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Lcio Valente

Braslia 2013 Verso 1.0

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Ol amigos Meu nome Lcio Valente. Sou Delegado de Polcia da PCDF. Ministro aulas de Direito Penal e de Processo Penal em cursos preparatrios de Braslia-DF, Goinia-GO e Palmas-TO. Minha misso durante nosso curso trabalhar muito para facilitar a sua aprovao. Vou ser teu companheiro nessa caminhada e quero que confie em minha didtica e metodologia. Todas as aulas so preparadas de uma forma em que voc tenha a exata sensao de est-las assistindo pessoalmente. Para isso, eu literalmente degravei o contedo das minhas aulas presenciais. Ou seja, procurei descrever todos os exemplos de forma muito prxima ao que apresento em sala de aula. O material foi completamente revisto, ampliado e atualizado com os mais recentes posicionamentos jurisprudenciais e doutrinrios. O aluno perceber que as aulas partem de conhecimentos bsicos da matria e busca aprofundamentos pontuais e necessrios, sem se perder em temas no comumente cobrados pelas bancas. Antes de iniciar a aula gostaria de esclarecer algumas coisas: No administre dvidas! Claro que pode existir um ponto ou outro da matria que no possa ter ficado claro pra voc. Por isso, espero que voc me encaminhe todas elas ao frum; Direito Penal aprende-se pelos exemplos! Preste ateno aos conceitos, mas guarde os exemplos em seu corao. A alma das minhas aulas est em meus exemplos! Acompanhe as aulas tendo um Cdigo Penal (CP) em mos. No precisa compr-lo, basta acessar: http://www.planalto.gov.br/ccivil/Decreto-Lei/Del2848compilado.htm

PROGRAMADASAULAS
AULA 0: Infrao penal - elementos, espcies. Sujeito ativo e sujeito passivo da infrao penal; Fato Tpico: Conduta ativa e omissiva; AULA 1: Fato Tpico: Dolo e Culpa; Resultado; AULA 2: Fato Tpico: Nexo de Causalidade e tipicidade em sentido estrito; AULA 3: Erro de tipo e Ilicitude; AULA 4: Culpabilidade (imputabilidade est dentro do estudo de Culpabilidade); AULA 5: Concurso de Pessoas e Princpios Constitucionais AULA 6: A Lei penal no tempo e no espao; Punibilidade. AULA 7: Crimes Contra a Pessoa ; AULA 8: Crimes Contra o Patrimnio; AULA 9: Crimes Contra a Administrao Pblica praticados por Funcionrios Pblicos; AULA 10: Crimes Contra a Administrao Pblica.

Preparado? Ento vamos l!

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AULA ZERO O DIREITO PENAL 1. Introduo

Dois jovens rapazes saem do local onde moram na periferia de Braslia. Um deles, com 19 anos de idade, portando uma pistola; o outro, com 16 anos de idade, portando um revlver. Ambos se dirigem a um posto de combustveis, localizado em Taguatinga-DF, com a inteno de assaltlo. data prxima ao Natal, e os bandidos querem aproveitar o maior movimento da data. Quando chegam ao local, por fatdica coincidncia, ali tambm chega outro rapaz, a quem vou dar o nome de Jos. Jos estava no Distrito Federal h trs anos, e aqui estava a convite de um primo que era borracheiro no mesmo posto de combustveis em que ocorrem os acontecimentos. Jos, assim como seu primo, veio de outra unidade da federao em busca de melhores condies de vida. Jos, j no Distrito Federal, frequentou um curso profissionalizante de instalador de sons automotivos e passou a trabalhar na rea. Como seu trabalho era muito bom e como Jos era muito inventivo, comeou a prestar servios para pessoas que faziam competies desse tipo. Jos comeou a ganhar algum dinheiro. Pelo menos, o suficiente para que ele comprasse uma pequena casa em um bairro perifrico de Braslia. Pretendia, como comentara com amigos, trazer sua esposa e seu filho pequeno que estavam em seu estado de origem. Com o dinheiro que ganhava conseguiu, alm disso, um financiamento bancrio de um carro tipo pick up, no qual instalou vrios acessrios. Montou, do mesmo modo, um equipamento de som digno de ganhar qualquer competio que eventualmente participasse. Por uma dessas coincidncias da vida, Jos estava no posto de combustveis ao mesmo tempo em que ali chegavam os dois assaltantes. Jos apenas queria mostrar o resultado da instalao dos equipamentos ao primo borracheiro. Ocorre que, quando os dois assaltantes viram o carro, mudaram o foco de sua empreitada criminosa. Decidiram, assim, assaltar Jos e levar o veculo. o que os bandidos chamam de cavalo doido, quer dizer, fora do planejamento criminoso. Ao abordarem a vtima, sem que esta demonstrasse qualquer reao, um dos rapazes efetuou vrios disparos que acabaram por atingi-la, levando-a morte. Esse fato verdico tem se tornado comum no dia-a-dia das grandes cidades brasileiras.

O crime, como se v, no primariamente um fenmeno jurdico. , antes de tudo, um fenmeno social. O que a cincia do Direito faz transformar esse fato social em um fato com relevncia jurdica. Da mesma forma,

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o casamento um fato da vida real, mas que o Direito regula, transformando aquilo que apenas um fato social em um fato jurdico. O crime , enfim, um fenmeno social que o Direito tratou de regular, ou seja, tratou de estabelecer um sistema cientfico para que seja possvel a imputao jurdico-penal (atribuio da responsabilidade penal) a determinada pessoa. No entanto, nem sempre foi assim. At a primeira teoria jurdica do crime, surgida por volta de 1900 na Alemanha (Sistema Liszt/Beling), no existiam mtodos jurdicos para correta anlise de um fato social danoso como esse que relatei acima. Ento, o Juiz A poderia ter um entendimento sobre o caso completamente diferente de um Juiz B. Isso dependeria das convices (filosficas, sociolgicas etc.) de cada um deles. Naquele tempo, o Direito Penal (e o prprio Direito como um todo) no apresentava mtodo prprio de estudo que o distinguisse de outras cincias. No existia um ponto de vista puramente jurdico, ou seja, a anlise do fato sempre levava em consideraes ponderaes do tipo: por que o autor matou? (considerao psicolgica); quais so as circunstncias sociais que levam um indivduo a praticar o crime? (considerao sociolgica); quais so as caractersticas inatas de um criminoso? (critrio biolgico) etc. Tais ponderaes so muito importantes em determinados momentos do estudo do fenmeno infracional (no clculo da pena, por exemplo), mas afasta o aplicador do Direito Penal de critrios lgicos e formais da soluo do problema estudado. E qual o problema a ser estudado pelo aplicador da lei penal? Simples assim: o agente praticou um fato tpico (leia-se, um fato descrito na lei penal)? Esse fato tpico contrrio ao direito (leia-se, ilcito)? Em sendo contrrio ao direito, culpvel ao autor (leia-se, h reprovabilidade)? Achando respostas positivas para as questes acima, o aplicador da lei penal continua seu questionamento: considerando que estamos diante de um fato tpico, ilcito e culpvel, h possibilidade de se aplicar a punio respectiva ao autor (leia-se punvel)? possvel que a pena j tenha sido prescrita (caducada), como exemplo, o que afastaria a punibilidade etc. O que vamos estudar so justamente as etapas que devem ser analisadas para que, ao final, possa-se afirmar que o indivduo cometera uma infrao penal. E, mais do que isso, se poder ser punido pela infrao cometida. Trata-se de um olhar jurdico (cientfico) e no apenas sociolgico, filosfico ou biolgico do fenmeno estudado. Antes de adentrarmos na teoria do crime, preciso que voc entenda o que estamos estudando. Ou melhor, qual o objeto do nosso estudo?

2. Conceito e objeto do Direito Penal Bom, nos propusemos a estudar o Direito Penal. O que seria isso ento? O Direito Penal a cincia jurdica que estuda as infraes penais. Podemos afirmar, dessa forma, que o Direito Penal um campo da cincia que tem como objeto de estudo as infraes (violaes) s leis penais. Resta-nos decifrar o que seria, exatamente, infrao penal.

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3. Infrao Penal

No Brasil, existem duas maneiras de se infringir uma lei penal (sistema dicotmico). Digo, existem duas possibilidades de se cometer uma infrao penal. A primeira forma de se infringir a lei penal atravs da prtica de um Crime (sinnimo de Delito); a outra forma de infrao penal a Contraveno Penal. Resumindo, podemos dizer que Crime e Contraveno so espcies do gnero Infrao Penal.

Infraes Penais

Crimes (Delitos) Contravees Penais

4. Diferenas entre Crime (Delito) e Contraveno Penal:

Uma tima forma de se estabelecer distines entre dois objetos , primeiramente, descobrindo-se o que h de comum em ambos. Se eu quiser distinguir laranja de tangerina, preciso saber, antes de qualquer coisa, que se trata de duas frutas. Sabemos, nesse passo, que o Crime e a Contraveno possuem algo em comum. Ambas so formas de infrao penal. Sabendo que laranja uma fruta e que tangerina tambm uma fruta, posso distingui-las, basicamente, de duas formas: 1 aspecto visual: laranjas tm aparncia diferente de tangerinas; 2 pelo sabor: ao provar, posso distinguir o gosto das duas frutas. Quando trato de Crime e Contraveno, posso usar processo semelhante. Inicialmente, aprendemos que ambas so espcies de infraes penais. Agora resta-nos apontar as diferenas existentes entre elas: 1 Diferena: legislativa No h como saber se uma conduta criminosa ou contravencional (contraveno penal) sem conhecer a letra da lei. A deciso sobre um fato ser considerado crime ou contraveno de quem fez a lei, leia-se, do legislador. Explico: a primeira grande diferena entre as duas infraes penais o local onde esto documentadas. fcil, veja s:

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Os Crimes esto previstos no Cdigo Penal (Decreto-Lei n.o 2.848/1940), bem como nas Leis Penais Especiais ( tambm chamadas de Leis Penais Extravagantes). Como exemplos dessas ltimas, temos: crimes de drogas (Lei 11.343/2006); crimes de arma de fogo (Lei 10.826/03); crimes ambientais (Lei 9.605/98); crimes de trnsito ( Lei 9.503/98), entre muitos outros. As Contravenes Penais esto previstas em uma lei especfica, o Decreto-Lei n. 3.688/1941. Essa lei tem o nome de Lei de Contravenes Penais. O legislador, por meio de lei federal (princpio da legalidade), pode criar novos tipos penais (leiam-se, novos crimes), revog-los, alter-los. Pode, alm disso, transformar uma Contraveno em Crime. uma deciso meramente poltica. Existem situaes que antes eram consideradas Contravenes, mas por deciso do legislador passaram a ser Crime. O porte de arma de fogo, por exemplo, era considerado contraveno e hoje, pelo Estatuto do Desarmamento, considerado crime. Quero dizer com isso que no existe uma diferena conceitual entre crime e contraveno. Interessante que, falando da Lei de Contravenes, ela costuma tratar de situaes muito menos graves do que o Cdigo Penal. por isso que o grande penalista brasileiro Nelson Hungria apelidava a Contraveno Penal de crime ano.

CRIMES

CONTRAVENES
Leide Contravees Penais

CdigoPenal

LeisPenais Especiais

2 Diferena: Crimes so, em regra, mais graves. Uma segunda diferena, ento, entre crime e contraveno seria o fato de que os crimes costumam ser mais graves do que as contravenes e at por isso as penas dos crimes so, em regra, mais pesadas. Imagine que voc esteja assistindo a uma pea de teatro. Uma pea de Shakespeare, por exemplo. No meio do espetculo um sujeito comea a conversar ao celular atrapalhando a interpretao dos atores. Acreditem ou no, mas existe uma contraveno penal nessa conduta. Veja s:

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Art. 40. Provocar tumulto ou portar-se de modo inconveniente ou desrespeitoso, em solenidade ou ato oficial, em assemblia ou espetculo pblico, se o fato no constitui infrao penal mais grave. Pena priso simples, de quinze dias a seis meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris. Seria um exagero considerar a situao acima criminosa. A reprimenda prevista para a Contraveno j mais do que suficiente para prevenir e refrear a conduta. Muitos penalistas modernos, por isso, defendem que a Lei de Contravenes deveria ser revogada, uma vez que o Direito Penal no poderia se ocupar de situaes de pequena monta, de pouca relevncia para a vida em sociedade. 3 Diferena: espcies de penas Em decorrncia da segunda diferena acima, natural que a qualidade das penas cominadas (atribudas) a Crimes seja diferente da aplicada s Contravenes. Os Crimes so apenados com recluso, deteno e multa. As Contravenes com priso simples e multa. FCC/2007/TJ-PE/Tcnico Judicirio) s contravenes cominada, pela lei, a pena de recluso ou de deteno e multa, esta ltima sempre alternativa ou cumulativa com aquela. Item falso

CRIMES

CONTRAVENES

Recluso

Priso Simples

Deteno

Multa

Multa

Qual a diferena entre eles?

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a. Recluso: o agente pode iniciar o cumprimento da pena em regime fechado, semi-aberto ou aberto, dependendo da pena concreta; b. Deteno: o agente pode iniciar o cumprimento em regime semi-aberto ou aberto. Caso descumpra as regras de tais regimes, pode regredir para o regime fechado, mas nunca iniciar nesse regime; c. Priso Simples: Priso simples a pena cumprida sem rigor penitencirio em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em regime aberto ou semi-aberto. Trata-se de pena aplicada em face de contraveno penal (Lei das Contravenes Penais - Decreto Lei n3.688/1941). Somente so admitidos os regimes aberto e semi-aberto. vedado o emprego do regime fechado para o cumprimento de pena por contraveno penal, mesmo em caso de regresso. 4 Diferena: no se admite tentativa nas Contravenes Penais A quarta diferena que os crimes podem admitir tentativa, as contravenes nunca admitem tentativa. Eu digo que os crimes podem admitir tentativa porque existem situaes que no se admite tentativa em crime. Vamos ter uma aula especfica sobre o tema, ento vou deixar para aprofundar assunto em momento oportuno. Por enquanto, suficiente que voc saiba que as contravenes penais nunca admitem a forma tentada, pois a Lei de Contravenes expressamente a probe (art. 4).

CRIMES

CONTRAVENES

podem admitir tentativa

nunca admitem tentativa

5 Diferena: princpio da extraterritorialidade O Cdigo Penal prev, como regra, o princpio da territorialidade (art. 5, caput), determinando que os crimes praticados em territrio nacional devam aqui ser julgados. Permite, no entanto, que, em determinadas circunstncias, crimes cometidos no estrangeiro sejam tambm julgados no Brasil (princpio da extraterritorialidade, art. 7 do CP) (ex.: crime contra a vida do Presidente da Repblica do Brasil ocorrido no estrangeiro). Em resumo, o Brasil aplica como regra o princpio da territorialidade (crimes cometidos no Brasil, julgamento no Brasil), mas permite a extraterritorialidade (crimes cometidos no estrangeiro, julgamento no Brasil). A Lei de Contravenes, de outra forma, s admite a aplicao do princpio da territorialidade, no punindo condutas ocorridas fora dos limites territoriais brasileiros.

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ESTUDAMOS AT AQUI QUE: 1. No Brasil h duas espcies de infrao penal: crime (ou delito) e contraveno penal; 2. Os crimes esto previstos no Cdigo Penal e nas Leis Penais Especiais, como na Lei de Drogas (Lei 11.343/2006); 3. As contravenes esto previstas na Lei de Contravenes Penais; 4. Em regra, crimes so mais graves que contravenes; 5. O crime admite recluso, deteno e multa; 6. A contraveno s admite priso simples e multa; 7. No existe possibilidade de tentativa em contraveno penal; 8. Aos crimes aplica-se o princpio da extraterritorialidade.

Teoria Geral do Crime 1. Introduo O crime, como j dito, um fenmeno social, ou seja, fato de natureza moral ou social, regido por leis especiais. Um sujeito, como exemplo, pretendendo matar um desafeto, saca uma arma de fogo e dispara contra a vtima ceifando-lhe a vida. No podemos fracionar em elementos o fenmeno crime no sentido psicolgico ou sociolgico, assim como no podemos fracionar a violncia, o medo, as paixes. O delito, no sentido que acabamos de expor, no interessa ao estudioso do Direito, mas sim ao socilogo, ao filsofo, ao psiclogo, certo que pode ser objeto das mais variadas cincias, como a criminologia, poltica criminal, sociologia, medicina legal. Neste ponto, cabe-nos identificar corretamente quais desses fenmenos so jurdico-penais e quais pertencem a cincias outras.

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Dessa forma, devemos admitir a Cincia do Direito Penal como autnoma, com finalidades, objetos e mtodos prprios, uma cincia com verdadeiro carter dogmtico e cartesiano. As demais cincias criminais (criminologia, poltica criminal) tm acentuado carter causal-explicativo, baseiam-se exclusivamente na experincia, como nica fonte de conhecimentos (empirismo). A cincia do Direito Penal uma cincia de aplicao prtica e o penalista busca mtodos, tcnica e frmulas para soluo de problemas prticos. Partindo deste prisma, caso estivssemos em uma aula de anatomia humana em um curso de Medicina, certamente o Professor dividira pedagogicamente as partes do corpo humano para melhor apreenso da matria (crebro, sistemas funes etc.). No ensino fundamental aprendemos a dividi-lo em cabea, tronco e membros. Certo que no podemos conceber um corpo perfeito sem cabea, ou sem tronco. Podemos at conceb-lo sem membros, mas estaramos diante de um corpo imperfeito. O cientista do Direito Penal adota mtodo parecido para o estudo jurdico (e no social) do fato delituoso. A teoria do delito uma construo terica, que nos proporciona o caminho lgico para averiguar se h delito em cada caso concreto. Quando o operador do Direito (o Delegado, o Juiz, o Promotor, o Advogado etc.) se depara com um fato, quais so as etapas que ele deve seguir para constatar a realizao de um ilcito com relevncia penal? A resposta nos dada pela Teoria Geral do Crime, que se ocupa, justamente, da exposio sistemtica dos requisitos (ou fundamentos) necessrios para a configurao do crime. O que eu quero dizer que existe um processo, passo-a-passo, para se determinar se uma determinada conduta humana pode ou no ser considerada crime. Matar Algum s ser considerado crime, por exemplo, se todas as etapas forem preenchidas. E quais seriam essas etapas (ou requisitos)? isso que vamos estudar a partir de agora. Considerando o estgio atual da Teoria do Delito, teremos como base de estudo a Teoria Finalista Tripartida de Hans Welzel. Teoria tripartida porque divida em trs partes: o crime como um fato tpico, ilcito e culpvel. Devo adverti-lo, no entanto, que os finalistas admitem outras estruturaes do crime. H concepes finalistas que dividem o crime em duas partes (teorias bipartidas). Na Alemanha, por exemplo, h inmeros defensores da denominada concepo total do injusto (tipo global de injusto), em que o fato tpico e a ilicitude se fundem em uma s realidade (teoria dos elementos negativos do tipo). No Brasil, h defensores de outra forma de teoria bipartida, concebendo a separao de tipicidade e ilicitude, mas excluindo a culpabilidade, mantendo-a como pressuposto para aplicao de pena (por todos, Damsio de Jesus). Por questes didticas, elegi a sistema tripartido para abordagem em nossas aulas. Em momento prprio, tratarei da evoluo dogmtica da teoria do crime e nos aprofundaremos em outros sistemas existentes. Assim, a concepo que adotaremos ser a seguinte: 1 Fato tpico: a verificao do enquadramento de determinada conduta humana em um modelo de conduta proibida (ex.: matar algum);

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2 Ilicitude: estudo de regras permissivas que excluem a contradio da ao tpica com o ordenamento jurdico (ex.: matar algum em legtima defesa); 3 Culpabilidade: verificao da reprovabilidade ou no da conduta ilcita do agente (ex.: matar algum em estado de alucinao mental).

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2. Conceito analtico (segundo a teoria finalista tripartida) Lembro-me que nas aulas de biologia do ensino fundamental estudamos o corpo humano. Lembro-me, ainda, que a professora Mariquinha dividiu o corpo humano em trs partes: cabea, tronco e membros. Ser que podemos dividir o corpo humano de fato? Claro que no. O corpo humano um todo indivisvel. Existe corpo humano perfeito sem cabea, tronco ou membros? Claro que no. O que a professora Mariquinha fez foi dividir o nosso estudo (e no o corpo) em partes. E para que ela fez isso? Por bvio, para facilitar a abordagem da matria. Assim como o corpo humano deve ser dividido pelo anatomista para seu estudo, assim o faremos com os elementos do crime. Para ns, o crime um fato tpico (cabea), ilcito (tronco) e culpvel (membros). Observe o quadro a seguir:

Crime fato tpico + antijurdico + culpvel.

Cabea

tronco

membros

Ao mesmo tempo, vamos dar uma olhadela geral na estrutura do conceito analtico de crime. Perceba que cada elemento (fato tpico, ilicitude e culpabilidade) possui subcomponentes que devem ser memorizados.

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fatotpico

ilicitude

culpabilidade

conduta

estadode necessidade

imputabilidade

resultado

legtima defesa

potencialconscinciada ilicitude

nexocausal

exerccioregulardo direito

exigibilidadede condutadiversa

tipicidade

estritocumprimento dodeverlegal

Se voc conhece a estrutura da teoria tripartida do crime (cabea, tronco e membros), vai ficar muito mais fcil caminhar em terreno firme. Pois ento, j memorizou os elementos do crime? No? Ento, retorne e gaste alguns minutos lendo a tabela acima antes de continuar. Agora, resolva as seguintes questes de concurso: (CESPE/PF/2009) So elementos do fato tpico: conduta, resultado, nexo de causalidade, tipicidade e culpabilidade, de forma que, ausente qualquer dos elementos, a conduta ser atpica para o direito penal, mas poder ser valorada pelos outros ramos do direito, podendo configurar, por exemplo, ilcito administrativo. Item falso.

(CESPE/2010/TRE-BA/Analista Judicirio) constituem a culpabilidade e no integra a tipicidade. Item verdadeiro.

A imputabilidade penal um dos elementos que

2.1 Do Fato Tpico De acordo com a estrutura acima apresentada, o crime tem como primeiro elemento o fato tpico e como primeiro subelemento a conduta humana. Tudo parte da conduta de um ser humano. Sim, porque o Direito Penal nada

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mais do que um ramo do Direito e, portanto, regula a vida de pessoas em sociedade. Sem conduta humana, no h qualquer motivo para, sequer, a existncia do Direito.

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2.1.1 Conduta

Fato tpico

fatotpico

ilicitude

culpabilidade

conduta

Lembre-se que o Direito Penal uma cincia e, por isso, apresenta seus prprios conceitos. Preciso dizer isso porque muito importante que voc entenda as concepes corretas para os termos que utilizaremos. Como o Direito Penal concebe o termo conduta? Conduta para o Direito Penal a ao ou omisso humana (a) consciente (b) e voluntria (c) voltada para uma finalidade (d). Temos, ento, os seguintes elementos dentro desse conceito apresentado: .
AOOU OMISSO HUMANA

VONTADE

CONDUTA

CONSCIENTE

FINALIDADE

a) Ao ou omisso deve ser humana (praticada por ser humano) O modelo de conduta que iremos estudar (modelo finalista) foi desenvolvido por Welzel, com contribuies de Maurach, Kaufmann, entre outros. Na concepo finalista, o ser humano age sempre psicologicamente com

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capacidade potencial de calcular as consequncias de seus atos. A conduta humana no pode ser cega, justamente porque temos a habilidade de antever os possveis sequelas que podem advir de nossos comportamentos. Quando determinada pessoa atropela um pedestre por ter desrespeitado o semforo, pode ser implicado pelo resultado, justamente porque qualquer um de ns poderia antever, pelo menos, a possibilidade do saldo danoso. A capacidade de antecipao das consequncias de suas aes atributo que somente o ser humano possui. por isso que somente o ser humano pratica conduta penalmente relevante. Nesse sentido, animais irracionais no tm conduta, por exemplo. Animais no agridem (mas podem ser utilizados como verdadeiras armas por seus donos). A conduta do cachorro de morder algum s ter relevncia para o Direito Penal se por trs desse ataque houver um ser humano que, por exemplo, o provocou ou o esqueceu solto. A conduta foi do homem e no do animal. Mas, Valente, se o crime exige uma conduta de ser humano, como pode uma pessoa jurdica (criada pelo direito, como uma empresa, por exemplo) cometer crimes? Vamos fazer igual ao esquartejador. Vamos por partes! verdade sim que a pessoa jurdica no pode praticar condutas, mas pode responder criminalmente por um fato. Como isso possvel? Calma, eu explico. Mas para isso vamos nos lembrar das aulas de Direito Constitucional. Como vimos, somente o ser humano pode praticar condutas com relevncia para o Direito Penal. Pessoa Jurdica no ser humano (bvio), mas responde por crime porque a Constituio Federal assim permite. No entendeu? Tudo bem, olha s! Lembra-se do conceito de Poder Constituinte Originrio? O poder constituinte originrio aquele que tem a prerrogativa de criar uma nova Constituio de um Estado. Quando a Assembleia Nacional Constituinte promulgou a nossa Constituio de 1988, achou por bem colocar ali duas situaes em que pessoas jurdicas poderiam responder criminalmente por um determinado fato. E o constituinte poderia ter feito isso? Poderia sim, uma vez que uma das caractersticas do poder que elabora uma nova constituio a liberdade total para faz-lo. Lembre-se que o poder constituinte originrio, incondicionado e ilimitado. Ento, hoje, temos a seguinte situao: Pessoa Jurdica pratica crime? Resposta: para a Teoria do Crime, no. Para a nossa Constituio da Repblica de 1988, sim. E o que voc vai marcar em sua prova? Ora, o que est na Constituio Federal, pois assim que o CESPE, por exemplo, tem cobrado.

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Como vimos, ento, pessoa jurdica pratica crime, uma vez que a Constituio da Repblica assim permite. Essa permisso ocorre em duas situaes: 1 hiptese: artigo 173, 5, CR. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. (...) 5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Conforme a norma constitucional acima apresentada, a primeira hiptese de atribuio de responsabilidade penal pessoa jurdica seria nos crimes contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Essa situao ainda no pode ser aplicada porque, apesar de estar previsto na CR que pessoa jurdica pode responder por crimes contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular, ainda no existe uma lei que tenha complementado essa possibilidade na prtica. Quero dizer que tem que existir uma lei infraconstitucional (inferior Constituio) que instrumentalize essa hiptese prevista na Constituio Federal. Com efeito, a lei n 8.137/90 (crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo), a Lei n 1521/51 (Crimes contra a economia popular) e Lei n7492/86 (Crimes contra o sistema financeiro nacional) nada mencionam sobre responsabilidade penal da pessoa jurdica. 2 hiptese: art. 225, 3, CR.
Art.

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225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e

essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes. (...) 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. A segunda hiptese constitucional est inserida no texto acima e est relacionada aos crimes ambientais. Ao contrrio da primeira hiptese, o art. 225 3 da CR foi regulamentado pela Lei de Crimes Ambientais (Lei 9605/98). No Brasil, portanto, pessoas jurdicas podem responder criminalmente por crimes contra o meio-ambiente, seno vejamos:

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(Art. 3, Lei 93605/98) As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, coautoras ou partcipes do mesmo fato.

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Previso Constitucionalpara responsabilizao criminaldaPessoa Jurdica

CrimesAmbientais

CrimesFinanceiros

Muito importante esse pargrafo nico acima. Para solucionar o que eu falei sobre a impossibilidade da pessoa jurdica praticar conduta foi que a Lei Ambiental determinou que as pessoas fsicas responsveis pela pessoa jurdica em questo respondero em coautoria ou participao pelo crime desta ltima. O legislador sabe que quem praticou, de fato, a conduta criminosa foi uma pessoa fsica ou um grupo de pessoas fsicas em nome da pessoa jurdica, simplesmente porque pessoas jurdicas no praticam condutas, como j dissemos. Explico, foi um funcionrio da empresa que determinou que fossem jogados resduos em um rio, agindo em nome da empresa e em seu benefcio. Quem praticou o crime ambiental? O Funcionrio em coautoria com a pessoa jurdica. o que a doutrina denomina de TEORIA DA DUPLA IMPUTAO. Por essa teoria, sempre que uma pessoa jurdica responder por um crime ambiental, com ela responder uma pessoa fsica. O STJ, por sua vez, j decidiu que se admite a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que "no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio (STJ, REsp 889.528/SC, Rel. Ministro FELIX FISCHER, DJ 18/06/2007).

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Essa teoria se justifica porque, muitas vezes, as decises de uma pessoa jurdica so impessoais, dependendo do tamanho da empresa. por esse motivo que a lei diz que a responsabilidade da pessoa jurdica vai ocorrer sempre que a infrao for cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.

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TeoriadaDuplaImputao

aresponsabilizao penaldapessoajurdica noafastaadapessoa fsicaresponsvelporela

(CESPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) Com relao responsabilidade penal da pessoa jurdica, tem-se adotado a teoria da dupla imputao, segundo a qual se responsabiliza no somente a pessoa jurdica, mas tambm a pessoa fsica que agiu em nome do ente coletivo, ou seja, h a possibilidade de se responsabilizar simultaneamente a pessoa fsica e a jurdica. Item verdadeiro.

(CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) A pessoa jurdica pode ser sujeito ativo de crime, dependendo da sua responsabilizao penal, consoante entendimento do STJ, da existncia da interveno de uma pessoa fsica que atue em nome e em benefcio do ente moral. Item verdadeiro.

b) a conduta humana deve ser consciente No existe conduta e, em consequncia crime, para quem est inconsciente. Por exemplo, em estado de sonambulismo, hipnose, coma, sono profundo etc. Assisti nos noticirios um fato interessante. Um sujeito, na Inglaterra, hipnotizava a funcionria de um supermercado para fazer com que ela lhe entregasse todo o dinheiro de seu caixa. Perceba que, se isso for verdade mesmo, ela no possui conduta alguma, mas um mero instrumento nas mos do ladro. Quem pratica a conduta ele (o ladro) e no a operadora de caixa.

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LcioValenteDireitoPenalParteGeral Noexistecondutaporfaltade CONSCINCIA Sono

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Sonambulismo

Coma

Hipnose

Cuidado s com uma coisa. Caso a pessoa se coloque em uma situao de inconscincia sabendo que pode causar um resultado criminoso, pode responder por esse resultado a ttulo de Dolo ou Culpa. o exemplo do caminhoneiro que est na estrada sem dormir faz 18 horas. Mesmo sabendo que pode causar um acidente, continua a viagem. Se dormir ao volante, atravessar a pista contrria e matar uma famlia inteira que vem no sentido contrrio em outro carro vai responder criminalmente por essas mortes. o que a doutrina chama de action libera in causa. A teoria da actio libera in causa (a ao livre na causa) ensina que a conduta do caminhoneiro deve ser analisada na causa inicial, ou seja, antes dele dormir e causar o acidente. como se perguntssemos: o motorista tem dolo ou culpa por ter dormido ao volante? A resposta sim. Ento, ele culpado pelo acidente que decorreu de seu sono. Ele era livre para continuar a viagem ou no, mesmo sabendo que seria perigosa essa conduta. muito parecido com o que ocorre com aquele sujeito que vai ao bar com os amigos, enche a cara de cachaa, fica completamente embriagado e volta dirigindo para casa. Se ele dormir ao volante, deve responder por um eventual acidente uma vez que a ao era livre na causa, quer dizer, ele era livre para escolher entre dirigir ou no naquelas situaes. diferente da situao daquela pessoa que, dirigindo o carro, tem repentino e inesperado desmaio. Caso atropele uma pessoa, dever responder por esse resultado? Agora no, porque em estado de inconscincia no h crime por no haver conduta. Repito: no se pune a conduta de quem est inconsciente, exceto se o sujeito se colocou nessa situao querendo ou sabendo que poderia praticar um crime! 18. voluntria: conduta requer vontade. O que significa vontade? Significa que o nimo que est em minha mente permanece ntegro quando eu o transfiro para meu corpo.

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Imagine que voc deseje beber gua para matar a sede. Para tanto, voc pega um copo com gua e passa a beb-la. Veja que sua VONTADE foi a de beber gua, mas a sua FINALIDADE foi de matar a sede. So duas coisas completamente diferentes. J falaremos da finalidade no prximo tpico. Importante que eu fale agora de uma situao que se pode afastar a vontade livre de uma conduta. Como eu afasto a vontade livre de algum praticar uma conduta? Posso fazer isso atravs de coao, mais especificamente atravs da COAO FSICA IRRESISTVEL. 19. A coao fsica irresistvel ( vis corporalis ou vis absoluta): a coao fsica ocorre quando a fora fsica de algum se sobrepe fora fsica de outra pessoa. Veja o exemplo: Dagmar diz para seu esposo Alceu que vai para a casa de uma amiga estudar. Por volta das 23 horas, Alceu recebe uma ligao de um conhecido: - Alceu, cad voc? - Uai, to aqui assistindo ao jogo do Vasco! -Cara, cad tua mulher, a Dagmar? -Uai, t na casa de uma amiga estudando! Por que quer saber? -Deixa de ser trouxa, Alceu! A Dagmar t aqui no Forr no maior assanhamento com um sujeito! Alceu inconformado com a possvel traio de Dagmar vai at o forr dirigindo sua caminhonete. Ao chegar ao local, o segurana no deixa Alceu entrar prevendo uma confuso no recinto. Ento, Alceu invade o bar utilizando sua caminhonete. Um sujeito que no tinha nada a ver com a estria, atingido pelo impacto do veculo e acaba por acertar um golpe no rosto de uma moa, uma vez que ele segurava um copo de cerveja em uma das mos. A moa fica gravemente ferida pela copada dada por esse rapaz. Pergunto: de quem a conduta? Do Alceu (coator) ou do rapaz (coagido)? Claro que do Alceu. O rapaz estava sob coao fsica irresistvel. Sobre ele foi exercida uma fora fsica superior as suas prprias foras. Quem deve responder pela leso corporal causada? O Alceu, por ter praticado a conduta criminosa e no o rapaz que estava sob coao fsica irresistvel. Guarde uma coisa: TODA CONDUTA TEM VONTADE. NO EXISTE CONDUTA SEM VONTADE! No existindo vontade por coao fsica, no h fato tpico, por falta de um de seus elementos. Por fim, deve esclarecer que existe outro tipo de coao, a coao moral, que ser estudada mais a frente em momento prprio. Portanto, no se preocupe agora.

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Afastaavontadelivre:

CoaoFsica Irresistvel (VisCorporalis)

(CESPE - 2010 - TRE-BA - Analista Judicirio) A coao fsica irresistvel afasta a tipicidade, excluindo o crime. Item correto.

CESPE Agente de Polcia Federal 2004) A coao fsica e a coao moral irresistveis afastam a prpria ao, no respondendo o agente pelo crime. Em tais casos, responder pelo crime o coator. Item errado.

20. com finalidade: conduta requer vontade, conscincia e finalidade. Atos sem estes elementos no podem ser considerados condutas penalmente relevantes. Toda a ao humana eivada da capacidade de ao final, ou seja, toda ao tem uma FINALIDADE. Isso quer dizer que toda conduta est direcionada para um determinado fim. Lembre-se que quando voc bebe gua, voc tem a finalidade de matar a sede. Isso ocorre porque voc tem sede, ou tem a ideia, de que a sensao de sede uma forma de o corpo te avisar que voc precisa de hidratao. Como voc sabe que o melhor lquido para esse fim a gua, a ingere em quantidade suficiente para saci-la. Quero dizer com isso que voc sabe qual o processo para atingir a sua finalidade, a sua vontade final. Ento, um dado muito importante sobre a finalidade humana que a possibilidade de realizar uma ao determinada requer o conhecimento (ou a possibilidade de conhecimento) da realizao ftica, o que Zaffaroni denominou de antecipao biociberntica. Exemplificando, a conduta de efetuar o disparo de arma de fogo em direo a uma determinada pessoa est contaminada pela antecipao mental das consequncias deste ato (ferimento por munio de arma de fogo). Est contida na conduta, tambm, a previsibilidade do resultado morte da vtima. Ocorre que, caso a me da vtima venha a morrer ao ter notcia da trgica morte de seu filho, no podemos atribuir essa morte ao agente, uma vez que extrapolou o limite do curso causal hipottico (relao de causas e consequncias).

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Puxa, compliquei um pouco agora? Deixa-me tentar ser mais claro. Vamos supor que Dicr queira matar Bezerra. Dicr, sabe que as pessoas respiram para viver, e que se houver impedimento das vias reas de uma pessoa isso levar morte. Ento, Dicr aperta o pescoo da vtima at que esta no consiga respirar. Pois bem, a finalidade de Dicr por ser a de matar, dirige a sua vontade livre para essa finalidade, conhecendo o processo de causa e efeito de sua conduta (esganar e matar). por isso que a teoria adotada pelo cdigo pena a TEORIA FINALISTA DA AO, pois se entende que toda a conduta tem vontade livre e dirigida a uma finalidade. Como ltimo exemplo, podemos citar a situao do sujeito que sai de seu trabalho apressado para assistir ao jogo de futebol. Para tanto, dirige a sua vontade livre para essa finalidade: chegar a casa mais cedo para assistir ao jogo. Ocorre que nesse processo ele acaba acelerando o carro muito acima daquela de segurana da via e acaba por atropelar e matar algum culposamente (por imprudncia). Veja que a conduta dele teve vontade livre e finalidade. Esse ltimo exemplo serve para confirmar que em toda a conduta, seja ela dolosa ou culposa, por ao ou omisso, possui todos os elementos acima estudados:

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AOOU OMISSO HUMANA

VONTADE

CONDUTA

CONSCIENTE

FINALIDADE

Formas de conduta ao e omisso. 21. Conduta Comissiva (por ao). A conduta pode ser exteriorizada por um ato positivo (um fazer). Por exemplo, desferir facadas, falsificar um cheque, tomar um remdio abortivo, subtrair um objeto etc. A essas condutas realizadas por um fazer, d-se o nome de condutas comissivas. , inclusive, a forma com que a grande maioria dos crimes so praticados. A lei, em geral, descreve condutas que nos levam ideia de ao, um fazer, um ato comissivo.

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Que ideia te d a frase matar algum, descrita no artigo 121 do Cdigo Penal? Ao ler essa frase voc pensa em uma conduta por ao ou por omisso (no fazer)? Claro que por fazer, por comisso. Ento, em regra, matase algum atravs de um ato positivo, um fazer (desferir facadas, tiros, ministrar veneno, por exemplo). 22. Conduta Omissiva (por omisso) As infraes penais tambm podem ser praticadas por um no fazer. Mas o que seria exatamente a omisso? A pergunta pertinente porque enquanto a ao algo fisicamente ligado ao resultado, a omisso no se realiza da mesma forma. Digo, a ao a colocao de fora em apontada direo, mas a omisso, em princpio um nada. A anlise da omisso relevante somente pode existir no campo do direito, porque na realidade o nada, nada causa. Nesse sentido, a doutrina tem ensinado que a omisso seria uma omisso de algo esperado (ou determinado) pelo direito. Espera-se, por exemplo, que uma me amamente seu filho recm nascido. Caso no o faa, poder responder pelo resultado morte da criana. A me, deste modo, teria frustrado uma determinao ou expectativa que lhe imposta pelo ordenamento. Trata-se da teoria da ao esperada. Essa a posio majoritria. 23. Autores como Zaffaroni e Pierangeli afastam-se da teoria da ao esperada por considerarem que o direito no espera aes, e sim as probe ou as ordena. Defendem estes magnficos professores que a conduta sempre por ao, mas o tipo pode descrever uma ao ou uma omisso (deixar de fazer). De tal modo, quem se nega a prestar socorro criana abandonada (art. 136, CPB), no est deixando de fazer algo, mas ao ir embora, efetivamente realiza uma ao (a de ir embora). Ao faz-lo, deixa de respeitar a norma que determina o socorro a tal pessoa. Essa a posio conhecida na doutrina com o nome de teoria do aliud agere ou aliud facere, que significa agir de outro modo, ou agir de modo diverso.1 Independentemente da posio que se adote, o fato que no existe relao fsica entre a omisso e o resultado. Ao deixar de prestar socorro pessoa em perigo, o omitente no causa sua morte, apenas no a impede, quando deveria faz-lo. Claro que existem situaes em que o perigo causado anteriormente pelo prprio omitente, como no exemplo do atropelador que deixa de prestar socorro. De qualquer forma, o que pode causar a morte a ao de atropelar e no a consequente omisso de socorro. Em resumo, a omisso s causa do resultado por fora das normas jurdicas e no por fora das leis da fsica. 24. Mais adiante trataremos de nexo de causalidade nos crimes omissivos, mas adianto que nos crimes omissivos a relao entre a conduta de se omitir e eventual resultado apenas normativa, ou seja, hipoteticamente criada pela norma. No existe, portanto, nexo causal fsico entre omisso e resultado, mas apenas determinada relao criada pelo direito. Atribui-se significncia ao no fazer por fora da norma jurdica, pois no mundo real essa relao no existe. De qualquer forma, vamos voltar a esse assunto em aula especfica. A omisso tratada no direito penal da seguinte forma: a. Omisso Prpria (pura) a omisso prpria gera os crimes omissivos prprios;

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EugenioRalZaffaroni,JosHenriquePierangeli.ManualdeDireitoPenalBrasileiro5.ed.EditoraRT,pg.510.

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b. omisso imprpria (impura ou comissiva por omisso) a omisso imprpria gera os crimes omissivos imprprios, tambm chamados de crime comissivos por omisso.

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OMISSO

Prpria aprprialeidescreve um"nofazer".

Imprprio(comissivopor omisso) aleidescreveum fazer,masoautoratingeo resultadoporomisso.


No gaste seus neurnios para memorizar isso. Pense assim: 25. Nos crimes omissivos prprios ou puros( omisso prpria), a PRPRIA lei j descreve um no fazer (uma omisso). Como eu disse antes, a maioria dos tipos penais descreve uma conduta que d a ideia de ao (homicdio, furto, falsificao etc.). Ocorre que alguns tipos penais nos trazem a ideia de uma conduta omissiva. Quero dizer, existem alguns crimes que a omisso est descrita na prpria lei. Quer ver um exemplo? Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica. (Art. 135 do CPB, Omisso de Socorro). A expresso deixar de do crime de omisso de socorro no traz ideia de fazer ou no fazer? No fazer. Ento, como o crime de omisso de socorro j nos d a ideia de no fazer, dissemos que esse crime OMISSIVO PRPRIO (ou puro). Resumindo: NOS CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS, A PRPRIA LEI DESCREVE UMA OMISSO. 26. Mais adiante trataremos do crime tentado, mas existe uma informao que merece ser apresentada neste momento. A tentativa nos crimes omissivos prprios no ser possvel. Nos crimes omissivos imprprios dolosos, ao contrrio, ela plenamente vivel, como estudaremos oportunamente.

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O problema, neste ponto, conciliar o conceito de tentativa descrito no art. 14 do CP (considera-se tentado o crime quando iniciada sua execuo no se atinge o resultado por circunstncias alheias sua vontade) como um no fazer. Isso se deve ao fato de que a norma descreve incio de execuo, o que denota um ato positivo, um fazer. A doutrina, de qualquer sorte, admite a tentativa na omisso imprpria, fundado na perda da ltima ou da primeira oportunidade de realizar a ao mandada, criando ou ampliando, com isso, o perigo para o bem protegido. 27. Observe, por fim, que nos tipos omissivos prprios, como a omisso de socorro, a lei no probe uma determinada conduta. Na verdade, ela exige que o sujeito pratique aquela conduta. Explico: o art. 121 (homicdio) descreve uma conduta proibida. A norma, ento, dita proibitiva. O art. 135 ( omisso de socorro), ao contrrio, exige que o agente preste socorro. A lei no probe, ela manda. Essa norma dita mandamental. No se exige o resultado, basta a mera inatividade. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) No crime omissivo prprio, a consumao se verifica com a produo do resultado. Item correto. Resumindo: na norma proibitiva, o sujeito faz o que a norma probe; na norma mandamental, o sujeito no faz o que ela manda que ele faa. Veja mais dois exemplos de crimes omissivos prprios: Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo. Abandono material, art. 244 do CPB. Deixar o mdico de denunciar autoridade pblica doena cuja notificao compulsria. Omisso de notificao de doena, art. 269 do CPB. 25. Omisso Impura (imprpria ou crime comissivo por omisso) quando a lei descreve um fazer, mas o sujeito atinge o resultado por um no fazer. Exemplo: me, com vontade de dar fim ao seu filho neonato, deixa de aliment-lo, levando-o morte. Matou (matar traz a idia de ao) por um no fazer (no dar alimentos). Perceba que o tipo de homicdio traz-nos mente uma idia de fazer. Pensamos no verbo matar como algo que se faz por ao (desferir tiros, facadas, pauladas etc.). Ocorre que a lei admite que o verbo matar seja atingido por um no fazer, como no exemplo dado. (CESPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) Os crimes comissivos por omisso tambm chamados de crimes omissivos imprprios so aqueles para os quais o tipo penal descreve uma ao, mas o resultado obtido por inao.

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Item correto.

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Pense na seguinte proposio: possvel o sujeito responder pelo crime de estupro por um no fazer, aplicando-se o mesmo raciocnio utilizado no exemplo anterior? Agora a situao fica mais estranha, no ? Preste ateno no seguinte exemplo: Uma professora de educao primria percebe que sua aluna Ana, com doze anos de idade, est triste e cabisbaixa, atitude incomum para ela. A professora passa a conversar com a criana, quando ouve desta uma revelao terrvel. Seu padrasto, Jorge, de 35 anos de idade, pediu que Ana praticasse sexo oral nele, no que foi atendido. Ana morava em um pequeno barraco em uma favela de Braslia, juntamente com seu irmo ainda beb, alm de sua me Socorro. Durante as investigaes, constatou-se que Jorge praticara tal ato diversas vezes com Ana, sendo que Socorro, mesmo consciente do que ocorria, nada fazia para evitar a violncia sexual. Tambm se verificou que Jorge contava tudo a um amigo e vizinho seu de nome Carlos. Este, da mesma forma, nada fez em socorro criana. Qual a situao jurdica de Jorge, Ana e Carlos? Jorge, sem dvida, responder pelo tipo hoje descrito como estupro de vulnerveis" (art. 217-A do CPB), provavelmente em continuidade delitiva. Como eu expliquei, Socorro, mesmo sabendo dos atos praticados por seu companheiro, nada fez para evitar o resultado. Ento, dever ela responder como partcipe dos estupros de Jorge. Mas por qu? Porque Socorro tinha em relao Ana, por ser sua me, um dever especial de proteo ou de garantia. Socorro, mais do que qualquer outra pessoa, tinha o dever de evitar que sua filha sofresse tal violncia. Tem ela, portanto, o dever legal de agir. Perceba que o tipo de estupro nos traz a ideia de fazer (comissivo), mas Socorro responde no por ter praticado a violncia, mas por no t-la evitado quando devia e poderia faz-lo (omisso imprpria). Por isso que a doutrina denomina essa espcie de crime de comissivo por omisso. S quem pode cometer o crime quem tem o dever legal de agir, chamado garante ou garantidor da no ocorrncia do resultado (art. 13, pargrafo 2, CPB). Por fim, Carlos, apesar de tomar conscincia da violncia, no tinha nenhuma relao de especial dever de proteo em relao Ana, motivo pelo qual dever responder pela mera omisso (omisso de socorro, art. 135 do CPB). 26. Dever legal (garantes)

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Os crimes omissivos imprprios exigem do sujeito ativo certa qualidade, qual seja, uma especial relao de proteo com o bem juridicamente tutelado. Deve ele estar enquadrado em uma das hipteses de omisso penalmente relevante descritas no CPB (art. 13, 2), quais sejam: a) quem tem o dever de cuidado, proteo e vigilncia ex.: pais, mdico, policiais, filhos em relao aos pais idosos, tutor etc. Imagine o exemplo de um delegado de polcia que tem conhecimento de que um preso recolhido na delegacia est para ser estuprado por outros internos, nada faz para evitar essa conduta. Como o delegado garante ( ou seja, tem por lei o dever de cuidado proteo e vigilncia ) do preso, caso no haja com possibilidade de ter agido para evitar o resultado, responde por estupro por omisso. Lembre-se do exemplo do estupro acima. A me era GARANTE da filha. Por esse motivo, caso no haja em condio de faz-lo, dever responder pelo resultado. b) quem com sua conduta anterior causou o perigo. Chamado de ingerncia. (Delegado de Polcia/NCE-UFRJ/PCDF/2005) No direito penal entende-se como ingerncia : a) o comportamento anterior que cria o risco da ocorrncia do resultado, gerando o dever de agir, que torna a omisso penalmente relevante; b) a participao de menor importncia, que importa em causa de diminuio de pena; c) o arrependimento que, nos crimes sem violncia ou grave ameaa pessoa, motiva o agente a reparar o dano ou restituir a coisa at o recebimento da denncia ou da queixa; d) a utilizao de agente sem culpabilidade para a realizao de um crime, importando em autoria mediata; e) a obedincia por subalterno ordem no manifestamente ilegal emanada de superior hierrquico. Item: A

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Ex.: Alpinista que leva um grupo para explorar uma montanha sem os devidos preparos e equipamentos de segurana. Ocorreu um fato em Braslia que se enquadra nessa hiptese: Um grupo de escoteiros foi fazer uma atividade em um parque de Braslia. Nessa ocasio, o chefe dos escoteiros determinou que os garotos, todos menores, fizessem uma competio no lago. Ocorre que um dos escoteiros no sabia nadar muito bem, tendo comentado tal fato ao chefe deles.

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O tal chefe determinou que ele pulasse no lago mesmo assim, pois era a forma que aprenderia a nadar. O garoto acabou se afogando, sem ser salvo pelo chefe dos escoteiros. Perceba que ao determinar que o garoto pulasse no lago, o sujeito criou um risco para a vtima. Ao fazer isso, tornou-se seu garante.

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c) de qualquer forma, se comprometeu a evitar o resultado Imagine que voc seja aprovado no concurso dos seus sonhos. J no primeiro ms usa a grana para dar uma viajada e espairecer. Ento, compra um pacote pra passar o fim de semana em Caldas Novas. Durante o banho do sol (parece coisa de presidirio, n?), interrompida por um moleque correndo de um lado para o outro, gritando, fazendo baguna e comendo cheetos bolinha. Que beleza! Quem esse moleque? Ele mesmo. O Alceu Jnior, filho da Dagmar com o Alceu (supostamente). Alceu tinha sado para jogar bola com os amigos e Dagmar foi ao clube com o Alceuzinho. Mas como Dagmar, voc sabe, era muito danadinha, comeou a dar mole para o salva-vidas do clube. Dagmar pede, ento, que voc fique de olho no moleque por dez minutinhos para que ela v comprar um refrigerante pra ele (Goianinho Cola, hehe). Na verdade ela foi paquerar o tal salva-vidas. Voc aceitou? Parabns! Agora voc garante do Alceuzinho, porque voc se comprometeu a evitar qualquer dano ao diabinho. Sacou? Se ele cair na piscina, meu amigo, minha amiga, trate de pular para salv-lo. Caso contrrio, voc poder responder por homicdio por omisso.

GARANTES

quemtem,porlei,obrigaodecuidado, proteoevigilncia quemcriouoriscodo resultado quem,dequalquerforma,se comprometeuaevitaroresultado

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PEGANDO O FIO DA MEADA! 1. Dividimos o Crime em trs partes: fato tpico, ilicitude e culpabilidade; 1. Estamos estudando o FATO TPICO; 2. Dentro do Fato Tpico estudamos a CONDUTA e dois de seus elementos (ao e omisso); 3. A omisso pode ser prpria (crime omissivo prprio), quando a prpria lei descreve um no fazer; 4. A omisso pode ser imprpria (crime comissivo por omisso), quando a lei descreve um fazer, mas o agente atinge o resultado por uma no - fazer; 5. Somente os garantes respondem por omisso imprpria; 6. os garantes so: a. quem tem, por lei, obrigao de cuidado proteo e vigilncia; b. quem criou o risco do resultado; c. quem se comprometeu a evitar o resultado.

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Para terminar a primeira aula, me deixa falar s de mais uma coisa que muito importante, at porque consta do edital. Tratam-se dos sujeitos do crime. Todo crime possui sujeitos ativos e passivos. Sujeitos do Crime 27. Sujeito Ativo O sujeito ativo do crime tanto aquele que pratica a conduta descrita no verbo do tipo penal (matar, subtrair, falsificar), como aquele que, mesmo no praticando o verbo o auxilia, instiga ou induz. ( CESPE Agente de Polcia Federal 2004) Sujeito ativo do crime aquele que realiza total ou parcialmente a conduta descrita na norma penal incriminadora, tendo de realizar materialmente o ato correspondente ao tipo para ser considerado autor ou partcipe.

28. Sujeito Passivo Direto, constante ou material Sujeito passivo eventual ou material aquele que tem seu bem jurdico prejudicado. Bem jurdico a vida, a liberdade, o patrimnio etc. O sujeito passivo pode ser o homem, como no Homicdio, art. 121; a pessoa jurdica como na Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro, art. 171, 2, V; o Estado (crimes contra a Administrao Pblica) e uma coletividade destituda de personalidade jurdica, como no Vilipndio a cadver, art. 212, estes ltimos so chamados crimes vagos. Entidade sem personalidade jurdica , por exemplo, a famlia, a coletividade, a sociedade etc.

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Nem sempre o sujeito passivo a vtima. Se eu empresto meu celular para um amigo, o qual vtima de furto, continuo sendo o sujeito passivo. Isso porque foi meu bem jurdico (patrimnio) que foi atacado. 29. Sujeito passivo constante ou formal: o Estado. Sempre que algum comete um crime, acaba por desrespeitar uma lei criada pelo Estado. Por esse motivo, diz-se que o Estado sempre vtima indiretamente. Pode ocorrer de o Estado ser sujeito passivo direto. Lembra-se do furto que ocorreu no Banco Central de Fortaleza? Quem era o sujeito passivo? O Estado, pois o Banco Central uma Autarquia Federal (pessoa jurdica). 30. No pode ser sujeito passivo de crime: o cadver. CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) De acordo com o ordenamento penal vigente, o homem morto pode ser sujeito passivo de crime. Item errado.

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No delito de vilipndio cadver, art. 212 CP, o sujeito passivo a coletividade; e no crime de calnia contra os mortos ,art. 138, 2, do CP, sua famlia. So os crimes vagos de que falei acima.

31. Observaes: a. Civilmente incapaz pode ser sujeito passivo de crime; b. Recm-Nascido - pode ser sujeito passivo de crime (art. 123, infanticdio); c. Feto tambm pode ser, como no aborto. d. Animais- no podem ser sujeitos passivos de crime. Os crimes contra a fauna (Lei 9.605.98) so crimes contra a humanidade. e. Crimes de subjetividade passiva nica: o tipo penal apresenta um nico sujeito passivo, como na ameaa (CP, art. 147); f. Crimes de dupla subjetividade passiva: o tipo penal prev a existncia de dois ou mais sujeitos passivos, como ocorre no aborto sem consentimento da me (CP, art. 125). No caso, tanto a me quanto o feto so sujeitos passivos. 33. PERGUNTA IMPORTANTE: Pode uma pessoa ser, ao mesmo tempo, sujeito ativo e passivo de crime? R. Regra geral, no. Exceo o crime de Rixa (art. 137 CP). Nesse crime h uma briga generalizada onde todo mundo bate em todo mundo.

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( MPE-MG - 2010 - MPE-MG PROMOTOR DE JUSTIA ) A pessoa pode ser, ao mesmo tempo, sujeito ativo e passivo de um delito em face de sua prpria conduta. Item correto.

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SujeitoPassivo Direito:titulardo direitotutelado Constanteouformal:oEstado Cadver:nopodesersujeitopassivodecrime Civilmenteincapaz:podesersujeitopassivo Feto:podesersujeitopassivo Sujeitoativoepassivosimultneo:ocorrena Rixa.

34. Destaques: a) Conceitos de ao: a abordagem realizada na aula teve como base a teoria finalista da ao, fruto da concepo da Teoria Finalista (Teoria Normativa Pura da Culpabilidade) de Hellmuth von Weber, Alexander Graf zu Dohna e Hans Welzel ). Essa teoria no vislumbra a ao (ou omisso) como mera processo causal equiparado aos processos da natureza. Ela se diferencia destes ltimos por algo que lhe prprio e nico, a saber, a capacidade de atuar conforme fins estabelecidos de modo racional. No atuar humano, o agente concebe um determinado objetivo e, em seguida, para alcan-lo, pe em marcha determinados processos causais dirigido por ele, de modo consciente, em direo ao fim pretendido.2 Historicamente, existem outras concepes de conduta: 1) Para Teoria Causal-Naturalista de Liszt/Beling (1906) a ao um movimento corporal que causa uma modificao no mundo exterior. A conduta dirigida pela vontade, mas essa vontade no tem finalidade. A vontade para os causalistas representa apenas um comportamento corporal produzido pelo domnio sobre o corpo, composto por um fazer ou no fazer (impulso mecnico/inervao muscular).

Prado,LuizRegis.CursodeDireitoPenalbrasileiro,volume1:partegeral7ed.Ed.RT.Pg.308.

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O contedo da vontade a finalidade deslocado para a culpabilidade. A conduta voluntria e dividida em duas partes: o externo-objetivo (ao/resultado) e o interno-subjetivo (contedo da vontade, dolo-culpa). O primeiro est no fato tpico e o segundo na culpabilidade, que funciona como um nexo psicolgico entre a conduta e o resultado. A ao se exaure na causao do resultado como quer o positivismo filosfico, fruto de uma idealizao do conhecimento cientfico, uma crena romntica e onipotente de que os mltiplos domnios da indagao e da atividade intelectual pudessem ser regidos por leis naturais, invariveis, independentes da vontade e da ao humana. O jurista dessa poca no atribua finalidade conduta, pois isso significaria ter que valor-la, o que no era concebvel pela filosofia positivista dominante na poca. O Direito Penal se firmava como cincia autnoma das demais

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ativo de crime, dependendo da sua responsabilizao QUESTES 1. (CESPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) So elementos do fato tpico: conduta, resultado, nexo de causalidade, tipicidade e culpabilidade, de forma que, ausente qualquer dos elementos, a conduta ser atpica para o direito penal, mas poder ser valorada pelos outros ramos do direito, podendo configurar, por exemplo, ilcito administrativo. 2. (CESPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) Os crimes comissivos por omisso tambm chamados de crimes omissivos imprprios so aqueles para os quais o tipo penal descreve uma ao, mas o resultado obtido por inao. 3. (CEPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) Com relao responsabilidade penal da pessoa jurdica, tem-se adotado a teoria da dupla imputao, segundo a qual se responsabiliza no somente a pessoa jurdica, mas tambm a pessoa fsica que agiu em nome do ente coletivo, ou seja, h a possibilidade de se responsabilizar simultaneamente a pessoa fsica e a jurdica. 4. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Com relao a elementos e espcies da infrao penal, julgue os itens subseqentes. Se o sujeito ativo do delito, ao praticar o crime, no quer diretamente o resultado, mas assume o risco de produzi-lo, o crime ser culposo, na modalidade culpa consciente. 5. CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Relativamente ao sujeito ativo e ao sujeito passivo do crime, tentativa e ao crime consumado, julgue os itens: De acordo com o ordenamento penal vigente, o homem morto pode ser sujeito passivo de crime. 6. (CESPE_Procurador do hierrquico. 11. ( CESPE Agente de Polcia Federal 2004) Sujeito ativo do crime aquele que realiza total ou parcialmente a conduta descrita na e) a obedincia por subalterno ordem no manifestamente ilegal emanada de superior d) a utilizao de agente sem culpabilidade para a realizao de um crime, importando em autoria mediata; c) o arrependimento que, nos crimes sem violncia ou grave ameaa pessoa, motiva o agente a reparar o dano ou restituir a coisa at o recebimento da denncia ou da queixa; tpico penal, consoante entendimento do STJ, da existncia da interveno de uma pessoa fsica que atue em nome e em benefcio do ente moral. 7. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) No crime omissivo prprio, a consumao se verifica com a produo do resultado. 8. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) So elementos do fato culposo: conduta humana voluntria (ao/omisso), inobservncia do cuidado objetivo (imprudncia/negligncia/impercia), nexo de causalidade e tipicidade. 9. ingerncia : a) o comportamento anterior que cria o risco da ocorrncia do resultado, gerando o dever de agir, que torna a omisso penalmente relevante; b) a participao de menor importncia, que importa em causa de diminuio de pena; (Delegado de Polcia/NCEprevisibilidade objetiva, ausncia de previso, resultado involuntrio,

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UFRJ/PCDF/2005) No direito penal entende-se como

MP_TC_GO_2007) A pessoa jurdica pode ser sujeito

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norma penal incriminadora, tendo de realizar

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materialmente o ato correspondente ao tipo para ser considerado autor ou partcipe. 12. (CESPE Agente de Polcia Federal 2004) A coao fsica e a coao moral irresistveis afastam a prpria ao, no respondendo o agente pelo crime. Em tais casos, responder pelo crime o coator. 13. ( MPE-MG - 2010 - MPE-MG PROMOTOR DE JUSTIA ) A pessoa pode ser, ao mesmo tempo, sujeito ativo e passivo de um delito em face de sua prpria conduta.

14. (CESPE - 2010 - TRE-BA - Analista Judicirio) A imputabilidade penal um dos elementos que constituem a culpabilidade e no integra a tipicidade. 15.( CESPE - 2010 - TRE-BA - Analista Judicirio - rea Administrativa) A coao fsica irresistvel afasta a tipicidade, excluindo o crime.

