Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
transgrida, com a (inadmissvel) concesso de prerrogativa de foro a ex-ocupantes de cargos pblicos ou a ex-titulares de
mandatos eletivos, um valor fundamental prpria configurao da idia republicana, que se orienta pelo vetor axiolgico da
igualdade, viabilizando-se, desse modo, em relao a quem no mais detm certas titularidades funcionais no aparelho de Estado,
a aplicao ordinria do postulado do juiz natural, cuja importncia tem sido enfatizada, em sucessivas decises, por esta Corte
Suprema (RTJ 149/962-963 RTJ 160/1056-1058 RTJ 169/557 RTJ 179/378-379, v.g.).
Ministro CELSO DE MELLO
Relator
* deciso publicada no DJE de 17.12.2009
Limites Internacionais da Jurisdio dos Estados Nacionais - Pretendida Ordem Mandamental a Ser Dirigida
a Misso Diplomtica Estrangeira Inviabilidade (Transcries)
HC 102041-MC/SP*
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO
DECISO: A presente impetrao insurge-se contra deciso, que, emanada da Corte Especial do E. Superior Tribunal de Justia,
encontra-se consubstanciada em acrdo assim ementado (Apenso 04):
CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA DO STJ. EXEQUATUR. CARTA ROGATRIA. CONCEITO E
LIMITES. COOPERAO JURDICA INTERNACIONAL. TRATADOS E CONVENES INTERNACIONAIS,
APROVADOS E PROMULGADOS PELO BRASIL. CONSTITUCIONALIDADE. HIERARQUIA, EFICCIA E
AUTORIDADE DE LEI ORDINRIA.
1. Em nosso regime constitucional, a competncia da Unio para manter relaes com estados estrangeiros
(art. 21, I), , em regra, exercida pelo Presidente da Repblica (CF, art. 84, VII), auxiliado pelos Ministros de Estado
(CF, art. 76). A interveno dos outros Poderes s exigida em situaes especiais e restritas. No que se refere ao Poder
Judicirio, sua participao est prevista em pedidos de extradio e de execuo de sentenas e de cartas rogatrias
estrangeiras: Compete ao Supremo Tribunal Federal (...) processar e julgar, originariamente (...) a extradio solicitada
por Estado estrangeiro (CF, art. 102, I, g); Compete ao Superior Tribunal de Justia (...) processar e julgar
originariamente (...) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias (CF, art.
105, I, i); e Aos Juzes federais compete processar e julgar (...) a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de
sentena estrangeira, aps a homologao (CF, art. 109, X).
2. As relaes entre Estados soberanos que tm por objeto a execuo de sentenas e de cartas rogatrias
representam, portanto, uma classe peculiar de relaes internacionais, que se estabelecem em razo da atividade dos
respectivos rgos judicirios e decorrem do princpio da territorialidade da jurisdio, inerente ao princpio da soberania,
segundo o qual a autoridade dos juzes (e, portanto, das suas decises) no pode extrapolar os limites territoriais do seu
prprio Pas. Ao atribuir ao STJ a competncia para a concesso de exequatur s cartas rogatrias (art. 105, I, i), a
Constituio est se referindo, especificamente, ao juzo de delibao consistente em aprovar ou no o pedido feito por
autoridade judiciria estrangeira para cumprimento, em nosso pas, de diligncia processual requisitada por deciso do juiz
rogante. com esse sentido e nesse limite, portanto, que deve ser compreendida a referida competncia constitucional.
3. Preocupados com o fenmeno da criminalidade organizada e transnacional, a comunidade das Naes e os
Organismos Internacionais aprovaram e esto executando, nos ltimos anos, medidas de cooperao mtua para a
preveno, a investigao e a punio efetiva de delitos dessa espcie, o que tem como pressuposto essencial e bsico um
sistema eficiente de comunicao, de troca de informaes, de compartilhamento de provas e de tomada de decises e de
execuo de medidas preventivas, investigatrias, instrutrias ou acautelatrias, de natureza extrajudicial. O sistema de
cooperao, estabelecido em acordos internacionais bilaterais e plurilaterais, no exclui, evidentemente, as relaes que se
estabelecem entre os rgos judicirios, pelo regime das cartas precatrias, em processos j submetidos esfera
jurisdicional. Mas, alm delas, engloba outras muitas providncias, afetas, no mbito interno de cada Estado, no ao
Poder Judicirio, mas a autoridades policiais ou do Ministrio Pblico, vinculadas ao Poder Executivo.
4. As providncias de cooperao dessa natureza, dirigidas autoridade central do Estado requerido (que, no
Brasil, o Ministrio da Justia), sero atendidas pelas autoridades nacionais com observncia dos mesmos padres,
inclusive dos de natureza processual, que devem ser observados para as providncias semelhantes no mbito interno (e,
portanto, sujeitas a controle pelo Poder Judicirio, por provocao de qualquer interessado). Caso a medida solicitada
dependa, segundo o direito interno, de prvia autorizao judicial, cabe aos agentes competentes do Estado requerido atuar
judicialmente visando a obt-la. Para esse efeito, tem significativa importncia, no Brasil, o papel do Ministrio Pblico
Federal e da Advocacia Geral da Unio, rgos com capacidade postulatria para requerer, perante o Judicirio, essas
especiais medidas de cooperao jurdica.
5. Conforme reiterada jurisprudncia do STF, os tratados e convenes internacionais de carter normativo, (...)
uma vez regularmente incorporados ao direito interno, situam-se, no sistema jurdico brasileiro, nos mesmos planos de
validade, de eficcia e de autoridade em que se posicionam as leis ordinrias (STF, ADI-MC 1480-3, Min. Celso de Mello,
DJ de 18.05.2001), ficando sujeitos a controle de constitucionalidade e produzindo, se for o caso, eficcia revogatria de
normas anteriores de mesma hierarquia com eles incompatveis (lex posterior derrogat priori). Portanto, relativamente
aos tratados e convenes sobre cooperao jurdica internacional, ou se adota o sistema neles estabelecido, ou, se
inconstitucionais, no se adota, caso em que ser indispensvel tambm denunci-los no foro prprio. O que no se admite,
porque ento sim haver ofensa Constituio, que os rgos do Poder Judicirio pura a simplesmente neguem aplicao
aos referidos preceitos normativos, sem antes declarar formalmente a sua inconstitucionalidade (Smula vinculante
10/STF).
6. No so inconstitucionais as clusulas dos tratados e convenes sobre cooperao jurdica internacional (v.g.
art. 46 da Conveno de Mrida Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo e art. 18 da Conveno de
Palermo - Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional) que estabelecem formas de
cooperao entre autoridades vinculadas ao Poder Executivo, encarregadas da preveno ou da investigao penal, no
exerccio das suas funes tpicas. A norma constitucional do art. 105, I, i, no instituiu o monoplio universal do STJ de
intermediar essas relaes. A competncia ali estabelecida - de conceder exequatur a cartas rogatrias -, diz respeito,
exclusivamente, a relaes entre os rgos do Poder Judicirio, no impedindo nem sendo incompatvel com as outras
formas de cooperao jurdica previstas nas referidas fontes normativas internacionais.
7. No caso concreto, o que se tem pedido de cooperao jurdica consistente em compartilhamento de prova,
formulado por autoridade estrangeira (Procuradoria Geral da Federao da Rssia) no exerccio de atividade
investigatria, dirigido congnere autoridade brasileira (Procuradoria Geral da Repblica), que obteve a referida prova
tambm no exerccio de atividade investigatria extrajudicial. O compartilhamento de prova uma das mais
caractersticas medidas de cooperao jurdica internacional, prevista nos acordos bilaterais e multilaterais que
disciplinam a matria, inclusive na Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional
(Conveno de Palermo), promulgada no Brasil pelo Decreto 5.015, de 12.03.04, e na Conveno das Naes Unidas
contra a Corrupo (Conveno de Mrida), de 31.10.03, promulgada pelo Decreto 5.687, de 31.01.06, de que a
Federao da Rssia tambm signatria. Consideradas essas circunstncias, bem como o contedo e os limites prprios
da competncia prevista no art. 105, I, i da Constituio, a cooperao jurdica requerida no dependia de expedio de
carta rogatria por autoridade judiciria da Federao da Rssia e, portanto, nem de exequatur ou de outra forma de
intermediao do Superior Tribunal de Justia, cuja competncia, conseqentemente, no foi usurpada.
8. Reclamao improcedente.
(Rcl 2.645/SP, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI grifei)
Busca-se impedir, com a presente impetrao, que a Misso Diplomtica da Federao da Rssia no Brasil entregue, ao
Ministrio Pblico Russo (Prokuratura), peas e elementos probatrios consistentes nas cpias dos hard disks dos
computadores apreendidos em posse do paciente (fls. 28).
