trabajador podr. jubilarse voluntariamente si teniendo derecho apercibir una pension por jubilacin a cargo de la <4' de acuerdo con el r%gimen del decreto Ley 48 :===- la ha gestionado y esta le ha sido otorgada por medio de una resolucin.
JUBILACION A CARGO DEL EMPLEADOR La jubilacin es obligatoria para el trabajador hombre o mujer que tenga derecho a pension de jubilacin a cargo de <4' es decir que tenga +, a3os de edad y 0- a3os de aportacin como mnimo, si el empleador se obliga a cubrir la diferencia entre dicha pension y el 9-> de la ultima remuneracin ordinaria percibida por el trabajador monto adicional que no podr. e1ceder al :--> de la pension y a reajustarla peridicamente en la misma proporcionen que se reajuste dicha pension.
JUBILACION OBLIGATORIA La obligacin obligatoria y autom.tica en caso que el trabajador cumpla ?- a3os de edad salvo pacto en contrario.
F.- DESPIDO El despido es la decisin unilateral del empleador en virtud de la cual se da por resuelto o e1tinguido el vinculo laboral. 'uede se justificado 5cuando media alguna causa relacionada con la capacidad con la conducta del trabajador, arbitrario 5cuando no e1iste motivo que justifique el despido6 o nulo 5en los casos que la L'&L considera como tales6.
G.- CAUSALES JUSTAS DE DESPIDO RELACIONADAS CON LA CAPACIDAD DEL TABAJADOR. El detrimento de la facultad fsica y mental la ineptitud sobrevenida determinante para el desempe3o de sus tareas, esta causa deber. ser debidamente certificada por E !L"#, el $inisterio de alud o la ;unta de $%dicos designados por el &olegio $edico del 'er( a solicitud del empleador. El rendimiento deficiente en relacin con la capacidad del trabajador y con el rendimiento promedio en labores bajo condiciones similares.
La negativa injustificada del trabajador a someterse a e1amen medico previamente convenido o establecido por ley, determinantes de la relacin laboral a cumplir las medidas profil.cticas o curativas prescritas por el medico para evitar enfermedades o accidentes.
CAUSA JUSTA DE DESPIDO RELACIONADAS CON LA CONDUCTA DEL TRABAJADOR La comisin de falta grave. La condena penal por delito doloso. La inhabilitacin del trabajador.
() LA COMISION DE FALTA GRAVE La falta grave es la infraccin por el trabajador de los deberes esenciales que emana del contrato de tal ndole que haga irrazonable la subsistencia de la relacin laboral. on faltas graves/ El incumplimiento de las obligaciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral, la reiterada resistencia a las ordenes relacionadas con las labores, la reiterada paralizacin intempestiva de labores y la inobservancia del reglamento interno de trabajo o del reglamento de seguridad e higiene industrial aprobados o e1pedidos seg(n corresponda por la autoridad competente que revistan gravedad.
La disminucin deliberad y reiterad en el rendimiento en las labores o del volumen o de la calidad de produccin verificada fehacientemente o con el concurso de los servicios inspectivos del $@'E.
La apropiacin consumada o frustrada de bienes o servicios del empleador o que se encuentran bajo su custodia as como la retencin o utilizacin indebida de los mismos en beneficio propio o de terceros con prescindencia de su valor.
La concurrencia reiterada en estado de embriaguez o bajo influencia de drogas o sustancias estupefacientes y aunque no sea reiterada.
Los actos de violencia, grave indisciplinara, injuria y faltamiento de la palabra verbal o escrita en agravio del empleador, de sus representantes del personal jer.rquico o de otro trabajadores sea que se cometan en el centro de trabajo o fuera de el cuando los hechos se deriven directamente de la relacin laboral.
El abandono de trabajo por mas de ) das consecutivos, las ausencias injustificadas por mas de , das en un periodo de )-m das calendario de mas de :, das en un periodo de :9- das calendario hayan sido o no sancionadas disciplinariamente en cada caso.
*) LA CONDENA PENAL POR DELITO DOLOSO El despido se producir. al quedar firme la sentencia condenatoria y conocer de tal hecho e empleador salvo que este haya conocido del hecho punible antes de contratar al trabajador.
+) LA IN"ABILITACI'N DEL TRABAJADOR La inhabilitacin que justifica el despido es aquella impuesta al trabajador por autoridad judicial o administrativa para el ejercicio de la actividad que desempe3e en el centro de trabajo si es por un periodo de ) meses o mas .si es por menos de ) meses solo hay una suspensin del contrato.
,) PROCEDIMIENTO DEL DESPIDO JUSTIFICADO TRAMITE PREVIO- PRE AVISO El empleador no podr. despedir por causa relacionada con la conducta o con la capacidad del trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de + das naturales para que se pueda defender por escrito de los cargos que se le formulan salvo aquellos casos de falta grave flagante en que no resulte razonable tal posibilidad de )- das naturales para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia.
COMUNICACI'N DEL DESPIDO El empleador podr. despedir al trabajador despu%s de realizado el descargo o una vez concluido el plazo de + o )- das o la ampliacin del mismo de ser el caso sin que el trabajador haya presentado el descargo. El despido deber. ser comunicado por escrito al trabajador mediante carta en la que s indique el modo preciso la causa del mismo y la fecha del cese.
".- DESPIDO NULO e trata de una innovacin que introdujo la L'&L no contempla por la legislacin anterior sobre la materia. #ebido a la causa que origina el despido se trata de actos manifest.ndose contrarios al ordenamiento jurdico motivos del despido nulo/ Es nulo el despido que tenga por motivo.
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La afiliacin del trabajador a un sindicato o la participacin en actividades sindicales.
er candidato a representante de los trabajadores debidamente inscrito o actuar o haber actuado en esa calidad.
En el caso de candidatos es nulo el despido si se produce en el periodo correspondiente entre los )- das anteriores a la realizacin del proceso de eleccin y los )- das posteriores a la conclusin de este. 'resentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes salvo que se configure la grave.
La discriminacin por razn de se1o, raza, religin, opinin o idioma.
El embarazo si el despido se produce en cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los =- das posteriores al parto.
I.-DESPIDO ARBITRARIO
Es despido arbitrario el despido de un trabajador que labora * o mas horas diarias cuando se produce en contravencin del art. 008 5es decir que no hay causa justificatoria o esta no se puede demostrar en el juicio6 de la L'&L y se ocasiona (nicamente con el pago de una indemnizacin por despido arbitrario. La !!@ a solicitud de parte prestara su concurso para verificar el despido arbitrario que se configure por la negativa injustificada del empleador al centro de labores lo que se har. constar en el acta correspondiente. Agualmente el trabajador podr. recurrir a la autoridad policial a fin de que se efectuara la referida constatacin en la que se deber. especificar la identidad o cargo de las personas que intervinieron en el acto el lugar donde se realizo la diligencia y la manifestacin de las partes.
A.- DESPIDO DEL TRABAJADOR i el despido es arbitrario el trabajador tiene derecho al pago de una indemnizacin como (nica reparacin por el da3o sufrido. !dem.s podr. demandar simult.neamente el pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente.
B.- PRUEBA DEL DESPIDO 4i el despido ni el motivo alegado se deducen a presumen quien los acusa debe probarlos.
C.- INDEMNIZACION La indemnizacin por despido arbitrario es equivalente a una remuneracin y media mensual por cada a3o completo de servicios, con un m.1imo de :0 remuneraciones. Las fracciones de a3o se abonara por dozavos y treintavos seg(n corresponda su abono procede superado el periodo de pruebas. La remuneracin que servir. de base para el calculo de la indemnizacin ser. la remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador al momento del despido. 'ara el cmputo de las remuneraciones variables e imprecisas se tomara en cuenta el criterio establecido el decreto supremo 48 --:- =? @B 5son computables si son regulares y la suma a considerar ser. el promedio del (ltimo semestre6. @rat.ndose de los trabajadores remunerados a comisin porcentual o destajo la remuneracin mensual ordinaria es equivalente al promedio de los ingresos percibidos en los + meses anteriores al despido o durante el periodo laborado si el tiempo de la relacin laboral es menor de + meses. La indemnizacin deber. abonarse dentro de los *9 horas de producido el cese. #e no ser as devengara intereses de acuerdo con la tasa de inter%s legal laboral fijada por el 7&B. 4o procede la acumulacin de tiempo de servicios en caso de reingreso para efectos del pago de la indemnizacin por despido arbitrario. eguridad que pueda afectar o poner en riesgo la vida o la salud del trabajador. !rticulo )-8 inciso d. L'&L, #. 48 --)- =? @B El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio del trabajador o de su familia. !rt. )-8 inciso e. L'&L #. 48 --) -=?@B Los actos de discriminacin por razn de se1o, raza, religin, opinin o idioma. !rt. )-8 inciso f. #. . 48 --)-=?-@B Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del trabajador. !rt. )-8 inciso g. L'&L, #. . 48 --)-=?- @B. La negativa injustificada del empleador de otorgar la licencia laboral por adopcin.
J.- DEREC"OS DEL TRABAJADOR
() EMPLAZAMIENTO AL EMPLEADOR E l trabajador antes de accionar judicialmente deber. emplazar por escrito a su
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empleador imput.ndole el acto de hostilidad correspondiente otorg.ndole un plazo razonable no menor de + das naturales para que se efectu% su descargo o enmiende su conducta seg(n sea el caso.
*) ACCION JUDICIAL #e persistir la hostilidad e1cluyentemente por/ pesar del emplazamiento el trabajador podr. optar
!ccionar para que cese la hostilidad. i la demanda fuese declarada fundada se resolver. por el cese de la hostilidad imponi%ndole al empleador la multa que corresponda a la gravedad de la falta. E1tinguir el vnculo laboral y solicitar la respectiva indemnizacin. El trabajador puede optar por la terminacin del contrato en cuyo caso demandara el pago de una indemnizacin independientemente de la multa y de los beneficios sociales que puedan corresponderle. La indemnizacin es la misma que se otorga en el caso de despido arbitrario 5una remuneracin y media ordinaria mensual por cada a3o completo de servicios como un m.1imo de :0 remuneraciones abon.ndose las fracciones de a3o dozavos y treintavos6.
+) PLAZOS El plazo para accionar judicialmente en los caso de nulidad de despido m, despido arbitrario y la hostilidad caduca a los )- das naturales de producido el hecho. En el caso de actos de hostilidad el plazo se3alado se computa desde el da siguiente de vencido el plazo otorgado al empleador para que efectu% el descargo o enmiende su conducta seg(n sea el caso. La caducidad de la accin no perjudica el derecho del trabajador de demandar dentro del periodo prescriptorio el pago de otras sumas liquidas que le adecue el empleador. Estos plazos no se encuentra sujetos a interrupcin o pacto que los enerve una vez transcurridos impiden el ejercicio del derecho. Las (nicas e1cepciones son la imposibilidad material de accionar ante un tribunal 'eruano por encontrarse el trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar a %l o la falta de funcionamiento del 'oder ;udicial. El plazo se suspende mientras duren dichos impedimentos.
..- LA TERMINACION DE LA RELACION DE TRABAJO POR CAUSAS OBJETIVAS #e acuerdo con el art. *+8 de la L'&L, son causas objetivas para la terminacin del contrato de trabajo/ El caso fortuito y la fuerza mayor. Los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o an.logos.
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La disolucin y liquidacin de la empresa y la quiebra. La reestructuracin patrimonial sujeta a Ley 48 0?9-=, Ley Ceneral del &oncursal. istema
A.- EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR PROCEDIMIENTO i el caso fortuito o la fuerza mayor son d tal gravedad que implican la desaparicin total o parcial del centro de trabajo, el empleador podr. dentro del plazo de suspensin a que se refiere el art. :,8 de la L'&L 5=- das6, solicitar la terminacin de los respectivos contratos individuales de trabajo. En tal caso se seguir. el procedimiento indicado para los casos de cese por motivos econmicos, estructurales, tecnolgicos o an.logos sustituyendo el dictamen y la conciliacin por la inspeccin que el $inisterio del ector llevara a cabo con audiencia de partes poni%ndose su resultado en conocimiento del $@'E. Este se encuentra obligado a dictar resolucin dentro de los , das h.biles siguientes a partir de los cuales se entender. aprobada la solicitud. i no e1istiera resolucin, contra dicha resolucin e1presa o ficta cabe recurso de apelacin que debe imponerse en un plazo no mayor de ) das h.biles. El recurso deber. ser resuelto en un plazo no mayor de , das h.biles, vencido dicho plazo sin que se haya e1pedido resolucin por confirmada la resolucin recurrida.
PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES El empleador deber. acreditar el pago total de la compensacin por tiempo de servicios en la forma establecida en el #. 48 --:- =? @B dentro de las *9 horas de producido el cese.
READMISION Los trabajadores afectados por este cese gozan del derecho de preferencia para su readmisin en el empleo si el empleador decidiera contratar directamente o a trav%s de terceros, nuevo personal para ocupar cargos iguales o similares dentro de un a3o de producido el cese colectivo. En tal caso el empleador deber. notificar por escrito al e1 trabajador con :, das naturales de anticipacin en el domicilio que el trabajador haya se3alado a la empresa. El trabajador manifestara por escrito su aceptacin recabando del empleador la constancia de entrega por lo menos con , das h.biles de anticipacin a la fecha establecida para la readmisin quedando el empleador liberado si el trabajador no manifiesta su aceptacin por escrito. En caso de incumplimiento y de contratarse s personal distinto el e1 trabajador tendr. derecho a demandar judicialmente la indemnizacin por despido arbitrario dentro de los )- das naturales de conocido el hecho.
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B.- LOS MOTIVOS ECONOMICOS/ TECNOLOGICOS/ ESTRUCTURALES O ANALOGOS PROCEDIMIENTO La e1tincin de los contratos de trabajo por motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o an.logos se sujeta al procedimiento establecido por el art.*9 de la L'&L y es el siguiente/
a6 La empresa proporcionara al sindicato o a falta de este a los trabajadores o a sus representantes autorizados en caso de no e1istir aquel la informacin pertinente indicando con precisin los motivos que invoca y la nomina de los trabajadores afectados. #e este tr.mite dar. cuenta a la !!@ para la apertura del respectivo e1pediente adjuntando la siguiente documentacin/ &onstancia de haber proporcionado al sindicato o falta de este a los trabajadores o a sus representantes autorizados en caso de no e1istir aquel la informacin pertinente indicando con precisin los motivos que invoca y la nomina de los trabajadores afectados. La justificacin especifica en caso de incluirse el cese a trabajadores protegidos por el fuero sindical. La nomina de los trabajadores consignando el domicilio de estos o del sindicato o el de sus representantes. b6 La empresa con el sindicato o en su defecto con los trabajadores afectados o sus representantes entablara negociaciones para acordar las condiciones del cese colectivo o medidas que puedan adoptarse para evitar o limitar el cese del personal. Entre tales medidas pueden estar la suspensin temporal de labores en forma total o parcial la disminucin de turnos das horas de trabajo, la modificacin de las condiciones de trabajo , la revisin de las convenciones colectivas vigentes y cualesquiera otras que puedan coadyuvar a la continuidad de las actividades econmicas de la empresa. El acuerdo que adopten tendr. fuerza vinculante. c6 En forma simultanea o sucesiva el empleador presentara ante la !!@ una declaracin jurada de que se encuentra incurso en la causa objetiva invocada a la que acompa3ara una pericia de parte que acredite su procedencia que deber. ser realizada por una empresa auditora autorizada por la &ontralora Ceneral de la Bep(blica.
!simismo el empleador podr. solicitar la suspensin perfecta de labores durante el periodo que dure el procedimiento, solicitud que se considerara aprobada con la sola recepcin de dicha documentacin sin perjuicio de la verificacin posterior a cargo de la autoridad inspectiva de trabajo. La !!t pondr. en conocimiento del sindicato o a falta de este de los trabajadores o sus representantes, la pericia de parte dentro de los *9 horas de presentada los
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trabajadores podr.n presentar pericias adicionales en los :, das h.biles siguientes/ d6 Dencido dicho plazo la !!t dentro de las 0* horas siguientes convocara a reuniones de conciliacin a los representantes de los trabajadores y del empleador, reuniones que deber.n llevarse a cabo indefectiblemente dentro de los ) das h.biles siguientes/ e6 Dencidos los plazos a que se refiere el literal anterior, la !!t esta obligada a dictar resolucin dentro de los , das h.biles siguientes al t%rmino de los cuales se entender. aprobada la solicitud sino e1istiera resolucin. 26 &ontra la resolucin e1presa o ficta cabe recurso de apelacin que deben interponerse en un plazo no mayor de ) das h.biles. El recurso deber. ser resuelto por la !!@ en un plazo no mayor de , das h.biles vencidos los cuales sin que haya e1pedido resolucin se tendr. por confirmada la resolucin recurrida.
EL CESE En el caso que se apruebe la solicitud el empleador notificara a los trabajadores afectados con la autorizacin de tal medida y pondr. a su disposicin los beneficios sociales que por ley puedan corresponderles.
PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES El empleador deber. acreditar el pago total de la compensacin por tiempo de servicios calculada en la forma establecida en el #. 48 --: E =? E @B dentro de las *9 horas de producido el cese.
C.- LA DISOLUCION Y LI0UIDACION DE LA EMPRESA Y LA 0UIEBRA PROCEDIMIENTO !doptado el acuerdo de disolucin de la empresa por el rgano competente de esta conforme a la Ley Ceneral de ociedades Ley 48 0+99? y en los casos de liquidacin e1trajudicial o quiebra de la empresa, el cese se producir. otorgando a los trabajadores el plazo previsto por la quinta disposicin complementaria.
D.- DISOLUCION Y LI0UIDACION EN UN PROCEDIMIENTO CONCURSAL i en un proceso concursal se ha llegado a la disolucin y liquidacin de la empresa el liquidador tiene la facultad de cesar a los trabajadores. Luego de la celebracin del convenio de liquidacin.
DEREC"OS DEL TRABAJADORES Los trabajadores tienen primera opcin para adquirir los activos e instalaciones de la empresa quebrada o en liquidacin que les, permita continuar o sustituir su fuente de
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trabajo. Las remuneraciones y beneficios sociales insolutos se podr.n aplicar en tal caso a la compra de dichos activos e instalaciones o a la respectiva compensacin de deudas.
PAGOS DE BENEFICIOS SOCIALES El empleador deber. acreditar el pago total de la compensacin por tiempo de servicios en la forma establecida en el #. 48 --: E =?- @B dentro de las *9 horas de producido el cese.
L.- CESE POR PROMOCION DEL EMPLEO AUTONOMO El estado promueve la consecucin de un empleo pleno productivo y libremente elegido a trav%s de la promocin de formas asociativas decididas por los propios trabajadores que deseen constituir sus empresas como u n mecanismo eficaz para la generacin de nuevos puestos de trabajo.los trabajadores podr.n optar por las siguientes modalidades empresariales de fomento al empleo autnomo/
&onstitucin de peque3as empresas y micro empresa.
'rograma de accionario difundido regulado por la respectiva ley de 'rivatizacin.
&ooperativas de trabajadores/ &ooperativas de trabajo y fomento del empleo y cooperativas de trabajo temporal.
&ualquier otra modalidad empresarial o societaria contemplada por la ley general de sociedades y en la legislacin mercantil.
M.- PROCEDIMIENTO EN CASO DE CIERRE DEL CENTRO DE TRABAJO SIN AUTORIZACION El ministerio publico por el solo merito del acta inspectiva elaborada por la !!@ en la que conste el cierre del centro de trabajo sin autorizacin e1presa de la !!@ y la falta de pago de las remuneraciones e indemnizaciones de los trabajadores proceder. la solicitud de los afectados a denunciar al empleador respectivo por el delito de violacin de la libertad de trabajo tipificado en el articulo :+9 del cdigo penal cuya pena es de hasta 0 a3os de prisin. La autoridad judicial solo podr. denegar el inicio de la instruccin o suspendera si el empleador acredita haber cumplido con sus obligaciones laborales.
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2.4.- CONTRATOS A FINES QUE SE DISTANCIAN DEL CONTRATO DE TRABAJO. 2.4.1 IMPORTANCIA DE LA DISTINCION Por sus elementos el contrato de trabajo se diferencia de otros contratos de utilizacin de la actividad laboral como los de locacin de servicios, locacin de obra, mandato y asociacin para el trabajo y la produccin, con los cuales guarda sin embargo algunas semejanzas. Son fundamentales, la manera de prestar trabajo y en particular la dependencia, los rasgos determinantes de la distincin que es necesario establecer porque solo el contrato de trabajo da lugar al goce de derechos sociales yal acceso a la administracin publica del trabajo y a la justicia laboral. A los otros contratos mencionados se les aplica las reglas de los derechos Civil y comercial y de suscitarse controversias, las acciones relativas a ellos se regir n por las normas del Cdigo Procesal Civil.
2.4.2 DISTINCION CON EL CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS !l contrato de locacin de servicios tiene por objeto la realizacin de un servicio es decir de una actividad sin sujetarse a las rdenes de quien la encarga. !l ejecutante dl servicio debe efectuarlo seg"n sus conocimientos, e#periencia y habilidades pero sin asegurar un resultado aunque se entiende que debe hacerlo ajust ndose a un termino medo de eficiencia y especializacin que se pacte. !s el caso de una consulta m$dica, del asesoramiento prestado por un abogado en un juicio. !l servicio es determinado. %a definicin legal de este contrato tiene un alcance tan vasto que podr&a englobar a la relacin laboral dice en efecto el Cdigo Civil' Por el contrato de locacin de servicios el locador se obliga sin estar subordinado al comitente a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado a cambio de una retribucin. Puede ser materia del contrato toda clase de servicios materiales e intelectuales. Cuando aqu& se alude a la prestacin de servicios por cierto tiempo que puede llegar a seis a(os si se trata de servicios profesionales y a tres a(os si se trata de otra clase de servicios, se ingresa en el campo de la relacin laboral.
2.4.3 DISTINCIN CON EL CONTRATO DE LOCACIN DE OBRA !n el contrato de locacin de obra la persona a cargo de la labor s compromete a
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entregar un resultado o una obra de conformidad conciertas especificaciones sin que haya dependencia por ejemplo la construccin de una pared de una casa la realizacin de una auditoria, la elaboracin de una obra de arte. !l ejecutante puede realizar por si la labor o sub contratando a otras personas seg"n los t$rminos del acuerdo. Por el contrato de obra el contratista se obliga a hacer una determinada y el comitente a pagarle una retribucin. %os materiales necesarios para la ejecucin de la obra deben ser proporcionados por el comitente salvo costumbre o pacto distinto.
2.4.4.- DISTINCIN CON EL CONTRATO DE MANDATO Por el contrato de mandato una persona representa a otra para la ejecucin de actos de negocios determinados. %as instrucciones para efectuar el encargo deben ser previamente determinadas luego el mandatario se desempe(a independientemente dando cuenta de su gestin al mandante sin embargo este contrato no se opone al de trabajo y puede darse conjuntamente con el por ejemplo cuando un empleador otorga poder a un empleado suyo para que practique en su nombre determinados actos jur&dicos o laborales como sucede con los gerentes apoderados relacionadores industriales. Si el mandatario es adema empleado del demandante esta comprendido por la legislacin laboral por ser trabajador dependiente pero no por las reglas del contrato de mandato que por su naturaleza jur&dica civil no da lugar al goce de derechos sociales.
2.4.5.- DISTINCIN CON EL CONTRATO DE ASOCIACIN PARA EL TRABAJO Y LA PRODUCCIN Por este contrato varias personas se re"nen para constituir una empresa, administrarla y ejecutar el trabajo personalmente seg"n las reglas que ellos mismos aprueban. )o se trata de un contrato de subordinacin jur&dica ya que el trabajador no contrata para obedecer a una persona distinta sino para asociarse en condiciones de igualdad y para actuar en com"n con otras personas. el contrato de asociacin para el trabajo y la produccin a las empresas de propiedad social y a otros grupos asociativos dotados de personalidad jur&dica en cuyos rganos m #imo de gobierno como las asambleas, los trabajadores socios participan con iguales derechos y obligaciones. %as relaciones
de trabajo en estas empresas entre los socios se hallan dirigidas regidas por el derecho del *rabajo, si bien son de naturaleza especial.
2.4.6.- CRITERIOS PARA DETERMINAR LA EXISTENCIA DE UNA RELACIN +ada la e#tensin de las definiciones de los contratos de locacin de servicios, locacin de obra y mandato del cdigo Civil, resulta necesario precisar mas e#actamente los rasgos de la relacin laboral para distinguirla de aquellos y mayormente si caben las tentativas de ocultar una relacin laboral con aquellas definiciones o cuando en cualquier otro caso se debe determinar si una persona se halla vinculada con otra por una razn laboral. %os rasos distintivos del contrato radican en su objeto el suministro de fuerza de trabajo y el pago de una remuneracin vale decir que si una relacin lo tiene es una relacin laboral sujeta al derecho del trabajo y no una relacin regida por el Cdigo Civil o el Cdigo de Comercio o de otra naturaleza jur&dica.
,eamos estos rasgos' -ay dependencia laboral'
..
Si el empleador o comitente imparte ordenes o instrucciones, las mismas que pueden ser generales o de una gran minuciosidad que el trabajador debe obedecer u obedece durante el tiempo que dura la relacin.
/.
Si el empleador o comitente controla la actividad del trabajador y verifica los resultados de ella durante el curso de la relacin.
!l mismo hecho de que el trabajador se ponga a disposicin del empleador implica que hay dependencia pues para la utilizarlo en la produccin de los bienes o servicios objeto de la empresa o en las actividades complementarias de ella, el empleador ejerciendo el poder de direccin por si o a trav$s de las personas en quienes delegue ese poder dispone que debe hacer o no hacer el trabajador mientras se halla a su servicio , es decir le imparte ordenes o instrucciones para hacer o no hacer algo y lo controla.
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!l contrato de locacin de servicios no hay dependencia, el locatario del servicio o comitente contrata para el desarrollo de una actividad o servicio que el locador puede hacer como desee dentro de ciertos marcos de profesionalidad, usos o e#periencias. Si en todos los casos el comitente impartiera instrucciones de cualquier genero para realizar el trabajo y el trabajador las obedeciera se dar&a dependencia y el contrato pasar&a a ser de trabajo incluso si la relacin comienza como una relacin civil o comercial puede cambiar en su momento determinado por acuerdo e#preso de ambas partes o por acuerdo t cito consistente en que el comitente comienza a impartir ordenes o instrucciones que el trabajador obedece. Si el trabajo se cumple en una jornada de trabajo diaria o semanal cabe presumir que hay relacin de trabajo pues dentro de ese tiempo el trabajador estar a disposicin del comitente. Se debe presumir tambi$n que hay relacin laboral si el trabajo debe prestarse en el centro de trabajo o si las tareas corresponden al objeto de la empresa o son complementarias en este salvo que se trate de una obra o de un servicio distintos de aquellos que son objeto de la empresa como construir un local reparar una maquina. Como quiera el +erecho del *rabajo tiene como una de sus finalidades la proteccin dl trabajador para determinar si una relacin es de trabajo o civil o comercial, se deber&a seguir los siguientes criterios adem s de los indicados' %a regla debe ser la e#istencia del contrato de trabajo la e#cepcin, los contratos civiles y comerciales. Correlativamente por esta e#cepcionalidad estos contratos deben se escritos. !#istir&a contrato cuando sus rasgos fuera apreciados realmente o en los hechos aunque en el documento contractual se le haya llamado locacin de servicios o de obra, mandato o contrato comercial o como sucede en la administracin publica contrato de servicios no personales. Procesalmente invocada y probada la e#istencia de una relacin por el trabajador le corresponder&a al empleador probar que el contrato no es trabajo sino otro distinto. !n caso de duda se debe presumir que el contrato es de trabajo.
2.4. .
CASOS DE EXCLUSIN DE LA RELACIN DE TRABAJO
2.4. .1 EL VOLUNTARIADO %a ley )0 /1/21 ley general del voluntariado es una labor o actividad realizada sin fines de lucro que se realiza en forma gratuita y sin v&nculos ni responsabilidad contractual es decir que es una calidad de trabajo que no es propiamente tal pues se realiza con fines altruistas y solidarios. +efine como voluntarios a las personas tanto naturales como jur&dicas sin fines de lucro que realizan labores propias del voluntariado en instituciones p"blicas o privadas, comunidades campesinas y nativas y rondas campesinas entre otras. !n estos casos no se genera una relacin laboral en la medida en que el voluntariado es una labor independiente sin fines de lucro que se realiza de manera autnoma con la finalidad de conseguir objetivos que produzcan el bien com"n en la sociedad.
2.4. .2 EL TRABAJO FAMILIAR NO REMUNERADO )uestra legislacin ha dispuesto que la prestacin de servicios de los parientes consangu&neos hasta el segundo grado para el titular o propietario persona natural conduzca este o no el negocio personalmente no genera relacin laboral salvo pacto en contrario como tampoco la genera la prestacin de servicios por parte del cnyuge.
2.4. .3 LA FORMACION Y PROMOCION LABORAL
A. LA FORMACION LABORAL JUVENIL Y LAS PR!CTICAS PREPROFESIONALES %os convenios de formacin laboral juvenil y de pr ctica pre profesional generan e#clusivamente los derechos y obligaciones que %3P% atribuye a las partes que lo celebran. %os convenios de formacin y pr cticas no originan v&nculo laboral alguno.
B.- EL APRENDI"AJE !l contrato de aprendizaje por su naturaleza especial no genera relacin laboral entre la empresa y el aprendiz y se rige por sus normas espec&ficas.
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2.5.- LAS OBLIGACIONES FORMALES
2.5.1.- DEFINICION Las obligaciones formales de la empresa son aquellas normas dadas por el Estado con el objeto de cautelar los derechos de los trabajadores establecidos en la legislacin laboral. Dentro del contexto de intervencionismo y garantismo social se establecieron numerosas obligaciones formales algunas de las cuales con el paso del tiempo con la poltica de flexibilizacin laboral devinieron innecesarias por lo que la autoridad administrativa de trabajo.
2.5.2.- REGISTRO PARA EL FUNCIONAMIENTO DEL CENTRO DE TRABAJO
2.5.2.1.- REGISTRO UNIFICADO Este implica en un solo tr mite todos los registros necesarios para iniciar las actividades. En el se considera el !egistro "acional de #entros de trabajo y la autorizacin de funcionamiento. El original de formulario del registro unificado con el sello de recepcin debidamente firmado por el funcionario competente constituye la constancia de inscripcin. En este caso el mismo funcionario sellara el libro de planillas en representacin del $inisterio de %rabajo y &romocin 'ocial y entregara la ficha de inscripcin del empleador que este deber se(alar y presentar a la oficina zonal de E'')L*D.
2.5.2.2.- AUTORIZACION DE FUNCIONAMIENTO Y REGISTRO NACIONAL DE CENTROS DE TRABAJO Los empleadores antes de iniciar sus actividades deben contar con la autorizacin del $%&E+ siendo necesario para tal efecto presentar la solicitud de autorizacin de funcionamiento conjuntamente con una declaracin jurada en forma especial expresando en ella que cumplen las normas laborales y de higiene y de seguridad ocupacional. El funcionario responsable de dar autorizacin de funcionamiento deber remitir la
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resolucin autoritaria correspondiente a la Direccin ,eneral de Empleo a efectos de que esta proceda a la inscripcin en el !egistro nacional de #entros de %rabajo.
2.5.2.3.- INSPECCION EN ESSALUD Los empleadores tienen que inscribirse en E'')L*D dentro de los das h biles siguientes a aquel en que adquieren esa calidad debiendo para ello presentar la ficha de inscripcin de empleador as como documentos de la constitucin de la empresa y el +libro de planillas debidamente sellados por el $%&E y llenadas con los datos de los trabajadores.
2.5.2.4.- OBLIGACION DE LLEVAR LIBRO DE PLANILLAS El empleador tiene la obligacin de llevar los libros de planillas y las boletas de pago correspondientes debiendo seguirse todos los tr mites exigidos para su autorizacin y registro.
2.5.2.5.- COMUNICACIONES AL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCION DEL EMPLEO Los empleadores est n obligados a presentar un resumen de planillas de sueldos y salarios correspondientes al mes de junio de cada a(o para efectos estadsticos de la autoridad de trabajo. El empleador de construccin civil debe remitir cada -. das a la autoridad de trabajo una relacin de los trabajadores a su servicio indicando la labor desempe(ada por cada uno y la remuneracin percibida. El empleador sancionado como cierre de local por la #omisin de infracciones %ributarias debe comunicar tal hecho a la autoridad administrativa.
2.5.2.6.- OTRAS OBLIGACIONES El centro de trabajo deber contar con/
*n texto oficial de la sntesis de la legislacin laboral debidamente actualizada.

