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PRTI CA PENAL

2008 IESDE Brasil S.A.


proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do detentor
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IESDE Brasil S.A.
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P116 Pacheco Filho, Vilmar Velho.
Prtica Penal. /Vilmar Velho Pacheco Filho. Curitiba: IESDE Brasil
S.A., 2008.
152 p.
ISBN: 978-85-7638-913-2
1. Prtica Penal. I. Ttulo.
CDD 343.2
Atualizado at abril de 2008.
SUMRIO
Peas processuais
na fase policial I
9 Habeas corpus com pedido liminar
21 Mandado de segurana criminal
com pedido liminar
22 Observaes
Peas processuais
na fase policial II
27 Pedido de liberdade provisria
31 Pedido de relaxamento de priso
37 Pedido de revogao da priso preventiva
Peas processuais
na fase acusatria
43 Ao penal
Peas processuais
na fase acusatria e judicial
51 Queixa-crime na ao penal
privada subsidiria da pblica
53 Defesa prvia
54 Excees processuais
56 Alegaes finais
SUMRIO
Fase recursal
63 Finalidade
63 Fundamento
63 Momento de incidncia
64 Classificao
64 Pressupostos recursais
65 Juzo de admissibilidade
65 Extino anormal
65 Efeitos dos recursos
65 Recurso em sentido estrito
Recurso de apelao
73 Recurso de apelao previsto
no Cdigo de Processo Penal
80 Recurso de apelao previsto na Lei
9.099/95 Juizados Especiais Criminais
Protesto por novo jri
e embargos de declarao
87 Protesto por novo jri
(CPP, art. 607 e 608)
89 Embargos de declarao
SUMRIO
Embargos infringentes
e de nulidade e ao
de reviso criminal
95 Embargos infringentes e de nulidade
102 Ao de reviso criminal
Recurso extraordinrio
e recurso especial
111 Recurso extraordinrio
117 Recurso especial
119 Recursos extraordinrio e especial
nos Juizados Especiais Criminais
126 Observao
Recurso de agravo
em execuo
129 Cabimento (LEP Lei 7.210/84, art. 197)
129 Prazo de interposio
129 Legitimidade
129 Natureza e processamento
131 Efeitos
SUMRIO
Resoluo
de questes I 137
Resoluo
de questes II 143
Referncias 149
Anotaes 151
Mestre em Cincias Criminais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS). Professor de cursos prepa-
ratrios no Rio Grande do Sul. Advogado.
Peas processuais
na fase policial I
Vilmar Velho Pacheco Filho*
Habeas corpus com pedido liminar
A ao constitucional de habeas corpus pode ser intentada com uma srie de obje-
tivos, sempre com relao direta ou indireta com o direito de liberdade de locomoo do
cidado, que foi cerceado ou est na iminncia de s-lo, tudo em conformidade com o
disposto no artigo 5., LXVIII, da Constituio Federal.
Algumas hipteses de cabimento de habeas corpus:
Para buscar o relaxamento da priso, requerendo-se a expedio de alvar
de soltura.
Para evitar de ser preso, com o pedido da expedio de salvo-conduto.
Em uma srie de casos em que, apenas indiretamente, h prejuzo liberdade
do cidado, como por exemplo:
trancar o inqurito policial por falta de justa causa;
trancar a ao penal por falta de justa causa;
declarar a nulidade de um ato processual;
da sentena de homologao de transao penal pelo juzo deprecado;
da sentena de mrito que no analisou tese defensiva;
da sentena que fixou regime de pena mais gravoso que o legal desne-
cessariamente;
da citao;
do processo;
execuo provisria da pena etc.
PRTICA PENAL
Dados importantes do habeas corpus
Endereamento sempre ao rgo julgador superior autoridade coatora. Por
exemplo, ao juiz de direito competente para a futura ao penal, se a autorida-
de coatora for o delegado de polcia; ao juiz federal, se o coator for o delegado
federal; ao desembargador presidente do Tribunal de Justia do respectivo es-
tado ou do Distrito Federal, se a autoridade coatora for um juiz de direito, o
mesmo em relao ao desembargador federal presidente do Tribunal Regional
Federal da respectiva regio, se a autoridade coatora for um juiz federal; ao
ministro presidente do Superior Tribunal de Justia, se a autoridade coatora for
um rgo colegiado (cmara ou turma) dos Tribunais de Justia ou Tribunais
Regionais Federais; e, por fim, ao Ministro Presidente do Supremo Tribunal Fe-
deral se a autoridade coatora for um rgo colegiado de um Tribunal Superior
(TSE, STM ou STJ).
Nomenclatura impetrante (normalmente o advogado, mas nada impede
que seja o prprio paciente), paciente (normalmente o cliente) e autoridade
coatora (quem determinou o ato arbitrrio); habeas corpus com pedido liminar,
em face da urgncia da medida;
Introduo ftica e narrativa do ato arbitrrio.
Fundamentao jurdica com exposio doutrinria e jurisprudencial.
