1 CAPITULO SEXTO DERECHO APLICABLE 1. Las normas del Derecho internacional ri!ado. ". Clases de normas. #.

$orma directa o material. %. $ormas materiales de Derecho internacional o con!encional. &. $ormas materiales de Derecho interno o nacional. '. Introd(cci)n a la norma indirecta o colisi)n. *. Caracteri+aci)n de la norma indirecta o colisi)n. ,. -(sti.icaci)n de la a licaci)n del derecho e/tran0ero. 1. Teor2a de los Derechos ad3(iridos. 14. Teor2a de la rece ci)n de la le5 e/tran0era. 11. Teor2a del Derecho e/tran0ero como hecho rocesal. 1". Teor2a del derecho s( ranacional. 1# O ini)n del a(tor. 1%. $orma de olic2a6 1&. 7(ncionamiento de la norma indirecta o de colisi)n. 1'. A licaci)n tem oral de la norma indirecta. 1*. Con.licto m)!il. 1,. Clasi.icaci)n de la norma indirecta or el sistema 0(r2dico delimitado. Bi8lio9ra.2a s(maria6
ALFONSIN, Quintn. Naturaleza del Derecho privado que regula las relaciones urdicas internacionales. LA L!", p#ginas de a$er, %&&'. (!)*A +ALL!) de O),-NAS+". Nuevo .anual de Derecho Internacional /rivado. !ditorial /lus 0ltra, (uenos Aires, 1221.. (IO,,A 3 ,A)D!NAS 3 (AS4. Derecho internacional /rivado. !ditorial 0niversidad. /arte 5eneral, (uenos Aires, %&&6, segunda edici7n. (O55IANO, Antonio. Derecho Internacional /rivado. *eora 5eneral 3 Derecho /rocesal ,ivil Internacional 3 Derecho ,ivil Internacional. !ditorial Le8isNe8is 3 A9eledo /errot : (uenos Aires, %&&;, *o<o I. (O)DA, 5uiller<o. La )e=or<a de 12;> al ,7digo ,ivil. !ditorial A9eledo /errot, (uenos Aires, 12?1. ,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso Lus : ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado. !ditorial ,o<ares, 5ranada, !spaCa, %&&', se8ta edici7n, @olu<en I.. ,I0)O ,ALDANI, .iguel Angel. ,oncepto del Derecho Internacional /rivado. Investigaci7n $ Docencia. ISSN 1>'1. D! A.O)IN, !dgar ,arlos. Direito Internacional /rivado. !ditorial Forense, )o de Baneiro, %&&6, ?D edici7n. DOLIN5!), Baco9. Direito Internacional /rivado. !ditorial )enovar, )o de Baneiro 3 San /a9lo %&&6, ?D edici7n. F!)NAND!4 )O4AS, Buan ,arlos. SAN,-!4 LO)!N4O, Si8to. Derecho Internacional /rivado,. Derecho Internacional /rivado. !ditorial *ho<son : ,ivitas, .adrid, %&&E, tercera edici7n. F)!SN!DO A50I))!, ,ecilia, Derecho Internacional /rivado de los !stados del .ercosur. !ditorial 4a9ala, (uenos Aires, %&&6. F ,urso de Derecho Internacional /rivado. !ditorial Fundaci7n de ,ultura 0niversitaria, .ontevideo, 0rugua$, %&&E, *o<o I. 5OLDS,-.ID*, Gerner. Derecho Internacional /rivado. !ditorial Le8isNe8is, (uenos Aires, %&&6, novena edici7n. F Derecho internacional privado. Derecho de la tolerancia. !ditorial A9eledo /errot. DHci<a edici7n actualizada por /!)05INI 4AN!**I, Alicia .. (uenos Aires, %&&2. F !l orden pI9lico internacional en el derecho internacional privado, en !.D. 1&2. F 5estaci7n, quinta esencia $ recepci7n de la teora del uso urdico e8tran ero. LA L!" 12>':!. F La nor<a de colisi7n co<o 9ase de la siste<#tica del DI/riv, .adrid 126'. 504.AN LA*O))!, Diego. *ratado de Derecho Internacional /rivado. !ditorial Burdica de ,hile, Santiago, ,hile, %&&6. -!).A -ILL +A". 5IL(!)* LAG S0..A)I!S. ,on=lict o= LaJs. ,hicago, %&&E. BAI.!, !ricK. !l Derecho internacional privado en el nuevo <ilenioL la protecci7n de la persona hu<ana =rente a la glo9alizaci7n. !n o9ra colectivaL !l nuevo Derecho internacional privado. !ditorial )enovar, )o de Baneiro 3 San /a9lo 3 )eci=e, %&&'. BI**A, BosH. .Htodo de Derecho Internacional /rivado. !ditorial La !spaCa .oderna, traducci7n B.F. /rida, .adrid.

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+ALL!) de O),-ANS+", (erta. ,7digo ,ivil $ nor<as co<ple<entarias. An#lisis doctrinario $ urisprudencial, (ueres -ighton. !ditorial -a<<ura9i, (uenos Aires, 122', *o<o 1. F Nuevo .anual de Derecho Internacional /rivado. !ditorial /lus 0ltra, (uenos AirEes, 1221. .OISS!* D! !S/ANMS, Lus. La irretroactividad de la le$ $ el nuevo art. 6N del ,7digo ,ivil. !ditorial 0niversidad Nacional de ,7rdo9a. Direcci7n 5eneral de /u9licaciones ,7rdo9a, 12?;. .ON)O" ,A()A, .arco 5erardo. *ratado de Derecho Internacional /rivado. !ditorial *e<is, Santa Fe de (ogot#, ,olo<9ia, 122'. O)*I4 D! LA *O))!, BosH Antonio *o<#s. Derecho Internacional /rivado. !ditorial 0niversidad ,o<plutense .adrid, 122%, volu<en I. /A)DO, Buan Al9erto. Derecho Internacional /rivado. /arte general. !ditorial 5hersi !ditor, (uenos Aires, 12>>. /!)!4 @!)A, !lisaO A(A),A B0N,O, Ana /alo<aO 5ON4AL!4 ,A./OS, Bulio D.O 504.AN 4A/A*!), .7nicaO .I)ALL!S SAN5)O, /edro /a9lo $ @I)5PS SO)IANO, .iguel. Derecho Internacional /rivado. !ditorial ,ole8 0niversidad Nacional de !ducaci7n a distancia, .adrid, %&&&, volu<en I. /!)05INI D! /A4 " 5!0S!, Alicia. La validez $ circula9ilidad Internacional del /oder de )epresentaci7n Notarial. !ditorial Depal<a, (uenos Aires, 12>>. )A.A"O, )aIl Al9erto. Derecho Internacional /rivado. !ditorial de la 0niversidad ,at7lica Argentina, (uenos Aires, %&&6. )A.I)!4 N!,O,-!A. Derecho Internacional /rivado. !ditorial Le8isNe8is, Santiago ,hile, %&&'. )!,-S*!IN!), (eat Galter. Direito Internacional /rivado. *eora e pr#tica. !ditorial Saraiva, San /a9lo, %&&6. )0I4 DIA4 LA()ANO, )o9erto. Las nuevas tendencias =rente al siste<a cl#sico del Derecho Internacional privado, desde la doctrina nortea<ericana $ ale<ana, en o9ra colectivaL Li9er A<icoru< en ho<ena e al Dr. Didier Opertti (ad#n. !ditorial Fundaci7n de ,ultura 0niversitaria, .ontevideo, %&&'. Siste<a del Derecho )o<ano actual, !ditorial F. 57ngora $ ,o<paCa, !ditores, .adrid, 1>?2, to<o ;. *!Q!I)O @ALLADAO, -aroldo. Derecho Internacional /rivado. !ditorial *rillas, traducci7n Leonel /ereznieto ,astro, .H8ico, 12>?. @I,O, ,arlos .. Derecho Internacional /rivado. !ditorial (i9lioteca Burdica Argentina, (uenos Aires, 6D edici7n, 12E6, *o<o 1. G!IN(!)5, InHs .. Derecho Internacional /rivado. !ditorial Le8isNe8is, (uenos Aires, %&&%. GOLFF, .artn. Derecho Internacional /rivado. !ditorial La9or SA, traducci7n de BosH )ovira $ !r<engol, (arcelona 3 .adrid 3 (uenos Aires 3 )o de Baneiro, 126;.