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*n aparato de seguridad y extinguidores contra incendios. *n botiqun de primeros auxilios convenientemente dotado.
2.5.2.7.- BASE LEGAL SOBRE LAS OBLIGACIONES FORMALES
Decreto 'upremo "0 ..1 2 345 %!+ actualizacin de las normas relativas a las planillas de pago.
"ormas complementarias. Ley de simplificacin administrativa "067.-7. Decreto 'upremo "0 114 2 34 2 &#$+ se crea el !egistro *nificado. Decreto Legislativo "0 8.7+ ley de promocin de micro y &eque(as Empresa.
#onvenio "0 1 de la 9:%+ !atificado por !esolucin Legislativa "0 1.137.
Decreto 'upremo "0 ..1 2 6..6 2 %! y texto ;nico de &rocedimientos )dministrativos del $inisterio de %rabajo y &romocin del Empleo.
!esolucin $inisterial "0 1-< 2 6..15 %! sntesis de la Legislacin Laboral.
2.5.3.- SERVICIOS DE RELACIONES DE TRABAJO.
2.5.3.1.- DEFINICION Es un documento normativo interno que regula las relaciones entre los trabajadores y el empleador en forma mas precisa y detallada que las leyes laborales .En el se detallan las principales funciones deberes y derechos de los trabajadores y el empleador.
Es de uso obligatorio de acuerdo a ley para las empresas que cuenten con m s de 1.. trabajadores.
2.5.3.2.- CONTENIDO DEL REGLAMENTO INTERNODE TRABAJO RIT! El !:% debe contener las principales disposiciones que regulan las relaciones laborales entre ella. La admisin o el ingreso de los trabajadores. Las jornadas y horarios de trabajo+ el tiempo de alimentacin principal. Las normas de control de asistencia al trabajo. Las normas de permanencia ene le puesto conteniendo permisos+ licencias e inasistencias. La modalidad de los descansos semanales. Los derechos y obligaciones del empleador. Los derechos y obligaciones del trabajador. Las normas tendentes al fomento y mantenimiento de la armona entre trabajadores y empleadores. Las medidas disciplinarias. La persona o dependencia encargada a atender los asuntos laborales y tramitacin de los mismos. Las normas elementales que se deben observar dentro del desarrollo de la actividad laboral para evitar accidentes o riesgos profesionales. 9tras disposiciones que consideren convenientes de acuerdo a la actividad de la empresa. 2.5.3.3.- PROCEDIMIENTO DE APROBACION Los empleadores presentaran a la autoridad administrativa de trabajo tres ejemplares los que quedaran autom ticamente aprobados a su sola presentacin. &ara los efectos de modificacin se proceder aprobacin. de la misma manera que en la
El empleador esta obligado a hacer entrega a los trabajadores de un ejemplar del reglamento interno presentado a la autoridad de trabajo dentro de los 7 das naturales de realizado el mismo. Los trabajadores o la organizacin sindical podr n impugnar en la va judicial el reglamento interno de trabajo si es que este viola disposiciones legales o convencionales vigentes en el centro de trabajo.
2.5.3.4.- EL SERVICIO DE RELACIONES INDUSTRIALES
A.- DEFINICION El servicio de relaciones industriales a ser prestado por el empleado consiste en que este deber designar una dependencia y la persona o profesional responsable quienes se encargaran de atender las reclamaciones de los trabajadores para fomentar la armona y la colaboracin aplicando t=cnicas de administracin de salarios+ seleccin y entrenamiento de personal+ la asistencia social+ la higiene y seguridad y las comunicaciones. Este servicio tiene car cter de obligatorio para las empresas que cuenten con m s de 1.. trabajadores.
B.- REUNIONES CON LOS TRABAJADORES La ley establece que deben efectuarse reuniones tanto con el personal jer rquico como con los trabajadores a efectos de conocer los problemas laborales y adoptar medidas preventivas. Las reuniones con los trabajadores o con sus organizaciones sindicales se deben realizar por lo menos una vez al mes. La representacin tanto el empleador como de los trabajadores debe ser de un m ximo de > miembros y los temas a tratar no deben implicar modificacin de pactos o contratos.
C.- SERVICIO DE ASISTENCIA SOCIAL El servicio social en las empresas reviste un car cter de vital importancia puesto que toca aspectos relacionados con el trabajador+ la familia y al sociedad. Este servicio fue considerado como parte del servicio de relaciones industriales sin embargo para la
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empresa con m s de 1.. trabajadores debe incorporarse el servicio de una asistenta social diplomada.
D.- COMUNICACI"N A LA AUTORIDAD DE TRABAJO %odas las empresas con ms de 1.. trabajadores deber n informar a la autoridad administrativa de trabajo el nombre de la profesional en asistencia social+ as como el n?mero de registro de su titulo y los honorarios establecidos en el centro laboral para la atencin de los trabajadores.
F.- BASE LEGAL SOBRE LOS SERVICIOS DE RELACIONES DE TRABAJO Decreto Ley "0 1>-815 Ley del !elacionador :ndustrial. Decreto 'upremo "0 ..75 <- 5 %!
III UNIDAD
LAS REMUNERACIONES Y BENEFICIOS SOCIALES
3.1.- LAS REMUNERACIONES
3.1.1.- ANTECEDENTES
El contrato de trabajo se caracteriza por ser oneroso y uno de los elementos esenciales conjuntamente con la prestacin personal del servicio y la subordinacin, es la remuneracin. Las remuneraciones, es un derecho que tiene reconocimiento en las normas supranacionales como:
La Declaracin Universal se"ala que:
e l!s Derec"!s #$%an!s, en su Artculo 2 !,
2. #oda persona tiene derecho, si discriminacin al$una, a i$ual salario por trabajo i$ual. . #oda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y satis%actoria, que le ase$ure, as como a su %amilia, una e&istencia con%orme a la di$nidad humana y que ser' completada, en caso necesario por cualquier otro medio de proteccin social.
La Declaracin A%ericana e l!s De&eres ' Derec"!s el #!%&re, se"ala:
Ar()c$l! 1*+.- Derec"! al (ra&a,! ' a $na ,$s(a re(ri&$cin #oda persona que trabaja tiene derecho a recibir una justa retribucin que, en relacin con su capacidad y destreza le ase$ure un nivel de vida conveniente para si misma y su %amilia. (
El -ac(! In(ernaci!nal e Derec"!s Ec!n%ic!s. S!ciales ' C$l($rales. )e"ala: Ar()c$l! /! Los Estados *artes en el presente *acto reconocen el derecho de toda persona, al $oce de las condiciones de trabajo equitativas y satis%actorias que le ase$uren en especial:
a+ ,na remuneracin que proporcione como mnimo a todos los trabajadores.
i+
un salario equitativo e i$ual por trabajo de i$ual valor, sin distincin de nin$una especie- en particular, debe ase$urarse a las mujeres condiciones de trabajo no in%eriores a las de los hombres, con salarios i$ual por trabajo i$ual,
ii+
.ondiciones de e&istencia di$nas para ellos y para sus %amiliares con%orme a las disposiciones del presente *acto
.omo es de ver, en la le$islacin supranacional, a la remuneracin indistintamente le denomina salario o retribucin- no obstante ello, debemos tener en cuenta que /uillermo .abanellas en su 0iccionario de #1rminos ,suales, se"ala una serie de sinnimos de la palabra salario, entre los cuales un poco mas cercano a nuestra realidad y a2n usados en nuestro medios, tenemos los si$uientes: haberes, dietas, semana, quincena, mensualidad, comisin, vendaje, re$alas, subvencin, vi'ticos, asesora, corretaje, sueldo, emolumentos, estipendio, derechos, jornal, remuneracin, pa$a, haberes, $rati%icaciones, honorarios- pero como lo se"ala el mismo .abanellas, unas de otras con (cierta sutilezas di%erenciadoras(, que requieren realmente de un an'lisis m's pro%undo, sobre cada termino y su uso, que no es materia de la presente e&posicin.
La 3r$anizacin 4nternacional del #rabajo 534#+, tambi1n ha emitido sendos .onvenios y 6ecomendaciones que se tendr'n en cuenta para e%ectos de la presente e&posicinentre ellos tenemos a los si$uientes:
.onvenio 7 28 9 :;2<.9 6elativo al establecimiento de m1todos para
la %ijacin de salarios mnimos. 6ati%icado por el *er2 el => de abril de :;82. .onvenio 7 ;? 9 :;>;.9 6elativo a la proteccin del )alario. 6ecomendacin 7 <? 9 :;>;.9 )obre la proteccin del salario. .onvenio 7 ;; 9 :;?:.96elativo a los m1todos para la %ijacin del
salario mnimo en la a$ricultura. 6ati%icado por 6esolucin Le$islativa 7 : 2<> del :?.:2.:;?;. .onvenio 7 :== 9 :;?:.9 6elativo a la i$ualdad de remuneracin
entre la mano de obra masculina y la mano de obra %emenina por un trabajo de i$ual valor. 6ati%icado por el *er2 el =: de %ebrero de :;8=. .onvenio 7 :@ 9 :;?:.9 6elativo a la i$ualdad de remuneracin. 6ecomendacin 7 <; 9 :;?:.9 )obre los m1todos para la %ijacin de
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salarios mnimos 5a$ricultura+. 6ecomendacin 7;=9 :;?:.9 )obre i$ualdad de remuneracin. 6ecomendacin 7 : ? 9 :;@=.9 )obre la %ijacin de salarios
mnimos, :;@=
En nuestra le$islacin, a nivel .onstituciones se ha se"alado lo si$uiente:
C!ns(i($cin e 10/0 Ar()c$l! *31.- El trabajador tiene derecho a una remuneracin justa que procure para 1l y su %amilia el bienestar material y e desarrollo espiritual. El trabajador, varn o mujer, tiene derecho a i$ual remuneracin por i$ual trabajo prestado en id1nticas condiciones al mismo empleador
Las remuneraciones mnimas vitales se reajustar'n peridicamente por el Estado con la participacin de las or$anizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores, cuando las circunstancias lo requieran.
Ar()c$l! *0!9 El pa$o de las remuneraciones y bene%icios sociales de los trabajadores es en todo caso pre%erente a cualquier otra obli$acin del empleador.
C!ns(i($cin e 1003
Ar()c$l! 2*1.- El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y justa, que procure, para 1l y
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su %amilia, el bienestar material y espiritual. El pa$o de las remuneraciones y de los bene%icios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier otra obli$acin del empleador. Las remuneraciones mnimas se re$ulan por el Estado con participacin de las or$anizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores.
3.1.2.- CONCE-TO *ara e%ectos del desarrollo del presente tema, salario y remuneracin, si bien es cierto que lo tomaremos como sinnimos, tambi1n es cierto que, como dice /uillermo .abanellas, habra que tomarlo con cierta sutilezas di%erenciadoras, y es que salario en la actualidad se denomina al pa$o que el empleador le hace a un trabajador obrero, jornales o quien trabajo por das o semanas, tales es el caso de los obreros de construccin civil, los trabajadores a$rarios y mineros- en el caso de remuneracin, $eneralmente es el pa$o que se le realiza a un trabajador empleado o aquellos que tienen como unidad de tiempo, el trabajo mensual. El termino salario, etimol$icamente deriva del latn (salarium( que deriva de la palabra sal, por cuanto era costumbre de que en la anti$Aedad, al personal domestico 5hoy trabajador de servicio+, por las labores desarrolladas, sus (amos(, (patrones( o empleadores, les pa$aran con una determinada cantidad de sal. La palabra 6emuneracin, tambi1n proviene del latn (remunerare(, que si$ni%ica premiar, recompensar, $alardonar, por las acciones yBo labores desarrolladas. Co obstante e&istir esta di%erencia, el objetivo de ambos, es el mismo, el pa$o por las labores ejecutadas o servicio prestado La le$islacin que re$ula en nuestro pas, de com2n denomina remuneracin, al que podramos de%inirlo como el monto de dinero que el empleador pa$a a un trabajador, como contraprestacin de los servicio prestados, notase que no hemos querido entrar a las de%iniciones y di%erenciaciones con los t1rminos de honorarios, retribucin, sueldo, emolumentos, estipendio, jornal, haberes o $rati%icaciones, entre otros, dejando pendiente de an'lisis para ampliaciones posterioresen consecuencia, de com2n en lo sucesivo del desarrollo del presente tema, hablaremos solamente de las remuneraciones.
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3.1.3.- AS-ECTOS CONCE-TUALES Y SUS CARACTER3STICAS La remuneracin, es el pa$o que realiza el empleador a un trabajador, ya sea en dinero o en especie y de manera peridica, por el trabajo realizado o por la prestacin del servicio, siempre que sea de su libre disposicin- del presente concepto se podra determinar las si$uientes caractersticas:
ES UNA CONTRA-RESTACI4N.9 El pa$o de una remuneracin al trabajador, por parte del empleador, esta sujeta a la contraprestacin de un servicio o al trabajo realizado por aquel- 1sta caracterstica determina el $rado de dependencia yBo subordinacin de quien ha prestado el servicios a quien ha remunerado y as poder acreditarla e&istencia de una relacin laboral, por ser 1sta la parte objetiva del contrato de trabajo.
ES -A5ADO EN DINERO.9 El contrato de trabajo es oneroso, de all que la contraprestacin al servicio, debe ser dineraria, no obstante 1sta puede constituirse y ejecutarse mediante bienes o especies, as tenemos por ejemplo que la alimentacin puede ser otor$ada en especies o valorizadas en dinero- de i$ual modo, los pa$os con los bienes producidos por la propia empresa.
ES DE LIBRE DIS-OSICI4N.9 *or cuanto el trabajador no debe rendir cuenta de la utilizacin de dicha remuneracin y queda a su libre albedro su utilizacin- caso di%erente es la situacin, por ejemplo, el otor$amiento de los vi'ticos que se encuentra sujeto a rendicin de cuenta de los $astos e%ectuados y la devolucin del e&ceso si e&istiera.
ES INTAN5IBLE.9 La remuneracin tiene el car'cter personalsima, por que su cobro, slo corresponde al trabajador- salvo la e&cepcin de que lo cobre el cnyu$e o conviviente, padres o hijos, previa autorizacin mediante carta poder, con %irma le$alizada,
ES INEMBAR5ABLE.9 Las remuneraciones, as como cualquier otro bene%icio de car'cter remunerativo, son inembar$ables, salvo el caso de que en
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proceso de alimentos y por mandato judicial, es embar$ables hasta el 8=D de la totalidad de las remuneraciones.
ES -REFERENCIAL EN SU -A5O.9 Ante cualquier otra obli$acin del empleador, las remuneraciones tienen derecho pre%erencial al i$ual que los bene%icios sociales. 0entro de las prevalencias de pa$o, es de primer orden en caso de insolvencia, disolucin, liquidacin o quiebra.
ES IRRENUNCIABLE.9 #rat'ndose de un derecho reconocido constitucionalmente y siendo un derecho %undamental de los derechos humanos, tiene el car'cter de irrenunciables.
3.1.*.- CLASES
A las remuneraciones podemos clasi%icarlos de las si$uientes maneras
-OR LA CALIDAD DEL TRABA6ADOR. #al como se ha se"alado en lneas ut supra, nuestra le$islacin denomina (trabajadores( a todos aquellos que prestan servicios bajo subordinacin y dependencia a un empleador, no obstante ellos, tambi1n se ha se"alado que en la realidad, a los trabajadores se les denomina obreros y empleados, a quienes les corresponde un salario, o una remuneracin o sueldo, respectivamente.
-OR LA UNIDAD DE TIEM-O. La remuneracin, por la unidad de tiempo que el trabajador presta servicios, se le puede denominar, remuneracin por horas, semanal, quincenal, mensual o anual 5ver mas adelante remuneracin inte$ral+,
-OR LA UNIDAD DE OBRA. 0ada la modalidad de la prestacin del servicio: a destajo o por comisin- a la remuneracin tambi1n se le puede denominar, remuneracin a destajo, cuando se encuentre sujeto a la cantidad y calidad de produccin realizada- y se denominada por comisin, cuando, se encuentra sujeto al n2mero de ventas realizado- correspondiendo el primero a la produccin manu%acturera o industrial y la se$unda a la actividad comercial.
3.1.7.- CUANT3A DE LAS REMUNERACIONES
REMUNERACI4N M3NIMA 8ITAL. La .onstitucin de :; , en su Artculo >8!, se"alaba que es el Estado el que
debe le$islar sobre los salarios mnimos, de all que mediante 0ecreto Ley CE :>:;2 52:.=<.:;82+ se le$isla sobre el salario rnnimo para toda la 6ep2blicano obstante ello, convierte en obli$atorio la %ijacin de sueldos 5enti1ndase remuneracin+ y salarios para todas las actividades econmicas, encar$ando a .onsejo Cacional de #rabajo, para que prepare un Anteproyecto de Ley que establezca el m1todo de %ijacin de los salarios mnimos para la industria y la a$ricultura, y en tanto esto suceda, se %ijo el )ueldo Fnimo Gital 5)FG+.
En junio de :;<>, se emite el 0ecreto )upremo 7 =:>9<>9#6, se re$ula la denominada 6emuneracin Fnima 56F+ y en :;<?, se publican los 0ecretos )upremos 7 =2 y =289<?9#6, mediante los cuales se re$ulan el 4n$reso Fnimo Le$al 54FL+, como quiera que el proceso in%lacionario de los a"os <=, llevo a los $obiernos de turno, a que con el objeto de paliar la devaluacin de la moneda, se proceda a variar la denominacin, tan es as que mediante 0ecreto )upremo 7 =?>9;=9#6, se re$ule lo actualmente es la 6emuneracin mnima Gital 56FG+, la que acumulaba el 4FL, m's las boni%icaciones por movilidad y el suplemento adicional.
En los 2ltimos a"os, la 6FG se ha venido dando a trav1s de diversos