Embasamento legal artigo 5., LXVIII, da Constituio Federal e artigos 647
e 648 do Cdigo de Processo Penal (CPP). O artigo 648 do CPP taxativo, com
isso, no se encontrando o inciso expresso para combater o ato abusivo, deve
ser citado o inciso I (falta de justa causa).
Pedido concesso in limine e manuteno no mrito. Se for indeferido o pedido
liminar, que seja deferido na apreciao de mrito. O pedido que demonstra
o tipo de habeas corpus que se est impetrando, se preventivo, quando o pedido
a expedio de um salvo-conduto; se liberatrio, quando o requerimento de
expedio de alvar de soltura; se relacionado ao trancamento de inqurito poli-
cial, de ao penal, de declarao de nulidade, desconstituio da sentena etc.
Data.
Nome e assinatura do advogado e nmero da inscrio na Ordem dos Advo-
gados do Brasil (OAB).
Modelos de habeas corpus
Ser elaborado um habeas corpus para o trancamento da ao penal que servir de
base para qualquer outro que tenha a finalidade de trancar o inqurito policial, declarar
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a nulidade de um ato, da sentena etc (modelo de habeas corpus abaixo). Depois, um mo-
delo de habeas corpus preventivo, visando um salvo-conduto e, por fim, um habeas corpus
liberatrio, para que seja posto em liberdade o paciente.
Modelo de habeas corpus com pedido liminar
para trancamento da ao penal
Exmo. Sr. Dr. Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Paran,
(espaamento de 10 linhas)
V. V. P. Filho, brasileiro, solteiro, advogado, inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, na seo do estado do Paran sob o nmero 00000, CPF 000 000 000 00,
com endereo profissional na Av. Getlio Vargas, n. 000, na cidade de Curitiba, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso LXVIII, da
Constituio Federal e artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, impetrar
habeas corpus COM PEDIDO LIMINAR em favor de Joo Z Z, brasileiro, casado,
policial civil, inscrito no CPF 000 000 000-01, RG 000000000-0, residente e domici-
liado na Av. Cristvo Colombo, n. 001, em Curitiba, ora paciente, contra ato do Ex-
celentssimo Dr. Juiz de Direito da 1. Vara Criminal do Foro Central de Curitiba, Sr.
Manoel Xis Xis, ora autoridade coatora, em face das seguintes circunstncias fticas e
jurdicas que, fatalmente, vo de encontro ao direito de locomoo do paciente.
I DA EXPOSIO DO ATO ARBITRRIO
Joo Z Z foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de pre-
varicao descrito no artigo 319 do Cdigo Penal, uma vez que, como narra a pea acu-
satria, teria deixado de lavrar auto de priso em flagrante para simplesmente registrar
a ocorrncia do delito, a partir da qual devendo ser instaurado o procedimento investi-
gativo com o indiciado em liberdade.
O Meretssimo Juzo recebeu a denncia, dando incio ao processo-crime
0000000011 contra o paciente, para apurar a ocorrncia do crime de prevaricao,
sem que os autos da investigao policial e o Ministrio Pblico tenham demonstrado
o elemento subjetivo do tipo penal, ou seja, sem qualquer indcio de que o ru, ora
paciente, agiu para satisfazer interesse ou sentimento pessoal, conforme exige o
artigo 319 do Cdigo Penal.
Juntamos ao habeas corpus tanto cpia da investigao policial, quanto da denn-
cia e do despacho judicial de seu recebimento.
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II DA FUNDAMENTAO JURDICA
No h necessidade de um aprofundamento doutrinrio para se ter conheci-
mento de que o tipo penal somente se perfectibiliza com a incidncia dos seus ele-
mentos constitutivos, alis, at mesmo porque, est expresso no artigo 14, inciso I, do
Cdigo Penal. O crime de prevaricao, imputado ao paciente, est disposto no artigo
319 do Cdigo Penal, que ensina:
Art. 319. Retardar ou deixar de praticar indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo con-
tra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal:
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
Com isso, pode-se claramente perceber que, sem o elemento subjetivo, a inten-
o de satisfazer interesse ou sentimento pessoal, no h o crime de prevaricao.
A investigao policial no demonstrou nenhum indcio de que o indiciado, ora
paciente, tenha deixado de lavrar o auto de priso em flagrante para apenas registrar a
ocorrncia do delito por exemplo, por amizade, carinho, afeto, amor etc. em relao
ao autor daquela infrao penal.
Como a denncia se embasou exclusivamente na investigao policial que foi
anexada ao presente remdio constitucional na ntegra, no tinha como o represen-
tante do Ministrio Pblico demonstrar ou sequer citar na pea acusatria tal inteno
por parte do denunciado, ora paciente, por isso, no o fez.
A partir do momento em que o Ministrio Pblico no narra esse fato na pea
inaugural acusatria, no est narrando o delito de prevaricao e nenhum outro, mas
apenas uma conduta atpica, no criminosa. O Meretssimo Juzo deveria, ento, re-
jeitar a denncia com base no artigo 43, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, uma
vez que o fato narrado evidentemente no constitui crime. Porm, no foi essa a
deciso da autoridade judiciria, ora coatora, que recebeu a denncia, dando incio a
um processo criminal sem fundamentao, sem embasamento, sem qualquer razo ou
justa causa para tanto, uma vez que o Estado no tem interesse de agir para buscar a
aplicao de uma sano penal a algum que no praticou, de forma indiciria ou em
tese, uma conduta criminosa.