1. Las normas del Derecho internacional ri!ado. Las =uentes nor<ativas del Derecho internacional est#n estipuladas en la ,onstituci7n Nacional en los artculos 61 $ ?% inciso %%. !l pri<ero dispone R!sta ,onstituci7n, las le$es de la Naci7n que en su consecuencia se dicten por el ,ongreso $ los tratados con las potencias e8tran eras son la le$ supre<a de la Naci7nS. !l segundo esta9lece, que los tratados internacionales tienen pree<inencia, en sus respectivos #<9itos de aplicaci7n, so9re las le$es. /or lo tanto, segIn esa <anda, el estudio de las reglas que regulan el Derecho internacional privado tienen su punto de partida en tratados o convenciones internacionales para seguir luego en el Derecho interno T,7digo ,ivil, ,7digo de ,o<ercio, le$ de sociedades, de concursos $ quie9ras, etcHteraU. !n el #<9ito interno, el artculo 1; del ,7digo ,ivil dispone RSi una cuesti7n civil no puede resolverse, ni por las pala9ras, ni por el espritu de la le$, se atender# a los principios de le$es an#logasO $ si aIn la cuesti7n =uere dudosa, se resolver# por los

6 principios generales del derecho, teniendo en consideraci7n las circunstancias del casoS. !n <ateria civil Rlos usos $ costu<9res no pueden crear derechos sino cuando las le$es se re=ieran a ellos o en situaciones no regladas legal<enteS Tartculo 1? ,7digo ,ivilU <ientras que el ,7digo de ,o<ercio en el ttulo preli<inar apartado II prevH el e ercicio de la autono<a de la voluntad co<o =uente reguladora del negocio urdico $ =aculta que R!n las <aterias en que las convenciones particulares pueden derogar la le$, la naturaleza de los actos autoriza al uez a indagar si es de la esencia del acto re=erirse a la costu<9re, para dar a los contratos $ a los hechos el e=ecto que de9en tener, segIn la voluntad presunta de las partesS. !l esque<a, entonces es, deter<inar la =uente internacional que conte<ple $ discipline la situaci7n privada $ de no hallarse un tratado que la regule aplicar el derecho interno sea <ediante nor<as espec=icas, o en su de=ecto la le$ an#loga, los principios generales del derecho o por el e ercicio de la autono<a de la voluntad en la <ateria que no estH li<itada por le$es de orden pI9lico. ". Clases de normas. !l Derecho internacional privado tiene tres especies de nor<asL : Nor<a directa o <aterial. : Nor<a indirecta o de con=licto. : Nor<a internacional<ente i<perativa o de polica. !sas reglas, tienen en cuenta la vida internacional de los su etos, de all que tienen en cuenta el ele<ento e8tran ero porque su =unci7n es, estar a su servicio cuando se vinculan internacional<ente. #. $orma directa o material. /roporciona una respuesta urdica in<ediata $ espec=ica a la situaci7n privada internacional1. Funciona considerando al ele<ento e8tran ero $ por esa circunstancia, descri9e una realidad social deter<inada $ o=rece la soluci7n legal. ,on la aplicaci7n de esas le$es no se consulta otro ordena<iento urdico, se la e<plea co<o la le$ que ordena la relaci7n urdica. La soluci7n se alcanza
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,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso Lus : ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado, o9. cit., p. 1'%. (O55IANO, Antonio. Derecho Internacional /rivado. *eora 5eneral 3 Derecho /rocesal ,ivil Internacional 3 Derecho ,ivil Internacional. !ditorial Le8isNe8is 3 A9eledo /errot : (uenos Aires, %&&;, to<o I, p. EE2O (IO,,A, Stella .aris. Derecho Internacional /rivado. !ditorial La ouane, o9. cit. p. ;&O F)!SN!DO de A50I))!, ,ecilia. ,urso de Derecho Internacional /rivado. !ditorial Fundaci7n de ,ultura 0niversitaria, .ontevideo, 0rugua$, %&&E, to<o I, p. 1>EO de< autoraL Aspecto general del sector del derecho aplica9le, en Derecho Internacional /rivado de los !stados del .ercosur. !ditorial 4avala, o9.cit. p.%'>.

E por la le$ e<pleada %, en virtud que se trata de nor<as que ela9oran soluciones <ateriales donde se ha conte<plado la cone8i7n internacional. La <a$or cantidad de estas reglas urdicas se encuentran en tratados internacionales $ en <enor escala en el Derecho nacional. !ste derecho, que en=renta la internacionalidad, crece da a da porque es el resultado de la vida de relaci7n internacional de los su etos, que es aco<paCada por una la9or constante por los !stados que se proponen la integraci7n $ cooperaci7n. (eat Galter )echsteiner6, pro=esor de la 0niversidad de San /a9lo de Derecho internacional privado, indica que el derecho uni=or<e sustantivo Tnor<a directaU se est# e8pandiendo a una velocidad cada vez <a$or $ procura alcanzar una unidad del derecho dentro de su ca<po de aplicaci7n. Las =uentes donde se producen estas nor<as directas sonL :a; Nor<as de Derecho internacional privado <ateriales de Derecho internacional o convencional, $ :8; Nor<as de Derecho internacional privado <ateriales de Derecho interno o nacional. Las pri<eras, provienen de tratados internacionales que cele9ran los !stados para =acilitar $ garantizar los derechos de su etos $ sus 9ienes cuando se vinculan <undial<ente $ las segundas son creadas por cada !stado para situaciones espec=icas. <ateriales de Derecho internacional. $ormas directas <ateriales de Derecho interno o nacional. %. $ormas materiales de Derecho internacional o con!encional . !l desarrollo del Derecho internacional, especial<ente en Derecho privado, es una tarea que llevan a ca9o los !stados que aco<paCan a los particulares en sus vinculaciones trans=ronterizas $ la =or<a de concretarlo es <ediante la participaci7n en organis<os e instituciones internacionales que se encuentran a9ocadas a desarrollar reglas co<unes que =aciliten cooperaci7n $ organizar urisdicciones para la de=ensa e=ectiva de los Derechos usticia.

(!)*A +ALL!) de O),-NAS+". Nuevo .anual de Derecho Internacional /rivado. !ditorial /lus 0ltra, o9. cit., p. 1?. 6 )!,-S*!IN!), (eat Galter. Direito Internacional /rivado. *eora e pr#tica. !ditorial Saraiva, San /a9lo, %&&6, p. '%.

' !n el continente a<ericano, espec=ica<ente en la Organizaci7n de !stados A<ericanos TO!AU =unciona el ,o<itH Burdico Intera<ericano E que tiene a su cargo pro<over el desarrollo progresivo $ la codi=icaci7n del derecho internacional $ estudiar los pro9le<as urdicos re=erentes a la integraci7n de los pases en desarrollo del ,ontinente, su posi9ilidad de uni=or<ar sus legislaciones en cuanto parezca conveniente Tartculo 22 ,arta O!AU. !n tal sentido, desde el aCo 12?' se realiza un proceso urdico de ,on=erencias !specializadas Intera<ericanas so9re Derecho Internacional /rivado Ten adelante ,IDI/U'. !stas ,onvenciones, contienen una i<portante cantidad de nor<as directas, por e e<plo en la ,IDI/:I de /ana<# de 12?', se adopt7 la ,onvenci7n Intera<ericana so9re Ar9itra e ,o<ercial Internacional; donde esta9leci7L R!s v#lido el acuerdo de las partes en virtud del cual se o9ligan a so<eter a decisi7n ar9itral las di=erencias que pudiesen surgir o que ha$an surgido entre ellas con relaci7n a un negocio de car#cter <ercantil. !l acuerdo respectivo constar# en el escrito =ir<ado por las partes o en el can e de cartas, telegra<as o co<unicaciones por tele8S Tartculo 1U. La ,IDI/:II, cele9rada en .ontevideo, 0rugua$ en 12?2, entre cu$as decisiones se encuentra la ,onvenci7n Intera<ericana so9re Nor<as 5enerales de Derecho Internacional /rivado, institu$eL RLos ueces $ autoridades de los !stados parte estar#n o9ligados a aplicar el derecho e8tran ero tal co<o lo haran los ueces del !stado cu$o derecho resultare aplica9le, sin per uicio de que las partes puedan alegar $ pro9ar la e8istencia $ contenido de la le$ e8tran era invocada= Tartculo %U. La ,IDI:I@, cele9rada en .ontevideo, 0rugua$, 12>2, inclu$e la ,onvenci7n Intera<ericana so9re )estituci7n Internacional de .enores, donde se dispusoL R/ara los

Funciona en )o de Baneiro, est# integrado por once uristas que de9en ser de distinta nacionalidad $ cu$o <andato es por cuatro aCos. Son elegidos por la Asa<9lea 5eneral de una terna presentada por cada !stado. ' !n un pri<er perodo la Organizaci7n de los !stados A<ericanos, intent7 a travHs del ,o<itH Burdico Intera<ericano de codi=icar todos los te<as del derecho internacional privado, por <edio de la revisi7n del ,7digo (usta<ante $ co<9inar sus disposiciones con las de los tratados de .ontevideo de 1>>2 $ 1262:12E&, a la luz del Restatement of the Law of the Conflicts of Law en <ateria de derecho internacional privado. ,o<o resultado, el ,o<itH Burdico Intera<ericano prepar7 un pro$ecto de c7digo, que no cont7 con el apo$o de los !stados <ie<9ros de la Organizaci7n. !sto condu o al a9andono del en=oque glo9al de la codi=icaci7n de esta disciplina legal $ el inicio de la segunda etapa, en la cual predo<in7 la codi=icaci7n sectorial del Derecho internacional privado. !n 12?1 los <ecanis<os utilizados previa<ente en el trata<iento del derecho internacional privado en el #<9ito intera<ericano =ueron sustituidos por las ,on=erencias !specializadas, o ,IDI/, que surgen de Rreuniones intergu9erna<entales para tratar asuntos tHcnicos especiales o para desarrollar deter<inados aspectos de la cooperaci7n intera<ericana. ; Suscripta por Argentina el &6V1'V21, rati=icada el 11V&6V2E $ e=ectuado el dep7sito el &1V&'V2'.