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dispositivos, como son los 0ecretos de ,r$encia, que de acuerdo a la .onstitucin tiene el ran$o de Ley y 2ltimamente mediante 0ecretos )upremos, obvi'ndose la participacin tripartita de los trabajadores y empleadores, conjuntamente con el Estado.
Esta remuneracin tiene alcance nacional, es decir que nin$uno de los trabajadores no cali%icados, pueden percibir menos de la 6FG vi$ente y que en la actualidad se encuentra re$ulada por el 0ecreto )upremo 7 =:892==?9#6, 1ste dispositivo establece que a partir de la vi$ente, es decir que a partir del =: de enero del 2==8, el monto de la 6FG, no puede ser menor a )B. ?==.== nuevos soles mensuales y de )B. :8.88 diarios.
REMUNERACI4N B9SICA. Es el monto %ijo y permanente, que percibe el trabajador- esta, estar' sujeta a la modalidad de la contratacin- sin embar$o, la remuneracin b'sica, m's las remuneraciones complementarias, no podr' ser in%erior a la 6FG- as. *or ejemplo, un comisionista podr' tener como remuneracin b'sica, un monto menor a la 6FG, pero ser' complementado con el monto de las comisiones, sin que la suma de ambos sea menor a la 6FG- y de ser as, el empleador estar' obli$ado a complementar la remuneracin b'sica, hasta alcanzar la 6FG.
REMUNERACI4N INTE5RAL. .uando el trabajador perciba una remuneracin no menor a dos 52+ ,nidades 4mpositivas #ributarias 5,4#+ mensual, el trabajador y el empleador podr'n acordar el pa$o de una remuneracin inte$ral, para ser cancelada en %orma anual y que incluye el pa$o de los bene%icios sociales, le$ales y convencionales.
3.2.- DE LA JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO
3.2.1.- INTRODUCCIN. La Jornada de Trabajo es una institucin jurdica de primer orden, mediante la cual se establece la medicin del tiempo, en la que el trabajador presta sus servicios al empleador. Las normas que la regulan son de derechos pblicos y de intereses social. Esta nstitucin tiene su origen en nuestro pas mediante el !ecreto "upremo del #$ de enero de #%#% y adquiere rangos constitucionales en la &onstitucin 'oltica de #%(%, derecho que es asumido por la actual &onstitucin de #%%). * nivel internacional, la +rgani,acin nternacional del Trabajo -+ T., ha emitido normas supranacionales en la que se establece derechos y bene/icios mnimos, que debe go,ar el trabajador, a si tenemos que emiten convenios internacionales y recomendaciones, aquellos destinados a crear obligaciones internacionales a los Estados 'artes que lo rati/ican y estos que sirven para orientar la accin de los 0obierno1 los convenios no rati/icados por los Estados 'artes, tambi2n tienen el car3cter de recomendaciones y la jornada de trabajo se encuentran regulada por el &onvenio 4 #, de #%#% y a manera de recomendacin del &onvenio 4 )5, de #%)5.
3.2.2.- CONCEPTO Las normas nacionales y supranacionales no han conceptuali,ado la institucin de la Jornada de Trabajo y solamente se han habilitado a establecer el quantum, es decir, la unidad de tiempo diaria o semanal que lo constituye. E6isten dos criterios a e/ecto de conceptuali,ar lo que es la jornada de trabajo, que son7 el criterio del tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador y el criterio del tiempo e/ectivo de trabajo.
Criterio de tiempo
di!po!i"i#$ de% emp%e dor.
&on el objeto de clari/icar lo que es jornada de trabajo despu2s de haberse adoptado el &onvenio 4 #, en #%#%, en representacin de los Estados 'artes, empleadores y trabajadores que con/orman la *samblea general de la + T, se llego a la conclusin de que7 8'or Jornada de Trabajo se entiende
el tiempo durante el cual el trabajador permanece en la negociacin a disposicin del empleador8. !e igual modo, al adoptarse el &onvenio 4 )5, en #%)5, en su *rtculo 91 determinan que7 8* los e/ectos del presente &onvenio la e6presin horas de trabajo signi/ica el tiempo durante el cual el personal este a disposicin del empleador8
El *rtculo $:; de la Ley <ederal de Trabajo de =26ico, a di/erencia de nuestra legislacin, s de/ine la Jornada de Trabajo y se>ala que es7 8El tiempo durante el cual el trabajador esta a disposicin del patrn para prestar su trabaj8
"iendo el 'er, un Estado 'arte de la + T, podemos decir que nos suscribimos al criterio establecido en la interpretacin dada al &onvenio 4 # y la establecida por el &onvenio 4 )51 es m3s, el proyecto de la Ley 0eneral del trabajo en su *rtculo 99?;, se adhiere a dicho concepto y se>ala que7
Art&"'%o 22().- Co$"epto de *or$ d de tr + *o 8La jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador presta el servicio contratado con el empleador. ntegran dicha jornada los periodos de inactividad requeridos por la prestacin contratada.8
Criterio de tiempo e,e"ti-o de tr + *o. Este criterio determina que la jornada de trabajo abarca la unidad de tiempo en que el trabajador presta de manera e/ectiva sus /uer,as de trabajo al empleador.
El &digo de Trabajo de &hile en su *rtculo 9#;, asume los dos criterios al establecer que7
Art&"'%o 21).8Jornada de Trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar e/ectivamente sus servicios en con/ormidad con el contrato@
8"e considera tambi2n jornada de trabajo el tiempo en que el
trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin reali,ar labor, por causas que no le sean imputables8.
* manera de conclusin, podramos de/inir que, la Jornada de trabajo es la unidad de tiempo durante el cual el trabajador se encuentra a disposicin y bajo subordinacin de su empleador, con la /inalidad de prestar sus servicios.
3.1.3.- ./BITO DE APLICACIN Las empresas se encuentran dividido en empresas pblicas, privadas y mi6tas1 sin embargo debemos tener en cuenta que la aplicacin de la legislacin sobre jornada de trabajo, es de aplicacin a los trabajadores que se encuentran sujetos al r2gimen laboral privado, regulados por el !ecreto Legislativo 4 (9: -hoy !.". 4 55)A%(ATB T.C.+. Ley de 'roductividad y &ompetitividad Laboral., indistintamente cual /uera el capital de las empresas y la actividad a la que se dediquen.
Tambi2n habra que tener en cuenta, que e6isten instituciones pblicas cuyos trabajadores se encuentran sujetos al r2gimen laboral privado, como "CD*T, "CD*B', entre otros1 tambi2n debemos dejar en claro que, los trabajadores del sector pblico cuyo r2gimen laboral se encuentra regulado por el !ecreto Legislativo 4 9(? y su Beglamento el !.". 55$A%5A'&=, se regulan por normas propias del sector pblico.
Las Dormas Dacionales no determinan el 3mbito de aplicacin de la Jornada de Trabajo sin embargo el &onvenio 4 # en su *rtculo #, considera como empresas industriales7 Las minas, canteras e industrias e6tractivas de cualquier clase1 de igual modo las industrias manu/acturen, modi/iquen, limpien, reparen, adornen, terminen o preparen productos para la ventas, la construccin de buques, la industrias de demolicin, las empresas que producen trans/ormen o transmitan energa el2ctricas1 que se dedican a la construccin, reconstruccin, conservacin, reparacin, modi/icacin, o demolicin de edi/icios y construcciones de toda clase, los /errocarriles ,puertos, muelles, canales, instalaciones para navegacin, caminos, tneles, puentes, instalaciones tele/nicas, el2ctricas, entre otros1 tambi2n comprende el transporte de personas con mercancas por carreteras, /errocarriles o vas de aguas martimas que comprenden la manipulacin de mercanca en los muelles, embarcaderos y almacenes con e6cepcin de transporte a manos.
!e otro lado, el &onvenio 4 )5, se>ala que el 3mbito de aplicacin de la jornada