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COMENTRIOS 1. (CESPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) So elementos do fato tpico: conduta, resultado, nexo de causalidade, tipicidade e culpabilidade, de forma que, ausente qualquer dos elementos, a conduta ser atpica para o direito penal, mas poder ser valorada pelos outros ramos do direito, podendo configurar, por exemplo, ilcito administrativo. Comentrio: Os elementos do fato tpico so: CO.RE.NE.TI. CONDUTA, RESULTADO, NEXO CAUSAL e TIPICIDADE. GABARITO: ERRADO. 2. (CESPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) Os crimes comissivos por omisso tambm chamados de crimes omissivos imprprios so aqueles para os quais o tipo penal descreve uma ao, mas o resultado obtido por inao. Comentrio: Perfeito! O exemplo clssico seria o da me que mata o prprio filho recm nascido por negar-lhe o peito. Lembre-se que s responde por esse crime quem estiver na posio de garante. GABARITO: CORRETO 3. (CESPE/ESCRIVO E AGENTE DPF 2009) Com relao responsabilidade penal da pessoa jurdica, tem-se adotado a teoria da dupla imputao, segundo a qual se responsabiliza no somente a pessoa jurdica, mas tambm a pessoa fsica que agiu em nome do ente coletivo, ou seja, h a possibilidade de se responsabilizar simultaneamente a pessoa fsica e a jurdica. Comentrio: Para essa teoria, sempre que uma pessoa jurdica responder por um crime ambiental, com ela responder uma pessoa fsica. GABARITO: CORRETO 4. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Com relao a elementos e espcies da infrao penal, julgue os itens subseqentes. Se o sujeito ativo do delito, ao praticar o crime, no quer diretamente o resultado, mas assume o risco de produzi-lo, o crime ser culposo, na modalidade culpa consciente. Comentrio: Se o sujeito no quer o resultado, mas assume o risco de produzi-lo, estamos falando de um crime doloso (dolo eventual). Culpa consciente a aquela em que o sujeito causa o resultado por imprudncia, negligncia ou impercia, tendo previsto o resultado mais gravoso. GABARITO: ERRADO 5. CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Relativamente ao sujeito ativo e ao sujeito passivo do crime, tentativa e ao crime consumado, julgue os itens: De acordo com o ordenamento penal vigente, o homem morto pode ser sujeito passivo de crime.

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Comentrio: S quem pode ser sujeito passivo de crime a pessoa viva ou o feto vivo. No delito de vilipndio cadver, por exemplo, art. 212 CP, o sujeito passivo a coletividade ou a famlia do morto. Vilipendiar cadver ou suas cinzas (art. 212 do Cdigo Penal). Exemplo: escarrar sobre o cadver. GABARITO: ERRADO 6. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) A pessoa jurdica pode ser sujeito ativo de crime, dependendo da sua responsabilizao penal, consoante entendimento do STJ, da existncia da interveno de uma pessoa fsica que atue em nome e em benefcio do ente moral. Comentrio: Para essa teoria, sempre que uma pessoa jurdica responder por um crime ambiental, com ela responder uma pessoa fsica. GABARITO: CERTO

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7. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) No crime omissivo prprio, a consumao se verifica com a produo do resultado. Comentrio: Nos crimes omissivos prprio, aqueles em que a prpria lei descreve um no-fazer, a consumao se verifica no momento da conduta omissiva. Exemplo: O sujeito v uma pessoa acidentada e, podendo, no a ajuda. O crime est consumado, independentemente de a vtima vir a falecer ou no. GABARITO: ERRADO 8. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) So elementos do fato tpico culposo: conduta humana voluntria (ao/omisso), inobservncia do cuidado objetivo (imprudncia/negligncia/impercia), previsibilidade objetiva, ausncia de previso, resultado involuntrio, nexo de causalidade e tipicidade. Comentrio: A previsibilidade ou evitabilidade do resultado: todo crime culposo tem previsibilidade (a capacidade ou possibilidade de previso). Se no h previsibilidade de ocorrer um crime no haver culpa. Cumpre-nos observar a definio de Carrara de que a culpa a voluntria omisso de diligncia em calcular as conseqncias possveis e PREVISVEIS do prprio fato. CORRETO

9. (Delegado de Polcia/NCE-UFRJ/PCDF/2005) No direito penal entende-se como ingerncia : a) o comportamento anterior que cria o risco da ocorrncia do resultado, gerando o dever de agir, que torna a omisso penalmente relevante;

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b) a participao de menor importncia, que importa em causa de diminuio de pena; c) o arrependimento que, nos crimes sem violncia ou grave ameaa pessoa, motiva o agente a reparar o dano ou restituir a coisa at o recebimento da denncia ou da queixa; d) a utilizao de agente sem culpabilidade para a realizao de um crime, importando em autoria mediata; e) a obedincia por subalterno ordem no manifestamente ilegal emanada de superior hierrquico. Comentrio: Crimes omissivos imprprios, tambm chamados comissivos por omisso, ocorrem quando o tipo descreve uma ao e o resultado atingido por uma inao, por exemplo, a me que mata o filho neonato por no fornecer-lhe o peito. Para ser responsabilizado pelo resultado, o agente deve estar em uma das situaes previstas no art. 13, 2 do CPB, ocasio em que ser garante da no ocorrncia do resultado. Uma dessas situaes previstas no citado artigo justamente o que a doutrina convencionou chamar de ingerncia, ou seja, quando o dever de agir incumbe a quem com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. GABARITO: A

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11. ( CESPE Agente de Polcia Federal 2004) Sujeito ativo do crime aquele que realiza total ou parcialmente a conduta descrita na norma penal incriminadora, tendo de realizar materialmente o ato correspondente ao tipo para ser considerado autor ou partcipe. Comentrio: O sujeito ativo pode cometer o crime como autor, coautor ou partcipe, conforme veremos em aula especfica. Mas, no necessrio que o sujeito ativo pratique o verbo do tipo penal. Lembra-se do crime omissivo imprprio ou comissivo por omisso? Pois ento. GABARITO: ERRADO

12. (CESPE Agente de Polcia Federal 2004) A coao fsica e a coao moral irresistveis afastam a prpria ao, no respondendo o agente pelo crime. Em tais casos, responder pelo crime o coator. Comentrio: A COAO FSICA IRRESISTVEL, conforme estudamos, afasta a prpria conduta, pois elemento desta. A COAO MORAL IRRESISTVEL, por sua vez, afasta a EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA, elemento do Culpabilidade. Estudaremos esta ltima em aula posterior deste curso. GABARITO: ERRADO

13. ( MPE-MG - 2010 - MPE-MG PROMOTOR DE JUSTIA ) A pessoa pode ser, ao mesmo tempo, sujeito ativo e passivo de um delito em face de sua prpria conduta.

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Comentrio: Excepcionalmente, a pessoa pode ser sujeito ativo e passivo do crime, como ocorre no crime de Rixa (Participar de rixa, salvo para separar os contendores. Art. 137 do CPB). Neste caso, os participantes agridem-se mutuamente, sendo todos, ao mesmo tempo, agressores e agredidos. GABARITO: CERTO

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14. (CESPE - 2010 - TRE-BA - Analista Judicirio) A imputabilidade penal um dos elementos que constituem a culpabilidade e no integra a tipicidade. Comentrio: Com uma rpida anlise na estrutura do crime ( veja o esqueleto do crime) percebe-se que a imputabilidade elemento da culpabilidade. Estudaremos profundamente a imputabilidade em aula especfica. GABARITO: CERTO

15.( CESPE - 2010 - TRE-BA - Analista Judicirio - rea Administrativa) A coao fsica irresistvel afasta a tipicidade, excluindo o crime. Comentrio: A coao fsica irresistvel afasta a voluntariedade da conduta. Conduta s existe se possuir vontade. Como a conduta elemento do fato tpico (tipicidade em sentido amplo), est ficar afastada sem esse elemento. CORRETO

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AULA PRIMEIRA Tcnica de estudo: 1 Faa uma primeira leitura da aula, buscando apenas um primeiro contato com os tpicos. Nesse momento, sublinhe apenas palavras e termos desconhecidos. Tempo estimado: 30 min. 2 Faa nova leitura da aula. Nesse momento, o aluno deve compreender cada ponto (perceba que divido minha aula em pontos, sendo que cada um traz uma ideia central). Descubra o significado dos termos desconhecidos. Tempo estimado: 2 horas. 3 Faa um resumo com as ideias centrais de cada ponto com palavras-chave ou na forma de perguntas e respostas (ex.: Ponto 10: O que conduta? R: a ao ou omisso humana consciente e voluntria voltada para uma finalidade). Tempo estimado: 1 hora. 4 Memorize as palavras-chave ou as respostas. Tempo estimado: 1 a 2 horas. Obs.: pea pra algum lhe tomar a aula ou finja que est ensinando para algum o que aprendeu (seu cachorro pode ser um timo aprendiz!). 5 Estude as questes. No as use como forma de teste. Leia cada uma buscando as respostas no texto da aula ou nos comentrios respectivos. Tempo: 1h30min 6 Antes da aula seguinte, revise a aula estudada. Tempo: 10 minutos. 7 Faa revises semanais de todas as aulas j estudadas. Para isso, releia seu resumo e s volte ao texto da aula quando precisar recordar determinados pontos. Obs.: divida o estudo da aula em, pelo menos, dois dias (ex.: 1 dia: leitura e resumo; 2 dia: memorizao e questes).

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Antes de iniciarmos a aula, solicito ao aluno que relembre comigo a estrutura do crime apresentada na aula zero (demonstrativa).

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Perceba que estamos estudando o fato tpico. Dentro do fato tpico estamos estudando a conduta. J estudamos que a conduta a ao ou omisso, humana, consciente, voluntria e com finalidade. J estudamos (1) ao e omisso {prpria e imprpria}; (2) praticada por ser humano; (3) consciente; (4) voluntria; (5) finalstica. Veja o grfico:

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fato tpico

ilicitude

culpabilidade

CONDUTA: (1) ao e omisso {prpria e imprpria}; (2) praticada por ser humano; (3) consciente; (4) voluntria; (5) finalstica.

estado de necessidade

imputabilidade

resultado

legtima defesa

potencial conscincia da ilicitude exigibilidade de conduta diversa

nexo causal

estrito cumprimento do dever legal exerccio regular do direito

tipicidade

1.

Formas de conduta tpica Dolo e Culpa

O estudo do dolo e da culpa no mbito da conduta uma convenincia didtica. Na verdade, o dolo e a culpa so realidades tpicas, leia-se, so elementos pertencentes ao tipo penal e no conduta. De fato, podemos afirmar que Jos agiu com dolo ao matar Joo, mas no poderamos dizer que Jos agiu com dolo ao beber gua para matar a sede. Claro, porque matar a sede no algo previsto como uma conduta tpica, mas matar algum sim. A conduta penalmente relevante deve ser necessariamente tpica, diga-se, deve encontrar adequao a determinado tipo penal. Esse fenmeno somente pode ocorrer com a existncia de dolo ou culpa descritos nos tipos penais. A conduta de disparar arma de fogo, como exemplo, pode ou no ter relevncia tpica. Se tal ao ocorrer em um stand de tiros, durante treinamento militar, ser apenas mais uma conduta humana. Caso essa conduta ocorra em via pblica (ex.: pessoa que efetua disparo de arma de fogo para o alto) encontrar adequao a um tipo descrito no Estatuto do Desarmamento. Nesse caso, a conduta dolosa est descrita no tipo penal, trazendo relevncia para o estudo do dolo. Dessa forma, a abordagem que fao da conduta do ponto de vista jurdico-penal. No falo aqui de qualquer conduta, mas somente daquela com relevncia tpica. E conduta com relevncia tpica significa que ela est relacionada a determinado tipo penal. De tal modo, no nos interessa a conduta de pular, mas nos interessa muito a conduta de quem pula por sobre algum causando-lhe leses corporais. Essa ltima conduta com relevncia tpica. que os finalistas dividem o tipo penal em duas partes: a objetiva e a subjetiva. A primeira conteria os aspectos objetivos do tipo (conduta, resultado material, nexo causal etc.). A parte subjetiva do tipo estaria relacionada com a representao anmica do agente (dolo e outros eventuais requisitos subjetivos). Pelo princpio da congruncia, a adequao tpica (tipicidade) depende do encontro dessas duas partes perfeitamente ajustadas.

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Essa concepo importa em demonstrar que a existncia ou no do dolo pode levar a adequao da conduta para tipos penais distintos. Existem tipos que possuem apenas a forma dolosa (como no delito de dano); h outros que admitem apenas a conduta culposa (ex.: homicdio culposo na direo de veculo automotor); h outros, ainda, que admitem as duas formas (como no homicdio comum doloso e culposo). Se Jos, por exemplo, atropela dolosamente Joo desejando-lhe a morte, no poder ter cometido um delito de trnsito, uma vez que o tipo respectivo no admite a forma dolosa. A adequao ocorrer, deste modo, ao tipo do art. 121 do Cdigo Penal. Veja a seguinte questo: ( CESPE - 2011 - PC-ES - Delegado de Polcia ) admissvel a denominao de crime de trnsito para a conduta de dano cometida com dolo, a exemplo daquele que, intencionalmente, utiliza o seu veculo para a prtica de um crime. Resposta: errado.

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Feitas essas observaes, prefiro manter o estudo do dolo e da culpa na conduta (tpica), por ser didaticamente mais adequado.3 Muito bem. Como eu j tive a oportunidade de explicar, a conduta pode ser praticada por um fazer (ao) ou um no fazer (omisso). Ocorre que determinada conduta tpica ativa ou omissiva pode ainda ser classificada como dolosa ou culposa. isso que vamos ver a partir de agora. 2. O Dolo: O Cdigo Penal prev o conceito de dolo em seu artigo 18, da seguinte maneira:

Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado (dolo direto) ou assumiu o risco de produzi-lo (dolo eventual). Art. 18 do CPB.

Como se v, a lei previu apenas duas hipteses de dolo: o direto e o eventual. 3. H no conceito de dolo dado pelo artigo 18 do CPB duas teorias que o explicam: a teoria da vontade (querer o resultado) e a teoria do assentimento ou da aceitao (assumir o risco de produzir o resultado). Portanto, doloso tanto quem, por exemplo, quer matar, como quem, mesmo no querendo, assume o risco de produzir o resultado morte.

O professor Cleber Masson (Direito Penal Esquematizado, 4 Edio, Ed, Mtodo, pg. 263) assim inicia seu estudo dedolo: O dolo,no conceito finalista de conduta, integra a conduta. Pode,assim, ser conceituado comoelementosubjetivodotipo.implcitoeinerenteatodocrimedoloso.(grifei) Como expliquei, o dolo pertence ao tipo e, por consequencia, conduta tpica dolosa (conduta descrita no tipopenaldoloso).
3

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TEORIASDODOLO

TEORIADAVONTADE (DOLODIRETO) Quereroresultado

TEORIADO ASSENTIMENTO (DOLOEVENTUAL) Aceitaodoresultado

Segundo a redao do artigo 18, I, do Cdigo Penal (Diz-se o crime: I doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo), possvel concluir que foi adotada (Delegado de Polcia/NCE-UFRJ/PCDF/2005): a) a teoria do assentimento; b) a teoria da representao; c) as teorias do assentimento e da representao; d) as teorias do assentimento e da vontade; e) as teorias da representao e da vontade. RESPOSTA: D

Vamos iniciar o estudo a partir dessa classificao feita pela lei. Aps, veremos classificaes para o dolo dadas pela doutrina e que, por isso, so comuns em provas. S gostaria de ressaltar que, basicamente, o dolo ou direto ou eventual. Qualquer outra classificao de dolo meramente doutrinria. Preparado? Ento, vamos l! 4. Dolo direto (o sujeito quer o resultado)

Sbado, dia 24 de dezembro, vspera de Natal. Imagine-se tentando estacionar seu veculo no Park Shopping. D stress s de pensar, no mesmo? Um velho senhor chega com seu carro para comprar o presente do neto. Aps rodar por mais de uma hora a procura por uma vaga, eis que surge uma luz de r. um carro saindo e liberando uma vaga. Aquele senhor espera o carro sair com seta ligada, indicando que vai estacionar naquele local. Quando vai parar seu carro, outro sujeito acelera e coloca o carro na vaga que ele estava esperando. - Amigo, me desculpe, mas eu estava esperando essa vaga! - Qual tio, o mundo dos eshhpertoshh! Procura outra vaga! Ento, o rapaz sai caminhando rindo do velho senhor.

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Aquele senhor que nunca antes havia praticado qualquer crime em sua vida, acelera o carro e atropela o rapaz. Aps, engata a marcha r e o atropela novamente. Por fim, engata a primeira marcha e o atropela pela terceira vez para ter certeza que o matou. Aquele senhor quis matar a vtima? Bom, se ele no quis, eu no sei mais o que querer! Como o diz o povo: ele quis DE COM FORA! Esse , portanto, o Dolo Direto. No caso, o agente dirigiu sua vontade final para o resultado criminoso. Diga-se, ele quis o resultado criminoso. DOLO DIRETO SIGNIFICA QUERER O RESULTADO DESCRITO NO TIPO. 5. Como se v, o dolo direto exige dois elementos para sua configurao: a. Um elemento intelectual: conhecimento atual das circunstncias de fato do tipo penal (ex.: Jos sabe que mata algum). O desconhecimento atual de circunstncias fticas (leia-se do fato concreto) leva ao denominado erro de tipo, que afasta o dolo (ex.: Jos, ao matar algum, pensa que mata uma ona). b. Um elemento volitivo: representado por querer incondicionalmente o resultado descrito no tipo penal (Ex.: Jos efetua disparo contra Joo, sabendo tratar-se de uma pessoa (elemento intelectual) e pretendendo ceifar sua vida (elemento volitivo)). Obs.: a vontade de ser capaz de causar fisicamente o resultado real, permitindo definir o resultado tpico como obra do autor. Assim, se Jos envia Joo para um passeio de barco querendo sua morte, mas no se envolve em nenhum ato que leve a esse resultado, o naufrgio causado por uma forte e inesperada tempestade no pode ser atribudo a Jos. O resultado, como se v, obra do acaso e no da conduta do autor, que no poder responder pela morte. Nesse ponto, podemos dizer que Jos desejou a morte de Joo, o que no suficiente para caracterizar o dolo. A teoria da imputao objetiva, como veremos, pretende explicar essa no imputao com critrios diferentes. Voltaremos ao tema em momento oportuno. Quais so os elementos do dolo direto? Diferencie desejo de causar o resultado de vontade dirigida ao resultado. 6. Nesse querer do dolo direto, esto implcitas duas situaes: o resultado e o meio para esse resultado. Desse raciocnio nascem dois tipos de dolos diretos, o dolo direto de primeiro grau e o dolo direto de segundo grau. Vamos l, ento: 7. si; DOLO DIRETO DE SEGUNDO GRAU (OU DE CONSEQUNCIAS NECESSRIAS): o resultado tpico uma consequncia necessria dos meios eleitos (escolhidos) para o cometimento do crime. Para Hans Welzel, idealizador da teoria finalista da ao, a vontade final do agente abarca tambm os efeitos concomitantes da conduta. A explicao seria a de que quando o ser humano age, ele calcula, em certa medida, os efeitos colaterais de seu ato. O exemplo seria aquele em que o sujeito quer matar o presidente que est em um avio. Para isso, coloca uma bomba no avio e acaba matando, alm do presidente, outras pessoas que ali estavam. Ao eleger como ao final a morte da vtima por exploso da aeronave, considerou segura ou, no mnimo, contou como certa, a morte das outras vtimas. O resultado , assim, resultado do seu querer final. Observe! O dolo direto pode ser subdividido em: DOLO DIRETO DE PRIMEIRO GRAU: a vontade abrange o resultado tpico como fim em

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O Dolo direto de primeiro grau existe em relao morte do presidente. O Dolo direto de segundo grau existe em relao s outras pessoas que morrero, porquanto era uma consequncia necessria da conduta, dentro do que foi planejado. Igualmente, no caso do assassnio de irmos xifpagos (siameses). Dentro do querer matar um dos irmos, o autor, automaticamente, quer indiretamente a morte do outro, sendo essa uma consequncia necessria de seu ato.

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DOLODIRETO OAGENTEQUERO RESULTADOCRIMINOSO

DOLODIRETODE PRIMEIROGRAU=A VONTADESEREALIZA COMAPRODUODO RESULTADOFINAL

DOLODIRETODE SEGUNDOGRAU=SO ASCONSEQUNCIAS NECESSRIASDAAO DOAGENTE

Outro exemplo de dolo direto de 2 grau: O agente quer afundar seu barco para receber o seguro, o que configuraria fraude para recebimento de seguro (Art. 171, inciso V, do CPB). Ele tem certeza que quando fizer isso vai acabar matando seu funcionrio que pilota a embarcao. Bom, se ao afundar o barco ele teve certeza que ia matar o funcionrio, ele de certa forma tambm QUIS a morte do rapaz. Dolo direto de primeiro grau em relao fraude e dolo direto de segundo grau em relao morte. 8. Mas, Valente, o dolo direto de segundo grau muito parecido com o dolo eventual (quando o agente aceita ou assume o risco)! Sim, verdade! Mas no dolo direto de segundo grau ele tem certeza que a consequncia necessria para a finalidade dela ocorrer. J no dolo eventual, o resultado pode eventualmente ocorrer.

POR EXEMPLO, SE ACELERO O MEU CARRO A 160 KM/H EM REA ESCOLAR E SOU INTERPELADO PELO CARONA QUE DIZ: VALENTE, DESSE JEITO VOC VAI ACABAR MATANDO UMA CRIANA QUE EVENTUALMENTE ATRAVESSE A RUA. SE MINHA RESPOSTA FOR: DANE-SE! SE OCORRER, TANTO PIOR PRA ELA! ESTOU AGINDO COM DOLO EVENTUAL, OU SEJA, PODE SER QUE OCORRA OU NO.

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DOLODIRETODE1 GRAUXDOLOEVENTUAL

DOLODIRETODE1 GRAU=UMA CONSEQUNCIACERTA DAMINHAFINALIDADE (GRANDEGRAUDE CERTEZA)

DOLOEVENTUAL=PODE SERQUEOCORRAOU NO(APENAS POSSIBILIDADE)

Bom, para que voc compreenda isso melhor, vamos ao estudo do dolo eventual. 9. Dolo indireto (eventual) - (no quer o resultado, mas aceita correr o risco.)

Caso dos mendigos Russos (Lffler): Durante a Revoluo Russa (Revoluo Socialista de Lnin, 1917), mendigos mutilavam seus filhos para aumentar a compaixo pblica. Ao faz-lo o pedinte toma como possvel a morte do filho, mas isso no o detm de praticar o ato dolo eventual, portanto. Perceba que o mendigo no quer que a criana morra, at porque seria pior para conseguir esmolas, j que a cena de uma criana sempre toca as pessoas. Mas, no caso concreto, se voc perguntasse ao mendigo: Voc no v que esta criana pode pegar uma infeco em meio a tanta sujeira? Ele pode responder: Bom, se morrer, pior pra ela. Seja como for, no paro a minha conduta. Ou seja, DANE-SE! Outro exemplo seria do mdico que no possui especialidade em cirurgia, mas resolve, mesmo assim, submeter um paciente a cirurgia de lipoaspirao. O mdico tem conscincia que pode levar o paciente morte, mas isso no impede de prosseguir, uma vez que receber um bom dinheiro pela cirurgia. O mdico pensa com ele mesmo: -Bom, querer matar eu no quero, mas se a paciente morrer tanto pior para ela! Dane-se! Nas duas situaes o agente aceita a produo do resultado. Diga-se, percebe que possvel a ocorrncia do resultado gravoso e assume o risco de produzir esse mesmo resultado.

Como se v, no dolo eventual, o agente prev a possibilidade do resultado criminoso, mas no o quer diretamente. Em verdade, pode ser que o resultado criminoso seja at desinteressante para o agente (no caso do mendigo russo, perder a criana poderia significar menos esmolas), porm a previso da ocorrncia do resultado no impede que o agente prossiga em sua conduta. como se dissesse para si mesmo: haja o que houver, ocorra o que ocorrer, no paro minha conduta.

DOLO EVENTUAL

PREVISODO RESULTADO+ ACEITAO DESSE RESULTADO PREVISTO

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(Analista MPU 2007) Joo, dirigindo um automvel, com pressa de chegar ao seu destino, avanou com o veculo contra uma multido, consciente do risco de ocasionar a morte de um ou mais pedestres, mas sem se importar com essa possibilidade, Joo agiu com a) culpa b) dolo indireto c) culpa consciente d) dolo eventual Resposta: D ( FCC - 2010 - TRE-AL - Analista Judicirio-adaptada ) H dolo eventual quando o agente, embora prevendo o resultado, no quer que ele ocorra nem assume o risco de produzi-lo. Resposta: Errado

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10. Neste momento, preciso falar uma coisa importante: o posicionamento dos tribunais, em maioria, de que o dolo direto e o dolo eventual so equiparados pela lei. Quero dizer, tudo que cabe para o dolo direto, cabe para o dolo eventual. Diz o Ministro Francisco Campos na Exposio de Motivos do Cdigo de 1940: Segundo o preceito do art. 15, I, o dolo existe no s quando o agente quer diretamente o resultado (effetus sceleris), como assume o risco de produzi-lo. O dolo eventual , assim, plenamente equiparado ao dolo direto. inegvel que arriscar-se conscientemente a produzir um evento vale tanto quanto quer-lo. Assim, a lei equiparou o dolo direto ao eventual, no sendo correto dizer que um mais grave do que o outro. Valente, qual a importncia disso? Isso importante para voc acertar questes como a seguinte: (CESPE - 2010 - DPU - Defensor Pblico ) Em se tratando de homicdio, incompatvel o domnio de violenta emoo com o dolo eventual. Antes de qualquer coisa, lembre-se que a assertiva est se referindo a uma causa de diminuio de pena existente no homicdio que : praticar o fato sob domnio de violenta emoo, logo aps a injusta provocao da vtima (Art. 121, 1, CPB). Realmente, difcil pensar nessa causa de diminuio com dolo eventual. Mas, pense na situao do sujeito que tem seu inimigo em frente a seu carro, impedindo a passagem e, ao mesmo tempo, xingando a vtima de corno na presena dos filhos deste. O motorista acelera o carro, dominado por violenta emoo provocada por ato injusto da vtima, assumindo o risco de mat-la. Ao praticar tal conduta, acaba por causar sua morte. Eu disse que: TUDO QUE CABE PARA O DOLO DIRETO, CABE PARA O EVENTUAL. Ento no tenha dvida de marcar a questo como ERRADA. Ou seja, plenamente compatvel o dolo eventual como domnio de violenta emoo. Outra pergunta: cabe tentativa em dolo eventual? A doutrina se divide, mas marque na prova como te ensinei: TUDO QUE CABE PARA O DOLO DIREITO, CABE PARA O EVENTUAL. A resposta sim, portanto. Dica: sempre que o cespe afirmar que cabe determinada situao para o dolo eventual, como nos exemplos acima, a resposta ser CORRETA.

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TUDOQUECOUBER PARAODOLODIRETO, CABERPARAODOLO EVENTUAL

Cabetentativaem doloeventual

Odoloeventual compatvelcom qualquerqualificadora dohomicdio

11. Posio divergente: o STF, no entanto, entende ser incompatvel o dolo eventual com a qualificadora do homicdio consistente em praticar o fato com recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido. INFORMATIVO N 618 TTULO Dolo eventual e qualificadora: incompatibilidade ARTIGO So incompatveis o dolo eventual e a qualificadora prevista no inciso IV do 2 do art. 121 do CP ( 2 Se o homicdio cometido: ... IV - traio, de emboscada ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido). Com base nesse entendimento, a 2 Turma deferiu habeas corpus impetrado em favor de condenado pena de recluso em regime integralmente fechado pela prtica de homicdio qualificado descrito no artigo referido. Na espcie, o paciente fora pronunciado por dirigir veculo, em alta velocidade, e, ao avanar sobre a calada, atropelara casal de transeuntes, evadindo-se sem prestar socorro s vtimas. Concluiu-se pela ausncia do dolo especfico, imprescindvel configurao da citada qualificadora e, em conseqncia, determinou-se sua excluso da sentena condenatria. Precedente citado: HC 86163/SP (DJU de 3.2.2006). HC 95136/PR, rel. Min. Joaquim Barbosa, 1.3.2011. (HC-95136) O dolo eventual, como falei, em tudo equiparvel ao dolo direto. Recentemente, por exemplo, ocorreu um fato em Porto Alegre que todos iro se lembrar. Um motorista avanou sobre ciclistas que faziam protesto em uma via pblica da capital gacha (Veja o vdeo: http://www.youtube.com/watch?v=8Z2V4BNcLgo&feature=related). No tenho dvidas em afirmar que o agente agiu com dolo eventual e dever, portanto, responder por tentativa de homicdio qualificado pelo recurso que impossibilitou a defesa do ofendido. No vejo, dessa forma, qualquer incompatibilidade entre os institutos e penso estar muito bem acompanhado pelo STJ. Seno, vejamos julgado recente: Consoante j se manifestou esta Corte Superior de Justia, a qualificadora prevista no inciso IV do 2. do art. 121 do Cdigo Penal , em princpio, compatvel com o dolo eventual, tendo em vista que o agente, embora prevendo o resultado morte, pode, dadas as circunstncias do caso concreto, anuir com a sua possvel ocorrncia, utilizando-se de meio que surpreenda a vtima (STJ, HC 120.175/SC, DJe 29/03/2010) De qualquer sorte, o posicionamento apresentado pela Turma do STF dever ser considerado para provas futuras, apesar de no ser jurisprudncia majoritria. O fato que os examinadores no tm feito diferenciao entre jurisprudncia (deciso reiterada de um Tribunal dando determinada interpretao a um instituto jurdico no fato concreto) de precedente (deciso ou decises no reiteradas de rgo singular ou colegiado de Tribunal). 12. Elementos subjetivos especiais

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Jos, mdico ginecologista, procurado por Maria para realizao de exame clnico. Jos solicita que Maria se deite em uma cama em posio ginecolgica. Ento, aps calar a luva, introduz o dedo indicador na vagina de Maria. Podemos afirmar, com certeza, que Jos consciente e voluntariamente introduziu seu dedo na vagina de Maria. Tem, por conseguinte, conhecimento e vontade de praticar um crime? Em princpio, no. Veja que o especial fim de agir de Jos, suas intenes, suas tendncias internas, suas atitudes psicolgicas no foram libidinosas (leia-se, de carter sexual). Podemos afirmar, ento, que ao lado do dolo, a lei pode exigir do sujeito ativo determinada atitude psicolgica. No estupro, a finalidade de satisfao sexual; no furto, a inteno especial de se apropriar da coisa; a finalidade de uso pessoal, no crime de porte de drogas para uso prprio; a tendncia de extrapolar os limites de sua autoridade, no abuso de autoridade; a finalidade de manchar a reputao social da vtima na calnia e difamao, e por a vai. 13. Esses elementos subjetivos especiais eram antes apelidados de dolo especfico. Atualmente, a denominao elemento subjetivo especial do tipo ou do injusto mais utilizada. Bom, a identificao dessas caractersticas especiais de cada tipo penal um trabalho a ser realizado tipo por tipo na parte especial do Cdigo Penal. De qualquer forma, importante entender o esquema geral de classificao de tais tipos penais. Com efeito, a doutrina classifica os elementos subjetivos especiais do tipo em: a. Delitos de inteno (ou de tendncia interna transcendente): ocorre quando o tipo penal descreve um propsito que no precisa se realizar concretamente, mas que deve ser finalidade do autor. Na extorso mediante sequestro (CPB, art. 159), por exemplo, a lei descreve a conduta de quem sequestra pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate. O sequestrador, nesse caso, deve ter um propsito bem definido: obter o resgate. Ocorre que, mesmo que esse propsito no se cumpra (ex.: a vtima encontrada pela polcia antes do pagamento) o crime j se realizou. Os delitos de inteno so subdividos em: i. do autor. O furto um exemplo de delito de inteno com resultado cortado. O art. 155 do CPB descreve: subtrair coisa alheia mvel com a finalidade de (para) ter para si ou para outrem. Assim, temos: Subtrair coisa alheia mvel: dolo genrico. Para si ou para outrem: dolo especfico (elemento subjetivo especial) por isso que no se pune o furto de uso, ou seja, aquela situao em que o sujeito toma emprestada a coisa sem autorizao do dono. Se no existe finalidade de ficar definitivamente com a coisa, no existe furto. Pois bem, essa finalidade especial no exige uma segunda ao do autor, bastando que exista a finalidade especial em sua mente. Outros exemplos de delitos de inteno com resultado cortado: com o fim de obter (art. 159, CPB extorso mediante sequestro); com o fim de transmitir a outrem molstia grave de que est contaminado (art. 131, CPB perigo de contgio de molstia grave); etc. Delitos de resultado cortado: em que o resultado pretendido no exige ao complementar

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ii. Delitos mutilados de dois ou mais atos: em que o resultado complementar exigiria outras aes por parte do criminoso. Um sujeito que falsifica cdula de Real, por exemplo, tem alguma finalidade especial ao praticar o falso (ex.: praticar estelionato). Entretanto, esse resultado posterior, que no faz parte do tipo de falso, depende de uma ou vrias aes do sujeito ativo. Por isso, diz-se que o crime foi mutilado em dois ou mais atos.

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( CESPE - 2010 - MPE-RO - Promotor de Justia) No tocante aos delitos de inteno, assim conceituados por parte da doutrina, h as intenes especiais, que do lugar aos atos denominados delitos de resultado cortado, tais como o crime de extorso mediante sequestro, e os atos denominados delitos mutilados de dois atos, tais como o crime de moeda falsa. Resposta: correto. b. Delito de tendncia intensificada: a ao do autor est contaminada por uma tendncia psicolgica que s existe em sua mente. Se tirarmos uma foto da situao, no poderemos dizer se o fato criminoso ou no. Na maioria das vezes, esses fatos passam sem a percepo de qualquer pessoa, pois o dolo especfico s existe no corao do agente. Em uma situao real, uma mulher procurou a delegacia para relatar que, quando esteva internada em determinado hospital, foi examinada por um mdico, o qual apalpou seios. A situao no despertaria qualquer alarde, uma vez que, ao que parece, o exame clnico seria coerente com a enfermidade da vtima. Entretanto, o doutor, ao praticar tal conduta, disse para a vtima: d at vontade de beij-los. Veja que o aspecto libidinoso o que permite diferir um simples exame clnico de um eventual delito sexual. c. Delitos de expresso: o que se caracteriza pela existncia de uma desconformidade entre a expresso e a convico pessoal do autor (ex.: no falso testemunho, o agente diz que no viu o suspeito (expresso mentirosa), quando tem convico de que viu).

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resultadocortado delitode inteno elemento subjetivodo injutos mutiladosem vriosatos tendncia intensificada delitosde expresso

PEGANDO O FIO DA MEADA 1. A CONDUTA ATIVA OU OMISSIVA PODE SER PRATICADA DOLOSAMENTE OU CULPOSAMENTE; 2. O DOLO PODE SER DIRETO OU EVENTUAL (INDIRETO); 3. NO DOLO DIRETO O SUJEITO QUER O RESULTADO (TEORIA DA VONTADE); 4. O DOLO DIRETO PODE SER DE 1 E DE 2 GRAUS; 5. NO DOLO DIRETO DE PRIMEIRO GRAU O AGENTE VISA A UM FIM DETERMINADO; 6. NO DOLO DIRETO DE SEGUNDO GRAU O AGENTE PRATICA OUTRO CRIME COMO UMA CONSEQUNCIA NECESSRIA DENTRO DO PLANEJAMENTO QUE ELE ARQUITETOU.

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7. NO DOLO EVENTUAL O SUJEITO ACEITA PRODUZIR O RESULTADO (TEORIA DO ASSENTIMENTO); 8. TUDO QUE CABE PARA O DOLO DIRETO, CABE PARA O DOLO EVENTUAL (EXEMPLO: TENTATIVA). 9. O STF ENTENDE NO SER COMPATVEL DOLO EVENTUAL COM A QUALIFICADORA DA SUPRESA NO HOMICDIO. 10. OS ELEMENTOS SUBJETIVOS ESPECIAIS REPRESENTAM UM ESPECIAL FIM DEAGIR POR PARTE DO AGENTE.

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14. Bom, como eu falei agora a pouco, o Cdigo Penal (art. 18) apenas classificou o dolo em DIRETO e EVENTUAL. Todavia, existem outras classificaes para o DOLO que devem ser estudadas. Lembro que, de uma forma ou de outra, o dolo ser direto ou eventual. PARA APROFUNDAR! Outras classificaes do dolo: a. Dolo alternativo: o autor quer, de forma indiferente, um ou outro resultado ( Ex.: Caio atira em Mvio, pouco importando para mat-lo ou feri-lo). b. Dolo cumulativo: O agente pretende alcanar dois resultados, em sequncia. O exemplo pode ser o de que o agente deseja espancar a vtima e, s depois, mat-la. No caso, a leso ficar absorvida pelo homicdio se for meio para a realizao deste. c. dolo de mpeto (ao dolosa sem cogitao, sem premeditao): impulsivo, no presumido. Ocorre muitas vezes em discusses de trnsito em que o agente efetua um disparo na vtima aps tomar uma fechada. d. Dolo especfico: (tambm chamado de elemento subjetivo do tipo ou delito de tendncia) quando a lei especifica o tipo de crime, com o fim de, com a finalidade de, com o intuito de, com a inteno de. Exemplo: Sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate (Extorso mediante seqestro, art. 159 do CPB). (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) No crime de falsificao de documento pblico o dolo especfico. Resposta: Errado (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Para a configurao do crime de peculato-desvio, necessria a presena do dolo genrico e do dolo especfico. Resposta: Correto.

e. Dolo geral (Ex. o sujeito quer matar por veneno, mas mata enforcado simulando o suicdio) No dolo Geral teramos uma s conduta, dividida em dois ou mais atos: o agente dispara contra a vtima, que desmaia; ele pensa que a vtima j morreu e joga seu corpo ao rio para encobrir o crime anterior; descobre-se depois que ela morreu no pelo disparo, mas sim pelo afogamento. Quis matar e, de fato, matou, respondendo pelo resultado normalmente. O dolo geral tambm denominado erro sobre o nexo causal.

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Por que a denominao dolo geral? Porque o dolo do agente o acompanha at o resultado, mesmo que este no advenha da forma como imaginou inicialmente. RESUMINDO: QUIS MATAR, MATOU! Obs.: O dolo geral tratado pela doutrina como uma forma de erro (erro sobre o nexo causal). Voltaremos ao assunto em aula especfica. f. Dolo de perigo: em verdade, no propriamente o dolo que de perigo, mas o tipo penal (tipo de perigo concreto ou de perigo abstrato). Os doutrinadores dividem os TIPOS DE PERIGO em: (a) perigo abstrato (ex.: omisso de socorro), onde o perigo no precisa ficar demonstrado, pois ele se presume; (b) perigo concreto (Ex.: Periclitao vida ou sade de outrem), onde o crime s se consuma com a demonstrao efetiva do perigo para pessoa(s) determinada(s).

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Abstrato:se presume DOLODEPERIGO Concreto:nose presume

Imagine que o sujeito saiba que portador de uma molstia venrea, o que no impede de manter relaes sexuais desprotegido com uma moa, sem alert-la dessa situao. Bom, no caso, a vtima ficou CONCRETAMENTE em perigo. Mesmo que no lhe seja transmitida a doena, o agente responde pelo crime de perigo de contgio venreo (Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contgio de molstia venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado, art. 130 do CPB). Referido crime de perigo concreto, tendo de existir demonstrao do efetivo perigo. Caso a doena seja transmitida moa, o crime ser de LESES CORPORAIS (Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem, ART. 129 do CPB), uma vez que o PERIGO se transformou em LESO. Diferente seria o caso de algum andar armado. No se faz necessrio que fique demonstrado que determinada pessoa ou grupo de pessoas tenha sido concretamente colocado em perigo com essa conduta. Isso porque se presume que andar armado ilegalmente seja algo perigoso. Assim, porte ilegal de arma de fogo (art. 14, Lei 10.826/03) crime de perigo abstrato, vez que o perigo se presume.

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Doloalternativo

Dolodeperigo OUTRAS FORMASDE DOLO

Dolocumulativo

Doloespecfico

Dologeral

15.

A culpa

Diz-se o crime culposo (ou no intencional) quando o agente no quer o resultado, nem mesmo assume o risco de produzi-lo, porm, por inobservncia do dever de cuidado e diligncia, na forma de imprudncia, negligncia e impercia acaba causando um resultado criminoso.

Em uma noite de sbado, Jos dirige seu carro para a casa de sua namorada. Durante o trajeto, utiliza-se de seu celular para enviar uma mensagem de texto para ela, avisando sua chegada. Ao fazer isso, tira o foco da direo e acaba por atropelar uma velhinha que atravessava a rua em uma faixa de pedestres. Ao retirar sua ateno da pista para utilizar o celular, Jos quebrou um dever de cuidado a que todos os motoristas esto obrigados. Ao atropelar e matar a velhinha poder responder pelo resultado, mesmo que no intencional. Pergunto: Existiu vontade (voluntariedade) na conduta de Jos? Sim, claro! TODA CONDUTA TEM VOLUNTARIEDADE, lembra-se? Lembrando os elementos da conduta:

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AOOU OMISSO HUMANA

FINALIDADE

CONDUTA

CONSCIENTE

VONTADE

O que ocorre na conduta culposa que a vontade no dirigida (finalisticamente) para algo criminoso. Veja que Jos, por exemplo, apenas queria mandar uma mensagem para sua namorada, mas por imprudncia acabou causando um acidente. Assim, o elemento essencial do injusto culposo no o resultado em si (ex.: atropelamento), mas a forma de conduta descuidada que levou ao resultado. Se h quebra do dever de cuidado, h culpa (ex.: atropelamento por desrespeito s normas de trnsito). Caso contrrio, no h culpa (ex.: no h culpa pelo resultado na conduta do motorista que atropela algum que se joga de forma suicida em frente ao veculo).

A culpa, portanto, a quebra de um dever objetivo de cuidado. Por cuidado objetivo, devemos levar em conta que a vida em sociedade produz determinados riscos (trfego de veculos, construes de edifcios, manipulao de objetos perigosos etc.). Os riscos, basicamente, podem ser permitidos (ex.: trfego de veculo com obedincia s normas de trnsito), e riscos no tolerados (ex.: cirurgia mdica sem que o profissional tenha sido treinado adequadamente). Os crimes culposos nascem, justamente, do segundo grupo. Aquele que causa um acidente aps imprimir velocidade acima daquela de segurana da via, poder responder pelo resultado danoso (ex.: morte do outro motorista. Como bem ensina Welzel, com a observncia do cuidado objetivo (no caso, com a observncia das regras de trnsito) desaparece o crime culposo. Se se produz a leso de um bem jurdico como consequncia de uma ao desse tipo, trata-se de uma desgraa, mas no de um injusto. O princpio que fundamenta os delitos culposos pode ser compreendido pelo antigo brocardo latino: Quidquid agis, prudenter agas et respice finem (Qualquer coisa que faas, faze-o com prudncia e considere o resultado).

16. Como algum pode quebrar o dever de cuidado? a. Por Imprudncia: um fazer descuidado Exemplo: acelerar o veculo acima da velocidade permitida. b. Por negligncia: um no fazer descuidado; Exemplo: deixar de fazer a manuteno do veculo.

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c. Por Impercia: um no saber fazer (falta de habilidade tcnica). Exemplo: dirigir o veculo sem ter carteira de habilitao.

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FORMASDE CULPA

IMPRUDNCIA

NEGLIGNCIA

IMPERCIA

17. Classificao de Culpa Observe uma coisa: o Direito Penal nunca pune qualquer pessoa por resultados que ocorram extraordinariamente fora da possibilidade de previso. Quero dizer que, se o resultado for imprevisvel, o agente no se responsabiliza por ele. Muito bem. Se o resultado previsvel (leia-se, uma pessoa de mediana inteligncia pode prever) pode ocorrer de o sujeito prever ou no esse resultado. Digo, pode prever ou no prever o previsvel. Dentro desse raciocnio surgem dois tipos de culpa: a culpa consciente (com previso) e a culpa inconsciente (sem previso). Tenha calma e vamos l!

18.

A culpa pode ser consciente ou inconsciente.

a. Culpa Consciente (com previso): aquele que o sujeito prev o resultado, mas acredita sinceramente que no ocorrer. Lembro que quando eu era criana, meu pai me levou ao circo no dia do meu aniversrio de sete anos. Uma das atraes do circo era o atirador de facas. O sujeito atirava as facas em direo a uma moa presa a uma roda em movimento. Pense! O sujeito ao atirar facas em direo moa no tinha inteno de mat-la, pelo menos o que se espera. Ele at previu que um erro poderia ser trgico, mas acredita sinceramente que esse erro no ocorrer, at porque ele treina esse nmero h anos. Ocorre que o pior acaba por acontecer, por erro no lanamento da faca, o atirador acerta o peito da moa, matando-a. Eis a culpa consciente! O sujeito acredita, sinceramente, que o resultado no ocorrer, mas acaba causando esse resultado por imprudncia, negligncia ou impercia.

19.

Qual a diferena entre DOLO EVENTUAL e CULPA CONSCIENTE?

O DOLO EVENTUAL se aproxima da CULPA CONSCIENTE, porm com ela no se confunde, por que: (a) no DOLO EVENTUAL h conformao com o resultado (seja como for, d no que d, no deixo de agir); ao passo que (b) na CULPA CONSCIENTE no se conforma com o resultado e acredita no sua no ocorrncia. (at pode acontecer, mas no acredito que acontea). (CESPE - 2008 - TCU - Analista de Controle Externo ) Durante um espetculo de circo, Andrey, que atirador de facas, obteve a concordncia de Ndia, que estava na platia, em participar da sua

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apresentao. Na hiptese de Andrey, embora prevendo que poderia lesionar Ndia, mas acreditando sinceramente que tal resultado no viesse a ocorrer, atingir Ndia com uma das facas, ele ter agido com dolo eventual. Resposta: errado

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DOLOEVENTUALX CULPACONSCIENTE

DOLOEVENTUALO DANESE!

CULPACONSCIENTE OIH,DANOU!

b. Culpa Inconsciente (sem previso): O sujeito no prev um resultado que lhe seria previsvel. Diga-se, no v o resultado que poderia e deveria prever. ( FCC - 2010 - TRE-AL - Analista Judicirio-adaptada ) H culpa inconsciente quando, embora previsvel o resultado, o agente no o prev por descuido, desateno ou desinteresse. Gabarito: correto.

Imagine que o sujeito deixe seu filho de um ano de idade dentro do carro enquanto vai ao banco pagar contas. Ao fazer isso, o pai no pensou que algo de mal poderia ocorrer com seu filho. Mas, qualquer pessoa medianamente inteligente poderia ter previsto que tal ato de extremo perigo ao infante. Assim, podemos dizer que a eventual morte da criana era algo PREVISVEL para qualquer pessoa normal. Enfim, o pai no previu algo que seria perfeitamente previsvel. Por isso, deve responder pelo resultado. Ambas as formas de culpa (previsvel e imprevisvel) so equiparadas. Esse estudo realizado, principalmente, para demonstrar a diferena entre culpa consciente (culpa com previso) e dolo eventual (o agente assume o risco de produzir o resultado). Ento vamos l mais uma vez. Qual a diferena entre DOLO EVENTUAL e CULPA CONSCIENTE? Dolo eventual o agente v o resultado como possvel e aceita esse resultado; Culpa consciente o agente v o resultado como possvel, mas acredita sinceramente que ele no ocorrer. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Se o sujeito ativo do delito, ao praticar o crime, no quer diretamente o resultado, mas assume o risco de produzi-lo, o crime ser culposo, na modalidade culpa consciente. Resposta: errado

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(CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A culpa consciente ocorre quando o agente assume ou aceita o risco de produzir o resultado. Nesse caso, o agente no quer o resultado, caso contrrio, ter-se-ia um crime doloso. Resposta: errado.

CULPA=QUEBRA DODEVERDE CUIDADO

CULPACONSCIENTE: CULPACOM PREVISO

CULPA INCONSCIENTE: CULPASEM PREVISO

20.

A previsibilidade objetiva (possibilidade de previso)

Cuidado com uma coisa! Na culpa consciente existe previso do resultado, enquanto na culpa inconsciente no existe essa previso. Mas, PREVISO diferente de PREVISIBILIDADE. Todo crime exige previsibilidade (a capacidade ou possibilidade de previso). Se no h previsibilidade de ocorrer um crime no haver culpa. Note que o agente pode PREVER ou no como possvel o resultado. Se no previu o que era previsvel, no houve PREVISO, mas ainda existe a previsibilidade (possibilidade de ter previsto). Hehe, confuso? Vamos l ento! O filho que, ao ouvir troves, sai de casa sem proteo contra chuva pode ter incorrido nas seguintes hipteses: a) Saiu de casa PREVENDO que choveria, mas como o trajeto era curto, no se molharia. Ocorre que por negligenciar a capa acaba se molhando (molhou-se por culpa consciente). RESULTADO: VAI TOMAR UM PUXO DE ORELHA DA MAME; b) Apesar de ter ouvido os troves no previu a chuva, fato que poderia ser previsto por qualquer pessoa mentalmente normal. Ao sair de casa acaba se molhando (culpa inconsciente ou sem previso) RESULTADO: VAI TOMAR UM PUXAO DE ORELHA DA MAME. Observe que no houve PREVISO efetiva pelo sujeito, mas o fato lhe era previsvel (houve previsibilidade).

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PREVISOX PREVISIBILIDADE

Previsibilidade: potencialpara prever

Previso:aefetiva visualizaodo resultadofuturo. Requer previsibilidade

A previsibilidade objetiva toma como parmetro o homem mdio, ou seja, um indivduo comum, de ateno, diligncia e perspiccia normais generalidade das pessoas. ( CESPE - 2010 - TRT - 1 REGIO (RJ) - Juiz) No ordenamento jurdico brasileiro, de acordo com a doutrina majoritria, a ausncia de previsibilidade subjetiva - a possibilidade de o agente, dadas suas condies peculiares, prever o resultado - exclui a culpa, uma vez que seu elemento. Resposta: errado.

Veja um ltimo exemplo sempre citado pelo sempre inspirador Professor Edson Smaniotto (Desembargador do TJDFT) em exemplo proferido em sala de aula em curso de ps-graduao em Direito Penal: "Um pai pediu para que seus dois filhos o auxiliasse na reparao da cisterna de sua chcara. Os dois filhos entraram na cisterna e sentaram-se em uma taboa improvisada para que enchessem o balde com os entulhos que entupiam a cisterna, puxando a corda como sinal para o pai suspender o balde quando este estava cheio. Em determinado momento, devido o sol ter mudado de posio, o interior da cisterna ficou muito escuro e os filhos reclamaram da falta de luminosidade ao pai. Este providenciou um holofote alimentado por um gerador de energia a diesel. Ligou o aparelho, que iluminou por completo a cisterna, com o cuidado de posicion-lo de forma que a fumaa emitida tomasse direo oposta mesma. Os garotos reiniciaram ento a tarefa. O pai, percebendo a demora na emisso do sinal de balde cheio, resolveu olhar para o fundo do poo e percebeu os dois meninos deitados inertes na tbua. Estavam mortos. O laudo pericial constatou que devido combusto incompleta do combustvel, alm da gua e gs carbnico foi liberado um gs extremamente txico, o monxido de carbono (CO). Como um gs invisvel e sem cheiro, no foi percebido e tomou conta do ambiente onde os garotos se encontravam. Uma quantidade equivalente a 0,4% no ar em volume letal para o ser humano, em um tempo relativamente curto. Esse gs se combina com a hemoglobina do sangue e esta combinao extremamente estvel. Devido a esta combinao, os glbulos vermelhos no podem transportar o oxignio e o gs carbnico, e os tecidos deixam de receber o oxignio. A morte dos garotos ocorreu por asfixia qumica. Para se ter uma ideia do potencial txico do gs, se um carro ficar ligado em uma garagem fechada de 4 m de comprimento, 4 m de largura e 2,5 m de altura, tendo, portanto, um volume de 40 000 litros, temperatura ambiente e a presso ao nvel do mar, durante aproximadamente 10 minutos, a quantidade de monxido de carbono produzido j atingir a quantidade letal." Percebe-se que tal morte no pode ser atribuda ao pai dos garotos, pois era absolutamente imprevisvel o resultado trgico (faltou possibilidade potencial para previso). J vi nos noticirios vrias vezes pessoas morrerem nos Estados Unidos durante o inverno, pois se trancam dentro dos veculos ligados enquanto acionam o ar quente. Como o gelo acaba por entupir o escapamento do veculo, o monxido de carbono fica em seu interior, matando seus ocupantes.

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ltimas informaes sobre o crime culposo 21. Compensao e concorrncia de culpas

Compensao de culpas no admitida no direito penal. Exemplo: vtima atravessa fora da faixa e motorista no para, pois est em alta velocidade. O motorista responde pelo resultado, apesar de a vtima tambm ter sido imprudente. Lgico que o juiz vai considerar isso no momento do art. 59 do CPB ( dosimetria da pena). (CESPE Procurador de Vitria-ES 2007) Suponha que o motorista de um veculo, por negligncia, deixe de observar a m conservao do sistema de freios de seu carro e, ao trafegar em via pblica, atropele e mate um pedestre que tenha cruzado a pista em local inadequado. Nessa situao, caso se comprove que o evento danoso tenha decorrido da falta de freios no veculo atropelador, responder culposamente o seu condutor pela morte do pedestre, mesmo diante da imprudncia da vtima. Resposta: correto.

CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A compensao de culpas no direito penal, aceita pela doutrina penal contempornea e acolhida pela jurisprudncia ptria, diz respeito possibilidade de compensar a culpa da vtima com a culpa do agente da conduta delituosa, de modo a assegurar equilbrio na relao penal estabelecida. Resposta: errado.

22. Concorrncia de culpas possvel em direito penal. A compensao de culpas incabvel em matria penal. No se confunde com a concorrncia de culpas. Suponha-se que dois veculos se choquem num cruzamento, produzindo ferimentos nos motoristas e provando-se que agiram culposamente. Trata-se de concorrncia de culpas; os dois respondem por crime de leso corporal culposa. 23. Excepcionalidade do crime culposo - Em respeito ao disposto no art. 18, inciso II, pargrafo nico do Cdigo Penal, salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Excetuadas as excees legais, o autor de fato previsto como crime s poder ser punido se o praticar dolosamente. Resposta: correto.

(CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Excetuadas as excees legais, o autor de fato previsto como crime s poder ser punido se o praticar dolosamente. Resposta: correto.

Trata-se do princpio da excepcionalidade do crime culposo, que determina que o crime culposo s seja punvel se houver expressamente determinado pelo cdigo penal, geralmente atravs de expresses como: se o crime culposo, no caso de culpa. Essa previso no existe para o crime de aborto (arts. 124 a 127 do CPB), por exemplo. Por esse motivo, no se admite a figura do aborto culposo.

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24. Culpa mediata ou indireta: ocorre quando o agente pratica um fato secundrio de forma culposa, como no exemplo em que Jos ameaa Joo com uma arma de fogo em via pblica (resultado 1) e Joo, apavorado, atravessa a pista e acaba por ser atropelado e morto (resultado 2). 25. Culpa imprpria ou culpa por extenso: o estudo da culpa imprpria deve ser feito na Teoria do Erro em aula especfica. Contudo, adianto que ocorrer a culpa imprpria quando o agente age com dolo, mas erra na anlise de uma excludente de ilicitude (legtima defesa, por exemplo). A isso se d o nome de excludente putativa (legtima defesa putativa, por exemplo). A palavra putativa significa imaginria. O exemplo seria daquele que ataca um inimigo por pensar, precipitadamente, que estava sendo atacado por este, mas na verdade era uma aproximao para pedido de desculpas. Veremos que a culpa imprpria uma espcie de erro (de tipo ou de proibio, dependendo do caso). Vamos retornar ao assunto quando falarmos de erro de tipo. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A culpa imprpria ou culpa por extenso aquela em que a vontade do sujeito dirige-se a um ou outro resultado, indiferentemente dos danos que cause vtima. Resposta: errado.

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NO CRIME CULPOSO

NOCABE COMPENSAODE CULPAS

CABE CONCORRNCIADE CULPAS

SHAVERCRIME CULPOSOSEALEI FOREXPRESSA NESSESENTIDO

PEGANDO O FIO DA MEADA 1. A CULPA A QUEBRA DO CUIDADO POR IMPRUDNCIA, NEGLIGNCIA OU IMPERCIA; 2. A CULPA CONSCIENTE OCORRE QUANDO H PREVISO DO RESULTADO; 3. A CULPA INCONSCIENTE OCORRE QUANDO O AGENTE NO PREVIU O QUE DEVERIA TER PREVISTO; 4. O DOLO EVENTUAL O DANE-SE E A CULPA CONSCIENTE O IH, DANOU-SE!

26.

CRIME PRETERDOLOSO (CRIMES AGRAVADOS PELO RESULTADO)

ESPCIES DE CRIMES AGRAVADOS PELO RESULTADO

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Pode ocorrer, em situaes muito especficas, que a lei imponha lei mais severa na ocorrncia de um determinado resultado. Note-se que necessrio esse resultado mais gravoso advenha de dolo ou culpa. Nos crimes agravados pelo resultado temos duas etapas a serem observadas: (a) o fato antecedente: causado por dolo ou culpa; (b) fato consequente: causado por dolo ou culpa.

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CRIME AGRAVADOPELO RESULTADO

FATO ANTECEDENTE: CAUSADOPOR DOLOOUCULPA

FATO CONSEQUENTE: CAUSADOPOR DOLOOUCULPA

So quatro as possibilidades de crimes agravados pelo resultado: 1 Dolo no antecedente e dolo no consequente (dolo + dolo) Fato antecedente: Desferir um soco (Art. 129 do CPB: Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem); Fato consequente: Deixar leso permanente resultante da agresso (Art. 129, 2, inciso IV, do CPB: se resulta leso permanente. Responder pela leso dolosa qualificada pela leso permanente. 2 Culpa no antecedente e culpa no consequente (culpa + culpa) Fato antecedente: Causar incndio culposo ( art. 250, 2) Fato consequente: Causar a morte de algum devido ao incndio culposo causado anteriormente (art. 258) Responder por incndio culposo qualificado pela morte culposa. 3 Culpa no antecedente e dolo no conseqente (crimes preterculposos) Fato antecedente: Atropelar algum culposamente (Leso Corporal Culposo no trnsito, art. 303 da Lei 9.503/97); Fato consequente: Deixar de prestar socorro vtima atropelada ( Art. 302, inciso III da Lei 9.503/97) Responde pela leso culposa no trnsito agravada pela omisso de socorro. 4 Dolo no antecedente e culpa no conseqente (crime preterdoloso ou preterintencional) Fato antecedente: Desferir um soco em algum com dolo de lesion-lo (art. 129 do CPB) Fato consequente: Aps o soco, a vtima se desequilibra e acaba por bater a cabea no cho e morre de traumatismo craniano (art. 129, 3: Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo. )

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Responde por Leso corporal seguida de morte. Bom, como se v, o crime preterdoloso apenas uma forma de crime agravado pelo resultado. CESPE CONSULTOR LEGISLATIVO DO SENADO/2002) Diz-se que o crime doloso, quando o agente quis o resultado; preterdoloso, quando, embora no querendo o resultado, o agente assumiu o risco de produzi-lo. Resposta: errado.

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CRIMES QUALIFICADOS PELOSRESULTADO

DOLO+DOLO

CULPA+CULPA

CULPA+DOLO (PRETERCULPA)

DOLO+CULPA (PRETERDOLO)

BIZU DO VALENTE! TENTATIVA NO CRIME PRETERDOLO: no possvel, j que o resultado agravador no era desejado, e no se pode tentar produzir um evento que no era querido. Exceo: a doutrina tem admitido que no crime de aborto qualificado pela morte da gestante (art. 127 do CPB), caso o feto sobreviva ao procedimento abortivo, mas a me no, teramos um caso de tentativa de crime preterdoloso. Voltarei ao assunto quando falarmos do crime de aborto.