O aresto a seguir elucida muito bem o caso:
o simples fato de no se haver lavrado auto de priso em flagrante, formalizando-se to
somente o boletim de ocorrncia, longe fica de configurar o crime de prevaricao que,
luz do disposto no artigo 319 do Cdigo Penal, pressupe ato omissivo ou comissi-
vo voltado a satisfazer interesse ou sentimento prprio. Inexistente o dolo especfico,
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cumpre o arquivamento de processo instaurado. (HC 84.948, 1. Turma, STF, SP Rel.
Min. Marco Aurlio)
O habeas corpus o remdio constitucionalmente previsto para coibir qualquer
abuso ao direito de locomoo do cidado, ainda que de forma indireta, conforme se
depreende do artigo 5., LXVIII, da Carta Maior. Esse o caso do processo-crime em
andamento sem justa causa, o que, alm de obrigar o cidado a acompanhar interro-
gatrios e audincias, compele-o a providenciar a sua defesa, podendo, ao final, causar
um juzo condenatrio que cercear ainda mais a sua liberdade.
O citado dispositivo constitucional vem a corroborar os artigos 647 e seguintes
do Cdigo Instrumental Penal.
O writ tem ainda a necessidade da concesso da medida liminar em face da situ-
ao emergencial em que se encontra o ru, ora paciente, que embora se encontre em li-
berdade no no crcere passa a ser constrangido ao processo de forma ilegal, sem justa
causa, com o que, obviamente, um Estado Democrtico de Direito no pode consentir.
III DO EMBASAMENTO LEGAL
A presente ordem de habeas corpus tem amparo legal no artigo 5., inciso LXVIII,
da Constituio Federal, que ensina que: conceder-se- habeas corpus sempre que algum
sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder e no artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal,
que expressa que a coao considerar-se- ilegal quando no houver justa causa.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, desde j se requer seja deferida a Ordem Constitucional de
habeas corpus, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes, seja deter-
minado o trancamento da ao penal, cessando o perigo de o paciente ter a liberdade de
ir, vir e ficar ilegal e indiretamente cerceada, devendo, ao final, ser mantida, em mrito,
a deciso que concedeu o pleito in limine. Porm, caso Vossa Excelncia no entenda
por deferir o pedido liminar, desde j se requer que, no mrito, seja concedida a Ordem
para determinar o trancamento do processo 000000011 que tramita perante a 1. Vara
Criminal do Foro Central da Comarca de Curitiba, comunicando-se o juzo processante
da necessidade de arquivamento dos respectivos autos.
Curitiba, ____ de maio de 200__.
V. V. P. FILHO
OAB PR 00000
PRTICA PENAL
Habeas corpus preventivo com pedido liminar de salvo-conduto
O remdio constitucional feito nos mesmos moldes, em relao ao enderea-
mento, qualificao e nomenclatura. Quanto introduo ftica, obviamente, o ato ar-
bitrrio outro e, como conseqncia, a fundamentao jurdica tambm, mas nos mes-
mos termos, quando, aps narrar o ato ilcito ao direito de locomoo do paciente, devem
ser feitas citaes doutrinrias e jurisprudenciais para demonstrar a irregularidade e o
cabimento do habeas corpus e do pedido liminar. Aps vem o pedido, tudo em conformi-
dade com o modelo abaixo.
Modelo de habeas corpus preventivo com
pedido liminar de salvo-conduto
Exmo. Sr. Dr. Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
(espaamento de 10 linhas)
V. V. P. Filho, brasileiro, solteiro, advogado, inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, na seo do Estado de So Paulo sob o n. 00000, CPF 000 000 000 00,
com endereo profissional na Av. Consolao, n. 000, na cidade de So Paulo, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso LXVIII, da
Constituio Federal e artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, impetrar
HABEAS CORPUS PREVENTIVO COM PEDIDO LIMINAR em favor de Jos Z
Z, brasileiro, casado, policial civil, CPF 000 000 000 01, RG 000000000-0, residente
e domiciliado na Av. Cristvo Colombo, n.001, na cidade de So Paulo, ora paciente,
contra ato do Excelentssimo Dr. Juiz de Direito da 1. Vara Criminal do Foro Central
da cidade de So Paulo, Sr. Manolo Xis Xis, ora autoridade coatora, em face das se-
guintes circunstncias fticas e jurdicas que, fatalmente, vo de encontro ao direito
de locomoo do paciente.
