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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO Colgio Recursal Central da Capital Frum Joo Mendes Jnior - 18 Andar, sala 1806, Centro - CEP 01501-060, Fone: 2171-6315, So Paulo-SP N Processo: 0001888-20.2013.8.26.0011

Registro: 2014.0000001949

ACRDO

Vistos,

relatados

discutidos

estes

autos

de

Apelao

n
Este documento foi assinado digitalmente por XISTO ALBARELLI RANGEL NETO. Se impresso, para conferncia acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 0001888-20.2013.8.26.0011 e o cdigo RH00000004WFF.

0001888-20.2013.8.26.0011, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes ROBERTA SANCHES DE CASTRO e IARA RAMIRES DA SILVA CASTRO, so apelados LUCIANO RIBEIRO FACCIOLI e PATRICIA MALDONADO ARICO .

ACORDAM, em Turma Recursal Criminal do Colgio Recursal de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "Julgaram extinta a punibilidade pela decadncia da Apelante Roberta Sanches de Castro e Negaram provimento ao recurso da Apelante Iara Ramires da Silva Castro. Por maioria de votos. Vencido o 2 Juiz.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.

O julgamento teve a participao dos MM. Juzes PELLIZARI (Presidente) e LUIS GERALDO SANT'ANA LANFREDI.

RODOLFO

So Paulo, 13 de fevereiro de 2014.

Xisto Albarelli Rangel Neto RELATOR

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Voto n 75
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Vistos. Trata-se de apelao interposta contra r. deciso proferida pela MM Juza do Juizado Especial da Primeira Vara Criminal de Pinheiros, pela qual foram rejeitadas as queixascrime ajuizadas por Iara Ramires da Silva de Castro (processo 0099667-86.2012) e Roberta Sanches de Castro (processo 0001888202013) contra os jornalistas Luciano Faccioli e Patrcia Maldonado. Iara de Castro Desembargadora do TRT. Roberta, sua filha, advogada. Narram, as queixas, com apoio em cd de mdia, que mediante vrios comentrios apontados como ofensivos, os querelados, apresentadores de um programa de televiso, teriam atingido a honra das querelantes. Na madrugada anterior ao dia da veiculao (12 de julho de 2012) as querelantes teriam protagonizado incidente com policiais ao serem paradas numa operao de bloqueio, ocasio em que uma delas, justamente a que conduzia o automvel (Roberta), teria se recusado a se submeter ao teste do etilmetro; ao passo que a outra (Iara), no intuito de dar guarida filha, teria se apresentado como Desembargadora do Tribunal do Trabalho, atirando a carteira funcional em direo dos agentes da lei. Em razo dos comentrios crticos e acrimoniosos dos querelados estampados nas queixas e reproduzidos na r. deciso recorrida, ambas as querelantes pretendem a condenao dos querelados por vrias incidncias no crime de difamao qualificada na forma continuada. Julgando as duas aes, reunidas em processo simultneo, a MM Juza sopesou os direitos fundamentais em jogo e entendeu que deveria prevalecer o direito crtica, livre manifestao do pensamento. Com base nisso, como j assinalado, rejeitou as queixas por falta de justa causa (art. 395, III do CPP). Descontentes com tal desfecho, as querelantes entraram com recurso de apelao, salientando que seria
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indubitvel que ambas tiveram a honra objetiva maculada, visto que dos comentrios dos querelados a respeito de que a desembargadora teria se apoiado no cargo para aliviar a situao da filha, teria decorrido srio gravame dignidade e reputao de ambas que, ademais, no teriam extrapolado o que lhes era de direito: recusa de submeter-se a exame diante de inexistncia do que apurar (a querelante advogada, que estava direo do automvel, no teria feio uso de bebida alcolica e no tinha o dever de contribuir para sua acusao nemo tenetur se detegere). Enfim, as querelantes argumentam, em suma, que os querelados teriam extrapolado em muito o direito de narrativa e crtica que lhes foi reconhecido na r. deciso guerreada que, por conta disso, pretendem ver reformada. Houve o recolhimento da taxa judiciria (fl. 87). Nas contrarrazes os querelados se manifestaram basicamente no seguinte sentido: 1) deve ser julgada extinta a punibilidade dos apelados no que concerne apelante Roberta, visto que esta s teria ajuizado a ao penal sete meses aps a data dos fatos; 2) extino da punibilidade de ambos os querelados visto que com a omisso, nas queixas, do reprter Igor Duarte, teria havido afronta ao princpio da indivisibilidade da ao penal e consequente renncia tcita; 3) extino da punibilidade das quereladas porque no sanados os vcios das representaes processuais dentro do prazo decadencial; 4) inpcia das queixas; 5) manuteno da deciso recorrida. O Ministrio Pblico opinou pela manuteno da deciso impugnada (fls. 159/164). O ilustre Promotor de Justia que atua perante o Colgio assim se manifestou: 1) a competncia do juizado e a apreciao do recurso, portanto, compete ao Colgio; 2) o apelo deve ser recebido apenas no efeito devolutivo; 3) deve ser reconhecida a extino da punibilidade dos querelados por conta da decadncia, afinal as procuraes no preencheram os requisitos legais, nem podem agora, depois de escoados os seis meses, ser emendadas; 4) no teria ocorrido ofensa ao princpio da indivisibilidade da ao penal uma vez que o reprter teria se limitado a transmitir os fatos, sem sobre eles tecer suas consideraes; 4) deve ser reconhecida a decadncia no tocante ao ajuizada por Roberta que embora conhecesse os fatos desde que ocorridos (12/07/2012) s ajuizou a queixa depois de escoado o prazo fatal de seis meses