Pretende-se, para tal efeito, seja oficiado Embaixada da Federao Russa, para que se abstenha de remeter tal material
Federao Russa ou, tendo-o remetido, que providencie, de imediato, a sua devoluo, at a deciso final deste habeas (fls.
28 - grifei).
V-se que o aspecto nuclear da postulao ora em exame reside, essencialmente, na pretendida determinao a ser
dirigida Misso Diplomtica russa para que no envie, Procuradoria Geral da Federao da Rssia, o material probatrio
apreendido pelas autoridades brasileiras (ou, caso tal medida j tenha sido executada, que providencie, de imediato, a sua
devoluo).
Cabe verificar, desde logo, se se revela possvel, a este Supremo Tribunal, ordenar que Misses Diplomticas estrangeiras,
submetendo-se, coativamente, jurisdio nacional, faam, deixem de fazer ou tolerem que se faa alguma coisa, por efeito de
determinao judicial emanada desta Corte.
Sabemos que o exerccio da jurisdio - apesar de seu carter ilimitado (NADIA DE ARAUJO, Direito Internacional
Privado Teoria e Prtica Brasileira, p. 213, 3 ed., 2006, Renovar, v.g.) - rege-se, ordinariamente, pelo princpio da
territorialidade, a significar que h situaes, pessoas, rgos ou instituies imunes incidncia do poder jurisdicional dos
magistrados e Tribunais brasileiros.
Na realidade, e ressalvadas hipteses previstas em tratados, convenes e regras de direito internacional, os rgos
integrantes do Poder Judicirio acham-se delimitados, quanto ao exerccio da atividade jurisdicional, pelo conceito que
eminentemente jurdico de territrio, de tal modo que a prtica da jurisdio, por efeito de auto-limitao imposta pelo
prprio legislador domstico de cada Estado nacional, submete-se, em regra, ao mbito de validade espacial do ordenamento
positivo interno.
No se desconhece, de outro lado, que o conceito de jurisdio encerra no s a idia de potestas mas supe, tambm, a
noo de imperium, a evidenciar que no h jurisdio onde o Estado-Juiz no dispe de capacidade para impor, em carter
compulsrio, a observncia de seus comandos ou determinaes. Nulla jurisdictio sine imperio.
No por outro motivo que eminentes autores, como ATHOS GUSMO CARNEIRO (Jurisdio e Competncia, p.
53/54 e 76/77, itens ns. 39 e 47, 16 ed., 2009, Saraiva) e HUMBERTO THEODORO JNIOR (Curso de Direito Processual
Civil, vol. I/159, item n. 142, 50 ed., 2009, Gen/Forense), v.g. -, aps advertirem que a jurisdio, por ser reflexo expressivo da
soberania estatal, mostra-se teoricamente ilimitvel no mbito espacial -, acentuam, no entanto, que sua prtica h de ser
exercida nos limites territoriais do respectivo Estado nacional, devendo expor-se, em conseqncia, s restries decorrentes dos
postulados da efetividade e da submisso, ditadas por razes de convenincia poltica e/ou de inviabilidade da implementao
executiva dos atos decisrios nela fundados, tal como assinalam, em exata lio, ADA PELLEGRINI GRINOVER, ANTONIO
CARLOS DE ARAJO CINTRA e CNDIDO RANGEL DINAMARCO (Teoria Geral do Processo, p. 165/166, item n. 75,
25 ed., 2009, Malheiros):
Quem dita os limites internacionais da jurisdio de cada Estado so as normas internas desse mesmo Estado.
Contudo, o legislador no leva muito longe a jurisdio de seu pas, tendo em conta principalmente duas ponderaes
ditadas pela experincia e pela necessidade de coexistncia com outros Estados soberanos: a) a convenincia (excluem-se
os conflitos irrelevantes para o Estado, porque o que lhe interessa, afinal, a pacificao no seio da sua prpria
convivncia social); b) a viabilidade (excluem-se os casos em que no ser possvel a imposio autoritativa do
cumprimento da sentena).
A doutrina, sintetizando os motivos que levam observncia dessas regras, alinha-os assim: a) existncia de outros
Estados soberanos; b) respeito a convenes internacionais; c) razes de interesse do prprio Estado.
Fala-se tambm nos princpios da submisso e da efetividade, que condicionam a competncia internacional de
cada Estado.
Assim, em princpio, cada Estado tem poder jurisdicional nos limites de seu territrio: pertencem sua
autoridade judiciria as causas que ali tenham sede. (grifei)
Vale referir, ainda, quanto a tal aspecto, a precisa observao de AMILCAR DE CASTRO (Direito Internacional
Privado, p. 537/538, item n. 293, 4 ed., 1987, Forense), cujo magistrio assinala que o exerccio da jurisdio arrima-se em
dois princpios: o da efetividade e o da submisso:
(...) O princpio da efetividade significa que o juiz incompetente para proferir sentena que no tenha
possibilidade de executar. intuitivo que o exerccio da jurisdio depende da efetivao do julgado (...). O que se afirma,
que, sem texto de lei, em regra, o tribunal deve se julgar incompetente quando as coisas, ou o sujeito passivo, estejam
fora de seu alcance, isto , do alcance da fora de que dispe. O princpio da submisso significa que, em limitado nmero
de casos, uma pessoa pode voluntariamente submeter-se jurisdio de tribunal a que no estava sujeita, (...). Mas este
princpio est sujeito a duas limitaes: no prevalece onde se encontre estabelecida por lei a competncia de justia
estrangeira, e no resiste ao princpio da efetividade, isto , no funciona quando este deva funcionar. Por conseguinte, no
silncio da lei indgena, o tribunal deve declarar-se incompetente quando no tenha razovel certeza de que poder
executar seu julgado. (grifei)
Presente esse contexto, torna-se evidente, tal como assinala CNDIDO RANGEL DINAMARCO (Instituies de
Direito Processual Civil, vol. I/356, item n. 133, 5 ed., 2005, Malheiros), que a inviabilidade de execuo do comando
emergente da sentena, motivada pela incapacidade de determinado magistrado ou Tribunal impor, coativamente, em plano
transnacional, as suas prprias decises, culmina por subtrair, a tais atos decisrios, o atributo essencial da imperatividade (que
lhes deve ser nsito), enfraquecendo-os, assim, como expresso da soberania do poder estatal.
Todas as observaes que venho de fazer so motivadas pelo prprio contedo do pleito cautelar ora formulado pelos
ilustres impetrantes, considerados os precisos e exatos termos em que tal postulao foi por eles deduzida (fls. 28).
Na realidade, falece poder, ao Supremo Tribunal Federal, para impor, a qualquer Legao diplomtica estrangeira em
nosso Pas, o cumprimento de determinaes emanadas desta Corte, tendo em vista a relevantssima circunstncia de que no
esto elas sujeitas, em regra, ressalvadas situaes especficas (RTJ 133/159, Rel. Min. SYDNEY SANCHES - RTJ 161/643644, Rel. Min. CELSO DE MELLO - RTJ 184/740-741, Rel. Min. CELSO DE MELLO), jurisdio do Estado brasileiro.
Qualquer que seja a qualificao que se d s Misses Diplomticas vinculadas aos Estados acreditantes, tambm
denominados tats denvoi (a Federao da Rssia, no caso) - quer aquela fundada na fico da extraterritorialidade
(ALFREDO DE ARAJO LOPES DA COSTA, Direito Processual Civil Brasileiro, vol. I/60, item n. 40, 2 ed., Forense), que
constitui, hoje, posio minoritria, como advertem os doutrinadores (HILDEBRANDO ACCIOLY, Tratado de Direito
Internacional Pblico, vol. I/556, item n. 734, 3 ed. histrica, 2009, FUNAG/Quartier Latin, v.g.), quer aquela que, rejeitandoa, apia-se na teoria do interesse da funo, que atribui, aos locais da Legao, a garantia da inviolabilidade, que traduz
prerrogativa poltico-jurdica de carter funcional (VALERIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI, Curso de Direito Internacional
Pblico, p. 476, item n. 3, 3 ed., 2008, RT; GERALDO EULLIO DO NASCIMENTO E SILVA, A Conveno de Viena
sobre Relaes Diplomticas, p. 105/108, 2 ed., 1978, Braslia; CELSO D. DE ALBUQUERQUE MELLO, Curso de Direto
Internacional Pblico, vol. II/1.342, item n. 510, 14 ed., 2002, Renovar) -, o fato que no esto elas sujeitas, ordinariamente,
ainda mais em sede processual penal, autoridade jurisdicional dos magistrados e Tribunais brasileiros.
A impossibilidade jurdica de o Supremo Tribunal Federal expedir provimentos jurisdicionais consubstanciadores de
ordens mandamentais dirigidas a qualquer Misso Diplomtica sediada em territrio brasileiro pe em relevo - ante a manifesta
ausncia de enforcing power das instituies judicirias nacionais sobre legaes diplomticas estrangeiras - a completa
inviabilidade do acolhimento, por inexeqvel, da medida cautelar ora postulada perante esta Suprema Corte, no obstante seja,
este Tribunal, o rgo de cpula do Poder Judicirio nacional estruturado no mbito do Estado acreditado (o Brasil, na espcie).