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de trabajo, tambi2n es aplicables a los establecimientos comerciales, establecimientos de y administraciones cuyo personal e/ecte esencialmente trabajos de o/icina, aquellos que revisten un car3cter comercial industrial.
El convenio 4 #, deja abierta la posibilidad de que cada pas, pueda determine la lnea demarcatoria entre lo que son empresas industriales y las de comerEcio y agrcolas1 en el 'er, no se ha legislado sobre la jornada de trabajo en sector agrario, por lo que es de aplicacin la jornada de trabajo que regula para todos de manera general.
3.1.0.- CLA1E1 DE JORNADA1 DE TRABAJO A.- JORNADA /.2I/A LE3AL O ORDINARIA O T4PICA O CONTRACTUAL.La jornada de trabajo, es m36ima legal por que de comn, esta pre establecido por la norma de mayor nivel, esto es la &onstitucin 'oltica, de igual modo lo establece la norma especial que regula la jornada de trabajo, el !ecreto "upremo 55(A9559ATB y su reglamento el !." 55:A9559ATB1 as como lo establece el &onvenio 4 # y todas coinciden en que el quantum de la jornada de trabajo es de ocho horas diarias y cuarenta y ocho horas semanales, siendo de aplicacin comn para todo los trabajadores sujetos al r2gimen laboral privado. La jornada es ordinaria, cuando de comn se aplica a todos los trabajadores de un centro de trabajo, sin e6cepcin de cargos, niveles o categoras, y sin tener en cuenta si 2sta es una jornada de 5: horas diarias de lunes a s3bado, de #9 horas de de lunes a jueves, de E: horas semanales distribuidas en indistintos numero de horas por da o de )9 horas semanales1 en 2ste caso es indistinto el nmero de horas trabajadas, pero debemos tener en cuenta que no debe e6ceder del lmite legal establecido.
Cna jornada se convierte en tpica, por que tiene una regularidad en la unidad del tiempo de labores, tambi2n es regular los das de trabajo, en el inicio y t2rmino de la jornada, as como en el descanso semanal, que pueden ser cclicos y es la que se cumple habitualmente en el centro de trabajo.
La jornada es contractual, cuando nace del acuerdo de la voluntad de las partes, sin e6ceder de los lmites legales y puede ser individual, cuando se pacta mediante el contrato de trabajo, o por acuerdo del empleador y la organi,acin sindical, por convenio colectivo.
TRABAJADORE1 E2ONERADO1 DE LA JORNADA ORDINARIA.E6isten trabajadores que por la caracterstica propias y especial de la labor que desarrollan est3n e6cluidos de la jornada m36ima legal o contractual .- TRABAJADORE1 DE DIRECCIN.- "on aquellos que tienen la representacin general yFo especial del empleador y lo ejercen ante otros trabajadores o terceros, lo sustituyen o comparten conAaquellos las /unciones de administracin o control y de cuya actividad o grado de responsabilidad, depende el resultado de la actividad empresarial -*rtculo E);, del !.". 55)A%(ATB.. "on /uncionarios de direccin por ejemplo7 los gerentes, administradores, apoderados -!ecreto "upremo 9? de junio de #%)E *rtculo ).1 de igual modo, el &onvenio 4 # establece como e6cepciones a las personas que ocupan un puesto de inspeccin o direccin. +.-TRABAJADORE1 DE CON5IAN6A.A "on aquellos que laboran en contacto personal y directo con el empleador cuando se trata de persona natural o con el personal de direccin, cuando son personas jurdicas1 estos trabajadores pueden tener acceso directo a secretos industriales, comerciales o pro/esionales, y de manera general a toda in/ormacin de car3cter reservado, aquellos cuyas opiniones o in/ormes son presentados directamente al persona de direccin y que contribuyen a tomar decisiones empresariales -*rtculo E);, del !.". 55)A%(ATB.. Do obstante los trabajadores de con/ian,a, est3n considerados como e6ceptuados de la jornada ordinaria y que pueden reali,ar una jornada mayor a 2sta, sin embargo se encuentran e6ceptuados de dicha jornada y sometidos a la jornada ordinaria, aquellos trabajadores de con/ian,a que si se encuentran sujetos a control e/ectivo del tiempo de trabajo.
".- TRABAJADORE1 7UE PRE1TAN 1ER8ICIO INTER/ITENTE.- "on aquellos trabajadores que prestan un servicio de espera, vigilancia o custodia, y aquellos que cumplen sus obligaciones de manera alterna con lapsos de tiempo de inactividad, por ejemplo de guardianes, porteros, mayordomos, siempre que su trabajo sea intermitente o discontinuos. d.- TRABAJADORE1 NO 1UJETO1 A 5I1CALI6ACIN IN/EDIATA."on aquellos trabajadores que reali,an sus labores o parte de ellas sin supervisin inmediata de sus superiores o empleadores1 tambi2n lo son, aquellos que reali,an labores /uera del centro de trabajo y que solamente acuden a 2l para dar cuenta del resultado de su trabajo yFo reali,ar coordinaciones, entre ellos tenemos a los vendedores comisionistas.
B.- JORNADA CON8ENCIONAL.- Es aquella jornada que se adquiere por convenio colectivo suscrito entre la organi,acin sindical o representante de los trabajadores, y el empleador o sus representantes1 generalmente el numero de horas de trabajo tiende a ser menor a la jornada m36ima legal, y tiende a convertirse en la 8nueva8 jornada ordinaria del centro de trabajo, lo que no necesariamente origina una reduccin en la remuneraciones, salvo que e6ista pactos en contrario. C.- JORNADA E2TRAORDINARIA O TRABAJO EN 1OBRETIE/PO. CONCEPTO.- Jornada e6traordinario es aquella que e6cede a la jornada ordinaria vigente en el centro de trabajo, ya sea la m36ima legal o la ordinaria establecida, aun cuando se trate de una jornada reducida convencionalmente. El trabajo en sobre tiempo es voluntario tanto en su otorgamiento por parte del empleador, como en su prestacin por el trabajador. Dadie puede ser obligado a trabajar horas e6tras, e6cepto en casos justi/icados que en la labor resulte indispensables a consecuencia de casos /ortuitos o /uer,a mayor, que ponga en peligro inminente a las personas, los bienes del centro de trabajo o la continuidad de la actividad productiva en el centro de trabajo, accidente o grave peligro de accidente en el que se & ponga en riesgo la operatividad de la empresa o la salud de los trabajadores. La jornada e6traordinaria obligatoria solamente ser3 por el tiempo indispensable para evitar la parali,acin o deterioro del centro de trabajo.
!icha jornada puede reali,arse antes del inicio o despu2s de concluida la jornada ordinaria del cetro de trabajo, cuando se trate de una jornada continua o corrida1 tambi2n puede ser en el intermedio de la jornada a tiempo partido, cuando el tiempo entre cada lapso de jornada es superior a la requerida para e re/rigerio.
JORNADA ACU/ULATI8A O CO/PEN1ATORIA.A La jornada e6traordinaria se compensa con periodos equivalente de descanso que debe reali,arse dentro del mes calendario siguiente a aquel en que se e/ectu2 dicha jornada. La jornada legal de ocho horas diarias o la ordinaria, puede e6ceder del nmero de horas, siempre que estas sean para compensar la jornada correspondiente la reduccin de la jornada correspondiente al da s3bado o en su de/ecto, acumular horas de trabajo adicional para ampliar los das de descanso.
1E/ANA Jor$ d Le; % Jor$ d Ordi$ ri Jor$ d A"'m'% tiJor$ d Compe$! tori Jor$ d Compe$! tori /9:im
L :
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D !"+-l.
TOTAL E:-9.
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#5
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EA:-E.
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##
E9
#. !"+ G !escanso semanal +bligatorio de pre/erencia el domingo, no indispensables 9. Jornada =36ima Legal, : hFd y E: sFs ). Jornada +rdinaria Beducida, ( hFd y E9 hFs E. 'or ejemplo trabajadores de restaurantes.
RE/UNERACIN DE JORNADA E2TRAORDINARIA.A &uando el sobre tiempo no se compensa con descansos, la jornada e6traordinaria se compensa con una sobretasa de del 9$H del valor de la jornada ordinaria, a las dos primeras horas y con el )$H la tercera y siguientes horas. "i el trabajador se encuentra en el centro de trabajo antes de la hora de ingreso. "i permanece en el centro de trabajo despu2s de la hora de salida. La presencia del trabajador en el centro de trabajo, presume la aceptacin y disposicin del empleador de la jornada e6traordinaria, por el lapso de tiempo en que el trabajador permanece en el centro de trabajo, salvo prueba en contrario -*rtculo (o del !ecreto "upremo 4 55EA955?ATB, modi/icado por el !.". 5##A 955?TB..
3.1.<.- JORNADA NOCTURNA.