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(ajuizamento da queixa em 5/02/2013); 5) no mrito a deciso recorrida merece ser parcialmente reformada apenas para apurao de delito de injria. o relatrio. Preliminares. A - No h inpcia das iniciais, visto que ambas descrevem a contento, e com suficiente circunstanciamento, as condutas supostamente criminosas atribudas aos querelados. B - As procuraes, por seu turno, no me parecem defeituosas, preenchendo os requisitos legais (art. 44 do Cdigo de Processo Penal). A jurisprudncia melhor orientada inclusive se contenta com a indicao das pessoas a serem processadas e os dispositivos legais nos quais estariam incursas (na procurao pela qual o ofendido outorga poderes especiais para o oferecimento da queixa-crime, a indicao do dispositivo penal no qual o querelado dado como incurso satisfaz o requisito previsto no art. 44 do Cdigo de Processo Penal HC 119.827/SC, 5 Turma do STJ, Rel. Jorge Mussi, j. 15/12/2009, Dje 19/04/2010). Alm do mais, uma coisa narrar o fato, outra, como est a exigir o dispositivo legal em comento, individualiza-lo. Como a esclarecerem, tambm, Marco Antnio Marques da Silva e Jayme Walmer de Freitas: pela jurisprudncia, bastar a indicao do tipo penal em que consistiu a conduta do querelado ou a qualificao jurdica da infrao penal (Cdigo de Processo Penal Comentado, 2012, Saraiva, p. 112). C - No houve ofensa ao princpio da indivisibilidade da ao penal, visto que, como bem observado pelo MP, o reprter de campo no participou das aludidas ofensas, limitando-se a veicular a notcia. D - Extino da punibilidade pela decadncia: de fato ocorreu no tocante queixa proposta por Roberta Sanches de Castro. Afinal o fato, que nico, e do qual inegvel que tiveram conhecimento j quando veiculado [ambas as quereladas inclusive tm os mesmos procuradores], no se pode permitir que seja desdobrado como a reviver eternamente em suas repercusses. Assim
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Mrito. Os fatos, como postos, num mesmo contexto e num mesmo programa de televiso, quando muito constituiriam uma nica injria (crime nico), cometida em coautoria pelos querelados contra as querelantes. Os querelados no dissipavam informaes que supunham falsas. Pelo contrrio, comentavam a notcia que ento era reportada e segundo a qual a desembargadora e sua filha TERIAM desacatado policiais militares no cumprimento do dever (alm de terem se recusado ao comezinho teste do bafmetro a que todos esto sujeitos, elas teriam tentado intimidar a atuao policial invocando em conjunto - o proeminente cargo pblico de uma delas). Tratando-se, em tese, de investida verbal desdobrada em vrias expresses depreciativas do comportamento aparentemente reprovvel das querelantes, no h porque desdobr-la [a investida] em tantos crimes quantas palavras ou expresses empregadas. At porque, levado a efeito tal raciocnio, numa discusso no bojo da qual algum viesse a dirigir vrios palavres a outrem haveramos tambm que desdobrar o crime em tantas quantas fossem as expresses empregadas! Ou numa briga, haveramos que desdobrar a acusao de leso corporal em tantas leses quanto fossem os golpes a provoca-las! Logo, o que h, em verdade, uma conduta desdobrada em vrios atos, no mais que isso, at porque a ingerncia repressora do Estado por meio do direito penal deve ser contida, comedida, de modo a limitar a no incomum sanha acusatria traduzida em exponenciamento da conduta para disso colher - em
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fosse, seria fcil burlar a urgncia que o legislador impe ao ajuizamento da ao penal de iniciativa privada. E de nada valeria o prazo decadencial. Com efeito, os seis meses devem mesmo ser contados de 12 de julho de 2012. E pelo que vemos Roberta Sanches de Castro ajuizou a demanda somente em 5 de fevereiro de 2013, ou seja, depois de escoado o semestre fatal. Logo, no tocante a ela, Roberta, processo 0001888-20.2013, reconheo que operou a decadncia do direito de queixa e consequente extino da punibilidade dos querelados nos termos do art. 107, IV, segunda figura, do Cdigo Penal, a justificar, pois, a rejeio da queixa nos termos do art. 395, II do Cdigo de Processo Penal.