FATO TPICO RESULTADO

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fato tpico
conduta

ilicitude
estado de necessidade

culpabilidade
imputabilidade

RESULTADO

legtima defesa estrito cumprimento do dever legal exerccio regular do direito

potencial conscincia da ilicitude exigibilidade de conduta diversa

nexo causal

tipicidade

Lembrando que estamos estudando o crime atravs de seus elementos. De acordo com a tabela que coloquei na segunda aula, o crime tem os seguintes elementos: Fato tpico, ilicitude (ou antijuridicidade) e Culpabilidade. J estudamos completamente a conduta, a qual pertence ao Fato tpico. Vamos ao segundo elemento do Fato Tpico, o Resultado. 27. Resultado

A conduta dolosa ou culposa pode levar a um resultado. s vezes esse resultado fsico (perceptvel pelos sentidos humanos), como a morte no homicdio. o que a doutrina denomina de resultado material. Outras vezes esse resultado no existe no mundo fsico, porm existe no mundo do direito. o que os juristas titulam de resultado jurdico ou formal. Imagine que voc seja xingado por algum. O resultado desse ato injurioso ferimento de sua honra subjetiva. Isso no pode ser medido fisicamente. Ocorre que juridicamente (ou seja, para o Direito) houve um resultado relevante, apesar de no poder ser medido quo injuriado voc foi. Basicamente, o crime pode ser classificado quanto ao resultado:

TIPOSDERESULTADO

CRIMEDERESULTADO MATERIAL

CRIMEDERESULTADO FORMAL

CRIMEDEMERA CONDUTA

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28. Crimes Materiais

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O crime de resultado material aquele em que o tipo penal (a lei) descreve um resultado fsico (perceptvel aos sentidos humanos), e sem esse resultado no h consumao do crime. Estava este professor ministrando aula em curso preparatrio de Braslia em um dia de sexta-feira, isso por volta das 22 horas. Nesse momento, outro professor interrompe minha aula: - Valente, vem comigo aqui correndo ao estacionamento! -Poxa, amigo, eu no posso abandonar a turma assim! -Valente, o negcio srio, meu! Percebendo a aflio do colega, resolvi descer para ver o que estava ocorrendo. Pense se a turma inteira no me seguiu de curiosidade! (hehe) Quando chegamos ao carro do professor, ele mostra o cap do veculo, onde havia riscos feitos a prego por uma ex-namorada. Bom, fora as questes particulares, houve sobre o carro do professor um crime praticado por sua exnamorada. Voc sabe dizer qual? Isso mesmo. Trata-se do crime de DANO, uma vez que ela danificou o veculo do tal professor. Veja o que diz o tipo penal: Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia (Dano, Art. 163 do CPB). O crime de dano exemplo de crime material, pois o tipo penal exige o resultado fsico para a consumao. Outros exemplos de crimes materiais: homicdio (art. 121); Infanticdio (art. 122); Aborto (Arts. 124 a 127); Furto (art. 155); Roubo (art. 157). O CRIME DE RESULTADO MATERIAL EXIGE UM RESULTADO FSICO PARA SUA CONSUMAO. 29. Crimes Formais

No crime formal (de consumao antecipada ou de resultado cortado) os tipos penais descrevem uma ao e um resultado material possvel, mas no o exige para sua consumao. o que o ocorre na extorso mediante sequestro (Art. 159, CPB). O tipo descreve a seguinte ao: Sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate. Note que o agente sequestra pessoa com uma determinada finalidade obter vantagem como condio ou preo do resgate -, mas no h necessidade que o criminoso, efetivamente, receba o resgate para que se faa consumado o crime em tela (resultado material). A extorso mediante sequestro consuma-se com a privao da liberdade da vtima, independentemente da obteno da vantagem pelo agente. Nesse caso, um possvel resultado material, apesar de no influenciar na adequao tpica, poder influenciar o juiz na dosimetria da pena (aplicao da pena). Esses dias eu estava vendo no noticirio que um mdico cirurgio de um hospital conveniado ao SUS estava exigindo dinheiro dos pacientes para realizao da cirurgia. Caso o valor no fosse pago, o paciente perderia a vez na fila. A cirurgia j seria paga pelo SUS, mas mesmo assim mdico faz a srdida exigncia.

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Veja o que diz a lei: Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida (Concusso, art. 316 do CPB.) Vamos supor que o paciente (no caso, vtima do crime) negue-se a pagar o valor exigido e comunica o fato polcia. Voc como Delegado o indiciaria pela Concusso consumada ou tentada? O caso de Concusso consumada, por se tratar de crime formal. Perceba que se o resultado material (naturalstico) ocorrer ser mero exaurimento do crime, leia-se, no poder ser considerado para aumentar a pena, a menos que seja descrito na lei como tal. (Magistratura TJPI -2007 adaptada) A consumao dos crimes formais ocorre com a prtica da conduta descrita no ncleo do tipo, independentemente do resultado naturalstico, que, caso ocorra, ser causa de aumento de pena. Resposta: errado

30.

Outros exemplos de crimes formais:

Deixar o mdico de denunciar autoridade pblica doena cuja notificao compulsria (Omisso de notificao de doena, art. 269 do CPB) Conduta: deixar de realizar a notificao. Resultado material possvel, mas no exigido par a consumao: a efetiva contaminao ou epidemia. Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa produzir dano a outrem (Divulgao de Segredo, art. 153 do CPB). Conduta: divulgar o segredo. Resultado material possvel, mas no exigido par a consumao: o efetivo dano a terceira pessoa. Crimes de Mera Conduta Os crimes de mera conduta no descrevem a possibilidade de um resultado naturalstico, como no crime de Violao de domiclio (art. 150). Um sujeito faz um churrasco em sua casa e convida Dicr. Dicr era um cara bacana, mas quando bebia ficava um tanto inconveniente. Aps algumas horas, Dicr comea a paquerar as moas presentes, o que desagradou seus respectivos companheiros. O dono da festa determina que Dicr saia de sua casa imediatamente. Dicr se nega a sair e deita no cho.

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Veja o que diz a lei: Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias. (Violao de Domiclio, art. 150 do CPB.) Conduta: entrar ou permanecer. Resultado material possvel: no existe. Formas especiais de consumao Crimes instantneos ou de estado: so aqueles em que a consumao ocorre em um nico momento determinado, sem se prolongar no tempo (ex.: CP, art. 121). Crimes Permanentes: so aqueles em que a consumao se protrai no tempo, por vontade do agente (ex.: CP, art. 158). Divide-se em: a) necessariamente permanentes: o tipo penal exige, necessariamente, que a consumao tpica se alongue no tempo, como no sequestro (CP, art. 148). b) eventualmente permanentes: so crimes instantneos que admite determinada forma de consumao permamente, como no furto de energia eltrica (CP, art. 155, 3). Crimes instantneos de efeitos permanentes: o crime de consumao instantnea, mas os efeitos do crime costumam perdurar indeterminadamente, como no homicdio (CP, art. 121). Crimes a prazo: so aqueles em que o tipo penal exige a fluncia de determinado tempo para, somente aps, considerar o fato tpico, como ocorre na apropriao indbita previdenciria (Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo forma legal ou convencional, CP, art. 168-A). PEGANDO O FIO DA MEADA 1. TODO CONDUTA CAUSA UM RESULTADO; 2. O RESULTADO PODE SER FSICO (MATERIAL). NESTE CASO, TEMOS OS CRIMES MATERIAIS; 3. O RESULTADO PODE SER APENAS JURDICO (FORMAL). NESTE CASO TEMOS OS CRIMES FORMAIS E DE MERA CONDUTA; 4. NOS CRIMES FORMAIS, A LEI DESCREVE UM RESULTADO MATERIAL POSSVEL, MAS NO O EXIGE PARA A CONSUMAO; 5. OS CRIMES DE MERA CONDUTA (OU MERA ATIVIDADE), NO EXISTE UM RESULTADO MATERIAL POSSVEL. A CONDUTA J O RESULTADO;

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QUESTES COMENTADAS 1. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Excetuadas as excees legais, o autor de fato previsto como crime s poder ser punido se o praticar dolosamente. Comentrio: Trata-se do princpio da excepcionalidade do crime culposo. S haver a possibilidade de punio por culpa se a lei expressamente trouxer isso por escrito. Exemplo: No homicdio possvel o crime culposo, porque o art. 121 do Cdigo Penal traz a hiptese em seu pargrafo terceiro: Homicdio simples Art. 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. (...) Homicdio culposo 3 Se o homicdio culposo: Pena - deteno, de um a trs anos. Perceba que no existe furto culposo, por exemplo, porquanto o Cdigo Penal no previu essa hiptese. GABARITO: CERTO

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2. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Julgue os itens a seguir, concernentes s espcies de dolo: No crime de falsificao de documento pblico o dolo especfico. Comentrio: O dolo especfico ocorre quando o tipo penal traz uma finalidade especfica para que ocorra o crime. Exemplo: Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa (Extorso, art. 158 do Cdigo Penal). O crime de Extorso acima exige o dolo especfico para que ele ocorra, qual seja o intuito de obter a indevida vantagem econmica. Quanto ao crime de falsificao de documento, vejamos o que diz a lei: Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro (art. 297 do CPB). Como se v, no existe dolo especfico nesse crime. GABARITO: ERRADO

3. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Para a configurao do crime de peculato-desvio, necessria a presena do dolo genrico e do dolo especfico. Comentrio: O Peculato um crime contra a Administrao Pblica previsto nos arts. 312 do Cdigo Penal.

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Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio No peculato desvio a conduta consiste em desencaminhar, mudar o destino do valor pblico ou particular, de que tem a posse em razo da funo pblica. Exemplo: a merendeira desvia os mantimentos que so destinados para a escola para a casa de um amigo, em seu proveito. Ou o Deputado Federal que tem um assessor lotado em seu gabinete e o desvia para ser jardineiro de sua casa. No peculato desvio exige-se o dolo especfico de agir visando proveito prprio ou alheio. GABARITO: CERTO 4. (CESPE_JUIZ FEDERAL 2 REGIO_2009) Nos crimes culposos, o tipo penal aberto, o que decorre da impossibilidade do legislador de antever todas as formas de realizao culposa; assim, o legislador prev apenas genericamente a ocorrncia da culpa, sem defini-la, e, no caso concreto, o aplicador deve comparar o comportamento do sujeito ativo com o que uma pessoa de prudncia normal teria, na mesma situao. Comentrio: O injusto penal culposo uma modalidade dos TIPOS PENAIS ABERTOS, pois exige para sua interpretao o exame de elementos exteriores ao tipo para aferir sua adequao conduta. Quero dizer, a lei no estabeleceu o que imprudncia, negligncia ou impercia. Ento, deve haver um juzo de valor para que se chegue aos conceitos necessrios. Exemplo: No crime de ato obsceno, art. 233 do CPB, a norma diz: Praticar ato obsceno em lugar pblico, ou aberto ou exposto ao pblico. Pois muito bem, para se chegar ao conceito de ato obsceno, devemos lanar um juzo de valor sobre o termo. Beijar na boca em pblico ato obsceno? Fazer sexo em uma encenao de teatro ato obsceno? Depende do juzo de valor que se fizer. Em uma cidade do interior, um casal de namorados foi preso por estarem se beijando em frente igreja. Ser que eles teriam sido presos se tivessem em um shopping de uma grande cidade? Viu, juzo de valor! GABARITO: CERTO

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5. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A culpa consciente ocorre quando o agente assume ou aceita o risco de produzir o resultado. Nesse caso, o agente no quer o resultado, caso contrrio, ter-se-ia um crime doloso. Comentrio: Quando o agente assume o risco de produzir o resultado, esta cometendo um crime com dolo eventual. A culpa consciente culpa com previso. GABARITO: ERRADO 6. CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A culpa imprpria ou culpa por extenso aquela em que a vontade do sujeito dirige-se a um ou outro resultado, indiferentemente dos danos que cause vtima.

Comentrio: O exemplo de dolo alternativo, quando o agente quer um ou outro resultado (quero matar ou ferir). Culpa imprpria aquela que reside (ocorre) no erro ftico sobre as descriminantes putativas (putativo = falso, imaginrio). Erro que recai no erro de tipo sobre as justificantes putativas (erro de tipo na cabea uma coisa e na realidade outro). So casos de culpa imprpria as hipteses previstas no art. 20, 1, 2 parte (... o erro deriva de

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culpa e o fato punvel como crime culposo), e art. 23, pargrafo nico, parte final do Cdigo Penal ( ... responder pelo excesso doloso e culposo). A culpa imprpria ser mais bem estudada na aula sobre a TEORIA DO ERRO. GABARITO: ERRADO.

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7. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A compensao de culpas no direito penal, aceita pela doutrina penal contempornea e acolhida pela jurisprudncia ptria, diz respeito possibilidade de compensar a culpa da vtima com a culpa do agente da conduta delituosa, de modo a assegurar equilbrio na relao penal estabelecida. Comentrio: compensao de culpas no admitida no direito penal. Exemplo: vtima atravessa fora da faixa e motorista no pra, pois est em alta velocidade. O motorista responde pelo resultado. GABARITO: ERRADO 8. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A autoria dos crimes culposos basicamente atribuda quele que causou o resultado. Com isso admite-se a participao culposa em delito doloso, participao dolosa em crime culposo e participao culposa em fato tpico culposo. Comentrio: Coautoria em crime culposo a jurisprudncia admite, mas no admite participao. Obs. Existe aqui uma grande confuso na doutrina e jurisprudncia, mas a posio do STJ nesse sentido explicado. APENAS MEMORIZE: CRIME CULPOSO NO ADMITE PARTICIPAO, S COAUTORIA. No se preocupe, veremos a diferena entre coautoria e participao na aula sobre Concurso de Pessoas. GABARITO: ERRADO

9 - ( FAE - 2008 - TJ-PR - Juiz Substituto) George Shub, conhecido terrorista, pretendendo matar o Presidente da Repblica de Quiare, planta uma bomba no veculo em que ele sabe que o poltico levado por um motorista e dois seguranas at uma inaugurao de uma obra. A bomba por ele detonada distncia, durante o trajeto, provocando a morte de todos os ocupantes do veculo. Com relao morte do motorista, George Shub agiu com: a) Dolo direto de primeiro grau b) Dolo direto de segundo grau c) Dolo eventual d) Imprudncia consciente Comentrio: Vimos que o dolo direto pode ser classificado como (a) dolo direto de primeiro grau refere-se finalidade; (b) dolo direto de segundo grau refere-se aos meios necessrios. Desta forma, George agiu como dolo direto de primeiro grau em relao ao presidente da Repblica do Quiare; e como dolo direto de segundo grau em relao ao outros mortos, incluindo o motorista. GABARITO: Letra b 10. (CESPE - 2008 - TCU - Analista de Controle Externo ) Durante um espetculo de circo, Andrey, que atirador de facas, obteve a concordncia de Ndia, que estava na platia, em participar da sua apresentao. Na

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hiptese de Andrey, embora prevendo que poderia lesionar Ndia, mas acreditando sinceramente que tal resultado no viesse a ocorrer, atingir Ndia com uma das facas, ele ter agido com dolo eventual. Comentrio: Vimos que na culpa consciente o agente prev o resultado como possvel, mas acredita sinceramente que esse no ir ocorrer. Andrey, ao acertar Ndia, fala para si prprio: Hi! Danou-se!. Culpa consciente, portanto. GABARITO: ERRADO 11. (Magistratura TJPI -2007 adaptada) A consumao dos crimes formais ocorre com a prtica da conduta descrita no ncleo do tipo, independentemente do resultado naturalstico, que, caso ocorra, ser causa de aumento de pena. Comentrio: De fato, a consumao dos crimes formais antecipada para a conduta, mesmo sendo possvel a realizao de um resultado fsico. Caso este ltimo ocorra, teremos um mero exaurimento do crime, leia-se, um ps- crime impunvel. GABARITO: ERRADO 12. (Analista MPU 2007) Joo, dirigindo um automvel, com pressa de chegar ao seu destino, avanou com o veculo contra uma multido, consciente do risco de ocasionar a morte de um ou mais pedestres, mas sem se importar com essa possibilidade, Joo agiu com a) culpa b) dolo indireto c) culpa consciente d) dolo eventual Comentrio: Joo viu o resultado como possvel, mas disse a si mesmo: para mim tanto faz (danese!). Trata-se de hiptese de dolo eventual. GABARITO: Letra d 13. (CESPE Procurador de Vitria-ES 2007) Suponha que o motorista de um veculo, por negligncia, deixe de observar a m conservao do sistema de freios de seu carro e, ao trafegar em via pblica, atropele e mate um pedestre que tenha cruzado a pista em local inadequado. Nessa situao, caso se comprove que o evento danoso tenha decorrido da falta de freios no veculo atropelador, responder culposamente o seu condutor pela morte do pedestre, mesmo diante da imprudncia da vtima. Comentrios: No direito penal brasileiro no se admite a compensao de culpas, quer dizer, a culpa do autor ser compensada pela culpa da vtima. O que pode ocorrer culpa exclusiva da vtima, o que afasta a responsabilidade do autor. GABARITO: CORRETO

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14.( NCE-UFRJ - 2005 - PC-DF - Delegado de Polcia; ) Segundo a redao do artigo 18, I, do Cdigo Penal ("Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo"), possvel concluir que foi adotada: a) a teoria do assentimento; b) a teoria da representao; c) as teorias do assentimento e da representao; d) as teorias do assentimento e da vontade;

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e) as teorias da representao e da vontade. Comentrio: O conceito de dolo pode ser varivel conforme a teoria que se adote para conceitu-lo. Podem-se citar as seguintes teorias existentes na doutrina: a) Teoria da Vontade: O agente deve ter vontade e conscincia para causar o resultado final. Quero mat-lo!. b) Teoria do Consentimento, assentimento ou aprovao: O agente aceita a possibilidade da ocorrncia do resultado. No quero matar, mas se morrer dane-se, no por isso que vou deixar de agir! c) Teoria da Representao: h previsibilidade (capacidade de previso) da ocorrncia do resultado, mas o agente acredita que ele no ocorrer. Exemplo seria o mdico que, sabendo das dificuldades de determinado procedimento cirrgico, resolve realiz-lo, acreditando que o resultado pior no acontecer por estar seguro de sua tcnica, vindo o paciente a falecer. Na sistemtica do CPB, poder ocorrer aqui um tipo culposo, caso haja uma quebra do dever objetivo de cuidado por imprudncia, negligncia ou impercia por parte do mdico, aliada no aceitao do resultado mais gravoso (culpa consciente) O CPB adotou as duas primeiras teorias para definir o que dolo. Assim, a teoria da vontade indica o dolo direto (quero matar!), e a teoria do assentimento representa o dolo indireto ou eventual (se morrer morreu, mas eu no cesso minha ao haja o que houver, doa a quem doer!). Resposta: letra D.

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15 - ( FCC - 2010 - TRE-AL - Analista Judicirio-adaptada ) H dolo eventual quando o agente, embora prevendo o resultado, no quer que ele ocorra nem assume o risco de produzi-lo. Comentrio: No dolo eventual o agente assume o risco de produzir o resultado. GABARITO: ERRADO 16 - ( FCC - 2010 - TRE-AL - Analista Judicirio-adaptada ) H culpa inconsciente quando, embora previsvel o resultado, o agente no o prev por descuido, desateno ou desinteresse. Comentrio: a culpa consciente a forma bsica de culpa o agente no prev um resultado, que devia e podia prever. GABARITO: CERTO 17. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Se o sujeito ativo do delito, ao praticar o crime, no quer diretamente o resultado, mas assume o risco de produzi-lo, o crime ser culposo, na modalidade culpa consciente. Comentrio: Depois de alguma prtica, fica at boba a questo, no mesmo? GABARITO: ERRADO 18. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Excetuadas as excees legais, o autor de fato previsto como crime s poder ser punido se o praticar dolosamente. Comentrio: s poder haver punio por crime culposo se a lei expressamente trouxer a hiptese em seu texto. GABARITO: C 19. (CESPE_ DPU 2010) Em se tratando de homicdio, incompatvel o domnio de violenta emoo com o dolo eventual.

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Comentrio: A assertiva est se referindo a uma causa de diminuio de pena existente no homicdio que : praticar o fato sob domnio de violenta emoo, logo aps a injusta provocao da vtima (Art. 121, 1, CPB). O entendimento da doutrina e da jurisprudncia de equiparar as duas formas de dolo, assim tudo que se aplica ao dolo direto, tem se aplicado ao dolo eventual. GABARITO: ERRADO.

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20. (CESPE CONSULTOR LEGISLATIVO DO SENADO-2002) Diz-se que o crime doloso, quando o agente quis o resultado; preterdoloso, quando, embora no querendo o resultado, o agente assumiu o risco de produzi-lo. Comentrio: O crime preterdoloso uma forma de crime agravado pelo resultado em que o agente pratica uma conduta antecedente com dolo, mas causa um resultado maior do que o desejado a ttulo de culpa GABARITO: ERRADO

21. ( CESPE - 2010 - MPE-RO - Promotor de Justia) No tocante aos delitos de inteno, assim conceituados por parte da doutrina, h as intenes especiais, que do lugar aos atos denominados delitos de resultado cortado, tais como o crime de extorso mediante sequestro, e os atos denominados delitos mutilados de dois atos, tais como o crime de moeda falsa.

Comentrio: os delitos de inteno, so espcies de crimes com elementos subjetivos especiais. Os exemplos da questo representam a classificao apresentada geralmente pela doutrina. GABARITO: CORRETO

opo correta.

22. ( CESPE - 2010 - TRT - 1 REGIO (RJ) - Juiz) Com referncia ao dolo e culpa, assinale a

a) Em relao ao dolo, o Cdigo Penal brasileiro adotou a teoria da representao, segundo a qual a conduta dolosa o comportamento de quem tem conscincia do fato e de seu significado, e, ao mesmo tempo, a vontade de realiz-lo. Comentrio: o Cdigo adotou a teoria da vontade para o dolo direto e do assentimento para o dolo eventual. b) A teoria naturalista ou causal da conduta adotava a espcie de dolo denominada natural, que, em vez de constituir elemento da conduta, era considerado requisito da culpabilidade, com trs elementos: conscincia, vontade e conscincia da ilicitude (dolus malus). Comentrio: o dolo natural o adotado pela teoria finalista da ao, a qual entende que o dolo existe mesmo sem a conscincia da ilicitude (ex.: Se Jos mata Joo, estuprador da filha daquele, por acreditar que tem esse direito, ter agido com dolo, mesmo que no haja conscincia da ilicitude. No caso, a falta de conscincia da ilicitude vai interferir na culpabilidade). c) Considere a seguinte situao hipottica. Um jovem desferiu, com inteno homicida, golpes de faca em seu vizinho, que caiu desacordado. Acreditando ter atingido seu objetivo, enterrou o que supunha ser o cadver no meio da mata. A percia constatou, posteriormente, que o homem falecera em razo de asfixia decorrente da ausncia de ar no local em que foi enterrado. Nessa situao, ocorreu o que a doutrina denomina de aberratio causae, devendo o agente responder pelo delito de homicdio simples consumado, por ter agido com dolo geral.

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Comentrio: No dolo Geral teramos uma s conduta, dividida em dois ou mais atos: o agente dispara contra a vtima, que desmaia; ele pensa que a vtima j morreu e joga seu corpo ao rio para encobrir o crime anterior; descobre-se depois que ela morreu no pelo disparo, mas sim pelo afogamento. Quis matar e, de fato, matou, respondendo pelo resultado normalmente. O dolo geral tambm denominado erro sobre o nexo causal (aberratio causae). Gabarito: correto d) Considere a seguinte situao hipottica. Paulo, chefe de famlia, percebeu que algum entrou pelos fundos, noite, em sua residncia, em local com altos ndices de violncia. Pensando tratar-se de assalto, posicionou-se, com a luz apagada, de forma dissimulada, e desferiu golpes de faca no suposto meliante, com inteno de mat-lo, certo de praticar ao perfeitamente lcita, amparada pela legtima defesa. Verificou-se, posteriormente, que Paulo ceifou a vida de seu filho de doze anos de idade. Nessa situao, Paulo agiu com culpa inconsciente, devendo responder por homicdio culposo. Comentrio: trata-se de exemplo de legtima defesa putativa por erro de tipo, a ser tratada em aula especfica. e) No ordenamento jurdico brasileiro, de acordo com a doutrina majoritria, a ausncia de previsibilidade subjetiva - a possibilidade de o agente, dadas suas condies peculiares, prever o resultado - exclui a culpa, uma vez que seu elemento. Comentrio: no crime culposo, fala-se em previsibilidade objetiva (e no subjetiva), por levar em considerao o fato concreto sob a tica de um homem mdio.

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1. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Excetuadas as excees legais, o autor de fato previsto como crime s poder ser punido se o praticar dolosamente. 2. (CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Julgue os itens a seguir, concernentes s espcies de dolo: No crime de falsificao de documento pblico o dolo especfico. 3. CESPE_Procurador do MP_TC_GO_2007) Para a configurao do crime de peculato-desvio, necessria a presena do dolo genrico e do dolo especfico. 4. (CESPE_JUIZ FEDERAL 2 REGIO_2009) Nos crimes culposos, o tipo penal aberto, o que decorre da impossibilidade do legislador de antever todas as formas de realizao culposa; assim, o legislador prev apenas genericamente a ocorrncia da culpa, sem defini-la, e, no caso concreto, o aplicador deve comparar o comportamento do sujeito ativo com o que uma pessoa de prudncia normal teria, na mesma situao. 5. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A culpa consciente ocorre quando o agente assume ou aceita o risco de produzir o resultado. Nesse caso, o agente no quer o resultado, caso contrrio, ter-se-ia um crime doloso. 6. CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A culpa imprpria ou culpa por extenso aquela em que a vontade do sujeito dirige-se a um ou outro resultado, indiferentemente dos danos que cause vtima. 7. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A compensao de culpas no direito penal, aceita pela doutrina penal contempornea e acolhida pela jurisprudncia ptria, diz respeito possibilidade de compensar a culpa da vtima com a culpa do agente da conduta delituosa, de modo a assegurar equilbrio na relao penal estabelecida. 8. (CESPE_PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS TCE-ES_2009) A autoria dos crimes culposos basicamente atribuda quele que causou o resultado. Com isso admite-se a participao culposa em delito doloso, participao dolosa em crime culposo e participao culposa em fato tpico culposo. 9 - ( FAE - 2008 - TJ-PR - Juiz Substituto) George Shub, conhecido terrorista, pretendendo matar o Presidente da Repblica de Quiare, planta uma bomba no veculo em que ele sabe que o poltico levado por um motorista e dois seguranas at uma inaugurao de uma obra. A bomba por ele detonada distncia, durante o trajeto, provocando a morte de todos os ocupantes do veculo. Com relao morte do motorista, George Shub agiu com: a) Dolo direto de primeiro grau b) Dolo direto de segundo grau c) Dolo eventual d) Imprudncia consciente 10. (CESPE - 2008 - TCU Analista de Controle Externo ) Durante um espetculo de circo, Andrey, que atirador de facas, obteve a concordncia de Ndia, que estava na platia, em participar da sua apresentao. Na hiptese de Andrey, embora prevendo que poderia lesionar Ndia, mas acreditando sinceramente que tal resultado no viesse a ocorrer, atingir Ndia com uma das facas, ele ter agido com dolo eventual. 11. (Magistratura TJPI -2007 adaptada) A consumao dos crimes formais ocorre com a prtica da conduta descrita no ncleo do tipo, independentemente do resultado naturalstico, que, caso ocorra, ser causa de aumento de pena. 12. (Analista MPU 2007) Joo, dirigindo um automvel, com pressa de chegar ao seu destino, avanou com o veculo contra uma multido, consciente do risco de ocasionar a morte de um ou mais pedestres, mas sem se importar com essa possibilidade, Joo agiu com a) culpa b) dolo indireto c) culpa consciente d) dolo eventual 13. (CESPE Procurador de Vitria-ES 2007) Suponha que o motorista de um veculo, por negligncia, deixe de observar a m conservao do sistema de freios de seu carro e, ao trafegar em via pblica, atropele e mate um pedestre que tenha cruzado a pista em local inadequado. Nessa situao, caso se comprove que o evento danoso tenha decorrido da falta de freios no veculo atropelador, responder culposamente o seu condutor pela morte do pedestre, mesmo diante da imprudncia da vtima. 14.( NCE-UFRJ - 2005 - PC-DF Delegado de Polcia; )

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Segundo a redao do artigo 18, I, do Cdigo Penal ("Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo"), possvel concluir que foi adotada: a) a teoria do assentimento; b) a teoria da representao; c) as teorias do assentimento e da representao; d) as teorias do assentimento e da vontade; e) as teorias da representao e da vontade. 15 - ( FCC - 2010 - TRE-AL Analista Judicirio-adaptada ) H dolo eventual quando o agente, embora prevendo o resultado, no quer que ele ocorra nem assume o risco de produzi-lo. 16 - ( FCC - 2010 - TRE-AL Analista Judicirio-adaptada ) H culpa inconsciente quando, embora previsvel o resultado, o agente no o prev por descuido, desateno ou desinteresse. 17. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Se o sujeito ativo do delito, ao praticar o crime, no quer diretamente o resultado, mas assume o risco de produzi-lo, o crime ser culposo, na modalidade culpa consciente. 18. (CESPE_Analista Judicirio _Execuo de Mandados_TJDFT_2008) Excetuadas as excees legais, o autor de fato previsto como crime s poder ser punido se o praticar dolosamente. 19. (CESPE_ DPU 2010) Em se tratando de homicdio, incompatvel o domnio de violenta emoo com o dolo eventual. 20. (CESPE CONSULTOR LEGISLATIVO DO SENADO-2002) Diz-se que o crime doloso, quando o agente quis o resultado; preterdoloso, quando, embora no querendo o resultado, o agente assumiu o risco de produzi-lo. 21. ( CESPE - 2010 - MPE-RO Promotor de Justia) No tocante aos delitos de inteno, assim conceituados por parte da doutrina, h as intenes especiais, que do lugar aos atos denominados delitos de resultado cortado, tais como o crime de extorso mediante sequestro, e os atos denominados delitos mutilados de dois atos, tais como o crime de moeda falsa. 22. (CESPE - 2010 - TRT - 1 REGIO (RJ) - Juiz) Com referncia ao dolo e culpa, assinale a opo correta. a) Em relao ao dolo, o Cdigo Penal brasileiro adotou a teoria da representao, segundo a qual a conduta dolosa o comportamento de quem tem conscincia do fato e de seu significado, e, ao mesmo tempo, a vontade de realiz-lo. b) A teoria naturalista ou causal da conduta adotava a espcie de dolo denominada natural, que, em vez de constituir elemento da conduta, era considerado requisito da culpabilidade, com trs elementos: conscincia, vontade e conscincia da ilicitude (dolus malus). c) Considere a seguinte situao hipottica. Um jovem desferiu, com inteno homicida, golpes de faca em seu vizinho, que caiu desacordado. Acreditando ter atingido seu objetivo, enterrou o que supunha ser o cadver no meio da mata. A percia constatou, posteriormente, que o homem falecera em razo de asfixia decorrente da ausncia de ar no local em que foi enterrado. Nessa situao, ocorreu o que a doutrina denomina de aberratio causae, devendo o agente responder pelo delito de homicdio simples consumado, por ter agido com dolo geral. d) Considere a seguinte situao hipottica. Paulo, chefe de famlia, percebeu que algum entrou pelos fundos, noite, em sua residncia, em local com altos ndices de violncia. Pensando tratar-se de assalto, posicionou-se, com a luz apagada, de forma dissimulada, e desferiu golpes de faca no suposto meliante, com inteno de mat-lo, certo de praticar ao perfeitamente lcita, amparada pela legtima defesa. Verificou-se, posteriormente, que Paulo ceifou a vida de seu filho de doze anos de idade. Nessa situao, Paulo agiu com culpa inconsciente, devendo responder por homicdio culposo. e) No ordenamento jurdico brasileiro, de acordo com a doutrina majoritria, a ausncia de previsibilidade subjetiva - a possibilidade de o agente, dadas suas condies peculiares, prever o resultado - exclui a culpa, uma vez que seu elemento.

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GABARITO

1 -C 6-E 11-E 16-C 21 - C

2-E 7-E 12- Letra D 17-E 22- Letra C

3-C 8-E 13-C 18-C

4-C 9-letra B 14- Letra D 19-C

5-E 10-E 15-E 20 - E

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AULA SEGUNDA A aula de hoje um pouco mais extensa do que as outras, mas tenha calma. No se apresse. Passe por cada ponto da aula com a tcnica correta e concentrao mxima. Tenha em mente nosso esquema de estudo apresentado nas aulas passadas.

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INTRODUO

fato tpico
conduta

ilicitude
estado de necessidade

culpabilidade
imputabilidade

resultado

legtima defesa estrito cumprimento do dever legal

potencial conscincia da ilicitude exigibilidade de conduta diversa

nexo causal

tipicidade

exerccio regular do direito

1.

Como voc j deve ter percebido, estamos seguindo um caminho natural dentro da estrutura

do crime. Primeiramente, estamos no estudo do fato tpico. Dentro do fato tpico j estudamos a conduta e o resultado. O prximo passo a ser dado, seguindo a estrutura da teoria tripartida do crime, no estudo do nexo Causal. 2. Muito bem. Voc sabe que a conduta humana, consciente, voluntria e voltada a uma finalidade pode ser praticada por um fazer (comisso) ou por um no - fazer (omisso). A omisso pode ser prpria ou imprpria. A conduta, ainda pode ser praticada por dolo (direto ou eventual) ou culpa (por imprudncia, negligncia ou impercia). 3. A conduta criminosa sempre leva a um resultado, seja material, formal ou de mera conduta. Existe, desse modo, uma relao entre a conduta e o resultado. Fisicamente, toda a ao causa um resultado (uma reao). Alis, Newton em sua Lei III j ensinava que: Actioni contrariam semper et aequalem esse reactionem: sine corporum duorum actiones in se mutuo semper esse aequales et in partes contrarias dirigi. (A toda ao h sempre uma reao oposta e de igual intensidade, ou, as aes mtuas de dois corpos um sobre o outro so sempre iguais e dirigidas a partes opostas). O resultado do soco no nariz a fratura deste. O objeto de nosso estudo ser justamente esta relao que ocorre entre a conduta (soco) e o resultado (fratura do nariz). Vamos entender esse processo. Preparado? Ento vamos l!

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NEXO DE CAUSALIDADE 4. a relao (ou liame) de causa e efeito entre a CONDUTA e o RESULTADO.

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Todo resultado gerado por uma ou mais causas. O estudo da relao de causalidade serve para determinar quais foram as causas de um determinado resultado. A pergunta que deve ser feita neste momento : Quem deu causa ao resultado? Para responder a esta questo, o Cdigo Penal, em seu art. 13, adotou a Teoria da Conditio Sine Qua Non, (tambm chamada de Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais). Observe: Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Primeiramente, notamos que o cdigo penal exige um pr-requisito para que algum possa responder por um resultado criminoso, ao determinar que somente seja imputado (responsabilizado) o causador desse resultado. Ento, para a teoria da equivalncia dos antecedentes causais, toda a ao ou omisso que contribui de alguma forma para o resultado considerado causa. 5. hipottica. Como esse processo funciona? simples, olhe bem. Para descobrirmos quais so aquelas condutas que, de alguma forma, contribuem para o resultado, devemos retir-las do processo causal (causa e efeito) e verificarmos se o resultado ainda seria o mesmo. Por exemplo, se o chins que descobriu a plvora no a tivesse descoberto, teramos o assassnio de John Lennon por arma de fogo? A resposta s pode ser negativa, pois sem a plvora no haveria arma de fogo, nem mortes por esse tipo de instrumento. Ento, ao eliminarmos hipoteticamente o chinesinho da cadeia causal, chegamos concluso de que ele , de fato, causa do homicdio de John Lennon. Puxa vida, Valente! Quer dizer ento que o tal chinesinho poderia responder pelo resultado, caso estivesse vivo? No! A primeira coisa que voc deve entender que dar causa no a mesma coisa que ser responsvel por determinado resultado. Dar causa s uma conditio sine qua non (condio fundamental) para responder pelo crime, leia-se, s uma condio necessria para tanto. Por exemplo, se algum pretende tirar a carteira de habilitao qual a conditio sine qua non? A condio bsica, fundamental que essa pessoa deve ter, pelo menos, 18 anos de idade. Mas, ter 18 anos de idade no significa ser habilitado. apenas um pr-requisito. Para que sejam identificadas as condutas sem as quais o resultado no teria ocorrido,

precisamos nos socorrer a um raciocnio criado pelo penalista sueco Thyrn. Trata-se do processo de eliminao

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Ento, dar causa ao resultado s um pr-requisito ( uma conditio sine qua non).

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TEORIADACONDITIOSINEQUANON

Tudo que contribui para o resultado considerado causa

ProcessodeEliminaoHipotticade Thyrn

Para encontrar as causas, realizase um processo mental de eliminao. Se retirarmos uma causa, o resultado deixar de ocorrer, aquela causa contribuiu para o resultado.

Bom, ocorre que esta eliminao poderia chegar ao infinito, concorda? Seno vejamos: O PROBLEMA DO REGRESSO AO INFINITO 6. Os crticos da teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais apontam que o regresso

mental realizado para determinao dos causadores do resultado levaria sempre ao infinito. Veja o seguinte exemplo: Se o Criador, se dirigindo Ado, perguntasse quem teria sido o causador do Pecado Original, este indicaria Eva. Ao ser questionada, Eva indicaria a serpente. A serpente, materializao do Prncipe das Trevas, informaria que Deus seria o causador do resultado, uma vez que todos que contriburam so causa, inclusive Ele. O problema apontado pela doutrina, apresentado no exemplo acima, seria de que a teoria da equivalncia dos antecedentes levaria sempre ao Criador como causa do resultado, o que se denomina regresso ao infinito (regressus ad inifinitum). Essa crtica no deixa de ser verdadeira, pois se tudo que contribui causa, poderamos afirmar que, por exemplo, a Dona Elza (minha me) causa desta aula. Ser que a Dona Elza causa desta aula? Com certeza, pois se retirarmos, hipoteticamente, meus pais, avs, bisavs, tataravs etc. da cadeia causal, no teramos o resultado LCIO VALENTE. Sem o Lcio Valente, no teramos a AULA DO LCIO VALENTE. Concordam? Agora, responda: ser causa da aula significa ser responsvel por ela? Digo, a Dona Elza, apesar de ter, de alguma forma, contribudo (causado) para o resultado AULA, responsvel por ela? Claro que no. Ento: ser CAUSA muito diferente de ser RESPONSVEL. Repito: ter dado causa apenas uma condio bsica, fundamental (conditio sine qua non). Mas como separar aqueles causadores que sero responsabilizados dos que no sero? Devemos limitar o regresso at determinado ponto da cadeia causal. Para limitar este regresso, o direito penal cria limites, filtros, para sua conteno. Estes limites so apresentados a seguir:

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LIMITES AO REGRESSUS AD INFINITUM 7. Determinado quem foram os causadores do resultado, precisamos peneirar dentro desses

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causadores quem deve se responsabilizar criminalmente por aquele mesmo resultado. Para isso, so utilizados os seguintes filtros (limites) de imputao: 1 Limite: Imputao subjetiva (dolo ou culpa) S responde pelo crime quem deu causa por dolo ou culpa Nullum crimen sine culpa. Ora, como dissemos, no basta ter dado causa ao resultado, pois seno todos os pais, avs, bisavs responderiam pelos crimes praticados por seus descendentes. Insisto que dar causa ao resultado muito diferente do que responder por esse mesmo resultado. Ento, pelo princpio da responsabilidade subjetiva, adotada pelo Cdigo Penal, s poder responder pelo resultado aquela pessoa (ou aquelas pessoas) que causou (saram) o resultado por dolo ou culpa.

Dolo 1 Limite ao regresso infinito Imputao Subjetiva Culpa

2 Limite: Concausas 8. dividir essas concausas em: a. b. aquelas que se somam s outras causas; aquelas que rompem o nexo causal das outras causas, por causarem, por si s, o resultado. Uma causa nunca age isoladamente para a contribuio ao resultado. Sempre existem

causas concomitantes (concausas) que ajudam no desdobramento fsico da conduta. Em sentido muito amplo podemos

Sobre a primeira hiptese (as que se somam), pense que vrias causas se somam at que se produza o resultado planta. A semente uma causa, o adubo outra, a gua outra, o sol outra, at que se chegue ao resultado final planta, a qual a soma de todas as causas. Conforme j vimos, tudo que contribui para o resultado causa, independentemente se a contribuio maior ou menor. Vejamos mais um exemplo do primeiro grupo:

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Jos, dirigindo imprudentemente seu veculo, atropela Maria, causando-lhe leses corporais graves. Maria levada ao pronto-socorro, local onde atendida por um mdico de planto. O doutor, agindo com negligncia em relao ao exame fsico da paciente, no percebe um ferimento aberto a infeces. Por falta de assepsia adequada, ocorre uma infeco grave na vtima que a conduz ao bito. Pergunto: quem deu causa? Respondo: Jos com sua imprudncia (causa) e o mdico com sua negligncia (concausa). As causas se somaram ou se excluram? A morte da vtima foi o resultado da soma da imprudncia de Jos com a negligncia do mdico. Ambos, dessa forma, deram causa ao resultado e vo responder por ele na medida da culpabilidade de cada um. Note que no h concurso de pessoas entre o mdico e Jos, apenas concorrncia de culpas. 9. As causas que rompem o nexo causal so as seguintes:

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a. causas absolutamente independentes (causalidade antecipadora) As causas absolutamente independentes sempre interrompem o nexo causal. Diz-se independente, pois tem origem absolutamente autnoma da outra causa. Observe: quem ingere veneno (causa 1) morre de desastre de avio (causa 2)? Claro que no. Ento, caso Jos queira matar Maria, a qual viajar de avio. Para tanto, lhe ministra veneno. Durante o vo, e antes de a substncia fazer efeito, o avio cai. No h relao entre a conduta de Jos e a morte de Maria. Jos dever responder por tentativa de homicdio, porquanto o que CAUSOU a morte foi o desastre e no o veneno ministrado. Veja que a causa veneno e a causa desastre so absolutamente independentes (leia-se, tm origens autnomas) uma da outra, tendo a consequncia de se exclurem mutuamente. Arrematemos com os geniais ensinamentos de Hungria: Se a causa superveniens se incumbe sozinha do resultado, e no tem ligao alguma, nem mesmo ideolgica, com a ao ou omisso, esta passa a ser, no tocante ao resultado, uma 'no-causa'. b. causa superveniente relativamente independente que, por si s, causa o resultado (art. 13, 2) Pense que toda conduta inicia um desenvolvimento causal natural. A tendncia que o desenrolar dessa conduta seja mais ou menos previsvel. Se o sujeito desfere uma facada na vtima, inicia com isso um processo causal que, dentro do que se espera comumente, levar ao resultado. A partir desse ferimento, por exemplo, a vtima pode ter algum rgo perfurado; pela leso causada ao rgo poder ocorrer hemorragia; por fora da hemorragia a vtima pode entrar em choque hipovolmico aps a perda de cerca de um quinto da quantidade de sangue no organismo; e por fora desse quadro clnico poder entrar em bito. Percebeu que o desenvolvimento do processo causal ocorreu de forma natural?

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Pois muito bem. Podem ocorrer situaes em que outra causa (concausa) interfira nesse processo causal de forma to grave que mude drasticamente o seu curso. Vimos, primeiramente, a concausa absolutamente independente, em que as duas causas no guardam qualquer relao entre si. A segunda hiptese que mencionei tambm uma concausa, porm relativamente independente da primeira causa. Leiase, possui alguma relao com a causa primeira. O exemplo a ambulncia que capota (e vem capotando h anos no Direito Penal). O ru atira na vtima, mas esta morre em virtude do acidente que houve com a ambulncia. Portanto, o ru responder apenas por tentativa de homicdio e no pela morte da vtima. Est fora do desdobramento causal da conduta de atirar em algum o acidente com o veculo. E qual a relao que o acidente tem com o disparo? A relao que a vtima s est na ambulncia porque foi atingida pelo disparo. Caso no tivesse sido agredida, poderia estar em casa com seus familiares, por exemplo. A pergunta a mesma: quem recebe tiro na barriga morre de traumatismo craniano? Claro que no. O que matou o tiro ou o capotamento? O capotamento. Ento, esta a CAUSA da morte. E o atirador? Responde por tentativa de homicdio. O capotamento relativamente independente ao tiro, uma vez que a vtima s foi colocada na ambulncia por conta do disparo, como j dissemos. Em uma situao concreta em que tive a oportunidade de atuar, um sujeito estava em um bar. Desses em que o controle do consumo realizado atravs de uma comanda, como se diz. Bom, o sujeito perdeu a tal comanda e os seguranas da casa no permitiram a sua sada sem o pagamento de uma multa de R$ 200,00. Entendo que a conduta correta seria o acionamento da polcia, mas nunca a restrio da liberdade do sujeito pelos prprios seguranas, o que configura evidente exerccio arbitrrio das razes. O fato que o rapaz conseguiu se desvencilhar dos seguranas e fugiu do local, sendo perseguido pelos funcionrios do bar. Ao atravessar uma grande avenida, ainda sob perseguio, foi atropelado por um caminho e morreu imediatamente no local. Analisando o fato sob a perspectiva do assunto que estamos tratando (nexo causal), podem ser colocadas as seguintes questes: 1 Quais so as causas da morte da vtima? Tudo que contribuiu para a situao do atropelamento, incluindo a perseguio. Sim, porque se os seguranas no o tivessem detido e, em seguida, corrido em seu encalo, no teria ocorrido o acidente. 2 A concausa da perseguio e a concausa do atropelamento, so absolutamente ou relativamente independente? Entendo que so relativamente independentes. A origem do atropelamento est vinculado com a perseguio. 3 O que matou a vtima? Somente o atropelamento.

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Concluso: o atropelamento causa relativamente independente que, por si s, causou o resultado. Entendo que os seguranas no podero responder, nem mesmo por tentativa, pois no h dolo ou culpa por parte deles em relao ao atropelamento (1 filtro).

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10.

Infeco hospitalar: importante ressaltar que a jurisprudncia tem entendido que a

infeco hospitalar causa natural de um ferimento a tiros ou facadas, por exemplo. Quero dizer que, se uma pessoa alvejada por disparos de arma de fogo, tendo contrado infeco hospitalar durante seu tratamento, a causa inicial (tiro) no ficar afastada pela causa final (infeco). Isso porque infeco uma consequncia no extraordinria do ferimento. No caso, o autor dos disparos dever responder por homicdio consumado.

Absolutamenteindependentes

2Limiteao regressoinfinito

Concausas
concausaposteriorrelativamente independenteque,porsis, causouoresultado.

NEXO DE CAUSALIDADE NOS CRIMES OMISSIVOS 11. Os crimes omissivos puros (prprios) no reclamam o estudo do nexo de causalidade, uma

vez que se trata de infraes de mera conduta. S podemos aventar essa possibilidade nos crimes omissivos imprprios, certo que estes so crimes de resultado material. A pergunta que se faz : o garante, ao se omitir, deu efetivamente causa fsica ao resultado? H nexo causal fsico entre o no agir e o resultado material? Majoritariamente, os mestres tm ensinado que a omisso no tem uma relao direta de causa e efeito com um possvel resultado material. Sauer j afirmou que o nada, nada causa. Leia-se, a omisso no causa coisa alguma. Admitem, contudo, um nexo jurdico-normativo (idealizado pelo Direito) entre o no fazer e o resultado, constante no nexo de noimpedimento. Isso quer dizer que o autor no responde por ter dado causa ao resultado, mas por no t-lo impedido quando devia e podia faz-lo. Enfim, nos crimes omissivos prprios ou imprprios no podemos falar em nexo de causalidade fsico, mas apenas jurdico, pois o nada, nada causa.

3 Limite: Imputao objetiva - Teoria da Imputao objetiva 12. A teoria da equivalncia dos antecedentes causais tem resolvido satisfatoriamente a

problemtica da relao de causalidade fsica (material). Porm, os finalistas no avanaram muito no estudo do nexo

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causal, voltando suas foras primordialmente ao estudo da conduta. Com isso, aponta-se que algumas situaes no so bem resolvidas, primordialmente nos crimes omissivos e formais. Imagine a seguinte hiptese: Jos andava displicentemente de bicicleta pelo parque. Ao aumentar a velocidade acima daquela de segurana do passeio pblico, acaba por atropelar uma velhinha que fazia sua caminhada matinal. O acidente no causou mais do que pequenos arranhes em um dos joelhos daquela senhora. Muito preocupado com a sade da senhora, Jos insiste em lev-la ao hospital para ela fosse examinada por um mdico, afinal a mulher j era bem idosa. Aps insistncia de Jos, a velhinha levada ao pronto-socorro. No local, o mdico faz uma rpida avaliao da paciente e constata no haver fraturas. Ento, realiza uma incompleta limpeza dos ferimentos, enfaixando a perna da velha senhora em seguida. Ela, sob orientao do mdico, no retira a proteo por vrios dias. Por no ter sido bem limpo, o ferimento vem a infeccionar e mata a velha em poucos dias. Se aplicarmos a Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais no h dvidas de que Jos responder pelo resultado. Primeiro, porque deu causa ao resultado. Segundo, porque a concausa existente (a negligncia mdica) no causa por si s o resultado (no rompe o nexo causal). Ao contrrio, se soma a ele. Ambos, o mdico e Jos podem responder pelo resultado. Parece justo que Jos responda por este resultado? Para a teoria da equivalncia no existe razo para este questionamento, vez que a anlise de causalidade apenas formal, no levando em conta aspectos de poltica criminal. 13. Buscando a adequao do Direito Penal aos fins polticos por ele pretendido que nasce,

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fruto do funcionalismo teleolgico-funcional de Roxin, a Teoria da Imputao Objetiva. O fundamento terico do que vamos falar agora extremamente complexo. Como o fim do nosso trabalho prepar-lo eficazmente para a prova do concurso, vamos ser o mais objetivo possvel, abordando somente o conhecimento que tem sido cobrado em provas. Pois muito bem. Para sanar as falhas da Teoria da Equivalncia dos Antecedentes causais, os penalistas que adotam a imputao objetiva exigem a anlise de alguns critrios antes mesmo de se pesquisar a relao de causa e efeito entre conduta e o resultado. No exemplo dado, antes de perguntarmos se Jos causou fisicamente ou no a morte da velhinha, devemos analisar dois critrios, basicamente: a. Se a ao do autor criou um risco proibido para a produo do resultado.

Vivemos em uma sociedade de risco. Sair de casa perigoso, ficar em casa perigoso, dirigir perigoso, correr no parque perigoso, estudar perigoso (risos). Tudo que se faz em sociedade carrega certo risco. Ocorre que esses riscos so tolerados por todos ns. O risco tolerado aquele que ocorre normalmente no desenvolvimento da sociedade. Dirigir veculos, por exemplo, um risco tolerado. Contudo, dirigir um veculo a 160 km/h perto de uma rea escolar j eleva o risco a algo no tolerado. Risco no tolerado o mesmo que risco proibido.

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Pode ocorrer de o agente no criar o risco, mas, ao contrrio, diminu-lo. Imagine o exemplo em que o sujeito, ao ver que a vtima vai ser atropelada, a empurre, causando sua queda. Apesar de t-la lesionado, o risco foi diminudo e no aumentado. Nesse caso, no dever responder pelas leses. Vocs vo se lembrar do episdio ocorrido em uma universidade de So Paulo em que um estudante de medicina foi empurrado na piscina durante festa de calouros. O STJ absolveu os rus, pois entendeu que a vtima, ao ingerir bebida alcolica e aceitar ser empurrada na piscina sem saber nadar, tolerou o risco da conduta. Diga-se, a criao do perigo foi realizada no pelos autores, mas pela prpria vtima (princpio da ao de prprio risco). b. Se o resultado produzido pela ao corresponde realizao do perigo. Diga-se, se a

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realizao do resultado proporcional ao risco criado.

Criaoderiscoproibido

3Limiteao regressoinfinito

ImputaoObjetiva

realizaodorisconoresultado

No exemplo citado, Jos criou um risco proibido ao acelerar sua bicicleta alm do limite de segurana. Contudo, segundo entende-se, o resultado morte foi desproporcional ao perigo por ele criado (simples arranho). No havendo que se imputar a Jos a morte da senhora.

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Dolo Imputao Subjetiva Culpa

Absolutamenteindependentes

Limitesao regressoinfinito

Concausas
concausa posterior relativamente independente que, por si s, causou o resultado.

Imputao Objetiva

Criao de risco proibido e realizao do risco no resultado

TEORIA DO TIPO PENAL

fato tpico
conduta

ilicitude
estado de necessidade

culpabilidade
imputabilidade

resultado

legtima defesa estrito cumprimento do dever legal

potencial conscincia da ilicitude exigibilidade de conduta diversa

nexo causal

tipicidade

exerccio regular do direito

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TIPICIDADE (ADEQUAO TPICA)

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14.

Imagine a situao em que um pai surpreenda seu filho de trs anos como dedo no nariz.

Seria razovel que esse pai desferisse um tapa na mo do garoto como punio pelo ato? Claro que no. A violncia nunca vlida, mas se o pai quisesse estabelecer uma regra de conduta para seu filho poderia dizer assim:

-Filho, papai no gosta que voc coloque o dedo no nariz! Ento, se voc fizer isso novamente, no vou deix-lo jogar videogame. Observe que o pai estabeleceu um modelo de conduta proibida (colocar o dedo no nariz), e atribui uma punio para a realizao desse modelo. MODELO DE CONDUTA PROIBIDA: colocar o dedo no nariz. PUNIO: ficar sem vdeo-game por uma semana. Esse pai pode ir aumentando a punio na medida em que a conduta for ficando mais grave, quer ver? MODELO DE CONDUTA PROIBIDA: colocar o dedo no nariz e colar a meleca no sof. Crime qualificado (hehe!) PUNIO: duas semanas sem videogame. Ou mais ainda. MODELO DE CONDUTA PROIBIDA: tirar meleca do nariz e dar para o cachorro. Crime hediondo (hehe!). PUNIO: a infncia toda sem videogame.

Bom, brincadeiras a parte, a direito penal se utiliza do mesmo recurso utilizado pelo pai acima. Veja que, primeiramente, foi estabelecido um modelo de conduta proibida e a ela atribuda uma sano. Veja que a norma vem antes da conduta real. o princpio da legalidade: no h crime sem lei anterior que o define, nem pena sem prvia cominao legal.

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A partir de agora, vamos chamar o modelo de tipo penal. O que tipo penal? um modelo de conduta proibida descrita pela lei. Matar algum crime? No. Matar algum um modelo de conduta proibida pela lei. um tipo penal. Veja: O art. 121 do CPB estabelece o seguinte: MODELO DE CONDUTA PROIBIDA: matar algum. PUNIO: pena de 6 a 20 anos. A norma do art. 121 s ganhar fora, quando determinada pessoa resolver tirar a vida de outra. Neste caso, a conduta humana se adequou perfeitamente ao modelo de conduta proibida estabelecida previamente. o fenmeno da tipicidade (ou adequao tpica). 15. O fenmeno jurdico denominado tipicidade (ou adequao tpica), ento, a relao

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de adequao de uma conduta humana a um modelo previamente estabelecido pela lei penal. Funciona da mesma forma que aqueles cubos pedaggicos com figuras geomtricas que damos s crianas para seu desenvolvimento intelectual. Imagine que o cubo seja a norma penal e que os espaos para encaixe das peas existentes neste cubo sejam os tipos penais (modelos) existentes na lei (no cubo). Existem as peas geomtricas (quadrado, triangulo, estrela etc.), sendo estas as condutas humanas. Toda vez que a criana consegue encaixar corretamente a pea (a conduta) no modelo apresentado, pode-se dizer que houve uma adequao da pea ao modelo existente no cubo. Da mesma forma, as leis penais possuem modelos (matar algum). A conduta humana de matar algum encontra adequao neste modelo, gerando a tipicidade. TIPICIDADE CONGLOBANTE (ZAFFARONI) 16. O estudo da tipicidade, durante muito tempo, se restringiu ao que falamos at aqui. Os

penalistas clssicos se contentavam com uma anlise de adequao tpica meramente formal. Formal no sentido que se analisava objetivamente, formalmente, se a conduta se encaixava no modelo (tipo penal). Ocorre que, modernamente, os penalistas criaram outros critrios para a adequao tpica. Pense, por exemplo, na situao em que algum entra em um hipermercado, abre uma balinha e a come sem pag-la no caixa. Formalmente, objetivamente, houve uma conduta que se adequou ao modelo previsto no art. 155 do CPB (Subtrair coisa alheia mvel para si ou para outrem).

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Para os penalistas clssicos essa adequao formal j seria suficiente para se determinar que aquele sujeito praticou um fato tpico de furto. Contudo, pense comigo! Voc acha que o patrimnio do Hipermercado foi sequer arranhado por essa conduta? Claro que no! Como o Direito Penal est regido por princpios como o da interveno mnima e da fragmentariedade4, no tem sentido invocar sua fora para intervir em situao to insignificante. A partir desse raciocnio, nasce uma teoria que ganhou muita fora na doutrina e na jurisprudncia. Trata-se do Princpio da Insignificncia. Para entender o supracitado princpio, devemos entender a teoria na qual ele est inserido. Como eu disse acima, os penalistas clssicos se contentavam com a anlise meramente formal da tipicidade. Leia-se, verificavam apenas a adequao formal entre conduta e resultado. Atualmente, alm dessa anlise meramente de encaixe, os penalistas exigem que aquela conduta que se adequou ao modelo (ao tipo penal), de fato, tenha relevncia para o mundo do direito. Diga-se se aquela conduta materialmente tpica e no apenas formalmente tpica. Com essa combinao entre tipicidade formal e material nasce a Teoria da Tipicidade Conglobante. Vamos a ela, ento! A teoria busca analisar a tipicidade conglobadamente (teoria da tipicidade conglobante). 17. Para Zaffaroni, a Tipicidade Penal deve ser analisada nos seguintes aspectos:

a. b.

Tipicidade formal: aquela que j estudamos. Encaixe da conduta no modelo tpico. Tipicidade Conglobante:

Princpio da Interveno Mnima o Direito Penal deve proteger somente os bens jurdicos mais importantes. Assim, deve ser invocado apenas quando a interveno de outros ramos do direito no forem suficientes para o controle social. O Direito Penal a ultima ratio do legislador para a solues dos conflitos. A Lei Penal enfraquecida todas as vezes em que chamado a intervir em situaesemqueosDireitosCivil,Comercial,Administrativo,porexemplo,poderiamtrazersoluosatisfativa.

Princpio da Fragmentariedade como consequncia da aplicao do princpio da interveno mnima, o Direito Penal representar apenas um fragmento na tutela de bens jurdicos. O Direito Penal protege apenas bens especficos e, em uma anlise a posteriori, acaba representando um pequeno fragmento nas opes do aplicador da lei. Esse caracterstica, segundo os defensores do direito penal mnimo, ser mais eficaz. Deflui o princpio da fragmentariedade dos princpios da interveno mnima (ultima ratio), da lesividadeedaadequaosocial.

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i. ii. Tipicidade Material. Antinormatividade.

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TipicidadeFormal TIPICIDADE CONGLOBANTE TipicidadeConglobante antinormatividade tipicidadematerial

18.

Imagine que voc esteja saindo de seu curso preparatrio e, ao dar a marcha r em seu

veculo, acaba por encostar levemente em um colega, causando-lhe um pequeno arranho de dois centmetros. Bom, podemos dizer que, formalmente, sua conduta encontra adequao ao tipo de leso corporal culposa do Cdigo Penal (tipicidade formal). Ocorre que este pequeno arranho, de to pequeno, no colocou em risco efetivo a integridade fsica da vtima. No foi materialmente relevante esse ferimento. Podemos dizer ento, segundo ensinamento de Zaffaroni, que faltou tipicidade material. Em resumo: a teoria da tipicidade conglobante exige que a conduta leve a um resultado relevante para o Direito Penal. 19. O terceiro requisito no tem sido aceito no meio jurdico brasileiro, mas importante

conhec-lo. Trata-se da Antinormatividade. Se uma norma do ordenamento jurdico fomenta, estimula, promove ou permite determinada conduta, o que est fomentado, determinado ou permitido por uma norma, no pode estar proibido por outra. Zaffaroni entende que isso seria um contrasenso. Para explicar seu ponto de vista, Zaffaroni d o exemplo do Oficial de Justia que cumpre ordem judicial de penhora e sequestro de bens do devedor para satisfazer a dvida junto ao credor. Para a doutrina majoritria, como veremos, o Oficial de Justia pratica um fato tpico (subtrair coisa alheia mvel para si

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ou para outrem, art. 155 do CPB), contudo sua conduta estaria acobertada pela excludente de ilicitude do estrito cumprimento do dever legal. O fato seria tpico, mas no ilcito. Zaffaroni, contudo, entende que no faz sentido que o Estado, ao mesmo tempo, proba a conduta e, no mesmo passo, a autorize. Veja o que ele diz a respeito: (...) a tipicidade implica antinormatividade (contrariedade norma) e no podemos admitir que na ordem normativa uma norma ordene e que outra probe. Uma ordem normativa, na qual uma norma possa ordenar o que a outra pode proibir, deixa de ser ordem e de ser normativa e torna-se uma desordem arbitrria. Na prtica, acaba que as situaes que so consideradas acobertadas pelo Estrito Cumprimento do Dever Legal e pelo Exerccio Regular do Direito passam a ser examinados dentro do fato tpico. Por exemplo, se o Estado fomenta o Boxe ou permite sua prtica como algo lcito, no pode considerar que um soco desferido pelo lutador seja algo tpico indicador de ilicitude, sendo esta ilicitude afastada por uma justificante (exerccio regular do direito). Zaffaroni entende que se trata de um falto atpico no s por ser de acordo com o direito, mas por estar cumprimento uma atividade que, inclusive, o estado estimula. Como dissemos, apesar da autoridade de um dos maiores penalistas da atualidade, a teoria ficou apenas no campo terico. Em resumo: no tpica a ao autorizada ou fomentada pelo Estado. 20. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

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Pois, muito bem! Vimos que dentro da tipicidade conglobante existe a tipicidade material. Podemos dizer, ento, que a tipicidade somente ocorrer se ela tiver alguma significncia material para o direito. Matar uma nica borboleta no afeta o meio-ambiente; subtrair cinquenta centavos do Slvio Santos no afeta seu patrimnio (nem o nosso, espero! Rsss); fazer cpia de uma pgina de livro no afeta os direitos do autor. Ou seja, tudo isso muito pouco para invocarmos o Direito Penal. A teoria da tipicidade conglobante tem sido utilizada nos tribunais como forma de afastar ou no a tipicidade material sob o plio do Princpio da Insignificncia (por falta de tipicidade material), conforme colao jurisprudencial: STF. Leso Corporal Leve e Princpio da Insignificncia

A Turma deferiu habeas corpus para declarar atpica a conduta de militar que desferira um nico soco contra seu colega, tambm militar, aps injusta provocao, absolvendo-o da imputao de leso corporal leve (CPM, art. 209). Assentou-se que o desferimento de um nico soco, aps injusta provocao da vtima, tal como

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reconhecido pela sentena (CPM, 209, 4: Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor moral ou social ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena, de um sexto a um tero), permitiria, por suas caractersticas, a aplicao do princpio da insignificncia. HC 95445/DF, rel. Min. Eros Grau, 2.12.2008. (HC-95445)

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O Direito Penal no pode se ocupar com leses irrelevantes aos bens jurdicos. No exemplo do motorista que ao fazer manobra de estacionamento, culposamente, atinge um pedestre que ali passava, tendo este experimentado leso de um centmetro e sem sangramento, podemos afirmar que a integridade fsica do pedestre no fora colocada em um perigo tal que justifique a interveno do Direito Penal. Nada mais do que o conceito de tipicidade material que falamos acima. 21. Quando, ento, podemos dizer que determinado fato insignificante?