Sendo assim, e em face das razes expostas, indefiro o pedido de medida cautelar, por invivel a sua execuo.
2. Observo, de outro lado, que o exame do pleito revela que se busca, em ltima anlise, nesta impetrao, a interdio da
entrega, por parte da Misso Diplomtica da Federao da Rssia, de elementos de prova, ao Ministrio Pblico desse Pas, com
os quais a Procuradoria Geral russa ir substanciar acusao penal contra o ora paciente.
Se esse o contexto que emerge da presente causa, e por no se revelar exeqvel, ante as razes expostas, a pretenso
cautelar deduzida nesta sede processual, e sem cujo acolhimento tornar-se-ia intil a demanda principal, parece que a falta de
competncia desta Corte para a implementao executiva da medida cautelar postulada (fls. 28) impediria, at mesmo, a vlida
instaurao da relao processual, eis que se mostraria ausente, na espcie, esse especfico pressuposto processual, de ndole
subjetiva, referente ao rgo julgador.
O que me leva a assim refletir o fato de que, ao contrrio do que ordinariamente sucede, a medida cautelar, tal como
pretendida na espcie, longe de assumir carter meramente ancilar e secundrio, ostenta, paradoxalmente, em face do contexto
ora exposto, posio hegemnica, dominante, em relao demanda principal.
Por tal motivo, e para que se pronuncie sobre esse especfico aspecto ora realado, oua-se a douta Procuradoria Geral da
Repblica.
Publique-se.
Braslia, 18 de dezembro de 2009.
Ministro CELSO DE MELLO
Relator
* deciso publicada no DJE de 2.2.2010
Cabe reconhecer, de outro lado, que, mesmo terceiros - que no intervieram no processo objetivo de controle normativo
abstrato - dispem de legitimidade ativa para o ajuizamento da reclamao perante o Supremo Tribunal Federal, quando
promovida com o objetivo de fazer restaurar o imperium inerente s decises emanadas desta Corte, proferidas em sede de ao
direta de inconstitucionalidade, de ao declaratria de constitucionalidade ou, como no caso, de argio de descumprimento de
preceito fundamental.
inquestionvel, pois, sob tal aspecto, nos termos do julgamento plenrio de questo de ordem suscitada nos autos da Rcl
1.880-AgR/SP, Rel. Min. MAURCIO CORRA, que se revela plenamente vivel a utilizao, na espcie, do instrumento
reclamatrio, razo pela qual assiste, parte ora reclamante, legitimidade ativa ad causam para fazer instaurar a presente
medida processual.
Impende registrar, por oportuno, que esse entendimento tem prevalecido em sucessivos julgamentos proferidos por esta
Suprema Corte:
(...) LEGITIMIDADE ATIVA PARA A RECLAMAO NA HIPTESE DE INOBSERVNCIA DO EFEITO
VINCULANTE.
- Assiste plena legitimidade ativa, em sede de reclamao, quele - particular ou no - que venha a ser afetado, em
sua esfera jurdica, por decises de outros magistrados ou Tribunais que se revelem contrrias ao entendimento fixado, em
carter vinculante, pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento dos processos objetivos de controle normativo abstrato
instaurados mediante ajuizamento, quer de ao direta de inconstitucionalidade, quer de ao declaratria de
constitucionalidade. Precedente. (...).
(RTJ 187/151, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno)
Plenamente justificvel, assim, a utilizao, no caso, do instrumento constitucional da reclamao, motivo pelo qual peo
vnia para acompanhar, no que concerne a essa questo preliminar, o voto divergente proferido pelo eminente Ministro AYRES
BRITTO.
Feitas estas consideraes, passo ao exame do pedido formulado nesta sede processual. E, ao faz-lo, verifico que a deciso
ora questionada nesta sede reclamatria diverge, em seus aspectos essenciais, do entendimento que o Plenrio desta Suprema
Corte firmou no julgamento da ADPF 130/DF, Rel. Min. AYRES BRITTO.
Entendo assistir razo ao eminente Ministro AYRES BRITTO quando observa que o Supremo Tribunal Federal, no
julgamento final da ADPF 130/DF, examinou a questo pertinente censura.
A abordagem desse tema transpareceu, de modo claro e inequvoco, do contedo de diversos votos como o do Ministro
AYRES BRITTO e o meu prprio proferidos no curso daquele julgamento.
Lembro-me, claramente, que iniciei o meu voto, no julgamento da ADPF 130/DF, rememorando que se realizou, em
1994, no Castelo de Chapultepec, situado no centro da Cidade do Mxico, a Conferncia Hemisfrica sobre liberdade de
expresso, que elaborou uma importantssima Carta de Princpios, fundada em postulados, que, por essenciais ao regime
democrtico, devem constituir objeto de permanente observncia e respeito por parte do Estado e de suas autoridades e agentes.
Acentuei, ento, que a Declarao de Chapultepec ao enfatizar que uma imprensa livre condio fundamental para
que as sociedades resolvam seus conflitos, promovam o bem-estar e protejam sua liberdade, no devendo existir, por isso mesmo,
nenhuma lei ou ato de poder que restrinja a liberdade de expresso ou de imprensa, seja qual for o meio de comunicao
proclamou, dentre outros postulados bsicos, os que se seguem:
I No h pessoas nem sociedades livres sem liberdade de expresso e de imprensa. O exerccio dessa no uma
concesso das autoridades, um direito inalienvel do povo.
II Toda pessoa tem o direito de buscar e receber informao, expressar opinies e divulg-las livremente.
Ningum pode restringir ou negar esses direitos.
...................................................
V A censura prvia, as restries circulao dos meios ou divulgao de suas mensagens, a imposio
arbitrria de informao, a criao de obstculos ao livre fluxo informativo e as limitaes ao livre exerccio e
movimentao dos jornalistas se opem, diretamente, liberdade de imprensa.
VI Os meios de comunicao e os jornalistas no devem ser objeto de discriminaes ou favores em funo do
que escrevam ou digam.
...................................................
X Nenhum meio de comunicao ou jornalista deve ser sancionado por difundir a verdade, criticar ou fazer
denncias contra o poder pblico. (grifei)
Destaquei, ainda, em meu voto, quando do julgamento da ADPF 130/DF, na linha de outras decises por mim proferidas
no Supremo Tribunal Federal (AI 505.595/RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO Pet 3.486/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO,
v.g.), que o contedo da Declarao de Chapultepec revela-nos que nada mais nocivo, nada mais perigoso do que a pretenso do
Estado de regular a liberdade de expresso (ou de ilegitimamente interferir em seu exerccio), pois o pensamento h de ser livre
permanentemente livre, essencialmente livre, sempre livre!!!
Torna-se extremamente importante reconhecer, desde logo, que, sob a gide da vigente Constituio da Repblica,
intensificou-se, em face de seu inquestionvel sentido de fundamentalidade, a liberdade de informao e de manifestao do
pensamento.
Todos sabemos, Senhor Presidente, que o exerccio concreto, pelos profissionais da imprensa, da liberdade de expresso,
cujo fundamento reside no prprio texto da Constituio da Repblica, assegura, ao jornalista, o direito de expender crtica, ainda
que desfavorvel e em tom contundente, contra quaisquer pessoas ou autoridades (Pet 3.486/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
Ningum ignora que, no contexto de uma sociedade fundada em bases democrticas, mostra-se intolervel a represso
estatal ao pensamento, ainda mais quando a crtica por mais dura que seja revele-se inspirada pelo interesse coletivo e
decorra da prtica legtima, como sucede na espcie, de uma liberdade pblica de extrao eminentemente constitucional (CF,
art. 5, IV, c/c o art. 220).
No se pode desconhecer que a liberdade de imprensa, enquanto projeo da liberdade de manifestao de pensamento e de
comunicao, reveste-se de contedo abrangente, por compreender, dentre outras prerrogativas relevantes que lhe so inerentes,
(a) o direito de informar, (b) o direito de buscar a informao, (c) o direito de opinar e (d) o direito de criticar.
A crtica jornalstica, desse modo, traduz direito impregnado de qualificao constitucional, plenamente oponvel aos
que exercem qualquer atividade de interesse da coletividade em geral, pois o interesse social, que legitima o direito de criticar,
sobrepe-se a eventuais suscetibilidades que possam revelar as pessoas pblicas.
por tal razo que a crtica que os meios de comunicao social dirigem s pessoas pblicas, por mais acerba, dura e
veemente que possa ser, deixa de sofrer, quanto ao seu concreto exerccio, as limitaes externas que ordinariamente resultam
dos direitos da personalidade.