I DA EXPOSIO DO ATO ARBITRRIO
O juzo da 1. Vara Criminal do Foro Central da cidade de So Paulo, Sr. Ma-
nolo Xis Xis, ora autoridade coatora, decretou a priso preventiva do paciente pela
prtica de crime de homicdio culposo na direo de veculo automotor descrito no
artigo 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, fundamentando nos seguintes termos a
priso cautelar, cuja cpia juntamos ao presente remdio constitucional:
Jos Z Z dirigia seu carro a 80 km/h em local cuja velocidade mxima permi-
tida de 60 km/h. Ao derrapar em um monte de areia, perdeu o controle do veculo e
atropelou e matou Arquimedes Tic Tac, de oito anos de idade, que andava de bicicleta
no local, levando-o morte por traumatismo craniano e hemorragia interna.
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Trata-se de delito grave, houve comoo social e, mediante o clamor pblico,
o Estado precisa tomar uma atitude mais drstica para mostrar sua fora de imprio
sociedade, buscando, sempre a garantia da ordem pblica. Sob esse fundamento,
decreto a priso preventiva de Jos Z Z, uma vez que h indcios de ser ele o autor,
bem como a materialidade do delito, conforme auto de necropsia anexo.
II DA FUNDAMENTAO JURDICA
Conforme a Constituio Federal, em uma srie de incisos do artigo 5. como,
por exemplo, LIV, LV, LVII, LXI,LXII, LXIII, LXIV, LXV, LXVI e LXVII patente que
depois do direito vida, o maior bem do cidado a liberdade, que abrange a liberdade
de locomoo, o direito de ir, vir e ficar.
Como conseqncia, somente poder haver a segregao de algum quando
for realmente necessria, pois trata-se de priso cautelar, que visa a proteo de
algum bem previsto na lei, e no uma vingana por parte do Estado ou de uma
antecipao da pena que se origina com o trnsito em julgado da sentena condena-
tria, que logicamente se trata de privao abusiva, arbitrria, ilegal que, conforme
ensina o artigo 5., no inciso LXV, da Constituio Federal, dever ser relaxada
pela autoridade judiciria.
Uma das formas de cabimento desse pedido de relaxamento se d atravs da
Ao Constitucional de habeas corpus, prevista no artigo 5., inciso LXVIII, da Carta
Magna.
A priso preventiva est prevista no Cdigo de Processo Penal entre os artigos
311 e 316. O artigo 313, no caput e no seu inciso I, prev que somente possvel essa
modalidade de priso provisria em CRIMES DOLOSOS e alm disso, como regra,
PUNIDOS COM RECLUSO.
Art. 313. Em qualquer das circunstncias previstas no artigo anterior, ser admitida a
decretao da priso preventiva nos crimes dolosos:
I - punidos com recluso;
II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida
sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la;
III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em
julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do artigo 46 do Cdigo Penal.
O juiz de primeira instncia decretou a priso preventiva por um CRIME CUL-
POSO E PUNIDO COM DETENO de dois a quatro anos, conforme prescreve o
preceito secundrio do artigo 302, da Lei 9.503/97 do Cdigo de Trnsito Brasileiro.
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Por esses motivos legais de impedimento do decreto preventivo que no foram obe-
decidos pela autoridade coatora, j se percebe claramente a arbitrariedade da priso
decretada.
Priso preventiva. Medida drstica e gravssima. Reservada para casos extremos. [...]
Repete-se: priso preventiva medida prisional drstica e gravssima, por isso, excep-
cional, dependente da demonstrao de fatos idneos que indiquem a sua necessidade
para garantir-se a ordem pblica; a ordem econmica; por convenincia da instruo
criminal e para assegurar a aplicao da lei penal. [...] , portanto, caso de concesso
parcial da ordem de habeas corpus para ser revogada a custdia preventiva do paciente,
sem perder de vista, ainda, que pelas penas mnima e mxima previstas no preceito
secundrio do tipo, a condenao final pode permitir a aplicao de medidas penais
alternativas. (HC 456.611-3/0-00, 1. C. Crim., TJ, SP, Rel. Des. Mrcio Brtoli)
Como se isto no bastasse, os Tribunais ptrios vm consagrando que no
possvel um decreto preventivo com base na garantia da ordem pblica em face da gra-
vidade do crime, da comoo social, do clamor pblico, bem como por presumir que
o agente solto continuar delinqindo ou at mesmo para proteger a sua integridade
fsica, conforme o que abaixo colacionamos:
[...] No serve, portanto, a genrica referncia s hipteses previstas no texto legal; o
apelo gravidade do crime ou agora nas informaes mencionar-se a existncia de con-
denao anterior pelo mesmo crime, ou mesmo a indicao de conjecturas, dedues ou
ilaes, que se no assentam em prova confivel. O despacho no diz porque a ordem
pblica foi agredida; porque o crime praticado intranqiliza a sociedade. Na verdade, no
ltimo tpico a deciso aplica uma verdadeira e proibida antecipao de pena. A sano
para a deciso sem fundamentao a decretao de sua nulidade absoluta, como dis-
posto na Constituio Federal. [...] Concede-se a ordem para revogar a priso preventi-
va.(HC 458.132-3/9-00, 1. C. Crim.,TJ, SP, Rel. Des. Mrcio Brtoli)
A gravidade abstrata dos crimes imputados paciente, por si s, no motivao hbil
pra configurar ameaa ordem pblica. [...] Ordem concedida, para revogar a priso
preventiva da paciente, e estendida aos co-rus. (HC 83.806-5, 1. Turma, STF, SP Rel.