O supremo Tribunal Federal estabeleceu vetores indicativos de que um fato materialmente atpico, leia-se, insignificante. Vetores do Princpio da Insignificncia Conforme posio do STF, o princpio da insignificncia tem como vetores (indicadores): a) a mnima ofensividade da conduta do agente; b) a nenhuma periculosidade social da ao; c) o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; e d) a inexpressividade da leso jurdica provocada. Para memorizar os vetores do princpio da insignificncia: MOnique APareceu em RoRaima e em Ilhus.

1. MO mnima ofensividade 2. AP nenhuma periculosidade da ao 3. RR -reduzida reprovabilidade 4. I L- inexpressividade da leso.

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22. A Observe que o Princpio da Insignificncia no pode ser confundido com as denominadas

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infraes de menor potencial ofensivo da Lei n 9.099/95.

As infraes de menor potencial ofensivo so aquelas em que a lei prescreve pena de, no mximo, 2 anos de priso e/ou multa. Nessas infraes, de competncia dos Juizados Especiais, vrias medidas despenalizadoras podem ser aplicadas ao infrator, evitando-se, assim, pena de privao de liberdade (ex.: transao penal e suspenso condicional do processo).

( FEPESE - 2010 - UDESC - Advogado) Assinale a alternativa correta. a) O princpio da humanidade das penas est consagrado na Constituio Federal. b) O princpio da aplicao da lei mais benfica no utilizado pelo direito penal. c) O princpio da interveno mnima no se confunde com o principio da ultima ratio. d) Por fora do princpio da insignificncia no so punidos os crimes de menor potencial ofensivo. e) A existncia de crimes funcionais ofende o princpio da igualdade. Resposta: letra A

23.

A anlise do princpio da insignificncia deve ser realizada no caso concreto. Para que

voc possa acertar as questes da prova, preciso reunir os principais posicionamentos do STJ e do STF a respeito. Seria interessante que voc passe a acompanhar os informativos de jurisprudncia e anote as novas decises a partir de agora. A aula est atualizada at o dia 26 de maio de 2011. 24. O primeiro posicionamento que gostaria de mencionar, refere-se aos requisitos para aplicao do princpio da insignificncia.

O STF j estabeleceu como requisitos objetivos e subjetivos:

a) mnima ofensividade da conduta; b) ausncia de periculosidade social da ao; c) reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; d) inexpressividade da leso jurdica.

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No furto de um cartucho de tinta de impressora de valor aproximado de R$ 30, praticado por um detendo, por exemplo, dentro de uma penitenciria (fato julgado pelo STJ, conforme informativo n 449/2010). Bom, o valor para o Estado relativamente insignificante. Entretanto, um dos requisitos apontados pelo STF a reprovabilidade da conduta do agente. Puxa vida, o sujeito est preso na penitenciria, cumprindo pena e ainda furta um bem do Estado! Veja como a conduta dele reprovvel, no obstante o valor nfimo do dano causado. Assim, todos os requisitos acima devem estar presentes concomitantemente para o reconhecimento da insignificncia.

25.

Princpio da insignificncia e crimes tributrios: aplica-se o princpio da insignificncia

aos crimes tributrios (ex.: Crimes Contra a Ordem Tributria( Lei n 8.137/90), Descaminho (art. 334 do CP)).

O STF tem reconhecido a insignificncia de crimes dessa natureza, desde que o dbito tributrio devido no seja superior DEZ MIL REAIS. que a Lei n 10.522/2002 determinou o arquivamento, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, dos processos de execuo fiscal de dbitos iguais ou inferiores a dez mil Reais.

Com base nesse dispositivo, o STF entendeu o seguinte: se R$ 10 mil Reais so irrelevantes para o Fisco, no pode ser relevante para o Direito Penal. (CESPE - 2011 - PC-ES - Delegado de Polcia ) Segundo a jurisprudncia do STF, possvel a aplicao do princpio da insignificncia para crimes de descaminho, devendo-se considerar, como parmetro, o valor consolidado igual ou inferior a R$ 7.500,00.

Resposta: errado

26.

Cuidado! No tocante ao crime de apropriao indbita previdenciria (Art. 168-A. Deixar

de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. 1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de: I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico; II recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social), o qual, apesar de apresentar natureza tributria, o STF afastou o princpio da insignificncia,

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com fundamento no valor supraindividual (coletivo) do bem jurdico protegido, o que torna irrelevante o pequeno valor das contribuies sociais desviadas da Previdncia Social (HC 100.938/SC). Anote! O STF admite a aplicao do princpio a crimes tributrios, caso o dbito tributrio no ultrapasse dez mil Reais. Entretanto, no tem o Supremo aceito a aplicao do mesmo princpio ao crime de apropriao indbita previdenciria.

93

27.

O princpio da insignificncia na Lei de Drogas (Lei n 11.343/2006): a jurisprudncia do

STF tem afastado a aplicao do princpio da insignificncia no que diz respeito Lei de Drogas, MESMO QUE SE TRATE DO CRIME DE PORTE DE DROGAS PARA CONSUMO PRPRIO. Em resumo, o STF alega de forma acertada que ao adquirir a droga para seu consumo, realimentaria esse comrcio, pondo em risco a sade pblica. Ressaltou, ainda, a real possibilidade de o usurio vir a se tornar mais um traficante, em busca de recursos para sustentar seu vcio. Observou, por fim, que por se tratar de crime no qual o perigo seria presumido no se poderia falar em ausncia de periculosidade social da ao, um dos requisitos cuja verificao seria necessria para a aplicao do princpio da insignificncia (STF, HC 102940, DJ 05/04/2011).

Anote! O STF no tem aplicado o princpio da insignificncia aos crimes da Lei de Drogas, inclusive ao art. 28 (Posse de Drogas para uso pessoal).

28.

Posse de drogas para uso pessoal em instalaes militares: outra discusso

importante refere-se ao porte de drogas por militares em instalaes militares. Veja que pela especificidade da situao a legislao a ser aplicada a castrense, leia-se, o Cdigo Penal Militar (art. 290). No se aplica, deste modo, a Lei de Drogas comum. Trata-se de um crime especial em relao a essa lei.

Bom, na sesso de julgamento realizada em 21.10.2010, nos autos do HC 103.684/DF, rel. Min. Ayres Britto, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal consolidou o entendimento de que a posse, por militar, de reduzida quantidade de substncia entorpecente em lugar sujeito administrao castrense (CPM, art. 290) no autoriza a aplicao do princpio da insignificncia (Informativo 605/STF).

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Como se nota, no se admite a aplicao do princpio na lei comum (11.343/2006), nem muito menos na Lei Castrense (militar). Quero que voc observe apenas as razes para que o princpio no seja aplicado em cada um dos casos. Ento, anote:

Lei de Drogas (11.343/2006): no se admite a aplicao do princpio da insignificncia por colocar em risco a sade pblica, por tratar-se de crime de perigo abstrato e por alimentar a criminalidade (j que h a tendncia de o usurio tornar-se traficante para sustentar o vcio).

Art. 290 do CPM: a questo da posse de entorpecente por militar em recinto castrense no de quantidade, nem mesmo do tipo de droga que se conseguiu apreender. O problema de qualidade da relao jurdica entre o portador da substncia entorpecente e a instituio castrense de que ele fazia parte, no instante em que flagrado com a posse da droga em pleno recinto sob administrao militar. Em resumo, a disciplina militar no pode admitir o uso de entorpecentes por parte de sua tropa, por colocar em risco, em ltima anlise, a prpria segurana nacional.

29.

Princpio da insignificncia e trfico de armas de fogo: o STF no admite a aplicao

do princpio da insignificncia ao trfico internacional de armas e/ou munies (art. 18 da Lei n 10.826/03). Segundo o STF, a objetividade jurdica da norma penal (leia-se, o que a norma visa proteger) transcende a mera proteo da incolumidade (segurana) pessoal, para alcanar tambm a tutela da liberdade individual e do corpo social como um todo, asseguradas ambas pelo aumento dos nveis de segurana coletiva que a lei propicia (STF, HC 97777, DJ 19/11/2010).

30. do art. 289 do CP).

Princpio da insignificncia e crimes contra a f-pblica: o STF, de igual modo, no

tem aplicado o princpio para afastar a tipicidade material de Crimes Contra a F-Pblica (ex.: crime de Moeda Falsa Imagine que o sujeito falsifique uma cdula de R$ 2 (dois Reais). Podemos considerar essa conduta insignificante, considerando somente o valor falsificado? Para o STF, o bem violado seria a f pblica, a qual um bem intangvel e que corresponde confiana que a populao deposita em sua moeda, no se tratando, assim, da simples anlise do valor material por ela representado (STF, HC 96080, DJe 20/08/2009).

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( CESPE - 2010 - DPU - Defensor Pblico) Considere a situao hipottica em que Ricardo, brasileiro, primrio, sem antecedentes, 22 anos de idade, e Bernardo, brasileiro, 17 anos de idade, de comum acordo e em unidade de desgnios, tenham colocado em circulao, no comrcio local de Taguatinga/DF, seis cdulas falsas de R$ 50,00, com as quais compraram produtos alimentcios, de higiene pessoal e dois pares de tnis, em estabelecimentos comerciais diversos. Considere, ainda, que, ao ser acionada, a polcia, rapidamente, tenha localizado os agentes em um ponto de nibus e, alm dos produtos, tenha encontrado, na posse de Ricardo, duas notas falsas de R$ 50,00 e, na de Bernardo, uma nota falsa de mesmo valor, alm de R$ 20,00 em cdulas verdadeiras. Na delegacia, os produtos foram restitudos aos legtimos proprietrios, e as cdulas, apreendidas.

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Nos termos da situao hipottica descrita e com base na jurisprudncia dos tribunais superiores, admite-se a priso em flagrante dos agentes, considera-se a infrao praticada em concurso de pessoas e, pelas circunstncias descritas e ante a ausncia de prejuzo, deve-se aplicar o princpio da insignificncia.

Resposta: errado

31.

A reincidncia do agente pode afastar a aplicao do princpio da insignificncia?

Sim. As mais recentes decises do STF (tanto da 1, como da 2 Turma) tm considerando que a reincidncia e habitualidade da prtica delituosa devem ser consideradas para a aplicao ou no do princpio (STF, HC DJe 23/05/2011). Entretanto, a discusso no est pacificada. Em deciso tambm recente, a 2 turma ficou empatada em votao de Habeas Corpus em favor de ru reincidente que solicitava a aplicao do princpio. Observe:

Ante o empate na votao, a 2 Turma deferiu habeas corpus impetrado em favor de condenado pena de 10 meses de recluso, em regime semi-aberto, pela prtica do crime de furto tentado de bem avaliado em R$ 70,00. Reputou-se, ante a ausncia de tipicidade material, que a conduta realizada pelo paciente no configuraria crime. Aduziu-se que, muito embora ele j tivesse sido condenado pela prtica de delitos congneres (similares), tal fato no poderia afastar a aplicabilidade do referido postulado, inclusive porque estaria pendente de anlise, pelo Plenrio, a prpria constitucionalidade do princpio da reincidncia, tendo em vista a possibilidade de configurar dupla punio ao agente. Vencidos os Ministros Joaquim Barbosa, relator, e Ayres Britto, que indeferiam o writ, mas concediam a ordem, de ofcio, a fim de alterar, para o aberto, o regime de cumprimento de pena. HC 106510/MG, rel. orig. Min. Joaquim Barbosa, red. p/o acrdo Min. Celso de Mello, 22.3.2011. (HC-106510)

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A briga feia tambm no STJ. Observe: a) Julgado do STJ considerando a reincidncia para afastar a aplicao do princpio:

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O paciente teria tentado subtrair do supermercado, ao todo, 12 (doze) cadeados e 6 (seis) cintos de borracha artesanais, avaliados em R$ 238,08 (duzentos e trinta e oito reais e oito centavos). No h como considerar as coisas subtradas de valor bagatelar, notadamente tomando-se por base o salrio mnimo vigente poca, de R$ 465,00 (quatrocentos e sessenta e cinco reais). 3. De se ver, ainda, que o paciente reincidente, possuindo condenaes por receptao e furto qualificado, cujas penas privativas de liberdade foram substitudas por prestao de servios comunidade (STJ, HC 146.983/RS, DJe 16/05/2011). b) Julgado do STJ considerando a reincidncia para a aplicao do princpio: Segundo a jurisprudncia consolidada nesta Corte e tambm no Supremo Tribunal Federal, a existncia de condies pessoais desfavorveis, tais como maus antecedentes, reincidncia ou aes penais em curso, no impedem a aplicao do princpio da insignificncia. Princpio da Alteridade probe a autoleso punvel (STJ, HC 196.252/MG, DJe 11/05/2011) Alguns professores, em situaes divergentes como essa, ensinam a seguinte regra: a) concursos de Polcia, Ministrio Pblico e etc. costumam considerar posies menos favorveis ao ru; b) concursos para Defensorias, provas de OAB e etc. costumam considerar posies mais favorveis ao ru. Eu, particularmente, no concordo. Independentemente da prova que voc far, o que determinar a posio adotada vai ser o examinador em si. No meu concurso, por exemplo, o examinador de penal era Juiz de Direito. O que eu fiz? Estudei as posies dele. Ocorre que, por falta de legislao especfica, os concursos no costumam publicar a banca examinadora, o que um verdadeiro absurdo. Se esse for o caso, procure interpretar a questo. Exemplo: De acordo com as mais recentes decises do STF (ou STJ); ou, de acordo com jurisprudncia majoritria no STF (ou STJ). Com isso, voc, tendo o conhecimento, pode direcionar melhor o chute. Sim, porque mesmo sabendo a matria, no tem como adivinhar o posicionamento do examinador muitas vezes. A propsito, veja a seguinte questo que caiu em uma prova para Juiz de Direito:

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(TJ/TO Juiz de Direito/2007) Assinale a opo correta no que diz respeito ao entendimento do STJ acerca do princpio da insignificncia e sua aplicao ao direito penal.

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A) O fato de o ru possuir antecedentes criminais impede a aplicao do princpio da insignificncia.

B) O pequeno valor da res furtiva, por si s, autoriza a aplicao do princpio da insignificncia.

C) Uma quantidade mnima de cocana apreendida, em hiptese alguma, pode constituir causa justa para trancamento da ao penal, com base no princpio da insignificncia.

D) So sinnimas as expresses bem de pequeno valor e bem de valor insignificante, sendo a conseqncia jurdica, em ambos os casos, a aplicao do princpio da insignificncia, que exclui a tipicidade penal.

Veja que a questo de 2007 e o examinador pede o entendimento do STJ naquela poca. O gabarito da questo, caso a prova fosse em 2011, deveria ser repensado. Penso que, hoje, as assertivas A e C estariam corretas. Na poca, a resposta considerada correta foi a letra C. No concurso para Procurador do Tribunal de Contas do Estado da Bahia de 2010, o Cespe realizou a seguinte assertiva (os grifos so meus): ( CESPE - 2010 - TCE-BA - Procurador / Direito Penal / Princpios ) Considerando a interpretao do STJ e do STF a respeito da legislao penal extravagante, julgue os itens Considere que o prefeito de determinado municpio tenha emitido ordem de fornecimento de 20 L de combustvel, a ser pago por esse municpio, a indivduo que no era funcionrio pblico nem estava realizando qualquer servio pblico e que conduzia veculo privado nos termos da tipificao estipulada pelo Decreto-Lei n. 201/1967. Nessa situao, segundo precedente do STJ, no se aplica o princpio da insignificncia, pois, quando h crime contra a administrao pblica, o bem penal tutelado no somente de ordem patrimonial, mas tambm relacionado proteo da moral administrativa. A banca considerou a questo correta, muito provavelmente baseada na seguinte deciso do STJ: 1. A 3a. Seo desta Corte possui jurisprudncia pacfica sobre a inaplicabilidade do

princpio da insignificncia nos crimes contra a Administrao Pblica, pois no se busca resguardar apenas o aspecto patrimonial, mas principalmente a moral administrativa.

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2. 21/06/2010). No entanto, o STF j decidiu de forma diferente. No caso tratado pelo STF tratava-se de crime contra a Administrao Pblica Militar, o que, em tese, at mais grave. Veja: 1. A circunstncia de tratar-se de leso patrimonial de pequena monta, que se convencionou chamar crime de bagatela, autoriza a aplicao do princpio da insignificncia, ainda que se trate de crime militar. 2. Hiptese em que o paciente no devolveu Unidade Militar um fogo avaliado em R$ 455,00 (quatrocentos e cinqenta e cinco) reais. Relevante, ademais, a particularidade de ter sido aconselhado, pelo seu Comandante, a ficar com o fogo como forma de ressarcimento de benfeitorias que fizera no imvel funcional. Da mesma forma, significativo o fato de o valor correspondente ao bem ter sido recolhido ao errio. 3. A manuteno da ao penal gerar graves conseqncias ao paciente, entre elas a impossibilidade de ser promovido, traduzindo, no particular, desproporcionalidade entre a pretenso acusatria e os gravames dela decorrentes. Ordem concedida (STF, HC 87478, DJ 23/02/2007). Como se v, o CESPE quis a deciso mais recente na poca que, no caso, era do STJ. Inclusive, esses posicionamentos se mantm at hoje. Anote! O STJ no admite o princpio da insignificncia em crimes contra administrao pblica (decises mais recentes), mas o STF, em decises mais antigas, j aplicou o referido princpio. 32. Princpio da insignificncia e improbidade administrativa: o agente pblico, nessa Ordem denegada, em consonncia com o parecer ministerial (STJ, HC 115.562/SC, DJe

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condio, pode ser responsabilizado por seus atos nas esferas penal, civil e administrativa (que se denomina de trplice responsabilidade). Com a edio da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa), o agente pblico ficou sujeito a mais uma responsabilidade, criando assim uma qudrupla responsabilidade funcional. A referida lei descreve, basicamente, que constitui ato de improbidade administrativa o enriquecimento ilcito e o recebimento de qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego pblicos. Como ressaltou o STJ (REsp 746.854/RS), o bem jurdico que a Lei de Improbidade busca proteger a moralidade administrativa. Nesse sentido, no se pode falar em imoralidade insignificante por parte do agente pblico. 33. Princpio da insignificncia e crimes ambientais: o STJ, em relao ao tema, tem se

posicionado no sentido da aplicao do referido princpio aos crimes contra o meio ambiente, desde que nfima a leso causada. Como na hiptese em que, com acusados do crime de pesca em local interditado pelo rgo competente, no foi apreendido qualquer espcie de pescado, no havendo notcia de dano provocado ao meioambiente, mostrando-se desproporcional a imposio de sano penal no caso, pois o resultado jurdico, ou seja, a leso produzida, mostrava-se absolutamente irrelevante (STJ, HC 143.208/SC, DJe 14/06/2010).

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34. Princpio da insignificncia e atos infracionais: para o STF, os atos infracionais

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cometidos por menores (ECA) so passveis de aplicao do princpio da insignificncia, desde que preenchidos os requisitos legais (STF, HC 98381, DJe 19/11/2009). (CESPE - 2009 - DPE-PI - Defensor Pblico ) Em relao aplicao do princpio da insignificncia Segundo entendimento do STF, tal princpio qualifica-se como fator de descaracterizao material da tipicidade penal. Segundo entendimento do STJ, possvel a aplicao de tal princpio s condutas regidas pelo ECA.

Resposta: correto.

ESTUDOS ESPECIAIS SOBRE O FATO TPICO 35. A TENTATIVA (art. 14, II do CPB)

Paul Johann Anselm von Feuerbach (1828) j disciplinava a tentativa como forma especial de delito, metodologia aperfeioada por Von Liszt (1914)5. No processo de adequao tpica formal, pode ocorrer que o tipo penal (o modelo estabelecido pela lei) precise ser complementado por outro tipo penal. Mayer entendia a tentativa como forma de extenso da punibilidade. Essa a concepo adotada por Roxin e dominante atualmente. Explica-se: quando o tipo descreve a conduta de matar algum exige para sua configurao a eliminao da vida de quem se pretende matar. Caso tal resultado no ocorra, a adequao tpica fica prejudicada. Para ampliar as possibilidades de punio de vrios tipos descritos na lei penal, necessria a ampliao das possibilidades tpicas. Para tanto, o tipo de extenso do art. 14, II, que trata da tentativa, acaba por servir de figura complementar aos tipos proibitivos. Veja, por exemplo, o que ocorre na situao daquele que efetua disparos contra a vtima com animus necandi (dolo de matar), mas no obtm sucesso na empreitada. Se tomarmos o modelo do art. 121 do CPB (matar algum) no haver encaixe perfeito da conduta a esse molde. Como assim? Observe: MODELO: Matar algum (art. 121 do CPB). CONDUTA: (tentar) matar algum.

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Viu como a conduta no encontra adequao ao modelo? Pois ento. Quando isso ocorre, devemos nos socorrer a um tipo que incremente o tipo bsico. Leia-se necessitaremos de um tipo que estenda a aplicao do tipo bsico. O modelo diz matar e no tentar matar. Qual a sada ento? No caso apresentado, podemos pedir auxlio de outro tipo penal. Aquele justamente que trata da tentativa. Quer ver?

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Observe: MODELO: matar algum (art. 121 do CPB) + Tentativa (art. 14, II, do CPB). CONDUTA: tentar matar algum. A isso se d o nome de adequao tpica mediata ou indireta. Leia-se mediata, pois a adequao no ocorre imediatamente, mas MEDIATAMENTE, atravs de um tipo de extenso. 36. A adequao tpica pode se dar com a relao da conduta a apenas um tipo penal. Neste

caso, estaremos falando de adequao tpica direta ou imediata. Pode ocorrer de termos que nos socorrer de mais de um tipo penal para perfeitamente adequarmos o comportamento ao modelo de conduta proibida. Por exemplo, se o agente, mediante grave ameaa, subtrai bens da vtima, estaremos falando de roubo consumado, que exige apenas um tipo penal (bsico e/ou derivado). Agora, caso o agente no consiga subtrair a res, pelo fato de a vtima estar armada, teremos que nos socorrer do art. 14, inciso II do CPB, uma vez que no existe imediatamente um tipo descrevendo a conduta de tentar roubar. Exige-se, assim, a combinao do tipo do art. 157 com o art. 14, II do CPB, que geraria o que a doutrina denomina de adequao tpica indireta ou mediata.

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IMEDIATAOUDIRETA TIPICIDADE(ADEQUAO TPICA) MEDIATAOUDIRETA

Somenteumtipopenal

Exigeum"tipodeextenso".

Entendido que a tentativa amplia as possibilidades de punio do crime bsico, podemos passar ao seu estudo. 37. Do ITER CRIMINIS

Comumente, os crimes passam por um caminho natural. o que vamos nomear de caminho do crime (iter criminis). Por que o estudo do iter criminis importante para compreender a tentativa? Porque o art. 14, inciso II assim conceitua a tentativa: Diz-se tentado o crime quando o agente inicia a execuo, mas no atinge a consumao por circunstncias alheias a sua vontade. A execuo e a consumao so etapas do iter criminis, por isso sua importncia Observe novamente o art. 14, II do CPB. Segundo ele, o crime considera-se tentado se o agente, aps iniciada a execuo, no atingiu o resultado por circunstncias alheias sua vontade. Para o correto entendimento sobre consumao e tentativa de crimes que se estuda o denominado Iter criminis (caminho do crime). O agente, ao praticar o ilcito, passa pelas seguintes fases:

ITER ou

CRIMINIS seja:

No COPREXCO entender o iter criminis,

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CO= PRE=PREPARAO EX= CO= CONSUMAO

COGITAO EXECUO

a) Fase interna: a.1) cogitao Nesta fase, o agente ainda est refletindo sobre o crime. Ele tenciona pratic-lo, mas est estudando os meios mais adequados para tal. Se o Professor Valente tenciona matar sua sogra, a ideia surge primeiramente no ntimo de seu crebro. Como o crime ainda esta enclaustrado na sua mente, no h como punir o pobre Professor, concorda? Na cogitao h um processo interior em que o autor organiza seu plano delitivo e estabelece a meta de sua ao, elegendo, a partir dos fins, os meios e as etapas para o sucesso do fim colimado, regida tal etapa pelo princpio cogitationem poena nemo patitur (Ulpiano). Leia-se, no h pena para a mera cogitao.

Ento, A COGITAO NUNCA PUNVEL. S para complementar, h casos em que o mpeto de praticar o crime to imediato que o sujeito no passa pela fase de cogitao. Imagine aquela senhora que surpreende seu esposo a traindo com outro homem! Arma-se de uma faca e, no mpeto, mata ambos. o DOLO DE MPETO, lembra-se? J o estudamos na aula passada. b) Fase externa: b.1) Preparao Aps cogitar matar sua sogra, o Professor Valente vai loja de ferragens para adquirir os instrumentos necessrios para praticar o crime pensado:

- P, Professor Valente, que bom v-lo aqui. Diz um aluno que o encontra na loja. - Pois , meu amigo. Sabe, eu cogitei em matar aquela jararaca da minha querida sogrinha e

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agora estou aqui comprando um machado, uma p, areia e cimento. Cogitei em mat-la e depois enterrar bem fundo com a barriga virada para baixo, porque se ela acordar e comear a cavar, vai parar no inferno!(hehe)

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Pergunto: Pratico algum crime em comprar esses instrumentos? Claro que no! Comprar p, machado, areia etc. no crime algum. Ento, podemos afirmar que o direito penal, em regra, no pune a preparao , exceo quando os atos preparatrios so punidos como crimes autnomos, ex: 288 (Quadrilha ou Bando) e 291 (petrechos para falsificao de moeda); art. 14 da lei 10.826/03 (porte de arma). Como assim? Claro, se voc pretender matar sua sogra e comprar, para tanto, uma arma de fogo contrabandeada, responder pelo crime do Estatuto do Desarmamento. A preparao para o homicdio j foi um crime em si, sacou? Ento, REGRA GERAL A PREPARAO PARA O CRIME IMPUNVEL, SALVO QUANDO OS ATOS PREPARATRIOS FOREM PUNVEIS AUTONOMAMENTE. A preparao o processo pelo qual o autor disponibiliza os meios eleitos para criar as condies para obter o fim ilcito. b.2) Execuo Lembre-se que para que o Professor Valente, no mnimo, TENTE matar a sogra, ter que, pelo menos, iniciar a execuo do crime (Art. 14, II). S que o momento exato em que a conduta deixa de ser preparatria e passa a ser executria tem causado discusses ferrenhas na doutrina. Podemos falar, basicamente, que a execuo a utilizao dos meios ou instrumentos eleitos para a realizao do plano delitivo. Ocorre que importante que voc conhea as principais teorias sobre quando e considera iniciada a execuo.

38.

QUANDO TERMINA A PREPARAO E SE INICIA A EXECUO?

Teoria objetivo-formal (Beling): o comeo da execuo deve ser analisado tipo por tipo. Deste modo,

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para que o agente inicie a fase executria, lhe exigvel que realize uma parcela da conduta tpica descrita no ncleo (verbo) do tipo penal, ou seja, que pratique, ao menos em parte, a conduta descrita no verbo do tipo penal. Assim, s ocorreria homicdio, quando o agente comeasse a matar; furto quando comeasse a subtrair; Estelionato quando comeasse a manter em erro algum. No exemplo do homicdio por arma de fogo, s ocorreria o incio da execuo com o acionamento do gatilho. A teoria dita objetiva, pois analisa objetivamente o verbo ncleo do tipo penal.

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Teoria objetivo-material ou da unidade natural (Frank): amplia a possibilidade de tentativa ao considerar que existem atos imediatamente anteriores a ao tpica que, por colocar o bem jurdico em risco, esto necessariamente a ela vinculados. Para esta teoria, o ato de empunhar a arma de fogo e apont-la em direo a vtima, por exemplo, j representaria, do ponto de vista material, o princpio de execuo da ao de matar (exemplo dado por L.R. Prado).

Teoria subjetiva-limitada (objetiva individualizadora ou do plano do autor): Para esta teoria, o juzo sobre o inicio de execuo deve ser feito tendo por base o plano individual do autor, o que este, dentro de seu planejamento, considerou como integrante da ao tpica. A tentativa exigiria a combinao de um elemento subjetivo (plano do autor), e de um critrio objetivo (iniciar atividade que leve diretamente a realizao do tipo penal). A teoria vem sempre acompanhada da chamada teoria dos dois atos (ou teoria do ato intermedirio). Os atos preparatrios se constituem em atos executivos quando, em funo do tempo de sua realizao e sua estreita vinculao causal, no possam comportar um terceiro intermedirio. Exemplo: se o ladro quebra a fechadura e sai do local para regressar mais tarde, o ato de deixar o local constituiria um terceiro ato que romperia a cadeia naturalstica entre preparao e a execuo, descaracterizando a tentativa.

Bom, e qual seria adequada a resolver nosso problema? L.R. Prado indica que seria necessrio uma conjugao de critrios, tendo como ponto de partida a teoria objetivo-formal, por ser a que mais respeita o principio da legalidade. J L.F. Gomes entende que a teoria que melhor explica a idia de comeo de execuo do crime seria a objetiva individualizadora porque no descuida da parte objetiva (conduta que revele concreto perigo para o bem jurdico pretendido) e ainda exprime com maior preciso o momento prximo anterior ao verbo ncleo do tipo penal (Gomes, L.F., Direito Penal Parte Geral Teoria constitucionalista do delito. 2. ed., RT).

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Zaffaroni, o qual foi seguido por L.F.Gomes, entende que e imprescindvel levar em conta o plano concreto do autor, mas ensina que a doutrina jurdico-penal ainda no conseguiu resolver o problema definitivamente.

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Na verdade, o incio de execuo de cada crime tem sempre sido analisado no caso concreto, crime por crime. um estudo que faremos na parte especial do Cdigo Penal (crimes em espcie). Por enquanto, apenas guarde o seguinte:

Teoriaobjetivoformal (Beling)

Oinciodaexecuosedcom overbodotipo

Teoriaobjetivomaterialouda unidadenatural(Frank) TEORIASSOBREOINCIO DAEXECUO

Oinciodaexecuosedcomosatos imediatamenteanterioresconduta descritanoverboequecolocamobemem perigo.

Teoriasubjetivalimitada(objetiva individualizadoraoudoplanodo autor)

Onciodaexecuo dependedoplanodo autor.

b.3) Consumao: considera-se consumado o crime quando se fazem presentes todos os elementos de sua definio legal. (art. 14, I). O crime est consumado quando o agente preenche completamente o que est descrito no tipo penal. MODELO: Provocar aborto em si mesma, art. 124 do CPB. CONDUTA: A grvida toma Citotec e ocasiona um aborto. Com a morte do feto o crime est

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consumado.

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Cogitao

Nuncapunvel

Preparao ITERCRIMINIS

Emregra,nopunvel.

Teoriaobjetivoformal (CO.PRE.EX.CO) Execuo Teoriaobjetivo material

teoriadoplanodo autor

Consumao

realizaocompleta dotipopenal

39.

O EXAURIMENTO DO CRIME

O exaurimento do crime (que no fase do iter criminis) ocorre quando o agente, DEPOIS DE CONSUMAR O DELITO, pratica nova conduta, provocando nova agresso ao bem jurdico penalmente tutelado. Vamos supor que o sujeito furte um veculo (Art. 155 do CPB). Aps o furto, resolve vender o veculo furtado. Perceba que a venda do veculo no mais faz parte do crime de furto que j est consumado. Vender o carro furtado um ps-crime. Assim, o exaurimento do crime um ps-crime. O exaurimento (ps-crime) punvel? Regra geral, no. No exemplo do furto que acabamos de dar, no existe punio na conduta do ladro que vende o produto do furto. um ps-crime impunvel. Excepcionalmente, esse ps-crime pode ser um novo crime. Imagine se o Professor Valente, de fato, matar sua sogra. Aps, resolve enterr-la no quintal. Como se percebe, enterrar o defunto no faz parte do homicdio, porm a lei previu uma hiptese especfica para essa conduta. Veja s:

Destruir, subtrair ou ocultar cadver ou parte dele, (Destruio, subtrao ou ocultao de

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cadver, art. 211 do CPB.)

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No caso, se o autor matar a vtima e, posteriormente, esconder o cadver, responder pelos dois crimes.

40.

TENTATIVA

Para que exista tentativa, como vimos faz-se necessrio que ocorra um incio de execuo e, para que seja punvel preciso que no se produza o resultado por causas independentes da vontade do autor. Ento poderamos pensar em crime tentado somente dentro da seguinte frmula: dolo + incio de execuo + no ocorrncia do resultado contra a vontade do autor (art. 14, II, CPB).

41. a.

Espcies de tentativa A tentativa pode ser classificada como:

Perfeita (tentativa acabada ou crime falho) O agente realizado todos os ato de execuo, mas no atinge o resultado. Ou seja, o agente fez tudo que poderia fazer para consumar o crime, mas o resultado acaba no ocorrendo por circunstncias alheias a sua vontade. Exemplo: o autor ministra veneno suficiente para matar a vtima, mas esta levada ao hospital e toma o antdoto em tempo de ser salva. b. Imperfeita (tentativa inacabada)

O agente interrompido durante a execuo. Se o agente desfere dois tiros na vtima, podendo ter efetuado mais disparos, pode ser interrompido pela chegada da polcia. Neste caso, o autor no fez tudo que poderia fazer para atingir o resultado. c. Branca (ou incruenta)

A vtima no atingida, saindo ilesa.

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Se o agente efetua o disparo, mas no acerta a vtima, ocorre a tentativa branca.

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TentativaPerfeita

oagenteesgotaa execuo,masnoatinge oresultado

TentativaImperfeita ESPCIESDETENTATIVA

oagentenoesgotaos meiosexecutrios

Avtimasaiilesa TentativaBranca obs.:ocontrriode tentativabrancaa tentativavermelha

42.

QUAL A PUNIO DA TENTATIVA?

Pune-se a tentativa com a pena do crime consumado, reduzida de 1/3 a 2/3, salvo expressa disposio em contrario. 43. CRIMES QUE NO ADMITEM TENTATIVA

A doutrina elenca alguns crimes que no admitem tentativa, ou seja, em tais infraes no possvel fracionar o iter criminis.

C.C.H.O.U.P

C ontravenes ( art. 4 da LCP)

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C ulposos ( Imprudncia, impercia e negligncia)

Habituais (Arts. 229, 230, 284 do CPB)

O missivos prprios ( Art. 135 do CPB)

U nisubsistentes

P reterdolosos (dolo+culpa)

Obs1.: Existem os crimes de atentado ou de empreendimento que so aqueles em que a tentativa j punida como se fosse consumado o crime ( art. 352 e 358 do CP). Obs.2: O crime de induzimento, instigao e auxlio ao suicdio s possvel na sua modalidade consumada, uma vez que, no mnimo devem restar leses graves (Art. 122 do CPB). Obs.3: os tipos unissubsitentes so aqueles em que a realizao do ilcito da ao d-se em apenas um ato. Isso torna a impossvel a ocorrncia de tentativa, vez que no se poder diferenciar incio de execuo da consumao, como ocorre na injria verbal e no falso testemunho. Resumindo, o tipo tentado exige para sua configurao o fracionamento do iter criminis. Obs.4 Os crimes de perigo no admitem tentativa, uma vez que so exemplos de crimes unissubsitentes. Aceitar a tentativa dos crimes de perigo, nas palavras de lvaro Mayrink, seria aceitar a tentativa da tentativa, ou seja, o perigo do perigo. Da mesma forma, os crimes omissivos prprios so unissubsitentes, no aceitando a modalidade tentada, portanto. Ao contrrio, factvel a configurao da tentativa nos tipos de omisso imprpria, onde a presena da conduta diversa da exigida e da esperada configura uma autntico iter, cuja interrupo pode

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originar o tipo da tentativa.6 Obviamente, somente o crime omissivo imprprio doloso admite a tentativa, como no exemplo do mdico que, ao ver um desafeto, nega-se a atend-lo, para que este morra na sala de espera. Um terceiro o socorro a outro hospital e salva a vtima. O incio da tentativa dos crimes omissivos imprprios d-se quando da inatividade do garante decorre aumento do risco de perigo concreto diante do bem jurdico. Obs. 5: Os crimes preterdolosos no admitem tentativa quanto ao seu resultado agravador, porquanto este d-se com culpa e, conforme vimos, no h possibilidade de conatus nesses casos. Ao contrrio, quando a circunstncia qualificadora gerada por dolo ( ex. Dolo de leso e dolo de amputao na leso corporal gravssima) a tentativa mostra-se teoricamente vivel. Obs. 6: Crime Habituais so aqueles que exigem a pratica da conduta como um modo de vida. O exemplo seria do dentista prtico (aquele que no tem diploma de Curso Superior em Odontologia). Para praticar o crime, deve ser demonstrado que ele exerce a profisso como um modo de vida. Perceba que no importa que o prtico seja eficiente como dentista, pois no tem autorizao legal para exercer a profisso. Exercer, ainda que a ttulo gratuito, a profisso de mdico, dentista ou farmacutico, sem autorizao legal ou excedendo-lhe os limites (art. 282 do CPB)

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Mayrink da Costa, lvaro. Direito Penal: volume 1 parte geral. 8 ed. Corrigida e atualizada. Editora Forense, 1568.

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Contravenes

INFRAESQUENO ADMITEMTENTATIVA

Culpososo(salvoculpa imprpria)

C.C.H.O.U.P

Habituais

OmissivosPrprios

Preterdolosos

44.

PUNIBILIDADE DA TENTATIVA

A questo est diretamente vinculada configurao do delito impossvel. a. Teoria objetiva absoluta (Carrara)

Essa teoria tem como pressuposto a idoneidade da conduta para produzir o perigo. No faz diferena entre idoneidade relativa ou absoluta, ou seja, no admite graus de idoneidade ou inidoneidade. Para a teoria objetiva absoluta, caso a conduta seja idnea (relativa ou absolutamente) para realizar o resultado, poder ocorrer tentativa. Em caso de inidoneidade (relativa ou absoluta) a tentativa ser impossvel. b. Teoria objetiva relativa (Feuerbach, Mittermayer, Frank)

Essa teoria passa a fazer diferena entre meios absolutamente inidneos que configuram tentativa inidnea) -, e os relativamente inidneos que configuram tentativa punvel. A teoria desenvolvida por Frank, que desenvolve a teoria da ausncia ou do defeito do tipo. Para ele, a punio da tentativa s ocorrer quando, sob uma anlise global do delito, subsistirem todos os seus elementos, menos seu resultado, ou seja, o tipo objetivo est praticamente completo, com exceo do resultado. Se faltar, alm do

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resultado, qualquer outro elemento do tipo, ocorrer um defeito na tipicidade que levaria a no punio da tentativa.7 No exemplo do estelionato, consistente em obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento (art. 171), pode ocorrer de o agente manter, efetivamente, algum em erro mediante estratagema, contudo sem efetivamente conseguir a vantagem indevida - caso de tentativa. Contudo, caso a ausncia diga respeito ao meio fraudulento, por exemplo, no haver a configurao da tentativa tpica. c. Teorias Subjetivas

112

Tem por base a manifestao de vontade do ante em oposio ao Direito. As teorias subjetivas ampliam a punio para os crimes impossveis, pois tomam como referncia o desvalor da ao e desconsidera o desvalor do resultado. Primeira variante subjetiva: decorrente da jurisprudncia do Tribunal do Reich sob influncia de Von Buri e acolhida por Liszt, considera tentada qualquer manifestao perigosa a bens jurdicos. Secunda variante subjetiva: em retorno ao positivismo de Lombroso, a punio da tentativa era vista como forma de neutralizao de um autor em funo de sua personalidade maligna. Terceira variante subjetiva (Jakobs): fundamenta a punio da tentativa, vez que esta significa a ruptura da norma. Juarez Tavares critica esse posicionamento de Jakobs, alegando que seria impossvel medir o efeito concreto de uma ruptura normativa. Teoria da impresso (Horn-1900 e Von Bar-1907) A conduta que se volta ao resultado danoso desencadeia certo abalo no direito, a partir de um juzo hipottico realizado por um homem mdio. Esse abalo causa alarme social, que justificaria a punio da tentativa.

45.

DESISTNCIA

VOLUNTRIA

ARREPENDIMENTO

EFICAZ

(TENTATIVA

ABANDONADA OU QUALIFICADA) Desistncia voluntria e arrependimento eficaz O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados (art. 15 do CPB) No crime tentado, o autor inicia a execuo do ato tpico, contudo no atinge a consumao por circunstncias alheias sua vontade.

JuarezTavaresApontamentodeaulaUERJ2009.

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Pode ocorrer, no caso concreto, de o agente iniciar a execuo do crime e no atingir o resultado inicialmente pretendido, contudo no por circunstncias alheias, mas por sua prpria vontade. disso que trata a desistncia voluntaria e o arrependimento eficaz. O agente inicia a execuo do crime, mas abandona tentativa do crime que inicialmente pretendeu praticar. 46. Desistncia voluntria

113

Se o agente inicia os disparos de arma de fogo, tendo acertado um ou dois tiros, mas no o suficiente para matar a vtima. Aps, atende aos pedidos da vtima para no ser morta. Ainda tem o autor munio para continuar a execuo, mas resolve interromp-la.

Segundo a frmula de Frank, voluntrio quando no quer, apesar de poder. No voluntrio quando no pode, ainda que deseje.

47.

Arrependimento eficaz

O agente desiste depois da execuo, mas antes da consumao, impede seu resultado. Aps fazer tudo que era necessrio para matar a vtima, o autor resolve socorr-la ao hospital para evitar sua morte. Note que em ambos os casos o resultado inicialmente pretendido deve ser evitado, sob pena de no beneficiar ao agente. Por exemplo, se o agente, ao disparar atinge a vtima na perna, desistindo de prosseguir nos atos executrios porque no quer mais a morte da vtima, tem que contar com o fato de que esta no morrer, porque se isso ocorrer, estar desconfigurada a tentativa abandonada.

Importante frisar que o motivo que leva o autor a desistir ou se arrepender no precisa ser nobre ou altrusta, bastante que no seja alheio sua vontade. Se, por exemplo, o autor desiste de matar para economizar munio, basta que a vtima no morra para caracterizar o instituto ora estudado. Tambm, no se exige a espontaneidade da conduta, mas apenas a voluntariedade.8 Ou seja, pode ser que o agente tenha sido orientado por um terceiro a desistir ou se arrepender a tempo de evitar a consumao. Se atender ao terceiro, podemos dizer que no houve espontaneidade, mas houve voluntariedade. Um ponto importante que s podemos falar em desistncia voluntria e arrependimento eficaz nas hipteses em que seria possvel, em tese, a tentativa. Deste modo, no ser cabvel nos crimes culposos e omissivos puros, por exemplo.

Mayrink da Costa, lvaro. Direito Penal: volume 1 parte geral. 8 ed. Corrigida e atualizada. Editora Forense, 1594.

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DESISTNCIA VOLUNTRIA(DV) OU ARREPENDIMENTO EFICAZ(AE)

DV

Oagenteparaliza voluntariamentea execuoeevitao resultado Oagenteterminaa execuo,mas impedeoresultado

AE

48.

Consequncia Jurdica

O agente s responde pelos atos j praticados (se forem tpicos). a chamada ponte de ouro, desaparecendo o crime cuja execuo se iniciara. No caso de agente falsificar o documento, entregando vtima com a inteno de praticar estelionato, mas desiste antes de obter a vantagem indevida, responde apenas pela falsificao. 49. Natureza Jurdica

Atualmente, a posio vencedora de que a tentativa abandonada seria causa de excluso da tipicidade. Welzel, contudo, ensinava tratar-se de escusa absolutria de carter pessoal baseada em razes de poltica criminal quem no afirmar de Liszt, teria construdo o autor uma ponte de ouro para retirada. Outra posio, defendida por Hungria, entendia que se trata de causa de excluso da punibilidade. 50. Comunicao aos coautores

Apesar da discusso doutrinria, o melhor entendimento que, como a desistncia voluntria ou o arrependimento eficaz afastam a tipicidade, ela tambm pode beneficiar o coautor. Preste ateno nas hipteses:

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a. Quem desiste o partcipe: Dagmar empresta uma arma para Ricardo matar Alceu. Aps, Dagmar desiste do crime, mas no consegue demover Ricardo da ideia de matar. Se o crime ocorrer, Dagmar responde. Ento, o partcipe depende da desistncia do executor. b. Quem desiste o executor Neste caso, a desistncia beneficia o partcipe, como no exemplo em que Dagmar empresta uma arma de fogo para que Ricardo mate Alceu. Ocorre que Alceu, aps iniciar a execuo, desiste voluntariamente de prosseguir na execuo, o que evita o resultado. A desistncia beneficia Dagmar.

115

Srespondepelosatospraticados

DESISTNCIAVOLUNTRIA(DV)OU ARREPENDIMENTOEFICAZ(AE)

geraexclusodatipicidadedocrime quequeriapraticarincialmente

beneficiaocoautoroupartcipese quemdesisteoexecutor

51.

Arrependimento Posterior: art. 16 do CP.

O arrependimento posterior uma estratgia de poltica criminal que tem por escopo estimular a reparao do dano nos delitos praticados sem violncia ou grave ameaa pessoa. Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros (Art. 16, CPB).

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116

Para que o autor se beneficie da reduo de 1/3 a 2/3 permitido pela lei, deve: a) ter praticado um crime sem violncia ou grave ameaa pessoa. A lei no faz distino entre crimes dolosos e culposos, sendo a causa cabvel a ambos; b) reparar o dano ou restitudo a coisa at o recebimento da denncia;

O limite para a restituio ou reparao do dano at a data do despacho de recebimento da denncia. Caso isso ocorra posteriormente, o autor poder ser beneficiado pela circunstncia genrica de diminuio prevista no art. 65, III, alnea b, do CPB. Trata-se de causa obrigatria de diminuio de pena e no de mera atenuante. Por isso, ela no s pode reduzir a pena abaixo do mnimo legal, como ainda pode influir no clculo da prescrio.

Socorreposteriormente consumao

ARREPENDIMENTOPOSTERIOR

Geraareduode1/3a2/3

olimiteoRECEBIMENTOdadenncia ouqueixa

52.

Crime impossvel (tentativa inidnea, quase-crime ou tentativa inadequada)

Costumo brincar com os alunos que o crime impossvel um crime gay.

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Como assim? Poxa, muito gay o exemplo da doutrina em que o sujeito quer matar outro com uma pistola de gua. Ou sufocar o inimigo com purpurina. O crime impossvel isso. Matar o morto, causar aborto em mulher que no est grvida, matar com pistola de gua. So hipteses em que o resultado nunca ocorrer. impossvel de matar um morto, no mesmo? No crime impossvel, causa de excluso da tipicidade, ao do autor voltada consumao de um tipo penal no poder, de forma alguma, alcanar o resultado. Isso pode ocorrer por dois motivos. No primeiro, o objeto absolutamente imprprio. O que o objeto do crime? a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta. Por exemplo, a pessoa objeto do homicdio, o dinheiro objeto do furto, o cheque objeto da falsificao, e por a vai. absolutamente impossvel afogar um peixe (hehe). No segundo, o meio (instrumento utilizado para o crime) absolutamente ineficaz. Exemplo: Afogar algum com um conta-gotas. Seria exemplo de crime impossvel as hipteses de flagrante preparado, conforme smula 145 do STF, in verbis: No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao.

117

Imagina que voc suspeite que sua empregada domstica esteja lhe furtando. Para surpreend-la em flagrante, voc coloca R$ 50,00 em cima da mesa dando sopa e se esconde atrs da porta. Quando a empregada pega o dinheiro, voc pula de trs da porta e grita: ahaaaa, te peguei! impossvel para ela consumir o crime, pois voc criou toda uma cena apenas para surpreend-la em flagrante. 53. Inidoneidade de meio e objeto

A idoneidade ou no do meio executrio deve ser analisada sempre no caso concreto porque uma causa, aparentemente, inidnea pode apresentar-se idnea em uma determinada situao. Imagine que o autor queira matar uma pessoa com um copo de acar. Isso pode ser absolutamente ineficaz para uma pessoa com nveis normais de glicose no sangue, ou ser um verdadeiro veneno para o diabtico. Os meios so absolutamente inidneos, quando por leis da natureza so incapazes de causar qualquer dano ou perigo de dano no caso concreto. Deste modo, disparar uma metralhadora contra um veculo blindado ou contra uma vtima com colete

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a prova de disparo de arma de fogo, constituiria meio relativamente inidneo, o que levaria a responsabilizao na modalidade tentada.9 54. Teoria adotada quanto ao crime impossvel

118

O nosso cdigo penal (art. 17), quanto ao crime impossvel, adotou a teoria objetiva temperada ou modificada, que considera crime impossvel somente quando houver absoluta impropriedade do objeto e ineficcia do objeto.

Inidoneidadeabsolutadoobjeto

Inidoneidadeabsolutadomeio

CRIMEIMPOSSVEL

fatogeradordetipicidade

TeoriaAbsolutaTemperada

Mayrink da Costa, lvaro. Direito Penal: volume 1 parte geral. 8 ed. Corrigida e atualizada. Editora Forense, 1591.

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QUESTES

1. CESPE_Procurador 3 Categoria_PGE_CE_2004) Para resolver o problema da relao de causalidade, o Cdigo Penal adotou a teoria da tipicidade condicional, ou seja, existe nexo causal, em direito penal, quando, entre determinada conduta tpica correspondente descrita por uma norma penal e determinado evento, que consiste em particular modificao do mundo exterior tambm descrita na dita norma , existe relao com os caractersticos de sucesso, necessidade e uniformidade.

COMENTRIO: Para resolver o problema da causalidade, o Cdigo Penal adotou a teoria da Equivalncia dos antecedentes causais, conforme descrito no art. 13: O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. GABARITO: ERRADO

2 .(CESPE_Procurador_RR_2004) No que se refere teoria da conditio sine qua non, julgue os itens subseqentes. Causa toda circunstncia anterior sem a qual o resultado ilcito no teria ocorrido. COMENTRIO: a teoria acolhida neste art. 13, tambm chamada de conditio sine qua non (o mesmo que equivalncia dos antecedentes causais), segundo o qual tudo o que contribuiu para o resultado causa, no se distinguido entre causa, condio e concausa.. GABARITO: CORRETO

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3. (ACAFE_DELEGADO DE POLCIA SUBSTITUTO_SC_2008 -ADAPTADA) Julgue o item. Alpha, com inteno de matar, pe veneno na comida de Beta, seu desafeto. Este, quando j est tomando a refeio envenenada, vem a falecer exclusivamente em conseqncia de um desabamento do teto. No exemplo dado, correto afirmar que Alpha responder to-somente por tentativa de homicdio, porquanto o desabamento do teto causa superveniente absolutamente independente da conduta de Alpha, que exclui o nexo causal entre esta e o resultado morte.

COMENTRIO: O desabamento do teto no tem qualquer relao com a conduta de colocar veneno na comida. Por isso, podemos dizer que causa superveniente (posterior) absolutamente independente da conduta inicial. GABARITO: CORRETO

4.( CESPE - 2009 - DPE - ES ) Com relao a direito penal, julgue os seguintes itens. Considere a seguinte situao hipottica. Alberto, pretendendo matar Bruno, desferiu contra este um disparo de arma de fogo, atingindo-o em regio letal. Bruno foi imediatamente socorrido e levado ao hospital. No segundo dia de internao, Bruno morreu queimado em decorrncia de um incndio que assolou o nosocmio. Nessa situao, ocorreu uma causa relativamente independente, de forma que Alberto deve responder somente pelos atos praticados antes do desastre ocorrido, ou seja, leso corporal. COMENTRIO: H tentativa de homicdio, uma vez que a causa posterior (incndio) rompeu o nexo causal inicial, preservando, contudo, o dolo homicida do agente. GABARITO: ERRADO

5. CESPE_JUIZ_TJ_AC_2007) Roberto, com inteno de matar Marcelo, acelerou seu veculo automotor em direo vtima, que, em conseqncia, sofreu traumatismo cranienceflico. Internado em hospital particular, Marcelo, no decurso do tratamento, veio a falecer em virtude de uma broncopneumonia que contraiu nesse perodo. Com referncia a essa situao hipottica, julgue os itens considerando a opo que apresenta, respectivamente, a natureza da causa superveniente da morte de Marcelo e o tipo de homicdio doloso pelo qual Roberto dever responder. a. relativamente independente consumado b. relativamente independente tentado

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c. absolutamente independente consumado d. absolutamente independente tentado

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COMENTRIO: A pneumonia adquirida pela vtima desdobramento possvel dos ferimentos causados. Leia-se, causa relativamente independente, mas que se soma causa inicial. Como houve dolo de matar, o crime de homicdio consumado. GABARITO: A

6. (CESPE_Procurador_RR_2004)Considere a seguinte situao hipottica. Um indivduo mortalmente ferido por outro foi colocado em uma ambulncia, que, no trajeto para o hospital, colidiu com um poste, oportunidade em que a vtima morreu em razo dos novos ferimentos. Nessa situao, por se tratar de hiptese de causa relativamente independente, o autor responder pela tentativa de homicdio.

COMENTRIO: o exemplo clssico. GABARITO: C

7. (JUIZ-TO CESPE 2007-adaptada) Geraldo, na festa de comemorao de recm-ingressos na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Tocantins, foi jogado, por membros da Comisso de Formatura, na piscina do clube em que ocorria a festa, junto com vrios outros calouros. No entanto, como havia ingerido substncias psicotrpicas, Geraldo se afogou e faleceu. Considerando a situao hipottica acima e com base no direito penal e processual penal, julgue os itens 1. luz da teoria da imputao objetiva, a ingesto de substncias psicotrpicas caracteriza uma autocolocao em risco, circunstncia excludente da responsabilidade criminal, por ausncia do nexo causal. 2.Nesse caso, necessria a demonstrao da criao pelos agentes de uma situao de risco no permitido, segundo a teoria da imputao objetiva, fato que no ocorreu na situao hipottica mencionada, visto que invivel exigir-se de uma comisso de formatura rigor na fiscalizao das substncias ingeridas pelos participantes da festa. 3.De acordo com a teoria da imputao objetiva, vigora o princpio da confiana, o que no ocorreu no caso em apreo, pois a vtima se afogou em virtude de ter ingerido substncias psicotrpicas, comportando-se, assim, de forma contrria aos padres esperados e, desse modo, afastando a responsabilidade dos membros da comisso de formatura.

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COMENTRIO: A teoria da Imputao Objetiva considera que o resultado s poder ser atribudo ao agente, caso ele tenha criado um risco proibido. No caso apresentado, o risco foi criado pela prpria vtima e no pelos autores (autocoloao em risco). O princpio da confiana dispe que, como vivemos em sociedade, devemos confiar uns nos outros. Quando passo em um cruzamento com o sinal verde, confio que os outros motoristas vo parar ao sinal vermelho. No h que invocar o Princpio da Confiana no presente caso, uma vez que a vtima, por sua prpria imprudncia, causou sua morte. GABARITO: As trs assertivas esto corretas. 8. (Juiz Federal/TRF 5/CESPE 2007) Considere a seguinte situao hipottica. Fbio, vendo um carro em alta velocidade vindo em direo a Carlos, empurrou este, para evitar o atropelamento. Em virtude da queda sofrida em decorrncia do empurro, Carlos sofreu leses corporais, ficando com a perna quebrada. Nessa situao, a conduta de Fbio atpica, pois destinada a reduzir a probabilidade de uma leso maior, consistindo, assim, em uma ao dirigida diminuio do risco. COMENTRIO: Como vimos, na Teoria da Imputao Objetiva, o agente deve criar um risco proibido. No caso, o agente, ao contrrio, diminuiu o risco da vtima, o que para a mencionada teoria afasta no nexo causal. GABARITO: CORRETO 9. (JUIZ SC 2007) Narra a denncia que, em festa de comisso de formatura, a vtima foi jogada dentro da piscina por seus colegas, assim como tantos outros que estavam presentes, ocasionando seu bito, por afogamento, em virtude da ingesto de substncias psicotrpicas. Os membros da comisso de formatura foram denunciados pela suposta prtica do crime de homicdio culposo, apesar de nenhum deles ter sido apontado como sendo a pessoa que jogou a vtima na piscina (HC n 46525/MT, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. 21.03.2006). Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, a respeito da relao de causalidade, correto afirmar: I. H nexo de causalidade na ao de cada membro da comisso de formatura e o resultado morte produzido. II. A vtima afogou-se em virtude de ingesto de substncias psicotrpicas, o que caracteriza uma autocolocao em risco, excludente da responsabilidade criminal, pois ausente o nexo causal. III. Aplica-se ao caso a teoria da imputao objetiva, porque no demonstrada na denncia a criao, pelos membros da comisso de formatura, de uma situao de risco no permitido. IV. A conduta dos membros da comisso de formatura, do modo como foi narrada na denncia, atpica. V. O fato narrado na denncia tpico, antijurdico e culpvel. Est (o) correta (s):

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a) As proposies II, III e IV esto corretas. b) As proposies I e V esto corretas. c) Somente a proposio II est correta. d) Somente a proposio III est incorreta. e) Somente a proposio I est correta. COMENTRIO: Viu como as questes se repetem? GABARITO: A

123

10.( CESPE - 2010 - MPE-SE - Promotor de Justia ) Valter, ocupante de cargo cujas atribuies incluem fornecer declarao de nascimento, no forneceu esse documento a Gabriela, quando ela recebeu alta mdica, aps dar luz seu filho.

Nessa situao hipottica, a conduta de Valter a) atpica. b) constitui crime preceituado no ECA, que pode ser punido a ttulo de dolo ou culpa. c) constitui crime preceituado no ECA, punido apenas na modalidade dolosa. d) constituir crime se ele puder ser considerado funcionrio pblico, para fins penais. e) constitui crime de prevaricao, previsto no CP.

COMENTRIO: Trata-se de um crime omissivo prprio, previsto no art. 229 da Lei 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa.

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GABARITO: B

124

11. ( CESPE - 2007 - TSE - Analista Judicirio - rea Administrativa - TRE ) A respeito das teorias formuladas em torno da tipicidade penal, assinale a opo correta. a) A palavra tipo, uma traduo do vocbulo alemo tatbestand, enfatiza a natureza predominantemente aberta da descrio das condutas humanas penalmente relevantes. b) Para a configurao da tipicidade da conduta, exige-se apenas a tipicidade formal, sendo desnecessria a presena da tipicidade material. c) Atualmente o tipo possui carter puramente descritivo e indicirio da ilicitude. d) A tipicidade conglobante surge quando comprovado, no caso concreto, que a conduta praticada pelo agente antinormativa, ou seja, contrria ordem jurdica, bem como quando ofensiva a bens jurdicos relevantes para o direito penal. COMENTRIO: A tipicidade, conglobantemente considerada, deve passar pelos aspectos formal, material e pela antinormatividade. GABARITO: D

12. ( CESPE - 2009 - DPE - ES - Defensor Pblico ) Em relao aos institutos de direito penal, julgue os itens a seguir. Seria desproporcional eventual condenao criminal, com a consequente imposio de pena privativa de liberdade, de agente que tentasse furtar de um supermercado duas latas de azeite, 6,5 kg de carne bovina e 1,6 kg de bacalhau, pois a ofensividade de sua conduta mnima e no h nenhuma periculosidade social na ao por ele cometida, alm de a reprovabilidade do seu comportamento ser de grau reduzidssimo e a leso ao bem jurdico, inexpressiva, segundo o STJ. COMENTRIO: Como vimos, o princpio da insignificncia exige que uma conduta s merece ateno do Direito Penal se for materialmente atingido o bem jurdico protegido. A questo cobra, justamente, o conhecimento de deciso do STJ, seno vejamos: PENAL. DELITO. HABEAS CORPUS. TENTATIVA LESO DE AO FURTO. BEM PRINCPIO DA JURDICO

INSIGNIFICNCIA. INCIDNCIA. AUSNCIA DE TIPICIDADE MATERIAL. TEORIA CONSTITUCIONALISTA DO INEXPRESSIVA TUTELADO. FALSA IDENTIDADE. ART. 307 DO CDIGO PENAL.

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ATIPICIDADE 1. O princpio restritiva moderna, de ao material, bem da a norma uma tentativa 1 kg tipicidade privativa grau de de par furto de carne do de material, liberdade, e da no do jurdico sua penal (dependendo nfima de sandlias bovina crime e de uma ao 2 de 1,6 furto vez bem de subsuno interpretao dogmtica formal, contedo lesividade postulados 2. e/ou 3. de da pena de A 6,5 Indiscutvel do incidncia impliquem chocolate, definio DA da do deve fato cunho tipo ser CONDUTA. insignificncia penal norma, no da medida cujo injusto ao azeite, avaliados de bacalhau, no a jurdico 2 em de em a cuecas, R$ se embora a ofensividade se revelou pela e na tipo afetao latas kg de tiras, condutas surge que, mas, norma ORDEM como de apenas sentido penal, em da interveno que desvalor ser bem 2 52,00, amolde o da exclui da acordo seu em sua consagrando CONCEDIDA. instrumento com de a seu efetiva os da ao jurdico. barras de alm de conduta inexpressiva. exame mnima. aspecto

125

considerado

primordialmente,

valorativo, tutelado

fragmentariedade relevncia, aquelas do

resultado

considerado)

jurdica

tentado, que

ultrapassa

mostrando-se

desproporcional

imposio

se mostrou mnima; no houve nenhuma periculosidade social da ao; a reprovabilidade do comportamento foi reduzidssimo a leso 4. A conduta do acusado que apresenta declaraes falsas no momento da priso em flagrante no se subsume no tipo previsto no art. 307 do Cdigo Penal, pois tal atitude tem natureza de autodefesa, garantida pelo art. 5, inciso Precedente do STJ. GABARITO: CORRETO LXIII, da Constituio Federal.