Lapidar, sob tal aspecto, a deciso emanada do E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, consubstanciada em
acrdo assim ementado:
Os polticos esto sujeitos de forma especial s crticas pblicas, e fundamental que se garanta no s ao povo
em geral larga margem de fiscalizao e censura de suas atividades, mas sobretudo imprensa, ante a relevante utilidade
pblica da mesma.
(JTJ 169/86, Rel. Des. MARCO CESAR - grifei)
importante acentuar, bem por isso, que no caracterizar hiptese de responsabilidade civil a publicao de matria
jornalstica cujo contedo divulgar observaes em carter mordaz ou irnico ou, ento, veicular opinies em tom de crtica
severa, dura ou, at, impiedosa, ainda mais se a pessoa a quem tais observaes forem dirigidas ostentar a condio de figura
pblica, investida, ou no, de autoridade governamental, pois, em tal contexto, a liberdade de crtica qualifica-se como
verdadeira excludente anmica, apta a afastar o intuito doloso de ofender.
Com efeito, a exposio de fatos e a veiculao de conceitos, utilizadas como elementos materializadores da prtica
concreta do direito de crtica, descaracterizam o animus injuriandi vel diffamandi, legitimando, assim, em plenitude, o
exerccio dessa particular expresso da liberdade de imprensa.
Expressivo dessa viso pertinente plena legitimidade do direito de crtica, fundado na liberdade constitucional de
comunicao, o julgamento, que, proferido pelo E. Superior Tribunal de Justia e em tudo aplicvel ao caso ora em exame -,
est assim ementado:
RECURSO ESPECIAL - RESPONSABILIDADE CIVIL DANO MORAL (...) - DIREITO DE
INFORMAO ANIMUS NARRANDI - EXCESSO NO CONFIGURADO (...).
...................................................
3. No que pertine honra, a responsabilidade pelo dano cometido atravs da imprensa tem lugar to-somente ante
a ocorrncia deliberada de injria, difamao e calnia, perfazendo-se imperioso demonstrar que o ofensor agiu com o
intuito especfico de agredir moralmente a vtima. Se a matria jornalstica se ateve a tecer crticas prudentes (animus
criticandi) ou a narrar fatos de interesse coletivo (animus narrandi), est sob o plio das excludentes de ilicitude (...),
no se falando em responsabilizao civil por ofensa honra, mas em exerccio regular do direito de informao.
(REsp 719.592/AL, Rel. Min. JORGE SCARTEZZINI grifei)
No por outro motivo que a jurisprudncia dos Tribunais com apoio em magistrio expendido pela doutrina
(JULIO FABBRINI MIRABETE, Manual de Direito Penal, vol. 2/147 e 151, 7 ed., 1993, Atlas; DAMSIO E. DE JESUS,
Cdigo Penal Anotado, p. 400, 407 e 410/411, 4 ed., 1994, Saraiva; EUCLIDES CUSTDIO DA SILVEIRA, Direito Penal Crimes contra a pessoa, p. 236/240, 2 ed., 1973, RT, v.g.) tem ressaltado que a necessidade de narrar ou de criticar (tal
como sucedeu na espcie) atua como fator de descaracterizao da vontade consciente e dolosa de ofender a honra de terceiros,
a tornar legtima a crtica a estes feita, ainda que por meio da imprensa (RTJ 145/381 RTJ 168/853 RT 511/422 RT
527/381 RT 540/320 RT 541/385 RT 668/368 RT 686/393), eis que insista-se em nenhum caso deve afirmar-se que o
dolo resulta da prpria expresso objetivamente ofensiva (HELENO CLUDIO FRAGOSO, Lies de Direito Penal - Parte
especial, vol. II/183-184, 7 ed., Forense grifei), valendo referir, por oportuno, deciso que proferi, a propsito do tema, neste
Supremo Tribunal Federal:
LIBERDADE DE IMPRENSA (CF, ART. 5, IV, c/c O ART. 220). JORNALISTAS. DIREITO DE CRTICA.
PRERROGATIVA CONSTITUCIONAL CUJO SUPORTE LEGITIMADOR REPOUSA NO PLURALISMO POLTICO
(CF, ART. 1, V), QUE REPRESENTA UM DOS FUNDAMENTOS INERENTES AO REGIME DEMOCRTICO. O
EXERCCIO DO DIREITO DE CRTICA INSPIRADO POR RAZES DE INTERESSE PBLICO: UMA PRTICA
INESTIMVEL DE LIBERDADE A SER PRESERVADA CONTRA ENSAIOS AUTORITRIOS DE REPRESSO
PENAL. A CRTICA JORNALSTICA E AS AUTORIDADES PBLICAS. A ARENA POLTICA: UM ESPAO DE
DISSENSO POR EXCELNCIA.
(RTJ 200/277, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
Entendo relevante destacar, no ponto, analisada a questo sob a perspectiva do direito de crtica cuja prtica se mostra
apta a descaracterizar o animus injuriandi vel diffamandi (CLUDIO LUIZ BUENO DE GODOY, A Liberdade de Imprensa
e os Direitos da Personalidade, p. 100/101, item n. 4.2.4, 2001, Atlas; VIDAL SERRANO NUNES JNIOR, A Proteo
Constitucional da Informao e o Direito Crtica Jornalstica, p. 88/89, 1997, Editora FTD; REN ARIEL DOTTI,
Proteo da Vida Privada e Liberdade de Informao, p. 207/210, item n. 33, 1980, RT, v.g.) , que essa prerrogativa dos
profissionais de imprensa revela-se particularmente expressiva, quando a crtica, exercida pelos mass media e justificada pela
prevalncia do interesse geral da coletividade, dirige-se a figuras notrias ou a pessoas pblicas, independentemente de sua
condio oficial.
Da a existncia de diversos julgamentos, que, proferidos por Tribunais judicirios, referem-se legitimidade da atuao
jornalstica, considerada, para tanto, a necessidade do permanente escrutnio social a que se acham sujeitos aqueles que,
exercentes, ou no, de cargos oficiais, qualificam-se como figuras pblicas:
Responsabilidade civil - Imprensa - Declaraes que no extrapolam os limites do direito de informar e da
liberdade de expresso, em virtude do contexto a que se reportava e por relacionar-se pessoa pblica - Inadmissibilidade
de se cogitar do dever de indenizar - No provimento.
(Apelao n 502.243-4/3, Rel. Des. NIO SANTARELLI ZULIANI TJSP - grifei)
Indenizao por dano moral. Matria publicada, apesar de deselegante, no afrontou a dignidade da pessoa
humana, tampouco colocou a autora em situao vexatria. Apelante era vereadora, portanto, pessoa pblica sujeita a
crticas mais contundentes. Termos deseducados utilizados pelo ru so insuficientes para caracterizar o dano moral
pleiteado. Suscetibilidade exacerbada do plo ativo no d supedneo verba reparatria pretendida. Apelo desprovido.
(Apelao Cvel n 355.443-4/0-00, Rel. Des. NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA TJSP - grifei)
INDENIZAO. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. INOCORRNCIA. MATRIA QUE
TRADUZ CRTICA JORNALSTICA. AUTORA QUE, NO EXERCCIO DE CARGO PBLICO, NO PODE SE
FURTAR A CRTICAS QUE SE LHE DIRIGEM. CASO EM QUE FERIDA MERA SUSCETIBILIDADE, QUE NO
TRADUZ DANO. AUSNCIA DE ILICITUDE DO COMPORTAMENTO DOS RUS. DIREITO DE CRTICA QUE
INERENTE LIBERDADE DE IMPRENSA. VERBA INDEVIDA. AO JULGADA IMPROCEDENTE.
SENTENA REFORMADA. RECURSO PROVIDO, PREJUDICADO O APELO ADESIVO. (...).
(Apelao Cvel n 614.912.4/9-00, Rel. Des. VITO GUGLIELMI TJSP - grifei)
tinha sido publicada maliciosamente ou com desconsiderao negligente em relao verdade. Diz o voto condutor do
Juiz William Brennan:
(...) o debate de assuntos pblicos deve ser sem inibies, robusto, amplo, e pode incluir ataques veementes,
custicos e, algumas vezes, desagradveis ao governo e s autoridades governamentais. (grifei)
Essa mesma percepo em torno do tema tem sido manifestada pela jurisprudncia dos Tribunais, em pronunciamentos
que se orientam em sentido favorvel postulao da empresa jornalstica ora reclamante, que agiu, na espcie, com o nimo de
informar e de expender crtica, em comportamento amparado pela liberdade constitucional de comunicao, em contexto que
claramente descaracteriza qualquer imputao, a ela, de responsabilidade civil pelas matrias que publicou:
RECURSO ESPECIAL. MATRIA PUBLICADA EM REVISTA SEMANAL. VIS CRTICO SOBRE
TERAPIAS ALTERNATIVAS. LIBERDADE DE IMPRENSA. INEXISTNCIA DE DANOS MORAIS.