Min. Joaquim Barbosa)
Com isto, Excelncia, pode-se denotar que o paciente est na iminncia de ver
cumprido o mandado de uma priso arbitrria, contrria no s aos ditames legais do
expresso no Cdigo de Processo Penal, mas especialmente colidente s garantias pre-
vistas como fundamentais da Constituio Federal, e ao entendimento jurisprudencial
dos principais Tribunais de Justia do Pas e dos Tribunais Superiores.
Assim, percebe-se a urgncia e a necessidade do acatamento do pedido liminar
para que, na prtica, seja realmente coibida tamanha arbitrariedade por parte do Esta-
do, conforme determinado pelo poder da autoridade coatora.
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III DO EMBASAMENTO LEGAL
A presente ordem de habeas corpus tem amparo legal no artigo 5., inciso LXVIII,
da Constituio Federal que ensina que conceder-se- habeas corpus sempre que algum
sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder e no artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal,
que expressa que a coao considerar-se- ilegal quando no houver justa causa.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, desde j se requer seja deferida a Ordem Constitucional de ha-
beas corpus, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes, seja concedido
salvo-conduto, cessando o perigo de o paciente ter a liberdade de ir, vir e ficar ilegal-
mente cerceada e, ao final, seja mantida, no mrito, a deciso que deferiu o pleito in
limine. Caso Vossa Excelncia no acolha o pedido liminar, que no mrito, seja deferido
o pedido de expedio de salvo-conduto, para prevenir e livrar o corpo do paciente de
um constrangimento arbitrrio por parte do Estado.
So Paulo, ____ maio de 200__.
V. V. P. FILHO
OAB SP 0000
Veja a seguir modelo de habeas corpus com pedido liminar para concesso de al-
var de soltura.
Modelo de habeas corpus com pedido liminar para concesso
de alvar de soltura
Exmo. Sr. Dr. Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Gran-
de do Sul,
(espaamento de 10 linhas)
V. V. P. Filho, brasileiro, solteiro, advogado, inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, na seo do Estado do Rio Grande do Sul sob o 00000, no CPF sob o n. 000
000 000 00, com endereo profissional na Av. Getlio Vargas, 000, na cidade de Torres
vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso
LXVIII, da Constituio Federal e artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal,
impetrar HABEAS CORPUS COM PEDIDO LIMINAR em favor de Miraci Xinaida,
brasileira, casada, comerciante, filha de Antnio Xinaida e Maria Terezinha Xinaida,
CPF 000.000.000/00, RG 000000000-0, residente e domiciliada na Rua M. L. Porto,
no Bairro CR, na cidade de Torres, ora paciente, contra ato do Excelentssimo Dr. Juiz
de Direito da 1. Vara Criminal da comarca de Torres RS, Sr. Manoel Xis Xis, ora auto-
ridade coatora, em face das seguintes circunstncias fticas e jurdicas que, fatalmente,
vo de encontro ao direito de locomoo do paciente.
I DA EXPOSIO DO ATO ARBITRRIO
No dia 10 de janeiro de 2005, folha 110 dos autos do processo-crime 00001
que tramita perante a 1. Vara Criminal da Comarca de Torres, o Excelentssimo Dou-
tor Juiz de Direito, Sr. Manoel Xis Xis decretou a priso preventiva da r, ora paciente,
exclusivamente com base na instruo criminal, conforme despacho incluso.
Em maio do corrente ano, quando j se encontrava presa havia 90 (noventa)
dias e sequer havia sido interrogada, a r requereu a revogao da priso preventi-
va, que foi indeferida pelo juiz, ora autoridade coatora, fundamentando-se apenas no
sentido de que foi indeferido o pedido tendo em vista que persistem os motivos que
levaram ao decreto preventivo por parte desse juzo, conforme cpia do pedido de
revogao e despacho inclusos.
II DA FUNDAMENTAO JURDICA
sabido que a jurisprudncia ptria pacificou o entendimento de que o Esta-
do deve cumprir com os prazos previstos pelo legislador para a aplicao do direito
repressivo, especialmente se o ru estiver preso, tendo em vista que a priso cautelar
deve ser necessria para prevenir um mal futuro e no como forma de antecipao de
pena ou vingana estatal, em face da garantia constitucional da presuno de inocncia
(artigo 5., LVII, da CF).
Os tribunais, somando os prazos processuais previstos para o procedimento
comum ordinrio, um dos mais longos previstos no Cdigo de Processo Penal, alcan-
aram o total de 81 dias.