; e=ectos de esta ,onvenci7n se considera <enor a toda persona que no ha$a cu<plido diecisHis aCos de edadS Tartculo %U. !n el #<9ito de Naciones 0nidas TON0U tienen vigencia nor<as directas que per<iten dar soluciones al pro9le<a suscitado entre particulares. ! e<plo de ello, se halla en la ,onvenci7n de @iena so9re contrato de co<praventa internacional de <ercaderas de 12>&, la que en su artculo 1E conte<plaL R1U La propuesta de cele9rar un contrato dirigida a una o varias personas deter<inadas constituir# o=erta si es su=iciente<ente precisa e indica la intenci7n del o=erente de quedar o9ligado en caso de aceptaci7n. 0na propuesta es su=iciente<ente precisa si indica las <ercaderas $, e8presa o t#cita<ente, seCala la cantidad $ el precio o prevH un <edio para deter<inarlos. %U *oda propuesta no dirigida a una o varias personas deter<inadas ser# considerada co<o una si<ple invitaci7n a hacer o=ertas, a <enos que la persona que haga la propuesta indique clara<ente lo contrarioS. Luego, en su artculo E' indicaL R1U Si el vendedor no cu<ple cualquiera de las o9ligaciones que le incu<9en con=or<e al contrato o a la presente ,onvenci7n, el co<prador podr#L aU e ercer los derechos esta9lecidos en los artculos E; a '%O 9U e8igir la inde<nizaci7n de los daCos $ per uicios con=or<e a los artculos ?E a ??. %U !l co<prador no perder# el derecho a e8igir la inde<nizaci7n de los daCos $ per uicios aunque e ercite cualquier otra acci7n con=or<e a su derecho. 6U ,uando el co<prador e ercite una acci7n por incu<pli<iento del contrato, el uez o el #r9itro no podr#n conceder al vendedor ningIn plazo de graciaS. De los e e<plos dados, se co<prue9a que la nor<a directa o <aterial resuelve la situaci7n privada internacional <ediante un precepto que da soluci7n in<ediata al caso. /ropone la salida a la realidad social que descri9e $ lo hace con especial consideraci7n de la internacionalidad del caso. &. $ormas materiales de Derecho interno o nacional. !n <enor nI<ero que las e8istentes en tratados internacionales, en el Derecho nacional, tienen vigencia le$es especiales que ordenar una relaci7n urdica con ele<entos e8tran eros de <anera directa. ! e<plos de ellas, son las previsiones en <ateria societaria del art. 1%E de la le$ 12''&, Rla sociedad constituida en el e8tran ero que tenga su sede en la )epI9lica o su principal o9 eto estH destinado a cu<plirse en la <is<a, ser# considerada co<o sociedad local a los e=ectos del cu<pli<iento de las =or<alidades de constituci7n o de su re=or<a $ contralor de =unciona<ientoS. !n concursos $ quie9ras, segIn el artculo

? ED p#rra=o 1D de la le$ %E'%%, Rla declaraci7n de concurso en el e8tran ero es causal para la apertura de concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cu$o crHdito de9e hacerse e=ectivo en la ArgentinaS. Del <is<o <odo integra esas nor<as el artculo 1%11 del ,7digo ,ivil, que conte<pla un pro9le<a de =or<a e indicaL RLos contratos hechos en pas e8tran ero para trans=erir derechos reales de 9ienes in<ue9les situados en la )epI9lica, tendr# la <is<a =uerza que los hechos en el territorio del !stado, sie<pre que constaren en instru<entos pI9licos $ se presentaren legalizados. Si por ellos se trans=iriesen el do<inio de 9ienes races, la tradici7n de estos no podr# hacerse con e=ectos urdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un uez co<petenteS. !sta regla se relaciona con el art. 61%2 del ,7digo ,ivil, cu$a pri<era parte diceL R/uede ta<9iHn constituirse hipoteca de 9ienes in<ue9les e8istentes en el territorio de la )epI9lica, por instru<entos hechos en pases e8tran eros, con las condiciones $ en las =or<as dispuestas en el art. 1%11. De la hipoteca as constituida de9e to<arse raz7n en el o=icio de hipotecas, en el tHr<ino de seis das contados desde que el uez ordene la protocolizaci7n de la o9ligaci7n hipotecaria. /asado ese tHr<ino la hipoteca no per udica a tercero. La o9ligaci7n constituida desde pas e8tran ero de9e tener una causa lcita por las le$es de la )epI9licaS. *a<9iHn son nor<as <ateriales las contenidas en los artculos 16> $ 162 del ,7digo ,ivil. La pri<era re=iere R!l que <ude su do<icilio de un pas e8tran ero al territorio de la )epI9lica, $ =uese <a$or o <enor e<ancipado, segIn las le$es de este ,7digo, ser# considerado co<o tal, aun cuando sea <enor o no e<ancipado, segIn las le$es de su do<icilio anteriorS. La segunda dispone R/ero si =uese $a <a$or o <enor e<ancipado segIn las le$es de su do<icilio anterior, $ no lo =uese por las le$es de este ,7digo, prevalecer#n en tal caso aquHllas so9re Hstas, reput#ndose la <a$or edad o e<ancipaci7n co<o un hecho irrevoca9leS. !n su<aL la nor<a directa o <aterial de =uente nacional inclu$e el ele<ento e8tran ero $ desarrolla la soluci7n in<ediata<ente. '. Introd(cci)n a la norma indirecta o colisi)n. ,ada ordena<iento urdico de9e organizar el siste<a que regule la cone8i7n del Derecho nacional con el e8tran ero. !se enlace, se logra por <edio de una nor<a, deno<inada indirecta o de con=licto, cu$a caracterstica esencial es e8traterritorializar el Derecho aplica9le al caso. No desconozco, el avance e8peri<entado por el proceso de glo9alizaci7n a nivel planetario $ que en 9ase a ello, los !stado concretan <a$or cantidad de acuerdos con la

> =inalidad de =acilitar las relaciones personales, de 9ienes $ servicios entre particulares Wpor <edio de *ratados $ crean nor<as directasX pero, esos avances tienen los tie<pos que los procesos internacionales per<iten $ ha$ que ad<itir que son lentos $ responden pri<ordial<ente a e8igencias econ7<icas $ polticas. !ric Ba$<e indica, que la tendencia actual en !uropa es colocar al Derecho internacional privado al servicio de la integraci7n, de =or<a de crear un espacio Inico de derecho?. !n A<Hrica Latina, en ca<9io, el proceso est# en ciernes, $a que sola<ente se han esta9lecido zonas de pre=erencia arancelarias, de li9re co<ercio $ uni7n aduanera, restando concluir ar<onizaciones legislativas $ acuerdos uni=or<es co<o 9loque para esta9lecer un .ercado Latinoa<ericano co<In. .ientras se transita hacia un desarrollo de derecho regional, cada !stado vincula su Derecho con el derecho e8tran ero por nor<as indirectas Wcon=lictoX $ regla<enta la situaci7n privada esta9leciendo quH ordena<iento nacional de los di=erentes pases que est#n vinculados, de9er# regular el caso. !n tHr<inos concretosL la norma indirecta contem la la sit(aci)n ri!ada e/tran0era ara dar (na sol(ci)n 5> ara ello> localiza la relacin en (n a2s c(5o sistema 0(r2dico rod(cir? la res (esta. !l no<9re que reci9e esa nor<a, espec=ica del Derecho internacional privado, vara segIn cada pas $ doctrina. !n !uropa se la lla<a nor<a de conflicto o conflictual, de colisin o atribucin, de trfico externo, de remisin, de eleccin, de conexin, de competencia legislativa>, en !stados 0nidos de A<Hrica conflicto de leyes o conflicto entre sistemas jurdicos o conflicto de normas materiales2. !n la )epI9lica Argentina co<o norma de conflicto o conflictual o norma indirecta esa Ilti<a ter<inologa, es la que sigo, tal co<o la reci9 de <is pro=esores Gerner 5oldsch<idt1&, (erta +aller de OrchansK$11 $ Alicia /erugini 4anetti 1%. !sa de<arcaci7n, es una
?

BAI.!, !ricK. !l Derecho internacional privado en el nuevo <ilenioL la protecci7n de la persona hu<ana =rente a la glo9alizaci7n. !n o9ra colectivaL !l nuevo Derecho internacional privado. !ditorial )enovar, )o de Baneiro 3 San /a9lo 3 )eci=e, %&&', p.;. > O)*I4 D! LA *O))!, BosH Antonio *o<#s. Derecho Internacional /rivado. !ditorial 0niversidad ,o<plutense .adrid, 122%, volu<en I, p. 1'%. 2 )0I4 DIA4 LA()ANO, )o9erto. Las nuevas tendencias =rente al siste<a cl#sico del Derecho internacional privado, desde la doctrina nortea<ericana $ ale<ana, en o9ra colectivaL Li9er A<icoru< en ho<ena e al Dr. Didier Opertti (ad#n. !ditorial Fundaci7n de ,ultura 0niversitaria, .ontevideo, %&&', p. '&2. !l pro=esor )uiz Daz La9rano seCala que la tendencia en !!00 es que la soluci7n de los con=licto de le$es de9e 9uscarse a travHs de la co<paraci7n de las soluciones que 9rinde cada uno de los derechos conectados, en cierta <anera se =aculta al uez que eli a <aterial<ente que derecho aplica, inclusive que pueda dar una soluci7n di=erente a las que cada uno de los derechos vinculados o=rezcan. 1& 5OLDS,-.ID*, Gerner. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. p. ?2. 11 +ALL!) D! O),-ANS+", (erta. Nuevo .anual de Derecho Internacional /rivado, o9. cit., p. >'. 1% /!)05INI D! /A4 " 5!0S!, Alicia. La validez $ circula9ilidad Internacional del /oder de )epresentaci7n Notarial. !ditorial Depal<a, (uenos Aires, 12>>, p.?.