1. A liberdade de imprensa, garantia inerente a qualquer Estado que se pretenda democrtico, autoriza a
publicao de matria que apresente crticas a quaisquer atividades.
(REsp 828.107/SP, Rel. Min. HUMBERTO GOMES DE BARROS grifei)
Crticas - inerentes atividade jornalstica.
Estado Democrtico - cabe imprensa o dever de informar.
Art. 5, IV e X, da Constituio. Idias e opinies pessoais so livres. Garantia constitucional.
Vida pblica - todos esto sujeitos a crticas favorveis ou desfavorveis.
...................................................
Exerccio da crtica no produz leso moral.
(Apelao Cvel n 2006.001.21477/RJ, Rel. Des. WANY COUTO grifei)
AO DE INDENIZAO - DANOS MORAIS - LIBERDADE DE IMPRENSA - DIVULGAO DE FATOS
ENVOLVENDO O AUTOR - AUSNCIA DE DESVIRTUAMENTO.
1 - A liberdade de imprensa deve ser exercida com a necessria responsabilidade, para que no resulte em prejuzo
honra, imagem e ao direito de intimidade da pessoa abrangida na notcia.
2 - No tendo as matrias publicadas ultrapassado os limites legais e constitucionais do direito de informao,
afasta-se a ocorrncia de dano moral, eis que ausente a inteno de lesar ou prejudicar outrem.
(Apelao Cvel n 2004.01.1.063638-4/DF, Rel. Des. HAYDEVALDA SAMPAIO grifei)
Impe-se reconhecer que esse entendimento tem o beneplcito do magistrio jurisprudencial desta Suprema Corte, que, em
hiptese assemelhada ora em exame, proferiu deciso consubstanciada em acrdo assim ementado:
Direito informao (CF, art. 220). Dano moral. A simples reproduo, pela imprensa, de acusao de mau uso
de verbas pblicas, prtica de nepotismo e trfico de influncia, objeto de representao devidamente formulada perante o
TST por federao de sindicatos, no constitui abuso de direito. Dano moral indevido. RE conhecido e provido.
(RE 208.685/RJ, Rel. Min. ELLEN GRACIE - grifei)
No constitui demasia insistir na observao de que a censura, por incompatvel com o sistema democrtico, foi banida
do ordenamento jurdico brasileiro, cuja Lei Fundamental reafirmando a repulsa atividade censria do Estado, na linha de
anteriores Constituies brasileiras (Carta Imperial de 1824, art. 179, n 5; CF/1891, art. 72, 12; CF/1934, art. 113, n 9;
CF/1946, art. 141, 5) expressamente vedou (...) qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica (CF/88, art.
220, 2).
Cabe observar, ainda, Senhor Presidente, que a repulsa censura, alm de haver sido consagrada em nosso
constitucionalismo democrtico, representa expresso de um compromisso que o Estado brasileiro assumiu no plano
internacional.
Com efeito, o Brasil, dentre tantos outros instrumentos de proteo internacional dos direitos humanos, subscreveu a
Declarao Universal dos Direitos da Pessoa Humana, promulgada pela III Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas,
h exatos 61 anos, em 10 de dezembro de 1948.
Esse estatuto contempla, em seu Artigo XIX, previso do direito liberdade de opinio e de expresso, inclusive a
prerrogativa de procurar, de receber e de transmitir informaes e idias por quaisquer meios, independentemente de fronteiras.
O direito fundamental liberdade de expresso, inclusive liberdade de imprensa, igualmente assegurado pelo Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (Artigo 19), adotado pela Assemblia Geral da ONU em 16/12/1966 e incorporado,
formalmente, ao nosso direito positivo interno, em 06/12/1992 (Decreto n 592/92).
Vale mencionar, ainda, por sumamente relevante, a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem,
promulgada pela IX Conferncia Internacional Americana, realizada em Bogot, em abril de 1948, cujo texto assegura, a todos, a
plena liberdade de expresso (Artigo IV).
(...)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Esse, precisamente, o outro documento internacional que eu, agora,
irei mencionar.
Com efeito, a Conveno Americana de Direitos Humanos, tambm denominada Pacto de San Jos da Costa Rica,
garante, s pessoas em geral, o direito livre manifestao do pensamento, sendo-lhe absolutamente estranha a idia de censura
governamental.
Eis o que proclama, em seu Artigo 13, esse pacto fundamental:
Artigo 13 - Liberdade de pensamento e de expresso
1. Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de expresso. Esse direito inclui a liberdade de procurar,
receber e difundir informaes e idias de qualquer natureza, sem consideraes de fronteiras, verbalmente ou por escrito,
ou em forma impressa ou artstica, ou por qualquer meio de sua escolha.
2. O exerccio do direito previsto no inciso precedente no pode estar sujeito censura prvia, mas a
responsabilidades ulteriores, que devem ser expressamente previstas em lei e que se faam necessrias para assegurar:
a) o respeito dos direitos e da reputao das demais pessoas;
b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da sade ou da moral pblicas. (grifei)
interessante assinalar, neste ponto, at mesmo como registro histrico, que a idia da incompatibilidade da censura com
o regime democrtico j se mostrava presente nos trabalhos de nossa primeira Assemblia Geral Constituinte e Legislativa,
reunida em 03/05/1823 e dissolvida, por ato de fora, em 12/11/1823.
Com efeito, Antonio Carlos Ribeiro de Andrada, ao longo dessa Assemblia Constituinte, apresentou proposta que
repelia, de modo veemente, a prtica da censura, no mbito do (ento) nascente Estado brasileiro, em texto que, incorporado ao
projeto da Constituio, assim dispunha:
Artigo 23 - Os escritos no so sujeitos censura nem antes nem depois de impressos. (grifei)
A razo dessa proposta de Antonio Carlos Ribeiro de Andrada prendia-se ao fato de que D. Joo VI editara, h pouco mais
de dois anos, em 02 de maro de 1821, um decreto rgio que impunha o mecanismo da censura, fazendo-nos recuar ao nosso
passado colonial, perodo em que prevaleceu essa inaceitvel restrio s liberdades do pensamento.
(...)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: E o passado deve ser respeitado por esta Corte, pelos magistrados e
pelos Tribunais em geral. Devo registrar, no entanto, Senhor Presidente, que, embora lamentando, no posso deixar de
reconhecer que o exerccio, por alguns juzes e Tribunais, do poder cautelar geral transformou-se em inadmissvel instrumento
de censura estatal, com grave comprometimento da liberdade de expresso, a compreendida a liberdade de imprensa. Ou, em
uma palavra: o poder cautelar geral , hoje, o novo nome da censura!
Todas as observaes que venho de fazer evidenciam que a deciso objeto da presente reclamao transgrediu a autoridade
do julgamento plenrio ora invocado, pela parte reclamante, como paradigma de confronto, eis que o tema da censura foi
efetivamente abordado e plenamente examinado quando do julgamento plenrio da ADPF 130/DF.
Enfatizo, Senhor Presidente, que eu prprio, no voto que proferi na ADPF 130/DF, fiz expressa referncia censura
estatal, qualquer que tenha sido o rgo ou Poder de que tenha emanado esse ato (inadmissvel) de cerceamento da liberdade de
expresso.
(...)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Antes de concluir o meu voto, Senhor Presidente, devo relembrar que o
Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no julgamento final da ADI 869/DF, ao declarar a inconstitucionalidade de determinada
expresso normativa constante do 2 do art. 247 do Estatuto da Criana e do Adolescente, advertiu, em deciso impregnada de
efeito vinculante, que a clusula legal que punia emissoras de rdio e de televiso, bem assim empresas jornalsticas, pelo fato de
exercerem o direito de informar, mostrava-se formalmente colidente com o texto da Constituio da Repblica (art. 220, 2).
O julgamento em questo restou consubstanciado em acrdo assim ementado:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI FEDERAL 8069/90. LIBERDADE DE
MANIFESTAO DO PENSAMENTO, DE CRIAO, DE EXPRESSO E DE INFORMAO. IMPOSSIBILIDADE
DE RESTRIO.
1. Lei 8069/90. Divulgao total ou parcial, por qualquer meio de comunicao, de nome, ato ou documento de
procedimento policial, administrativo ou judicial relativo criana ou adolescente a que se atribua ato infracional.
Publicidade indevida. Penalidade: suspenso da programao da emissora at por dois dias, bem como da publicao do
peridico at por dois nmeros. Inconstitucionalidade. A Constituio de 1988 em seu artigo 220 estabeleceu que a
liberdade de manifestao do pensamento, de criao, de expresso e de informao, sob qualquer forma, processo ou
veculo, no sofrer qualquer restrio, observado o que nela estiver disposto.
2. Limitaes liberdade de manifestao do pensamento, pelas suas variadas formas. Restrio que h de estar
explcita ou implicitamente prevista na prpria Constituio.
Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente.
(ADI 869/DF, Rel. p/ o acrdo Min. MAURCIO CORRA - grifei)
O fato, Senhor Presidente, que no podemos retroceder neste processo de conquista e de reafirmao das liberdades
democrticas. No se trata de preocupao retrica. Ao contrrio, cuida-se de preocupao de um Juiz do Supremo Tribunal
Federal, preocupao de um cidado desta Repblica, pois o peso da censura algo insuportvel, absolutamente intolervel.
(...)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Vossa Excelncia faz uma abordagem que me parece inteiramente
pertinente. Lembro-me do historiador TOBIAS MONTEIRO, que costumava dizer que os brasileiros devem sempre recorrer
botica de Rui Barbosa quando se agravem os males pblicos que afligem o pas. O grande poltico baiano, o grande jurisconsulto
brasileiro, o grande Advogado que forjou, nesta Corte, a conscincia do novo regime que ento se iniciava entre ns versou o tema
da liberdade de expresso, fazendo-o em precioso opsculo denominado A Imprensa e o Dever da Verdade, a que Vossa
Excelncia fez expressa meno no curso do julgamento da ADPF 130/DF, ora invocado como paradigma de confronto pela parte
reclamante.
(...)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Rui Barbosa, em texto no qual registrou as suas consideraes sobre a
atuao do Marechal Floriano Peixoto durante a Revoluo Federalista e a Revolta da Armada (A Ditadura de 1893), aps
acentuar que a rule of law no podia ser substituda pelo imprio da espada, assim se pronunciou sobre a questo da censura
governamental:
A Constituio proibiu a censura irrestritamente, radicalmente, inflexivelmente. Toda lei preventiva contra os
excessos da imprensa, toda lei de tutela publicidade, toda lei de inspeo policial sobre os jornais , por conseqncia,
usurpatria e tirnica. Se o jornalismo se apasquina, o Cdigo Penal proporciona aos ofendidos, particulares, ou
funcionrios pblicos, os meios de responsabilizar os verrineiros. (grifei)
(...)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Ministro EROS GRAU, antes de mais nada quero observar que a minha
crtica no se dirige a qualquer dos eminentes Juzes desta Corte. A minha crtica dirige-se a certas prticas judiciais, de que a
deciso ora reclamada constitui - a meu juzo - perigoso exemplo. A minha crtica dirige-se a esses magistrados que parecem no
ter conscincia dos novos tempos que estamos vivendo.
Por todas essas razes, Senhor Presidente, peo vnia ao eminente Relator, para acompanhar o voto do eminente Ministro
CARLOS AYRES BRITTO, deferindo, em conseqncia, a medida cautelar ora requerida pela empresa jornalstica.
o meu voto.
Por ser assim, quando perpetrados nas mesmas condies de locus, tempus e modus operandi, nos termos do artigo
71 do Cdigo Penal, dever ser reconhecida a existncia de crime continuado, quanto s condutas que antes recebiam o
nomen iuris de estupro e de atentado violento ao pudor, hoje contempladas no artigo 213, caput, da Lei Penal.
2. Est claro, pois, que a Lei n 12.015/09 constitui lei penal mais benfica, donde aplicar-se retroativamente, nos termos do
art. 5, XL, da Constituio Federal, e art. 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal.
E, como visto, incontroverso que os fatos imputados ao ora paciente foram cometidos nas mesmas circunstncias de
tempo, modo e local e contra a mesma vtima, razo por que, alis, a continuidade j havia sido reconhecida pelo Tribunal local.
Afastada, pois, a base legal da deciso ora impugnada, deve restabelecida a deciso do Tribunal de Justia.
3. Quanto ao regime de cumprimento de pena tambm lhe assiste razo ao paciente.
Como j asseverei em sede liminar, o Plenrio, no julgamento do HC n 82.959 (Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ
01/09/2006), declarou a inconstitucionalidade do 1o do artigo 2o da Lei n 8.072, de 25 de julho de 1990, o que afasta, para
efeito de progresso de regime, o obstculo representado por essa norma tida por invlida.
E, como os fatos ocorreram antes da entrada em vigor da Lei n 11.464/07, incide a regra do art. 112 da Lei de Execuo
Penal (HC n 91.631, Rel. Min. CRMEN LCIA, DJ 09.11.2007; HC n 92.410, Rel. Min. MENEZES DIREITO, DJ
01.02.2008; HC n 89.699, Rel. Min. CEZAR PELUSO, DJ 09/05/2008), sem prejuzo da apreciao, pelo magistrado competente,
nos termos do art. 66, inc. III, alnea b, da LEP, dos demais requisitos de admissibilidade de progresso de regime prisional.
4. Diante do exposto, concedo a ordem para restabelecer o acrdo proferido pelo Tribunal local, que fixou a pena do
paciente em 7 (sete) anos de recluso, em regime inicialmente fechado.
*acdo pendente de publicao
** nome suprimido pelo Informativo
Da a clara advertncia do Supremo Tribunal Federal, que tem sido reiterada em diversos julgados, no sentido de que se
revela absolutamente inconstitucional a utilizao, com fins punitivos, da priso cautelar, pois esta no se destina a punir o
indiciado ou o ru, sob pena de manifesta ofensa s garantias constitucionais da presuno de inocncia e do devido processo
legal, com a conseqente (e inadmissvel) prevalncia da idia to cara aos regimes autocrticos de supresso da liberdade
individual, em um contexto de julgamento sem defesa e de condenao sem processo (HC 93.883/SP, Rel. Min. CELSO DE
MELLO, v.g.).
Isso significa, portanto, que o instituto da priso cautelar - considerada a funo exclusivamente processual que lhe
inerente - no pode ser utilizado com o objetivo de promover a antecipao satisfativa da pretenso punitiva do Estado, pois, se
assim fosse lcito entender, subverter-se-ia a finalidade da priso preventiva, da resultando grave comprometimento ao princpio
da liberdade (HC 89.501/GO, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
por isso que esta Suprema Corte tem censurado decises que fundamentam a privao cautelar da liberdade no
reconhecimento de fatos que se subsumem prpria descrio abstrata dos elementos que compem a estrutura jurdica do tipo
penal:
(...) PRISO PREVENTIVA - NCLEOS DA TIPOLOGIA - IMPROPRIEDADE. Os elementos prprios
tipologia bem como as circunstncias da prtica delituosa no so suficientes a respaldar a priso preventiva, sob pena de,
em ltima anlise, antecipar-se o cumprimento de pena ainda no imposta (...).
(HC 83.943/MG, Rel. Min. MARCO AURLIO grifei)
Essa assero permite compreender o rigor com que o Supremo Tribunal Federal tem examinado a utilizao, por
magistrados e Tribunais, do instituto da tutela cautelar penal, em ordem a impedir a subsistncia dessa excepcional medida
privativa da liberdade, quando inocorrente hiptese que possa justific-la:
No serve a priso preventiva, nem a Constituio permitiria que para isso fosse utilizada, a punir sem processo,
em ateno gravidade do crime imputado, do qual (...) ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria (CF, art. 5, LVII).
O processo penal, enquanto corre, destina-se a apurar uma responsabilidade penal; jamais a antecipar-lhe as
conseqncias.
Por tudo isso, incontornvel a exigncia de que a fundamentao da priso processual seja adequada
demonstrao da sua necessidade, enquanto medida cautelar, o que (...) no pode reduzir-se ao mero apelo gravidade
objetiva do fato (...).
(RTJ 137/287, 295, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE grifei)
Entendo, no entanto, que os fundamentos subjacentes ao ato decisrio emanado do eminente Relator e referendado pela
Corte Especial do E. Superior Tribunal de Justia, que decretou a priso cautelar do ora paciente, ajustam-se aos estritos critrios
que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal consagrou nessa matria, tal como o demonstrou o eminente Relator em seu
substancioso voto.
Vale registrar, por necessrio, que se reveste de plena legitimidade jurdico-constitucional a adoo, pelo Relator do
Inq 650/DF, o eminente Ministro FERNANDO GONALVES, da tcnica da motivao per relationem (HC 69.438/SP, Rel.
Min. CELSO DE MELLO HC 69.987/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
Com efeito, o Supremo Tribunal Federal, pronunciando-se a propsito da tcnica da motivao por referncia ou por
remisso, reconheceu-a compatvel com o que dispe o art. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica, como resulta de diversos
precedentes firmados por esta Suprema Corte (HC 54.513/DF, Rel. Min. MOREIRA ALVES RE 37.879/MG, Rel. Min. LUIZ
GALLOTTI RE 49.074/MA, Rel. Min. LUIZ GALLOTTI).
que a remisso feita pela deciso ora impugnada - referindo-se, expressamente, aos fundamentos (de fato ou de direito)
que deram suporte formulao do pedido de priso preventiva pelo Ministrio Pblico - constitui meio apto a promover a formal
incorporao, ao seu ato decisrio, da motivao a que este ltimo se reportou como razo de pedir, tal como se verifica na
espcie.