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Da injria. No h injria nem outro crime contra a honra. Afinal, observada a contextualizao da notcia (que assisti em cd de mdia encartado nos autos), no d para inferir de forma medianamente segura que os querelados atuassem com nimo outro que no o tpico de sua categoria, que o de noticiar (o que inclui furos de reportagens e repercusso do noticirio), de questionar e criticar especialmente as pessoas pblicas (e afins) - acerca de seus comportamentos aparentemente heterodoxos e reprovveis que convenhamos - no cenrio atual, at por no se mostrarem raros, acabam levando mesmo a reaes mais duras e indignadas. Considero que antes de cega, a atuao da Justia, no caso da busca de algum pela criminalizao da opinio e da crtica de outrem (especialmente da crtica feita por jornalistas), deve atentar para o seu contexto e para o sujeito que est a invoc-la como resguardo de sua honra (no caso pessoas de quem se esperaria o exemplo e que teriam afrontado atuao policial aparentemente legal mediante invocao de imaginria imunidade e mediante cometimento de crime de desacato); e cuidar para no se tornar, o julgador, instrumento de exclusiva (ou preponderante) premiao de artimanha hipcrita ou simplesmente liberticida. At porque isto s - e at - se admitiria, desde que na busca da represso de algo pior do que tal artimanha, ou seja, da represso do exclusivo ou preponderante exerccio da maldade: como no caso da crtica feita quase ou totalmente sem nenhuma outra inteno/funo que no fosse a de ofender. s querelantes, e em especial Desembargadora Federal (criticada por parecer, ao menos aos olhos
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direta proporo - exponenciamento sancionador. Cumpre lembrar que a Justia no deve abrigar pretenses afeitas a vinditas. Antes disso, deve zelar pela aplicao serena do direito. Isso mormente no mbito da tutela do bem jurdico honra, cuja invocao de proteo legal [ bom lembrar] depende do exame dos termos da ofensa proferida e das condies da pessoa atingida para se determinar se a leso configura mesmo crime contra a honra, porque a proteo legal no pode albergar a suscetibilidades exacerbadas, o amor-prprio e a autoestima exagerados (Alberto Silva Franco e Rui Stoco in Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial, 8 edio, RT, p. 719).