2 e8presi7n acuCada por 5oldsch<idt en su <onogra=a presentada en el aCo 126' $ =ue tan =uerte la in=luencia de ese urista en la doctrina $ urisprudencia argentina, que en la <a$ora de las =acultades de derecho del pas se re=ieren a esa nor<a co<o indirecta16. *. Caracteri+aci)n de la norma indirecta o colisi)n. Federico ,arlos Savign$ de=ina al Derecho co<o un poder perteneciente a la persona. (a o ese punto de vista considera9a a las relaciones de derecho co<o atri9utos del ho<9re. !ntonces, cuando el su eto e8pona sus actos a un Derecho e8traCo a su nacionalidad o do<icilio lleva9a consigo ese poder o atri9uto $ por lo tanto era necesario Rdeter<inar para cada relaci7n urdica el do<inio del derecho <#s con=or<e con la naturaleza propia o esencial de esta relaci7nS1E. Gol= seCala9a que Savign$ persegua descu9rir R la sedeS de la relaci7n urdicaO 5ierKe <enciona9a que se la de9a situarla en R su centro de gravedadS $ Lagarde aluda al Rprincipio de proximidadS. !sas re=erencias indican que en la doctrina cl#sica se 9usca9a ele<entos signi=icativos $ selectos para localizar la relaci7n en un siste<a urdico nacional, a =in que ese derecho de regulaci7n legal =uese el que precisara Wpor cone8iones o vnculos razona9lesX un ordena<iento urdico deter<inado Tpor e e<ploL TaU la capacidad de la persona la deter<ina la le$ donde tiene =i ado su do<icilio, o residencia ha9itualO T9U el derecho que regla<enta la responsa9ilidad del directorio, es el de la sede de la persona urdicaO TcU el lugar donde se encuentra un o9 eto cali=ica su naturaleza co<o <ue9le o in<ue9leO TdU donde de9e cu<plirse la o9ligaci7n regula los e=ectos del incu<pli<ientoO TeU el Derecho del contrato lo dispone las partes al cele9rarlo, etcHteraU1'.
16

5OLDS,-.ID*, Gerner. La nor<a de colisi7n co<o 9ase de la siste<#tica del DI/riv, .adrid 126', p. 1E. 1E SA@I5N", ,arlos Federico. Siste<a del Derecho )o<ano actual, !ditorial F. 57ngora $ ,o<paCa, !ditores, .adrid, 1>?2, to<o ;, p.1E&. 1' GOLFF, .artn. Derecho Internacional /rivado. !ditorial La9or SA, traducci7n de BosH )ovira $ !r<engol, (arcelona 3 .adrid 3 (uenos Aires 3 )o de Baneiro, 126;, pp. ;%V?1. BI**A, BosH. .Htodo de Derecho Internacional /rivado. !ditorial La !spaCa .oderna, traducci7n B.F. /rida, .adrid, p. %1?. @I,O, ,arlos .. Derecho Internacional /rivado. !ditorial (i9lioteca Burdica Argentina, (uenos Aires, 6D edici7n, 12E6, to<o 1, p. %%&. 5OLDS,-.ID*, Gerner. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. pp. ?2V>'. +ALL!) D! O),-ANS+", (erta. Nuevo .anual de Derecho Internacional /rivado, o9. cit., pp. >'V>?. O)*I4 D! LA *O))!, BosH Antonio *o<#s. Derecho Internacional /rivado, o9. cit., pp. 1'1V;. /!)!4 @!)A, !lisaO A(A),A B0N,O, Ana /alo<aO 5ON4AL!4 ,A./OS, Bulio D.O 504.AN 4A/A*!), .7nicaO .I)ALL!S SAN5)O, /edro /a9lo $ @I)5PS SO)IANO, .iguel. Derecho Internacional /rivado. !ditorial ,ole8 0niversidad Nacional de !ducaci7n a distancia, .adrid, %&&&, volu<en I, pp. >EV>'. (O55IANO, Antonio. Derecho Internacional /rivado, o9. cit., pp. E&'VEE?. (IO,,A, Stella .aris. Derecho Internacional /rivado, o9. cit., p. ;1. (IO,,A 3 ,A)D!NAS 3 (AS4. Derecho internacional /rivado. !ditorial 0niversidad. /arte 5eneral, (uenos Aires, %&&6, segunda edici7n, pp. ;;V;?. /A)DO, Buan Al9erto. Derecho Internacional /rivado. /arte general. !ditorial 5hersi !ditor, (uenos Aires, 12>>, pp. E'VE2. )A.A"O, )aIl Al9erto. Derecho Internacional /rivado. !ditorial de la 0niversidad ,at7lica Argentina, (uenos Aires, %&&6, pp. '?V'>. ,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso. ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. pp. 1;1V1;'.

1&

!se paradig<a, se <antuvo en el siglo QIQ $ durante <#s de la <itad del siglo QQ, $a que a partir de la dHcada del 12;& co<ienza a ca<9iar, a<pli#ndose el criterio de situar toda la relaci7n urdica en un s7lo Derecho do<inante $ per<itir la asistencia Wen el sentido de participar en la aplicaci7n de nor<as urdicasX de otro Derecho que provena esencial<ente de tratados internacionales. Desde los !stados 0nidos de A<Hrica 1; Wen adelante !!00X se sugera que no se hiciera un apego estricto en radicar la situaci7n urdica en un solo derecho e8tran ero, sino que con respaldo te7rico en la 9ase argu<ental so9re la 9ilateralidad de derechos conectados, inducan al uez a =le8i9ilizar su actividad, al punto que lo =aculta9an para resolver $ dar soluciones ar<onizadoras teniendo en cuenta los =ines de cada uno de los derechos conectados1?. !sa tendencia, introduce ele<entos valorativos $ e8a<ina los =ines de cada siste<a urdico conectado co<o causa para ela9orar la soluci7n Wde la situaci7n privada internacionalX $, para esa tarea, el uez =unciona co<o operador que se desenvuelve con <ucha cautela, para evitar conclusiones err7neas cuando relaciona al derecho e8tran ero con su derecho nacional de 9ase urisprudencial W!!00X. !n nuestro pas, la aplicaci7n de la nor<a indirecta =ue <#s precisa $ para ello se sigui7 el <Htodo con=lictual o indirecto. La nor<a central $ Inica del Derecho internacional privado era la nor<a de con=licto o indirecta, la idea =ue localizar el caso por su pro8i<idad con un ordena<iento urdico que =unciona9a co<o regulador legal1>. La nor<a indirecta contiene un ele<ento de cone8i7n, esta9lece vnculos que cierta<ente sintetizan el resultado $ no desatiende del o9 etivo de 9uscar <aterial<ente una soluci7n. !n su<aL la nor<a indirecta aunque aparenta cu<plir una =unci7n =or<al cu<ple un co<etido <aterial. La nor<a indirecta, tienen una estructura $ esta constituida porL
F!)NAND!4 )O4AS, Buan ,arlos. SAN,-!4 LO)!N4O, Si8to. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. pp. 11'V11;. F)!SN!DO D! A50I))!, ,ecilia. ,urso de Derecho Internacional /rivado, o9. cit. pp. 1>;V12%. .ON)O" ,A()A, .arco 5erardo. *ratado de Derecho Internacional /rivado. !ditorial *e<is, Santa Fe de (ogot#, ,olo<9ia, 122', pp. ;1V;6. )A.I)!4 N!,O,-!A. Derecho Internacional /rivado. !ditorial Le8isNe8is, Santiago ,hile, %&&', pp. ;?V>&. 504.AN LA*O))!, Diego. *ratado de Derecho Internacional /rivado. !ditorial Burdica de ,hile, Santiago, ,hile, %&&6, pp. 6VE. *!Q!I)O @ALLADAO, -aroldo. Derecho Internacional /rivado. !ditorial *rillas, traducci7n Leonel /ereznieto ,astro, .H8ico, 12>?, pp. %;?V%??. DOLIN5!), Baco9. Direito Internacional /rivado. !ditorial )enovar, )o de Baneiro 3 San /a9lo %&&6, ?D edici7n, pp. %2'V%2>. 1; -!).A -ILL +A". 5IL(!)* LAG S0..A)I!S. ,on=lict o= LaJs. ,hicago, %&&E, pp. ?1V>>. 1? )0I4 DIA4 LA()ANO, )o9erto. Las nuevas tendencias =rente al siste<a cl#sico del Derecho internacional privado, o9. cit., pp. '1?V%%. 1> !se procedi<iento se <antiene con respecto a la nor<a indirecta o de con=licto, pero actual<ente est# aco<paCada en su =unci7n por la nor<a directa.

11 TaU *ipo legalO T9U /unto de cone8i7n, $ TcU ,onsecuencia urdica. 0na descripci7n lineal de la estructura de la nor<a, la re=le a asL $OR<A I$DIRECTA Ti o Le9al Consec(encia 0(r2dica @@@@@@@@@@@@@@@@@AP(ntos de cone/i)nA@@@@@@@@@@@@@@@

:a; El tipo legal es el supuesto de hecho, la realidad social, que conte<pla la nor<a $ est# descrito por conceptos o categoras urdicas 12, e8presa una instituci7n $ personi=ica cuestiones vinculadas con hechos urdicos %&. !8a<ina, por e e<plo, asuntos re=eridos a la persona $ su capacidad, a pro9le<as de tutela, <atri<onio, contratos, sucesorio, etcHtera. ! e<plos, del tipo legal, surgen de los arts. 2E> $ 1% del ,7digo ,ivil. !l pri<ero disponeL Rla validez o nulidad de los actos urdicos entre vivos o de las disposiciones de Ilti<a voluntad ser# uzgada por las le$es de su respectivo do<icilioS. !l art. 1% del ,7digo ,ivil esta9leceL Rla =or<a $ sole<nidades de los contratos $ de todo instru<ento pI9lico, son regidas por las le$es del pas donde se hu9iere otorgadoS. !n a<9os casos, el tipo legal se encuentra en la pri<era parte de las nor<asL Rla validez o nulidad de los actos urdicos entre vivos o de las disposiciones de Ilti<a voluntad...S $ en la segunda nor<a Rla =or<a $ sole<nidades de los contratos $ de todo instru<ento pI9lico...S. Otras <uestras las 9rindan, el artculo 11 ,7digo ,ivil, Rlos 9ienes <ue9les que tienen situaci7n per<anente $ que se conservan sin intenci7n de transportarlos YS $ el art. 6%>6 ,7digo ,ivil que diceL Rel derecho a la sucesi7n del patri<onio del di=untoYSO o el artculo 6%>; Rla capacidad para sucederY.S. !n el tipo legal se utiliza el <Htodo analtico%1 $ anal7gico, porque ha$ que des<e<9rar la relaci7n urdica $ separarla en los distintos supuestos que conte<pla. !s analtico, porque se apartan, se asla la situaci7n privada internacional en partes $ de
12