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A= CONCEPTO. La jornada nocturna es aquella que se desarrolla entre las #5.55 p.m. y las ?.55 a.m.1 si la jornada nocturna se reali,a de manera permanente en las noches la remuneracin mnima nocturna semanal, quincenal o mensual, debe ser equivalente a la remuneracin mnima vital -B=I. m3s la sobre tasa del )$H1 y, si la jornada se reali,a en tumos rotativos, entre diurnos y nocturno, la sobretasa del )$H debe aplicarse en /orma proporcional y equivalente al tiempo laborado en la noche. Es recomendable que la jornada de trabajo nocturno, deba ser rotativa.
B= CALCULO DE LA JORNADA NOCTURNA
Jor$ d No"t'r$
Bemuneracin =ensual "F. $55.55 -B=I. "obretasa del )$H $556)$F#55 G G #($.55 ?($.55
Ialor de la jornada Docturna
C= OTRO1 TIPO1 DE JORNADA. . JORNADA A TIE/PO PARCIAL- Es aquella, cuya unidad de tiempo, es menor a las cuatro horas diarias o 9E horas semanales1 la contratacin para dicha jornada, puede ser a pla,o determinado o indeterminado. +. JORNADA AT4PICA.A * di/erencia de una jornada tpica que se caracteri,a por la regularidad de la jornada, del horario y los das trabajados, as como de los das de descanso, la jornada atpica es aquella que no tiene regularidad en el numero de horas de trabajo, en su inicio ni en su t2rmino de la jornada, ni el nmero de das de trabajo ni en el da de descanso. ". TIE/PO1 NO E5ECTI8O1 DE TRABAJO Y 1U RECONOCI/IENTO.- !e acuerdo a la de/inicin de la jornada de trabajo, como lapso de tiempo a disposicin y subordinado al empleador, los tiempos no e/ectivos de trabajo, slo ser3n reconocidos si no es causado por el
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trabajador, salvo los casos en que se encuentren debidamente determinados y la actividad de la prestacin del servicios, as lo requiera.
3.1.(.- DEL HORARIO DE TRABAJO 'or horario de trabajo, se entiende al establecimiento o adecuacin de la jornada de trabajo a los requerimientos del empleador y constituye el se>alamiento del inicio y el t2rmino de dicha jornada. El &onvenio 4 #, en su *rtculo : o, numeral # literal a. se>ala que con el objeto de /acilitar la aplicacin de la jornada de trabajo, se debe dar a conocer el horario de trabajo, mediante carteles colocados en lugares visibles del centro de trabajo, en 2ste mismo cartel, se deber3 de se>alar los el re/rigerio o los descansos que no se consideran como horas de trabajo
"i la jornada de trabajo se reali,a por tumos, el cartel del horario de trabajo, deber3 de establecerse el inicio y t2rmino de cada uno de ellos.
El horario podr3 ser corrido o partido, as por ejemplo7
HORARIO DE TRA A!O De Lunes a Sbado Ingreso Salida : : 8.00 a.m. 4.45 p.m.
Refrigerio de 1.00 a 1.45 p.m.
HORARIO DE TRA A!O De Lunes a Sbado Maana Ingreso Salida !arde: Ingreso : : : 4.00 pm. 8.00 a.m. 1 .00 m
"
Salida
8.00 pm
3.1.>.- DEL RE5RI3ERIO El re/rigerio es el derecho que tiene el trabajador, del tiempo para la ingesta de sus alimentos principales, cuando coincida con el desayuno, el almuer,o y la cena, el tiempo dedicado al re/rigerio no podr3 ser menor a E$ minutos diarios y que no es considerado como jornada de trabajo, por tanto no implica un incremento de la jornada de trabajo. "lo por contrato individual o convenio colectivo, se puede acordar que el re/rigerio constituye parte de la jornada de trabajo.
3.1.?.- DEL CONTROL DE A1I1TENCIA. #. &ontenido del Begistro, =odelos y <ormatos, alternativas tecnolgicas. 9. *cceso a la n/ormacin del registro. ). n/racciones. E. Becomendaciones.
3.1.@.- 5ACULTADE1 DEL E/PLEADOR TRABAJO #. Establecer la jornada ordinaria de trabajo diaria o semanal. 9. Establecer la jornada compensatoria. ). *mpliar o reducir el nmero de das y la jornada semanal. E. Establecer tumos de trabajos /ijos o rotativos. $. Establecer el horario de trabajo y re/rigerio. ?. =odi/icar el horario de trabajo sin alterar el nmero de horas de trabajo. (. E6tender unilateralmente la jornada ordinaria del centro de trabajo cuando esta es menor de la jornada ordinaria legal incrementando la remuneracin en /uncin al tiempo adicional.
1#
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3.3.- COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS
1.- DEFINICIN POR COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS. la compensacin por tiempo de servicios CTS, es considerada tambin por la doctrina como una remuneracin diferida, es decir, que forma parte de la remuneracin ordinaria ( en un modelo terico) y que el empleador descuenta mes a mes (ahorro forzoso) y lo entre a al traba!ador cuando le resuelve su contrato de traba!o" #a CTS cumple un doble rol$ la previsin de las contin encias que ori ina el cese en el traba!o y la promocin del traba!ador y su familia" #a CTS solo puede retirarse al trmino de la relacin laboral, siendo lo e%cepcional el retiro de parte de este durante el desarrollo de la vida laboral" &or otro lado, sobre la base de la CTS, el traba!ador puede ser considerado su!eto de crdito en el sistema bancario y financiero, lo cual promueve su bienestar y el de su familia" 'l unos especialistas sostienen que este derecho tiene un fundamento de !usticia por ser un resarcimiento por las ener (as astadas a favor del empleador" )n efecto, es claro que la remuneracin no es suficiente para retribuir totalmente el esfuerzo del traba!ador" )ste, ocasiona des aste en la capacidad para el traba!o y en consecuencia una menor competitividad en el siempre dif(cil mercado laboral, donde irremediablemente tendr* que ir" NORMAS LEGALES QUE LO REGULAN +" #e " , -./ (01"/2"3443) #ey de Compensacin por Tiempo de Servicios
+" #e " , -55
(/."33"3443) #ey de Consolidacin de 6eneficios Sociales
+"S" , 3157437)8
(03"/-"3443) #os +epsitos de la CTS se encuentra inafecto al 9mpuesto creado por el +" #e " .34
+" #" , 0.:-/
(04"/:"3440) &recisa r imen le al de la CTS"
+" #e " ,5.2
(/:"3/"344-) +e!an sin efecto art(culos del ; imen de la Compensacin por Tiempo de Servicios"
+"S" , //37427T;
(/3"/1"3442) Te%to <nico =rdenado de la #ey de Compensacin por Tiempo de Servicios
+"S" , //:7427T; Tiempo de servicios
(3."/:"3442) ;e lamento de la #ey de Compensacin por
PRINCIPALES TEORAS QUE FUNDAMENTAN LA NATURALEZA JURDICA DE LA CTS )l pa o de la CTS a los traba!adores como un beneficio social, ha tratado de e%plicarse su naturaleza !ur(dica, a travs de diversas teor(as, entre las cuales tenemos a las si uientes$
TEORAS DE LA JUSTICIA SOCIAL
FUNDAMENTO Se basa en el derecho que asiste al traba!ador para que sus ener (as astadas por el esfuerzo en favor del empleador, ten a una retribucin especifica en proporcin al tiempo en que ha traba!ado por cuenta a!ena"
DE LA PREVISIN Y LA ASISTENCIA Se basa en que es un beneficio social de SOCIAL previsin de las contin encias que ori ina el cese en el traba!o y de promocin del traba!ador" DEL SALARIO DIFERIDO Se basa en que la CTS, es una especie de suplemento de la remuneracin ordinaria del traba!ador" Constituye un premio para e traba!ador por el hecho de la permanencia ininterrumpida al servicio del empleador, y se merece un beneficio por su colaboracin y laboriosidad
DE LA FIDELIDAD
1.
NATURALEZA JURDICA
>o obstante e%istir varias teor(as que pretenden e%plicar la naturaleza !ur(dica de la
2
Compensacin por Tiempo de Servicios (en adelante CTS), el +ecreto #e islativo , -./, cuyo Te%to <nico =rdenado se ha dado mediante el +ecreto Supremo , //37427T;, ha precisado que la CTS, tiene la calidad de beneficio social de previsin, contra las contin encias, ya sean del cese del traba!ador o de la ?promocin de ste y de su familia"
2.
OBJETIVO Y FINALIDAD
#a CTS, tiene como finalidad, la de afrontar la desocupacin frente al desempleo o despido arbitrario@ afrontar la ve!ez, frente al avance de la edad@ promocionar al traba!ador y su familia y frente al infortunio, des racia o desamparo, afrontar el fallecimiento del traba!ador" 3. CARACTERSTICAS
#a CTS, se caracteriza por lo si uiente$ Tiene efecto cancelatorio"
)%iste un desplazamiento de la tenencia del beneficio por empleador, hacia un tercero, que tiene la calidad de depositario" )%iste una proporcionalidad entre el tiempo de la prestacin del servicio y la compensacin otor ada"
4.
TRABAJADORES
MBITO DE APLICACIN.-#as normas que re ulan la CTS, seAala que dicho dispositivo tiene alcance a los traba!adores su!etos al r imen laboral comBn de la actividad privada, que cumplan cuando menos con una !ornada m(nima de /: horas diarias" Tambin comprende a los traba!adores su!etos al r imen laboral de la actividad privada, aBn cuando ten a r imen especial de remuneracin computable, sin embar o para los efectos del c*lculo se tendr* en cuenta el r imen especial"
TRABAJADORES NO COMPRENDIDOS.- >o est*n comprendidos dentro de ste r imen de beneficio, los si uientes traba!adores$
'quellos que no cumplen con el requisito de m(nimo de /: horas diarias de traba!o efectivo"
'quellos que perciban el 1/C o m*s de las tarifas que pa a el pBblico, por los servicios que se prestan en el centro de traba!o" Duienes hayan prestado servicio menor a un mes"
'quellos traba!adores su!etos al r imen especial de CTS, se ri en por su propia ley, por e!emplo los traba!adores de$ construccin civil, del ho ar, de la EF&)S, profesorado particular, etc", as( como cualquier otro caso an*lo o" #os traba!adores que hayan pactado con sus empleadores el pa o de la remuneracin inte ral anual, de conformidad con lo dispuesto en el 'rt(culo 5o del +"S" //17427T;"
!.
TIEMPO DE SERVICIO ".1. TIEMPO COMPUTABLE.- &ara efecto de determinar el tiempo efectivo computable, sobre la cual se debe calcular la CTS, se considera a$ #os d(as de traba!o efectivo" )l tiempo efectivamente prestado en el &erB"
)l tiempo efectivo prestado en el e%tran!ero, siempre que haya sido contratado en el &erB"
".2 TIEMPO NO COMPUTABLE"7 >o se considera imputable$ #os d(as de inasistencia in!ustificada" #as inasistencias motivadas por accidente de traba!o o enfermedades comunes o profesionales, hasta un m*%imo de -/ d(as@ este periodo debe entenderse comprendidos entre el /3 de noviembre y el 13 de octubre del aAo si uiente"
#os d(as de descanso pre y post natal"
#as suspensiones imperfectas, dentro de las que se consideran a las si uientes$
#as vacaciones" #as licencias con oce de remuneraciones" #os d(as de huel a, no declaradas improcedentes o ile ales por la autoridad 'dministrativas" #os d(as que deven an remuneraciones en un procedimiento" +e calificacin de nulidad de despido"
#.
REMUNERACION COMPUTABLE
$.1. REMUNERACION DINERARIA"7 se considera remuneracin computable, las si uientes$ #a remuneracin b*sica" #as remuneraciones re ulares, percibida habitualmente, que ten an el car*cter de libre disposicin, cualquiera que sea la denominacin que se le otor ue, as( por e!"$ la asi nacin familiar" (#)F >G 0.304), la bonificacin por tiempo de servicio" (+"#e " -55, actualmente dero ado)" #a alimentacin, cuando es otor ado en dinero"
$.2. REMUNERACION EN ESPECIE"7 la remuneracin en especie, es aquella que percibe el traba!ador como contra7prestacin por los servicios" ' la alimentacin principal"7 para efecto de la CTS, se considera alimentacin principal, al desayuno, el almuerzo, o refri erio y cena o comida, ya sea que se otor ue de manera directa por el empleador, por un concesionario o cualquier otra forma, como los vales"
VALORIZACION"7 #a alimentacin puede ser valorizada de comBn acuerdo y su importe se consi na en el libro de planillas y boletas de pa o" )n el caso de que no e%istiera acuerdo entre las partes, para la valorizacin de la alimentacin, esta estar* de acuerdo a lo que establezca )# 9>ST9THT= >'C9=>'# +) '#9E)>T'C9I> F >HT;9C9=> (que nunca e%isti) u r ano que lo sustituya, o en su defecto se considere el valor de mercado, esa valorizacin deber* de considerarse en el libro de planillas y las boletas de pa o"
VALOR DIARIO"7 #a valorizacin, puede ser diaria y se considera aquel que ten a en el ultimo d(a laborable del mes anterior al que se efectu el depsito"
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VALOR MENSUAL"7 #a valorizacin, tambin puede ser mensual y se considera la del mes en el que el traba!ador ha lo rado alcanzar mayor nBmero de d(as de oce del derecho"
LOS TRABAJADORES Y LA NATURALEZA DE LA REMUNERACION.
TRABAJADORES DE REMUNERACION PRECISA% FIJA O REGULAR"7 son aquellos que perciben de manera re ular un !ornal diario, semanal, o quincenal o una remuneracin mensual"
TRABAJADORES DE REMUNERACION VARIABLE O IMPRECISA"7 son aquellos que no tienen una remuneracin re ular, por cuanto esta se encuentra su!eta a la cantidad de d(as traba!ados, la cantidad de la produccin o ventas y calidad del producto@ a estos traba!adores se les denomina desta!eros o comisionistas, se Bn el tipo de remuneracin que perciba"
$.3 REMUNERACION COMPLEMENTARIA O IMPRECISA"7 esta remuneracin puede ser fi!a o variable, sin embar o para efectos de que sea considerados como remuneracin computable, es requisito que se haya percibido cuando menos tres (1) meses, consecutivos o no, dentro de un periodo de seis (-) meses, lo que comBnmente se denomina 1 de -"
$.4. REMUNERACION BASE PARA EFECTUAR EL CALCULO DE LA CTS "7 a efecto de realizar los c*lculos de la CTS, se considera la remuneracin que se percibe en los meses de abril y octubre@ sin embar o, si se percibe una remuneracin fi!a mensual, se considerara como base el sueldo@ si percibe fi!o, pero diario, ser* sobre la base de los 1/ !ornales diarios"
Si la remuneracin mensual fuera variable o imprecisa, se computara el promedio semestral del desta!o o de las comisiones" Cuando se trata de un periodo menor a los seis meses, ser* el promedio mensual o diario, se Bn el caso"
&. REMUNERACION NO COMPUTABLE" &ara efecto de realizar los c*lculos de la CTS, de conformidad con lo dispuesto en los art(culos 34G y 0/G del +)C;)T= SH&;)E= >G //3 42 T;, no se considera remuneracin computable las si uientes$
LAS GRATIFICACIONES E'TRAORDINARIAS o cualquier otro pa o que perciba de manera ocasional, ya sea a t(tulo de liberalidad del empleador o que haya sido pactado mediante convencin colectiva, aceptada mediante procedimiento de conciliacin o mediacin o establecida mediante resolucin de la AUTORIDAD ADMINISTRATIVA de traba!o (''T) o por laudo arbitral" +entro de estas ratificaciones e%traordinarias se incluye las bonificaciones por cierre de plie o de reclamos o de ne ociacin colectiva"
LAS UTILIDADES, cualquiera que sea la forma que lo otor ue la empresa ya sea por cierre del e!ercicio econmico o pa o adelantado mensual o cada semestre"
EL COSTO DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO, pactadas en la ne ociacin colectiva"
LA CANASTA navideAa o cualquier otra que le otor ue el empleador"
EL VALOR DEL TRANSPORTE, diario o mensual, que otor a el empleador ya sea por contrato individual o convencin colectiva, siempre que cumpla con los requisitos de i) que se encuentre supeditado a la asistencia al centro de traba!o, es decir por d(a efectivo de traba!o@ y ii) que cumpla con el principio de razonabilidad y que cubra el traslado del traba!ador al centro de traba!o"
LA ASIGNACIN O BONIFICACIN POR ESCOLARIDAD, otor ada por el empleador u obtenido mediante ne ociacin colectiva, siempre que su monto sea razonable y se encuentra debidamente sustentada@ este beneficio puede estar diri ido para el propio traba!ador o para sus hi!os, cualquiera que sea el nivel escolar de estos Bltimos, preescolar, escolar, o superior, tcnicos o universitarios"
LA ASIGNACIN O BONIFICACIN POR CUMPLEA(OS, matrimonio, nacimiento de hi!o, fallecimiento de hi!o, esposa o conviviente, padres del traba!ador o cualquiera que se otor ue por seme!ante naturaleza, ya sea de manera unilateral de parte del empleador o pactado mediante convenio colectivo"
LAS ASIGNACIONES O BONIFICACIONES POR FESTIVIDADES, siempre que sean