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dos querelados, ter tentado se valer da proeminncia e influncia do cargo para obstruir a regular atuao policial), no era lcito esperar que por fora de sua aparente posio de poder e projeo, adviesse em contrapartida, por parte de jornalistas, atuao tbia, reverente e acovardada. Pelo contrrio, diante das notrias exigncias legais de retido em sua conduta pblica e particular, dela e de sua filha era de se exigir, nas circunstncias, atuao irrepreensvel, inclusive com demonstrao cabal de que esta ltima no se punha a dirigir com concentrao proibida de lcool no sangue. Optando, que o seja, por no se submeterem ao teste por conta de se julgarem inocentes, cabia-lhes s a sujeio lei, ou seja, autuao da motorista por infrao administrativa e conforme o critrio policial - criminal tambm. Em outras palavras, cumpria-lhes exemplarmente a sujeio lei que a TODOS imposta e, depois, o amplo exerccio do direito de defesa. Ressalto. No estou aqui a julgar o comportamento das querelantes. Nem, em especial, o da desembargadora. Mas no posso deixar de analisa-lo pelo ponto de vista dos querelados para deles ter alguma medida psquica para sobre eles eu poder exercer algum juzo de reprovabilidade. E prossigo. O fato de a divulgao da notcia e de sua repercusso feita na televiso ou em outro veculo no atentarem precisamente para o cdigo de conduta profissional ou para uma tica mais refinada no transmuda em crime o que no . At porque no h coibio de condutas apontadas como grosseiras ou de alguma outra forma abusivas somente por meio de sua criminalizao. H ilcitos administrativos. H ilcitos civis! certo que a consagrao dos direitos de opinio e de crtica, no implica na absoluta irresponsabilidade de quem os exerce de forma fantasiosa, temerria ou grosseira. E isso porque, em contrapartida tambm h o acolhimento, pelo ordenamento jurdico, da proteo honra objetiva e honra subjetiva das pessoas (ver o disposto no inciso X do art. 5 da Constituio Federal). Contudo, nem todo abuso [de que no caso no consigo extrair a propalada gravidade porque as prprias querelantes confirmaram a recusa submisso ao teste que teria dissipado a dvida policial e da imprensa] - pode ser definido como crime, visto que para que este exista, repiso, faz-se necessrio identificar dolo especfico com o qual no se confunde o nimo de questionar, de argumentar, de criticar e de opinar acrimoniosamente.

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nesse sentido, inclusive, a melhor jurisprudncia, de resto retratada em notvel acrdo do E. STJ: 1Segundo a jurisprudncia, no h falar em crime de calnia, injria ou difamao, se perceptvel primus ictus oculi que a vontade do querelado est desacompanhada da inteno de ofender, elemento subjetivo do tipo, vale dizer, se praticou o fato ora com animus narrandi, ora com animus criticandi. 2- H at precedente, consoante o qual a manifestao considerada ofensiva, feita com o propsito de informar possveis irregularidades, sem a inteno de ofender, descaracteriza o tipo subjetivo nos crimes contra a honra (APN 347). HC 173.881, Rel. Min. Celso Limongi (Des. Convi. TJSP), j. 17-5-2011, 6 Turma. Falta de lhaneza ou de fidalguia, ou mesmo deselegncia do linguajar e no caso da imprensa at mesmo certa agressividade jocosa - tambm no se presta a transformar em criminosa a atuao de quem critica. At porque, no fosse assim, a maioria das pessoas, e em especial os jornalistas de estilo mais combativo e sensacionalista, como no caso, se veria acovardada, imobilizada e tolhida de forma a ter aniquilada a prpria liberdade de expresso/ofcio e a cidadania em pas que, at pelas conhecidas deficincias de formao escolar, no pode se rejubilar de disseminado comportamento cavalheiresco e de educao propensa a favorecer, ainda que de forma coloquial, o cordato emprego da lngua. No , pois, pela unilateral balana das apelantes que se deve sopesar a dicotomia da liberdade de manifestao do pensamento e de crtica, de um lado, e o direito imagem e honra, de outro. Sendo preciso buscar um equilbrio de convivncia nesse aparente confronto de direitos e garantias individuais que, de mais a mais, envergam similar estatura. preciso recordar que com precedncia garantia do direito honra individual, o Brasil se define como Repblica Democrtica que tem como valor fundamental o da cidadania mesmo antes do da dignidade da pessoa humana. At porque no haveria uma coisa sem outra. Nem cidadania sem liberdade de expresso. E isso me pe a privilegiar, pelo menos no mbito de maior represso (direito penal), a soluo mais tolerante possvel com a liberdade de opinio que se mostra essencial democracia. Enfim, no estou, aqui, a entrar no mrito de terem, ou no, ocorrido os fatos como narrados na matria jornalstica.