,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso. ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. p. 1;E. %& )!S,-S*!IN!), (eat Galter. Direito Internacional /rivado. *eora $ pr#ctica. !ditorial Saravia, San /a9lo, (rasil, %&&6, pp. 11?. %1 !s un <Htodo <u$ utilizado en el ca<po de las ciencias sociales

1% esta <anera se analiza ele<ento por ele<ento co<o est# considerado en la nor<a indirecta. Gerner 5oldsch<idt enseCa que el <Htodo analtico desco<pone los distintos aspectos de un caso para so<eter cada uno de ellos a su Derecho propio%%. !l pro=esor .iguel Angel ,iuro ,aldani, e8plica que Rdada la co<ple idad de los casos, el Derecho /rivado e<plea el <Htodo analtico, que con una e8periencia de conceptuaci7n <ilenaria los desco<pone en distintas cuestiones, v. gr. de capacidad, =or<a, validez intrnseca, e=ectos, derechos reales, <atri<onio, etc. Ante dicha co<ple idad, ta<9iHn =ue necesario el an#lisis para co<ple<entar de alguna <anera el <Htodo indirecto. !l pri<er <Htodo analtico e<pleado en este sentido =ue aplicado por los posglosadores T(#rtolo de Sasso=errato, (aldo de 09aldisU $ tuvo car#cter Raut#rquicoS. *o<ando la di=erenciaci7n del Derecho )o<ano en RpersonaS $ RresS, se di=erenciaron los estatutos Treglas urdicas de las ciudadesU personales $ reales, adopt#ndose co<o criterio Ilti<o el que indica9an las pri<eras pala9ras de la =uente a clasi=icar. Aunque esta soluci7n parece =orzada, vale recordar que la tradici7n ro<ana, ho$ <antenida por las !ncclicas, es colocar co<o pri<eras pala9ras del te8to las <#s signi=icativas. !l civilista Savign$ respondi7 al desa=o del enriqueci<iento de las relaciones internacionales aplicando al Derecho Internacional /rivado el rico <Htodo analtico utilizado en el Derecho /rivado. /or eso suele lla<arse al <Htodo savigniano Ranaltico anal7gicoS. *a<9iHn puede considerarse que se trata de un <Htodo Ranaltico privatistaS en generalS%6. !n concretoL se desco<pone la realidad social o categora urdica que descri9e la nor<a indirecta $ se tratan por separado los ele<entos de la relaci7n para darle alcance urdico a los tHr<inos que utiliza la nor<aO por e e<ploL R9ienes <ue9lesS, o Rvalidez intrnsecaS o RdivorcioS o Rsituaci7n per<anenteSO por lo tanto, analtica<ente se analiza la nor<a. !s, ta<9iHn anal7gico, porque se recurre a las categoras an#logas del Derecho privado en aquellos aspectos que entre los Derechos vinculados no e8ista la <is<a de=inici7n. :8; Los puntos de conexin, son ele<entos tHcnicos que indican el derecho designado para resolver la situaci7n privada internacional. La doctrina espaCola seCala que e8presan el vnculo entre el tipo legal $ un ordena<iento urdico deter<inado %E $ la
%% %6

5OLDS,-.ID*, Gerner, Derecho Internacional /rivado, o9. cit., nD 1%, p#g. 2. ,I0)O ,ALDANI, .iguel Angel. ,oncepto del Derecho Internacional /rivado. Investigaci7n $ Docencia. ISSN 1>'1:%>EE, p. %6. %E /!)!4 @!)A, !lisaO A(A),A B0N,O, Ana /alo<aO 5ON4AL!4 ,A./OS, Bulio D.O 504.AN 4A/A*!), .7nicaO .I)ALL!S SAN5)O, /edro /a9lo $ @I)5PS SO)IANO, .iguel. Derecho Internacional /rivado, o9. cit., p. >;.

16 9rasilera e8presa que es el ele<ento de cone8i7n que indica la le$ que ha de ser aplicada%'. !s donde se veri=ica la e8istencia del <Htodo indirecto, porque el punto de cone8i7n re<ite al Derecho We8tran eroX con el =in de resolver el pro9le<a suscitado. !n este sentido es que precisa del <Htodo indirecto, porque de <anera indirecta da soluci7n a travHs del Derecho privado e8traterritorializado. Los puntos de cone8i7n se clasi=ican segIn su objeto o su carcter. !n cuanto al pri<ero, pueden serL :a; ersonales o s(80eti!osL se re=ieren a cualidades o estados especiales de los su etos, a tal e=ecto se considera el do<icilio, residencia, nacionalidad o lugar donde se presta servicioO :8; realesL cuando conte<pla la situaci7n de 9ienes o cosas, $ :c; !ol(ntariosL co<prenden lugar de cele9raci7n o e ecuci7n de contratos, autono<a de la voluntad, lugar donde se origina el acto ilcito, lugar donde se produce el daCo. SegIn el car#cter o el nI<ero de criterios de la cone8i7n, se especi=icanL : simples, indican un solo ele<ento de cone8i7n. B acumulativos, ta<9iHn deno<inados condicionales y pueden ser subsidiarios o alternativos : no acumulativos, se dividen en iguales y desiguales. Los simples, tienen en cuenta una sola cone8i7n Tart. 11>& ,7digo ,ivilL Rla =or<a de los contratos entre presentes ser# uzgado por las le$es $ usos del lugar en que se han concluidoSU. Los acumulativos, se los designa condicionales, porque tienen en cuenta <#s de un contacto $ se su9dividen en alternativos o subsidiarios! ,uando per<ite a los su etos optar en =or<a directa, ser#n alternativos Tart. 6;6> ,7digo ,ivilL Rel testa<ento del que se hallare =uera de su pas, s7lo tendr# e=ecto en la )epI9lica, si =uese hecho en la =or<a prescripta por la le$ del lugar donde reside, o segIn la =or<a que se o9serva en la naci7n a que pertenezcaSU $ si s7lo se podr# recurrir a otro, si previa<ente es descartado el pri<ero, ser# subsidiario Tart. 1;% pri<era parte del ,7digo ,ivilL Rlas relaciones personales de los c7n$uges ser#n regidas por la le$ del do<icilio e=ectivo, entendiHndose por tal el lugar donde los <is<os viven de consuno. !n caso de duda o desconoci<iento de este, se aplicar# la le$ de la Ilti<a residenciaSU.
%'

D! A.O)IN, !dgar ,arlos. Direito Internacional /rivado. !ditorial Forense, )o de Baneiro, %&&6, ?D edici7n, p. 61.

1E Los no acumulativos pueden ser iguales o desiguales. !l pri<ero i<plica que los derechos conectados de9en coincidir en la soluci7n Tart. > ,7digo ,ivilL Rlos actos, los contratos $ los derechos adquiridos =uera del lugar del do<icilio de la persona, son regidos por las le$es del lugar en que se han veri=icadosO pero no tendr#n e ecuci7n en la repI9lica, respecto de los 9ienes situados en el territorio, si no son con=or<es a las le$es del pas, que reglan la capacidad, estado $ condici7n de las personasSU. Los desiguales e8presan un solo derecho que puede ser co<pletado por otro ordena<iento urdico vinculado Tart. 1;% segunda parte del ,7digo ,ivilL R!l derecho a perci9ir ali<entos $ la ad<isi9ilidad, oportunidad $ alcance del convenio ali<entario, si lo hu9iere, se regir# por el derecho del do<icilio con$ugal. !l <onto ali<entario se regular# por el derecho del do<icilio del de<andado si =uera <#s =avora9le a la pretensi7n del acreedor ali<entarioSU%;. La cone8i7n tiende a =le8i9ilizarse en las situaciones privadas donde la pretensi7n nuclear es de contenido patri<onial $ en tal sentido, se ad<ite a las partes de un contrato elegir li9re<ente el derecho para la totalidad o a una parte del convenio Te ercicio de la autono<a de la voluntadU. *a<9iHn, el /rotocolo de San Lus en <ateria de )esponsa9ilidad ,ivil !<ergente de Accidentes de *r#nsito entre los !stados /artes del .ercosur WLe$ %'E&?X dispone que la responsa9ilidad civil por accidentes de tr#nsito se regula por el derecho interno del !stado /arte en cu$o territorio se produ o el accidente, pero si en el accidente participaren o resultaren a=ectadas Inica<ente personas do<iciliadas en otro !stado /arte, el <is<o se regular# por el derecho interno de este Ilti<o. !n su<aL en aspectos patri<oniales la vinculaci7n es por <#s cantidad de le$es. (c) La consecuencia jurdica es la soluci7n que se o9tiene del Derecho declarado co<petente para regular la relaci7n Tlocalizado por el punto de cone8i7nU. !n otros tHr<inosL es la aplicaci7n del ordena<iento urdico que resuelve la controversia%?. !sa parte de la nor<a indirecta, de<uestra la e8traterritorialidad del Derecho privado, porque el uez que entiende en el caso accede a la soluci7n aplicando Derecho e8tran ero. Ideal<ente se pone en el rol del uez Wdel derecho co<petenteX $ <aterializa la consecuencia urdica, $a que =ue su punto de cone8i7n quien indic7 esa salidaO o si se

%;

!sta clasi=icaci7n responde a Gerner, 5OLDS,-.ID*. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. pp. 1%1V1%%. %? ,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso. ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. p. 1?E.