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consecuencia de una ne ociacin colectiva"
LOS BIENES PRODUCIDOS POR LA PROPIA EMPRESA, siempre que se otor uen en cantidad razonable para el consumo directo de l y su familia"
LAS CONDICIONES DE TRABAJO y todo aquello otor ados en dinerarios o especies, que se le otor uen al traba!ador, para efecto de su cabal desempeAo de la labor o con ocasin de la propia funcin que desempeAa, como por e!emplo$ i) movilidad para los vendedores@ ii) vi*ticos, astos de representacin y vestimenta" Cuando ten a que via!ar fuera de la ciudad, ten an reunin de traba!o con al unos clientes o proveedores@ en eneral, dichos montos deben cumplir con el principio de razonabilidad y que se encuentre directamente diri ido para el cumplimiento de las labores y no constituya un beneficio o venta!a patrimonial para el traba!ador"
EL REFRIGERIO, siempre que no constituya alimentacin principal@ tampoco constituye remuneracin computable, la alimentacin otor ada directamente por el empleador y que ten a la calidad de condicin de traba!o, por ser indispensable para la prestacin de servicio o cuando derive de mandato le al"
)ste beneficio incluye los astos de uniforme, Btiles educativos o cualquier otra de similar naturaleza, salvo que por convenio colectivo se haya obtenido un beneficio m*s favorable"
#a inclusin de todos estos conceptos, en el libro de planillas, no afecta su naturaleza y se consideran no computables"
1). DE LOS DEPOSITOS DE LA COMPENSACION SERVICIO
POR TIEMPO DE
1).1 ELECCIN DEL DEPOSITARIO POR EL TRABAJADOR"7 el traba!ador tiene derecho a ele ir a la institucin en la que desea que su empleador le deposite su
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CTS" )l traba!ador al in resar a prestar servicio, deber* de comunicar a su empleador por escrito y ba!o car o$ i) )l nombre de la institucin que ha ele ido y en la que desee que le realicen su depsito de CTS"
ii) )l tipo de cuenta@ y
iii)#a moneda en la que desea que se realice, ya sea nacional o e%tran!era( soles, dlares o euros)"
Si el traba!ador no cumpliera con e!ercitar este derecho, el empleador estar* en la obli acin de realizar el depsito en cualquiera de las instituciones que seAala la ley, ba!o la modalidad de depsito a plazo fi!o y por el periodo m*s lar o permitido por dicha entidad"
1).2 OPORTUNIDAD DEL DEPSITO SEMESTRAL"7 )l empleador deber* realizar, dentro de los primeros 3. d(as naturales de los meses de mayo y noviembre, los depsitos semestrales o tanto dozavos o treintavos, como meses y d(as haya traba!ado en el semestre anterior@ dicho depsito se har* sobre la base de la remuneracin computable que el traba!ador haya percibido en el mes de abril u octubre, se Bn sea el semestre a depositar" Si desde la fecha de in reso del traba!ador, al 1/ de abril o 13 de octubre no haya cumplido un periodo m(nimo de traba!o de un mes de labores, este se calculara y depositara con!untamente con el periodo semestral si uiente"
1).3 INSTITUCIONES DEPOSITARIAS"7 )l traba!ador tiene derecho a ele ir a la institucin en la que desea que le sean depositados su CTS" )l art(culo 10G del +S //3 42 T;, seAala como instituciones en la que se puede constituirse en depositarias de la compensacin por tiempo de servicio, las entidades bancarias , financieras, cooperativas de ahorro y crdito, mutuales y ca!as municipales de ahorro y crdito@ no obstante ello, en el art(culo 3-G de la #ey >G 0-2/0 #)F J)>);'# +)# S9ST)E' 89>'>C9);= F +)# S9ST)E' +) S)JH;=S F =;J'>9C' +) #' SH&);9>T)>+)>C9' +) 6'>C' F S)JH;=S, seAala como entidades de operaciones mBltiples a las ca!as municipales de crdito popular, las ca!as rurales de ahorro y crdito, as( como las , entidades de desarrollo de la pequeAa y micro empresa )+&FE)" )l depositario, est* en la obli acin de entre ar a los traba!adores, a travs de sus
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respectivos empleadores y mediante documento que acredite ser el titular de los depsitos"
1).4. CAMBIO DE DEPOSITARIO"7 Siendo la CTS un derecho delo traba!ador y al encontrarse depositado este puede disponer su traslado de una a otra entidad depositaria, tanto su monto acumulado as( como los intereses enerados" )sta decisin deber* de conocimiento a su empleador, quien en el plazo de /5 d(as h*biles, deber* de cursar comunicacin a la depositaria y dar las instrucciones a efectos de que realice la transferencia a la nueva entidad depositaria, desi nada por el traba!ador, dentro de los quince d(as h*biles si uientes a la notificacin" #a entidad depositaria deber* de comunicar la nueva entidad de los depsitos y retiros realizados de las retenciones !udiciales por alimentos o de cualquier otra afectacin que pudiera tener el traba!ador" )l caso de incumplimiento de la transferencia en el plazo antes seAalado, dar* lu ar a una sancin por parte de la superintendencia de banca y se uros"
1).!. OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR Y DE LA DEPOSITARIA"7 es obli acin del empleador, respecto del traba!ador, entre ar una ho!a de liquidacin dentro de los cinco (.) de haber efectuado los depsitos en la entidad depositaria" )sta liquidacin deber* de ser entre ada ba!o car o y contener la si uiente informacin$
i)
>ombre, razn social o denominacin y domicilio del empleador"
ii) >ombre completo del traba!ador" iii) iv) 9nformacin detallada de la remuneracin computable" &eriodo del tiempo de servicio que se cancela"
v)
>ombre completo del empleador o su representante, quien suscribe la liquidacin"
'dem*s el empleador deber* de entre ar una constancia en la que conste la fecha y nBmero de cuenta, otor ado por la entidad depositaria, en la que se da cuenta de haberse realizado el depsito" +e otro lado la entidad depositaria deber* de informar al traba!ador titular de la cuenta, respecto a su nuevo saldo, indicando la fecha del Bltimo deposito realizado por su empleador, dentro del plazo m*%imo de 3. d(as calendarios de efectuados dicho depsitos" &ara efectos de car*cter laboral, se tendr* por efectuado el depsito en la fecha que lo e!ecuta el empleador"
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1).#
INCUMPLIMIENTO Y SANCIONES PARA EL EMPLEADOR"
1* INCUMPLIMIENTO DEL DEPOSITO DE LA CTS"7 Si el empleador no cumpliera con realizar los depsitos de la CTS de manera oportuna o directa, se Bn sea el caso, se encuentra obli ado al pa o de los intereses que hubiera enerado@ de i ual manera, se encuentra obli ado al pa o de la diferencia de cambio, si el depsito deber(a de realizarse en moneda e%tran!era" (';T" .-G +)# +"S" >G //3 42 T;)" +e conformidad con lo dispuesto en el decreto le islativo >G 43/, modificado por. #)F >G 05040, el incumplimiento de realizar los depsitos de CTS por el empleador en la entidad depositaria, de manera oportuna, se sanciona como falta de tercer rado, co4rrespondiendole una multa de hasta un m*%imo de 3/ H9T, conforme a la tabla establecida en el articulo ::G +"S" >G /0/ 0//3 T;, modificado por el +"S" >G /3/ 0//: T;"
2* INCUMPLIMIENTO DE LA ENTREGA DE LA +OJA DE LIQUIDACION Y CONSTANCIA DE PAGO"7 )n el caso de que el empleador no cumpliera con entre ar la ho!a de liquidacin o su constancia de haber realizado el depsito ser* sancionada como falta de primer rado, correspondindole una multa de hasta un m*%imo de 0". H9T"
3* INCUMPLIMIENTO DE LA ENTREGA DE LA CONSTANCIA DE CESE"7 +e incumplir con la entre a de la constancia de cese dentro de las :5 horas de terminadas la relacin laboral, ya sea por demora en su entre a, abandono de la empresa por sus titulares, o por cualquier otro motivo, dar* lu ar para que sea la ''T, previa verificacin de los hechos, a travs de los servicios inspectivos, quien e%tienda la certificacin en reemplazo del empleador, permitiendo de esta manera permitirle al traba!ador para que pueda realizar el retiro de sus beneficios"
11. OBSERVACIONES A LA LIQUIDACION DE CTS. )n caso de que el traba!ador no encuentre conforme la liquidacin practicada por el empleador de su CTS, el traba!ador podr* observarla, mediante documento escrito y ba!o car o, hecho por el cual el empleador deber* de proceder a revisarlo dentro del plazo m*%imo de tres ( 1 ) d(as Btiles de recepcionada la comunicacin y comunicar su resultado por escrito" +e encontrar conforme la revisin, el traba!ador podr* concurrir ante la AUTORIDAD ADMINISTRATIVA DE TRABAJO ,AAT-, para que la oficina de pericias practique a liquidacin y se proceda a la re ularizacin de los depsitos"
12. CARACTERISTICAS DE LOS DEPOSITOS
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)l depsito de la CTS, tiene las si uientes caracter(sticas$
1* TIENE IDENTIFICACION ESPECIAL.- #os depsitos de la CTS, constituyen una cuenta especial, la que se denomina KDEPOSITO COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIO N*. /0 /DEPOSITO CTS N*.1
2* LOS DEPOSITOS SON INTANGIBLES"7 Tanto los depsitos realizado, como los intereses enerados, son intan ibles e inembar ables, salvo el caso en que se trate de arantizar las obli aciones alimentarias en este caso el embar o alcanza hasta el -/C de los in resos (numeral - del art" -:5G del C"&"C")" )n caso que el traba!ador ten a un proceso de alimentos, el empleador debe informar al !uz ado, respecto de la entidad depositaria ele ida por el traba!ador, as( como del monto de los depsitos que efectu o de cualquier cambio de depositario" )l !uz ado deber* de notificar directamente a la entidad depositaria"
3* BIEN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES"7 )l articulo 13/G del C"C", precisa que constituye bienes de la sociedad de ananciales, los que cualquiera de los cnyu es adquieran por su traba!o, industria o profesin@ de acuerdo a este deposito la CTS constituye un bien comBn de la sociedad de ananciales a partir de la fecha de matrimonio, o despus de haber transcurrido dos aAos continuos de convivencia o unin de hecho ( 'rticulo 10-G del CC )@ no obstante ello puede concluir cuando se pacta el r imen de separacin de patrimonios, e%ista resolucin !udicial consentida o e!ecutoria, que pon a fin al r imen de ananciales" )%isten casos en que proceda la afectacin de arant(as, retiro parcial o total de los depsitos, cuando se da el cese del traba!ador y se ha a el retiro de la CTS, se presume que el traba!ador cuenta con el consentimiento para ello, salvo pacto en contrario"
4* SIRVEN DE GARANTIA"7 los depsitos de la CTS, constituyen una cuenta especial, la que se denomina K+eposito Compensacin por Tiempo de Servicio >GL Ko K+eposito CTS >GL K@ Sin embar o lo que deven an al 13 de diciembre de 344/, pueden constituir arant(a respecto a los deudos que puede tener el traba!ador con su empleador, ya sea por prestamos, adelanto de remuneraciones, venta o suministros de mercader(a producida por el empleador, siempre que en su con!unto no e%ceda el ./C de los depsitos e intereses enerados" +e i ual modo pueden servir de arant(a por los prstamos e intereses, realizados a las cooperativas de ahorro y prstamo" +ada la situacin actual, mucho de los traba!adores que continBan laborando, es probable que no ten an los depsitos correspondientes al periodo anterior al 13 de diciembre de 344/"
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!* RETIROS PARCIALES"7 +esde la entrada en vi or del +ecreto #e islativo >G -./, en noviembre de 344/, hasta antes de la emisin del +ecreto de Hr encia >G 02 0///, en diciembre del 0///, el traba!ador pod(a retirar solamente hasta el ./C de su CTS depositada en entidad depositaria" Sin embar o, desde el +"H >G 02 0///, pasando por los +"S" >G //3 0//3 T;, +"H" >G 33. 0//3, +"H" >G /34 0//0, +"H" >G /.2 0//0, +"H" >G /-2 0//0, +"H" >G /31 0//1 y +"H" >G /0: 0//1, los depsitos de la CTS ten(an el car*cter de Klibre disponibilidad K , es decir que el traba!ador podr(a de disponer de la totalidad de los depsitos que se les depositaba" Como quiera que estos dispositivos ten(an el car*cter de transitorios el ultimo +"H >G /0:7 0//1 tenia vi encia desde el /3 de noviembre del 0//1 al 13 de octubre del 0//: y que al no se prorro ado ni emitirse nuevos dispositivos con dicho car*cter los depsitos mensuales que hab(an desnaturalizado la esencia de beneficio social de la CTS volv(a a sus causes normales , es decir al retiro del ./C , sin embar o el 33 de enero del 0//., se emite la #ey >G 05:-3, se dispone el uso del 5/C de la CTS y sus intereses siempre que se encuentre destinados a la adquisicin de terrenos o viviendas dentro del marco del pro rama Techo &ropio, Ei Mivienda yNo cualquier otro pro rama promovido por el Einisterio de Mivienda y Construccin"
13. CASOS ESPECIALES DE PAGO DE LA CTS. )n principio podr(amos decir que la CTS a e%cepcin de los depsitos semestrales deben se cancelados al termino de la relacin laboral y dentro de las :5 horas de producido el cese tal modo lo dispone el articulo 1del TH="
A. PAGO DIRECTO AL T2RMINO DEL CONTRATO DE TRABAJO Cuando la duracin del contrato de traba!o fuera menor al de un periodo semestral o cuando la relacin laboral concluyera antes de la fecha a realizar los depsitos semestrales, la CTS deber* de cancelarse de manera directa al traba!ador y dentro de un plazo antes seAalado"
B. ASIGNACION PROVISIONAL EN CASO DE DESPIDO ARBITRARIO )n el caso que el traba!ador haya interpuesto una demanda de nulidad de despido este puede solicitar el pa o de una asi nacin provisional cuyo monto y oportunidad de pa o lo establecer* el Ouz ado hasta cubrir el 3//C de los depsitos e intereses al ordenarse la reposicin del traba!ador en su puesto de traba!o dicho monto de las remuneraciones deven adas y entre arse al depositario desi nado y el saldo ser* entre ado al traba!ador" Si el monto de las remuneraciones deven adas y sus intereses no cubrieran el pa o de la asi nacin provisional la diferencia ser* el car o del empleador"
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14. RETENCION DE LA CTS POR COMISION DE FALTA GRAVE Cuando el traba!ador haya cometido falta rave que cause per!uicio econmico al empleador este dentro de los 1/ d(as naturales si uientes a la comisin de dicha falta debe proceder a interponer la demanda de daAos y per!uicios conforme a lo dispuesto en el inciso !) del numeral 0 del articulo :G de la #ey &rocesal del Traba!o sin per!uicio de interponerse la denuncia penal"
1!. ENTREGA DE LA CTS EN CASO DEL FALLLECIMIENTO DEL TRABAJADOR. )n caso de fallecimiento del traba!ador y trat*ndose de sociedad de ananciales el depositario a solicitud del cnyu e suprstite o conviviente debidamente acreditado y se Bn sea el caso deber* de entre ar hasta el ./C del monto total de los depsitos de la CTS del traba!ador fallecido mas los intereses enerados , no procede dicha entre a cuando e%iste r imen de separacin de bienes para cuyo efecto la parte interesada comunicara al empleador acreditando con documentacin sustentar(a de dicho hecho quien deber* de emitir la constancia correspondiente" )l ./C restante de la CTS y sus intereses ser* entre ado a los beneficiarios una vez acreditado mediante testamento o sucesin intestada si entre los beneficiarios hubiera menores de edad, la al(cuota que le corresponda a Pste deber* ser depositada en cuenta separada y a su nombre hasta que se cumpla la mayor(a de edad e%cepto las causales previstas ene le articulo :-G del C$C tal decisin deber* tomarla el representante del menor"
1#. COMPENSACION DE CREDITOS. Si a termino de la relacin laboral el empleador otor ara a titulo de racia al una cantidad de dinero adicional a los beneficios que les correspondiera estos podr*n ser deducidos de los montos que pudiera mandar pa ar la autoridad !udicial como consecuencia de una demanda interpuesta por pa os de reinte ros o cualquier otro" #a compensacin y deduccin del monto otor ado a titulo de racia solo procede si se ha hecho constar como tal de conformidad con lo dispuesto en el articulo .2G del TH= o el articulo 3055G del C"C
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3.4.- DESCANSOS REMUNERADOS
I.
INTRODUCCIN
Los descansos remunerados son los periodos de tiempo en el cual existe una suspensin imperfecta de labores, esto es que el trabajador no presta el servicio efectivo y el empleador, se encuentra obligado a para la remuneracin correspondiente por el periodo dejado de laborar.
Los descansos remunerados son los derechos ms importantes, despus de la jornada de trabajo y las remuneraciones y tiene como fundamento, la recuperacin fsica y mental del trabajador despus de la jornada laboral, ya sea semanal o anual, de igual modo los descansos en das feriados
ste derecho se encuentra regulado por disposiciones legales nacionales y de carcter supranacional, como la !eclaracin "niversal de los !erechos #umanos, el $acto %nternacional de !erechos econmicos, &ociales y 'ulturales, la !eclaracin (mericana de los !erechos y !eberes del #ombre) de igual modo se encuentran regulados por los 'onvenios %nternacionales de la *rgani+acin %nternacional de ,rabajo -*%,..
II.
DESCANSO SEMANAL
l descanso semanal obligatorio -!&*. es un derecho que se le otorga a los trabajadores al trmino de una jornada semana de trabajo, tiene como objeto, ser reparador de las energas fsica y mentales) el tiempo de descanso que se le otorga a los trabajadores es de /0 horas continuas.
l (rticulo /12 de la 'onstitucin $oltica del $er3 de 4556, se7ala que los trabajadores tienen derecho al descanso semanal, ste derecho es desarrollado por el !ecreto Legislativo 8 946 y su reglamento el !ecreto &upremo 8 :4/; 5/;,<, dispositivos que se7alan que la oportunidad del descanso semanal es preferentemente el da !omingo, lo que significa que no necesariamente debe ser dicho da y estar en funcin de lo que determine el empleador. 2.1. OPORTUNIDAD DEL DA DE DESCANSO SEMANAL OBLIGATORIO.- &iendo de preferencia el da domingo el da de descanso, pero no el obligatorio, el empleador queda facultado a se7alar cualquier otro da de la semana, como da de descanso.
&i por ra+ones de produccin hagan necesaria las labores el da domingo y la continuidad durante las prximas semanas, el empleador podr programar jornadas acumulativas o alternativas, as como los das de descanso, dentro de un periodo mximo de tres semanas de trabajo, sin que la cantidad de horas excedan del mximo legal.
2.2. REMUNERACIN DEL DESCANSO OBLIGATORIO; $ara los trabajadores que perciben remuneracin semanal, el descanso semanal ser remuneracin con el equivalente a una jornada ordinaria) sin embargo, el abono esta sujeto al n3mero de das efectivamente trabajador, es decir que el descanso semanal deber ser remunerado en la proporcin de los avos das trabajados) igualmente sucede con los trabajadores que son remunerados en forma quincenal o mensual, a quienes en caso de inasistencia, se les descontar la proporcin en quince o treintavos das. n el caso de los trabajadores que prestar servicio a destajo o destajeros, el monto del pago del descanso semanal, ser el promedio de las remuneraciones que le correspondan por los das efectivamente trabajados.
La remuneracin que percibir el trabajador por el descanso semanal, ser la remuneracin ordinaria, es decir aquella que percibe en a semana, quincena o mensualmente, los que incluyen las dinerarias o las percibidas en especie) no se encuentran consideradas as remuneraciones complementarias, variables e imprecisas, o aquellas que tienen periodicidad distinta al periodo semanal, quincenal o mensual.
2.3 DAS CONSIDERADOS COMO LABORABLES.; $ara efectos de determinar la remuneracin del da de descanso, se considera como da efectivamente laborado, los siguientes= Las inasistencias por descanso mdico otorgadas por &&(L"!, ya sea por enfermedad o accidente. Las suspensiones imperfectas o suspensiones de la relacin laboral con pago de remuneraciones. Los das de huelga, siempre que la (utoridad (dministrativa de ,rabajo, no lo haya declarada improcedente o ilegal. Los das que devenga remuneraciones, en un procedo judicial que sobre nulidad de despido, haya sido declarada fundada
2
2.4. DA DE DESCANSO LABORADO.; ,al como se ha se7alado en lneas anteriores, si el da descanso semanal obligatorio es trabajado por necesidad de la produccin, ste podr ser sustituido o compensado por otro) no obstante ello, si se trabaja el da de descanso y ste no es sustituido por otro, dentro de la semana siguiente, deber ser compensado con una sobretasa del 4::>, es decir que por dicho da trabajado, se tendr que cancelar, la remuneracin correspondiente al da efectuado, ms la sobretasa. stn exceptuados del pago de la sobretasa y del descanso sustitutorio=
'uando los trabajadores son miembros de la familia, del propietario del centro de trabajo. &i se trata de trabajadores de direccin, fiscali+acin y de confian+a o no, siempre que no se encuentran sujetos a control inmediata. Los trabajadores que perciben el 6:> o ms, del costo de la tarifa del servicio que se presta en el centro de trabajo.
III.
DESCANSO EN DAS FERIADOS NO LABORABLES 3.1. CONCEPTO.- l descanso en das feriados, es un derecho adquirido legalmente y tiene como fundamento, la celebracin de acontecimientos religiosos, cvicos e histricos, como la ?avidad y &anta <osa de Lima, en e primer caso y en el segundo, el combate de (ngamos y las @iestas $atrias, entre otros, tal como veremos ms adelante.
3.2. DAS FERIADOS. 3.2.1. DE MBITO NACIONAL.- &on feriados de mbito nacional, los que taxativamente se7ala el !ecreto Legislativo 8 946, y tambin aquellos que por Ley especial as se les declare) so feriados no laborables=
FESTIVIDAD (7o ?uevo Aueves y Biernes &anto !a del ,rabajo &an $edro y &an $ablo @iestas $atrias &anta <osa de Lima 'ombate de (ngamos ,odos los &antos %nmaculada 'oncepcin ?avidad del &e7or
FECHA 42 de nero Covibles 42 de Cayo /5 de Aunio /D y /5 de Aulio 6: de (gosto :D de octubre %o de ?oviembre :D de !iciembre /1 de !iciembre
Los das feriados antes se7alados, se celebran en el mismo da, a3n cuando estos coincidan con el da de descanso, tal como ha precisado la Ley /E664, que modifica el (rtculo 9o del !ecreto Legislativo 946.
3.2.2. DE MBITO NO NACIONAL.- ( diferencia de los feriados nacionales que se toman en su fecha, los de mbito regional o departamental, provincial o local, son feriados trasladables para el da lunes inmediatamente posterior a la fecha, siempre y cuando sean no laborables, a3n cuando ste coincida con el da de descanso del trabajador) sin embargo pueden tomarse en el mismo da, siempre y cuando que por usos y costumbres, se celebre en el mismo da, el empleador podr recuperarlo en la semana siguiente o en la oportunidad en que las partes, as lo acuerden.
!entro de estos feriados tenemos por ejemplo=
@estival %nternacional de la $rimavera, que se celebra el 3ltimo viernes de setiembre de cada a7o) esta festividad es de mbito local, slo para el distrito de ,rujillo, seg3n Ley ?F 41E/0 del // de setiembre de 45E1. %ndependencia de ,rujillo, que se celebra el da /5 de diciembre y es de mbito departamental para La Libertad seg3n Ley ?F 04D1 del :9 de diciembre de 45/:.