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No que de se ver que mesmo o reprter do local da ocorrncia usou a todo tempo os verbos no condicional. O que assento que, ocorridos ou no como relatados, pelas circunstncias que foram dadas a perceber, era lcito aos querelados criticar as querelantes, ainda que com veemncia. Afinal, mesmo que no estivesse em jogo reputao atrelada a um alto cargo pblico (pertencente a Estado que republicano), seria se pensar o seguinte: se a um lado permitido que o cidado seja esperto (nemo tenetur se detegere); a outro no se pode exigir que a polcia, a imprensa e a sociedade sejam: tola, a polcia, e acrticas, as outras duas. Ou ento: se a um lado se permite ao cidado certas liberdades, certas faculdades; a outro, do homem pblico, o que se exige a retido do exemplo. A par disso, a exposio da opinio jornalstica de forma temerariamente agressiva por animosidade descuidada, por nfase nascida no contragosto, por falta de maneirismos da lngua ou deficincia estilstica, no leva, necessariamente, e com maior razo em nossa sociedade (j farta de tantos escndalos envolvendo abuso de poderes pblicos), ao reconhecimento dessa prtica como criminosa. At porque no demais lembrar - o Direito Criminal essencialmente anatematizador, exagerado para interveno em todo e qualquer atrito, e em especial naqueles que malgrado o esforo persuasivo empregado, no passam quanto aos jornalistas - de exponenciao de pruridos. No por outra razo, inclusive, que tal ramo do Direito deve ser concebido como refluxo de particular universo de princpios, dos quais ressaltamos: 1) Dignidade da Pessoa Humana: significando que o direito penal deve pautar-se pela benevolncia e pelo comedimento, at porque, como ordenamento eminentemente restritivo e estigmatizante, no pode ser entendido seno em funo da realizao de valores absolutamente necessrios ao convvio, no centro dos quais encontra-se a pessoa humana com suas moderadas imperfeies e no a PENA, que muitas vezes chamada ao socorro dos excessivamente sensveis; 2) Interveno Mnima: o direito penal a ltima ratio, no devendo, pois, interferir em demasia na vida do indivduo, retirando-lhe, desnecessariamente, autonomia e liberdade ("a tutela do Direito Penal precisamente a de intervir o mnimo possvel para conseguir o mximo de liberdade" Juan Carlos Carbonell Mateu, citado no Cdigo Penal e sua interpretao de Alberto Silva Franco e outros, RT, 8 edio, pgina 49); 3) Ofensividade: no h infrao penal sem