1' quiere, se arri97 al Derecho e8tran ero en virtud de que, el punto de cone8i7n de la nor<a indirecta, =i 7 ese Derecho co<o co<petente. )ecurrir a soluciones e8tran eras de<anda investigaci7n $ estudio. !l pro=esional del derecho est# <#s capacitado para 9rindar respuestas con el derecho patrio Wes el que conoceX $ al <is<o tie<po, tiene <#s acceso a in=or<aci7n de la legislaci7n, la urisprudencia $ doctrina de su pas. Los pro9le<as originados de situaciones privadas internacionales, en ca<9io, e8igen e8ploraci7n $ conoci<iento co<ple<entario, porque ha$ que recurrir al Derecho =or#neo para dar la soluci7n. La consecuencia urdica, ta<9iHn es co<ple a, porque la utilizaci7n del <Htodo analtico en el tipo legal, ha separado o desco<puesto la situaci7n privada Tpor e e<plo en <atri<onio, la capacidad de los contra$entes no la 9rinda la le$ del do<icilio sino la del lugar donde se cele9ra el casa<ientoU por lo tanto de9e recurrirse al <Htodo sintHtico udicial que relaciona $ uni=ica los ele<entos de la situaci7n. !s necesario, hacer una sntesis para agrupar relacionada<ente la relaci7n urdicaO esta tarea, la de9e realizar el uez en su sentencia al crear la soluci7n concreta de Derecho internacional privado. ,. -(sti.icaci)n de la a licaci)n del derecho e/tran0ero. La nor<a indirecta induce aplicar derecho e8tran eroO pero la regla urdica que lo concreta Ztiene su usti=icaci7n en el siste<a urdico nacional o internacional o en =actores e8tra urdicos[ La respuesta no es Inica, aqu co<o en otros #<9itos de la vida, ha$ pluralidad de criterios. )epase<os algunos de ellosL 1. Teor2a de los Derecho ad3(iridos6 Se origina en -olanda en el siglo Q@III cu$o e8ponente principal =ue 0l9erico -u9er, seguida en Inglaterra por o9ra de A. @. Dice$ trasladada, luego, a !stados 0nidos T0niversidad de -arvardU por <Hrito de Boseph (eale. !sta doctrina sostiene que la aplicaci7n del Derecho e8tran ero se usti=ica, porque son Derechos adquiridos $ por lo tanto de9en valorarse con=or<e a las le$es 9a o cu$a aplicaci7n los derechos =ueron incorporados. !sta postura es resultado de la so9erana de cada Naci7n de =i ar derechos a sus nacionales o ha9itantes, que luego, corresponden ser respetados por el resto de las naciones en virtud de una directiva del Derecho Internacional /I9lico que in=or<a el respeto a los Derechos adquiridos%>.
%>

,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso. ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. p. 1??. (IO,,A, Stella .aris. Derecho Internacional /rivado, o9. cit., pp. >&V>%.

1; !l artculo ? de la ,onvenci7n de Nor<as 5enerales de Derecho Internacional /rivado T,IDI/ IIU dispone Rlas situaciones urdicas v#lida<ente creadas en un !stado parte de acuerdo con todas las le$es con la cual tengan una cone8i7n al <o<ento de su creaci7n, ser#n reconocidas en los de<#s !stados partes, sie<pre que no sean contrarias al orden pI9licoS. !sa regla parece inclinar a la ,onvenci7n por la teora de los Derechos adquiridos, pero en <i opini7n, el tHr<ino Rcon todas las le$es con la cu#l tengan una cone8i7nS i<pide que se pueda cali=icar la doctrina en su =unciona<iento, porque requerir que Rtodas las le$esS produce que el reconoci<iento no sea por la actuaci7n de un !stado so9erano, sino ta<9iHn con el que proviene del Derecho internacional. !n tal sentido, es una nueva versi7n de la Doctrina de los Derechos adquiridos, $a no por la so9erana de los !stados, sino por el siste<a de Derechos -u<anos reconocidos por la co<unidad internacional. 14. Teor2a de la rece ci)n de la le5 e/tran0era. Nace en Italia pero quien la desarrolla =ue -ans +elsen. !sta doctrina sostiene que, el Derecho e8tran ero se aplica por <andato del legislador nacional que sanciona una nor<a de con=licto TindirectaU que provoca la nacionalizaci7n de la soluci7n urdica. La e8traterritorialidad del Derecho e8tran ero es dispuesta por una nor<a nacional que, en de=initiva, le da rango urdico a la =or#nea, a causa de que es el punto de cone8i7n quien seCala aplicar el Derecho e8tran ero. La sencillez de su e8posici7n 9rinda en principio aceptaci7n, pero la di=icultad se presenta cuando se la analiza con <#s deteni<iento. !n e=ecto, por un lado Hsta doctrina irru<pe en la so9erana del !stado e8tran ero, porque puede darse que el derecho e8tran ero declarado co<petente no tenga previsto que la situaci7n sea regulada por ese derecho, de all que =orzar su aplicaci7n es por lo <enos un acto de descortesa internacional $ e<itir un pronuncia<iento que puede ser desconocido si se lo pretende e ecutar en el e8tran ero. /or otro lado, cali=icar co<o derecho, el derecho e8tran ero, i<plica a<pliar la 9ase nor<ativa prevista en los artculos 61 $ ?' de la ,onstituci7n Nacional, por lo tanto con censura constitucional. 11. Teor2a del Derecho e/tran0ero como hecho rocesal. Gerner 5oldsch<idt enseCa9a que es contrario al derecho internacional pI9lico que un pas intente crear derecho de otro pas. /ero, que no ha$ o9 eci7n que la nor<a indique el uso urdico del Derecho e8tran ero prescri9iendo al uez decidir el pleito tal co<o si lo resolviera en el

1? pas de origen de la nor<a. !sta posici7n doctrinal le e8ige al uez la veri=icaci7n de un uicio de pro9a9ilidad $ no la aplicaci7n de nor<as urdicas%2. Se trata de vaticinar, lo que con el <a$or grado asequi9le de pro9a9ilidad hara el uez e8tran ero, si le tocase resolver la controversia, es decir, resolver de la <anera co<o las autoridades e8tran eras pro9a9le<ente ha9ra actuado. !sa tesis, es concretada en la teora del uso urdico, que ha sido receptada por la ,onvenci7n Intera<ericana so9re nor<as generales de derecho internacional privado, cele9rada en .ontevideo en 12?2 T,IDI/ IIU $ apro9ada por le$ %%.2%1. !l artculo % del tratado disponeL RLos ueces $ autoridades de los !stados parte estar#n o9ligados a aplicar el derecho e8tran ero tal co<o lo haran los ueces del !stado cu$o derecho resultare aplica9le, sin per uicio de que las partes puedan alegar $ pro9ar la e8istencia $ contenido de la le$ e8tran era invocadaS. Gerner 5oldsch<idt, enseCa que la aplicaci7n del derecho propio se capta l7gica<ente <ediante nor<as e i<perativos, pero al derecho extranjero se lo imita $ se traduce <ediante uicios de pro9a9ilidad6&. !l /ro$ecto de ,7digo ,ivil $ ,o<ercial en el artculo %'2' esta9leceL R,uando un derecho e8tran ero resulta aplica9leL aU el uez esta9lece su contenido, $ est# o9ligado a interpretarlo co<o lo haran los ueces del !stado al que ese derecho pertenece, sin per uicio de que las partes puedan alegar $ pro9ar la e8istencia de la le$ invocada. Si el contenido del derecho e8tran ero no puede ser esta9lecido se aplica el derecho argentinoS. !l pro$ecto sigue el artculo % de la ,IDI/ II con la =inalidad de ar<onizar la disposici7n del *ratado internacional $ en consecuencia se o9serva la erarqua de los *ratados que contiene el art. ?' inciso %% de la ,onstituci7n Nacional.

1". Teor2a del derecho s( ranacional. /ara el pro=esor Quintn Al=onsn, la nueva concepci7n del Derecho internacional privado provee el derecho <aterial a las relaciones urdicas e8tranacionales. La situaci7n privada internacional, para este autor, son relaciones urdicas e8tranacionales $ corresponden a una sociedad no nacional $ el derecho que la regula, aunque e8tran ero por su procedencia, de9e ser aplicado co<o
%2

5OLDS,-.ID*, Gerner. 5estaci7n, quintaesencia $ recepci7n de la teora del uso urdico e8tran ero. LA L!" 12>':!, ?1;. 6& I9ide<.

1> derecho supranacional. De ese <odo se nivela la condici7n $ el trata<iento del derecho propio $ del derecho e8tran ero cuando uno u otro son aplicados por <andato de una nor<a supranacional. Las consecuencias siste<#ticas de esta teora, es que si el derecho e8tran ero es aplicado dentro de =ronteras co<o derecho supranacional, su vigencia $ contenido ha de ser intangi9les o in<aterial para el !stado $a que la le$ e8tran era no =ue sancionada por el 7rgano que constitucional<ente tiene la =unci7n de dictar le$esO por esa causa representa un con=licto constitucional al per<itir que tenga autoridad un legislador a eno a su /oder Legislativo. Las consecuencias procesales de esta teora es que el derecho e8tran ero, dado su car#cter de derecho supranacional, de9e ser aplicado e indagado de o=icio por el uez61. 1#. O ini)n del a(tor. !n <i opini7n el derecho e8tran ero de9e aplicarse porque tiene vigencia el siste<a de derechos hu<anos, cu$os titulares son los su etos $ est# dispuesto por la co<unidad internacional. !l artculo %> de la Declaraci7n 0niversal de Derecho -u<anos esta9lece que Rtoda persona tiene derecho a que se esta9lezca un orden social e internacional en el que los derechos $ li9ertades procla<ados en esta Declaraci7n se hagan plena<ente e=ectivosS. De ese principio e8traigo, que en situaciones privadas internacionales el orden urdico co<o resultado de lo social, es un Derecho =unda<ental Wius cogensX del su eto hu<ano $ urdico que se le aplique, en sus relaciones privadas, la regla nor<ativa de su Derecho su9 etivo. La persona cuando actIa internacional<ente, presenta de9ilidad urdica $ procesal por lo que de9e ser equiparada por la aplicaci7n del siste<a de Derecho internacional privado que resta9lece los e=ectos e8traterritoriales de sus Derechos su9 etivos. Los ttulos de las prerrogativas legales, se o9tienen <ediante la aplicaci7n de tratados universales o regionales, nor<as indirectas o de con=licto, caso contrario s7lo se aplicara una sola le$L la nacional de uez Tle8 =oriU. !n consecuencia, el =unda<ento de la e8traterritorialidad del Derecho privado est# dado por los Derechos =unda<entales que i<ponen reconocer a las personas en su hu<anidad $ derechos, identi=icando a esa doctrina co<o nor<as i<perativas inderoga9les por cada siste<a urdico nacional.