Com isso, em se tratando de ru preso, apesar das Smulas 52 e 64 do Superior
Tribunal de Justia demonstrarem que os prazos no so estanques, uma vez que o
direito no matemtica, se ultrapassado o limite de 81 dias sem justa razo e sem
que o processo esteja em fase de alegaes finais, ou seja, sem estar com a instruo
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processual concluda, a priso se torna abusiva, arbitrria, ilegal, e dever ser relaxada
pela autoridade judiciria competente.
o que demonstram os arestos a seguir:
O Estado h de se aparelhar, objetivando o desfecho do processo criminal em tempo
hbil. Uma vez configurado o excesso de prazo da preventiva, cabe afast-la, evitando-se
com isso verdadeira transformao em cumprimento precoce da pena (HC 84.181/3, 1.
Turma, STF, RJ Min. Rel. Marco Aurlio)
No que respeita alegao de excesso de prazo, a qual estaria legitimando a custdia
preventiva do paciente, observa-se que a mesma procede, haja vista que o mesmo est
preso a 96 (noventa e seis) dias, sem que, sequer tenha sido notificado para apresen-
tar defesa preliminar, consoante se observa das informaes prestadas pelo magistrado
a quo. [...] Assim, levando-se em conta o princpio da razoabilidade, impe-se seja o
paciente imediatamente colocado em liberdade. Ordem de habeas corpus concedida. De-
ciso monocrtica reformada. (HC 2005.05.00.002122196, 5. regio, 1. Turma, TRF,
PB Rel. Des. Fed.)
Alis, o excesso de prazo poder ocorrer mesmo aps concluda a instruo
criminal, que no caso, sequer comeou.
No pode o ru, embora encerrada a instruo, ficar indefinidamente espera
de sentena.
H, sem dvida, um limite alm do qual, embora encerrada a instruo a liberdade do
cidado no pode ficar merc de retardamentos intolerveis em relao entrega da
prestao jurisdicional. (HC 114.164, rel. juiz Silva Franco, RT 563/346)
A falta de julgamento caracteriza constrangimento ilegal. Inaplicabilidade, na hiptese,
da Smula 52 do Superior Tribunal de Justia. (HC 2004.01.00.046292-0, 1. regio, 3.
Turma, TRF Rel. Des. Federal Tourinho Neto)
Como a instruo processual est apenas iniciando, pois o ru sequer foi inter-
rogado e, aps, decorrer o prazo para a defesa prvia, designao de datas para ouvir
as testemunhas da acusao, e as da defesa, pedido de diligncias e alegaes finais,
e a r estando presa j h 81 dias, no sendo possvel o trmino da coleta da prova
dentro dos prazos legais e jurisprudenciais, tornava-se imperiosa a revogao da priso
preventiva. Como o juzo singular no a revogou, passou a manter uma priso ilcita,
arbitrria, ilegal e, como tal, conforme ensina o artigo 5., inciso LXV, da Constituio
Federal, deve ser relaxada pela autoridade judiciria.
patente conforme a Constituio Federal, que no artigo 5., em uma srie de
incisos, como por exemplo, LIV, LV, LVII, LXI,LXII, LXIII, LXIV, LXV, LXVI e LXVII de-
pois do direito vida, o maior bem do cidado a liberdade, dentro da qual encontra-
se a liberdade de locomoo, o direito de ir, vir e ficar.
19
PRTICA PENAL
Como conseqncia, somente poder haver a segregao de algum quando
for realmente necessria, pois estamos diante de priso cautelar, que visa a proteo
de algum bem previsto na lei, sob pena de estarmos diante de uma vingana por parte
do Estado ou de uma antecipao da pena que se origina com o trnsito em julgado da
sentena condenatria, que logicamente se trata de privao abusiva, arbitrria, ilegal
que, conforme ensina o artigo 5., no inciso LXV, da Constituio Federal, dever ser
relaxada pela autoridade judiciria.
Uma das formas de cabimento desse pedido de relaxamento se d atravs da
ao constitucional de habeas corpus, prevista no artigo 5., inciso LXVIII, da Carta
Magna.
III DO EMBASAMENTO LEGAL
A presente ordem de habeas corpus tem amparo legal no artigo 5., inciso LXVIII,
da Constituio Federal que ensina que: conceder-se- habeas corpus sempre que al-
gum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder e no artigo 648, inciso I, do Cdigo de
Processo Penal, que expressa que a coao considerar-se- ilegal quando no houver
justa causa.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, desde j se requer seja deferida a Ordem Constitucional de
habeas corpus, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes, seja deter-
minada a expedio de alvar de soltura, comunicando-se imediatamente o adminis-
trador do estabelecimento prisional de Torres (RS), para cessar a privao da liberdade
do paciente, devendo, ao final, ser mantida, no mrito, a deciso que concedeu o pleito
in limine. Porm, caso Vossa Excelncia no entenda por deferir o pedido liminar, desde
j se requer que, no mrito, seja concedida a ordem para determinar a expedio de al-
var de soltura, comunicando-se imediatamente o administrador do estabelecimento
prisional de Torres (RS), para ser libertada a paciente.
Porto Alegre, ____ maio de 200__.