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sria ofensa, ou perigo de ofensa, ao bem jurdico tutelado, que no caso, pelo impacto justificado na notcia em si mesma e pelo evidente predomnio de nimo outro que no o de ofender, impe a prevalncia do seu trato, quando muito, no mbito do direito civil. Friso. Em sociedade plural, democrtica e complexa como a nossa, o convvio das garantias e das liberdades individuais como a livre manifestao do pensamento e o resguardo da honra das pessoas deve ser alcanado no na substituio da mo forte do Estado pela mo forte dele mesmo s que por provocao de terceiro (este, no raras vezes, mais abespinhado e intolerante que a prpria sociedade). Antes disso, impende ser produto do sopesamento proporcional de tais direitos na busca desse convvio pela alternativa menos gravosa ao exerccio da cidadania, ou seja, pela via com a menor restrio possvel liberdade [para o que talvez sirva de inspirao a frase Iluminista: no concordo com nada do que tu dizes, mas dou minha vida pelo teu direito de diz-lo]. Nesse contexto, ainda que de modo desnecessrio, grosseiro e sensacionalista, as manifestaes de crtica e desapreo formuladas pelos querelados diante do que parecia a utilizao indevida de cargo pblico (o prosaico sabe com quem est falando?), antes de revelarem figura criminosa so, no meu sentir, no mais do que pecadilho, a merecer reparo, quando muito, em outra seara. Afinal, embora acrimoniosas, as crticas sem absoluta desvinculao das imagens serviam repercusso tpica daquele programa de televiso. Se formos conta do que desnecessrio, por excessivo ou de mau gosto, na obra artstica, literria e at jornalstica, um sem-nmero de aes como esta alcanaria legitimidade, ou seja, alcanaria ares de boa razo. E a censura, receio dizer, por via oblqua, tambm se faria mais pungente do que o desejado em pas que se jacta de proporcionar invejvel ambiente fecundo para o exerccio das liberdades cvicas. certo que as imagens e crticas veiculadas tiveram o condo de causar constrangimento s querelantes. No menos certo que elas tambm poderiam ter atuado para evita-las caso espancassem desde logo qualquer dvida sobre a suspeita de que pelo menos uma delas estava a cometer crime (art. 306 do CTB). Sendo ilustrativo, sobre isso, o que dizem Silva Franco e Stoco (obra j citada, p. 719): Quem provoca e aceita essa exposio pblica da sua intimidade, tem de se resignar com as suas consequncias de seus atos, passveis de comentrios, julgamentos, opinies, etc.

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So Paulo, 05/09/2013 Xisto A. Rangel Neto Relator

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Logo, da a extrair mais do que um deslize dos querelados (pelo reforo do sensacionalismo que lhes aparentemente de ofcio) de modo a se apegar a um raciocnio que leva a considerar a preponderncia de outro nimo que no o nitidamente revelado (divulgao crtica da notcia) e assim coibir a prtica a ttulo de crime, vai distncia que no nos parece lcito percorrer sem prejuzo de valor mais importante: a liberdade de manifestao do pensamento, em especial no ambiente jornalstico. Ou ainda, para usar modelo costumeiramente prestigiado em casos que tais, poder-se-ia dizer que as condies de lugar e ambiente (programa de televiso que repercute noticirio), a qualidade das pessoas ou a natureza de suas relaes (pessoas de quem se esperaria conduta exemplar de um lado, e jornalistas de apelo popular, de outro) e o modo com que se profere a palavra ou se pratica o ato (no calor da indignao jornalstica), constituem premissas gerais aptas ao alijamento, j em sede de juzo de admissibilidade da ao penal, do dolo especfico atribudo como exclusivo ou preponderante aos querelados (inteno de ofender). Portanto, sem mais ter a acrescentar deciso recorrida, e ao que aqui j foi dito, nego provimento ao recurso de apelao. Ou seja, apreciando o mrito (no caso de Roberta somente se eu tivesse ultrapassado a preliminar de decadncia), pelo meu voto fica negado provimento ao recurso e mantida a deciso por meio dele impugnada; e condenadas, as apelantes, ao pagamento da taxa judiciria no valor de 50 UFESPs (no Juizado o processo em primeiro grau gratuito). Observo que aqui a taxa j foi recolhida.