As razes que fundamentam o decreto judicial de priso cautelar, podem ser assim resumidas:
35. Nestes termos, os indcios da participao do Governador Jos Roberto Arruda (...) na grave conduta
criminosa de coao da testemunha (art. 343 do CP), que crime contra a administrao da justia vm de mais de uma
fonte e incluem: o bilhete manuscrito; as declaraes de Edson Sombra prestadas Polcia Federal; as declaraes de
Antonio Bento prestadas Polcia Federal; as declaraes de Geraldo Naves dadas imprensa - no sentido de que, de fato,
foi incumbido de levar um bilhete do governador Arruda para Edson Sombra; o envolvimento de Rodrigo Arantes,
secretrio particular de Arruda, quem segundo Antonio Bento, enviou os R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) para serem
entregues a Edson Sombra e, ainda, o envolvimento do ex-Secretrio de Comunicao de Arruda, que confirma ter
intermediado uma conversa entre Edson Sombra e o Governador.
...................................................
37. Com efeito, Jos Roberto Arruda, com o concurso (...), ofereceu e deu dinheiro a Edson Sombra e ofereceu-lhe
vantagem contratual com o GDF e o Banco de Braslia, em janeiro e fevereiro de 2010, em troca da assinatura da carta
cujo contedo contm declarao falsa de que Durval Barbosa Rodrigues manipulou e forjou os vdeos em que aparecem
polticos, empresrios e servidores pblicos de Braslia, com o ntido propsito de incriminar o Governador do DF e outras
pessoas. A afirmao falsa contida na carta tem por finalidade alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante para os
fins do inqurito n. 650-DF. O original da carta instrui a denncia e foi apreendido no ato da priso em flagrante em 4 de
fevereiro de 2010.
...................................................
40. Assim, agindo em co-autoria e com unidade de desgnios, Jos Roberto Arruda, Geraldo Naves, Welligton Luiz
Moraes, Antnio Bento da Silva, Rodrigo Diniz Arantes e Haroaldo Brasil de Carvalho fizeram Edson Sombra inserir
declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante no
inqurito n. 650-DF e praticaram em co-autoria o crime de falsidade ideolgica tipificado no artigo 299 do Cdigo Penal.
Por serem funcionrios pblicos, incorreram no aumento de pena previsto no pargrafo nico da mesma norma. O
Governador Jos Roberto Arruda incorre na agravante de ter instigado, organizado e dirigido a participao dos demais
agentes criminosos (artigo 62-I e II do Cdigo Penal).
...................................................
42. Alm disso, a imprensa vem noticiando h vrios meses o uso ilcito da estrutura administrativa do Estado para
tentar impedir a tramitao do processo de impeachment na Cmara Legislativa. A ameaa de demisso dos servidores
pblicos ocupantes de cargos comissionados, caso no participem de manifestaes de apoio ao Governador Arruda foi
amplamente noticiada pela imprensa. nibus que prestam servio s Administraes Regionais foram usados para levar
Cmara Legislativa servidores pblicos do Distrito Federal para manifestaes contra o impeachment do Governador
Arruda, em claro desvio de finalidade do uso do bem pblico e de abuso de poder sobre os servidores.
...................................................
46. O carter permanente do crime de quadrilha, aliado alta lesividade dos crimes de corrupo de testemunha
(art. 343 do Cdigo Penal) e de falsificao ideolgica de documento privado para influir em inqurito policial (art. 299 do
Cdigo Penal), praticados pelos requeridos, colocam em risco a ordem pblica do Distrito Federal.
...................................................
50. Outra evidncia da desfaatez da ameaa ordem pblica decorrente da atuao do Governador Arruda
decorre do fato de que policiais civis do Estado de Gois foram detidos em frente Cmara Legislativa, onde tramita o
processo de impeachment, com equipamentos de escutas telefnicas. Os indcios so de que os policiais foram contratados
por uma pessoa vinculada ao Governador com o intuito de realizar escutas telefnicas em Deputados da oposio. Ainda
segundo a reportagem, a Polcia Civil do DF teria liberado os policiais sem autu-los em flagrante. O fato acarretou a
queda do Diretor-Geral da Polcia Civil do Distrito Federal Clber Monteiro, cuja corporao mantida com dinheiro
pblico da Unio, administrado pelo Governador Arruda.
...................................................
54. Como exposto, h fortes indcios da participao do Governador Arruda no pagamento de vantagem
pecuniria a uma testemunha do Inqurito 650, para coagi-la a mudar o depoimento e a assinar o contedo de carta
ideologicamente falsa, a qual foi intimada a prestar depoimento Polcia Federal sobre os fatos em apurao.
55. O crime de corrupo de testemunha apenado com pena mnima de 3 anos e multa, pelo artigo 343 do Cdigo
Penal. O rigor do legislador justifica-se por tratar-se de crime contra a administrao da Justia. Crimes deste tipo afetam
o livre exerccio do Poder Judicirio, que um dos trs Poderes de Repblica. Esta ao criminosa reflete o total desprezo
dos requeridos pelo Poder Judicirio, visto que visam comprometer a lisura do processo penal e, assim, impedir a aplicao
da lei penal. Necessitam, pois, de severa resposta do Estado. (grifei)
V-se, desse modo, considerada a situao exposta nestes autos, que o comportamento do ora paciente configura clssica
hiptese de decretao de priso preventiva, pois traduz verdadeira interferncia ilegtima na instruo probatria, revelando-se,
at mesmo, criminosa a atitude daquele que corrompe testemunha.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e dos demais tribunais orienta-se no sentido de reconhecer a legitimidade
jurdico-constitucional da decretao de priso preventiva quando o indiciado/ru, diretamente ou por intermdio de terceiras
pessoas, coage, ameaa, corrompe ou alicia testemunha (RTJ 204/348, Rel. Min. MENEZES DIREITO HC 88.091/MG, Rel.
Min. AYRES BRITTO HC 91.407/SP, Rel. Min. ELLEN GRACIE HC 136.942/RS, Rel. Min. FELIX FISCHER RHC
24.891/PR, Rel. Min. LAURITA VAZ, v.g.), ou, ainda, oferece-lhe ou promete-lhe vantagem financeira indevida para que altere a
verdade em seu depoimento (HC 92.741/MG, Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO).
Essa mesma orientao tem o beneplcito do magistrio doutrinrio (GUILHERME DE SOUZA NUCCI, Cdigo de
Processo Penal Comentado, p. 623, item n. 19, 2008, RT; LUIZ ROBERTO CICOGNA FAGGIONI, Priso Preventiva,
Priso Decorrente de Sentena Condenatria Recorrvel e Priso Decorrente de Deciso de Pronncia Consideraes ,
in Revista Brasileira de Cincias Criminais n 41, p. 138, item n. 2.3.1; MIGUEL TEDESCO WEDY, A Priso em Flagrante e
a Priso Preventiva: uma anlise crtica, in Estudos em homenagem ao Des. Garibaldi Almeida Wedy, p. 147/148, 2004,
Livraria do Advogado; ALEXANDRE VILELA, Consideraes acerca da Presuno de Inocncia em Direito Processual
Penal, p. 108, item n. 3.3.3, 2005, Coimbra Editora, v.g.), valendo referir, quanto ao caso ora em anlise, a lio de FERNANDO
DA COSTA TOURINHO FILHO (Cdigo de Processo Penal Comentado, vol. I/742-743, 9 ed., 2005, Saraiva):
Pode tambm ser decretada se conveniente para a instruo criminal, ou seja, para preservar aquela fase
procedimental em que o Juiz procura, com a colheita das provas, reconstruir o fato ocorrido para poder melhor discernir e
julgar. Se, entretanto, o ru lhe cria obstculos, ameaando ou niquelando testemunhas, fazendo propostas a peritos,
tentando convencer o Oficial de Justia a no encontrar as pessoas que devam prestar esclarecimentos em juzo etc., seu
encarceramento torna-se necessrio por convenincia da instruo. No confundir convenincia com comodidade. No
pode o Juiz, porque o ru reside um pouco distante, mandar prend-lo por convenincia da instruo, alegando que, quando
dever apresentar-se para uma audincia, por exemplo, no ser preciso a expedio da precatria ou quejandos.
Assim, se o indiciado ou ru estiver afugentando testemunhas que possam depor contra ele, se estiver subornando
quaisquer pessoas que possam levar ao conhecimento do Juiz elementos teis ao esclarecimento do fato, peitando peritos,
aliciando testemunhas falsas, ameaando vtima ou testemunhas, evidente que a medida ser necessria, uma vez que, do
contrrio, o Juiz no poder colher, com segurana, os elementos de convico de que necessitar para o desate do litgio
penal. A, sim, o poder coercitivo do Estado se justifica para impedir que o ru prejudique a atividade jurisdicional.