13. ( CESPE - 2004 - Polcia Federal) Em cada um dos itens seguintes, apresentada uma situao

hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada. Marcelo, com inteno de matar, efetuou trs tiros em direo a Rogrio. No entanto, acertou apenas um deles. Logo em seguida, um policial que passava pelo local levou Rogrio ao hospital, salvando-o da morte. Nessa situao, o crime praticado por Marcelo foi tentado, sendo correto afirmar que houve adequao tpica mediata.

COMENTRIO: Correto, trata-se de tentativa de homicdio. A adequao tpica da tentativa dita mediata ou indireta, pois exige para a perfeita tipicidade a utilizao do tipo de extenso do art. 14, II do CPB. GABARITO: CORRETO

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14. ( CESPE - 2008 - STF ) Com base na parte geral do direito penal, julgue os itens abaixo. Ocorre tentativa incruenta quando o agente dispara seis tiros em direo vtima sem, no entanto, causar qualquer leso na vtima ou em qualquer outra pessoa, por erro na execuo. COMENTRIO: A tentativa branca ou incruenta aquela em o autor no consegue lesionar a vtima. GABARITO: CORRETO

15. ( MPE-MG - 2010 - MPE-MG - Promotor de Justia; ) No admitem a tentativa, EXCETO a) os crimes omissivos imprprios. b) os crimes culposos prprios. c) as contravenes penais. d) os crimes preterdolosos. e) os crimes unissubsistentes. COMENTRIO: Lembra-se do CCHOUP? GABARITO: A

16. ( CESPE - 2007 - TSE - Analista Judicirio) Em relao aos pressupostos tericos da figura da desistncia voluntria, assinale a opo correta. a) Para que se possa falar em desistncia voluntria, preciso que o agente j tenha ingressado na fase dos atos de execuo do delito, pois, caso o agente se encontre praticando atos preparatrios, sua conduta ser considerada um indiferente penal. b) A desistncia voluntria, para configurar-se, necessita que o ato criminoso no ocorra em circunstncias que dependam diretamente da vontade do autor do delito. c) A concretizao da desistncia exige tanto a voluntariedade da conduta do agente quanto a espontaneidade do ato.

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d) Segundo a frmula de Frank, quando, na anlise do fato, se verificar que o agente pode prosseguir mas no quer, o caso de crime tentado e quando o agente quer prosseguir, mas no pode, o caso de desistncia voluntria.

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COMENTRIO: A desistncia voluntria exige incio de execuo, uma vez que a preparao impunvel, em regra. GABARITO: A

17. ( FCC - 2009 - MPE-SE ) Pedro efetuou disparo de arma de fogo contra Paulo. Em seguida, arrependido, o levou at um hospital, onde, apesar de atendido e medicado, veio a falecer. Nesse caso, houve a) arrependimento posterior. b) desistncia voluntria. c) arrependimento eficaz. d) crime tentado. e) crime consumado. COMENTRIO: Lembre-se que, tanto na desistncia voluntria, como no arrependimento eficaz, caso o agente no consiga evitar o resultado, responder por ele. GABARITO: E

18. ( TJ-SC - 2009 - TJ-SC - Juiz Substituto) A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz, espcies de tentativa abandonada ou qualificada, no exigem a espontaneidade do agente para que possam ser reconhecidos, bastando a voluntariedade. COMENTRIO: Ato espontneo aquele que nasce da cabea do agente. Ato voluntrio aquele que depende da vontade do agente. S o segundo so exigveis para a tentativa abandonada. GABARITO: CORRETO

19. ( FGV - 2008 - Senado Federal - Advogado ) Um domingo, ao chegar em casa vindo do jogo de futebol a que fora assistir, Tcio encontra sua esposa Calprnia traindo-o com seu melhor amigo, Mvio. No mesmo instante, Tcio saca sua arma e dispara um tiro na cabea de Calprnia e outro na cabea de Mvio. Embora pudesse fazer outros disparos, Tcio guarda a arma. Ato contnuo, apercebendo-se da besteira que fizera, coloca os amantes em seu carro e parte em disparada para um hospital. O trabalho dos mdicos extremamente bem sucedido,

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retirando a bala da cabea dos amantes sem que ambos tivessem qualquer espcie de seqela. Alis, no fosse a imediata atuao de Tcio, Calprnia e Mvio teriam morrido. Com efeito, quinze dias depois, ambos j retornaram s suas atividades profissionais habituais.

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A partir do texto, assinale a alternativa que indique o crime praticado por Tcio. a) leso corporal leve b) leso corporal grave c) tentativa de homicdio d) Tcio no praticou crime e) exerccio arbitrrio das prprias razes

COMENTRIO: No caso, ocorreu arrependimento eficaz. A conseqncia desse instituto que o agente responde apenas pelos atos antes praticados, abandonado a tentativa do crime mais grave. Restou, portanto, a leso corporal leve, j que no houve incapacidade para as atividades habituais por mais de trinta dias, conforme art. 129, 1, inciso I. GABARITO: A

20. ( TJ-SC - 2009 - TJ-SC - Juiz Substituto O arrependimento posterior, causa obrigatria de diminuio de pena, ocorre nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, em que o agente, voluntariamente, repara o dano ou restitui a coisa at o oferecimento da denncia ou queixa. COMENTRIO: o disposto no art. 16 do CPB: Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. GABARITO: ERRADO

21. ( CESPE - 2007 - DPE - CE - Defensor Pblico)

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Considerando itens. Considere a seguinte situao hipottica. Flvio, ru primrio e com bons antecedentes, furtou o telefone celular de Gina. Antes da prolao da sentena, Flvio restituiu a Gina o bem subtrado, por ato voluntrio. Nessa situao, a pena de Flvio ser reduzida de um a dois teros. COMENTRIO: o Juiz pode considerar o fato na dosimetria da pena, mas no pode reduzir na forma do arrependimento posterior, pois extrapolou o limite do art, 16. GABARITO: ERRADO a parte geral do Cdigo Penal, julgue os seguintes

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22.( TJ-SC - 2009 - TJ-SC - Juiz Substituto) No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime." O excerto transcrito se refere ao crime impossvel, causa de iseno de pena.

COMENTRIO: Trata-se de crime impossvel, causa de excluso de tipicidade. GABARITO: ERRADO

23. ( FCC - 2006 - DPE - SP - Defensor Pblico ) No caso de crime impossvel correto afirmar: a) Se os meios empregados so ineficazes para alcanar o resultado, mesmo que o agente acredite que so eficazes e aja para evitar o resultado, haver crime impossvel e no arrependimento eficaz. COMENTRIO: No importa se o agente acredita que pode matar algum com pistola de gua, o que importa que objetivamente ele no pode. b) Se houver absoluta ineficcia do meio a tentativa atpica, mas punvel. COMENTRIO: SEM COMENTRIOS c) A ausncia da meno da inidoneidade no art. 17 do Cdigo Penal, que s trata da ineficcia do meio e da impropriedade do objeto, no pode ser resolvida com a analogia in bonam partem. COMENTRIO: A analogia para beneficiar (bonam partem) sempre admitida no direito penal. d) Nos casos de flagrante preparado, porque o bem est inteiramente protegido, no se pode dizer que h crime impossvel.

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COMENTRIO: conforme vimos, quando a preparao do flagrante torna impossvel a consumao do crime, no h tipicidade. e) Para sua configurao necessrio tanto que o meio seja absolutamente ineficaz, quanto que o objeto seja absolutamente imprprio. COMENTRIO: Basta uma das hipteses. Tanto ser crime impossvel se o meio for absolutamente ineficaz, quanto se o objeto for absolutamente imprprio.

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24. ( CESPE - 2007 - DPE - CE - Defensor Pblico ) Considerando itens. Segundo entendimento sumulado do STF, no h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. COMENTRIO: o exato teor da smula 145 do STF. GABARITO: CORRETO a parte geral do Cdigo Penal, julgue os seguintes

25. ( FGV - 2008 - TJ-MS - Juiz de Direito ) Qual das seguintes condutas no constitui crime impossvel? a) O furto de dinheiro guardado, cujas cdulas haviam sido marcadas para descobrir quem ia tentar a subtrao. b) A tentativa de homicdio com revlver descarregado. c) A apresentao ao banco de cheque para sacar determinado valor, se a vtima j determinara a sustao do pagamento do cheque furtado. d) Quando o agente pretendia furtar um bem que estava protegido por aparelho de alarme que tornava absolutamente ineficaz o meio empregado para a subtrao. e) Quando o agente deu veneno vtima, mas a quantidade no foi suficiente para mat-la. COMENTRIO: O entendimento pacfico na jurisprudncia de que sistemas de alarme no torna a consumao do furto impossvel. A letra D, todavia, disse expressamente que, no caso concreto, o alarme tornava impossvel o crime. No discuta com a questo! Assim, a melhor resposta a letra E. O fato de o veneno no ser suficiente para matar, torna o meio relativamente ( e no absolutamente) ineficaz. GABARITO: E

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26. ( FCC - 2010 - SJCDH-BA ) Se o agente, para a prtica de estelionato, utiliza-se de documento falsificado de forma grosseira, inidneo para iludir a vtima, caracteriza-se a) crime impossvel. b) crime provocado. c) erro sobre elementos do tipo. d) crime putativo. e) tentativa de crime. COMENTRIO: se a falsificao era grosseira (ex.: notas do Banco Imobilirio) no h como reconhecer possvel a prtica do delito de moeda falsa, no se afastando, todavia, a possibilidade, em tese, do delito de estelionato (STJ, Smula 73). GABARITO: A

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27. ( FCC - 2011 - TRE-RN - Analista Judicirio ) Quando o agente d incio execuo de um delito e desiste de prosseguir em virtude da reao oposta pela vtima, ocorre a) arrependimento eficaz. b) crime consumado. c) fato penalmente irrelevante. d) desistncia voluntria. e) crime tentado. COMENTRIO: atente-se que o comando afirma que o agente no consuma o crime em virtude da reao da vtima, ou seja, por circunstncia alheia sua vontade. Trata-se, portanto, de tentativa. GABARITO: E

28. ( CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) Na tentativa perfeita, tambm denominada quase-crime, o agente realiza todos os atos executrios, mas no atinge a consumao por circunstncias alheias sua vontade. COMENTRIO: A tentativa perfeita (ou acabada) ocorre quando o agente esgota os atos executrios, mas no atinge o resultado por circunstncias alheias a sua vontade. A tentativa imperfeita (ou quase-crime) ocorre quando o agente interrompido antes de esgotar os meios executrios. O erro da questo est meramente na nomenclatura. GABARITO: ERRADO.

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29. ( VUNESP - 2011 - TJ-SP - Juiz) Antnio, durante a madrugada, subtrai, com o emprego de chave falsa, o automvel de Pedro. Depois de oferecida a denncia pela prtica de crime de furto qualificado, mas antes do seu recebimento, por ato voluntrio de Antnio, o automvel furtado devolvido vtima. Nesse caso, pode-se afirmar a ocorrncia de a) arrependimento posterior. b) desistncia voluntria. c) arrependimento eficaz. d) circunstncia atenuante. e) causa de extino da punibilidade. COMENTRIO: aplicao do artigo 16 do Cdigo Penal: Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. GABARITO: A

30. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia ) Deve-se reconhecer a atipicidade material da conduta de uso de apetrecho de pesca proibido se resta evidente a completa ausncia de ofensividade ao bem jurdico tutelado pela norma penal, qual seja, a fauna aqutica. COMENTRIO: a questo cobra o conhecimento de um julgado especfico do STJ: de se reconhecer a atipicidade material da conduta de uso de apetrecho de pesca proibido se resta evidente a completa ausncia de ofensividade, ao menos em tese, ao bem jurdico tutelado pela norma penal, qual seja, a fauna aqutica (STJ, HC 93.859/SP, DJe 31/08/2009). GABARITO: CORRETO

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QUESTES disparo de arma de fogo, atingindo-o em regio letal. Bruno foi imediatamente socorrido e levado ao hospital. No segundo dia de internao, Bruno 1. CESPE_Procurador 3 Categoria_PGE_CE_2004) Para resolver o problema da relao de causalidade, o Cdigo Penal adotou a teoria da tipicidade condicional, ou seja, existe nexo causal, em direito penal, quando, entre determinada conduta tpica correspondente descrita por uma norma penal e determinado evento, que consiste em particular modificao do mundo exterior tambm descrita na dita norma , existe relao com os caractersticos uniformidade. 2 .(CESPE_Procurador_RR_2004) No que se refere teoria da conditio sine qua non, julgue os itens subseqentes. Causa toda circunstncia anterior sem a qual o resultado ilcito no teria ocorrido. 3. (ACAFE_DELEGADO DE POLCIA a. relativamente independente consumado b. relativamente independente tentado c. absolutamente independente consumado d. absolutamente independente tentado 6. (CESPE_Procurador_RR_2004)Considere situao hipottica. Um a de sucesso, necessidade e 5. CESPE_JUIZ_TJ_AC_2007) em direo Roberto, vtima, que, com em inteno de matar Marcelo, acelerou seu veculo automotor conseqncia, sofreu traumatismo cranienceflico. Internado em hospital particular, Marcelo, no decurso do tratamento, veio a falecer em virtude de uma broncopneumonia que contraiu nesse perodo. Com referncia a essa situao hipottica, julgue os itens considerando a opo que apresenta, respectivamente, a natureza da causa superveniente da morte de Marcelo e o tipo de homicdio doloso pelo qual Roberto dever responder. SUBSTITUTO_SC_2008 -ADAPTADA) Julgue o item. Alpha, com inteno de matar, pe veneno na comida de Beta, seu desafeto. Este, quando j est tomando a refeio envenenada, vem a falecer exclusivamente em conseqncia de um desabamento do teto. No exemplo dado, correto afirmar que Alpha responder to-somente por tentativa de homicdio, porquanto o desabamento do teto causa superveniente absolutamente independente da conduta de Alpha, que exclui o nexo causal entre esta e o resultado morte. 4.( CESPE - 2009 - DPE - ES ) Com relao a direito penal, julgue os seguintes itens. 7. (JUIZ-TO CESPE 2007-adaptada) Geraldo, na festa Considere a seguinte situao hipottica. Alberto, pretendendo matar Bruno, desferiu contra este um de comemorao de recm-ingressos na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Tocantins, foi morreu queimado em decorrncia de um incndio que assolou o nosocmio. Nessa situao, ocorreu uma causa relativamente independente, de forma que Alberto deve responder somente pelos atos praticados antes do desastre ocorrido, ou seja, leso corporal.

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seguinte

indivduo

mortalmente ferido por outro foi colocado em uma ambulncia, que, no trajeto para o hospital, colidiu com um poste, oportunidade em que a vtima morreu em razo dos novos ferimentos. Nessa situao, por se tratar de hiptese de causa relativamente independente, o autor responder pela tentativa de homicdio.

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jogado, por membros da Comisso de Formatura, na piscina do clube em que ocorria a festa, junto com vrios outros calouros. No entanto, como havia ingerido substncias psicotrpicas, Geraldo se afogou e faleceu. Considerando a situao hipottica acima e com base no direito penal e processual penal, julgue os itens 1. luz da teoria da imputao objetiva, a ingesto de substncias psicotrpicas caracteriza uma autocolocao em risco, circunstncia excludente da responsabilidade criminal, por ausncia do nexo causal. 2.Nesse caso, necessria a demonstrao da criao pelos agentes de uma situao de risco no permitido, segundo a teoria da imputao objetiva, fato que no ocorreu na situao hipottica mencionada, visto que invivel exigir-se de uma comisso de formatura rigor na fiscalizao das substncias ingeridas pelos participantes da festa. 3.De acordo com a teoria da imputao objetiva, vigora o princpio da confiana, o que no ocorreu no caso em apreo, pois a vtima se afogou em virtude de ter ingerido substncias psicotrpicas, comportando-se, assim, de forma contrria aos padres esperados e, desse modo, afastando a responsabilidade dos membros da comisso de formatura. 8. (Juiz Federal/TRF 5/CESPE 2007) Considere a seguinte situao hipottica. Fbio, vendo um carro em alta velocidade vindo em direo a Carlos, empurrou este, para evitar o atropelamento. Em virtude da queda sofrida em decorrncia do empurro, Carlos sofreu leses corporais, ficando com a perna quebrada. Nessa situao, a conduta de Fbio atpica, pois destinada a reduzir a probabilidade de uma leso maior, consistindo, assim, em uma ao dirigida diminuio do risco. d) Somente a proposio III est incorreta. 9. (JUIZ SC 2007) Narra a denncia que, em festa de comisso de formatura, a vtima foi jogada dentro e) Somente a proposio I est correta. b) As proposies I e V esto corretas. c) Somente a proposio II est correta. da piscina por seus colegas, assim como tantos outros que estavam presentes, ocasionando seu bito, por afogamento, em virtude da ingesto de substncias psicotrpicas. Os membros da comisso de formatura foram denunciados pela suposta prtica do crime de homicdio culposo, apesar de nenhum deles ter sido apontado como sendo a pessoa que jogou a vtima na piscina (HC n 46525/MT, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. 21.03.2006). Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, a respeito da relao de causalidade, correto afirmar: I. H nexo de causalidade na ao de cada membro da comisso de formatura e o resultado morte produzido. II. A vtima afogou-se em virtude de ingesto de substncias psicotrpicas, o que caracteriza uma autocolocao causal. III. Aplica-se ao caso a teoria da imputao objetiva, porque no demonstrada na denncia a criao, pelos membros da comisso de formatura, de uma situao de risco no permitido. IV. A conduta dos membros da comisso de em risco, excludente da responsabilidade criminal, pois ausente o nexo

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formatura, do modo como foi narrada na denncia, atpica. V. O fato narrado na denncia tpico, antijurdico e culpvel. Est (o) correta (s): a) As proposies II, III e IV esto corretas.

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10.( CESPE - 2010 - MPE-SE - Promotor de Justia ) Valter, ocupante de cargo cujas atribuies incluem fornecer declarao de nascimento, no forneceu esse documento a Gabriela, quando ela recebeu alta mdica, aps dar luz seu filho. 12. ( CESPE - 2009 - DPE - ES - Defensor Pblico ) Em relao aos institutos de direito penal, julgue os itens a seguir. Seria desproporcional eventual condenao

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criminal, com a consequente imposio de pena privativa de liberdade, de agente que tentasse furtar de um supermercado duas latas de azeite, 6,5 kg de carne bovina e 1,6 kg de bacalhau, pois a ofensividade de sua conduta mnima e no h nenhuma periculosidade social na ao por ele cometida, alm de a reprovabilidade do seu comportamento ser de grau reduzidssimo e a leso ao bem jurdico, inexpressiva, segundo o STJ. 13. ( CESPE - 2004 - Polcia Federal)

Nessa situao hipottica, a conduta de Valter a) atpica. b) constitui crime preceituado no ECA, que pode ser punido a ttulo de dolo ou culpa. c) constitui crime preceituado no ECA, punido apenas na modalidade dolosa. d) constituir crime se ele puder ser considerado funcionrio pblico, para fins penais. e) constitui crime de prevaricao, previsto no CP. 11. ( CESPE - 2007 - TSE - Analista Judicirio - rea Administrativa - TRE ) A respeito das teorias formuladas em torno da tipicidade penal, assinale a opo correta. a) A palavra tipo, uma traduo do vocbulo alemo tatbestand, enfatiza humanas penalmente relevantes. b) Para a configurao da tipicidade da conduta, exigese apenas a tipicidade formal, sendo desnecessria a presena da tipicidade material. c) Atualmente o tipo possui carter puramente descritivo e indicirio da ilicitude. d) A tipicidade conglobante surge quando comprovado, no caso concreto, que a conduta praticada pelo agente antinormativa, ou seja, contrria ordem jurdica, bem como quando ofensiva a bens jurdicos relevantes para o direito penal. a natureza predominantemente aberta da descrio das condutas

Em cada um dos itens seguintes, apresentada uma situao hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada. Marcelo, com inteno de matar, efetuou trs tiros em direo a Rogrio. No entanto, acertou apenas um deles. Logo em seguida, um policial que passava pelo local levou Rogrio ao hospital, salvando-o da morte. Nessa situao, o crime praticado por Marcelo foi tentado, sendo correto afirmar que houve adequao tpica mediata. 14. ( CESPE - 2008 - STF ) Com base na parte geral do direito penal, julgue os itens abaixo. Ocorre tentativa incruenta quando o agente dispara seis tiros em direo vtima sem, no entanto, causar qualquer leso na vtima ou em qualquer outra pessoa, por erro na execuo. 15. ( MPE-MG - 2010 - MPE-MG - Promotor de Justia; ) No admitem a tentativa, EXCETO a) os crimes omissivos imprprios.

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b) os crimes culposos prprios. c) as contravenes penais. d) os crimes preterdolosos. e) os crimes unissubsistentes. 16. ( CESPE - 2007 - TSE - Analista Judicirio) Em relao aos pressupostos tericos da figura da desistncia voluntria, assinale a opo correta. a) Para que se possa falar em desistncia voluntria, preciso que o agente j tenha ingressado na fase dos atos de execuo do delito, pois, caso o agente se encontre praticando atos preparatrios, sua conduta ser considerada um indiferente penal. b) A desistncia voluntria, para configurar-se, c) arrependimento eficaz. d) crime tentado. e) crime consumado. 18. ( TJ-SC - 2009 - TJ-SC - Juiz Substituto) A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz, espcies de tentativa abandonada ou qualificada, no exigem a espontaneidade do agente para que possam ser reconhecidos, bastando a voluntariedade. 19. ( FGV - 2008 - Senado Federal - Advogado ) Um domingo, ao chegar em casa vindo do jogo de futebol a que fora assistir, Tcio encontra sua esposa Calprnia traindo-o com seu melhor amigo, Mvio. No mesmo instante, Tcio saca sua arma e dispara um tiro na cabea de Calprnia e outro na cabea de Mvio. Embora pudesse fazer outros disparos, Tcio guarda a arma. Ato contnuo, apercebendo-se da besteira que fizera, coloca os amantes em seu carro e parte em disparada para um hospital. O trabalho dos mdicos extremamente bem sucedido, retirando a bala da cabea dos amantes sem que ambos tivessem qualquer espcie de seqela. Alis, no fosse a imediata atuao de d) Segundo a frmula de Frank, quando, na anlise do fato, se verificar que o agente pode prosseguir mas no quer, o caso de crime tentado e quando o agente quer prosseguir, mas no pode, o caso de desistncia voluntria. A partir do texto, assinale a alternativa que indique o crime praticado por Tcio. 17. ( FCC - 2009 - MPE-SE ) Pedro efetuou disparo de arma de fogo contra Paulo. Em seguida, arrependido, o levou at um hospital, onde, apesar de atendido e medicado, veio a falecer. Nesse caso, houve a) arrependimento posterior. b) desistncia voluntria. c) tentativa de homicdio d) Tcio no praticou crime e) exerccio arbitrrio das prprias razes 20 ( TJ-SC - 2009 - TJ-SC - Juiz Substituto a) leso corporal leve b) leso corporal grave Tcio, Calprnia e Mvio teriam morrido. Com efeito, quinze dias depois, ambos j retornaram s suas atividades profissionais habituais. necessita que o ato criminoso no ocorra em circunstncias que dependam diretamente da vontade do autor do delito. c) A concretizao da desistncia exige tanto a voluntariedade da conduta do agente quanto a espontaneidade do ato.

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O arrependimento posterior, causa obrigatria de diminuio de pena, ocorre nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, em que o agente, voluntariamente, repara o dano ou restitui a coisa at o oferecimento da denncia ou queixa. 21. ( CESPE - 2007 - DPE - CE - Defensor Pblico) Considerando a parte geral do Cdigo Penal, julgue os itens. Considere a seguinte situao hipottica. Flvio, ru primrio e com bons antecedentes, furtou o telefone celular de Gina. Antes da prolao da sentena, Flvio restituiu a Gina o bem subtrado, por ato voluntrio. Nessa situao, a pena de Flvio ser reduzida de um a dois teros. 22.( TJ-SC - 2009 - TJ-SC - Juiz Substituto No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime." O excerto transcrito se refere ao crime impossvel, causa de iseno de pena. b) A tentativa de homicdio com revlver descarregado. 23. ( FCC - 2006 - DPE - SP - Defensor Pblico ) c) A apresentao ao banco de cheque para sacar No caso de crime impossvel correto afirmar: a) Se os meios empregados so ineficazes para alcanar o resultado, mesmo que o agente acredite que so eficazes e aja para evitar o resultado, haver crime impossvel e no arrependimento eficaz. b) Se houver absoluta ineficcia do meio a tentativa atpica, mas punvel. c) A ausncia da meno da inidoneidade no art. 17 do Cdigo Penal, que s trata da ineficcia do meio e da impropriedade do objeto, no pode ser resolvida com a analogia in bonam partem. determinado valor, se a vtima j determinara a sustao do pagamento do cheque furtado. d) Quando o agente pretendia furtar um bem que estava protegido por aparelho de alarme que tornava absolutamente ineficaz o meio empregado para a subtrao. e) Quando o agente deu veneno vtima, mas a quantidade no foi suficiente para mat-la 26. ( FCC - 2010 - SJCDH-BA ) Se o agente, para a prtica de estelionato, utiliza-se de documento falsificado de forma grosseira, inidneo para iludir a vtima, caracteriza-se a) crime impossvel. seguintes d) Nos casos de flagrante preparado, porque o bem est inteiramente protegido, no se pode dizer que h crime impossvel. e) Para sua configurao necessrio tanto que o meio seja absolutamente ineficaz, quanto que o objeto seja absolutamente imprprio. 24. ( CESPE - 2007 - DPE - CE - Defensor Pblico ) Considerando a parte geral do Cdigo Penal, julgue os seguintes itens. Segundo entendimento sumulado do STF, no h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. 25. ( FGV - 2008 - TJ-MS - Juiz de Direito ) Qual das seguintes condutas no constitui crime impossvel? a) O furto de dinheiro guardado, cujas cdulas haviam sido marcadas para descobrir quem ia tentar a subtrao.

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b) crime provocado. c) erro sobre elementos do tipo. d) crime putativo. e) tentativa de crime. 27. ( FCC - 2011 - TRE-RN - Analista Judicirio ) Quando o agente d incio execuo de um delito e desiste de prosseguir em virtude da reao oposta pela vtima, ocorre a) arrependimento eficaz. b) crime consumado. c) fato penalmente irrelevante. d) desistncia voluntria. e) crime tentado. 28. ( CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) Na tentativa perfeita, tambm denominada quase-crime, o agente realiza todos os atos executrios, mas no atinge a consumao por circunstncias alheias sua vontade. 29. ( VUNESP - 2011 - TJ-SP - Juiz) Antnio, durante a madrugada, subtrai, com o emprego de chave falsa, o automvel de Pedro. Depois de oferecida a denncia pela prtica de crime de furto qualificado, mas antes do seu recebimento, por ato voluntrio de Antnio, o automvel furtado devolvido vtima. Nesse caso, pode-se afirmar a ocorrncia de a) arrependimento posterior. b) desistncia voluntria. c) arrependimento eficaz. d) circunstncia atenuante. e) causa de extino da punibilidade. 30. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia ) Deve-se reconhecer a atipicidade material da conduta de uso de apetrecho de pesca proibido se resta evidente a completa ausncia de ofensividade ao bem jurdico tutelado pela norma penal, qual seja, a fauna aqutica.

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GABARITO

1 -E 2-C 3-C 4-E 5-A 26-A

6-C 7-VVV 8-C 9-A 10-B 27-E

11-D 12-C 13-C 14-C 15-A 28-E

16-A 17-E 18-C 19 2029-A

21-E 22-E 23-A 24-C 25-E 30-C

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Amigos, Chegamos terceira aula do nosso curso. Sei que uma caracterstica comum entre meus alunos a heterogeneidade. Claro que posso tornar a aula a mais palatvel o possvel, mas no posso deixar de utilizar determinados termos tcnico-jurdicos que so inerentes ao tema. Entendo as dificuldades dos odontlogos, qumicos, farmacuticos, mdicos etc, os quais levam mais tempo para digerir a aula. Devagar e sempre! Lembre-se: entenda os exemplos. Eles so a alma da nossa aula. Nesta aula trataremos do erro de tipo e das excludentes de ilicitude. Como voc j deve ter percebido, os institutos tratados em aula so agrupados em sequncia didtica. Tento fugir dos esquemas dos manuais tradicionais e busco o fluxo natural da matria. por esse motivo que trato do erro de tipo neste momento, logo aps falar do tipo penal. Geralmente, os manuais, em geral, apresentam o erro de tipo e o erro de proibio em um mesmo captulo. No quero dizer que errado, mas no penso ser didaticamente o mais apropriado. Portanto, tratarei do erro de proibio na culpabilidade, em aula futura. No deixem de participar do nosso curso do FACEBOOK (LCIO VALENTE - DIREITO PENAL)

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Vamos aula! ERRO DE TIPO (CPB, art. 20)

Um tema assaz importante nas provas de Direito Penal e que causa certa confuso aos candidatos (sem motivo, diga-se) trata-se da TEORIA DO ERRO. Isso ocorre, mormente pelo fato de os Manuais de Direito Penal tratarem da matria na sequencia em que o Cdigo Penal a elenca. Como sempre digo, cdigos de leis so para organizar normas jurdicas e no para ensin-las.

Legal, vamos ao ERRO DE TIPO.

1. Agora que j aprendemos o significado do termo TIPO PENAL (modelo de conduta proibida), podemos compreender que durante o encaixe de uma conduta real ao modelo (tipo) pode ocorrer um erro, um tilt. Ou seja, no processo de adequao tpica pode ocorrer um defeito na formao mental do dolo na cabea do agente. Preste ateno nesta estria! Jorge Rogrio foi com amigos para uma festa rave. Ao som de muita msica eletrnica e regado a doses de lcool, ficou no local at a manh seguinte. Ao retornar, no mais encontrou seus amigos, motivo pelo qual resolveu tomar um txi. Perto de sua residncia h um supermercado com horrio de funcionamento de 24 horas. Aproveitou para passar neste local e comprar alguns utenslios para sua casa, alm de po e leite.

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Jorge, um pouco atordoado por ter ficado por vrias horas em frente a uma caixa de som de 15.000 W de potncia, saiu do mercado caminhando em direo ao estacionamento. Neste momento, avistou um veculo Lada de cor vermelha. Como possui um carro com exatamente as mesas caracterstica, Jorge teve uma confuso mental e imaginou ser seu aquele carro estacionado. Ao entrar no veculo, foi surpreendido pelo dono deste, o qual estava acompanhado de policiais militares. Jorge foi detido e levado delegacia. Amigos, acreditem ou no! Tal fato ocorreu em um planto em que trabalhei como delegado de polcia. Quando eu ouvi a estria, inicialmente no acreditei. Poxa, mas depois que o sujeito me apresentou os documentos de seu carro, vi que, de fato, ele tinha um Lada vermelho idntico quele que estava estacionado. Caramba, no seria possvel que um indivduo desejasse possuir DOIS LADAS VERMELHOS! Um s j castigo o suficiente! (hehe) Caso voc no seja do tempo do veculo LADA, d uma olhada no Google imagens. O carro era um FIAT 147 piorado. Segundo ficou demonstrado, Jorge acreditou sinceramente que o carro que ele tentou retirar do local era de sua propriedade. Se analisarmos o tipo (modelo) do furto (art. 155 do CPB) subtrair coisa alheia, podemos fazer a seguinte indagao: Jorge tinha o dolo de subtrair coisa alheia? Entendemos que no. Isso porque ele se equivocou sobre um elemento do tipo de furto, qual seja, coisa alheia. Acreditou ele que o alheio fosse prprio.

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Neste exemplo est estampado o erro sobre o elemento do tipo, uma vez que o houve UM ERRO NO PREENCHIMENTO DO TIPO. (FCC - 2010 - TRE-AL ANALISTA JUDICIRIO) A dispara seu revlver e mata B, acreditando tratar-se de um animal. A respeito dessa hiptese correto afirmar que se trata de fato tpico, pois o dolo abrangeu todos os elementos objetivos do tipo.

Resposta: Errado.

Pergunto: Jorge Rogrio tinha dolo de subtrair coisa alheia? Penso que no. Na verdade, na cabea dele o carro no era alheio, o que torna a adequao ao tipo de furto equivocada.

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Observe:

142

MODELO: SUBTRAIR COISA ALHEIA MVEL (furto, art. 155).

ERRO: O AUTOR PENSA QUE O ALHEIO DELE.

Meu carro!

(CARRO ALHEIO)

2.

Bom, se no h DOLO de subtrair o alheio, qual a consequncia do erro de tipo?

O ERRO DE TIPO SEMPRE AFASTA O DOLO. O ERRO DE TIPO SEMPRE AFASTA O DOLO. O ERRO DE TIPO SEMPRE AFASTA O DOLO.

(POLICIA CIVIL_MG_2007) A finalidade precpua do erro de tipo essencial a de afastar o dolo da conduta do agente. Resposta: Certo. (CESPE - 2010 - TRE-MT - Analista Judicirio Adaptada) O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo e a culpa, podendo o agente, no entanto, responder civilmente pelos danos eventualmente ocasionados. Resposta: errado.

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143

O erro de tipo afasta o dolo do autor. Lembre-se, o erro de tipo essencial sempre afasta o dolo, seja o erro evitvel ou inevitvel. No erro de tipo, o autor conhece e quer as circunstncias de ato do tipo legal. Portanto, se o erro incide sobre tais circunstncias haver a excluso do dolo. O erro de tipo sempre traduz um defeito de conhecimento e se constitui em uma representao ausente e incompleta por parte do sujeito ativo. Em sntese, o erro de tipo representa um DEFEITO na formao intelectual do dolo, o que exclui seus elementos.

3.

ERRO DE TIPO UM ERRO SOBRE UM DADO DA REALIDADE!!!!

Sabe aquele dia que parece que tudo parece dar certo pra voc? Ento, esse era o dia do nosso amigo ASTROGILDO. Estava ele em uma casa noturna com amigos, quando percebeu que a mais gata das gatas estava dando mole pra ele. P, o ASTROGILDO no um cara que podemos classificar como boa pinta, sabe? Mas, aquele era o seu dia. Percebendo o mole que a gata estava dando, ASTROGILDO resolve se aproximar. Claro, porque mulher bonita no paquera, paquerada. ASTROGILDO se apresenta e iniciam, assim, uma conversa. Tudo que ASTROGILDO fala, segundo ela, engraado, inteligente, espirituoso. Depois de uns drinks, ela diz que est cansada e deseja ir pra casa, mas que j bebeu um pouco e que gostaria que ASTROGILDO a levasse para casa. Pede, ento, que ele deixe seu carro (um Lada vermelho, hehe) e use a Merceds Bens dela. Chegam ao apartamento da gata... Msica romntica para embalar o namoro... As coisas comeam a esquentar... As roupas comeam a voar... Mas, quando ASTROGILDO tira a ltima pea de roupa da gata.....................................................................................................................................................................

O ERRO DE TIPO MUUUUITO GRANDE! (HEHE)

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Na cabea do ASTROGILDO era uma gata, mas, na REALIDADE, a gata era um leo!! (hehe)

144

Brincadeiras parte, essa a exata ideia do erro de tipo. Na cabea do agente o fato X (tremenda gata), mas a realidade Y (RONALDO!)

Enfim, o erro de tipo um erro que incide sobre um dado da realidade, da vida real, concreta. Assim, para que um erro incidente sobre um dado da realidade seja considerado erro de tipo, preciso que a situao sobre a qual incidir o erro esteja descrita num tipo penal. A denominao erro de tipo deve-se ao fato de que o equvoco do agente incide sobre um dado da realidade que se encontra descrito em um tipo penal.

( FCC - 2007 - TRE-MS - Analista Judicirio - rea Administrativa) Considere os exemplos abaixo: I. Casar-se com pessoa cujo cnjuge foi declarado morto para os efeitos civis, mas estava vivo. II. Aplicar no ferimento do filho cido corrosivo, supondo que est utilizado uma pomada. III. Matar pessoa gravemente enferma, a seu pedido, para livr-la de mal incurvel, supondo que a eutansia permitida. IV. Ingerir a gestante substncia abortiva, H erro de tipo nas situaes indicadas APENAS em a) I, II e III. b) I e III. c) I, III e IV. d) II e III. e) II e IV. Resposta: Letra E. supondo que estava tomando um calmante.

4.

O erro de tipo classificado na doutrina como:

a. evitvel, indesculpvel ou inescusvel: (afasta o dolo, mas permite a punio pelo resultado a ttulo de culpa, se previsto em lei). b. inevitvel, desculpvel ou escusvel: afasta o dolo e a culpa.

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(CESPE_JUIZ SUBSTITUTO_TJ_SE_2008) O erro inescusvel sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo e a culpa, se prevista em lei. Resposta: errado.

145

Lembre-se do clssico exemplo em que um caador vai caar veados na companhia de um amigo danarino de bal clssico. Este ltimo, querendo pregar uma pea no amigo, traveste-se do animal. O caador, ao ver o amigo saltitante, efetua-lhe um disparo mortfero. Ao verificar o resultado do disparo, percebe que matou o amigo. O erro incide no elemento algum do tipo matar algum. O dolo do caador foi de matar veado e no uma pessoa.10

Se, diante das circunstncias, chegssemos concluso que o caador poderia ter sido mais diligente ao efetuar o disparo, ou seja, que o erro poderia ter sido evitado, o dolo ficar afastado (pois o erro de tipo sempre afasta o dolo), mas responder pelo resultado a ttulo de culpa. Caso chegssemos concluso de que o erro era inevitvel, o caador ter o dolo e a culpa afastados.

OUTROS EXEMPLOS

O erro de tipo nos crimes sexuais Imagine a hiptese do agente que, em uma casa noturna, conhea uma jovem que aparente ter mais de 18 anos. Em animada conversa durante a noite, a jovem afirma ter vinte anos e ser estudante universitria. J pela madrugada, o casal dirige-se para um motel, local onde mantm relaes sexuais. No dia seguinte, o agente procurado por policiais, os quais lhe imputam o crime de estupro, uma vez que a jovem tem apenas 13 anos de idade (estupro de vulnerveis). Podemos falar que o agente incidiu em erro de tipo, uma vez que acreditou manter relaes sexuais com uma jovem maior de idade. No tinha ele o dolo de manter relaes sexuais com uma jovem menor de 14 anos. No responder, portanto, pelo crime de estupro de vulnervel (art. 217-A).

Erro de tipo na lei de drogas (L. 11.343/06) Imagine a hiptese do agente que atende uma solicitao de um conhecido para que leve uma quantidade de remdios para um parente adoentado em cidade vizinha. Ao ser abordado por policiais durante o trajeto, surpreende-se ao saber que o contedo das caixas era de cocana e no de remdios. Hiptese de erro de tipo que afasta o dolo de trfico.

10

Emsaladeaulacostumobrincarcomosalunos:queriamataroVE,masacaboumatandooVI!

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146

CONSEQUNCIA OERRODE TIPOSEMPRE,SEMPRE,SEMPRE, AFASTAODOLO.

UMERROSOBREOFATOREAL,OUSEJA,
OAGENTEPENSAX,MASAREALIDADE Y.

ERRODETIPOEVITVEL(OU INDESCULPAVELOU INESCUSVEL) AFASTADOLO, MASPERMITEPUNIOPOR CULPA,SEPREVISTOEMLEI.*

ERRODETIPOINEVITVEL SOMENTEAFASTADODOLOE CULPA

5.

*COMO ASSIM, SE PREVISTO EM LEI?

CLARO, PORQUE H CRIMES QUE NO ADMITEM A MODALIDADE CULPOSA, COMO O DANO, O FURTO, O ROUBO, ABORTO, ENTRE OUTROS. ( CESPE - 2004 - Polcia Federal - Delegado de Polcia - Nacional) O mdico Caio, por negligncia que consistiu em no perguntar ou pesquisar sobre eventual gravidez de paciente nessa condio, receita-lhe um medicamento que provocou o aborto. Nessa situao, Caio agiu em erro de tipo vencvel, em que se exclui o dolo, ficando isento de pena, por no existir aborto culposo. Resposta: correto

E COMO SEI QUE UM CRIME ADMITE OU NO A MODALIDADE CULPOSA? O NICO JEITO DE SABER LENDO A LEI. ELA QUE VAI DIZER SE O CRIME ADMITE OU NO A MODALIDADE CULPOSA (PRINCPIO DA EXCEPCIONALIDADE DO CRIME CULPOSO). PENSE NA SITUAO EM QUE O AGENTE SAI DE UM RESTAURANTE E LEVA O GUARDA-CHUVA DE UM TERCEIRO. NA CABEA DELE O OBJETO SEU (X), MAS NA REALIDADE O OBJETO DE TERCEIRO (Y). OCORRE QUE O GUARDA-CHUVA DO SUJEITO CINZA, MAS O QUE ELE LEVOU, POR DISTRAO, ERA PRETO. ORA, ESSE ERRO PODERIA SER EVITADO PELO NOSSO AMIGO. RESULTADO: ERRO EVITVEL AFASTA O DOLO (NO RESPONDE POR FURTO). DEVERIA ELE RESPONDER POR CULPA, MAS NO EXISTE FURTO

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CULPOSO. UAI, PROFESSOR, ENTO ELE NO VAI SER APENADO? NO! SERIA DIFERENTE SE NOSSO AMIGO TIVESSE ATIRADO EM SEU FILHO (X), PENSANDO QUE UM LADRO QUE ENTRA NA CASA NOITE (Y).

147

NESTE CASO, SE FICAR DEMONSTRADO QUE O PAI PODERIA TER EVITADO O ERRO, RESPONDER ELE POR HOMICDIO CULPOSO DO FILHO, POIS O CDIGO PENAL PREV A MODALIDADE CULPOSA PARA O HOMICDIO. B) ERRO DE TIPO INEVITVEL (DESCULPVEL OU ESCUSVEL) QUALQUER PESSOA COMETERIA O MESMO ERRO SE TIVESSE NA POSIO DO AGENTE. ESSE ERRO AFASTA O DOLO (COMO SEMPRE), E AFASTA TAMBM A CULPA.

NESTE PONTO, PRESTE ATENO EM UMA COISA! EU DISSE QUE O ERRO DE TIPO INEVITVEL AFASTA A CULPA!

D UMA OLHADA NESTA QUESTO DE CONCURSO:

(CESPE_Advogado Jnior_CEF_2006) O erro de tipo aquele que recai sobre os elementos ou circunstncias do tipo, excluindo-se o dolo e, por conseqncia, a culpabilidade.

EXCLUINDO O QU? A CULPABILIDADE? NO, ERRADO! O ERRO DE TIPO ESCUSVEL OU DESCULPVEL EXCLUI A CULPA, NO A CULPABILIDADE.

LEMBRE-SE CULPA UMA FORMA DE CONDUTA. A CONDUTA PODE SER DOLOSA OU CULPOSA (DOLO OU CULPA). CULPABILIDADE OUTRA COISA. CULPABILIDADE UM DOS ELEMENTOS DO CRIME.

Muito bem. Com o estudo do erro de tipo, terminamos o estudo do fato tpico. A partir deste momento, iniciamos o estudo da ilicitude (ou antojuridicidade).

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6. Outras espcies de erros (erros acidentais ou secundrios)

148

a. Erro determinado por terceiro: mdico, querendo matar paciente, entrega injeo com substncia mortfera para que a tcnica em enfermagem, desconhecedora da conduta daquele, aplique na vtima. No caso, somente o mdico responder pelo crime (responde pelo crime o terceiro que determina o erro, art. 20, 2). b. Erro sobre a pessoa: jos, querendo matar Tadashi, confunde-se e mata o irmo daquele, Takashi. O juiz vai aplicar a pena considerando todas as circunstncia de Jos ter matado a vtima que pretendia matar (Tadashi). O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime (art. 20, 1). c. Erro de execuo (aberratio ictus): Jos, querendo matar Joo, mata Maria que passava na rua. No caso, foi atingida pessoa diversa daquela que o agente queria atingir (desvio de golpe). Julga-se o fato como se tivesse sido a pessoa visada (art. 20, 3). Se ambas forem atingidas, aplica-se o concurso formal (uma s pena com aumento). d. Resultado diverso do pretendido (aberratio delicti): Jos joga pedra em uma vitrine, mas atinge pessoa que est atrs. No caso, o agente, por erro, lesa bem ou interesse diverso do pretendido. Responde por culpa, se couber crime culposo. Haver concurso formal se ocorrer, tambm o resultado pretendido (arts. 70 e 74). e. Erro sobre o nexo causal (aberratio causae): Jos, querendo matar Joo afogado, lanaa-o de cima de uma ponte. Durante a queda, Joo acaba por bater a cabea na pilastra e morre de traumatismo craniano. A responsabilidade de Jos no afastada, pois considera-se causa a ao ou omisso (jogar da ponte) sem a qual o resultado no teria ocorrido. f. Dolo Geral (hiptese particular de erro sobre o nexo causal): o mstico russo Rasputin (Grigoriy Yefimovich Rasputin , mstico russo, nasceu dia 22 de janeiro de 1869 em Pokrovskoie, Tobolsk e foi assassinado no dia 29 de dezembro de 1916 aos 47 anos em Petrogrado, atual So Petersburgo) foi uma figura influente no final do perodo czarista da Rssia, tendo sido assassinado de forma curiosa: primeiro ele foi envenenado num jantar, porm sua lcera crnica f-lo expelir todo o veneno, posteriormente teria sido fuzilado atingido por um total de onze tiros, tendo no entanto sobrevivido; foi castrado e continuou vivo, somente quando foi agredido e o atiraram inconsciente no rio Neva ele morreu, no pelos ferimentos, mas afogado.Existe um relato de que, aps o seu corpo ter sido recuperado, foi encontrado gua nos pulmes, dando apoio ideia de que ele ainda estava vivo quando jogado no rio parcialmente congelado. No dolo geral, o agente julga consumado o crime, mas, na realidade, a consumao s acontece depois depois, em decorrncia de outros atos praticados. O agente responde pela resultado final, o qual estaria envolto em um s dolo (o dolo geral). No confundir DOLO GERAL de DOLO GENRICO. O segundo, refere-se ao dolo existente em todos os crimes dolosos em contraposio ao dolo especfico, existente em alguns tipos, conforme vimos em aula anterior.

QUESTES COMENTADAS

1. (FCC - 2010 - TRE-AL ANALISTA JUDICIRIO) A dispara seu revlver e mata B, acreditando tratar-se de um animal. A respeito dessa hiptese correto afirmar que se trata de fato tpico, pois o dolo abrangeu todos os elementos objetivos do tipo.

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COMENTRIO: trata-se de hiptese clssica de erro de tipo. No caso, o dolo do agente no abrangeu todos os elementos do tipo MATAR ALGUM. O dolo foi de matar um animal e no de matar algum (que no deixa de ser um animal, mas tudo bem!).

149

GABARITO: ERRADO

2. (POLICIA CIVIL_MG_2007) A finalidade precpua do erro de tipo essencial a de afastar o dolo da conduta do agente.

COMENTRIO: o erro de tipo essencial sempre afasta o dolo. Caso o erro seja inevitvel, afastar, tambm, a culpa.

GABARITO: CERTO

3. ( CESPE - 2010 - TRE-MT - Analista Judicirio Adaptada) O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo e a culpa, podendo o agente, no entanto, responder civilmente pelos danos eventualmente ocasionados. COMENTRIO: o erro sobre o elemento do tipo (erro de tipo) sempre afasta o dolo, mas no afasta a culpa se for evitvel. No ltimo caso, poder haver responsabilizao civil (perdas e danos). GABARITO: ERRADO

4. ( FCC - 2007 - TRE-MS - Analista Judicirio ) Considere os exemplos abaixo:

I. Casar-se com pessoa cujo cnjuge foi declarado morto para os efeitos civis, mas estava vivo.

II. Aplicar no ferimento do filho cido corrosivo, supondo que est utilizado uma pomada.

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III. Matar pessoa gravemente enferma, a seu pedido, para livr-la de mal incurvel, supondo que a eutansia permitida.

150

IV. Ingerir a gestante substncia abortiva, supondo que estava tomando um calmante.

H erro de tipo nas situaes indicadas APENAS em a) I, II e III. b) I e III. c) I, III e IV. d) II e III. e) II e IV. COMENTRIO: No primeiro item no erro de tipo, uma vez que a morte, para o Direito, se prova documentalmente. No ir modificar a situao jurdica se a pessoa estiver fisicamente viva, uma vez que est morta para o Direito. A no ser que haja nova deciso judicial que anule a morte civil. No segundo caso, houve ausncia de dolo da me por falsa percepo da realidade (erro de tipo). O terceiro item trata de hiptese de erro de proibio. Veremos na prxima aula que no erro de proibio o agente age acreditando que o faz conforme o direito, mas este lhe vira as costas (erro sobre a ilicitude do fato). No terceiro caso, houve ausncia de dolo da gestante por falsa percepo da realidade (erro de tipo). GABARITO: E

5. (CESPE_JUIZ SUBSTITUTO_TJ_SE_2008) O erro inescusvel sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo e a culpa, se prevista em lei. COMENTRIO: vimos que o erro de tipo inescusvel (indesculpvel, evitvel) afasta o dolo, mas permite a punio culposa, se previsto em lei. GABARITO: E

6. ( CESPE - 2004 - Polcia Federal - Delegado de Polcia - Nacional)

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O mdico Caio, por negligncia que consistiu em no perguntar ou pesquisar sobre eventual gravidez de paciente nessa condio, receita-lhe um medicamento que provocou o aborto. Nessa situao, Caio agiu em erro de tipo vencvel, em que se exclui o dolo, ficando isento de pena, por no existir aborto culposo. COMENTRIO: de fato, se o mdico Caio receita medicamente abortivo, no sabendo da condio da mulher gestante por ser negligente, h erro de tipo, que, no caso, poderia ser evitado. Deveria responder por aborto culposo, mas no existe essa possibilidade na lei penal brasileira. GABARITO: CERTO

151

7. ( CESPE - 2011 - TRE-ES - Analista Judicirio) Erro de pessoa o mesmo que erro na execuo ou aberratio ictus.

COMENTRIO: no erro sobre a pessoa, o agente confunde-se sobre a pessoa contra quem dirige sua ao. No erro de execuo (aberratio ictus), ele dirige sua ao contra a pessoa correta, mas erra o golpe, atingindo pessoa diversa. Apesar de serem institutos diferentes, os efeitos so semelhantes. Ou seja, o juiz considerar, para fins de aplicao de pena, a pessoa que se pretendia atingir e no a efetivamente atingida. GABARITO: Errado

8- ( VUNESP - 2011 - TJ-SP - Juiz) Analise as proposies seguintes.

I. O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas no permite a punio por crime culposo, ainda que previsto em lei. COMENTRIO: o erro de tipo, quando evitvel, permite a punio por culpa.

II. Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. COMENTRIO: exatamente o que determina o art.20, 2 do CPB.

III. O desconhecimento da lei inescusvel, mas o erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, poder diminuir a pena de um sexto a um tero. COMENTRIO: o desconhecimento da lei , de fato, indesculpvel. O erro sobre a ilicitude do fato (erro de proibio), como veremos, afasta a culpabilidade, se invencvel. Se vencvel, diminui a pena.

IV. O desconhecimento da lei considerado circunstncia atenuante.

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COMENTRIO: sim, conforme o art. 65, II do CPB.

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V. Se o fato cometido sob coao irresistvel, s punvel o autor da coao. COMENTRIO: a coao moral irresistvel afasta a culpabilidade do coagido, como veremos. No caso, somente o autor da coao responde pelo ato.

Assinale as proposies corretas. a) I, II e V, apenas. b) II, III e IV, apenas. c) II, IV e V, apenas. d) I, II e III, apenas. e) II, III e V, apenas.

GABARITO: C 9. (UPENET 2010 SERES-PE) Considere a seguinte situao:

Policiais militares ingressaram num coletivo que ia do municpio de Salgueiro para o Municpio de Arcoverde, ambos no serto pernambucano, e relataram aos passageiros que haviam recebido informe no sentido de que algum daqueles passageiros estaria transportando significativa quantidade da substncia entorpecente de uso proscrito, popularmente conhecida por cocana. Alguns passageiros, voluntariamente, passaram a exibir suas bagagens. O passageiro "X" exibiu sua bagagem, e os policiais militares constataram que ele trazia consigo duas embalagens de talco, em cujo interior havia 400g (quatrocentos gramas) da droga pesquisada. O passageiro foi preso e autuado em flagrante, na delegacia de polcia local, onde afirmou que no tinha conhecimento de que transportava cocana, pois pensava que, nas embalagens, havia talco e que sua irm "Y" teria arrumado as malas. Diante disso e considerando a teoria finalista da ao, assinale a alternativa CORRETA. a) Constatada a veracidade da alegao de "X", ele dever ser absolvido, porque sua conduta caracterizaria erro de tipo essencial e seria atpica. b) Constatada a veracidade da alegao de "X", ele dever ser absolvido, porque sua conduta caracterizaria erro de proibio inevitvel e haveria a excluso da culpabilidade. c) Constatada a veracidade da alegao de "X", ele dever ser absolvido, porque sua conduta caracterizaria erro de proibio inevitvel e seria atpica. Nesse caso, "Y" seria responsabilizada por trfico de entorpecentes.

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d) Ainda que seja verdadeira a alegao de "X", ele dever ser condenado por crime de trfico de entorpecentes (Lei n 11.343/2006). Nesse caso, "Y" tambm seria co-responsabilizada pelo mesmo crime. e) Ainda que verdadeira a alegao de "X", ele deve ser condenado, pois a Lei n 11.343/2006, ao equiparar o trfico de entorpecentes aos crimes hediondos (Lei n 8.072/90), estabelece, tambm, a responsabilidade penal objetiva. COMENTRIO: trata-se de exemplo tpico de erro de tipo, afastador do dolo. Como no existe trfico de drogas na modalidade culposa, o agente deve ser absolvido. GABARITO: A 10. ( CESPE - 2010 - ABIN - OFICIAL TCNICO DE INTELIGNCIA - REA DE DIREITO) Incorrendo o agente em erro de tipo essencial escusvel ou inescusvel, excluir-se- o dolo, mas permanecer a culpa caso haja previso culposa para o delito.

153

COMENTRIO: o erro de tipo escusvel afasta o dolo e culpa, mas o inescusvel, permite a punio por culpa.

GABARITO: errado.

fato tpico

ilicitude
estado de necessidade

culpabilidade
imputabilidade

Conduta.

resultado

legtima defesa estrito cumprimento do dever legal exerccio regular do direito consentimento do ofendido

potencial conscincia da ilicitude exigibilidade de conduta diversa

nexo causal

tipicidade

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EXCLUDENTES DE ILICITUDE 1. Relao entre tipicidade e ilicitude

154

1.

Quando iniciamos o nosso estudo, falamos que, para a teoria finalista tripartida, o crime, em seu conceito

analtico, seria: Fato tpico + Antijurdico + Culpvel. Chegamos ento, ao estudo do segundo requisito (ou elemento) do crime, a ilicitude. Responda a seguinte pergunta: matar algum crime? O aluno poderia dizer: sim, matar algum o crime previsto no art. 121 do CPB! Seria tecnicamente adequada esta resposta? Veremos que no. Matar algum no um crime previsto no art. 121 do CPB, mas um tipo penal abstratamente previsto neste artigo. Se algum, com animus necandi (vontade de causar a morte), efetua trs disparos em direo vtima, causando-lhe a morte, teramos uma conduta humana de matar algum que encontra adequao perfeita ao tipo descrito como matar algum (art.121), gerando o fenmeno conhecido por tipicidade ou adequao tpica. Bom, imagine que aquela pessoa que efetuou os disparos estivesse se defendendo legitimamente de uma agresso injustamente atual ou iminente, ainda teramos o crime de matar algum? bvio que no! O fato tpico de matar algum estaria justificado pela justificante (ou excludente) da legtima defesa. 2. Ento, matar algum crime ou indica ser crime?

Matar algum indica ser crime. Matar algum s ser crime se no ocorrer qualquer causa que justifique essa conduta (legtima defesa, estado de necessidade etc.). Onde h fumaa no necessariamente h fogo. Onde h fumaa, provavelmente h fogo, podendo ser gelo seco! Onde h fato tpico, provavelmente h ilicitude, podendo ocorrer uma causa justificante (ou excludente) de ilicitude. Como se percebe, existe uma relao entre a conduta tpica e a ilicitude, e essa relao apenas indiciria. Leia-se, o fato tpico indica ser contrrio ao Direito. A teoria que adotamos para representar isso que acabei de falar a TEORIA INDICIRIA DO TIPO PENAL (Ratio Cognoscendi).

Anote: a doutrina finalista de Welzel defende que a tipicidade mero indcio da antijuridicidade. Teoria da Ratio Cognoscendi.

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155

RELAOENTRETIPICIDADEEILICITUDE

TeoriaIndiciriadailicitude(Ratio Cognoscendi)

Ofatotpicoindicaser ilcito.

3.

Conceito de ilicitude (ou antijuridicidade)

Ilicitude a relao de antagonismo que se estabelece entre a conduta humana voluntria e o ordenamento jurdico, de modo a causar leso ou perigo de leso a um bem jurdico tutelado (Toledo).

Para descobrirmos se uma conduta tpica , tambm, ilcita (ou antijurdica), devemos verificar se o ordenamento jurdico no permite essa mesma conduta. Como assim? Bom, caso o sujeito desfira uma facada na vtima como animus necandi (dolo de matar) temos um indcio de que essa conduta tambm contrria ao direito, leia-se, ilcita. Veja o exemplo do pai que, ao chegar a casa, percebe que sua filha pequena est prestes a ser violentada por um invasor. Utilizando-se de uma faca, impede a conduta do criminoso, matando-o. Muito bem. Pode dizer que este pai pratica um FATO TPICO? Sim, pois a conduta dele encontra adequao ao modelo do Cdigo Penal (art. 121). Podemos dizer que a conduta tpica do pai , tambm, ilcita? A resposta agora no. Isso porque o ordenamento jurdico permite que se mate algum em legtima defesa. O raciocnio, como se v, feito por excluso. Tudo que no for ilcito, ser lcito.

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4. Injusto Penal

156

Caso a conduta tpica de matar algum no encontre qualquer justificativa no ordenamento jurdico, podemos dizer que a conduta passa a ser tpica e ilcita. Quando esse fenmeno ocorre, dissemos que ocorreu um INJUSTO PENAL.

Injusto Penal (fato tpico + antijurdico):

uma conduta tpica e antijurdica um INJUSTO PENAL, sendo a

antijuridicidade um JUZO NEGATIVO DE VALOR, na expresso de Zaffaroni, que incide sobre a conduta humana, sendo o injusto a CONDUTA HUMANA DESVALORADA.

FATOTPICO

ILCITO

INJUSTOPENAL

Esse conceito de injusto penal majoritrio na doutrina. O injusto penal depender de uma agente culpvel para que o crime fique configurado. De tal modo, um doente mental, como exemplo, pode praticar injustos penais, mas no poder responder criminalmente por tais injustos, pois no comete crimes. 5. Na dcada de 80, no Brasil, surgiu outro posicionamento, afastando a culpabilidade da estrutura do crime. Para

autores como Damsio e Delmanto, a culpabilidade, na concepo finalista, seria um pressuposto para aplicao de pena. Nesse sentido, o doente mental mencionado, praticaria sim um crime, mas apenas ficaria isento de pena, por no possuir imputabilidade (um elemento da culpabilidade). Anote: para Damsio, Capez, Delmanto, entre outros, o injusto Penal j considerado crime (Teoria Bipartida). No obstante, a doutrina majoritria, nacional e estrangeira considera o crime em seus trs elementos FATO TPICO + ANTIJURDICO + CULPVEL.

6.

Fontes de Justificao

Quando um fato tpico no ser antijurdico, ou seja, quando a conduta tpica est JUSTIFICADA?

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Inicialmente colocamos que a antijuridicidade no uma rea privativa do Direito Penal, pertencendo ao ordenamento jurdico em sua amplitude. As fontes de justificao so trs: (a) as que emanam do ordenamento jurdico em quaisquer ramos. Ex.: O crime de Violao de Sepultura (art. 210 do CPB), que poder estar justificado pelo artigo 163 do CPP: art. 163. Em caso de exumao para exame cadavrico, a autoridade providenciar para que, em dia e hora previamente marcados, se realize a diligncia, da qual se lavrar auto circunstanciado. Pargrafo nico. O administrador de cemitrio pblico ou particular indicar o lugar da sepultura, sob pena de desobedincia. No caso de recusa ou de falta de quem indique a sepultura, ou de encontrar-se o cadver em lugar no destinado a inumaes, a autoridade proceder s pesquisas necessrias, o que tudo constar do auto.

157

(b) as causas legais, previstas no Cdigo Penal (art. 23): Estado de Necessidade, Legtima Defesa, Estrito Cumprimento do Dever Legal, Exerccio Regular do Direito. (c) as que nascem de uma considerao supralegal, ou seja, sem previso na lei. Ex.: Consentimento do Ofendido. Somente as duas ltimas sero objeto de nossos estudos.

OBSERVAO: CUIDADO COM OS TERMOS! justificantes ou descriminantes afastam a ilicitude Dirimentes, eximentes afastam a culpabilidade

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158

a. emanam de todo ordenamento.

Exumao de Corpo com autorizao da Lei.

FONTES DE JUSTIFICAO

b. causas legais do Cdigo Penal (art. 23)

Art. 23 do CPB

c. causa supralegal

Consentimento do ofendido

CAUSAS DE JUSTIFICAO EM ESPCIE (EXCLUDENTES DE ILICITUDE OU ANTIJURIDICIDADE) ESTADO DE NECESSIDADE 7. Conceito Legal

Art. 2411 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. A primeira excludente de ilicitude apresentada pelo Cdigo e, tambm a mais abrangente, o Estado de Necessidade. O Estado de Necessidade configura-se pela existncia de uma situao de PERIGO, ATUAL (ou iminente), INVOLUNTRIO (que o agente no tenha provocado por sua vontade) e INEVITVEL, que exige ao de proteo

11 O artigo 24 somente estabelece as regras gerais do Estado de Necessidade; de modo especfico, ele estabelecido nos arts. 128, I (aborto necessrio); 146, 3, I (constrangimento ilegal).