V. V. P. FILHO
OAB RS 00000
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Mandado de segurana criminal com pedido liminar
A ao mandamental constitucional de mandado de segurana se d mutatis mu-
tantis (mais ou menos), em relao forma e elaborao, nos mesmos moldes do habeas
corpus, uma vez que tambm tem como finalidade coibir ato arbitrrio por parte de au-
toridade, que no seja relacionado privao de liberdade, tudo dentro dos requisitos
do artigo 5., LXIX, da Constituio Federal e da Lei do Mandado de Segurana, Lei
1.533/51. H necessidade de prova pr-constituda.
Algumas hipteses de cabimento
de mandado de segurana criminal
Para que o cidado no seja submetido identificao criminal.
Para que o cidado no seja constrangido a produzir prova contra si (por exem-
plo, exame grafotcnico, para anlise sangnea, de teor alcolico, de DNA,
falar em juzo etc.).
Para a busca de efeito suspensivo em recurso que no o prev.
Para assegurar o direito de sufrgio ao preso provisrio.
Da deciso que indefere o pedido de habilitao de assistente da acusao.
Da deciso de negativa de acesso aos autos do inqurito policial ao advogado.
Da intimao da defesa da produo de que viole o direito intimidade do
cidado (exemplo: interceptao telefnica) etc.
Para buscar a restituio de coisas apreendidas.
Contra a apreenso de coisas em excesso para instruir ao penal por crimes
contra a propriedade imaterial.
Da deciso que determina alguma medida assecuratria sem a presena dos re-
quisitos legais.
Dados importantes do mandado de segurana
Endereamento sempre ao rgo julgador superior autoridade coatora. Por
exemplo, ao juiz de direito competente para a futura ao penal se a autoridade
coatora for o delegado de polcia; ao juiz federal se o coator for o delegado fede-
ral; ao desembargador presidente do Tribunal de Justia do respectivo Estado
ou do Distrito Federal se a autoridade coatora for um juiz de direito, o mesmo
em relao ao desembargador federal presidente do TRF da respectiva regio,
se a autoridade coatora for um juiz federal; ao ministro presidente do STJ, se a
autoridade coatora for um rgo colegiado (cmara ou turma) dos Tribunais de
PRTICA PENAL
Justia ou Tribunais Regionais Federais; e, por fim, ao ministro presidente do
Supremo Tribunal Federal se a autoridade coatora for um rgo colegiado de
um Tribunal Superior (TSE, STM ou STJ).
Nomenclatura impetrante (normalmente o advogado), paciente (cliente ou
ele mesmo em causa prpria) e autoridade coatora (quem determinou o ato
arbitrrio).
Mandado de segurana criminal com pedido liminar, em face da urgncia da
medida.
Introduo ftica e narrativa do ato arbitrrio.
Prova pr-constituda (no exemplo do mandado de segurana contra ato da au-
toridade policial que nega acesso aos autos do inqurito policial ao advogado
do investigado, a prova pr-constituda o pedido de vista dos autos e a deciso
denegatria).
Fundamentao jurdica com exposio doutrinria e jurisprudencial.
Embasamento legal artigo 5., LXIX, da Constituio Federal e artigo 1. e
seguintes da Lei do Mandado de Segurana, Lei 1.533/51.
Pedido concesso in limine e manuteno no mrito. Se for indeferido o pedi-
do liminar, que seja deferido na apreciao de mrito.
Valor da causa o valor da causa deve ser sempre determinado, e nunca valor
de alada, uma vez que o mandado de segurana, que pode ser impetrado na
esfera criminal, trabalhista, civil etc. uma ao mandamental e, por se tratar
de ao, deve ser proposta nos moldes do artigo 282 do CPC, que deixa clara
a obrigatoriedade deste valor e no menciona que seja desnecessrio em aes
com contedo penal ou trabalhista, e tampouco o faz a Lei 1.533/51 Lei do
Mandado de Segurana.
Data.
Nome e assinatura do advogado e nmero da OAB.
Observaes
Jurisprudncia
Quando cita-se um aresto do Supremo Tribunal Federal de habeas corpus porque,
no caso que chegou Corte Mxima, j haviam sido impetrados mandados de segurana
perante o juzo federal, depois perante o TRF e, por fim, perante o STJ, e todos foram
indeferidos sob o argumento de que deve preponderar o interesse social investigao
23
de um crime e de um criminoso ante o interesse individual do exerccio profissional da
advocacia e do indiciado.
Com base nisso, com receio de ter em sua ltima possibilidade a mesma deciso,
optou-se por argumentar no s no direito lquido e certo do seu exerccio profissional
com base no Estatuto da Advocacia, mas, especialmente, em face ao prejuzo da garantia
da ampla defesa do seu cliente, que a Constituio Federal assegura no artigo 5., LV.
Porm, fica o comentrio para elucidar, porque a pea tecnicamente correta seria o man-
dado de segurana.
Cada vez mais, na prtica forense, os advogados impetram habeas corpus em situ-
aes que tecnicamente seriam de mandado de segurana, face ao entendimento de que
se houver qualquer possibilidade de prejudicar a garantia constitucional da ampla defesa
isto poder, ainda que indiretamente, cercear o direito de locomoo do cidado, o que
justificaria o habeas corpus.