61

ALFONSIN, Quintn. Naturaleza del Derecho privado que regula las relaciones internacionales. LA L!", p#ginas de a$er, %&&':%,2.

urdicas

12 ,on respecto a su cali=icaci7n, adhiero a la teora del Derecho e8tran ero co<o hecho procesal $ que el uez de9e o=iciosa<ente =i ar su contenido, dictando una sentencia con el <a$or grado de apro8i<aci7n $ acierto del Derecho aplica9le, para lo cual no s7lo tendr# en cuenta la le$ e8tran era sino esa urisprudencia $ doctrina. 1%. $orma internacionalmente im erati!a o norma de olic2a. !stas nor<as est#n =undadas en nociones de orden pI9lico, su presencia e8clu$e la aplicaci7n $ =unciona<iento tanto de nor<as directas, co<o indirectas. La tesis esL ha$ <aterias, que por razones $ <otivos esenciales e8clu$en el siste<a de Derecho internacional privado de cada !stado. La nor<a de polica atrae en su tipo legal un ele<ento e8tran ero que lo so<ete al derecho nacional, i<poniendo e8presa<ente su #<9ito de aplicaci7n territorial. !sta regla, se usti=ica en aquellas #reas =unda<entales que el !stado ve la conveniencia que no sea regulada la relaci7n urdica por un Derecho e8tran ero. !s una nor<a unilateral6%, inderoga9le, que re<ite al derecho propio de <odo e8clusivo, caracterstica que i<pide ta<9iHn el e ercicio de la autono<a de la voluntadO es decir, las partes se ven i<pedidas de crear derecho convencional en los te<as cali=icados co<o esenciales por cada !stado. -a$ actos que realizan particulares, donde el !stado s7lo ad<ite que se concreten 9a o su propia regla<entaci7n. !l legislador no de a, en li<itadas cuestiones, que convencional<ente tenga validez la autono<a privada66. La ,orte Supre<a de Busticia de la Naci7n en el caso \.Hndez @alles, Fernando c. /escio S.,.A. sVe ecuci7n de alquileres\ Tdel %;V1%V2'U sostuvo que \...para la deter<inaci7n de la le$ aplica9le a un contrato con ele<entos <ultinacionales o un aspecto de Hl, corresponde en pri<er lugar indagar si las partes han e ercido la =acultad de elegir el Derecho nacional aplica9le al contrato o de incorporar al contrato <ateriales derogatorias de las nor<as coactivas de Derecho /rivado rector del negocio sin per uicio del orden pI9lico del Derecho Internacional /rivado del uez con urisdicci7n o de las nor<as de polica, que no pueden ser desplazados por la autono<a re=erida
6% 66

A di=erencia de la nor<a indirecta que es nor<a 9ilateral. F)!SN!DO A50I))!, ,ecilia, cita a F)AN,!S+A+IS quien enu<era una serie de nor<as que si 9ien contienen un ele<ento e8tran ero, son nor<as que se de9en aplicar in<ediata<enteL la prohi9ici7n de e8portar cereal para evitar el ha<9re, la prohi9ici7n de ena enar in<ue9les a =avor de e8tran eros, la regulaci7n de los pesos $ <edidas, la legislaci7n so9re ca<9io, las le$es so9re locaciones ur9anas, le$es so9re educaci7n, etc. Aspectos generales del sector del derecho aplica9le. !nL Derecho Internacional /rivado de los !stados del .ercosur. !ditorial 4a9ala, o9. cit., p. 6&2.

%& Targ. art. 12 de la ,onstituci7n Nacional, art. 112? del ,7d. ,ivil $ FallosL %6;LE&E $ %2&LE'>U...\ W...X RY,a9e agregar a lo e8puesto, que el Derecho e8tran ero ta<poco puede ser aplicado si una \nor<a de polica\ re<ite a la aplicaci7n e8clusiva $ e8clu$ente del Derecho argentino so9re la <ateriaS. La nor<a de polica ordena solo aplicar derecho nacional a una situaci7n privada $ por lo tanto vincula el caso al Derecho interno del !stado. ! e<plo de estas reglas pueden encontrarse, en la prohi9ici7n de co<pra $ locaci7n de in<ue9les por e8tran eros en #reas de =rontera o zonas de seguridadO en <ateria de locaciones ur9anas la regulaci7n con respecto a los plazos <ni<osO en <ateria de Derecho de i<portaci7n, cuando para proteger el <edio a<9iente se proh9e el ingreso de ciertas <ercaderas o residuos conta<inantes. Gerner 5oldsch<idt deno<ina9a estas disposiciones co<o nor<as rgidas e8presas6E, (erta +aller de OrchansK$ co<o le$es de una naturaleza positiva rigurosa<ente o9ligatoria6', InHs Gein9erg co<o nor<as i<perativas de aplicaci7n in<ediata6;, )aIl Al9erto )a<a$o co<o nor<a indirecta unilateral espec=ica 6? $ en !spaCa, Al=onso Lus ,alvo ,aravaca $ Bavier ,arrascosa 5onz#lez co<o nor<as de e8tensi7n6>. Lo i<portante no es co<o se la lla<e, sino que la caracterstica distintiva es que su contenido <aterializa una cuesti7n i<portante, sustancial, trascendental para la Naci7n $ por esa raz7n el !stado s7lo ad<ite su propia regulaci7n $ evita la aplicaci7n del derecho e8tran ero62. 1&. 7(ncionamiento de la norma indirecta o de colisi)n. La nor<a indirecta o de colisi7n era hasta 12;&, la Inica $ tpica regla del Derecho internacional privado, pero por diversas cuestiones urdicas dis<inu$7 su dese<peCo $ se incorporaron a la <ateria nor<as directas $ de polica. Las razones, entre otras, =ueron :a; <a$or cantidad de *ratados internacionales que contienen nor<as directas o <aterialesO :8; porque e8iste cada vez <#s soluciones de casos de Derecho internacional privado 9asados en el
6E

5OLDS,-.ID*, Gerner. !l orden pI9lico internacional en el derecho internacional privado, en !.D. 1&2:>>2. 6' +ALL!) de O),-ANS+", (erta. Nuevo .anual de derecho internacional privado, o9. cit, p. 162. 6; G!IN(!)5, InHs .. Derecho Internacional /rivado. !ditorial Le8isNe8is, (uenos Aires, %&&%, p. 166. 6? )A.A"O, )aIl Al9erto. Derecho Internacional /rivado, o9. cit., pp. ?&V?6. 6> ,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso Lus $ ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. volu<en I, p. 162. 62 +ALL!) de O),-ANS+", (erta. ,7digo ,ivil $ nor<as co<ple<entarias. An#lisis doctrinario $ urisprudencial, (ueres -ighton. !ditorial ha<<ura9i, (uenos Aires, 122', to<o 1, pp. %' $ ss.

%1 Derecho udicialO :c; <a$or resguardo de cada !stado en ciertas #reas, <otivo del =unciona<iento de nor<as de polica $ :d; est# <#s presente el e ercicio de la autono<a de la voluntad en la creaci7n del Derecho. Ahora 9ien, la nor<a indirecta <antiene su =inalidad de regular situaciones privadas internacionales, cuando no tengan vigencia tratados o sean insu=icientes para acceder a soluciones urdicas. Las nor<a de con=licto o indirecta est# presente en todos los ordena<ientos urdicos de los !stados, $a que es i<posi9le *ratados que prevean cada una de las situaciones que se generan por la <ovilidad social, co<ercial, turstica, industrial, tecnol7gica, =inanciera. 1'. A licaci)n tem oral de la norma indirecta. !l principio general so9re validez te<poral de la nueva le$ con respecto a la anterior se deno<ina derecho transitorio. Nor<al<ente la nueva le$ provee disposiciones que regulan esa situaci7n $ su e=icacia no es general<ente cuestionada porque 9rinda seguridad urdica al relacionar la situaci7n en el tie<po $ esa cone8i7n la =or<ula la <is<a nor<a. !l pro9le<a se presenta cuando el legislador no se pronuncia so9re el Derecho transitorio. Ante ese supuesto se aceptan diversas soluciones de tipo su9sidiario, a continuaci7n re=erirH la que sigue nuestro derecho. "rincipio de irretroactividad de la ley Tartculo 6 ,7digo ,ivilU ese precepto, segIn enseCa 5uiller<o (orda \contiene dos disposiciones que constitu$en el principio li<inar en esta <ateriaL las le$es no tienen e=ectos retroactivos, pero, en ca<9io, de9en aplicarse de in<ediato a las relaciones $ situaciones urdicas e8istentes. La le$, dice el artculo 6N citado, se aplica aIn a las relaciones $ situaciones urdicas e8istentes. Ocurre, por lo general, que las relaciones urdicas no se agotan en una sola instancia Tco<o ocurre en la co<praventa <anualU sino que se desarrollan en un tie<po <#s o <enos prolongado. Dictada una nueva le$, ZquH partes quedan su etas a la antigua le$[ $ ZQuH regula la nueva le$[. Aqu incu<9e precisar los conceptos de relaci7n $ situaci7n urdica a que alude el actual artculo 6N. Relacin jurdica es aquella que se esta9lece entre dos o <#s personas, con un car#cter peculiar $ particular, esencial<ente varia9leO las <#s =recuentes son las que nacen de la voluntad de las partesL contratos, testa<entos. Aun nacidas de la le$, co<o por e e<plo, la o9ligaci7n de reparar los daCos, pueden ser <odi=icados por la voluntad de los titulares. La relaci7n urdica desaparece con el e ercicio del derecho $ el cu<pli<iento de la o9ligaci7n. La situacin jurdica es