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necessria para garantir um bem jurdico prprio ou de terceiro, evitando-se mal prprio ou de outrem, que viola um dever, tornando a conduta ILCITA. ( FCC - 2009 - TJ-PI - Analista Judicirio) So elementos do estado de necessidade: a) perigo atual; defesa de direito prprio ou de outrem; reao moderada. b) que ocorra um perigo; que o agente use dos meios moderados e necessrios. c) perigo iminente; que o agente defenda um direito legtimo e seu; que use moderadamente dos meios necessrios. d) perigo atual ou iminente; que o agente no o tenha provocado; que no poderia ser evitado. e) reao a injusta agresso; atual ou iminente; uso dos meios necessrios moderadamente. Resposta: letra D.

159

8.

H dois exemplos clssicos que ilustram a definio do art. 24 do Cdigo Penal brasileiro:

(a) o formulado por CARNEADES, filsofo e orador grego (215-129 a.c.), de dois nufragos que disputam a mesma tbua de salvao que no tem lugar para ambos (Tbua de Carneades). Como existe um perigo atual (ou iminente), involuntrio e inevitvel, o agente sacrifica a vida de outrem para salvar a sua prpria. A conduta do agente estaria, no caso, plenamente justificada pelo Direito. (b) No Romance de Os Miserveis (Victor Hugo), um clssico da literatura francesa escrito no sculo XIX. Vrios temas referentes a questes morais so abordados. So Tratadas, tambm, questes sentimentais e principalmente o livro fala sobre as injustias sociais. A obra tem como personagem principal Jean Valjean, ex-presidirio, rancoroso, que por furtar po para ajudar uma famlia em situao de absoluta miserabilidade cumpriu pena por 19 anos nas Gals. Gals eram barcos movidos a remo, onde os remadores trabalhavam acorrentados e recebiam um soldo mnimo que ficava guardado at libertarem-nos. Nas duas situaes acima, ocorre um conflito entre dois bens tutelados pelo Direito. A luta pela preservao de um dos bens jurdicos, leva ao sacrifcio do outro bem jurdico. No exemplo da tbua de Carneades, existe um conflito entre a vida de duas pessoas que tentam preserv-las em situao de perigo. No exemplo da obra Os Miserveis, existe um conflito entre a vida e o patrimnio do proprietrio do alimento.

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BEM JURDICO

BEM JURDICO

O raciocnio que o Estado no pode estar presente em todas as situaes de conflito. Quando a ocorrncia do perigo surge, o Direito permite que haja a destruio de um bem jurdico para a preservao de outro. Contudo, o Estado de Necessidade exige alguns requisitos que agora passo a apresentar.

9. a.

Requisitos do Estado de Necessidade Perigo atual

O ponto nodal do Estado de Necessidade, que o diferencia da Legtima Defesa, que nesta existe uma agresso humana, enquanto no primeiro (estado de necessidade) h uma situao de PERIGO em que existem dois bens jurdicos em conflito, sendo que um deve perecer para a salvaguarda do outro. O sujeito, ao ser atacado por um co, defende-se, matando-o. Sabemos que o co, por no ser um ser humano, no possui conduta. Assim o dano causado ao dono do co, com a morte deste, estar justificado pelo estado de necessidade. O conflito entre o bem jurdico vida foi preservado em face do bem jurdico propriedade (co propriedade de algum). Exemplo diferente seria se o dono do animal o instigasse a atacar algum. Neste caso, o co est sendo usado como uma arma. Existe agresso humana (que prpria da legtima defesa). (FUNDEP - 2005 - TJ-MG) Considerando-se as determinaes legais, INCORRETO afirmar que a legtima defesa pode ser alegada quando a agresso for praticada por a) indivduos com mais de 70 anos. b) loucos de todo gnero c) quaisquer animais. d) sujeitos considerados imputveis.

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Resposta: Letra C.

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Estado de Necessidade

Legtima Defesa

Situao de Perigo atual

Reao agresso humana injusta, atual ou iminente

Ento, caso o sujeito mate um animal instigado por seu dono, o faz em legtima defesa, pois agora houve agresso injusta (por parte do dono do co). O perigo, segundo a norma do CP, deve ser ATUAL. Ocorre que, conforme ensina Bitencourt, o perigo atual (presente, contemporneo) engloba o dano iminente. b. Perigo Involuntrio

(POLICIA CIVIL_MG_2007) So requisitos para configurao do estado de necessidade a existncia de situao de perigo atual que ameace direito prprio ou alheio, causado ou no voluntariamente pelo agente que no tem dever legal de afast-lo. Resposta: Falso

S poder alegar Estado de Necessidade aquele que se salve de um perigo no causado por sua prpria vontade (dolosamente). Aquele morador da favela que faz um gato no poste para furtar energia eltrica, pode causar culposamente um incndio. Durante o evento, pode ele alegar estado de necessidade para salvar a vida de um filho em detrimento da de outra pessoa? Claro que sim, uma vez que, apesar de ter sido o causador do perigo, no o fez dolosamente, mas sim culposamente.

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Se, pelo contrrio, resolve atear fogo em sua residncia para receber o valor do seguro, mas acaba por colocar-se em risco, caso precise matar algum para se salvar, responder por este homicdio.

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O perigo, enfim, no pode ter sido provocado DOLOSAMENTE pela pessoa que invoca o Estado de Necessidade (segundo maioria da doutrina). Caso provoque o perigo culposamente, poder faz-lo. Interessante que, caso o sujeito cria intencionalmente a situao de perigo, coloca-se ele em uma situao de garante (art. 13, 2, a), devendo agir para evitar o resultado.

c.

Inevitvel

O perigo no pode ser daqueles evitveis. O Direito, no Estado de Necessidade, s aceita a excluso da ilicitude se outro caminho no houver para o autor. Em uma situao de perigo, caso o agente tenha a opo de fugir do perigo a destruir bem jurdico alheio, deve faz-lo. Caso o agente tenha a alternativa de sair, deve escolher a covardia a destruir um bem de inocente. d. Proporcionalidade

S pode haver alegao de estado de necessidade quando houver proporcionalidade entre o bem protegido e aquele sacrificado. No h proporcionalidade da conduta de quem sacrifica uma vida para salvar sua coleo dos Beatles durante um incndio. Caso o agente destrua desproporcionalmente um bem jurdico para salvar outro ir responder pelo excesso. i. Excesso no Estado de Necessidade Justificante: Pode ocorrer quando o autor, na conduta de preservar

interesse legtimo de outrem, para salvar o seu, atua excessivamente a ttulo de dolo ou culpa. Ex.: os nufragos Paulo e Cssio se agarram a um salva-vidas, o qual insuficiente para os dois; Paulo exmio nadador, o que de conhecimento de Cssio, e, nadando poder atingir a praia; Cssio, em vez de expuls-lo com sua fora fsica superior, d-lhe um tiro, matando-o. P, precisava disso tudo? No, n? O excesso punvel, portanto.

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PerigoAtual

Perigonocausado dolosamentepelo agente RequisitosdoEstado deNecessidade Inevitabilidade

Proporcionalidade

10.

Natureza jurdica

O Estado de Necessidade no Cdigo Penal Brasileiro sempre justificante, ou seja, afasta sempre a ilicitude. Muito bem. A doutrina internacional e nacional, baseando-se na legislao alem, prev duas hipteses de estado de necessidade: uma justificante (afasta a ilicitude), e outra exculpante (que afasta a culpabilidade). Ressalto que o estudo do estado de necessidade exculpante tem fins meramente tericos, j que no prova de seu concurso o examinador pode querer essa diferenciao. Basicamente, posso dizer que o entendimento da doutrina que v dois tipos de estado de necessidade que h coisas que se justificam (ex.: destruir uma porta para ingressar em uma residncia em salvar uma vida). H outras que no se justificam, mas explicam (ex.: matar algum para salvar sua prpria vida). No sistema do Cdigo Penal, ambas as situaes esto JUSTIFICADAS, uma vez que adotou a Teoria Unitria (leiai-se, s existe um estado de necessidade, o justificante). A doutrina que entende correta a diferenciao acima dita Teoria Diferenciadora. Vamos compreender esses posicionamentos. a. TEORIA UNITRIA OU MONISTA OBJETIVA (adotada pelo CPB12): todo estado de necessidade justificante.

12 O Cdigo Criminal do Imprio (1830) adotou a teoria diferenciadora, que foi mantida pelo Cdigo Penal de 1890. J o projeto Alcntara Machado (que deu origem ao Cdigo Penal de 1940) adotou a teoria unitria. O anteprojeto Hungria retornou adoo da teoria diferenciadora, que foi adotada pelo natimorto Cdigo de 1969.

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CESPE_Juiz Federal Substituto_TRF_5 Regio_2007-adaptada) Para a teoria unitria, diferentemente do que ocorre com a teoria diferenciadora, todo estado de necessidade justificante, inexistindo estado de necessidade exculpante. Resposta: correto. As situaes que levam ao estado de necessidade afastam sempre a ilicitude (justificante). No existe outro estado de necessidade a no ser aquele que tenha por natureza justificar a conduta tpica.

164

b. TEORIA DIFERENCIADORA: Faz uma diferenciao entre conflito de bens em perigo.

Para a mencionada teoria, s haver estado de necessidade justificante (excludente da ilicitude) caso o bem jurdico sacrificado for de menor valor. Por outro lado, o estado de necessidade ser exculpante (afasta a culpabilidade) se o bem sacrificado for de igual ou maior valor. Anote! Teoria diferenciadora: s haver estado de necessidade justificante se o bem jurdico sacrificado for de menor valor.

Se Jos decide arrombar a porta da residncia do vizinho para salvar o filho deste, o dano porta estaria justificado (excludente de ilicitude). Neste caso, teramos o bem jurdico patrimnio (porta) em conflito com o bem jurdico vida. O patrimnio tem valor inferior vida, o que justifica o estado de necessidade. Se o arrombamento tivesse a finalidade de salvar o cachorro do vizinho, teramos o conflito entre o patrimnio (porta) e o patrimnio (co)13. O arrombamento da porta no est justificado, mas est explicado. Neste caso, Jos teria cometido um fato tpico e ilcito, mas no incidiria sobre ele reprovabilidade (culpabilidade). 11. Foi adotado pela legislao brasileira?

Sim. Pelo Cdigo Penal Militar (arts. 39 e 43).

13

Sim,animaisdomsticossopropriedadesdeseusdonos.Podem,inclusive,servendidos,doadosetc.

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Estado de necessidade, com excludente de culpabilidade Art. 39. No igualmente culpado quem, para proteger direito prprio ou de pessoa a quem est ligado por estreitas relaes de parentesco ou afeio, contra perigo certo e atual, que no provocou, nem podia de outro modo evitar, sacrifica direito alheio, ainda quando superior ao direito protegido, desde que no lhe era razoavelmente exigvel conduta diversa. Estado de necessidade, como excludente do crime Art. 43. Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para preservar direito seu ou alheio, de perigo certo e atual, que no provocou, nem podia de outro modo evitar, desde que o mal causado, por sua natureza e importncia, consideravelmente inferior ao mal evitado, e o agente no era legalmente obrigado a arrostar o perigo.

165

12.

Observe a tabela abaixo:

BEM PROTEGIDO Valor superior Valor igual

TEORIA UNITRIA Estado de necessidade justificante Estado de necessidade justificante No h estado de necessidade: ou

TEORIA DIFERENCIADORA Estado de necessidade justificante Estado de necessidade exculpante

Valor inferior

exclui a culpa por inexigibilidade de Estado de necessidade exculpante conduta diversa ou reduz a pena.

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TeoriaUnitria:adotada peloCdigoPenalComum ESTADODENECESSIDADE TeoriaDiferenciadora: adotadapeloCPMiltar

Todoestadodenecessidade justificante

sserjustificanteseobem jurdicosacrificadoforde menorvalor

13.

Dever legal de enfrentar o perigo

Quem tem o dever legal de enfrentar o perigo (ex. capito do navio, Bombeiro Militar, policial etc.), em princpio, no pode alegar a justificante. Contudo, deve-se observar que o direito no exige atos hericos. No se deve confundir, portanto, a OBRIGAO DE CORRER O PERIGO como DEVER DE SACRIFICAR-SE. ( PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho) O estado de necessidade pode ser alegado por quem no tinha o dever legal de enfrentar. Resposta: correto.

( CESPE - 2010 - TRE-MT ) Pode alegar estado de necessidade quem tem o dever legal de enfrentar o perigo, desde que demonstre que praticou o fato para salvar de perigo atual direito prprio cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Resposta: errado.

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Interessante o exemplo do filho que salva seu pai de um naufrgio custa de outro passageiro, perigo que deveria suportar, na condio de comandante do navio. Voc acha que no seria pedir demais que o capito deixasse seu pai morrer sob a alegao de que no pode alegar estado de necessidade? Situao semelhante ocorre quando o Bombeiro Militar chamado a socorrer vtimas de incndio. Est ele obrigado a fazer tudo que estiver ao seu alcance para salvar as vtimas, mas no podemos exigir que se sacrifique para salvar outras vidas, apesar de no ser incomum vermos atos heroicos de Bombeiros e policiais. Espcies de Estado de Necessidade 14. Estado de necessidade defensivo e agressivo

167

AGRESSIVO ocorre quando a conduta do agente sacrifica bens de um inocente, no provocador da situao de perigo (ex.: motorista que, para evitar sua morte quase certa pelo choque de seu veculo com uma jamanta que invadira sua meia pista, desvia-o para o acostamento, atropelando um ciclista.) DEFENSIVO ocorre quando a conduta do agente dirige-se diretamente contra o produtor da situao de perigo, a fim de elimin-la (ex.: destruir as janelas de um veculo para salvar criana que foi esquecida pelo pai dentro do automvel). Neste caso, o pai da criana causou o perigo. O salvador da criana destruiu um bem jurdico do prprio causador (o pai). A importncia desta diferenciao que, no primeiro caso (estado de necessidade agressivo), existe a possibilidade de ressarcimento civil por parte do prejudicado. Imagine que, por exemplo, a famlia do ciclista resolva acionar o motorista para que este pague penso viva do morto. Isso plenamente possvel de acordo com os artigos 188, inciso II, nico, 929 e 930 do NCCB: Art. 188 No constituem atos ilcitos: II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente. Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo.

Art. 929 Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do inciso II do art. 188, no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do prejuzo que sofreram.

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Art. 930 No caso do inciso II do art. 188, se o perigo ocorrer por culpa de terceiro, contra este ter o autor do dano ao regressiva para haver a importncia que tiver ressarcido ao lesado.

168

Agressivo ESTADODENECESSIDADE Defensivo

sacrificabensdeum inocente,noprovocador dasituaodeperigo

voltaseaocausadordo perigo

15.

Estado de Necessidade Prprio e de Terceiros

PRPRIO: A ao se d para salvar-se a si mesmo. TERCEIROS: A ao corre para salvamento de outrem. Ambas as situaes so legtimas, desde que preenchidos os requisitos do estado de necessidade.

16.

Estado de Necessidade Real e Putativo

REAL: O perigo corresponde realidade. PUTATIVO (imaginrio): O agente supe erroneamente estar em situao de perigo. Aplica-se, aqui, a regra do art. 20, 1, do Cdigo Penal. Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes putativas 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

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Imagine a hiptese em que o agente esteja em uma sala de teatro e percebe haver fumaa no local. Ao acreditar ser um princpio de incndio, sai em desabalada carreira e acaba por derrubar uma velhinha que obstrua a passagem de emergncia, causando-lhe leses corporais. Na verdade, a fumaa era proveniente de gelo seco utilizado pelos atores na apresentao teatral. O agente est em erro em relao a um dos elementos do estado de necessidade, ou seja, acredita estar em perigo, quando este no existe. disso que trata o 1 do art. 20 acima. Descriminante putativa (imaginria) a situao em que o agente acredita, falsamente, estar em estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou exerccio regular do Direito. 17. Qual a consequncia?

169

Conforme o art. 20, 1, o agente fica isento de pena, contudo, responder pela modalidade culposa se o erro derivar de culpa e o crime tiver essa modalidade. Neste caso, a culpa denominada CULPA IMPRPRIA. Perceba que isso no passa de uma forma de erro de tipo. Sim, porque o estado de necessidade um tipo penal. Entretanto, no um tipo penal, como o homicdio, que probe condutas (tipo proibitivo), mas um tipo penal que permite condutas (tipo permissivo). O nosso cdigo, com efeito, possui tipos penais proibitivos (probem condutas), permissivos (permitem condutas), explicativos (explicam determinados termos, como o conceito de territrio por extenso, dado pelo art. 5 do CP). Ento, quando o agente erra sobre um elemento do tipo penal do art. 25 do CP (estado de necessidade), aplicam-se a ele as mesmas regras estudadas no erro de tipo. Se evitvel, afasta somente o dolo. Se inevitvel, afasta dolo e culpa.

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Oagenteacredita falsamenteestarem situaodeperigo ESTADODENECESSIDADE PUTATIVO(IMAGINRIO) oagenteficaisentodepena,contudo,responderpela modalidadeculposaseoerroderivardeculpaeocrimetiver essamodalidade(culpaimprpria).

Legtima defesa 18. Conceito legal: Art. 25 (CPB) - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios

necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. (CESPE PC-PB 2009) Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso atual, iminente, ou futura, a direito seu ou de outrem. Resposta: errado.

Muito bem! Se voc entendeu que no estado de necessidade h sacrifcio de um bem jurdico para que ocorra salvamento de outro, vai ficar fcil entender a legtima defesa. Imagine que voc esteja correndo no parque e que, de repente, um co Pitt Bull venha em sua direo. Pergunto: co pratica conduta? Vimos na aula zero que somente o ser humano pratica conduta. Ento, quem mata um co para se salvar ou a terceiros, o faz em estado de necessidade. O co representa um perigo. H, no caso, o sacrifcio de uma propriedade (o co pertence a algum) para a preservao da tua integridade fsica.

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Outra pergunta: pode-se matar algum com facadas? Sim. Com pauladas? Sim. Com Pitt bulzada? Sim. Ora, se um co instigado por seu dono a matar a vtima e este o mata para no ser mordido, de quem a agresso? Do dono do co, no mesmo? Pense assim: a agresso do dono do co, que o utiliza como uma verdadeira arma para matar a vtima. Pois bem. Quem REAGE A UMA AGRESSO HUMANA INJUSTA est se salvando ou se defendendo? Contra o perigo h salvao. Contra agresses, defesas. No caso, ento, houve legtima defesa. 19. a. b. A legtima defesa tem um duplo fundamento: PRINCPIO DA AUTOPROTEO: a todos dado o direito de se defender contra agresses injustas; REAFIRMAO DO DIREITO SOBRE O ILCITO: a ningum dado o direito de agredir terceiros injustamente.

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Elementos da Legtima Defesa 20. AGRESSO HUMANA DOLOSA:

Conforme dissemos acima a agresso deve ser humana. indispensvel que a agresso seja consciente e voluntria. A agresso deve ser humana, pois, conforme j explicamos, a defesa contra ataques de animais configura-se em estado de necessidade, com as ressalvas j aprendidas. Entendemos, ainda, que a agresso a realizao de uma ao DIRECIONADA PRODUO DE LESO A UM BEM JURDICO, isto , supe COSNCINCIA E VONTADE de lesionar um bem jurdico. Por isso, plenamente possvel legtima defesa contra agresses de menores de idade ou de doentes mentais, j que podem praticar condutas injustas. Anote! possvel legtima defesa contra agresses de inimputveis (ex.: menores e doentes mentais). Isso porque eles praticam atos injustos, mesmo que no sejam crimes.

( CESPE - 2009 - DPF) Para que se configure a legtima defesa, faz-se necessrio que a agresso sofrida pelo agente seja antijurdica, contrria ao ordenamento jurdico, configurando, assim, um crime.

Gabarito: falso.

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Ao contrrio, uma ao CEGA (ex.: ataque epiltico), ou uma ao CULPOSA no gera uma agresso.

Rmulo monta em uma motocicleta, sem saber pilot-la, adentra uma rua estreita onde esto algumas crianas jogando bola. Remo, ao v-lo bamboleante, dando-se conta do que vai ocorrer, atira-se sobre Rmulo, derrubando-o e causando-lhe leses corporais. Remo, neste caso, encontra-se em estado de necessidade de terceiros. Outro exemplo: Caio, em estado de sonambulismo, age contra Mvio com uma faca, no que este desfere-lhe um soco. Mvio est em ESTADO DE NECESSIDADE. Em ambos os casos no houve agresso no sentido tcnico da palavra.

Aagressodeveser conscienteevoluntria 1requisitodaLegtima Defesa possvelLDcontra inimputveis Agressohumanainjusta aagressodeveser dolosa

quemreageauma ingressoculposaageem estadodenecessidade

21.

BENS JURDICOS QUE PODEM SER DEFENDIDOS

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TODOS os bens jurdicos podem ser protegidos pela LEGTIMA DEFESA (ex.: vida, liberdade, honra, dignidade sexual etc.) EXISTE LEGTIMA DEFESA DA HONRA? Sim. Age em legtima defesa da honra quem, por exemplo, acirrado por palavras de desafio e, em seguida, ofendido em seu decoro por toques acanalhados em seu corpo, reage desferindo socos no agressor. Impe-se a soluo porque, se TODO DIREITO SUSCETVEL DE DEFESA mediante repulsa adequada a ato que ofenda, tanto mais ser o que compreende o decoro, a dignidade e respeito pessoa. E no caso de adultrio? Nada impede, desde que a reao seja proporcional como, por exemplo, o marido que surpreende a mulher em adultrio com amante, investe contra este, puxa-o pelos cabelos e o coloca para fora de sua casa sob ameaas de morte, conduta JUSTIFICADA pela legtima defesa da honra. O que ocorre que a legtima defesa da honra, que se invoca em benefcio dos maridos que matam suas esposas ao surpreend-la em flagrante adultrio, figura que destoa gritantemente dos princpios fundamentais do Direito Penal. AFINAL, PATENTE QUE, NO ADULTRIO, PERPETRADO PELA MULHER, esta que se DESONRA, no o marido. Concordam?

173

2requisitodaLegtima Defesa Qualquerbemjurdico(vida, liberdade,honra,dignidade sexualetc.) Bemjurdicodefendido possvellegtimadefesada honra?Sim,desdeque proporcionalmente.

USO MODERADO DOS MEIOS

22.

Excesso na legtima defesa

Para que a defesa seja legtima, faz-se necessrio que o agente reaja na medida do que for suficiente para neutralizar a agresso. Observe que nada impede de o defensor utilizar qualquer arma ou instrumento que tiver disponvel (faca, pistola, pedra etc.), desde que faa o uso proporcional.

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Caso algum venha me agredir desarmado, nada impede que eu utilize uma arma de fogo para me defender, j que o injusto no pode se sobrepor ao justo. Agora, seria excesso de minha parte desferir dez tiros no peito de quem est desarmado, se apenas um disparo na perna j seria o suficiente.

174

Antes da reforma de 1984, a figura do excesso s era cabvel no caso da legtima defesa. Aps a reforma, todas as causas excludentes da ilicitude (art. 23) passaram a admitir a figura. Anote! Pode ocorrer excesso punvel em todas as excludentes de ilicitude. No excesso, o agente, primeiramente, agia amparado por uma causa de justificao, ultrapassando, contudo, o limite permitido pela lei. Toda conduta praticada em excesso ilcita, devendo o agente responder pelos resultados dela sobrevindos. Observe que, se tratando de legtima defesa, no se exige rigor matemtico na proporcionalidade do revide agresso injusta, pois, no estado em que se encontra, no se pode exigir calma absoluta do agredido para medir perfeitamente o que proporcional ou no. Tudo vai depender do caso concreto. 23. O excesso pode ser doloso ou culposo.

Ser doloso quando: O agente, mesmo aps fazer cessar a agresso, continua o ataque porque quer causar mais leses ou mesmo a morte do agressor inicial. Exemplo: aps neutralizar a agresso, o agredido resolve continuar socando o agressor por vingana. No caso, responder pelas agresses que excederam as necessrias para cessar as agresses.

Ser culposo quando (legtima defesa subjetiva): a) O agente, ao avaliar mal a situao que o envolvia, acredita que ainda est sendo ou poder vir a ser agredido e, em virtude disso, d continuidade repulsa, hiptese na qual ser aplicada a regra do artigo 20, 1o, do CP:

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isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

Exemplo: Aps se defender da agresso, o agredido percebe que o agressor consegue se levantar e estica a mo para pedir desculpas ao agredido. Este acredita que este ato significa nova agresso e reage novamente.

b) o agente, em virtude da m avaliao dos fatos e da sua negligncia no que diz respeito aferio das circunstncias que o cercavam, excede-se em virtude de um erro de clculo quanto gravidade da agresso ou quanto ao modus da reao. Neste caso, responder pelo resultado a ttulo de culpa. 24. Excesso intensivo e extensivo

INTENSIVO ocorre quando o autor excede a medida requerida para defesa, ou seja, o excesso que se refere espcie dos meios empregados ou ao grau de sua utilizao. Aquele que agredido por um adolescente franzino, podendo se defender com um soco, se excede na defesa caso resolva desferir cinco tiros na cabea do rapaz. Poderia at se defender com a arma, desferindo um tiro em parte no vital, por exemplo.

EXTENSIVO ocorre quando o agente, inicialmente, fazendo cessar a agresso injusta que era praticada contra a sua pessoa, d continuidade ao ataque, quando este j no mais se fazia necessrio.

Aquele que j se defendeu e subjugou a vtima, no pode continuar chutando-a ao cho. Anote! O excesso EXTENSIVO ocorre quando a DEFESA NECESSRIA SE PROLONGA POR MAIS TEMPO que o necessrio para neutralizar a atualidade da agresso; j no INTENSIVO, a agresso atual. Todavia, h um EXCESSO DE REAO do exerccio da legtima defesa

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25. Excesso na causa

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Ocorre quando h inferioridade do valor do bem ou interesse defendido, em confronto com o atingido pela repulsa. Nesses casos, o agente responde pelo resultado, tendo em vista a gritante desproporo entre o bem ou interesse que se quer proteger em confronto com aquele atingido pela repulsa.

Aqui em Braslia, tivemos uma triste estria de um garoto que foi morto por um senhor de idade. Ao ver que seu muro estava sendo pichado, o velho senhor atacou o garoto com um faco, matando-o. Alegou que estava na legtima defesa do patrimnio. Contudo, a causa da legtima defesa foi muito inferior ao seu ataque. Foi ele condenado por homicdio doloso.

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DOLOSO oagentequer continuaragredindo

CULPOSO avaliamala continuidadedaagresso

EXCESSONALEGTIMADEFESA

INTENSIVO excessonosmeios

EXTENSIVO excessonadurao

EXCESSONACAUSAh inferioridadedovalordobemou interessedefendido,em confrontocomoatingidopela repulsa

SITUAES ESPECIAIS DA LEGTIMA DEFESA 26. Legtima defesa sucessiva

Ocorre quando se repele o excesso na legtima defesa. A agresso praticada pelo agente, embora inicialmente legtima, transforma-se em agresso injusta quando incidiu no excesso. Nessa hiptese ocorrer a legtima defesa sucessiva. Imagine que Jos esteja agredindo Alceu. Este, para se defender, desfere um golpe de Kung Fu em Jos, derrubando-o. Aps neutralizar o ataque, Alceu passa a desferir ponta-ps na cabea de Jos (excesso extensivo). Jos, agora agredido, se defende dos chutes com outro golpe de Kung Fu. O que aconteceu aqui? Jos se defendeu do excesso da legtima defesa de Alceu.

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Anote! PLENAMENTE POSSVEL A LEGTIMA DEFESA SUCESSIVA!

27.

Legtima defesa recproca

No se admite em nosso ordenamento a existncia da legtima defesa recproca, visto que nesse caso ambas as agresses so injustas, ocorrendo ao mesmo tempo. No existe legtima defesa real contra legtima defesa real. Lembre-se que na legtima defesa h repulsa justa a agresso injusta. Se ambos esto se agredindo mutuamente, no h repulsa justa de nenhum dos dois. Ambos agem injustamente. Anote! No se permite legtima defesa recproca.

28.

Legtima defesa putativa (imaginria)

Quando eu era adolescente e ainda fazia o primeiro grau (acho que j no se chama assim, no mesmo? Acho que primrio ou algo assim.), fiquei apaixonado por uma coleguinha do colgio (Colgio Rogacionista de Braslia). Ento, por conselho de um amigo, resolvi escrever uma cartinha para a minha amada. Ocorre que minha paixo tinha outra paixo, o NEGO TIM. Nego Tim era o moleque mais brigo da escola. Era repetente e mais velho, e se aproveitava disso para bater nos colegas menores e mais fracos, classificao em que eu me inclua (hehe). A minha amada entregou a declarao para Nego Tim, o qual prometeu que iria me bater na sada da escola. Como eu sou um cara valente (LCIO VALENTE), mandei devolver o recado, dizendo-lhe que seria EU que iria dar porrada nele na sada da escola. Pura fanfarrice! Antes de tocar o sino, eu pulei o muro da escola e fui-me embora (muito valente, n?). Nessa poca, eu havia ganhado um vdeogame de aniversrio. Era a poca do NINTENDO (lembram?). A molecada ia toda l pra casa brincar.

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Passado algum tempo, estou caminhando da escola pra casa, quando encontro quem? Isso mesmo, o NEGO TIM. - Ei moleque, deixa eu trocar uma ideia contigo a! Diz Nego Tim, se aproximando rapidamente. Nesse momento, eu peguei uma pedra e joguei na cabea de NEGO TIM e sa correndo. Depois, fiquei sabendo que NEGO TIM apenas queria ir jogar NINTENDO l em casa. O que ocorreu no exemplo? Eu acreditei, sinceramente, que estava em legtima defesa, mas ela era apenas imaginria (putativa). Aplica-se, aqui, a regra do art. 20, 1, do Cdigo Penal. Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes putativas 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

179

29.

Consequncia da Legtima defesa putativa: trata-se de hiptese de erro de tipo permisso, que afasta o dolo,

podendo haver punio pelo resultado se ocorreu culpa no caso de o erro ser evitvel. No exemplo acima, se ficasse demonstrado que meu erro era evitvel (indesculvel), eu deveria responder pela leso corporal culposa em NEGO TIM. (POLICIA CIVIL_MG_2007) No se reconhece como hiptese de legtima defesa a circunstncia de dois inimigos que, supondo que um vai agredir o outro, sacam suas armas e atiram pensando que esto se defendendo. GABARITO: E 30. Pode haver legtima defesa putativa contra legtima defesa real.

PUTATIVA SEGUIDA DA REAL: A se desentende com B e promete mat-lo na prxima vez que o visse pela frente. B, amedrontado, compra um revlver e passa a andar sempre com ele, para se defender de A. Certo dia, seus caminhos se encontram e A, no intuito de

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presentear B e desfazer o mal entendido, coloca a mo sob a camisa para lhe dar o presente. B, pensando que A sacaria uma arma, saca o revlver e atira em A (LEGTIMA DEFESA PUTATIVA). A, assustado com aquela situao, saca agora o revlver e atira em B (LEGTIMA DEFESA REAL). o mesmo exemplo do NEGO TIM.

180

REAL SEGUIDA DA PUTATIVA

O pai de A agride injustamente o vizinho, que repele a agresso com um soco (LEGTIMA DEFESA REAL). No exato momento em que seu pai leva um soco, A chega em casa e v seu pai sendo agredido pelo vizinho. A passa a agredir o vizinho, acreditando estar em legtima defesa de seu pai (LEGTIMA DEFESA PUTATIVA).

31.

Legtima defesa versus estado de necessidade

Poderia ocorrer situao em que um dos agentes atue em legtima defesa e o outro em estado de necessidade? claro que no. Quem atua em estado de necessidade pratica conduta amparada pelo ordenamento jurdico, no constituindo, assim, a agresso injusta, justificadora da legtima defesa.

32.

Estrito cumprimento de um dever legal e exerccio regular do direito consideraes gerais

No h como estudar sistematicamente o estrito cumprimento do dever legal e o exerccio regular do direito, uma vez que o CP no traz seus elementos como fez com a legtima defesa e com o estado de necessidade. Assim, vamos abordar somente as informaes necessrias para a prova, pode ser? Ento, vamos l! a) No estrito cumprimento do dever, o agente pblico se mantm dentro de suas atribuies e dentro dos limites legais pertinentes, como no caso do policial que cerceia a liberdade de algum (fato tpico de sequestro), mas justifica sua conduta pelo dever legal de prender em flagrante ou com mandado de priso regularmente expedido pelo Poder Judicirio. (POLICIA CIVIL_MG_2007) Trata-se de estrito cumprimento de dever legal a realizao, pelo agente, de fato tpico por fora do desempenho de obrigao imposta por lei.

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Resposta: correta.

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( CESPE - 2004 - Polcia Federal - Delegado de Polcia ) Para prenderem em flagrante pessoa acusada de homicdio, policiais invadiram uma residncia em que entrara o acusado, danificando a porta de entrada e sem mandado de busca e apreenso. Nessa situao, os policiais no respondero pelo crime de dano, pois agiram em estrito cumprimento do dever legal, que causa excludente da ilicitude.

Resposta: correto.

b) No exerccio regular do direito, qualquer cidado desempenha atividade lcita dentro dos contornos da lei (ex.: um soco durante a luta de boxe; as cirurgias estticas praticadas por mdico habilitado). Observe que, caso o mdico tenha que realizar uma cirurgia de emergncia, uma vez que o perigo de morte da vtima latente, estar ele amparado pelo estado de necessidade, no necessitando de qualquer autorizao para tal. No seria errado dizer, neste ltimo caso, que o mdico est, tambm, no exerccio regular do direito. CESPE - 2008 - TCU - Analista de Controle Externo )Arnaldo, lutador de boxe, agindo segundo as regras desse esporte, matou Ailton durante uma luta. Nesse caso, em razo da gravidade do fato, a violncia esportiva no ser causa de excluso do crime. Resposta: errado.

( CESPE - 2009 - DPE - AL - Defensor Pblico ) Clio chegou inconsciente e gravemente ferido emergncia de um hospital particular, tendo o chefe da equipe mdica determinado o imediato encaminhamento do paciente para se submeter a procedimento cirrgico, pois o risco de morte era iminente. Luiz, irmo de Clio, expressamente desautorizou a interveno cirrgica, uma vez que seria necessria a realizao de transfuso de sangue, fato que ia de encontro ao credo religioso dos irmos. Nessa situao, o consentimento de Luiz com relao interveno cirrgica seria irrelevante, pois os profissionais mdicos estariam agindo no exerccio regular de direito. Resposta: correto.

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c) No existe estrito cumprimento legal de matar, salvo na execuo da pena de morte, em caso de guerra declarada. Assim, policial s mata com lastro nos requisitos da legtima defesa. No correta a afirmao de que policial que revida e mata bandido a tiros, est no estrito cumprimento do dever legal de matar. d) Conforme o previsto no artigo 301 do CPP, Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Assim, h duas possibilidades. Se a priso em flagrante for realizada por particular, estar ele protegido pela excludente do exerccio regular do direito. Caso a priso em flagrante seja realizada por agente de segurana pblica, estar ele no estrito cumprimento de um dever legal. No h que se falar, in casu, em crime contra a liberdade individual praticado pelos mesmos. e) O estrito cumprimento do dever legal foi previsto pelo cdigo penal, porm no recebeu dele uma definio legal, cabendo doutrina estabelecer conceitos e limites. Exemplos desta excludente: oficial de justia que cumpre o mandado de busca e apreenso, subtraindo coisa alheia mvel sem o seu consentimento; o policial que encarcera um assaltante; o fiscal da Receita Federal que apreende mercadorias ilegais etc. f) Mesmo em caso de exerccio regular de um direito e estrito cumprimento do dever legal, o agente responder pelo excesso doloso ou culposo. ( PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho)Mesmo em caso de exerccio regular de um direito, o agente responder pelo excesso doloso ou culposo. Resposta: correto. 33. Ofendculos

182

H grande divergncia em relao s OFENDCULAS: se estariam justificadas como exerccio regular de direito ou de legtima defesa, discusso intil, pois em ambos casos levar justificao da conduta. Ofendculos so instrumentos (cerca eltrica, arame farpado, caco de vidro, lanas etc.) ou animais de guarda predispostos para a defesa da de bens jurdicos. So aceitos por nosso ordenamento jurdico, mas o agente deve tomar certas precaues na utilizao desses instrumentos, sob pena de responder pelos resultados dela advindos caso coloque em perigo inocentes. 34. Consentimento do Ofendido (violenti non fit iniura)

O consentimento do ofendido deve ser estudado com cautela, porquanto poder significar uma excludente de tipicidade, de antijuridicidade ou, mesmo, um indiferente penal. Ensina a doutrina que, caso a consentimento do ofendido esteja nsito (dentro) no tipo penal, o caso ser de excludente de tipicidade. Exemplo seria do crime de furto, uma vez que se subentende que o ato de subtrair seja realizado sem o

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consentimento da vtima. No mesmo sentido, o art. 150 do Cdigo Penal, ao tratar da violao de domiclio, diz: Entrar ou permanecer, clandestinamente ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias" (In fine). Caso haja consentimento de quem de direito, no h que se falar em violao de domiclio. Isso porque o dissenso da vtima elementar do tipo penal. Quando a figura tpica no contm o dissentimento (discordncia) do ofendido como elementar, esta funciona como excludente da antijuridicidade. Exemplo, leses corporais durante o ato de colocar piercing. Neste caso, o consentimento funcionaria como causa supra legal de excluso do ilcito. Ensina Toledo que o consentimento s ser vlido sem contiver os seguintes requisitos (TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos de Direito Penal, p. 215): que o ofendido tenha manifestado sua aquiescncia livremente, sem coao fraude ou outro vcio de vontade; que o bem jurdico lesado ou exposto a perigo de leso se situe na esfera de disponibilidade do aquiescente; que o ofendido, no momento da aquiescncia, esteja em condies de compreender o significado e as conseqncias de sua deciso, possuindo, pois capacidade para tanto; por fim, que o fato tpico realizado se identifique com o que foi revisto e se constitua em objeto de consentimento pelo ofendido. Perceba, portanto, que o consentimento no pode afastar todas as hipteses de crime, pois h bens jurdicos que so indisponveis. Se Jos, querendo a morte, solicita a Joo que o mate. Ser irrelevante na configurao do homicdio tal consentimento, uma vez que a vida bem indisponvel. RESUMINDO: a) gera atipicidade: o dissenso do titular do bem jurdico pertence ao tipo penal. Ex.: No h furto com consentimento da vtima na subtrao. b) gera excluso da ilicitude: o bem jurdico disponvel. Ex.: Leso corporal durante cirurgia esttica. c) No tem relevncia jurdica, devendo o agente responder normalmente pelo resultado: o bem jurdico indisponvel. Ex.: Homicdio praticado com consentimento da vtima suicida. QUESTES COMENTADAS 1. ( FCC - 2009 - TJ-PI - Analista Judicirio)

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So elementos do estado de necessidade: a) perigo atual; defesa de direito prprio ou de outrem; reao moderada. b) que ocorra um perigo; que o agente use dos meios moderados e necessrios. c) perigo iminente; que o agente defenda um direito legtimo e seu; que use moderadamente dos meios necessrios.

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d) perigo atual ou iminente; que o agente no o tenha provocado; que no poderia ser evitado. e) reao a injusta agresso; atual ou iminente; uso dos meios necessrios moderadamente. COMENTRIO: o art. 24 do CPB descreve que: - considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. GABARITO: D

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2.

( PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho)

Na legtima defesa h ao em razo de um perigo e no de uma agresso.

COMENTRIO: na legtima defesa h ao em face de uma agresso. No caso de perigo, podemos falar em estado de necessidade. GABARITO: ERRADO

3.

( FUNDEP - 2005 - TJ-MG ) Considerando-se as determinaes legais, INCORRETO afirmar que a legtima

defesa pode ser alegada quando a agresso for praticada por a) indivduos com mais de 70 anos. b) loucos de todo gnero c) quaisquer animais. d) sujeitos considerados imputveis. COMENTRIO: vimos que animais no agridem, pois agresso conduta, e s ser humano pratica conduta. No caso de ataque de animais, desde que no sejam instigados por seus donos, pode haver estado de necessidade. GABARITO: C

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4. (POLICIA CIVIL_MG_2007) So requisitos para configurao do estado de necessidade a existncia de

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situao de perigo atual que ameace direito prprio ou alheio, causado ou no voluntariamente pelo agente que no tem dever legal de afast-lo.

COMENTRIO: o erro da questo est em afirmar que o perigo pode ser causado voluntariamente pelo agente. Vimos que o perigo deve ser algo involuntrio, ou seja, que no depende da vontade de ningum. GABARITO: ERRADO

5.

(CESPE_Juiz Federal Substituto_TRF_5 Regio_2007-adaptada) A teoria unitria, diferentemente do

que ocorre com a teoria diferenciadora, todo estado de necessidade justificante, inexistindo estado de necessidade exculpante. COMENTRIO: a teoria unitria, adotada pelo CPB, admite apenas um tipo de estado de necessidade, aquele que justifica a conduta, leia-se, aquele que funciona como excludente de ilicitude. GABARITO: CORRETO

6.

( CESPE - 2009 - DPE - AL - Defensor Pblico )

Quanto ao estado de necessidade, o CP brasileiro adotou a teoria da diferenciao, que s admite a incidncia da referida excludente de ilicitude quando o bem sacrificado for de menor valor que o protegido. COMENTRIO: d at preguia, no mesmo? O CP adotou a teoria unitria, como expliquei h pouco. GABARITO: ERRADO

7.

(PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho) O estado de necessidade pode ser alegado por quem no tinha o

dever legal de enfrentar o perigo.

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COMENTRIO: conforme o art. 24, 1 do CPB : no pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. Ento, nada impede que o estado de necessidade seja alegado por quem NO tinha o dever legal de enfrentar o perigo. GABARITO: CERTO

186

8.

( CESPE - 2010 - TRE-MT - Analista Judicirio-adaptada ) Pode alegar estado de necessidade quem tem o

dever legal de enfrentar o perigo, desde que demonstre que praticou o fato para salvar de perigo atual direito prprio cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.

COMENTRIO: conforme o art. 24, 1 do CPB : no pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. Essa determinao vlida, mesmo que todos os requisitos estejam presentes. A nica observao de que o dever legal de enfrentar o perigo no significa o dever de sacrificar-se. GABARITO: ERRADO

9.

(CESPE PC-PB 2009) Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios,

repele injusta agresso atual, iminente, ou futura, a direito seu ou de outrem. COMENTRIO: a agresso que legitima a defesa deve ser atual ou iminente (prestes a acontecer). No se admite defesa contra agresso futura (ex.: Jos ameaa Carlos que amanh o matar). GABARITO: ERRADO

10.

CESPE

2009

DPF)

Quanto

tipicidade,

ilicitude,

culpabilidade

punibilidade,

julgue os itens a seguir. Para que se configure a legtima defesa, faz-se necessrio que a agresso sofrida pelo agente seja antijurdica, contrria ao ordenamento jurdico, configurando, assim, um crime.

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COMENTRIO: plenamente possvel legtima defesa contra agresses de menores de idade ou de doentes mentais, j que podem praticar condutas injustas. possvel legtima defesa contra agresses de inimputveis (ex.:menores e doentes mentais). Isso porque eles praticam atos injustos, mesmo que no sejam crimes. GABARITO: ERRADO 11. (POLICIA CIVIL_MG_2007) No se reconhece como hiptese de legtima defesa a circunstncia de dois

187

inimigos que, supondo que um vai agredir o outro, sacam suas armas e atiram pensando que esto se defendendo.

GABARITO: trata-se de hiptese de legtima defesa putativa (imaginria). No presente caso, ambos acreditam estar em legtima defesa, quando no existe agresso alguma. A consequncia a excluso do dolo (pois, no passa de um erro de tipo permissivo).

GABARITO: ERRADO

12.

(POLICIA CIVIL_MG_2007) Trata-se de estrito cumprimento de dever legal a realizao, pelo agente, de

fato tpico por fora do desempenho de obrigao imposta por lei.

COMENTRIO: quem pratica uma ao em cumprimento de um dever imposto pela lei no comete crime, desde que nos limites impostos por ela.

GABARITO: CERTO

13. Em

( CESPE - 2004 - Polcia Federal - Delegado de Polcia ) cada um dos itens a seguir, apresentada uma situao

hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada.

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Para prenderem em flagrante pessoa acusada de homicdio, policiais invadiram uma residncia em que entrara o acusado, danificando a porta de entrada e sem mandado de busca e apreenso. Nessa situao, os policiais no respondero pelo crime de dano, pois agiram em estrito cumprimento do dever legal, que causa excludente da ilicitude. COMENTRIO: este item, considerado correto pela banca examinadora, deve ser reavaliado de acordo com as novas posies a respeito. De fato, os policiais esto no estrito cumprimento do dever legal, mas a questo deve ser cotejada com o art. 5, XI, da CF (a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem o consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou durante o dia, por determinao judicial). O entendimento majoritrio, atualmente, de que o flagrante que autoriza a entrada em domiclio aquele que ocorre no interior da residncia. No caso de perseguio, caso no haja consentimento dos moradores, h duas situaes: a. se for dia, a polcia pode entrar e efetuar a priso; b. se for noite, a polcia deve guardar as sadas da casa. Ao amanhecer, pode ingressar na residncia para efetivar a priso com o acompanhamento de duas testemunhas. GABARITO: CORRETO

188

14.

(CESPE - 2008 - TCU - Analista de Controle Externo ) Arnaldo, lutador de boxe, agindo segundo as

regras desse esporte, matou Ailton durante uma luta. Nesse caso, em razo da gravidade do fato, a violncia esportiva no ser causa de excluso do crime.

COMENTRIO: estar excluda ilicitude e, portanto o crime, por tratar-se da excludente de exerccio regular do direito. O fato de ter ocorrido a morte risco inerente do prprio esporte. GABARITO: ERRADO

15.

(CESPE - 2009 - DPE - AL - Defensor Pblico) Clio chegou inconsciente e gravemente ferido

emergncia de um hospital particular, tendo o chefe da equipe mdica determinado o imediato encaminhamento do paciente para se submeter a procedimento cirrgico, pois o risco de morte era iminente. Luiz, irmo de Clio, expressamente desautorizou a interveno cirrgica, uma vez que seria necessria a realizao de transfuso de sangue, fato que ia de encontro ao credo religioso dos irmos. Nessa situao, o consentimento de Luiz com

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relao interveno cirrgica seria irrelevante, pois os profissionais mdicos estariam agindo no exerccio regular de direito.

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COMENTRIO: a banca considerou correta a questo. Contudo, penso que a melhor interpretao seria de que os mdicos agiram em estado de necessidade, pois havia um perigo iminente. GABARITO: CERTO

16.

(PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho) Mesmo em caso de exerccio regular de um direito, o agente

responder pelo excesso doloso ou culposo.

COMENTRIO: em todas as excludentes pode ocorrer excesso punvel, inclusive no exerccio regular do direito. GABARITO: CORRETO

17.

(POLICIA CIVIL_MG_2007) No existem causas supralegais de excluso da ilicitude, uma vez que o art. 23 do

Cdigo Penal pode ser entendido como numerus clausus.

COMENTRIO: causa supralegal aquela no est prevista expressamente em lei. Numerus clausus significa nmero restrito. O art. 23 trs quatro hipteses de causas excludentes de ilicitude, mas esse nmero no restrito, uma vez que a doutrina admite o consentimento do ofendido como causa supralegal de excludente de ilicitude. GABARITO: ERRADO 18. ( CESPE - 2011 - STM - Analista Judicirio) No ordenamento jurdico nacional, admitem-se, de forma expressa,

as causas supralegais de excluso de antijuridicidade. COMENTRIO: apesar de o consentimento do ofendido ser aceito como forma supralegal (no prevista em lei) de excludente de ilicitude pela doutrina, no existe permisso expressa desta possibilidade no ordenamento jurdico. GABARITO: ERRADO

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19. ( VUNESP - 2011 - TJ-SP - Juiz) Antnio, depois de provocado por ato injusto de Pedro, retira-se e vai para sua

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casa, mas, decorridos cerca de trinta minutos, ainda influenciado por violenta emoo, resolve armar-se e voltar ao local do fato, onde reencontra Pedro, no qual desfere um tiro, provocando-lhe a morte. Nesta hiptese, Antnio pode invocar em seu favor a) excludente da legtima defesa real. b) excludente da legtima defesa putativa. c) existncia de causa de diminuio de pena (art. 121, 1., do Cdigo Penal). d) existncia de circunstncia atenuante (art. 65, III, c, do Cdigo Penal). e) excludente da inexigibilidade de conduta diversa. COMENTRIO: Antnio no est mais sob o plio da legtima defesa, pois falta atualidade na agresso. No houve defesa, mas sim vingana. De qualquer forma, pode ele alegar a circunstncia atenuante do art. 65, III, c, do CP. GABARITO: Letra D 20. ( CESPE - 2011 - STM - Analista Judicirio - rea Judiciria) Por expressa disposio legal, no h crime

quando o agente pratica o fato no exerccio regular de direito ou em estrito cumprimento de dever legal. COMENTRIO: a previso est no art. 23 do CP. GABARITO: Correto.

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QUESTES 1.( FCC - 2009 - TJ-PI - Analista Judicirio) So elementos do estado de necessidade: a) perigo atual; defesa de direito prprio ou de outrem; reao moderada. b) que ocorra um perigo; que o agente use dos meios moderados e necessrios. c) perigo iminente; que o agente defenda um direito legtimo e seu; que use moderadamente dos meios necessrios. d) perigo atual ou iminente; que o agente no o tenha provocado; que no poderia ser evitado. e) reao a injusta agresso; atual ou iminente; uso dos meios necessrios moderadamente. 2. ( PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho) Na legtima defesa h ao em razo de um perigo e no de uma agresso. 3.( FUNDEP - 2005 - TJ-MG ) Considerando-se as determinaes legais, INCORRETO afirmar que a legtima defesa pode ser alegada quando a agresso for praticada por a) indivduos com mais de 70 anos. b) loucos de todo gnero 10. ( CESPE - 2009 - DPF) Quanto a tipicidade, c) quaisquer animais. d) sujeitos considerados imputveis. Para que se configure a legtima defesa, faz-se 4. (POLICIA CIVIL_MG_2007) So requisitos para configurao do estado de necessidade a existncia de necessrio que a agresso sofrida pelo agente seja ilicitude, culpabilidade e punibilidade, julgue os itens a seguir. 9. (CESPE PC-PB 2009) Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso atual, iminente, ou futura, a direito seu ou de outrem. situao de perigo atual que ameace direito prprio ou alheio, causado ou no voluntariamente pelo agente que no tem dever legal de afast-lo. 5. (CESPE_Juiz Federal A Substituto_TRF_5 teoria unitria,

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Regio_2007-adaptada)

diferentemente do que ocorre com a teoria diferenciadora, todo estado de necessidade justificante, inexistindo estado de necessidade exculpante. 6. ( CESPE - 2009 - DPE - AL - Defensor Pblico ) Quanto ao estado de necessidade, o CP brasileiro adotou a teoria da diferenciao, que s admite a incidncia da referida excludente de ilicitude quando o bem sacrificado for de menor valor que o protegido. 7. PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho) O estado de necessidade pode ser alegado por quem no tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 8. ( CESPE - 2010 - TRE-MT - Analista Judicirioadaptada ) Pode alegar estado de necessidade quem tem o dever legal de enfrentar o perigo, desde que demonstre que praticou o fato para salvar de perigo atual direito prprio cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.

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antijurdica, contrria ao ordenamento jurdico, encaminhamento do paciente para se submeter a procedimento cirrgico, pois o risco de morte era iminente. Luiz, irmo de Clio, expressamente 11. (POLICIA CIVIL_MG_2007) No se reconhece como hiptese de legtima defesa a circunstncia de dois inimigos que, supondo que um vai agredir o outro, sacam suas armas e atiram pensando que esto se defendendo. 12. (POLICIA CIVIL_MG_2007) Trata-se de estrito cumprimento de dever legal a realizao, pelo agente, de fato tpico por fora do desempenho de obrigao imposta por lei. 13. ( CESPE - 2004 - Polcia Federal - Delegado de Polcia ) Em cada um dos itens a seguir, apresentada uma situao hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada. Para prenderem em flagrante pessoa acusada de homicdio, policiais invadiram uma residncia em que entrara o acusado, danificando a porta de entrada e sem mandado de busca e apreenso. Nessa situao, os policiais no respondero pelo crime de dano, pois agiram em estrito cumprimento do dever legal, que causa excludente da ilicitude. 14. (CESPE - 2008 - TCU - Analista de Controle Externo ) Arnaldo, lutador de boxe, agindo segundo as regras desse esporte, matou Ailton durante uma luta. Nesse caso, em razo da gravidade do fato, a violncia esportiva no ser causa de excluso do crime. a) excludente da legtima defesa real. 15. (CESPE - 2009 - DPE - AL - Defensor Pblico) Clio chegou inconsciente e gravemente ferido emergncia de um hospital particular, tendo o chefe da equipe mdica determinado o imediato b) excludente da legtima defesa putativa. c) existncia de causa de diminuio de pena (art. 121, 1., do Cdigo Penal). 19 ( VUNESP - 2011 - TJ-SP - Juiz) Antnio, depois de provocado por ato injusto de Pedro, retira-se e vai para sua casa, mas, decorridos cerca de trinta minutos, ainda influenciado por violenta emoo, resolve armarse e voltar ao local do fato, onde reencontra Pedro, no qual desfere um tiro, provocando-lhe a morte. Nesta hiptese, Antnio pode invocar em seu favor 18. ( CESPE - 2011 - STM - Analista Judicirio) No ordenamento jurdico nacional, admitem-se, de forma expressa, as causas supralegais de excluso de antijuridicidade. desautorizou a interveno cirrgica, uma vez que seria necessria a realizao de transfuso de sangue, fato que ia de encontro ao credo religioso dos irmos. Nessa situao, o consentimento de Luiz com relao interveno cirrgica seria irrelevante, pois os profissionais mdicos estariam agindo no exerccio regular de direito. 16. (PGT - 2008 - PGT - Procurador do Trabalho) Mesmo em caso de exerccio regular de um direito, o agente responder pelo excesso doloso ou culposo. 17. (POLICIA CIVIL_MG_2007) No existem causas supralegais de excluso da ilicitude, uma vez que o art. 23 do Cdigo Penal pode ser entendido como numerus clausus.

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configurando, assim, um crime.

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d) existncia de circunstncia atenuante (art. 65, III, c, do Cdigo Penal). e) excludente da inexigibilidade de conduta diversa. 20.( CESPE - 2011 - STM - Analista Judicirio - rea Judiciria) Por expressa disposio legal, no h crime quando o agente pratica o fato no exerccio regular de direito ou em estrito cumprimento de dever legal.

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Ol amigos! Sejam bem-vindos quarta aula de nosso curso. Aos poucos vou apresentando novos conceitos e termos e os incorporando s nossas aulas. O processo gradativo, mas importante que utilize os termos como sero cobrados nas provas. Saliento que as provas de hoje, sejam jurdicas ou no, esto praticamente niveladas em dificuldade. No quero ser leviano e apresentar temas e questes abaixo do nvel necessrio para a sua aprovao. As provas policiais esto, a cada dia, mais disputadas devido excelente remunerao. Mas, no se assuste. O que vale o equilbrio. Tenho certeza que o curso vai te dar segurana para uma boa prova. Espero que minha didtica esteja alcanando a todos, mas se isso no ocorrer, deixe-me saber! O frum e o email esto sempre disponveis para sanar qualquer dvida. Uma ltima coisa. No inclu na aula o estudo sobre a evoluo dogmtica da culpabilidade, por no estar expressamente no edital. Caso algum futuro colega Delegado deseje o material, basta me enviar um email (luciovalente@pontodosconcursos.com.br). P.s.: tive que mudar o formato da letra, por solicitao da coordenao do curso.

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CULPABILIDADE

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fato tpico

ilicitude
estado de necessidade

culpabilidade
imputabilidade

Conduta.

resultado

legtima defesa estrito cumprimento do dever legal exerccio regular do direito consentimento do ofendido

potencial conscincia da ilicitude exigibilidade de conduta diversa

nexo causal

tipicidade

1.

Conceito

Jlia prostituta. Com cinco anos de idade teve sua primeira experincia sexual. Foi violentada pelo padrasto. A me de Jlia tambm era prostituta. Quando Jlia contava apenas com oito anos de idade, foi sucumbida pelo uso de crack. Jlia era rf e com essa pouca idade j ajudava a cuidar de outros cinco irmos. Com treze anos de idade Jlia, j viciada em drogas, dava a luz ao seu primeiro filho. O pai da criana era seu padrasto. Com dezessete anos de idade, agora moradora de rua e viciada em crack, j estava grvida de seu terceiro filho. Com as faculdades mentais dominadas pela substncia entorpecente, Jlia est desesperada por dinheiro para matar a fissura de seu vcio. Em troca de algum dinheiro, Jlia cede um de seus filhos a um estranho. Recebe por isso a quantia de cem Reais.

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Culpabilidade significa reprovabilidade. So termos unvocos. Se algum pode ser responsabilizado pessoalmente por determinado resultado, isso significa que recai sobre eles culpabilidade (ou reprovabilidade). O ser humano pode praticar condutas reprovveis, j que tem o livre arbtrio para decidir sobre sua conduo de vida. Um co pode, inesperadamente, atacar algum, no entanto, no se pode avaliar esse comportamento do animal como algo reprovvel. Sim, porque a natureza cria para o co seu destino e a prpria natureza que vai gui-lo por toda a vida unicamente atravs de seus instintos. O ser humano, ao contrrio, pode realizar racionalmente seu prprio destino. nessa capacidade que reside a culpabilidade penal. Nem sempre o injusto penal (fato tpico + ilcito) reprovvel (culpvel) ao autor da conduta. Antes da possibilidade de reprovar determinada pessoa por seu comportamento injusto, deve-se perguntar se aquele injusto reprovvel naquelas circunstncias. Deste modo, podemos conceituar a Culpabilidade como sendo a reprovabilidade da conduta injusta do autor. A primeira ideia que nos vem cabea de que o injusto penal algo sempre reprovvel. Existem pessoas, contudo, que no podem ser responsabilizadas pelas condutas injustas que praticam, vezes por critrios biolgicos (como com os menores), vezes por critrio psiquitricos (como com os doentes mentais ou com os viciados em drogas), vezes porque h uma interpretao tortuosa do conceito de certo e errado (como no erro de proibio), vezes porque a vontade do agente no est totalmente livre (como na coao moral irresistvel). Enfim, a culpabilidade o juzo de censura feita pelo aplicador da lei (juiz) sobre o fato tpico e ilcito do autor. Quo reprovvel a conduta de uma menina que vende seu filho para um estranho? Depende da menina, depende das circunstncias. Vamos obter respostas para essa pergunta na aula de hoje.

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2.

Culpabilidade do autor do fato ou do fato do autor?

A culpabilidade (reprovabilidade, responsabilidade) avaliada de que ponto de vista? Digo, a anlise de reprovabilidade da conduta injusta ocorre sobre o fato do autor ou do autor dos fatos? Quero dizer, o que condenvel, o que o sujeito fez ou o que ele ? Jlia, por exemplo, deve (ou no) ser responsabilizada pelo que ela ou pelo que fez? Modernamente, podemos admitir culpabilidade de fato e no de autor. Aquele que pratica um injusto deve ser responsabilizado, primeiramente, pelo que fez e no pelo que . Exemplo histrico de culpabilidade de autor (reprovar algum pelo que , e no pelo que fez) foi o plano de extermnio da Alemanha Nazista, chamado de "Soluo Final" (Endlsung der Judenfrage). A Alemanha Nazista, tambm chamada

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de Terceiro Reich (oficialmente desde 1943, Grande Reich Alemo), exterminou de 11 a 14 milhes de pessoas no por terem praticado algo ilcito, mas por serem judias, homossexuais, deficientes fsicos, polacos etc. A grande atrocidade do holocausto foi a de desconsiderar qualquer anlise pessoal do injusto. Ocorre que, voltando ao dias atuais, o juiz no pode desconsiderar que o que pessoa influi no que ela faz. Veja o exemplo de Jlia. Ser uma pessoa com aquelas peculiaridades de experincia de vida a levaram a praticar um ato injusto. Ocorre que essa anlise secundria, mas no irrelevante. O que quero dizer que a anlise primeira que deve ser feita no da pessoa em si, mas de sua conduta, sem, no entanto, desconsiderar suas peculiaridades pessoais. Anote! A culpabilidade recai sobre o fato do autor (culpabilidade de fato) e no sobre o autor do fato (culpabilidade de autor).

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Culpabilidade de fato

Culpabilidade de autor

reprovao pela conduta praticada.

reprovao por uma condio de vida.

Com isso em mente, podemos passar analise dos elementos da culpabilidade. Diga-se, apreciao dos elementos que nos levam a afirmar que a conduta de uma pessoa pode ser reprovvel, ou seja, de que o ato injusto praticado pelo autor eivado de culpabilidade. 3. Elementos da Culpabilidade segundo a Teoria Finalista (Teoria Normativa Pura da Culpabilidade)

Como demonstro no grfico abaixo, a culpabilidade possui os seguintes elementos: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa.