(grifei)
Cumpre observar, ainda, por necessrio, no tocante alegao da necessidade de prvia autorizao da Cmara
Legislativa do Distrito Federal para instaurao de persecuo penal contra o ora paciente, que o Plenrio desta Suprema Corte,
ao apreciar a ADI 1.020/DF, de que fui Relator para o acrdo, firmou entendimento que desautoriza o pleito deduzido nestes
autos:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - LEI ORGNICA DO DISTRITO FEDERAL - OUTORGA
DE PRERROGATIVAS DE CARTER PROCESSUAL PENAL AO GOVERNADOR DO DISTRITO FEDERAL IMUNIDADE PRISO CAUTELAR E A QUALQUER PROCESSO PENAL POR DELITOS ESTRANHOS FUNO
GOVERNAMENTAL - INADMISSIBILIDADE - OFENSA AO PRINCPIO REPUBLICANO - USURPAO DE
COMPETNCIA LEGISLATIVA DA UNIO - PRERROGATIVAS INERENTES AO PRESIDENTE DA REPBLICA
ENQUANTO CHEFE DE ESTADO (CF/88, ART. 86, 3 E 4) - AO DIRETA PROCEDENTE.
PRINCPIO REPUBLICANO E RESPONSABILIDADE DOS GOVERNANTES.
- A responsabilidade dos governantes tipifica-se como uma das pedras angulares essenciais configurao mesma
da idia republicana. A consagrao do princpio da responsabilidade do Chefe do Poder Executivo, alm de refletir uma
conquista bsica do regime democrtico, constitui conseqncia necessria da forma republicana de governo adotada pela
Constituio Federal.
O princpio republicano exprime, a partir da idia central que lhe subjacente, o dogma de que todos os agentes
pblicos - os Governadores de Estado e do Distrito Federal, em particular - so igualmente responsveis perante a lei.
RESPONSABILIDADE PENAL DO GOVERNADOR DO DISTRITO FEDERAL.
- O Governador do Distrito Federal - que dispe de prerrogativa de foro ratione muneris perante o Superior
Tribunal de Justia (CF, art. 105, I, a) - est permanentemente sujeito, uma vez obtida a necessria licena da respectiva
Cmara Legislativa (RE 153.968-BA, Rel. Min. ILMAR GALVO; RE 159.230-PB, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE), a
processo penal condenatrio, ainda que as infraes penais a ele imputadas sejam estranhas ao exerccio das funes
governamentais.
- A imunidade do Chefe de Estado persecuo penal deriva de clusula constitucional exorbitante do direito
comum e, por traduzir conseqncia derrogatria do postulado republicano, s pode ser outorgada pela prpria
Constituio Federal. Precedentes: RTJ 144/136, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE; RTJ 146/467, Rel. Min. CELSO DE
MELLO. Anlise do direito comparado e da Carta Poltica brasileira de 1937.
IMUNIDADE PRISO CAUTELAR - PRERROGATIVA DO PRESIDENTE DA REPBLICA IMPOSSIBILIDADE DE SUA EXTENSO, MEDIANTE NORMA DA LEI ORGNICA, AO GOVERNADOR DO
DISTRITO FEDERAL.
- O Distrito Federal, ainda que em norma constante de sua prpria Lei Orgnica, no dispe de competncia para
outorgar ao Governador a prerrogativa extraordinria da imunidade priso em flagrante, priso preventiva e priso
temporria, pois a disciplinao dessas modalidades de priso cautelar submete-se, com exclusividade, ao poder normativo
da Unio Federal, por efeito de expressa reserva constitucional de competncia definida pela Carta da Repblica.
- A norma constante da Lei Orgnica do Distrito Federal - que impede a priso do Governador do DF antes de sua
condenao penal definitiva - no se reveste de validade jurdica e, conseqentemente, no pode subsistir, em face de sua
evidente incompatibilidade, com o texto da Constituio Federal.
PRERROGATIVAS INERENTES AO PRESIDENTE DA REPBLICA ENQUANTO CHEFE DE ESTADO.
- O Distrito Federal no pode reproduzir em sua prpria Lei Orgnica - no obstante a qualificao desse diploma
normativo como estatuto de natureza constitucional (ADIn 980-DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO) - o contedo material
dos preceitos inscritos no art. 86, 3 e 4, da Carta Federal, pois as prerrogativas contempladas nesses preceitos da Lei
Fundamental, por serem unicamente compatveis com a condio institucional de Chefe de Estado, so apenas extensveis
ao Presidente da Repblica. Precedente: ADIn 978-PB, Rel. p/ o acrdo Min. CELSO DE MELLO.
(ADI 1.020/DF, Rel. p/ o acrdo Min. CELSO DE MELLO)
Cumpre destacar, neste ponto, que a garantia da imunidade em sentido formal no impede a instaurao de inqurito
contra Governador de Estado ou do Distrito Federal, que est sujeito, em conseqncia - e independentemente de qualquer
autorizao do Legislativo -, aos atos de investigao criminal promovidos pela Polcia Judiciria, desde que essas medidas prprocessuais de persecuo penal, no entanto, sejam adotadas no mbito de procedimento investigatrio em curso perante rgo
judicirio competente - o STJ, no caso de o investigando ser Governador (CF, art. 105, I, a):
- A garantia da imunidade parlamentar em sentido formal no impede a instaurao de inqurito policial contra
membro do Poder Legislativo, que est sujeito, em conseqncia - e independentemente de qualquer licena congressional
-, aos atos de investigao criminal promovidos pela Polcia Judiciria, desde que essas medidas pr-processuais de
persecuo penal sejam adotadas no mbito de procedimento investigatrio em curso perante rgo judicirio competente:
o STF, no caso de os investigandos serem congressistas (CF, art. 102, I, b).
(Rcl 511/PB, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
Tenho para mim, de outro lado, consideradas as razes ora expostas pelo eminente Ministro JOAQUIM BARBOSA, sobre
a necessidade, ou no, de prvia autorizao da Cmara Legislativa, para efeito de vlida instaurao, contra o Governador do
Distrito Federal, ora paciente, de procedimento penal, que tal discusso, na presente fase ritual, revela-se prematura.
(...)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Cabe referir, ainda, no que concerne a suposto envolvimento de
Deputado Federal nos fatos objeto de apurao no Inq 650/DF, entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal no
julgamento da Rcl 2.101-AgR/DF, Rel. Min. ELLEN GRACIE (RTJ 183/112), em que, ao analisar questo semelhante que se
registra na presente causa, o Plenrio desta Suprema Corte proferiu deciso consubstanciada em acrdo assim ementado:
Reclamao. Negativa de seguimento. Agravo regimental. Art. 102, I, b da Constituio Federal. Foro
privilegiado. A simples meno de nomes de parlamentares, por pessoas que esto sendo investigadas em inqurito
policial, no tem o condo de ensejar a competncia do Supremo Tribunal Federal para o processamento do inqurito,
revelia dos pressupostos necessrios para tanto dispostos no art. 102, I, b da Constituio. Agravo regimental improvido.
(grifei)
Finalmente, o exame da pretenso jurdica ora deduzida estimula algumas reflexes que entendo imprescindveis
formulao de juzo em torno dos fatos noticiados no presente habeas corpus.
A desejvel convergncia entre tica e poltica nem sempre tem ocorrido ao longo do processo histrico brasileiro, cujos
atores, ao protagonizarem episdios lamentveis e moralmente reprovveis, parecem haver feito uma preocupante opo
preferencial por prticas de poder e de governo que se distanciam, gravemente, do necessrio respeito aos valores de probidade,
de decncia, de impessoalidade, de compostura e de integridade pessoal e funcional.
Tais comportamentos, porque motivados por razes obscuras, por desgnios inconfessveis ou por interesses escusos, em
tudo incompatveis com a causa pblica, so guiados e estimulados por exigncias subalternas resultantes de um questionvel
pragmatismo poltico, que, no obstante o profundo desvalor tico dos meios empregados, busca justific-los, assim mesmo, em
face de uma suposta e autoproclamada legitimidade dos fins visados pelos governantes.
Os membros de Poder, quando assim atuam, transgridem as exigncias ticas que devem pautar e condicionar a atividade
poltica, que s se legitima quando efetivamente respeitado o princpio da moralidade, que traduz valor constitucional de
observncia necessria na esfera institucional de qualquer dos Poderes da Repblica.
A ordem jurdica no pode permanecer indiferente a condutas de quaisquer autoridades da Repblica que hajam
eventualmente incidido em censurveis desvios ticos no desempenho da elevada funo de representao poltica do Povo
brasileiro.
Sendo assim, pelas razes expostas, peo vnia para denegar o presente habeas corpus, mantendo, em conseqncia, a
priso cautelar definitivamente decretada contra o ora paciente.
o meu voto.