3.2.3. FERIADOS GREMIALES.; &on feriados que son declarados para determinadas instituciones o gremio de trabajadores, as tenemos= l !a del ,rabajador de 'onstruccin 'ivil, que se celebra el da /1 de octubre, inicialmente derecho ganado por <esolucin !irectoral 8 4::;9/;!$ ,&& del 46 de abril de 459/. !a del ,rabajador Cunicipal, que se celebra e :1 de abril.
3.2.4. REMUNERACIONES DEL FERIADO NO LABORABLE- l monto de la remuneracin que corresponde a un trabajador, por el da de descanso no laborable, es el equivalente al de una jornada ordinaria que percibe por un da de trabaja) sin embargo de no haberse laborado la totalidad de los das de la semana, se percibir la proporcin a los das efectivos de trabajo. n el caso del 4o de mayo, este ser remunerado por el valor de un jornal diario, sin condicin alguna, es decir a3n cuando el trabajador haya tenido inasistencias durante la semana que le corresponde percibir y si el primero de mayo coincidiera con el da de descanso semanal obligatorio, se pagar una doble remuneracin, es decir una por el descanso semanal obligatoria y otra por el feriado del 42 de mayo.
n caso de que el da feriado, se tenga que trabajar sin descanso sustitutorio, se retribuir con la sobre asa del 4::>.
&i el trabajador es destajero, el pago por da feriado deber hacerse en funcin a promedio de remuneraciones, adquiridos en los das efectivos trabajados.
IV.
DESCANSO ANUAL O VACACIONES
l descanso vacacional, es la suspensin perfecta de labores, en el trabajador deja de prestar servicio efectivo por un determinado n3mero de das continuos, sin que ste pierda la relacin laboral y el empleador se encuentra obligado al pago de la remuneracin por el periodo dejado de trabajar Las vacaciones es un derecho reparador, es decir que tiene como finalidad fundamental, que el trabajador restituya sus energas fsicas y sus fuer+as, sin perjuicio de que se pueda dedicar a ocupaciones personales, la honesta recreacin o la simple distraccin, as como al disfrute y empleo 3til del tiempo libre, como se se7ala en la declaracin (mericana de los !erechos y !eberes del #ombre, tema desarrollado por el maestro Bctor Aulio *rtecho Billena.
4.1. REQUISITOS.- $ara lograr el derecho a las vacaciones de 6: das calendarios por a7o de servicios, el trabajador debe haber cumplido con los siguientes requisitos= ,rabajar una jornada mnima de :0 horas diarias.
,rabajar una jornada ordinaria de :E das a la semana, con una labor efectiva de /E: das dentro del a7o. &i se trabaja una jornada ordinaria de :1 das a la semana, debe haber reali+ado una labor de efectiva de /4: das en el a7o. &i la jornada ordinaria es de :0 o :6 das a la semana, o si el centro de trabajo ha sufrido parali+aciones temporales autori+adas por la (utoridad (dministrativa de ,rabajo -((,. y siempre que sus faltas injustificadas, no haya sido mayor a 4: en e periodo de un a7o. 4.2. DAS EFECTIVOS DE TRABAJO.; ( efecto de determinar el record lajeraG para adquirir el derecho a las vacaciones, se computan como das efectivos de trabajo= Los das que se trabajaron como mnimo :0 horas en el da.
La jornada reali+a en los das de descanso remunerado, cualquiera que fuere el n3mero de horas trabajadas.
l sobre tiempo reali+ado en un n3mero mnimo de :0 horas diarias. Los primeros E: das de inasistencia por enfermedad com3n, accidente de trabajo o enfermedad profesional. l descanso previo y posterior al parto, en el caso de la madre trabajadora. Los permisos y licencias sindicales.
Las faltas o inasistencias autori+adas por ley, convenio colectivo o decisin del empleador. l periodo vacacional correspondiente al a7o anterior.
Los das de huelgas, excepto los declarados improcedentes o ilegales.
4.3. OPORTUNIDAD DEL DESCANSO.; La oportunidad del goce y disfrute de las vacaciones, se establece de com3n acuerdo entre las partes -trabajador ; empleador.) sin embargo, debe tenerse en cuenta las necesidades de produccin de la empresa y funcionamiento del centro de trabajo, as como las necesidades del trabajador) no obstante en caso de desacuerdo entre las partes, es el empleador quien decidir, el mes del goce de las vacaciones, en mrito al uso de las facultades y al principio de direccin, el cual tiene el empleador. "na ve+ establecida el periodo vacacional, ste podr iniciarse a3n cuando coincida con el descanso semanal, el da feriado o da no laborable en e centro de trabajo.
?o obstante lo antes se7alado, el empleador no podr otorgar vacaciones cuando el trabajador se encuentre incapacitado por accidente o enfermedad com3n o profesional) sin embargo, si ser considerado como vacaciones, cuando el accidente o la enfermedad es sobreviniente al periodo vacacional.
Las vacaciones deben ser disfrutadas sin interrupciones) sin embargo, del trabajador y previa autori+acin de su empleador, podr go+arlos en periodos no menores a :9 das naturales.
4.4. REMUNERACIN VACACIONAL.- La remuneracin que percibir el trabajador por el periodo vacacional, es el equivalente a la remuneracin ordinaria que hubiera percibido habitual y regularmente, tal como si hubiera continuado trabajando) su abono debe reali+arse antes del inicio del descanso, debiendo de figurar en el libro de planillas, en la oportunidad que corresponde) tendr derecho a percibir cualquier incremento de remuneraciones que pudiera haberse producido durante el descanso vacacional. La remuneracin vacacional, se considera la remuneracin computable para efectos del clculo de la compensacin por tiempo de servicios. .
n caso de los trabajadores destajeros o que reciban remuneracin mixta o imprecisas, se tomar como base el salario de las 0 3ltimas semanas consecutivas anteriores, a la del otorgamiento del derecho vacacional. &i el trabajador ha alcan+ado el record laboral para go+ar de un periodo vacacional completo y sin embargo cesa al cumplimiento del a7o de servicios, sin que haya la posibilidad de disfrutarlo, se le abonar el integro de la remuneracin vacacional, el record trunco se le abonar por
La duracin del periodo vacacional, as como el pago de las remuneraciones, debe constar en el libro de planillas
4. . RECORD VACACIONAL TRUNCO.; $ara que el trabajador adquiera el derecho a go+ar de un record trunco de vacaciones, ste deber de cumplir con haber trabajado cuando menos, un mes de servicio y se abonar en ra+n de tantos do+avos y treintavos, como meses y das haya laborado. ste mismo tratamiento, se har con los trabajadores de temporada o de labores discontinuas que no cumplan un a7o de servicios. 4.!. VACACIONES ACUMULABLES.; Las vacaciones pueden ser acumulables hasta por dos periodos consecutivos, siempre que previamente y por escrito, as se haya convenido con el empleador) para ste efecto, entre los dos periodos vacacionales, el trabajador debe de go+ar un mnimo de :9 das de descanso, los mismos que son deducibles del total de das de descanso acumulables. 4.". VACACIONES REDUCIBLES.; l goce de las vacaciones pueden reducirse a 41 das, siempre que entre las partes -trabajador ; empleador. existe un previo acuerdo escrito, bajo la modalidad de convenio, previa compensacin de los quince das remunerados.
4.#. VACACIONES INDEMNI$ABLES.; $ara que exista el pago indemni+able por las vacaciones no go+adas, el trabajador deber de no haberlo go+ado en el a7o durante el a7o siguiente al que adquiri el derecho, es decir que si en dos a7os no ha disfrutado de vacaciones, en el tercer a7o, las vacaciones del primero sern indemni+ables.
l pago de la remuneraciones=
remuneracin
indemni+able,
corresponde
tres
"na por el trabajo reali+ado. "na por el descanso vacacional adquirido y no go+ado) y, "na indemni+acin por no haber disfrutado del descanso.
sta 3ltima remuneracin, no estar sujeta a pago de aportaciones, ni a retencin de contribuciones o tributos. l monto que se perciba, en este caso, ser el que est percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efect3e el pago.
l pago de la indemni+acin a que se hace referencia, no corresponde a los gerentes, ni a los representantes de la empresa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional.
$ara el pago de la indemni+acin, no incluye el pago de la bonificacin por tiempo de servicios, si es que hubiera alcan+ado y estuviera go+ando de dicho derecho.
3.5.- BENEFICIOS REMUNERATIVOS
I.
LAS GRATIFICACIONES
El termino gratificacin, de acuerdo a la real academia de la lengua, significa recompensar pecuniariamente por un servicio eventual. Hasta antes de la vigencia de la Ley 25139 del 15.12.19 9, las empresas en el !er" ven#an otorgando gratificaciones en forma voluntaria, las $ue ten#an el car%cter de no remunerativas y de li&eralidad, sin em&argo es a partir de la pu&licacin de la Ley en mencin, $ue se regula el otorgamiento de las gratificaciones ordinarias y $ue tiene la naturale'a de remunerativas, estas se otorgan al tra&a(ador por determinadas festividades. Estas gratificaciones pueden otorgarse de manera ordinaria y de manera e)cepcional o e)traordinariamente.
GRATIFICACIONES ORDINARIAS. Las gratificaciones ordinarias, actualmente se encuentra reguladas por la Ley 2**35 +2 .,5.2,,2- y su .eglamento el /.0. ,,512,,212.3 am&as leyes otorgan las gratificaciones, de una parte en la festividad c#vica de 4iestas !atrias y la otra en la festividad religiosa de 5avidad3 6stas, por la oportunidad en la $ue se otorgan se 7an convertido en ordinarias, y su otorgamiento tiene el car%cter de o&ligatorio3 su incumplimiento puede ser materia de sancin por parte de la 882 y de reclamo (udicial v#a demanda de pago de &eneficios sociales o reintegros, seg"n sea el caso.
1.
Requisitos p ! su pe!"ep"i#$.
!ara $ue el tra&a(ador pueda perci&ir las gratificaciones, es re$uisito indispensa&le $ue se encuentre con v#nculo la&oral vigente en la oportunidad del pago y $ue est6 efectivamente tra&a(ando3 adem%s de&e de 7a&er tra&a(ado como m#nimo un mes calendario.
%.
Tie&po e'e"ti( &e$te t! ) * +o.
!ara efectos del pago de las gratificaciones, se considera como tiempo efectivo de tra&a(o, los siguientes9
El descanso vacacional.
1
Las licencias con goce de remuneraciones, ya sea por motivos sindicales, estudios o capacitacin, y en general cual$uiera $ue fuera el motivo de la licencia, pero $ue sea otorgado por el empleador. Los descansos m6dicos y las licencias, siempre $ue el tra&a(ador, se encuentre perci&iendo su&sidio por parte de E008L:/, ya sea por enfermedad o accidente de tra&a(o. Los d#as feriados y todos a$uellos $ue por Ley e)presa, se consideran como d#as efectivamente tra&a(ados y para todos los efectos legales. 3. Opo!tu$i+ + +e p ,o - pe!io+os.
Las gratificaciones ser%n a&onadas, dentro de la primera $uincena del mes de (ulio y diciem&re. Los periodos $ue comprenden cada gratificacin, son lo comprendidos entre los meses de enero y (unio, para el de fiestas patrias y de (ulio a diciem&re para el de navidad.
..
Mo$to +e / s G! ti'i" "io$es tot /.
La remuneracin para el pago de las gratificaciones, es a$uella $ue regularmente 7a venido perci&iendo el tra&a(ador, al 3, de (unio y 3, de noviem&re seg"n sea el caso. 0e cosedera remuneracin conmuta&le, a$uellas perci&idas en dinero o especies, y se encuentra regulada por los 8rt#culo 9o y 19; del 2:< del / Leg. =5,, /ecreto 0upremo ,,119*12.. >uando el tra&a(ador 7aya la&orado la totalidad del periodo, perci&ir% una remuneracin total, $ue ordinariamente 7a venido perci&iendo. 0in em&argo, si el tra&a(ador perci&iera una remuneracin imprecisa, los c%lculos se efectuar% por en &ase al promedio de lo perci&ido en los "ltimos seis meses. 5. Mo$to +e / s G! ti'i" "io$es t!u$" s o p!opo!"io$ /es.
0i el tra&a(ador no mantuviera el v#nculo la&oral en la oportunidad del pago de las gratificaciones, perci&ir% una gratificacin trunca o proporcional, $ue se determinaran por cada mes calendario completo la&orado y los d#as $ue no se consideran como tiempo efectivamente tra&a(ados, ser%n descontados a ra'n de un treintavo por d#a. La gratificacin trunca, se origina a partir de $ue la relacin la&oral $ueda e)tinguida y se considera la remuneracin vigente al mes
inmediato anterior a dic7o evento3 de&er% de cancelarse con(untamente con el pago de los &eneficios sociales, esto es, dentro de las ? 7oras siguientes de producido el cese.
0.
I$"o&p ti)i/i+ + "o$ ot!o +e!e"1o.
Las gratificaciones son incompati&les con cual$uier otro &eneficio $ue de naturale'a econmica, tenga igual o diferente denominacin, aun cuando 6sta 7aya sido ad$uirida de manera legal por ley especial, convenio colectivo o $ue se venga otorgando por costum&re3 de ser as#, se otorgar% el m%s &eneficioso, en aplicacin del principio in dubio pro operario o m%s &eneficiosa para el tra&a(ador.
GRATIFICACIONES E2TRAORDINARIAS. Las gratificaciones e)traordinarias, son a$uellas otorgadas por el empleador a titulo de li&eralidad y en forma voluntaria, ya sea de manera e)cepcional y e)traordinariamente3 sin em&argo, cuando 6stas se otorgan por dos a@os consecutivos, se convierten en ordinarias, tal como se 7a determinado (urisprudencialmente, en el E)pediente 1 ??1 , 2>.
II.
LAS ASIGNACIONES.
Las asignaciones, son derec7os remunerativos $ue se pagan al tra&a(ador por circunstancias a(enas a la relacin a&oral, como por e(emplo9 el nacimiento de un 7i(o, el fallecimiento de la esposa, 7i(os o padres, etc., estas pueden o&tener a trav6s de la negociacin colectiva o mediante ley.
LA ASIGNACI3N FAMILIAR. La asignacin familiar, es un derec7o remunerativo otorgado a los tra&a(adores su(etos al r6gimen la&oral privado, cuya remuneracin no se encuentra su(etos a negociacin colectiva3 se encuentra regulado por Ley 25129 +,=.12.19 9- y reglamentada por el /ecreto 0upremo ,3519,1 2. +,*.,*.9,-.
1.
O)*eti(o +e este )e$e'i"io.
Es o&(eto del otorgamiento de 6ste &eneficio, el ayudar al tra&a(ador a la manutencin de los 7i(os menores de edad y de a$uellos $ue se encuentran cursando estudios superiores.
%.
4&)ito +e p/i" "i#$.
Este &eneficio alcan'a a todos los tra&a(adores cuya relacin la&oral se encuentre regulada dentro del r6gimen privado y cuya remuneracin, no se encuentren su(etos a negociacin colectiva, no es imprescindi&le la fec7a de ingreso.
3.
N tu! /e5 +e /
si,$ "i#$.
El 8rt#culo 3 o del reglamento, se@ala $ue 6ste &eneficios tiene el carcter y naturaleza remunerativa, es decir $ue es de aplicacin como remuneracin conmuta&le para efectos de los c%lculos de la >20.
..
Requisitos p ! pe!"i)i!/o. Aue el tra&a(ador mantenga su v#nculo la&oral vigente.
Aue, tanga &a(o su cargo a uno o m%s 7i(os menores de diecioc7o a@os de edad y cuando se encuentre cursando estudios superiores o universitarios, 7asta un m%)imo de seis a@os adicionales, es decir 7asta $ue cumpla veinticuatro a@os de edad. 5o es indispensa&le a acreditacin de $ue si dic7o estudios son o no satisfactorios.
5.
A"!e+it "i#$ +e /os !equisitos.
!ara perci&ir el derec7o de la asignacin familiar, el tra&a(ador se encuentra en la o&ligacin de acreditar la e)istencia del 7i(o o 7i(os, es decir $ue no &asta con acreditar el nacimiento de menor a trav6s de la partida de nacimiento, sino tam&i6n 7ay $ue pro&ar la su&sistencia de 6ste. /e igual modo, en el caso de los estudios del 7i(o, 6ste se de&e acreditar, con la constancia emitida por el centro de estudios, por cuanto no &asta la sola manifestacin de $ue est6 reali'ando estudios superiores o universitarios.
0.
Mo$to +e /
si,$ "i#$.
>orresponde al tra&a(ador, perci&ir el 1,B de la remuneracin m#nima vital +.CD-, a partir del primer d#a $ue ingresa a tra&a(ar, desde $ue acredita tener carga familiar o desde $ue nace el menor3 no constituye parte de la remuneracin &%sica, sino $ue de&e de considerarse en
4
columna a parte dentro de la planilla. 5i la Ley, ni el reglamento precisan a$uellos casos en $ue el tra&a(ador la&ora un periodo menor al de un mes, como tampoco de a$uellos $ue tra&a(an apart time, y su remuneracin es menor a la .CD3 sin em&argo, como $uiera $ue el 8rt#culo o del reglamento, se@ala $ue el tra&a(ador puede perci&ir dic7o derec7o cuando la&ora para m%s de un empleador y como $uiera $ue el "nico re$uisito $ue se re$uiere, es la acreditacin de tener 7i(os menores, en am&os casos de&e corresponderle el 1,B de la .CD9 >uando am&os padres tra&a(an para la misma empresa, am&os perci&ir%n de manera independiente dic7o derec7o. 0i el tra&a(ador perci&iera una do&le asignacin, una por cnyuge y otra por 7i(os3 la primera asignacin, lo seguir% perci&iendo, por cuanto la asignacin familiar es por los 7i(os, indistintamente si el tra&a(ador se encuentre casado o sea conviviente3 sin em&argo, si estuviera perci&iendo una do&le asignacin, uno por 7i(os y otra la asignacin familiar, optar% por la $ue le otorgue mayores &eneficios, independiente del origen $ue tuviera
6.
Opo!tu$i+ + +e/ p ,o.
El pago de la asignacin familiar, se 7ar% con(untamente con 6 pago de las remuneraciones.
III.
LAS BONIFICACIONES7
Las &onificaciones, a diferencia de las asignaciones, son derec7os remunerativos $ue pagan al tra&a(ador como condiciones de tra&a(o y muc7o tiene $ue ver con la relacin a&oral, adicionales a las $ue esta&lecidas por Ley, tam&i6n se pueden o&tener a trav6s de la negociacin colectiva.
3.1. BONIFICACI3N 8OR TIEM8O DE SERVICIOS La &onificacin por tiempo de servicios, se encuentra regulada por el /ecreto Legislativo = ,
1.
O)*eti(o +e este )e$e'i"io.
La &onificacin por tiempo de servicios, es un derec7o remunerativo $ue se le otorga a los tra&a(adores, con el o&(eto de compensar el tiempo de servicios prestado a un tra&a(o, es decir es un reconocimiento a la antigEedad.
%.
4&)ito +e p/i" "i#$.
Esta &onificacin alcan'a tanto a los empleados, como a los o&reros, ya sean varones o mu(eres, siempre $ue se encuentren comprendidos dentro del r6gimen la&oral de la actividad privada.
3.
Requisitos p ! pe!"i)i!/o - tie&po e'e"ti( &e$te t! ) * +o.
!ara ad$uirir el derec7o a la &onificacin, se re$uiere $ue el tra&a(ador, 7aya cumplido 3, a@os de servicios, prestados a un mismo empleador3 no o&stante, para acreditar dic7o periodo, se considera como tiempo efectivamente tra&a(ado, las siguientes circunstancias9 Aue el tiempo de servicios prestado, lo 7aya 7ec7o indistintamente como empleado u o&rero, ya sea en forma continuo o no3 en caso de 7a&er sido discontinua, se suman todos los periodos tra&a(ados. En caso de venta, traspaso fusin, cam&io de giro del negocio o cual$uier otro an%logo, se considera un solo tiempo de servicio prestado para un mismo empleador. 0e considera slo el tiempo efectivo tra&a(ado en el !er" y los prestados en el e)tran(ero, siempre $ue 7aya sido contratado en e !er". 0e computan las inasistencias por enfermedad com"n, enfermedad profesional o por accidente de tra&a(o, 7asta por el periodo de =, d#as al a@o. En el caso de las mu(eres, se consideran los d#as de descanso pre y post natal. Los d#as de suspensin imperfecta de la relacin la&oral, como as vacaciones y las licencias con goce de remuneraciones. Los d#as de 7uelga, siempre $ue no 7ayan sido declarados improcedentes o ilegales. Los d#as $ue devengan remuneraciones, en un proceso de nulidad de despido. .. Mo$to +e / )o$i'i" "i#$ - !e&u$e! "i#$ "o&put )/e.
El monto de la &onificacin, es del 3,B de la remuneracin computa&le, la misma $ue esta compuesta solamente por la remuneracin &%sica y las 7oras e)traordinarias.
5. I$"o&p ti)i/i+ + "o$ ot!o +e!e"1o. La &onificacin por tiempo de servicios, es incompati&le con cual$uiera otro derec7o $ue se le puede estar otorgando, ya sea por decisin unilateral de su empleador o convenio colectivo3 sin em&argo, de ser as#, se otorgar% el m%s &eneficioso, en aplicacin del principio in dubio pro operario o la del &eneficio m%s favora&le para el tra&a(ador. IV.- UTILIDADES La participacin en las utilidades, es un derec7o constitucional reconocidos a los tra&a(adores del r6gimen la&oral privado, $ue se encuentra previsto en el 8rt#culo 29; de la actual constitucin, $ue 7a sido regulado por el /ecreto Legislativo 92 +11.11.9=- y reglamentada el /ecreto 0upremo ,,919 12. +,=., .9 -. La constitucin de 19*9, no solamente reconoc#a el derec7o de la participacin en las utilidades, sino $ue tam&i6n reconoc#a el derec7o a la participacin en la gestin y la propiedad de la empresa
1.
RE9UISITOS 8ARA 8ERCIBIRLO Los re$uisitos para perci&ir las utilidades, son9 Aue, el tra&a(ador se encuentre comprendido dentro del r6gimen la&oral de la actividad privada. Aue, la empresa desarrolle actividades generadoras de rente de tercera categor#a. Aue, la empresa cuenta con m%s de 2, tra&a(adores.
Aue, en la renta anual, antes del pago del impuesto, se determine la o&tencin de utilidades. Aue los tra&a(adores 7ayan cumplido una con reali'ar la (ornada m%)ima o a ordinaria esta&lecida en la empresa. %. 8ORCENTA:ES DE LAS UTILIDADES. 0i, de la declaracin (urada anual de impuesto a la renta, se determina $ue la empresa 7a o&tenido utilidades antes del pago del impuesto, la empresa se encuentra en la o&ligacin de repartir las utilidades, en los siguientes porcenta(es9
Empresas !es$ueras 1,B
Empresas de 2elecomunicaciones 1,B Empresas Fndustriales Empresas Cineras Empresas de >omercio al por mayor y al por menor y .estaurantes Empresas $ue reali'an otras actividades 1,B B B 5B
3.
FORMA DE DISTRIBUCI3N DE LAS UTILIDADES. Los porcenta(es de las utilidades, se distri&uyen de la siguiente manera9
A. E$ 'u$"i#$ /os +; s / )o! +os.- El 5,B del porcenta(e determinado para cada actividad empresarial, se repartir% de acuerdo al record de asistencias del tra&a(ador, para 6ste efecto, se considera como d#as la&orados, los $ue efectivamente se 7an tra&a(ado. !ara reali'ar los c%lculos respectivos, del monto o&tenido se divide entre la totalidad de los d#as tra&a(ados por todos los tra&a(adores, dic7o resultado se multiplicar% por los d#as tra&a(ados de cada tra&a(ador.
B. E$ 'u$"i#$ / s !e&u$e! "io$es.1 El otro 5,B del monto del porcenta(e a repartir, se distri&uir% en funcin de la remuneracin perci&ida por cada tra&a(ador. Los c%lculos se reali'an, dividiendo el monto de las utilidades a repartir, con la suma total de las remuneraciones, para luego multiplicar por la remuneracin o&tenida por cada tra&a(ador durante el e(ercicio econmico s los tra&a(adores, dic7o resultado se multiplicar% por los d#as tra&a(ados de cada tra&a(ador. Los montos de las remuneraciones $ue pueden perci&ir los tra&a(adores, en cada e(ercicio econmico, no puede e)ceder de 1 remuneraciones mensuales, vigente al termino de dic7o e(ercicio.
..
O8ORTUNIDAD DEL 8AGO. El pago de las utilidades, se reali'a dentro de los treinta d#as naturales siguientes de reali'ada la declaracin (urada3 vencido el pla'o, si no se 7u&iera cumplido con el pago y previo re$uerimiento escrito de parte del tra&a(ador, genera el intereses la&oral La empresa de&er% de entregar una li$uidacin de la forma de c%lculo reali'ado. El tra&a(ador $ue 7aya cesado antes del t6rmino del e(ercicio
8
econmico o antes de e(ecutarse el pago de las utilidades, en el primer caso, le corresponde el derec7o en la parte proporcional.