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culpabilidade

imputabilidade

potencialconscinciadailicitude

exigibilidadedecondutadiversa

Para que algum possa considerar-se, ento, culpvel exija-se que tenha imputabilidade, possibilidade de conscincia da ilicitude da conduta e possa exigir-se comportamento diverso. 4. Imputabilidade

O primeiro passo para definirmos a responsabilidade de um sujeito pelo ato injusto praticado sua capacidade mental de entender esse ato censurvel. Existem pessoas que por um motivo ou por outro no tm a capacidade de entender que o que fazem algo errado, injusto, reprovvel, enfim, culpvel. A imputabilidade, portanto, significa a capacidade de entender o carter ilcito do fato e determinar sua conduta conforme esse entendimento. Quando ento poderemos dizer que o agente no pode compreender o que faz, ou seja, que INIMPUTVEL? Quando poderemos dizer que uma pessoa INCAPAZ de entender seu ato? Enfim, quem so os inimputveis ou incapazes? As causas de inimputabilidade (ou incapacidade) so: a) Menoridade; b) doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (CP, art. 26); c) embriaguez COMPLETA decorrente de CASO FORTUITO ou FORA MAIOR (CP, art. 28, 1); d) dependncia de substncia entorpecente (Lei 11.343/2006, art. 45).

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Menoridade

Causasde Inimputabilidade

Doenamentalou desenvolvimento mentalincompletoou retardado Embriaguezcompleta decorrentedecaso fortuitoouforamaior

dependnciadedrogas

5.

Menoridade (CP, art. 27, e CF, art. 228)

Caso Liana Friedenbach e Felipe Caff


fonte: http://pt.wikipedia.org/wiki/Caso_Liana_Friedenbach_e_Felipe_Caff

No ano de 2003 Liana Friedenbach e Felipe Caff foram mortos em Embu-Guau, interior de So Paulo, fato cometido pelo menor infrator conhecido como "Champinha" em companhia de comparsas maiores de idade. No incio de novembro daquele ano, Liana e Felipe eram namorados e decidiram passar um final de semana acampando na floresta numa rea isolada de Embu-Guau, sem o conhecimento dos pais. "Champinha" e "Pernambuco" seguiam para pescar na regio quando viram o casal e tiveram ento a ideia de roubar os estudantes. Com a ajuda de comparsas, mantiveram o casal em crcere privado. De acordo com o laudo pericial e depoimento do menor, Champinha matou Felipe com um tiro na nuca e, na madrugada do dia 5 de novembro, levou Liana at um matagal, onde tentou degol-la e golpeou a cabea da estudante com uma peixeira. Os corpos foram encontrados no dia 10 de novembro. "Champinha" e seus comparsas "Pernambuco", Antnio Caetano, Antnio Matias e Agnaldo Pires foram presos dias depois. "Champinha", por ser menor de idade, foi

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encaminhado para uma unidade da Febem, em So Paulo. Ao final das investigaes, a polcia concluiu que "Pernambuco" no teve participao no crime. Champinha no foi preso porque era um menor de idade, fato este que foi responsvel por reacender os debates sobre a maioridade penal no Brasil.

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Muito bem. Imagine que Champinha, assim que fosse apreendido, tivesse sido submetido a exame psiquitrico para determinar sua capacidade de entender o carter ilcito do ato que cometeu. Uma junta de profissionais especializados, ento, emitiria parecer concluindo que Champinha era plenamente capaz de entender o que fazia e de determinar sua vida conforme esse entendimento. 6. Pergunto: qual o valor desse laudo para os fins de imputabilidade penal?

Nenhum. Isto porque h determinao ABSOLUTA na lei que presume (absolutamente, repito) que um menor de dezoito anos no tem capacidade de entender que o que faz errado. Como essa presuno absoluta, no cabe prova em contrrio. A Lei (CP, art. 27, e CF, art. 228) considerou que biologicamente um menor de idade no tem essa capacidade( leia-se, INCAPAZ). CRITRIO ADOTADO NO CASO DE MENORIDADE O BIOLGICO: neste critrio, estabelece-se uma presuno legal absoluta (JURE ET DE JURE) de que o agente no tem capacidade de compreender o carter ilcito do fato. Anote! O critrio adotado pela lei em relao aos menores de 18 anos o biolgico. A lei presume de forma absoluta que menores de idade no tm biologicamente capacidade de entender o carter ilcito do fato.

Os menores de 18 anos so, portanto, penalmente inimputveis, aplicando-se-lhes a legislao pertinente: Lei 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente- ECA). O adolescente (maior de 12 e menor de 18) que pratica fato definido com crime ou contraveno penal incorre, nos termos do ECA, em ato infracional, sujeito chamadas medidas socioeducativas (internao, semiliberdade, liberdade assistida etc.).

7.

Prova da menoridade do inimputvel: dever ser produzida pela juntada da certido de nascimento do termo

de registro civil, tendo em vista o que dispe o art. 155 do CPP (no juzo penal, somente quanto ao estado das pessoas, sero observadas as restries prova estabelecidas na lei civil). A smula 74, do STJ, diz que para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento hbil.

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Na hiptese de dvida, proceder-se- PERCIA DE IDADE. A prova da alegao incumbir sempre a quem fizer, podendo o juiz penal determinar diligncia para sua aferio. (CESPE_POLCIA CIVIL_AC_2006) Quanto ao reconhecimento da menoridade do ru para efeitos penais e imputabilidade, marque a alternativa correta: a). necessrio o exame de corpo de delito que determine a idade ssea de membro superior do acusado. b). Ser considerado imputvel o adolescente que apresentar discernimento quanto infrao penal praticada, aps anlise do juiz. c). A prova testemunhal supre eventual dvida sobre a idade do ru. d). Tal reconhecimento requer prova por documento hbil. Resposta: D

Critriobiolgico.
MENORIDADE

critrioabsoluto:no admiteprovaem contrrio

Aprovada inimputabilidadesefaz comcertidode nascimento.

8.

Doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (CP, art. 26)

Preste ateno na seguinte estria:

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Harun era um garoto inteligente e dedicado aos estudos. Aos 16 anos, quando voltava da aula de ingls, foi surpreendido por assaltantes que, mesmo sem qualquer reao por parte de sua parte, efetuaram um disparo de arma de fogo contra sua cabea, acabando por subtrair-lhe a bicicleta. Harun foi socorrido ao hospital, tendo sido submetido cirurgia delicada para extrao do projtil, o qual estava alojado em sua cabea. Aps vrios meses em coma, Harun sobreviveu violncia sofrida, mas no completamente. O disparo que o atingiu acabou por afetar parte de seu crebro, causando deficincia mental em Harun. A vtima, hoje com 35 anos de idade, tem idade mental de uma criana de 3 anos de idade. A me de Harun, viva h muitos anos, mantm uma banca de flores artificiais em uma feira de Braslia. Harun, como no pode ficar sozinho, est sempre ao lado de sua me na feira. Importante ressaltar que Harun extremamente dcil, apesar de sua condio mental. Alm disso, tem capacidades intelectuais inteiramente preservadas em determinados aspectos. Por exemplo, tem habilidade incomum para fazer clculos matemticos. Em um determinado dia, uma senhora foi banca de flores comprar produtos para sua casa. Harun, no alto de sua ingenuidade, pegou a moa pelo brao para lhe mostrar um arranjo da loja. A moa se assusta, o que faz com que Harun a empurre em um misto de medo e surpresa. A moa derrubada ao solo e sofre leses corporais.

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- A DOENA MENTAL engloba todas as alteraes mrbidas da sade mental independentemente da causa. No estudo do transtorno psquico patolgico, compreendem: a. Transtornos psquicos debitados a causas corporais-orgnicas - incluem-se as psicoses ENDGENAS e CONGNITAS (esquizofrenia, parania, psicose manaco-depressiva) ou EXGENAS (demncia senil, paralisia geral progressiva, epilepsia), como tambm neuroses e transtornos psicossomticos, sendo que estes, como formas de reao psquico-criminal determinadas por conflitos internos salvo no perodo de breve crise (histeria). b. Transtornos psquicos patolgicos (psicose exgenas) - faz-se referncia s enfermidades oriundas de transtornos exgenos (psicoses traumticas por leses cerebrais; psicoses por infeco, como a paralisia progressiva; as doenas convulsivas orgnico-cerebrais, como a epilepsia; casos de desintegrao da personalidade com patamar orgnico-cerebral, como arteriosclerose cerebral e a atrofia cerebral; a meningite cerebral, os tumores cerebrais e as afeces metablicas do crebro). - O DESENVOLVIMENTO MENTAL INCOMPLETO so os SURDOS-MUDOS no educados e os SILVCOLAS (ndios), que ainda no se tenham adaptado ao convvio do grupo social. - DESENVOLVIMENTO MENTAL RETARDADO: no desenvolvimento mental RETARDADO situam-se os OLIGOFRNICOS (idiotas, imbecis e dbeis mentais), que apresentam anomalias no processo de desenvolvimento mental e DFICIT INTELECTUAL

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9.

Em todos os casos (doena mental, desenvolvimento mental incompleto e desenvolvimento mental

retardado), perceba, como no caso de Harun, que a leso cerebral pode ter afetado a capacidade de entender o carter ilcito de do ato. Para saber se no momento do ato Harun era capaz ou incapaz de culpabilidade, devemos nos servir do auxlio de uma percia mdica. Isso porque o critrio adotado pelo cdigo para aferir a culpabilidade em caso de doena mental foi o CRITRIO BIOPSICOLGICO, o qual rene os critrio biolgico e o psicolgico: a. b. Critrio biolgico: existncia de doena mental ou de desenvolvimento mental incompleto ou retardado; Critrio psicolgico: absoluta incapacidade de, ao tempo da ao ou da omisso, entender o carter ilcito do

fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, afervel por percia mdica. Enfim, no primeiro h uma presuno que biologicamente, organicamente, o doente no pode ser capaz de entender o que faz. Todavia, faz-se necessria uma anlise especial sobre o caso concreto, para que se diga clinicamente (psicologicamente) se aquela enfermidade influiu na capacidade do agente no momento exato da ao criminosa. Da mesma forma, no caso dos ndios e dos deficientes auditivos, obrigatria a anlise por profissionais especializados para aferir sua culpabilidade (socilogos, educadores etc.).

Anote! Critrio adotado para aferir culpabilidade dos enfermos mentais: critrio biopsicolgico. Este critrio relativo, uma vez que depende de percia.

( CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) No direito penal, o critrio adotado para aferir a inimputabilidade do agente, como regra, o biopsicolgico. Resposta: correto

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Doenamentalou desenvolvimentomental incompletoouretardado(CP,art. 26)

Doenamental:todasas alteraesdasademental.

CrtirioBiopsicolgico:relativo, dependendodepercia.

Desenvovimentomental incompleto:surdos/mudose silvcolasnointegrados

Desenvolvimentomental retardado:oligofrnicos

10.

Quais a consequncias da inimputabilidade?

O inimputvel no pratica crime, pois falta a ele capacidade de entender o carter ilcito de seu ato. Aqueles que tm essa capacidade (os capazes ou imputveis) devem ser reprovados por sua conduta, ao contrrio de quem no as tm. Digo isso porque o fundamento da apenao dos capazes a reprovabilidade de sua conduta. Ou seja, sero reprovados por praticar condutas reprovveis. Ao contrrio, os inimputveis no podem ser reprovados pelos atos injustos que cometem, pelo simples fato de no praticarem condutas reprovveis (culpveis). Contudo, praticam atos injustos (fato tpico + ilcito) e isso no pode ser desprezado. 11. Qual a soluo ento?

A soluo segregar esse incapaz, mas no como uma forma de puni-lo, mas para que ele seja tratado, educado. Esse processo feito atravs da pena? Claro que no! O processo curativo do inimputvel por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado se d atravs da MEDIDA DE SEGURANA. Neste caso, como o doente mental no pratica crime, dever ser absolvido (denominada absolvio imprpria). Ento, o juiz, considerando a PERICULOSIDADE de sua conduta, aplica-lhe uma medida de segurana curativa. 12. MEDIDA DE SEGURANA

Sendo o ru absolvido pela inimputabilidade, o juiz ante a PERICULOSIDADE do autor, aplicar MEDIDA DE SEGURANA (absolvio imprpria).

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A medida de segurana consiste em internao em manicmio judicirio ou em tratamento em hospital apropriado (tratamento ambulatorial). Anote! O absolutamente incapaz (inimputvel) deve ser absolvido e, por sua periculosidade, ser submetido a medida de segurana curativa. 13. Cessao da periculosidade

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A internao e o tratamento ambulatorial SO EXECUTADOS POR TEMPO INDETERMINADO, respeitando o prazo mximo de 30 anos (STF). O juiz determina um prazo mnimo de um a trs anos para que o internado seja reavaliado por pericia mdica-psiquitrica. Em qualquer tempo, ainda no decorrer do prazo mnimo de durao da medida de segurana, poder o Juiz da execuo, diante de requerimento fundamentado do Ministrio Pblico ou do interessado, seu procurador ou defensor, ordenar o exame para que se verifique a cessao da periculosidade.

CONSEQUNCIASDA INIMPUTABILIDADE

Medida de Segurana baseada na periculosidade do agente.

A MS por tempo indeterminado, mas deve respeitar o limite de 30 anos de internao (STF). O juiz estabelece prazo mnimo de 1 a 3 anos para reavaliao.

Se estiver curado, pode ser solto ou colocado em tratamento ambulatorial.

14.

Em que consiste a semi-imputabilidade ou responsabilidade diminuda?

Muito bem. O doente mental ou a pessoa com desenvolvimento mental incompleto ou retardado podem ter alguma (incompleta) capacidade de entender o ato injusto. Neste caso, a incapacidade no ser absoluta, mas apenas relativa. Em Direito Penal essa capacidade relativa denominada semi-imputabilidade. Semi-imputabilidade a perda de parte da capacidade de entendimento e autodeterminao, em razo de doena mental ou de desenvolvimento incompleto ou retardado. Alcana os indivduos em que as perturbaes psquicas tornam

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menor o poder de autodeterminao e mais fraca a resistncia interior em relao prtica do crime. Na verdade, o agente imputvel e responsvel por ter alguma noo do que faz, mas sua responsabilidade reduzida em virtude de ter agido com culpabilidade diminuda em consequncia das suas condies pessoais. 15. Qual a conseqncia da semi-imputabilidade?

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No exclui a imputabilidade, de modo que o agente ser condenado pelo fato tpico e ilcito que cometeu. Constatada a reduo na capacidade de compreenso ou vontade, o juiz ter duas opes: reduzir a pena de 1/3 a 2/3 ou impor medida de segurana (mesmo assim a sentena continuar sendo condenatria). A escolha por medida de segurana somente poder ser feita se o laudo de insanidade mental indic-la como recomendvel, no sendo arbitrria essa opo. Se for aplicada pena, o juiz estar obrigado a diminu-la de 1/3 a 2/3, conforme o grau de perturbao, tratando-se de direito pblico subjetivo do agente, o qual no pode ser subtrado pelo julgador.

oagentetemalgumacapacidade (capacidaderelativa)

Semiimputabilidade Consequncia:ojuizcondenae reduzapenaouimpemedidade seguranapelotempodapena

EMBRIAGUEZ COMPLETA E INVOLUNTRIA (decorrente de caso fortuito ou fora maior - CP, art. 28)

16.

Embriaguez o estado de letargia causado por intoxicao de drogas, sobretudo pelo lcool.

As drogas tm poder de afetar a capacidade intelectual do agente, impedindo que no momento da conduta tenha capacidade de entender o carter censurvel de seu ato. Ocorre que o art. 28 do CPB determina que a embriaguez voluntria, por lcool ou substncias de efeitos anlogos (parecidos), no excluem a imputabilidade penal. Ainda no mesmo artigo, mas agora em seu 1, autoriza que se isente de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se confirme esse entendimento. Assim, temos tratamentos diferenciados para cada tipo de situao, dependendo da espcie de embriaguez. 17. Quais as espcies de embriaguez?

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a) embriaguez no acidental b) embriaguez acidental c) patolgica d) preordenada. Conforme o artigo 28 do CPB, somente a embriaguez involuntria (caso fortuito ou fora maior) completa afasta a imputabilidade. No entanto, vamos ver a consequncia de cada uma delas. a. A embriaguez no acidental (dolosa ou culposa) nunca afasta a imputabilidade, por fora da teoria da actio

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libera in causa (a ao livre na causa). J falamos dela na aula zero, lembram-se? Tudo bem, no custa nada relembrar. Em que consiste a teoria da actio libera in causa? As ACTIONES LIBERAE IN CAUSA so as condutas que, per se, no so conscientes e voluntrias, mas que o so em sua CAUSA ou ANTECEDENTES (aes livres na causa). Quando o agente toma a direo de seu veculo aps ingerir grande quantidade de lcool, pode-se alegar que, caso promova um acidente, no poder responder por ele, j que suas faculdades mentais estaro afastadas pelo lcool. S que, aplicando-se a teoria da ao livre na causa, devemos deslocar essa anlise para o momento em que o agente ingeriu a droga. Pergunta-se: ele era livre para decidir entre beber, tendo a conscincia de que iria voltar para casa dirigindo? Se a resposta for positiva, estaremos diante de uma ao livre na causa inicial. H, assim, dois momentos para serem analisados: (a) a prtica em estado de inimputabilidade de um ato penalmente reprovvel; (b) o autor se colocar com a finalidade de comet-lo, ou que poderia ou deveria prev-lo. A teoria aplicada nos casos de: (a) embriaguez voluntria (dolosa): quero encher a cara! (b) culposa, desde que no patolgica: quero me divertir e vou sair pra tomar cerveja! Em ambos os casos, o agente ingere a droga livremente, vezes para ficar doido mesmo (voluntria), vezes para se divertir com os amigos (culposa). De qualquer forma, embriaguez no acidental jamais exclui a imputabilidade do agente, seja voluntria, culposa, completa ou incompleta. Isso porque ele, no momento em que ingeria a substncia, era livre para decidir se devia ou no o fazer.

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A conduta, mesmo quando praticada em estado de embriaguez completa, originou-se de um ato de livre arbtrio do sujeito, que optou por ingerir a substncia quando tinha possibilidade de no o fazer. A ao foi livre na sua causa, devendo o agente, por essa razo, ser responsabilizado. E a teoria da actio libera in causa (aes livres na causa). Considera-se, portanto, o momento da ingesto da substncia e no o da prtica delituosa. Anote! A embriaguez no acidental (dolosa ou culposa) no afasta a imputabilidade, pois a ao livre na causa. b. Embriaguez involuntria (acidental) por caso fortuito ou fora maior

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Fora maior: se a embriaguez completa ocorreu por violncia fsica (ex.: o agente foi forado a ingerir lcool mediante ameaas e violncia), no poder responder por atos praticados sob influncia de tal embriaguez. Veja, a propsito, a questo abaixo. (CESPE - 2009 - DPE - AL - Defensor Pblico ) Considere a seguinte situao hipottica. Em uma festividade de calouros de determinada faculdade, Joo foi obrigado por vrios veteranos, mediante coao fsica, a ingerir grande quantidade de bebida alcolica, ficando completamente embriagado, uma vez que no tinha costume de tomar bebida com lcool. Nesse estado, Joo praticou leses corporais e atentado violento ao pudor contra uma colega que tambm estava na festa. Nessa situao, trata-se de embriaguez acidental decorrente de fora maior, devendo ser excluda a imputabilidade de Joo, que fica isento de pena pelos delitos que praticou. Resposta: correto

(CESPE - 2008 - TCU - Analista de Controle Externo - Auditoria Governamental) Ricardo, obrigado por Sandra, mediante ameaa de arma de fogo, a ingerir quantidade excessiva de bebida alcolica, ficou completamente embriagado. Nessa hiptese, se Ricardo viesse a cometer um delito, sua pena poderia ser reduzida em at 2/3, caso ele fosse, ao tempo da ao, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Resposta: errado.

Caso fortuito: veja a seguinte fofoca publicada na internet: O ator Andr Gonalves foi retirado, nesta segunda-feira (2), de um avio que ia de So Paulo a Nova York, sem escalas. O ator teve um ataque de fria enquanto viajava no vo 8864 da Varig. Ele xingou, cuspiu e agrediu os outros passageiros, obrigando vrios tripulantes a segur-lo. Para que a agressividade do ator fosse controlada, ele teve que ser amarrado. s 3h, o piloto resolveu pousar em Belm, para que Andr Gonalves fosse retirado do avio. O delegado da

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Polcia Federal de Belm Jos Ferreira Sales foi chamado pelos tripulantes. O ator foi levado para o Hospital de Clnicas, na capital do Par. Recebeu tranqulizantes e, depois de se acalmar, seguiu no vo para Nova York. O avio deixou Belm em direo a seu destino final s 4h20. O ator, em outra oportunidade, deu a seguinte explicao para sua conduta: Andr relembrou momentos polmicos de sua vida, quando foi parar em uma clnica psiquitrica aps ter um surto em um avio. "Foi vinho com remdio. Eu tinha medo de avio na poca. Mas essa histria de tentar beijar o Pel lenda. O remdio fez efeito durante o voo, antes de entrar no espao areo americano, por isso o piloto resolveu pousar em Belm. (...) E a, quando um cara bebe, sabe como , fica o famoso no me toque, no coloque a mo em mim. Tomei sete injees, fui dopado. Mas eu no me lembro de nada. Acordei em um hospital psiquitrico amarrado. Foi horrvel.

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Ingerir vinho no leva, necessariamente, embriaguez completa. Caso contrrio, todos os padres ficariam completamente embriagados durante as missas, em que celebrada a comunho do po e do vinho (rss). No caso do ator, conforme ele explicou, houve associao do vinho com outra substncia que ele havia ingerido para acalm-lo durante o vo. Alm disso, houve a influncia de outro fator determinante para a completa embriaguez do agente. Veja o que diz o Manual Merck: (http://mmspf.msdonline.com.br/pacientes/manual_merck/secao_24/cap_282.html) A doena da altitude elevada (mal da montanha) um distrbio causado pela falta de oxignio em altitudes elevadas. O distrbio pode ter vrias formas, primeiro uma forma dominante e, em seguida, outra forma.

medida que a altitude aumenta, a presso atmosfrica diminui e menos molculas de oxignio esto disponveis no ar mais rarefeito. Esta diminuio do oxignio disponvel afeta o corpo de muitas maneiras: a frequncia e a profundidade da respirao aumentam, alterando o equilbrio entre gases nos pulmes e no sangue, aumentando a alcalinidade do sangue e alterando a distribuio de sais (p.ex., potssio e sdio) nas clulas. Como consequncia, a gua distribuda de modo diferente entre o sangue e os tecidos. Essas alteraes so a principal causa da doena da altitude elevada. Nas altitudes elevadas, o sangue contm menos oxignio, produzindo uma colorao azulada da pele, lbios e unhas (cianose). Ao longo de algumas poucas semanas, o organismo responde produzindo mais eritrcitos (hemcias, glbulos vermelhos) para transportar mais oxignio at os tecidos.

Os efeitos da altitude elevada dependem de quo alto e de quo rpido a pessoa sobe. So poucos os efeitos perceptveis abaixo de 2.200 metros, mas eles so comuns acima de 2.800 metros aps uma ascenso rpida. A maioria das pessoas ajusta-se (aclimatao) a altitudes de at 3.000 metros em poucos dias, mas a aclimatao a altitudes mais elevadas pode levar muitos dias ou semanas.

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Como se v, a embriaguez do ator resultou da associao de vrios fatores, muitos deles fora do controle e da vontade do agente. Caso fique demonstrado que a embriaguez completa no foi VOLUNTRIA, mas sim INVOLUNTRIA, por CASO FORTUITO (ocasional, acidental), ficar ele afastado da responsabilidade pelo resultado. Olhe bem, no sou eu, Professor de Direito e Delegado de Polcia, que tem a capacidade de determinar se o ator ficou embriagado por caso fortuito ou fora maior. Para isso faz-se necessria anlise pericial. O exemplo acima s uma hiptese do que pode ter ocorrido. Da mesma forma, aquele que, durante um assalto forado a ingerir lcool para que no se lembre do trajeto tomado pelos bandidos e, em seguida libertado. Pode ser que atropele algum no trajeto para a delegacia. Na hiptese, pode alegar que a embriaguez foi causada por coao a que no podia resistir. Ou seja, por uma FORA MAIOR que o impeliu a embriagar-se. (CESPE - 2011 - TRE-ES - Analista Judicirio) Abel, em completo estado de embriaguez proveniente de caso fortuito, cometeu delito de roubo, tendo sido comprovado que, ao tempo do crime, ele era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato. Nessa situao, embora tenha praticado fato penalmente tpico e ilcito, Abel ficar isento de pena. Resposta: correto

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c.

Dependncia ou intoxicao involuntria a substncia entorpecente

Muitas vezes, o uso de drogas est acima da vontade do agente. Isso pode ocorrer, principalmente, quando a necessidade orgnica e psicolgica da droga esto em nvel de dependncia qumica. A dependncia se caracteriza pelo forte desejo ou compulso para consumir a substncia. Quando isso ocorre, a lei afasta a responsabilidade do agente, considerando seu estado patolgico De acordo com a Lei de Drogas (Lei 11.343/2006, Art. 45), isento de pena o agente que, em razo da dependncia de droga, era, ao tempo da ao ou da omisso, qualquer que tenha sido a infrao penal praticada, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Quando absolver o agente, reconhecendo, por fora pericial, que este apresentava, poca do fato, as condies referidas, poder determinar o juiz, na sentena, o seu encaminhamento para tratamento mdico adequado. ( CESPE - 2009 - PC - PB Delegado-adaptada) Nos crimes de trfico de substncias entorpecentes, isento de pena o agente que, em razo da dependncia ou sob o efeito, proveniente de caso fortuito ou fora maior, de droga, era, ao tempo da ao ou da omisso, qualquer que tenha sido a infrao penal praticada, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Resposta: correto

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d. embriaguez preordenada

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Muitas vezes, o criminoso no tem coragem de praticar o ato delituoso. Para ganhar bravura, utiliza-se de substncias entorpecentes ou do prprio lcool. A embriaguez preordenada ocorre quando a ebriedade dolosamente causada pelo agente para sentir-se mais desinibido, encorajado a praticar o delito. Neste caso, incidir a agravante do art. 61, II, I, do CP. Ento, para aqueles que bebem para tomar coragem h maior reprovabilidade, motivo pelo qual dever incidir uma agravante.

embriaguez no acidental (dolosa ou culposa): mesmo que completa no afasta a responsabilidade.

aplicao da teoria da actio libera in causa.

embriaguezacidental:porcaso fortuitoouforamaior.Se completa,afastaa imputabilidade.

EMBRIAGUEZ
patolgica:dependnciade drogas.Podeafastara culpabilidadeporfaltade imputabilidade.

preordenada:bebeparatomar coragem!Almdenoafastar, aumentaapena.

e.

EMOO E PAIXAO NO EXCLUEM CRIME (art. 28, I).

A EMOO costuma-se definir como uma perturbao afetiva de breve durao, mas de forma intensa, que surge de curto-circuito, como reao a determinados atos circundantes e que, ao romper os freios inibitrios do indivduo, predomina sobre seu comportamento (ira, alegria, medo, coragem). J a PAIXO, como estado psquico similar, tem carter duradouro e intenso ( amor, cime, dio). No dizer de KANT a emoo obra como a gua que rompe a represa, como uma torrente que cava cada vez mais profundamente o seu leito; a emoo como a embriaguez que fermenta; a paixo, como uma enfermidade que resulte de uma constituio viciada ou de um veneno absorvido.

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O art. 28, I, declara expressamente que a emoo e a paixo no eliminam a capacidade de entender o carter ilcito do fato. Excluem-se os casos patolgicos. A emoo e a paixo podem atenuar a pena do homicdio e da leso corporal (sob o domnio de violenta emoo). Podem funcionar, tambm, como causa genrica de aumento de pena ou circunstncia agravante, como nas hipteses dos arts. 65, III, c, e art. 121, 1, inciso I, CPB. (Delegado de Polcia Civil_UF_PR_2007) Sobre a imputabilidade penal, assinale a alternativa INCORRETA: a). No excluem a imputabilidade penal a emoo ou a paixo, a embriaguez voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. b). So relativamente inimputveis os menores com idade compreendida entre 18 e 21 anos, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial. c). isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, age amparado na "actio libera in causa". d). isento de pena o agente que, por desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato. Resposta: D Observe que existe, no homicdio (art. 121, 1) uma causa de diminuio de pena, nos seguintes termos: se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. ( CESPE - 2011 - TRE-ES - Analista Judicirio)Tendo a casa invadida, Braz e toda a sua famlia ficaram refns de um assaltante, que se rendeu, aps dois dias, aos policiais que participaram das negociaes para a sua rendio. Quando estava sendo algemado, o assaltante sorriu ironicamente para Braz, que, sob o domnio de violenta emoo, sacou repentinamente a pistola do coldre de um dos policiais e matou o assaltante. Nessa situao, a circunstncia em que Braz cometeu o delito de homicdio constitui causa de reduo de pena. Resposta: correto.

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POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE

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culpabilidade

imputabilidade

potencialconscinciadailicitude

exigibilidadedecondutadiversa

18.

Para merecer uma pena, alm de ser imputvel, o sujeito deve ter agido na conscincia de que sua conduta era

ilcita. Se no detiver o necessrio conhecimento da proibio (que no se confunde com desconhecimento da lei, o qual indesculpvel), sua ao ou omisso no ter a mesma reprovabilidade. Em tal contexto, dar-se- o ERRO DE PROIBIO (Erro sobre a ilicitude do fato, art. 21).

Vejam s o exemplo: Ana foi adotada aos 12 anos de idade por uma famlia do interior de Gois. Na verdade, Ana morava em um orfanato e foi levada para a residncia de uma velha senhora, que lhe dava abrigo e comida em troca de afazeres domsticos. o que costumam chamar de adoo brasileira. Bom, o fato que Ana era muito bem tratada pela senhora e sentia-se como sua prpria filha. Com 17 anos, Ana ficou grvida de um rapaz qualquer. A senhora, mesmo reprovando a conduta de Ana, ajudava a criar o garoto com todo amor e carinho. Com 19 anos, Ana foi convidada por uma amiga a mudar-se para So Paulo, onde poderiam conseguir um emprego. Como a senhora no aprovou a mudana, uma vez que no queria ficar longe de seu neto adotivo, Ana entrou em atrito com ela e mudou-se para So Paulo sozinha, deixando o garoto com a av. Ana muda-se para So Paulo e passa a trabalhar como secretria em uma clnica mdica. Como era muito bonita, logo comea a namorar um mdico que ali trabalhava. Em pouco tempo j estavam casados.

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Como Ana j havia contado a seu esposo que deixara seu filho em sua cidade natal, este determinou que Ana l retornasse para busc-lo. Ocorre que a velha Senhora, aps tanto tempo sem notcias da filha, conseguiu a guarda judicial da criana. Ana, ao tentar buscar seu filho, encontrou resistncia por parte da velha senhora. Como no viu sada, resolveu subtrair o pequeno e lev-lo escondido para So Paulo. Ana foi presa.

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Ao ser perguntada se tinha conscincia de que subtrair criana crime (Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto.(art. 237 do ECA)) Ana poderia dar as seguintes respostas: 1 no sabia que era crime. Consequncia: o desconhecimento da lei indesculpvel (inescusvel). Quando a lei publicada presume-se que todos a conhecem. 2 sabe que subtrair criana crime (ou pelo menos tem ideia disso), mas NO ACHA QUE SEJA ERRADO SUBTRAIR O PRPRIO FILHO. Consequncia: a errada compreenso de uma determinada regra legal (que no se confunde com o desconhecimento da lei) pode levar o agente a supor que certa conduta injusta seja justa, a tomar uma errada por certa, a encarar uma anormal como normal, e assim por diante. Nesse caso, surge o que a doutrina convencionou chamar de erro de proibio. O sujeito, diante de uma dada realidade que se lhe apresenta, interpreta mal o dispositivo legal aplicvel espcie e acaba por achar-se no direito de realizar uma conduta que, na verdade, proibida. Desse modo, em virtude de uma equivocada compreenso da norma, supe permitido aquilo que era proibido, da o nome erro de proibio. Em resumo, ocorre erro de proibio quando o agente ACREDITA SINCERAMENTE QUE AGE CONFORME O DIREITO, QUANDO ESTE LHE VIRA AS COSTAS. 19. a. Classificao do ERRO DE PROIBIO: inevitvel ou escusvel: o agente no tinha como conhecer a ilicitude do fato, em face das circunstncias do

caso concreto. Se no tinha como saber que o fato era ilcito, inexistia a potencial conscincia da ilicitude, logo, esse erro exclui a culpabilidade (por falta de potencial conhecimento da ilicitude). O agente fica isento de pena; e b. evitvel ou inescusvel: embora o agente desconhecesse que o fato era ilcito, ele tinha condies de saber, dentro das circunstncias, que contrariava o ordenamento jurdico. Se ele tinha possibilidade, isto , potencial para conhecer a ilicitude do fato, possua a potencial conscincia da ilicitude. Logo, a culpabilidade no ser excluda. O agente no ficar isento de pena, mas, em face da inconscincia atual da ilicitude, ter direito a uma reduo de pena de 1/6 a 1/3.

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Potencial conscinciada ilicitude

noseconfundecomo desconhecimentodalei,oque inescusvel

afastadapelo errodeproibio

oerrosobrea ilicitudedofato

humaincorreta interpretaodoquecerto ouerrado.

Evitvel:diminuiapena

Classificao Inevitvel:afastaaculpabilidadeporfaltade conscinciadailicitude.

Outros exemplos: a) Jamaicano vem ao Brasil e convidado a assistir ao show do Marcelo D2. Durante o show, como o prprio cantor est falando dos benefcios da maconha, passa a fum-la por acreditar que seja permitido; b) Sueca que vem ao Brasil e convidada a conhecer o carnaval do Rio, desce do hotel com os seios desnudos por acreditar que seja a moda no carnaval carioca; c) Locador que no recebe o valor dos aluguis do locatrio, o expulsa do local e coloca suas moblias na rua, por acreditar que a falta de pagamento lhe d esse direito. ( CESPE - 2011 - STM - Analista Judicirio) Na ocorrncia de erro de proibio inevitvel, deste deve-se excluir a culpabilidade, em razo da falta de potencial conscincia da ilicitude, e, na ocorrncia de erro evitvel, deve-se, obrigatoriamente, atenuar a pena.

Resposta: correto

( CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia) A falta de conscincia da ilicitude, se inevitvel, exclui a culpabilidade.

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Resposta: correto.

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EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA

culpabilidade

imputabilidade

potencialconscinciadailicitude

exigibilidadedecondutadiversa

20.

O terceiro elemento da culpabilidade diz respeito exigibilidade de outra conduta. Quando o agente pratica um

fato injusto, ser que poderamos exigir dele outra conduta? Imagine que um gerente de banco tenha sua famlia sequestrada e os bandidos tenham determinado que ele subtrasse valores da agncia em que trabalha. Caso o gerente atenda a determinao, podemos exigir dele outra conduta? Quero dizer, se fosse voc no lugar dele faria ou no a mesma coisa? Assim, a primeira hiptese de inexigibilidade de conduta diversa justamente o que ocorreu com o tal gerente a coao moral irresistvel. 21. Na coao moral irresistvel (vis psicolgica): Jos, gerente de banco, tem sua famlia sequestrada por

bandidos com a ordem que retire determinada quantia do cofre da agncia em que trabalha, sob pena da morte dos seus familiares. Neste caso, o agente no ser considerado culpado. Assim, na coao moral irresistvel, h fato tpico e ilcito, mas o sujeito no considerado culpado, em face da excluso da exigibilidade de conduta diversa. Quando o agente est sob coao moral, est ele psicologicamente submetido ao coator. No podemos, assim, exigir outra conduta do coagido. Anote! A coao moral irresistvel afasta a culpabilidade, por inexigibilidade de conduta diversa. A coao fsica irresistvel afasta a tipicidade (fato tpico) por ausncia de conduta.

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( CESPE - 2004 - Polcia Federal - Agente Federal da Polcia Federal - Nacional) A coao fsica e a coao moral irresistveis afastam a prpria ao, no respondendo o agente pelo crime. Em tais casos, responder pelo crime o coator. Resposta: Errado.

22.

Obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal.

Hiptese rarssima na prtica, mas que teoricamente pode afastar a culpabilidade por falta de exigibilidade de conduta diversa a obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal. A obedincia hierrquica exige a presena de dois elementos: 1) que a ordem no seja manifestamente (claramente) ilegal; 2) ordem oriunda de superior hierrquico. Essa subordinao diz respeito, apenas, hierarquia vinculada funo pblica. A subordinao domstica (ex.: pai e filho) ou eclesistica (ex.: bispo e sacerdote) no configuram a presente dirimente de culpabilidade. ( CESPE - 2009 - PC - PB Delegado-adaptada) Na prtica de crime em obedincia hierrquica, se a ordem no for manifestamente ilegal, o subordinado e o superior hierrquico no respondem por crime algum. Resposta: errado.

ExigibilidadedeCondutaDiversa

Coaomoralirresistvel

Obedinciahierrquicaaordemno manifestamenteilegal

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doenamental

Imputabilidade

desenv.mental incompleto/retardado

embriaguezacidental Excludentesde culpabilidade(resumo dasdirimentes)

potencialconscincia dailicitude

errodeproibio

coaomoral irresistvel exigibilidadede condutadiversa obedienncia hierrquica

Informaes adicionais sobre a culpabilidade 23. Coculpabilidade: no primeiro exemplo da aula, contei sobre a estria de vida de Jlia que, viciada em drogas,

acabou por vender seu filho. O professor Eugenio Ral Zaffaroni ensina que, em casos como o de Jlia, toda a sociedade tem alguma carga de responsabilidade sobre o ilcito cometido. Segundo o festejado professor, toda sociedade, por mais bem organizada que seja, acaba por brindar determinadas pessoas com mais oportunidades do que outras. Em consequencia, h sujeitos que tm grande carga de valores sociais negativos. Essa carga negativa (falta de escolaridade, de qualificao profissional, de acesso sade bsica etc.) no pode ser suportada inteiramente pelo agente, o que leva ao juiz a consider-la em favor do ru. O entendimento que deve o magistrado, verificando a ocorrncia de coculpabilidade por parte do Estado, aplicar a atenuante inominada do art. 66 do Cdigo Penal (a pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei). (Delegado de Polcia/SP-2008) Determinada construo terica, ao considerar a existncia de pessoas que tm um menor mbito de autodeterminao assim tendendo ao crime por carncias crnicas de fundo social prega que a reprovao decorrente da prtica de uma infrao penal seja dirigida conjuntamente ao Estado e ao agente, se verificada, no caso concreto, tal desigualdade de oportunidade de vida. Trata-se da idia central da

a) co-culpabilidade.

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b) tipicidade conglobante. c) imputao objetiva. d) teoria de confiana. e) teoria dos elementos negativos do tipo.

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Resposta: letra a.

24.

Crimes permanentes e supervenincia de maioridade penal: crimes permanentes so aqueles que a

consumao se prolonga no tempo, por vontade do agente. Se Jos, com dezessete anos, sequestra Maria por tempo suficiente para atingir a maioridade penal, dever responder normalmente pelo crime, j que o sequestro crime permanente. Os fatos praticados antes de atingir a maioridade devem ser desprezados para fins penais (ex.: tortura praticada antes de o agente atingir a maioridade). 25. Ru que se torna doente mental aps o crime: se ao tempo da ao ou omisso o agente era capaz de entender o carter ilcito de seu ato, a supervenincia de doena mental no afasta a responsabilidade pelo fato. O Cdigo de Processo Penal, art. 152, determina que o juiz deve suspender o processo, at o restabelecimento da sade do ru. E a prescrio, fica suspensa junto com o processo? No. O prazo prescricional continua correndo, podendo o processo ser extinto.

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QUESTES COMENTADAS 1. (CESPE - 2009 - DPE - AL - Defensor Pblico ) Considere a seguinte situao hipottica. Em uma festividade de calouros de determinada faculdade, Joo foi obrigado por vrios veteranos, mediante coao fsica, a ingerir grande quantidade de bebida alcolica, ficando completamente embriagado, uma vez que no tinha costume de tomar bebida com lcool. Nesse estado, Joo praticou leses corporais e atentado violento ao pudor contra uma colega que tambm estava na festa. Nessa situao, trata-se de embriaguez acidental decorrente de fora maior, devendo ser excluda a imputabilidade de Joo, que fica isento de pena pelos delitos que praticou.

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COMENTRIO: como explicado, as hipteses de embriaguez que afetam a culpabilidade (a imputabilidade, mais especificamente) aquela completa por caso fortuito (ex.: o sujeito tropea e cai dentro do alambique) ou por fora maior (ex.: coagido por violncia ou grave ameaa a ingerir a droga), alm da patolgica (ex.: toxicmano). GABARITO: CORRETO 2.( CESPE - 2004 - Polcia Federal - Agente Federal da Polcia Federal - Nacional) A coao fsica e a coao moral irresistveis afastam a prpria ao, no respondendo o agente pelo crime. Em tais casos, responder pelo crime o coator.

COMENTRIO: essa questo muito importante para eu explicar a diferena de dois institutos que apresentei durante o curso. No podemos confundir a coao moral irresistvel, que estudamos hoje, com a coao fsica irresistvel. A coao moral irresistvel, conforme estudamos hoje, afasta a CULPABILIDADE por falta de exigibilidade de conduta diversa. A coao fsica, por sua vez, afasta a prpria conduta (ao) por falta de vontade. A coao fsica ocorre quando a fora fsica de algum se sobrepe fora fsica de outra pessoa. Qualquer dvida, volte na aula zero. GABARITO: ERRADO

3. (CESPE - 2008 - TCU - Analista de Controle Externo - Auditoria Governamental) Ricardo, obrigado por Sandra, mediante ameaa de arma de fogo, a ingerir quantidade excessiva de bebida alcolica, ficou completamente embriagado. Nessa hiptese, se Ricardo viesse a cometer um delito, sua pena poderia ser reduzida em at 2/3, caso ele fosse, ao tempo da ao, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

COMENTRIO: a mesma situao da questo 01. No caso, Ricardo est sob coao moral irresistvel. Como a embriaguez completa, fica afastada a culpabilidade. No tem crime, no tem pena.

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GABARITO: ERRADO

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4. ( CESPE - 2009 - PC - PB Delegado-adaptada) Nos crimes de trfico de substncias entorpecentes, isento de pena o agente que, em razo da dependncia ou sob o efeito, proveniente de caso fortuito ou fora maior, de droga, era, ao tempo da ao ou da omisso, qualquer que tenha sido a infrao penal praticada, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. COMENTRIO: se o agente inimputvel por dependncia de drogas e, por esse motivo, era ao tempo da ao completamente incapaz de compreender o carter errado do que faz e de determinar a sua conduta conforme esse entendimento, ficar isento de pena, pois no existe imputabilidade para o agente. A nica observao que fao que a dependncia de drogas pode afastar a culpabilidade de qualquer crime, no s os de trfico de drogas. De qualquer forma, a questo correta. GABARITO: CORRETO

5. ( CESPE - 2009 - PC - PB Delegado-adaptada) Na prtica de crime em obedincia hierrquica, se a ordem no for manifestamente ilegal, o subordinado e o superior hierrquico no respondem por crime algum.

COMENTRIO: na obedincia hierrquica, que afasta a culpabilidade, a ordem deve ser NO MANIFESTAMENTE ilegal. Se eu recebo uma ordem e ela visivelmente (manifestamente) ilegal (ex.: o Delegado Chefe determina que eu torture um preso para que este confesse o crime) ambos respondem pelo crime, tanto o Delegado Chefe, como eu. Na questo, a ordem no manifestamente ilegal, ou seja, quem obedece a ordem acredita que ela lcita, legal. Contudo, quem emite a ordem sabe que ela ilegal (ex.: Delegado que determina ao Agente, que no formado em Direito, a encarcerar um sujeito sem situao de flagrante, orientando o subordinado de que, h sim, situao flagrancial). No caso, somente o Delegado ir responder pelo Abuso de Autoridade, j que o Agente acreditou que fazia algo lcito. Essa situao afasta a exigibilidade de conduta diversa do Agente de Polcia, no respondendo ele por crime algum. GABARITO: ERRADO 6. (FCC_AUDITOR_TCE_AL_2008) Excluem a culpabilidade (A) o estado de necessidade e a obedincia hierrquica. (B) a legtima defesa e a doena mental. (C) o estrito cumprimento do dever legal e a obedincia hierrquica.

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(D) a coao moral irresistvel e a menoridade. (E) o exerccio regular de direito e o desenvolvimento mental incompleto ou retardado.

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COMENTRIO: a nica alternativa que contm apenas dirimentes (excludentes de culpabilidade) a D. Todas a outras misturam justificantes (excludentes de ilicitude) com dirimentes. GABARITO: D

7.(CESPE_ PGE_CE_2004) Rodrigo , professor de anatomia de um curso de medicina, golpeou mortalmente um corpo humano vivo, trazido ao anfiteatro da faculdade, supondo tratar-se de um cadver. Nessa situao, Rodrigo no responder pelo crime de homicdio doloso, em face do erro de proibio. COMENTRIO: no caso, Rodrigo est em erro de tipo, j que no tem dolo de matar algum (j que na cabea dele era apenas um corpo inativo). Houve um erro sobre o elemento algum do tipo de homicdio. Um macete legal para diferir o erro de tipo do erro de proibio o seguinte: O ERRO DE TIPO UM ERRO SOBRE O FATO CONCRETO (ex.: pensava que era cadver, mas o fato concreto era algum vivo). O ERRO DE PROIBIO UM ERRO SOBRE O DIREITO (ex.: pensava que tinha o direito de matar o estuprador da prpria filha, mas o direito no lhe d essa prerrogativa). GABARITO: ERRADO

8. (CESPE_ PGE_CE_2004) Ao falso alarme de incndio em uma casa de diverses com lotao esgotada, os espectadores, tomados de pnico, disputaram a retirada, tendo Pablo, para garantir o caminho de sada, empregado violncia fsica contra Aldo e Lcio, causando-lhes leses corporais. Nessa situao, em razo da excludente de ilicitude do estado de necessidade, Pablo no responder pelos crimes. COMENTRIO: bom, aqui o CESPE causou uma confuso muito grande ao considerar este item incorreto. Isso porque o exemplo de erro de tipo. Lembre-se, o agente pensou que havia um perigo, mas no fato concreto no havia. o que chamamos de ESTADO DE NECESSIDADE PUTATIVO (imaginrio). Ocorre que a questo no informa se o erro era evitvel (o que permitiria a responsabilizao por culpa), ou inevitvel (o que no permitiria punio alguma fica isento de pena). Como a questo ficou incompleta, ficava difcil adivinhar o que o

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CESPE queria, de fato. Contudo, parece-me que o CESPE considerou que o erro era evitvel. Como adivinhar, no mesmo?

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GABARITO (?): ERRADO.

9. (CESPE_ PGE_CE_2004) Durante uma altercao, Ruben s e Elias foram separados por amigos, embora trocando graves ameaas. Algum tempo depois, Rubens e Elias se encontraram de novo e, temendo-se mutuamente, em razo das ameaas proferidas anteriormente, contemporaneamente lanaram mo de revlveres e desfecharam tiros, ferindo-se reciprocamente. Nessa situao, Rubens e Elias agiram sob o plio da excludente de ilicitude da legtima defesa recproca. COMENTRIO: ambos esto em legtima defesa putativa (imaginria), hiptese de erro de tipo. A legtima defesa recproca no possvel, pois pelo menos uma das agresses dever ser injusta. GABARITO: ERRADO.

10. (Delegado de Polcia Civil_UF_PR_2007) Sobre a imputabilidade penal, assinale a alternativa INCORRETA: a). No excluem a imputabilidade penal a emoo ou a paixo, a embriaguez voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. b). So relativamente inimputveis os menores com idade compreendida entre 18 e 21 anos, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial. c). isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, age amparado na "actio libera in causa". d). isento de pena o agente que, por desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato. COMENTRIO: Art. 26 do CP: isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (pargrafo nico).

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GABARITO: D 11. (FUNDEP_DELEGADO POLCIA CIVIL_MG_2008) Quanto imputabilidade penal, assinale a afirmativa CORRETA. A) A embriaguez preordenada s agravar a pena quando completa, revelando maior censurabilidade da conduta j que o agente coloca o estado de embriaguez como primeiro momento da execuo do crime. COMENTRIO: a embriaguez preordenada ocorre quando provocada com a finalidade de praticar crime. irrelevante que seja completa ou no. B) A emoo e a paixo, mesmo quando causarem completa privao dos sentidos e da inteligncia, no excluem a culpabilidade, exceto se forem estados emocionais patolgicos. COMENTRIO: se a emoo levou, por exemplo, a falta de sentido, o agente no pode responder por algo que no tenha causado conscientemente. A emoo ou paixo, em si, no afastam a culpabilidade, mas podem levar a situaes que afastam o crime. C) Em todos os casos de inimputabilidade, se aplica a medida de segurana de internao, podendo, entretanto, ser apenas reduzida a pena ou aplicada medida de segurana de tratamento ambulatorial aos casos de semi-imputabilidade. COMENTRIO: se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao. Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial (art. 97). Na hiptese de semi-imputabilidade e necessitando o condenado de especial tratamento curativo, a pena privativa de liberdade pode ser substituda pela internao, ou tratamento ambulatorial, pelo prazo mnimo de 1 (um) a 3 (trs) anos (art. 98). D) O critrio normativo exceo no sistema brasileiro que, em regra, trabalha com o critrio biolgico para aferio da imputabilidade penal. COMENTRIO: a regra o critrio biopsicolgico, adotando-se como exceo o critrio biolgico aos menores de 18 anos. GABARITO: C 12. (CESPE_POLCIA CIVIL_AC_2006) Quanto ao reconhecimento da menoridade do ru para efeitos penais e imputabilidade, marque a alternativa correta: a). necessrio o exame de corpo de delito que determine a idade ssea de membro superior do acusado. b). Ser considerado imputvel o adolescente que apresentar discernimento quanto infrao penal praticada, aps anlise do juiz. c). A prova testemunhal supre eventual dvida sobre a idade do ru.

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d). Tal reconhecimento requer prova por documento hbil. COMENTRIO: a prova documental exigvel para aferio da maioridade, no podendo ser substitudo por prova testemunhal. GABARITO: D 13. (FCC_PROMOTOR DE JUSTIA_MPE_PE_2008) De acordo com o Cdigo Penal, para que se considere o agente inimputvel por ser inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, em razo da embriaguez, necessrio que esta seja (A) completa e voluntria. (B) incompleta e proveniente de caso fortuito ou fora maior. (C) completa e proveniente de caso fortuito ou fora maior. (D) voluntria ou culposa. (E) incompleta e culposa. COMENTRIO: somente a embriaguez completa e proveniente de caso fortuito ou fora maior (involuntria) tem o condo de afastar a culpabilidade. GABARITO: C

225

14. (Delegado de Polcia/SP-2008) Determinada construo terica, ao considerar a existncia de pessoas que tm um menor mbito de autodeterminao assim tendendo ao crime por carncias crnicas de fundo social prega que a reprovao decorrente da prtica de uma infrao penal seja dirigida conjuntamente ao Estado e ao agente, se verificada, no caso concreto, tal desigualdade de oportunidade de vida. Trata-se da idia central da

a) co-culpabilidade. b) tipicidade conglobante. c) imputao objetiva. d) teoria de confiana. e) teoria dos elementos negativos do tipo.

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COMENTRIO: conforme visto na aula, uma doutrina moderna aponta que a ao do agente est determinada, muitas vezes, por suas condies de vida e de oportunidades sociais. Assim, deve o juiz considerar a coculpabilidade (sem hfem na nova ortografia) de toda sociedade na prtica do crime, diminuindo, portanto a reprimenda. GABARITO: A

226

15. ( CESPE - 2010 - DPU - Defensor Pblico) Segundo a teoria normativa pura, a fim de tipificar uma conduta, ingressase na anlise do dolo ou da culpa, que se encontram, pois, na tipicidade, e no, na culpabilidade. A culpabilidade, dessa forma, um juzo de reprovao social, incidente sobre o fato tpico e antijurdico e sobre seu autor. COMENTRIO: estudamos a culpabilidade conforme a teoria normativa pura da culpabilidade (teoria finalista da conduta). Nesta teoria, o dolo e a culpa so analisadas no fato tpico, contendo a culpabilidade apenas elementos interpretativos (normativos), como a imputabilidade. A culpabilidade, para essa teoria normativa, a reprovao que incide sobre o injusto cometido pelo agente. GABARITOS: C

16. ( CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) No direito penal, o critrio adotado para aferir a inimputabilidade do agente, como regra, o biopsicolgico. COMENTRIO: de fato, a regra para aferio da imputabilidade a biopsicolgico, que rene dois critrios: o primeiro, biolgico (existncia da doena mental); o segundo, psicolgico (influncia desta enfermidade na capacidade de entendimento por parte do agente, afervel pericialmente). Para a menoridade, adotou-se um critrio biolgico/cronolgico. GABARITO: C

17. (CESPE - 2011 - TRE-ES - Analista Judicirio) Abel, em completo estado de embriaguez proveniente de caso fortuito, cometeu delito de roubo, tendo sido comprovado que, ao tempo do crime, ele era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato. Nessa situao, embora tenha praticado fato penalmente tpico e ilcito, Abel ficar isento de pena.

COMENTRIO: a embriaguez completa advinda de caso fortuito leva inimputabilidade. GABARITO: C 18. ( CESPE - 2011 - TRE-ES - Analista Judicirio)Tendo a casa invadida, Braz e toda a sua famlia ficaram refns de um assaltante, que se rendeu, aps dois dias, aos policiais que participaram das negociaes para a sua rendio. Quando

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estava sendo algemado, o assaltante sorriu ironicamente para Braz, que, sob o domnio de violenta emoo, sacou repentinamente a pistola do coldre de um dos policiais e matou o assaltante. Nessa situao, a circunstncia em que Braz cometeu o delito de homicdio constitui causa de reduo de pena. COMENTRIO: na aula falei sobre a emoo e a paixo, as quais, em regra, no afastam a culpabilidade. Ocorre que, o art. 121, 1 do CPB, determina que se o agente agiu sob o domnio de violenta emoo durante o homicdio, o juiz dever reduzir a pena de 1/6 a 1/3. GABARITO: C

227

19.

(VUNESP

2011

TJ-SP

Juiz)

Analise

as

proposies

seguintes.

I. O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas no permite a punio por crime culposo, ainda que previsto em lei. COMENTRIO: o erro de tipo, quando invencvel, afasta o dolo e culpa. Se vencvel, afasta o dolo, permitindo a punio por culpa, se previsto em lei.

II. Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. COMENTRIO: o disposto no art. 20, 2.

III. O desconhecimento da lei inescusvel, mas o erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, poder diminuir a pena de um sexto a um tero. COMENTRIO: o desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.

IV. O desconhecimento da lei considerado circunstncia atenuante. COMENTRIO: sim, pois est determinado no art. 65, inciso II.

V. Se o fato cometido sob coao irresistvel, s punvel o autor da coao. COMENTRIO: a coao moral irresistvel afasta a culpabilidade do coagido, s respondendo o coator pelo fato.

Assinale as proposies corretas. a) I, II e V, apenas.

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b) II, III e IV, apenas. c) II, IV e V, apenas. d) I, II e III, apenas. e) II, III e V, apenas. GABARITO: C 20. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia) A falta de conscincia da ilicitude, se inevitvel, exclui a culpabilidade. COMENTRIO: a falta de conscincia da ilicitude gera o erro de proibio, que afasta a culpabilidade quando inevitvel. GABARITO: correto

228

21. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Delegado de Polcia) Plnio, imediatamente aps a comemorao de seu aniversrio de dezessete anos de idade, ingeriu considervel quantidade de bebida alcolica e, sem autorizao, ou sequer cincia de seus pais, conduziu, em velocidade correspondente a mais de trs vezes a velocidade da via, veculo automotor. Aps perder o controle do veculo, Plnio colidiu frontalmente com um poste de iluminao pblica, e esse incidente resultou na morte de sua namorada, Cida, de dezenove anos de idade, que estava sentada no banco de passageiros. Nessa situao, segundo a atual jurisprudncia do STJ, caso Plnio fosse maior de dezoito anos, Plnio seria imputvel e at mesmo punvel, em tese, a ttulo de homicdio por dolo eventual. COMENTRIO: pernicioso esse entendimento do STJ. Direito Penal no frmula matemtica. No podemos fazer a equao: direo de veculo + lcool + morte = dolo eventual. Isso um absurdo! Cada caso deve ser analisado separadamente para se verificar se o agente, de fato, assumiu o risco de produzir o resultado. Conforme j decidiu o STJ: Em delitos de trnsito, no possvel a concluso automtica de ocorrncia de dolo eventual apenas com base em embriaguez do agente (STJ, HC 58.826/RS, DJe 08/09/2009). Na verdade, existem a duas posies no STJ, assim temerosa a afirmao realizada pelo CESPE. De qualquer forma, a banca considerou a questo correta.

GABARITO: C

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Amigos! Terminamos aqui uma importante etapa do estudo do direito penal. Quando iniciamos o curso, fizemos o estudo do fato tpico (conduta, resultado, nexo causal e tipicidade); depois estudamos as excludentes ilicitude (estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular do direito, alm do consentimento do ofendido); por fim, estudamos a culpabilidade (imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa).

229

fato tpico

ilicitude
estado de necessidade

culpabilidade
imputabilidade

Conduta.

resultado

legtima defesa estrito cumprimento do dever legal exerccio regular do direito consentimento do ofendido

potencial conscincia da ilicitude exigibilidade de conduta diversa

nexo causal

tipicidade

A estrutura bsica do crime est a. Mas, no pense que o caminho fcil. O estudo do Direito Penal requer um tremendo esforo intelectual, ainda mais porque os conceitos so, por vezes, muito abstratos. Procuro apresentar a matria da forma mais amigvel possvel, mas as dificuldades inevitavelmente aparecero. No poupem perguntas no frum ou no email. (luciovalente@pontodosconcursos.com.br)

PUNIBILIDADE

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1. Introduo e conceito

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Nas primeiras aulas deste curso aprendemos quais so os elementos que tornam determinada conduta humana um comportamento criminoso. A partir da prtica de um fato tpico, ilcito e culpvel, surge para o Estado um misto de poder e dever de aplicar a lei penal, ou seja, de punir quem tenha praticado o ilcito. O poder/dever que tem o Estado de aplicar a pena quele que tenha praticado uma infrao penal denominado IUS PUNIENDI (direito de punir). A PUNIBILIDADE, ento, consequncia do crime. Diz-se punvel a conduta que pode receber pena. Ento, existem situaes em que, mesmo cometendo um crime, o agente no receber pena alguma? Sim. O exemplo mais bvio que posso te dar o seguinte: como vou punir algum que j tenha morrido? Como vamos ver, a morte afasta a punibilidade do agente, j que no posso punir a famlia do criminoso. Muitos dos temas aqui tratados so objeto mais frequentes de provas de processo penal, motivo pelo qual vou apresentar somente o essencial para as provas de Direito Penal. 2. Causas que excluem a punibilidade

A regra que o injusto culpvel sempre passvel de punio. Entretanto, a lei prev algumas situaes que afastam a punibilidade de determinados atos. As razes para essas excluses so diversas, mas as hipteses de excludentes de punibilidades devem estar previstas em lei. Conforme o art. 107 do Cdigo Penal, so causas que excluem a punibilidade: Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)

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IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

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( CESPE - 2009 - PC-PB - Delegado de Polcia) No leva extino da punibilidade do agente a) a retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso. b) a prescrio, a decadncia ou a perempo. c) a renncia do direito de queixa ou o perdo aceito, nos crimes de ao privada. d) o casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os costumes. e) a retratao do agente, nos casos em que a lei a admite. Resposta: letra D

( FCC - 2009 - MPE-SE - Analista do Ministrio Pblico) NO constitui causa de extino da punibilidade a) a obedincia hierrquica. b) a perempo. c) o perdo judicial. d) a anistia. e) o perdo do ofendido nos crimes de ao privada. Resposta: letra A

Vamos analisar, ento, as formas extintivas de punibilidade previstas na lei penal: 3. Morte do agente: a morte tudo resolve (Mors omnia solvit). Com a morte do autor do crime, fica enterrada

tambm a punibilidade. A morte do agente apaga todos os efeitos penais possveis da prtica da infrao. O fundamento disso o disposto no art. 5, XLV da CF, que determina a pena no poder passar da pessoa do condenado, ressalvando a obrigao de reparar o dano. Anote! A morte do agente no afasta o dever de reparar o dano, recaindo a dvida sobre seu esplio (herana).

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Mas por que isso? que a reparao do dano consequncia civil, e no penal, podendo ser passado aos herdeiros at o valor total da herana repassada. Por exemplo, se Alceu vtima de homicdio por Ricardo, surge para o Estado o direito/dever de punir Ricardo (punibilidade). Caso Ricardo morra posteriormente ao crime, no poder haver pena para qualquer familiar seu (nem pra ele, claro). Contudo, o juiz pode determinar que a herana deixada por Ricardo seja utilizada para pagar danos morais e materiais viva da vtima.

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(CESPE - 2011 - STM - Analista Judicirio) Alm de conduzir extino da punibilidade, a abolitio criminis faz cessar todos os efeitos penais e cveis da sentena condenatria. Resposta: Errado

Com a morte do agente, o Juiz, tendo em mos a CERTIDO DE BITO, declarar por sentena a extino da punibilidade. S que, como nesse Brasilzo tem muito mala sem ala, comeou a ocorrer que o sujeito se fingia de morto, conseguindo uma certido falsa de bito. O juiz, assim, decretava a extino da punibilidade. Depois que transitava em julgado a sentena (quando no havia mais possibilidade de recurso), o cara aparecia vivinho da silva. O juiz no podia voltar atrs, porque em Direito Penal no pode haver reviso criminal para prejudicar o ru. Que beleza! S que, para acabar com essa falcatrua, o STF passou a admitir a reabertura do processo extinto com base na certido falsa, mesmo que tenha ocorrido o trnsito em julgado, entendendo que no a certido falsa no cria efeito para o direito. Certido falsa certido juridicamente inexistente. (HC 84.525, DJ 16/11/2004).