%% o9 etiva $ per<anenteO los poderes que de ella derivan son suscepti9les de e ercerse inde=inida<ente, sin que por ello desaparezcaO est# organizada por la le$ de <odo igual para todos. ! e<plos caractersticos son el derecho de propiedad $, en general, todos los derechos realesO la situaci7n del padre, hi o, esposo, etc. !n a<9os casos :relaci7n $ situaci7n urdica: la soluci7n es la <is<aL la nueva le$ se aplica de in<ediato, pero sin retroactividad\E&. La aplicaci7n de la nueva le$ no es retroactiva, porque la nueva nor<a rige para el =uturo, no alcan#ando las situaciones o relaciones jurdicas ya constituidas o los efectos ya producidos. De all que se deno<ina efecto inmediato de la nueva ley, pero s7lo para el =uturo, sin alterar el pasado, salvo que la situaci7n urdica aIn no este concluida, donde al encontrarse pendiente e=ectos, estos son alcanzados por la nueva le$. La ,orte Supre<a de Busticia de la Naci7n tiene dicho que Rno e8iste a=ectaci7n de derechos adquiridos cuando la aplicaci7n de la nueva nor<a s7lo co<prende los e=ectos en curso de una relaci7n urdica, aun cuando ha$a nacido 9a o el i<perio de la le$ antigua. La disposici7n derogada s7lo rige respecto de los hechos o actos ocurridos durante ese tie<po $ hasta la =echa en que entra en vigor la nueva le$S E1. /or lo tanto, si la situaci7n privada internacional est# concluida Ten la co<praventa la entrega de la cosa $ pago del precioU la nor<a de con=licto anterior deter<inar# el derecho nacional aplica9le, pero si se trata de una relaci7n continuada o no concluida Tpor e e<ploL e ecuci7n en el contrato de locaci7n de o9ra u o9ligaciones e<ergentes del e ercicio de la patria potestadU la nueva nor<a de con=licto regular# el derecho <aterial nuevo, descart#ndose la antes vigente. !n Derecho internacional privado ,alvo ,aravaca $ ,arrascosa 5onz#lez, seCalan dos soluciones con respecto al derecho transitorio. 0na que ad udican a A9arca Bunco $ .a$er, que sustenta la aplicaci7n te<poral de la nor<a de con=licto co<o producto de una decisi7n li9re del uez de la causa. Otra tesis, propuesta por Niedner $ Anzilotti, en virtud del car#cter de orden pI9lico de la toda nor<a de con=licto, le consagra e=ecto retroactivo $ por lo tanto propician la vigencia de la nueva nor<a indirecta. /or Ilti<o, <encionan a +ahn quien propone un siste<a espec=ico para el
E&

(O)DA, 5uiller<o. La )e=or<a de 12;> al ,7digo ,ivil. !ditorial A9eledo /errot, (uenos Aires, 12?1, p. E6. Ide<L .OISS!* D! !S/ANMS, Lus. La irretroactividad de la le$ $ el nuevo art. 6N del ,7digo ,ivil. !ditorial 0niversidad Nacional de ,7rdo9a. Direcci7n 5eneral de /u9licaciones ,7rdo9a, 12?;, p. 1;. E1 Fallos ,SBNL 6&;L1?22O 612L121'O %&&L1>&O %11L;'?O %1%L66EO %1'LE;?O %1?L>&EO %%&L6&O %';LEE&O %'?L>6O %'>L%6?O 6&%L%;6 entre otros.

%6 Derecho intencional privado, 9asado en si la relaci7n o situaci7n urdica tiene o no contacto con el pas cu$o tri9unal uzga el caso. !n caso, que el derecho co<petente sea e8tran ero rige la nueva nor<a de con=licto $ si =uera el <aterial del tri9unal, se inclina por la vigencia de la nor<a antigua por razones de seguridad urdica de las partesE%. 1*. Con.licto m)!il. Se lla<a con=licto <7vil cuando se produce un ca<9io en la circunstancia e<pleada por la nor<a de con=licto co<o punto de cone8i7n E6. -a$ ca<9io en los ele<entos que sirvieron para precisar el Derecho aplica9le por <edio del punto de cone8i7n. /or e e<ploL un su eto ca<9ia su do<icilio o residencia, o ca<9ia el lugar de situaci7n de una cosa entre el <o<ento en que se cele9r7 la co<praventa $ el tie<po en que de9e entregarse Wha9r# que optar por el Derecho del pas de origen o el Derecho del pas de destinoX. La doctrina ale<ana deno<ina estos ca<9ios de circunstancias, co<o ca<9io de !statuto o ca<9io de Le$ aplica9le. !n el #<9ito nacional, el <aestro Gerner 5oldsch<idt segua la tradici7n ger<ana $ los caracteriza9a co<o pro9le<as de ca<9io de estatutos en el punto de cone8i7nO <ientras que Antonio (oggiano lo designa con=licto <7vilEE. /ero, el pro9le<a que suscita es que la variaci7n altera el Derecho aplica9le, por lo tanto, el interrogante es quH criterio de9e adoptarse para deter<inar una nueva le$ o se <antiene la originaria. /ara ello se han adoptado varias solucionesL TiU Aplicaci7n del Derecho transitorio del =oro. !s el derecho del uez que entiende en el caso, quien de9e 9rindar la soluci7nO TiiU *eora de los Derecho adquiridosL se <antiene la le$ anterior, e TiiiU *eora de la Ilti<a le$ declarada co<petenteL se regula por la le$ posterior. ,ualquiera de esas posiciones dese<9oca en una esti<aci7n casustica concreta, en lo que lo i<portante es atender la naturaleza de la relaci7n $ la distinci7n entre la validez del acto $ sus e=ectos. !n estos casos, lo que de9e estar ausente es el =raude a la le$ es decir, veri=icar que el ca<9io no se produce por una actividad o=iciosa $ <aliciosa de las partes para eludir nor<as i<perativas del derecho de origen.

E%

,AL@O ,A)A@A,A, Al=onso Lus $ ,A))AS,OSA 5ON4AL!4, Bavier. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. volu<en I, p. 12'. E6 I9de<. !dici7n dHci<o segunda, %&11V%&1%, p. 6E&. EE 5OLDS,-.ID*, Gerner. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. p. %&2.

%E 1,. Clasi.icaci)n de la norma indirecta or el sistema 0(r2dico delimitado. La nor<a indirecta co<o nor<a e8traterritorial vincula a dos ordena<ientos urdicos, por ese <otivo se clasi=ica, segIn el siste<a urdico que deli<ita, enL TaU unilateral o cierta $ T9U bilateral o problemticaE'. La pri<era se presenta cuando el punto de cone8i7n designa co<petente el Derecho nacional del uezO es decir la le8 =ori. !n ese caso la situaci7n ser# resuelta en el #<9ito del derecho propio $ por esa raz7n es una nor<a que no presenta di=icultad porque es un siste<a de derecho que el uez est# =a<iliarizado, capacitado $ el cu#l conoceO de all su deno<inaci7n de cierta $ unilateral. BosH Antonio *o<#s Ortiz de la *orre, e8plica que la nor<a de colisi7n unilateral se a9stiene de designar la le$ e8tran era $ de=ine las hip7tesis de soluci7n por la le$ del =oroE;. 0n e e<plo de esta pauta, surge del art. 1%&2 del ,7digo ,ivil argentino, que disponeL RLos contratos cele9rados en la )epI9lica o =uera de ella, que de9an ser e ecutados en el territorio del !stado, ser#n uzgados en cuando a su validez, su naturaleza $ o9ligaciones por las le$es de la )epI9lica, sean los contratantes nacionales o e8tran erosS. !n concretoL la nor<a indirecta es unilateral o cierta cuando ordena aplicar Derecho nacional Tle8 =oriU. La segunda, regla bilateral o problemtica, en ca<9io, elige co<o derecho aplica9le el ordena<iento urdico e8tran eroO es decir, dispone que el derecho =or#neo sea quien 9rinde la soluci7n. !sa caracterstica es la do<inante de la nor<a indirecta $ se la deno<ina bilateral $a que vincula la le$ del uez Tnor<a indirectaU con el derecho e8tran ero $ porque es un derecho e8traCo, =or#neo se vuelve pro9le<#tico cuando se lo aplicaO ha9r# que investigarlo, estudiarlo de <anera <#s e8haustiva para usarlo co<o derecho e8tran ero e8traterritorializado. ,o<o conclusi7n, el siste<a de Derecho internacional privado de cada !stado tiene en cuenta la situaci7n privada internacional $, en ese #<9ito, la nor<a indirecta por <edio del punto de cone8i7n conecta con el ordena<ientos urdico, para acceder a la soluci7n del caso.
E'

5OLDS,-.ID*. Gerner. Derecho Internacional /rivado, o9. cit. pp. >EV>'. +ALL!) de O),-ANS+", (erta. Nuevo .anual de derecho internacional privado, o9. cit, p. >;. .ON)O" ,A()A, .arco 5erardo. *ratado de Derecho Internacional /rivado. !ditorial *e<is, Santa Fe de (ogot#, ,olo<9ia, 122', pp. ;%. E; O)*I4 D! LA *O))!, BosH Antonio *o<#s. Derecho Internacional /rivado. !ditorial 0niversidad ,o<plutense .adrid, 122%, volu<en I, p. 1?>.