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INTRODUCCIN

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EL DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO DE LA DOCTRINA Y LA LEGISLACION

1.1.-LA DOCTRINA LABORAL

1.1.1.- CONCEPCION DEL TRABAJO.

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1.2.- EL DERECHO DEL TRABAJO Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES

1.2.1.- PRIMACIA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE EL DERECHO INTERNO.

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1.2.2.- LA ORGANI&ACI'N INTERNACIONAL DEL TRABAJO ( OIT.

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La libertad de expresin y de asociacin es esencial para el progreso constante.

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mundial estos llegaron a )4, y a %)( en el a9o %&&5.

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<. 0oltica social.

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". Celaciones profesionales.

>. Seguridad social.

#raba-o de las mu-eres7 proteccin de la maternidad, traba-o nocturno, traba-os subterrneos.

#raba-o de los menores7 traba-os nocturnos, examen medico.

0ueblos indgenas y tribales, traba-adores indgenas, en los territorios no metropolitanos.

A.- PACTO INTERNACIONAL DE DERECHO CIVILES Y POLITICOS

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B. Aadie estar sometido a servidumbre.

<. Aadie ser constre9ido a e-ecutar un traba-o for/oso y obligatorio.

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B. La seguridad y la $igiene en el traba-o.

6. "l derec$o de $uelga, e-ercicio de conformidad con la leyes de cada pis.

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La seguridad e $igiene en el traba-o.

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Articu ! .#$ D/r/c0!6 6i45ic1 /6

'.8 Aadie podr ser obligados a pertenecer a un sindicato.

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1.3.- FUENTES DEL DERECHO DE TRABAJO

1.3.2.- NORMA DE RANGO CONSTITUCIONAL.

1.3.3.- NORMAS CON RANGO LEGAL.

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B.- LA LEY Y LOS DECRETOS LEGISLATIVOS

Las caractersticas de los decretos legislativos son las siguientes.

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1.3.4.- NORMA DE RANGO REGLAMENTARIO.

B.- NORMAS DE LA AUTONOMA PRIVADA

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aceptado como una fuente de derecho en nuestro ordenamiento jurdico.

Las caractersticas que requiere la jurisprudencia para constituirse son.

5simismo, la jurisprudencia cumple dos tipos de funciones.

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D.- IGUALDAD ANTE LA LEY DE TRATO Y DE OPORTUNIDADES.

*ste principio se subdivide en0