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MORTEDOAGENTE

Apagatodososefeitos penais,masnooscivis (reparaododanona foradaherana).

Certidofalsano produzefeitosjurdicos

( CESPE - 2010 - DETRAN-ES - Advogado) Abel foi condenado pela prtica de delito contra a integridade fsica de Braz. Um ms aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, Abel faleceu em razo de um ataque cardaco. Nessa situao, a sentena penal pode ser executada no juzo cvel contra os sucessores do falecido, mediante prvia liquidao do valor do dano. Resposta: Correto.

4.

Anistia, graa e indulto: so trs formas de clemncia (indulgncia) do Estado, o que a doutrina denomina de

indulgentia principis, em que o Estado, por razes de poltica criminal, abre no de seu direito de punir (ius puniendi). Anistia concedida por um ato legislativo federal (Lei do Congresso Nacional). A anistia no exclui a punibilidade de pessoas determinadas, mas de fatos determinados. Uma vez concedida, a anistia afasta todos os efeitos penais, mas no afasta os efeitos civis (ex.: dever de reparar o dano). Ou seja, a lei de anistia apaga o crime e suas consequncias penais. No tem crime e no tem pena. Exemplo de lei de anistia expedida pelo Congresso Nacional foi a de n 6.683/79, que esqueceu os crimes cometidos durante o regime militar, como forma de passar uma p de cal sobre os fatos ocorridos naquele perodo, tanto por parte do governo, como por parte de particulares que lutavam contra o regime. Veja o que diz o art 1 da lei mencionada: Art. 1 concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexo com estes, crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores da Administrao Direta e Indireta, de fundaes vinculadas ao poder pblico, aos Servidores

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dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos Militares e aos dirigentes e representantes sindicais, punidos com fundamento em Atos Institucionais e Complementares.

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Existem crimes para os quais no se admite anistia? Sim. Os crimes hediondos e equiparados no admitem anistia, em razo de proibio da Constituio (art. 5, XLIII). ( CESPE - 2009 - SEJUS-ES) A anistia exclui o crime, rescinde a condenao e extingue totalmente a punibilidade, tendo, de regra, ao contrrio da graa, o carter da generalidade, ao abranger fatos e no pessoas. Resposta: correto.

Indulto e Graa (indulto individual) so hipteses de clemncia do Estado que se referem a pessoas (e no a fatos, como na anistia). Ao contrrio da anistia, a graa e o indulto so conferidos por ato do Presidente da Repblica (por decreto presidencial), que pode ser delegado a Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica (chefe do MPU) ou ao Advogado-Geral da Unio (chefe da AGU), conforme art. 84, pargrafo nico da Constituio. A graa (indulto individual) e o indulto s apagam os efeitos executrios da condenao. Ao contrrio da anistia (que apaga o crime e a pena), a graa e o indulto no apagam o crime, somente a pena. Mas qual a diferena disso? que, como o crime permanece, ele pode ser considerado para reincidncia ou maus antecedentes, por exemplo. J na anistia, como o crime foi apagado, no existe reincidncia ou maus antecedentes, tudo bem? por esse motivo que o Presidente deve esperar o fim do processo para conceder o benefcio (trnsito em julgado). A doutrina, em geral, trata a graa e o indulto em conjunto, considerando as semelhanas entre os institutos. Como visto, ambos so concedidos ou delegados pelo Presidente da Repblica, via decreto presidencial e so dirigidos a pessoas e no a fatos. Qual seria a diferena entre ambos ento?

GRAA Dona Graa UMA pessoa). Depende de pedido do interessado

INDULTO

O beneficirio individual (dica: lembre-se que O benefcio coletivo No depende de provocao do interessado.

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Existem crimes que no admitem indulto ou graa? Sim. No se admite em crimes hediondos e equiparados (CF, art. 5. XLIII).

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CUIDADO! Professor, indulto so aqueles benefcios concedidos no natal ou no dia dos pais? No. O indulto nada tem a ver com as sadas temporrias do preso (natal, dia dos pais, pscoa etc.), visto que estas ltimas so formas de reintegrar o preso sociedade durante a execuo da pena. NO INDULTO H PERDO TOTAL OU PARCIAL DA PENAL. Quais seriam os exemplos de indulto e graa, ento? Pense no exemplo do sujeito que est cumprindo pena e desenvolve cncer terminal, ou aquele criminoso que, durante um incndio no presdio, heroicamente salva um guarda prisional. Por meio de decreto, o Presidente da Repblica por esquecer os crimes por eles praticados, desde que no seja hediondo ou equiparado (trfico, tortura e terrorismo). 5. Abolitio Criminis: ocorre a abolio do crime quando lei posterior deixa de considerar fato anterior que definido

como crime. Ou seja, h a descriminalizao do fato. Hiptese que ocorreu com nosso cdigo penal recentemente serve como exemplo: at o ano de 2005, o cdigo penal punia com priso o crime de adultrio (infidelidade conjugal). Ocorre que a lei 11.106 de 2005 revogou o art. 240 do CP que previa tal crime. Perceba que, se o crime deixa de existir, e deve retroagir (agir para os fatos anteriores) para beneficiar o ru. Com a abolio do crime como se o sujeito nunca tivesse praticado crime algum (no tem reincidncia, maus antecedentes etc.). A nica consequncia que permanece o de reparar o dano. No exemplo de adultrio, o cnjuge trado pode requerer ressarcimento de danos morais, mesmo que no exista mais o crime. 6. Renncia e decadncia: so causas extintivas da punibilidade que incidem somente nos crime de ao penal

privada (aquela que iniciada por ao da vtima ou de seu representante legal, como no crime de Injria), bem como nos crimes de ao penal pblica condicionada representao. A renncia a manifestao de vontade expressa (declarara em documento escrito) ou tcita (oriunda de fato incompatvel com a vontade de processar o criminoso, como quando o chama para ser seu padrinho de casamento). A renncia ato que no depende de aceitao do criminoso (unilateral) e que ocorre antes do incio do processo. A decadncia causa extintiva da punibilidade que ocorre pelo decurso do prazo legal sem que o ofendido ou seu representante legal ofeream queixa-crime nos crimes de ao penal privada, ou representao, nos crimes de ao penal pblica condicionada representao.

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Em regra, nos crimes de ao penal privada e pblica condicionada representao a vtima tem seis meses para oferecer a queixa ou a representao, contado do dia em que soube quem o autor do crime, ou seja, conta-se o primeiro dia. ( FCC - 2010 - TCE-RO - Auditor) No tocante s causas de extino da punibilidade, correto afirmar que a) a concesso de anistia atribuio exclusiva do Presidente da Repblica. b) o dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo da decadncia. c) so previstas exclusivamente na parte geral do Cdigo Penal. d) a concesso do indulto restabelece a condio de primrio do beneficiado. e) cabvel o perdo judicial em qualquer crime. Resposta: letra B

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7.

Perempo:

A perempo, que s ocorre na ao penal privada exclusiva, extinguir a punibilidade quando o querelante (vtima em crime de ao privada) for desidioso, displicente, dentro do processo que moveu contra o autor do crime. O art. 60 do Cdigo de Processo Penal prev as seguintes hipteses de perempo: a) quando o querelante deixar de dar andamento ao processo por mais de 30 dias; b) quando o ofendido falecer ou sobrevier sua incapacidade, sem que seu cnjuge, ascendente, descendente ou irmo assuma o processo no prazo de 60 dias; c) quando o querelante deixar de comparecer a ato do processo em que sua presena seja imprescindvel; d) quando o querelante deixar de pedir a condenao nas alegaes finais; e) quando o querelante for pessoa jurdica e se extinguir sem deixar sucessor. ( FCC - 2009 - DPE-MT - Defensor Pblico) A extino da punibilidade pela perempo a) pode ocorrer na ao penal privada exclusiva e na subsidiria da pblica. b) pode ocorrer antes da instaurao da ao penal. c) s pode ocorrer na ao penal privada exclusiva.

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d) s pode ocorrer na ao penal privada subsidiria da pblica. e) aplica-se ao penal pblica. Resposta: letra C

237

8.

O perdo aceito ocorre quando a vtima (querelante), durante a ao penal privada, expressamente (por escrito)

ou tacitamente (implicitamente), perdoa o autor do crime. O instituto parece-se muito com a renncia, contudo esta ocorre, como vimos, antes do incio do processo e independente de aceitao do processado ( unilateral). J o perdo ocorre durante o processo at a sentena final e depende da aceitao do querelado (, portanto, bilateral). 9. Retratao: em alguns crimes, o CP admite que o agente se retrate do que fez. Retratar-se desdizer o que

disse, demonstrar arrependimento e com isso reparar o dano causado pelo crime. O Cdigo Penal admite a retrao, por exemplo, na Calnia, que consiste em imputar falsamente a algum fato definido como crime (ex.: dizer que o filho da Joana est vendendo drogas, sem que isso seja verdade); e na difamao, que consiste em imputar a algum fato desabonador (ex.: dizer que viu o filho da Joana praticando atos homossexuais). Pode o caluniador ou o difamador desdizer o que disse, como se fosse um pedido de desculpas pelo que falou. No caso, o juiz poder declarar a extino da punibilidade. Outro exemplo que ocorre no CP no crime de falso testemunho ou falsa percia. Caso a testemunha minta, mas volte atrs na mentira no responder pelo crime. 10. Perdo Judicial: em casos expressos na lei, pode o juiz deixar de aplicar a pena, principalmente por razes de

poltica criminal. Exemplo clssico ocorre no homicdio culposo (por imprudncia, negligncia ou impercia). O art. 121, 5 assim descreve: Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria.

Imagine a hiptese, ento, de uma me que, ao manobrar o veculo na garagem, por imprudncia, acabe por atropelar e matar seu prprio filho. No caso, considerando que a consequncia da infrao atinge a me de forma to grave que qualquer pena desnecessria para puni-la, pode o juiz conceder o perdo judicial. (CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) O perdo judicial, uma das possveis causas extintivas da punibilidade, consiste na manifestao de vontade, expressa ou tcita, do ofendido ou de seu representante legal, acerca de sua desistncia da ao penal privada j iniciada. Resposta: Errado

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( CESPE - 2009 - PC-RN - Delegado de Polcia) O perdo judicial uma causa extintiva da punibilidade, prevista em lei, taxativamente, para determinados crimes, que prescinde de aceitao. Como s pode ser reconhecido aps o devido processo legal, impossvel seu reconhecimento na fase de IP. Resposta: Correto.

11. a. b. c.

Outras formas de extino da punibilidade previstas em lei: Trmino do perodo de prova, sem revogao, da suspenso condicional da pena, do livramento Escusas absolutrias (arts. 181 e 348, 2 do CPB) (ex.: furto de filho praticado contra o genitor); Pagamento de dbitos tributrios: de acordo com a Lei 10.684/2003, o pagamento de dbitos tributrios, afasta

condicional e da suspenso condicional do processo;

a punibilidade de crimes dessa natureza (ex.: arts. 168-A e 337-A do CP; arts. 1 e 2 da Lei 8.137/90, que define os crimes contra a ordem tributria). A mesma lei 10.684/2003, estabelece que o parcelamento desses dbitos suspende a pretenso punitiva; d. Confisso espontnea e pagamento das contribuies, importncias ou valores e prestaes das informaes devidas Previdncia Social, antes do incio da ao fiscal, nos crimes de apropriao indbita previdenciria e sonegao de contribuio previdenciria (arts. 168-A, 2, e 337-A, 1); e. Anulao do primeiro casamento em crime de bigamia (art. 235 do CPB).

12. a.

Observaes Finais Diz o art. 108 do CP que a extino da punibilidade de crime que pressuposto, elemento constitutivo ou

circunstncia agravante de outro no se estende a este. Nos crimes conexos, a extino da punibilidade de um deles no impede, quanto aos outros, a agravao da pena resultante da conexo. Exemplos: a) a extino da punibilidade com relao ao crime de furto no se estende ao crime de receptao (ex.: comprar o produto furtado crime de receptao que no fica afastado pela morte do ladro que furtou o objeto); b) a extino da punibilidade do crime de ameaa, no afasta o crime de roubo do qual a ameaa elemento (o roubo crime complexo, pois tem dentro de si a conjuno de mais de um crime ameaa ou violncia + furto). ( CESPE - 2010 - AGU - Procurador Federal) Nos crimes conexos, a extino da punibilidade de um deles impede, quanto aos outros, a agravao da pena resultante da conexo. Resposta: Errado ( FGV - 2010 - PC-AP - Delegado de Polcia) Relativamente extino da punibilidade, analise as afirmativas a seguir:

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I. Extingue-se a punibilidade, dentre outros motivos, pela morte do agente; pela anistia, graa ou indulto; pela prescrio, decadncia ou perempo; e pelo casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os costumes, definidos nos captulos I, II e III, do Ttulo IV do Cdigo Penal.

II. Nos crimes conexos, a extino da punibilidade de um deles impede, quanto aos outros, a agravao da pena resultante da conexo.

III. A renncia do direito de queixa, ou o oferecimento de perdo pelo querelante, nos crimes de ao privada, acarreta a extino da punibilidade.

Assinale: a) se somente a afirmativa I estiver correta. b) se somente a afirmativa II estiver correta. c) se somente a afirmativa III estiver correta. d) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas. e) se nenhuma afirmativa estiver correta. Resposta: letra E

b.

No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente (art.

119, CPB). (CESPE - 2009 - AGU Advogado) No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um deles, isoladamente. Resposta: correto

(FCC - 2008 - MPE-CE - Promotor de Justia) No caso de concurso de crimes, a prescrio incidir

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a) sobre a pena de cada um, isoladamente, apenas na hiptese de prescrio da pretenso executria. b) sempre sobre o total da pena. c) sobre o total da pena, se o concurso for material, e sobre a pena de cada um, isoladamente, se formal. d) sobre a pena de cada um, isoladamente, se corresponder a crime continuado, e sobre total, se o concurso for material ou formal. e) sempre sobre a pena de cada um, isoladamente. Resposta: letra E CONCURSO DE PESSOAS 1. Introduo terica

240

As concepes a respeito do concurso de pessoas podem ser apreendidas das mais variadas atividades do cotidiano. Na construo de um edifcio, por exemplo, vrias pessoas concorrerem (contribuem) para o resultado final (pedreiros, auxiliares, arquitetos, engenheiros, financiadores etc.). Na atividade criminosa pode ocorrer situao semelhante. O crime pode ser obra de apenas um ator, como tambm de vrios concorrentes ou colaboradores. O tema foi tratado no art. 29 do Cdigo Penal com a seguinte rubrica: Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade.
14

Para o Cdigo, seguindo uma

orientao da teoria da equivalncia dos antecedentes causais, todos que concorrem para o resultado tpico devero responder por ele na medida da reprovabilidade da conduta. No se importou o Cdigo, inicialmente, em considerar diferenas entre autores, coautores e partcipes, talvez por considerar que esta diferenciao seria de carter prtico e no de natureza jurdica. No importa o nome que se d ao concorrente, caso tenha contribudo para o resultado responder por ele (na medida de sua culpabilidade). 2. Para que ocorra o concurso de pessoas fazem-se necessrios que incidam sobre os fatos, concomitantemente, os

seguintes requisitos: Pluralidade de agentes; Relevncia Causal das condutas; Vnculo Subjetivo entre os agentes; Unidade de infrao penal.

14

Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984.

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REQUISITOS DO CONCURSO DE PESSOAS pluralidade de agente relevncia causal vnculo subjetivo unidade de infraes penais

241

3.

Pluralidade de agentes Antes de entendermos este primeiro requisito, importante relembrarmos a

classificao feita na doutrina quanto exigncia dos tipos penais quanto ao nmero de agentes. De modo geral, os tipos penais exigem para adequao tpica a conduta de apenas um sujeito, mas no impede que outras pessoas colaborem com o crime. No homicdio, por exemplo, podemos ter a ao de apenas uma pessoa, como de duas ou at mais. Lembrem-se do Caso Richthofen em que Suzane Louise Von Richthofen foi acusada de ter planejado a morte dos prprios pais, com o auxlio do ento namorado Daniel Cravinhos e de seu irmo, Cristian Cravinhos. Neste caso, quando o crime pode ser praticado por uma ou mais pessoas, fala-se em crime unissubjetivo, monossubjetivo ou de concurso eventual. Em algumas hipteses, o tipo exige para sua configurao a colaborao de mais de uma agente, como ocorre no crime de Quadrilha ou Bando (art. 288), que exige a participao de mais de trs pessoas. Fala-se, neste caso, em crime plurissubjetivo ou de concurso necessrio. Quando estudamos o tema concurso de pessoas s nos interessa o crimes unissubjetivos ou de concurso eventual, sobre os quais recaem os conceitos de coautoria e participao.

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PLURALIDADE DE AGENTES

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Crimes monossubjetivos (concurso eventual) podem ser praticados por um ou EVENTUALMENTE por mais agentes, como no homicdio.

crimes plurissubjetivos (concurso necessrio) S podem ser praticados por uma pluralidade de agentes, como na Quadrilha ou Bando.

4.

Relevncia Causal O concorrente s responde pelo resultado criminoso caso sua conduta tenha sido relevante

para este resultado. Por exemplo, se te empresto uma faca para matar algum e voc o mata com tiros, minha contribuio no foi relevante, entendeu? A contribuio tem que ser efetiva no resultado, caso contrrio de nada valer para responsabilizar o concorrente. Existem algumas situaes que se referem relevncia causal: a) a mera conivncia (participao negativa) Aquela velha fofoqueira que fica o dia todo na janela e percebe que o vizinho est sendo assaltado, nada fazendo para evitar o crime, pode responder pela participao no crime? Claro que no! Ela foi, como se diz em direito penal, apenas conivente para o crime. Conivncia significa observar a ocorrncia de um crime e no fazer nada para impedir que ele ocorra, podendo faz-lo sem risco pessoal. Assim, o mero conhecimento de que algum est prestes a cometer um crime, ou a no-denncia s autoridades de um delito que vai ser praticado, no configura participao, salvo se o agente tiver o dever de evitar o resultado. Como assim, salvo se o agente tiver o dever de evitar o resultado? Claro que se o conivente for garante (ou seja, aquela pessoa que tem o dever de agir para evitar o resultado), ela no pode se omitir, caso contrrio ir responder por

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esse resultado. A me, por exemplo, que sabe que observa a filha ser estuprada pelo padrasto e nada faz, partcipe do crime. b) a participao de menor importncia Diz o art. 29, 1 que se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. Exemplo seria da cozinheira da extorso mediante sequestro (sequestro do empresrio e exigncia de resgate art. 159 do CP) ou do engraxate que lustra os sapatos do estelionatrio para lhe dar maior credibilidade. Reconhecida a participao de menor importncia, incumbe ao Juiz definir os limites da diminuio da pena luz das circunstncias da ao.

243

RELEVNCIA CAUSAL

Conceito: a contribuio deve ser efetiva no resultado Situaes relacionadas

conivncia: no relevante, salvo para o garante. participao de menor importncia: reduz a pena.

5.

Vnculo Subjetivo entre os agentes Outro requisito exigvel para a configurao do concurso de pessoas a

unidade de desgnios (finalidades) entre os concorrentes. Deve haver entre os partcipes e coautores um concurso de vontades para o resultado criminoso. o que a doutrina denomina de princpio da convergncia. Algumas situaes devem ser estudadas sobre o vnculo subjetivo: a) Scientia sceleris e pactum sceleris Segundo posio majoritria, para configurao do concurso de pessoas necessrio apenas o conhecimento por parte do partcipe de que coopera para a conduta criminosa de outrem (scientia sceleris). No exigvel acordo prvio entre os agentes (pactum sceleris). Escravislaura empregada da famlia Valente. Em determinado dia, aps tomar queimar a camisa do Senhor Valente, Escravislaura recebeu uma bronca tremenda e despedida. Na ltima noite que dormiu na casa dos Valentes, decidiu deixar a porta aberta, pois sabia que um ladro estava entrando nas casas do bairro. Por coincidncia, o ladro aproveita a chance e ingressa na casa, subtraindo um livro de Direito Penal do senhor Valente.

Pergunto: Escravislaura deve ser responsabilizada pelo furto praticado?

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Como expliquei, basta a conscincia de que ela participa de crime alheio, no sendo necessrio acordo prvio. Assim, entende-se que ela foi partcipe do crime de furto, mesmo no conhecendo o ladro. GUARDE ISSO: NO CONCURSO DE PESSOAS NO NECESSRIO ACORDO PRVIO. No exemplo do caixa do mercado, em cumprimento de aviso prvio e desejando causar prejuzos ao seu patro, que deixa dolosamente a gaveta do caixa aberto ao avistar um famoso larpio na fila do caixa. Este ltimo, sem saber que o caixa deseja que ocorra o furto, subtrai importncia em dinheiro. O funcionrio responder por furto? Sim, porque, como eu disse, basta que ele tenha vontade de cooperar para a conduta criminosa, mesmo sem acordo prvio. b) Cooperao dolosamente distinta (desvio subjetivo de conduta ou erro na participao)

244

Rato e Chico planejam furtar uma casa de bairro nobre da cidade. Aps andar por vrias ruas, percebem uma casa aparentemente vazia. Ficam de espreita por algum tempo para certificarem-se de que, de fato, a casa est vazia. Segundo combinaram, Chico ficar de sentinela do lado de fora e Rato entrar na casa para subtrair o que conseguir colocar em sua mochila. Ao entrar, Rato comea a subtrair a prataria da cozinha, quando ouve um barulho vindo do quarto. Ao subir para verificar o que estava ocorrendo, percebe que havia uma moa l em cima. Era a empregada da casa, que havia ido ao local apenas para pegar alguns objetos seus, j que toda a famlia estava viajando. Rato amarra a moa e resolve estupr-la, matando-a em seguida. Ao sair, Chico pergunta para Rato o motivo da demora, tendo este dito que estava revirando a casa em procura de dlares. A morte da pobre moa s descoberta vrios dias depois, quando os vizinhos sentem o forte odor vindo da casa. Somente ao ser preso foi que Chico tomou conhecimento do crime praticado por Rato.

Pense comigo: qual crime quis Chico cometer? Furto, no mesmo? O que aconteceu ento? Rato, por vontade prpria, resolveu praticar estupro e homicdio.

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Como o Cdigo Penal resolve esse problema? Bom, cada um responde pelo o que quis fazer de fato. o que diz o art. 29, 2: Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. No caso, Chico quis praticar o crime menos grave (furto) e deve responder por ele. J Rato, que quis evoluir sozinho para o crime mais grave, deve responder sozinho por este crime mais grave. Deve-se considerar que, se o resultado mais grave fosse previsvel ao agente, este continuaria respondendo pelo crime menos grave, agora com a pena aumentada de metade. No exemplo anterior, sabendo Chico que Rato um sdico e que havia grande possibilidade da empregada estar em casa, continuar respondendo pelo furto, agora com aumento de pena (at ).

245

c) Autoria colateral Ocorre autoria colateral quando duas pessoas, sem saber uma da conduta da outra, age ao mesmo tempo para matar a vtima. No h concurso de pessoas, uma vez que no h vnculo subjetivo, j que um nem sabia da conduta do outro. Se Bugiganga resolve matar Banguelo e lhe desfere uma facada, ao mesmo tempo em que Bracinho desfere um tiro distncia neste sem saber da conduta de Bugiganga, temos a autoria colateral , j que Bugiganga no sabia da conduta de Bracinho, apesar de serem coincidentes. Na autoria colateral, pode ocorrer de que, caso Banguelo morra, no ficar determinado qual foi a causa da morte, a facada ou o tiro. Nesta hiptese, teremos a autoria colateral incerta. Se no foi possvel determinar-se quem, efetivamente, causou a morte (autoria incerta), Bugiganga e Bracinho respondem por tentativa de homicdio. Mas, puxa vida, o coitado do Banguelo morreu! Sim, mas como se trata de autoria incerta, pode-se afirmar que um deles (no sabemos qual) no foi o efetivo assassino. Aplica-se, no caso, o princpio do in dubio pro reo (na dvida, beneficiase o ru). Pense assim: melhor deixarmos de punir quem matou do que punir quem no matou. Essa a lgica. ( CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) Considere que os indivduos Joo e Jos ambos com animus necani, mas um desconhecendo a conduta do outro atirem contra Francisco, e que a percia, na anlise dos atos, identifique que Jos seja o responsvel pela morte de Francisco. Nessa situao hipottica, Jos responder por homicdio consumado e Joo, por tentativa de homicdio.

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Resposta: correto. 6. Unidade de infraes penais - Algumas teorias buscam definir se a conduta criminosa praticada em concurso

246

constitui um ou vrios crimes. a) Teoria Monista (monstica ou unitria) A regra do CP (art. 29) a de que todos os coautores e partcipes respondem por um nico tipo penal. Se trs pessoas com unidade de desgnios renem esforos para a prtica de um assalto, os trs respondero pelo tipo do art. 157, ou seja todo aquele que concorre para o crime causa-o em sua totalidade e por ele responde integralmente. a teoria adotada como regra no CP, que admite temperamentos, como no caso do partcipe que tem pequena contribuio, caso em que o juiz dever diminuir-lhe a pena. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia) O concurso de pessoas, no sistema penal brasileiro, adotou a teoria monstica, com temperamentos, uma vez que estabelece certos graus de participao, em obedincia ao princpio da individualizao da pena.

Resposta: correto

b) Teoria Dualstica essa teoria, idealizada por Manzini, atribui um crime para o grupo dos autores e outro crime para os partcipes. A participao, portanto, levaria responsabilizao por um delito parte daquele dos autores. Prximo a este conceito, temos o disposto no art. 29, 2do CP (desvio subjetivo de conduta). c) Teoria Pluralstica (cumplicidade-delito distinto ou autonomia da participao) considera autonomamente como autor, dividindo diferentes tipos para cada um deles. Se a jovem gestante comparece ao aborteiro e permite que com ela se pratique manobras abortivas, teremos um crime para esta (art.124 consentimento para o aborto), e outro para o mdico (art. 126 aborto com consentimento da gestante). Note que temos apenas um resultado aborto, e dois tipos penais, um para cada autor. 15 cada agente

AUTORIA e PARTICIPAO 7. Conceito de autor Para a conceituao do que seja autor de um ilcito penal surgem as seguintes teorias.

Basicamente, h posies que diferenciam ou no o autor do partcipe. No Brasil , ns fazemos tal diferenciao, mas na Itlia, por exemplo, no se faz essa dicotomia.

15

Outrosexemplos:art.317e333;art.342e343.

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A posio que no faz diferenciao alguma entre autor ou partcipe dita unitria e a pena entre eles deve ser igual. A teoria extensiva tambm no faz diferena entre autores e partcipes, mas admite que a pena entre os autores sejam diferentes, ou seja, admite graus de autores. A teoria restritiva, por sua vez, admite a diferenciao entre partcipes e autores. As teorias restritivas so as seguintes: a) Teoria formal-objetiva (restritiva) autor aquele que executa o verbo do tipo penal. O autor do homicdio quem mata outrem; o autor do furto aquele que subtrai coisa alheia mvel; autor do estupro quem constrange conjuno carnal. Os demais colaboradores so partcipes. Conforme Bacigalupo16, a teoria formal-objetiva no foi capaz de apresentar uma soluo plausvel aos casos em que uma pessoa se vale de outra como instrumento para a conduta tpica (autoria mediata ex.: Jos manda Joo, doente mental, matar Maria). Isso porque se autor aquele que executa a conduta constante do verbo ncleo do tipo, o mentor do crime seria apenas partcipe dele enquanto o executor por nada poderia responder. b) Teoria Subjetiva causal (extensiva) A insuficincia prtica da teoria formal-objetiva, que no considerava em nenhum grau a vontade do agente, mas apenas a adequao formal de sua conduta ao tipo objetivo, levaram os doutrinadores a propor, em seu lugar, uma teoria subjetiva, que era baseada na direo de vontade do agente. Assim, autor aquele que quer o fato para si (nimo de autor) e se interessa pelo resultado, e o partcipe quer o fato para o autor ou para terceiros (nimo de participar) e tem um interesse reduzido no resultado. As responsabilidades so graduadas entre autores (penas maiores) e partcipes (penas menores) A fragilidade desta teoria dita subjetiva foi afastar totalmente o critrio objetivo de sua apreciao, assim como a teoria formal-objetiva afastou totalmente a anlise subjetiva. Na prtica, se adotssemos a teoria subjetiva, o assassino mercenrio que recebesse quantia em dinheiro para matar o marido da mandante, que deseja sua fortuna, seria considerado partcipe, e a mandante autora. O fracasso da teoria expresso, tambm, quando imaginamos a hiptese do agente que age com motivos altrustas, como na lenda inglesa de Robin Hood. c) Teoria do domnio do fato (objetiva-subjetiva) autor quem tem o domnio funcional final do fato em suas mos. Possui o domnio do fato quem detm em suas mos o curso, o se e o como do fato, podendo decidir preponderantemente a seu respeito; dito mais brevemente, o que tem o poder de deciso sobre a configurao central do fato (Samson)17 A anlise sempre feita a posteriori, no caso concreto. Assim, no podemos dizer se a cozinheira da extorso mediante sequestro ou o motorista do roubo a banco so autores ou partcipes se no analisarmos a situao ftica. No primeiro caso, podemos ter uma vtima que possua algum problema de sade que exija conhecimentos sobre a correta preparao dos alimentos; no segundo, um assalto a banco em cidade conhecida do motorista por ter sido ali criado, conhecendo,

247

16 17

Bacigalupo,Enrique:direitopenal:partegeral;traduodeAndrEstefam,2005.ponto985. ZaffaroniePierangeli,Manual,p.636.

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portanto, todas as rotas de fuga possveis. Nos dois casos, os agentes possuem o domnio do fato, pois a substituio poderia levar ao fracasso da empreitada criminosa. A maior virtude da teoria a de considerar, sempre no fato concreto, aspectos objetivos e subjetivos da conduta. Permitese, assim, a correta classificao das formas de autoria: a) autoria direta: quem realiza pessoalmente a conduta tpica, ainda que utilize outro, que no realiza a conduta, como instrumento fsico (coao fsica absoluta); b) autoria mediata (homem de trs): que se vale de outro que age sem dolo, atipicamente, justificadamente ou sem culpabilidade (inimputabilidade, coao moral irresistvel, obedincia hierrquica de ordem no manifestamente ilegal, erro de proibio). Ocorre, por exemplo, na hiptese do mdico que, desejando a morte do paciente, solicita que a enfermeira ministre substncia que o levar a morte, ignorando esta o contedo da injeo. Em um caso concreto que tivemos a oportunidade de atuar, o autor, que seria credor da vtima, entregou uma arma a seu filho (do autor) para matar o devedor, uma vez que o filho era menor de dezoito anos e no responderia criminalmente pelo fato. Caso de autoria mediata do pai, que tinha o domnio do fato. Outro exemplo: 'A' engana 'B' fazendo-o crer que o revlver estava descarregado; 'B' dispara sobre seu p, ferindo-se; 'A' autor mediato das leses. c) Autoria de escritrio: essa forma de autoria mediata pressupe uma 'mquina' de poder, que pode ocorrer tanto num Estado em que se rompeu com toda a legalidade, como numa organizao paraestatal (um Estado dentro do Estado), ou como uma mquina de poder autnoma 'mafiosa', por exemplo. No se trata de qualquer associao para delinquir , e sim uma organizao caracterizada pelo aparato de seu poder hierarquizado, e pela fungibilidade de seus membros ( se a pessoa determinada no cumpre a ordem, outro a cumprir; o prprio determinador faz parte da organizao). No Brasil, podemos falar em autor de escritrio no caso das organizaes criminosas e nas milcias criminosas. d) autor intelectual: o planejador, o mentor do crime. (CESPE - 2010 - ABIN ) A teoria do domnio do fato aplicvel para a delimitao de coautoria e participao, sendo coautor aquele que presta contribuio independente e essencial prtica do delito, mas no obrigatoriamente sua execuo. Resposta: correto.

248

8.

Situaes particulares sobre a autoria

a) Coautoria do ponto de vista funcional a definio de coautoria parte do ponto de vista dos autores entre si. No h diferena conceitual entre autoria e coautoria, seno, uma denominao que um autor emprega em relao ao seu

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comparsa. Por exemplo.: Um livro pode ser obra de duas pessoas, 'A' e 'B'. Ambos so autores do livro e coautores entre si, pois cada um deles realizou uma parte necessria para a o resultado. b) Autor de determinao Zaffaroni discute a situao em que nos crimes de mo prpria (que s podem ser cometidos pessoalmente pelo autor, ex.: Falso Testemunho e Estupro) e nos crimes prprios ( que exigem uma qualidade especial do sujeito ativo, ex.: Peculato e Infanticdio) no haveria possibilidade de autoria mediata, uma vez que o homem de trs no cumpriria com os requisitos de autor. Exemplo.: Se o agente hipnotiza a gestante para que esta tome remdios abortivos, o que si ocorrer, no poderia o agente ser autor de auto-aborto (crime de mo prpria). No h que se falar, tambm, em participao, pois no h participao criminosa em fato atpico ( o da gestante). Ento, Zaffaroni entende que o agente no autor do delito em si, mas autor da determinao para a prtica do crime, sendo responsabilizado porque concorreu para o resultado (art.29). c) Coautoria em crime culposo a doutrina e jurisprudncia tm admitido a coautoria em crime culposo, mas so quase unnimes em no aceitar a participao. Os que cooperam na causa, isto , na falta de dever objetivo de cuidado, agindo sem ateno devida, so co-autores. d) Multido delinquente (crime multitudinrio) So crimes que ocorrem coletivamente sem quebra do vnculo subjetivo, como em guerra de torcidas, linchamentos pblicos, invases de propriedades, etc. Aqueles que praticarem o crime sob a influncia de multido em tumulto podero ter suas penas atenuadas (art. 65, e, do CP). Por outro lado, tero a pena agravada os que promoverem, organizarem ou liderarem a prtica criminosa ou dirigirem a atividade dos demais (art. 62, I, do CP).18

249

9.

Participao

O conceito de participao depender da concepo que adotarmos sobre o conceito de autoria. Se, por exemplo, consideramos que autor aquele que exerce a conduta descrita no tipo penal (teoria objetivo-formal), partcipe ser todo aquele concorrente que colaborar para o resultado sem realizar parte da conduta tpica. A teoria subjetiva considera o partcipe como sendo a pessoa que concorre para o crime tem nimo de partcipe, quer dizer, no quer o fato para si. Por fim, preferimos o modelo mais contemporneo do conceito de autor teoria do domnio do fato que considera partcipe aquele que, colaborando para o resultado, no tem poder de decidir o como e o quando fazer. 10. Espcies de participao de modo geral, a doutrina estabelece as seguintes formas de participao:

a) Auxlio moral:

a.1) Instigao - Ocorre quando o partcipe incita o agente ao crime, reforando uma idia j existente;

18

IBitencourt,CezarRoberto,Tratado.p.433.

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a.2) Induzimento (determinao) significa persuadir prtica do crime. O partcipe cria a idia criminosa na cabea do agente Tanto o induzimento quanto a instigao devem voltar-se a autor determinado, ou ao menos a um grupo de autores individualmente determinado; de outro modo no entra em questo a participao, mas o crime autnomo de incitao ao crime (art. 286) ou apologia ao crime (art. 287). b) auxlio material (cumplicidade) D-se quando o partcipe presta alguma assistncia material ao autor, como no emprstimo da arma de fogo para o homicida. vlido lembrar que, qualquer que seja a forma de participao, indispensvel a presena de adeso conduta do autor (vnculo subjetivo) , e que esta cooperao tenha sido relevante no resultado (relevncia causal). Se o partcipe empresta a arma de fogo ao homicida, e este decide matar a vtima a pauladas, no h que se falar em relevncia da concorrncia do partcipe. Acessoriedade na participao Toda participao est em sua essncia relacionada com um fato principal. No existe nenhuma instigao ou cumplicidade em si, mas somente uma instigao ou cumplicidade ao fato: a chamada acessoriedade da participao. a) acessoriedade mnima o fato principal somente de ser tpico; b) acessoriedade limitada o fato principal dever ser tpico e antijurdico; c) acessoriedade extrema o fato principal deve ser tpico, antijurdico e culpvel. d) hiperacessoriedade - o fato principal deve ser tpico, antijurdico, culpvel e punvel. A doutrina majoritria entende que deve prevalecer o sistema da acessoriedade limitada. A acessoriedade limitada exige como fato principal uma conduta tpica (dolosa) e antijurdica, sem que seja culpvel; a culpabilidade de cada autor e partcipe individual e independente.

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Bem amigos, vocs devem ter notado que o estudo do concurso de agentes um pouco truncado. Isso se deve aos vrios posicionamentos doutrinrios e teorias adotadas. Insto-os a persistir um pouco mais nesta aula. Volte ao texto e o releia diversas vezes. Se no compreender determinado ponto, mande-me a dvida para que eu possa apresentar outros exemplos. Antes, no entanto, leiam as questes para descobrir como o tema tem sido cobrado em provas. Explorem mais o professor! Faam como a colega Amanda, que tem mandado diversas perguntas ao frum. Isso enriquece o aprendizado. Bom estudo a todos!

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Ps. Errar humano. Eu, nessa condio, no estou livre disso. Concito-os a me ajudarem na reviso ortogrfica da aula. Podem me mandar pelo frum ou email os erros gramaticais, ortogrficos e de digitao que com absoluta certeza posso cometer. Agradeo muito! L. Valente

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QUESTES COMENTADAS 1- ( CESPE - 2010 - ABIN ) A teoria do domnio do fato aplicvel para a delimitao de coautoria e participao, sendo coautor aquele que presta contribuio independente e essencial prtica do delito, mas no obrigatoriamente sua execuo. COMENTRIO: De fato, para essa teoria o conceito de autor no se restringe a ao descrita no tipo. Toda a contribuio essencial ao resultado feita pelos autores. Assim, no sequestro de um empresrio, por exemplo, todos que contribuem para o seu rapto, conduo ao cativeiro, viglia deste mesmo cativeiro etc. so autores, pois so essenciais para o sucesso do crime. A cozinheira, em princpio, apenas colabora, no sendo to essencial ( partcipe). Agora, se essa cozinheira foi contratada por ter conhecimentos sobre a alimentao de diabticos, caso da vtima, a estria muda. Nesse caso, ela passa a ser coautora, pois sua funo passa a ser muito relevante. GABARITOS: correto 2- ( CESPE - 2010 - MPE - ES - Promotor de Justia) A respeito do concurso de agentes em eventos delituosos, assinale a opo correta. a) Considere que um guarda-vidas e um banhista, ambos podendo agir sem perigo pessoal, tenham presenciado o afogamento de uma pessoa na piscina do clube onde o guarda-vidas trabalha e no tenham prestado socorro a ela. Nesse caso, na hiptese de morte da vtima, os dois agentes devem responder pelo delito de omisso de socorro. COMENTRIOS: No. O guarda-vidas garante, lembram-se? Por esse motivo, deve responder pelo resultado a ttulo de dolo ou culpa. O banhista responde por omisso de socorro e o salva-vidas responder por homicdio (doloso ou culposo). b) Com relao autoria delitiva, a teoria extensiva considera que todos os participantes do evento delituoso so autores, no admitindo a existncia de causas de diminuio de pena nem de diferentes graus de autoria, compatibilizando-se, apenas, com a figura do cmplice (autor menos relevante), que deve receber pena idntica dos demais agentes. COMENTRIO: A teoria extensiva no faz diferena entre autores e partcipes, mas admite que a pena entre os autores sejam diferentes, ou seja, admite graus de autores.

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c) Segundo o critrio objetivo-formal da teoria restritiva, somente considerado autor aquele que pratica o ncleo do tipo; partcipe aquele que, sem realizar a conduta principal, concorre para o resultado, auxiliando, induzindo ou instigando o autor. COMENTRIO: De fato, para a teoria objetiva-formal (ou formal-objetiva) autor somente aquele que executa o verbo (ex.: matar, subtrair etc.). O partcipe aquele que induz (cria a ideia na cabea do autor), auxilia (ex.: empresta a arma) ou instiga (refora a ideia do autor). GABARITO: C d) No ordenamento jurdico brasileiro, apenas o homem pode ser autor do delito de estupro; a mulher pode apenas ser partcipe de tal crime, uma vez que, biologicamente, no pode ter conjuno carnal com outra mulher. COMENTRIO: O CP foi alterado pela Lei 12015/2009. Hoje, o art. 213 (estupro) descreve a conduta de quem constrange algum, mediante violncia ou grave ameaa, a conjuno carnal ou qualquer outro ato libidinoso. Assim, na nova sistemtica, tanto mulher ou homem podem ser autores ou vtimas de estupro (ex.: mulher que fora um homem a praticar sexo oral). e) Em relao natureza jurdica do concurso de agentes, o CP adotou a teoria unitria ou monista, segundo a qual cada um dos agentes (autor e partcipe) responde por um delito prprio, havendo pluralidade de fatos tpicos, de modo que cada agente deve responder por um crime diferente. COMENTRIOS: O CP adotou sim a teoria monista como regra. O conceito para a teoria dada pelo item que est errada. A regra do CP (art. 29) a de que todos os coautores e partcipes respondem por um nico tipo penal. 3- (CESPE - 2010 - MPE-SE - Promotor de Justia) Marcelo, Rubens e Flvia planejaram praticar um crime de roubo. Marcelo forneceu a arma e Rubens ficou responsvel por transportar em seu veculo os corrus ao local do crime e darlhes fuga. A Flvia coube a tarefa de atrair e conduzir a vtima ao local ermo onde foi praticado o crime.

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Nessa situao hipottica, conforme entendimento do STJ, Rubens a) foi partcipe e no coautor do crime de roubo, considerando que no executou o ncleo do tipo. b) foi coautor do crime, mas sua atuao foi de somenos importncia, donde fazer jus s benesses legais respectivas. c) no responder pelo crime de roubo, mas somente por favorecimento pessoal. d) foi partcipe do crime, pois no possua o controle da conduta, conforme a teoria do domnio do fato, adotada pelo CP. e) foi coautor funcional ou parcial do crime, no sendo a sua participao de somenos importncia.

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COMENTRIOS: O STJ h muito adota a teoria do domnio funcional do fato. Assim, aquele que reponsvel em dar fuga aos criminosos tem ao essencial no sucesso do crime, no podendo ser considerado um mero partcipe. Veja, a propsito, deciso do STJ nesse sentido: O acusado que na diviso de trabalho tinha o domnio funcional do fato (a saber, fuga do local do crime), co-autor, e no mero partcipe, pois seu papel era previamente definido, importante e necessrio para a realizao da infrao penal. A sentena penal condenatria, no caso de concurso de agentes, deve guardar estrita consonncia com as condutas de cada agente, particularizadas na denncia. nula a deciso condenatria na parte em que foi fixada a pena-base acima do mnimo legal com fundamentao inadequada. Ordem parcialmente concedida para anular a sentena no que atina a dosimetria da pena do paciente, mantendo a condenao, devendo outra ser prolatada, sem os vcios da original. (HC 30.503/SP, Rel. Ministro PAULO MEDINA, SEXTA TURMA, julgado em 18/10/2005, DJ 12/12/2005, p. 424) GABARITO: E

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4- (CESPE_Analista_ TRE / PA_2005) Para a existncia do concurso de pessoas, necessrio o ajuste prvio ou concomitante com o crime por parte dos agentes. A simples conscincia de estar contribuindo para a ao delituosa no cria o vnculo subjetivo que d ao delito o carter nico. COMENTRIO: para que ocorra o concurso de pessoas, no se exige o acordo prvio (pactum sceleris), mas apenas a conscincia de que contribui para o crime. Na introduo terica dei o exemplo da empregada que deixa a porta aberta para o ladro. Lembram-se? GABARITO: errado 5- (CESPE_Analista_ TRE / PA_2005) Considere a seguinte situao hipottica. Abel e Bruno, mediante prvio ajuste, adentraram em uma casa para a prtica de um furto, todavia, aps serem surpreendidos pelo dono da casa, Abel foi preso em flagrante e Bruno evadiu-se levando consigo parte dos objetos subtrados. Nessa situao, Abel responder por furto tentado, enquanto Bruno responder por furto consumado. COMENTRIO: Como agiram em concurso de pessoas, no h como o crime ser consumado para um e tentado para o outro, em respeito teoria monista do art. 29. Assim, se houve consumao para um, est consumado para todo mundo. GABARITO: errado

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6- (CESPE_Analista_ TRE / PA_2005) O ajuste, a determinao, a instigao ou o auxlio so sempre punveis sob a forma de participao, mesmo que o delito no chegue fase de execuo. COMENTRIO: O art. 31 do CP, assim dispe: O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. Portanto, deve haver, no mnimo, a tentativa do executor para que o partcipe responda pelo crime. Assim, se Joo induzir Jos a matar Maria, mas este no iniciar a execuo, no h crime para qualquer dos dois. GABARITO: errado

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7- ( CESPE - 2010 - AGU Procurador) Ao crime plurissubjetivo aplica-se a norma de extenso do art. 29 do Cdigo Penal, que dispe sobre o concurso de pessoas, sendo esta exemplo de norma de adequao tpica mediata.

COMENTRIO: Os tipos plurissubjetivos j descrevem a conduta de mais de uma pessoa (ex.: art. 288 Quadrilha ou bando). Assim, no se faz necessria a aplicao do art. 29 para adequar a conduta do concorrente. No homicdio, crime monossubjetivo, ao contrrio, a lei no descreve a conduta de quem empresta a faca pra matar e sim de matar algum. Bom, como vou punir a conduta de quem emprestar a faca? Simples: eu conjugo o art. 121 (matar algum) com o art. 29 (quem de qualquer forma concorre para o crime...). Por isso, a adequao, nesse ltimo caso, dita MEDIATA, pois se exige um tipo que amplie as possibilidades do art. 121. GABARITOS: Errado

8- ( CESPE - 2009 - DPE - PI - Defensor Pblico) A jurisprudncia do STJ e do STF firme quanto impossibilidade de se admitir a participao do advogado que ilicitamente instrui a testemunha no crime de falso testemunho, por se tratar de delito de mo prpria, devendo a punio do causdico limitar-se esfera administrativa junto ao Conselho Seccional da OAB. COMENTRIO: O Crime de falso testemunho classificado como de mo prpria. Nesse tipo de crime, o executor deve praticar pessoalmente a conduta (ex.: s a testemunha pode mentir, ningum o pode por ela). Mas, o advogado pode instru-la a mentir. Nesse caso, deve responder pelo crime por agir em coautoria (segundo a teoria do domnio do fato) ou como partcipe do crime (segundo a teoria formal-objetiva). Veja deciso do STJ nesse sentido: Entendimento desta Corte de que possvel, em tese, atribuir a advogado a co-autoria pelo crime de falso testemunho. Recurso desprovido.

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(REsp 402.783/SP, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 09/09/2003, DJ 13/10/2003, p. 403) GABARITO: ERRADO 9- ( CESPE - 2009 - DPE - PI - Defensor Pblico) Em face do art. 29, caput, segundo o qual, quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade, correto afirmar que o CP, em relao natureza jurdica do concurso de pessoas, adotou, em regra, a teoria dualista. COMENTRIO: como vimos, o art. 29 do CP adotou, como regra, a teoria MONISTA, ou seja, autores e partcipes, em regra, respondem pelo mesmo tipo penal. Na teoria dualista, aceita como exceo, possvel que em um mesmo fato existam dois tipos penais (ex.: a me que consente para o aborto - art. 124 - e o mdico que realiza esse mesmo aborto art. 126). GABARITO: ERRADO

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10- (CESPE - 2009 - DPE - PI - Defensor Pblico) Se algum dos agentes quis participar de crime menos grave, deve serlhe aplicada a pena deste, exceto na hiptese de ter sido previsvel o crime mais grave, situao em que todos os agentes respondem por este delito. COMENTRIO: segundo o art. 29, 2: se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. GABARITO: ERRADO

11- ( CESPE - 2009 - PGE-PE - Procurador de Estado) Com relao a concurso de pessoas, assinale a opo correta. a) Ser coautor de um crime significa ter sido um agente de menor participao na empreitada criminosa. COMENTRIO: nenhuma teoria sobre o conceito de autor defende tal conceito. b) O partcipe, para ser considerado como tal, no pode realizar diretamente ato do procedimento tpico, tampouco ter o domnio final da conduta. COMENTRIO: Sim. O partcipe aquele que no executa o verbo tpico (ex.: matar) e nem tem o domnio do fato (ex.: dar fuga aos ladres). GABARITO: B

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c) A participao maior ou menor do agente no crime no influencia na pena. COMENTRIO: Se no Roubo Jos fica de viglia e Joo ingressa no local armado e agredindo as pessoas, o juiz deve considerar sim essa diferena de aes para melhor graduar as penas. d) No existe a possibilidade de coautoria em crime culposo. COMENTRIO: como expliquei, a doutrina tem ensinado que possvel coautoria em crime culposo, mas no se tem admitido a participao em crime culposo. e) O autor intelectual assim chamado por ter sido quem planejou o crime, no necessariamente aquele que tem controle sobre a consumao do crime. COMENTRIO: Para a teoria do domnio do fato, o autor intelectual, justamente por ter planejado o crime, tem certo controle sobre sua consumao. 12- ( CESPE - 2009 - DPE - ES - Defensor Pblico) Com relao a direito penal, julgue os seguintes itens. A teoria do domnio do fato, que rege o concurso de pessoas, no se aplica aos delitos omissivos, sejam estes prprios ou imprprios, e deve ser substituda pelo critrio da infringncia do dever de agir. COMENTRIO: Segundo Damsio de Jesus: A teoria do domnio do fato, que rege o concurso de pessoas, no tem aplicao aos delitos omissivos, sejam prprios ou imprprios, devendo ser substituda pelo critrio da infringncia do dever de agir. Na omisso, o autor direto ou material quem, tendo dever de agir para evitar um resultado jurdico, deixa de realizar a exigida conduta impeditiva, no havendo necessidade de a imputao socorrer-se da teoria do domnio do fato. O omitente autor no em razo de possuir o domnio do fato e sim porque descumpre o mandamento de atuar para evitar a afetao do objeto jurdico. Se no age, no pode dirigir o curso da conduta. Assim, autor, nos delitos omissivos prprios, quem, de acordo com a norma de conduta, tem a obrigao de agir; nos omissivos imprprios, o garante, a quem incumbe evitar o resultado jurdico; ainda que nos dois casos, lhes falte o domnio do fato. GABARITO: CORRETO 13- ( CESPE - 2009 - DPE - ES - Defensor Pblico) O CP adotou o conceito restritivo de autor, assim considerado aquele que realiza o ncleo do tipo. O referido cdigo ainda previu circunstncia agravante da pena, no concurso de pessoas, em relao ao agente que executa o crime, ou dele participa, mediante paga ou promessa de recompensa.

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COMENTRIO: Para a Teoria formal-objetiva (restritiva), autor aquele que executa o verbo do tipo penal. O autor do homicdio quem mata outrem; o autor do furto aquele que subtrai coisa alheia mvel; autor do estupro quem constrange conjuno carnal. Os demais colaboradores so partcipes. A doutrina ensina que o CO adotou tal teoria.

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O CP, alm disso, considera mais grave a conduta de quem pratica o crime mediante paga ou promessa de recompensa. Ver art. 62, IV e art. 121, 2, I. GABARITO: Certo 14- ( CESPE - 2008 - MPE - RR - Promotor de Justia) No tocante participao, o CP adota o critrio da hiperacessoriedade, razo pela qual, para que o partcipe seja punvel, ser necessrio se comprovar que ele concorreu para a prtica de fato tpico e ilcito.

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COMENTRIOS: Toda participao est em sua essncia relacionada com um fato principal. No existe nenhuma instigao ou cumplicidade em si, mas somente uma instigao ou cumplicidade ao fato: a chamada acessoriedade da participao. a) acessoriedade mnima o fato principal somente de ser tpico; b) acessoriedade limitada o fato principal dever ser tpico e antijurdico; c) acessoriedade extrema o fato principal deve ser tpico, antijurdico e culpvel. d) hiperacessoriedade - o fato principal deve ser tpico, antijurdico, culpvel e punvel. A doutrina majoritria entende que deve prevalecer o sistema da acessoriedade limitada. A acessoriedade limitada exige como fato principal uma conduta tpica (dolosa) e antijurdica, sem que seja culpvel; a culpabilidade de cada autor e partcipe individual e independente. GABARITO: ERRADO

15. ( CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) Considere que os indivduos Joo e Jos ambos com animus necani, mas um desconhecendo a conduta do outro atirem contra Francisco, e que a percia, na anlise dos atos, identifique que Jos seja o responsvel pela morte de Francisco. Nessa situao hipottica, Jos responder por homicdio consumado e Joo, por tentativa de homicdio. COMENTRIO: trata-se de hiptese de autoria colateral. Como no h concurso de pessoas, por falta de vnculo subjetivo, somente o autor do resultado responder pela consumao. No caso, haver apenas tentativa na conduta de Joo. GABARITO: CORRETO

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16. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia ) O concurso de pessoas, no sistema penal brasileiro, adotou a teoria monstica, com temperamentos, uma vez que estabelece certos graus de participao, em obedincia ao princpio da individualizao da pena. COMENTRIO: a teoria monista, adotada como regra no CP, preceitua que todos os concorrentes respondem por um tipo penal. No caso, o partcipe e o autor so responsabilizados pelo mesmo artigo de lei. De qualquer forma, cada um deve ser responsabilizado na medida de sua culpabilidade, podendo o juiz graduar a pena de cada um deles nessa medida. GABARITO: CORRETO

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17. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Delegado de Polcia; ) Quanto ao concurso de pessoas, o direito penal brasileiro acolhe a teoria monista, segundo a qual todos os indivduos que colaboraram para a prtica delitiva devem, como regra geral, responder pelo mesmo crime. Tal situao pode ser, todavia, afastada, por aplicao do princpio da intranscendncia das penas, para a hiptese legal em que um dos colaboradores tenha desejado participar de delito menos grave, caso em que dever ser aplicada a pena deste.

COMENTRIO: O teor normativo do art. 29, caput e 2 do Cdigo Penal apresenta compatibilidade com o princpio da individualizao das penas e, no, com o princpio constitucional da intranscendncia. GABARITO: ERRADO

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1- ( CESPE - 2010 - ABIN ) A teoria do domnio do fato aplicvel para a delimitao de coautoria e participao, sendo coautor aquele que presta contribuio independente e essencial prtica do delito, mas no obrigatoriamente sua execuo. 2- ( CESPE - 2010 - MPE - ES - Promotor de Justia) A respeito do concurso de agentes em eventos delituosos, assinale a opo correta. a) Considere que um guarda-vidas e um banhista, ambos podendo agir sem perigo pessoal, tenham presenciado o afogamento de uma pessoa na piscina do clube onde o guarda-vidas trabalha e no tenham prestado socorro a ela. Nesse caso, na hiptese de morte da vtima, os dois agentes devem responder pelo delito de omisso de socorro. b) Com relao autoria delitiva, a teoria extensiva considera que todos os participantes do evento delituoso so autores, no admitindo a existncia de causas de diminuio de pena nem de diferentes graus de autoria, compatibilizando-se, apenas, com a figura do cmplice (autor menos relevante), que deve receber pena idntica dos demais agentes. c) Segundo o critrio objetivo-formal da teoria restritiva, somente considerado autor aquele que pratica o ncleo do tipo; partcipe aquele que, sem realizar a conduta principal, concorre para o resultado, auxiliando, induzindo ou instigando o autor. d) No ordenamento jurdico brasileiro, apenas o homem pode ser autor do delito de estupro; a mulher pode apenas ser partcipe de tal crime, uma vez que, biologicamente, no pode ter conjuno carnal com outra mulher. e) Em relao natureza jurdica do concurso de agentes, o CP adotou a teoria unitria ou monista, segundo a qual cada um dos agentes (autor e partcipe) responde por um delito prprio, havendo pluralidade de fatos tpicos, de modo que cada agente deve responder por um crime diferente. 3- (CESPE - 2010 - MPE-SE - Promotor de Justia) Marcelo, Rubens e Flvia planejaram praticar um crime de roubo. Marcelo forneceu a arma e Rubens ficou responsvel por transportar em seu veculo os corrus ao local do crime e dar-lhes fuga. A Flvia coube a tarefa de atrair e conduzir a vtima ao local ermo onde foi praticado o crime.

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Nessa situao hipottica, conforme entendimento do STJ, Rubens a) foi partcipe e no coautor do crime de roubo, considerando que no executou o ncleo do tipo. b) foi coautor do crime, mas sua atuao foi de somenos importncia, donde fazer jus s benesses legais respectivas.

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c) no responder pelo crime de roubo, mas somente por favorecimento pessoal. d) foi partcipe do crime, pois no possua o controle da conduta, conforme a teoria do domnio do fato, adotada pelo CP. e) foi coautor funcional ou parcial do crime, no sendo a sua participao de somenos importncia.

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4- (CESPE_Analista_ TRE / PA_2005) Para a existncia do concurso de pessoas, necessrio o ajuste prvio ou concomitante com o crime por parte dos agentes. A simples conscincia de estar contribuindo para a ao delituosa no cria o vnculo subjetivo que d ao delito o carter nico. 5- (CESPE_Analista_ TRE / PA_2005) Considere a seguinte situao hipottica. Abel e Bruno, mediante prvio ajuste, adentraram em uma casa para a prtica de um furto, todavia, aps serem surpreendidos pelo dono da casa, Abel foi preso em flagrante e Bruno evadiu-se levando consigo parte dos objetos subtrados. Nessa situao, Abel responder por furto tentado, enquanto Bruno responder por furto consumado. 6- (CESPE_Analista_ TRE / PA_2005) O ajuste, a determinao, a instigao ou o auxlio so sempre punveis sob a forma de participao, mesmo que o delito no chegue fase de execuo. 7- ( CESPE - 2010 - AGU Procurador) Ao crime plurissubjetivo aplica-se a norma de extenso do art. 29 do Cdigo Penal, que dispe sobre o concurso de pessoas, sendo esta exemplo de norma de adequao tpica mediata. 8- ( CESPE - 2009 - DPE - PI - Defensor Pblico) A jurisprudncia do STJ e do STF firme quanto impossibilidade de se admitir a participao do advogado que ilicitamente instrui a testemunha no crime de falso testemunho, por se tratar de delito de mo prpria, devendo a punio do causdico limitar-se esfera administrativa junto ao Conselho Seccional da OAB. 9- ( CESPE - 2009 - DPE - PI - Defensor Pblico) Em face do art. 29, caput, segundo o qual, quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade, correto afirmar que o CP, em relao natureza jurdica do concurso de pessoas, adotou, em regra, a teoria dualista. 10- (CESPE - 2009 - DPE - PI - Defensor Pblico) Se algum dos agentes quis participar de crime menos grave, deve ser-lhe aplicada a pena deste, exceto na hiptese de ter sido previsvel o crime mais grave, situao em que todos os agentes respondem por este delito. 11- ( CESPE - 2009 - PGE-PE - Procurador de Estado) Com relao a concurso de pessoas, assinale a opo correta.

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a) Ser coautor de um crime significa ter sido um agente de menor participao na empreitada criminosa. b) O partcipe, para ser considerado como tal, no pode realizar diretamente ato do procedimento tpico, tampouco ter o domnio final da conduta. c) A participao maior ou menor do agente no crime no influencia na pena. d) No existe a possibilidade de coautoria em crime culposo. e) O autor intelectual assim chamado por ter sido quem planejou o crime, no necessariamente aquele que tem controle sobre a consumao do crime. 12- ( CESPE - 2009 - DPE - ES - Defensor Pblico) Com relao a direito penal, julgue os seguintes itens. A teoria do domnio do fato, que rege o concurso de pessoas, no se aplica aos delitos omissivos, sejam estes prprios ou imprprios, e deve ser substituda pelo critrio da infringncia do dever de agir. 13- ( CESPE - 2009 - DPE - ES - Defensor Pblico) O CP adotou o conceito restritivo de autor, assim considerado aquele que realiza o ncleo do tipo. O referido cdigo ainda previu circunstncia agravante da pena, no concurso de pessoas, em relao ao agente que executa o crime, ou dele participa, mediante paga ou promessa de recompensa. 14- ( CESPE - 2008 - MPE - RR - Promotor de Justia) No tocante participao, o CP adota o critrio da hiperacessoriedade, razo pela qual, para que o partcipe seja punvel, ser necessrio se comprovar que ele concorreu para a prtica de fato tpico e ilcito. 15. ( CESPE - 2011 - TJ-ES - Analista Judicirio) Considere que os indivduos Joo e Jos ambos com animus necani, mas um desconhecendo a conduta do outro atirem contra Francisco, e que a percia, na anlise dos atos, identifique que Jos seja o responsvel pela morte de Francisco. Nessa situao hipottica, Jos responder por homicdio consumado e Joo, por tentativa de homicdio. 16. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia ) O concurso de pessoas, no sistema penal brasileiro, adotou a teoria monstica, com temperamentos, uma vez que estabelece certos graus de participao, em obedincia ao princpio da individualizao da pena.

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17. ( CESPE - 2011 - PC-ES - Delegado de Polcia; ) Quanto ao concurso de pessoas, o direito penal brasileiro acolhe a teoria monista, segundo a qual todos os indivduos que colaboraram para a prtica delitiva devem, como regra geral, responder pelo mesmo crime. Tal situao pode ser, todavia, afastada, por aplicao do princpio da intranscendncia das penas, para a hiptese legal em que um dos colaboradores tenha desejado participar de delito menos grave, caso em que dever ser aplicada a pena deste.

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