Modelo de mandado de segurana
criminal com pedido liminar
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara Criminal do Foro Central da Comarca do
Rio de Janeiro;
(espaamento de 10 linhas)
V. V. P. Filho, brasileiro, solteiro, advogado, inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, na seo do Estado do Rio de Janeiro sob o n. 00000, CPF 000.000.000/00,
com endereo profissional na Av. Rebouas, n. 000, na cidade do Rio de Janeiro, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso LXIX, da
Constituio Federal e artigo 1. e seguintes da Lei 1.533/51, em causa prpria, impe-
trar MANDADO DE SEGURANA CRIMINAL COM PEDIDO LIMINAR, contra
ato do Ilustrssimo delegado de polcia da Delegacia de Furtos e Roubos desta cidade,
Sr. Manoelito Xis Xis, ora autoridade coatora, em face das seguintes circunstncias f-
ticas e jurdicas que, fatalmente, vo de encontro ao direito de locomoo do paciente.
I DA EXPOSIO DO ATO ARBITRRIO
O delegado de polcia da Delegacia de Furtos e Roubos desta cidade, Sr. Mano-
elito Xis Xis, ora autoridade coatora, determinou a instaurao do inqurito policial
00001 para apurar a ocorrncia de um crime de furto de veculo por parte do indiciado
Antonione Kasparovis.
O impetrante, munido de procurao, requereu ao delegado de polcia acesso
aos autos da investigao policial conforme faculta o artigo 7., inciso XIV, da Lei
PRTICA PENAL
8.906/94 Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. O pedido foi indeferido pela
autoridade policial, que despachou nos seguintes termos: indefiro porque o inqurito
sigiloso, conforme artigo 20 do Cdigo de Processo Penal.
II DA FUNDAMENTAO JURDICA
O Estatuto da Advocacia Lei 8.906, de 04.07.1994 expresso, quando, no
artigo 7., inciso XIV, ensina:
Art. 7. So direitos do advogado:
[...]
XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de fla-
grante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, po-
dendo copiar peas e tomar apontamentos.
Ao assegurar, como direito lquido e certo, o exame de autos de inqurito poli-
cial, findos ou em andamento, em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao
o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, que lei especial e posterior, demonstra
ser inteiramente descabida a alegao da autoridade policial de que o inqurito policial
est sob sigilo, consoante o artigo 20 do Cdigo de Processo Penal, entendimento, alis,
corroborado pela jurisprudncia, inclusive dos Tribunais Superiores.
Direito do advogado de compulsar os autos do inqurito em que se decretou quebra
de sigilo de seu cliente, ainda que em se tratando de investigao sigilosa. Ordem par-
cialmente concedida. (MS 2004.01.00.040257-1, 1. regio, 2. seo, TRF, Rel. Des.
Federal Carlos Olavo).
Cabimento. Cerceamento de defesa no inqurito policial. Inoponibilidade ao advogado
do indiciado do direito de vista dos autos do inqurito policial.[...] Habeas corpus defe-
rido para que aos advogados constitudos pelo paciente se faculte a consulta aos autos
do inqurito policial, antes da data designada para sua inquirio. (HC 82.354-8, 1.
Turma, STF, PR, Min. Rel. Seplveda Pertence).
Com isso, pode-se denotar que no pode ser vedado o acesso dos autos do
inqurito policial ao advogado do indiciado, ainda mais se estiver com poderes outor-
gados em procurao a eles juntados.
II.a. LIMINAR
O pedido liminar, mais do que fundamentado na necessidade de ser dado ao
impetrante o seu direito lquido e certo do exerccio profissional e, especialmente, por-
que pode ainda, em razo da investigao policial continuar em andamento, prejudicar
o direito de defesa do seu cliente, o que demonstra, ainda mais, a medida emergencial
a ser deferida.
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III DO EMBASAMENTO LEGAL
A ao de mandado de segurana est embasada no s no artigo 1. e seguin-
tes da Lei 1.533/1951 Lei do Mandado de Segurana, mas, especialmente, no artigo
5., inciso LXIX, da Constituio Federal que a recepcionou e preceitua:
Art. 5. [...]
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, em face da urgncia demonstrada, desde j requer seja deferida
a ao mandamental, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes, seja
possibilitado ao impetrante o acesso aos autos do inqurito policial 00001 em curso
perante a Delegacia de Furtos e Roubos da cidade do Rio de Janeiro, concedendo-se,
na prtica o seu direito lquido e certo ao exerccio da advocacia, devendo, ao final,
ser mantida, no mrito, a deciso que concedeu o pleito in limine. Porm, caso Vossa
Excelncia no entenda por deferir o pedido liminar, desde j se requer que, no mrito,
seja concedida a ordem para determinar autoridade coatora o acesso dos autos do
inqurito policial nominado anteriormente ao impetrante.
Valor da causa R$1.000,00.
Rio de Janeiro, ____ maio de 200__.
V. V. P. FILHO
OAB RJ 00000
Dicas de Estudo
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem,
alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao
ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos Tribunais Superiores Supremo
Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais e
principais Tribunais de Justia dos estados.