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LAS CULTURAS INDGENAS Y LA CONSTITUCIN: HACIA UNA REGLAMENTACIN DEL PLURALISMO JURDICO EN MXICO

Sumario: I. Introduccin. II. El derecho al acceso a la justicia impartida por las instituciones indgenas. III. El derecho al acceso a la justicia impartida por las instituciones federales y locales. IV. Conclusin. V. Bibliografa. Jorge Alberto Gonzlez Galvn*

I. Introduccin.

En diez aos de debate sobre los indgenas en Mxico parece haberse avanzado lo que en un par de siglos no se haba logrado: que el paradigma constitucional se modificara para dejar de ser monocultural y pasar a ser ahora pluricultural. Las consecuencias de tal cambio son inditas en la historia constitucional del pas. La reforma constitucional en materia indgena de 2001 confirm jurdicamente lo que hemos sido sociolgicamente: un mosaico cultural.1 El reconocimiento a este pluralismo cultural marca una pauta de futuro hacia una sociedad, un Estado y un derecho diferente: donde las relaciones sociales, polticas y jurdicas deben estar permeadas por el respeto y respaldo a las concepciones y prcticas culturales diversas.

* 1

Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM: jagg@servidor.unam.mx Legislacin-Mxico, Decreto por el que aprueba el diverso por el que se adicionan un segundo y tercer prrafos al artculo 1, se deroga el prrafo primero del artculo 4; y se adicionan un sexto prrafo al artculo 18, y un ltimo prrafo a la fraccin tercera del artculo 115 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la Federacin, primera seccin, Mxico, D.F., 14 de agosto de 2001, pp. 2-4.

Como parte de estas concepciones y prcticas culturales estn las jurdicas. Es una novedad (y un acierto) que el reconocimiento a las concepciones y prcticas culturales de los pueblos indgenas incluyera el respeto y respaldo a las que se relacionan con sus concepciones y prcticas del orden. La coexistencia de culturas jurdicas diferentes en un mismo espacio (regin, pas, continente) no siempre ha sido de respeto y colaboracin. La mayor parte de las culturas jurdicas indgenas existentes en nuestros das han vivido siglos de subordinacin respecto a una cultura jurdica dominante. Vivir bajo un orden jurdico impuesto es la peor desgracia cultural en el inventario de un pueblo. La reforma constitucional en materia indgena intenta enmendar el camino para abandonar el Colonialismo Jurdico histrico y pasar a la coexistencia voluntaria, respetuosa y coordinada, de todas las culturas jurdicas existentes, es decir, acceder al Pluralismo Jurdico . Se trata de construir un nuevo orden donde las diferencias en las formas de organizar las relaciones humanas y su entorno se integren de manera estructural. A este desafo responde este trabajo. Considero que al reconocer la Constitucin a los sistemas normativos indgenas (artculo 2, apartado A, fraccin II), se est fundamentando constitucionalmente el Principio del Pluralismo Jurdico como Decisin Poltica Fundamental.2 Y que as como existe la justicia eclesistica y militar es necesario estructurar las coordenadas jurdicas que integren a la justicia indgena en el conjunto de las jurisdicciones reconocidas por el Estado. Este reconocimiento debe marcar el fin del debate que opona al derecho indgena y al derecho estatal. Las jurisdicciones

federales y locales y las jurisdicciones indgenas son todas estatales y por ello deben regularse para coordinar su funcionamiento. Mi propuesta de reglamentacin del Principio del Pluralismo Jurdico considera que sta debe desarrollarse desde la perspectiva de la nocin del derecho al acceso a la justicia. Este derecho debe enfocarse desde dos aspectos: el derecho al acceso a la justicia impartida por las jurisdicciones indgenas y el derecho al acceso a la justicia impartida por las jurisdicciones federales y locales.

II. El derecho al acceso a la justicia impartida por las instituciones indgenas.

La Constitucin mexicana establece que para garantizar la existencia y desarrollo de las jurisdicciones indgenas ser necesario desarrollar los contenidos reglamentarios siguientes:

1. El reconocimiento a la jurisdiccin indgena. 2. La determinacin de los principios-marco de funcionamiento de la jurisdiccin indgena, y 3. La elaboracin de la ley sobre validacin de las resoluciones de la jurisdiccin indgena.

1. El reconocimiento a la jurisdiccin indgena.

Gonzlez Galvn, Jorge Alberto, Las decisiones polticas fundamentales en materia indgena: el Estado Pluricultural de Derecho en Mxico, ponencia presentada en las Jornadas Lascasianas, Mxico, D.F., Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, octubre de 2003.

La Constitucin mexicana reconoce la existencia de los sistemas normativos de los pueblos indgenas para regular y solucionar sus conflictos internos, es decir, el derecho de los pueblos indgenas a su decir su derecho, su jurisdictio, su jurisdiccin (artculo 2, apartado A, fraccin II). Este reconocimiento implica que los rganos indgenas encargados de impartir justicia son gubernamentales, forman parte ya de la funcin jurisdiccional del Estado mexicano. Los tribunales militares igualmente ya la conforman, desde el siglo XIX,3 constitucionalmente fundamentados en el artculo 13: Subsiste el fuero de guerra para los delitos y faltas contra la disciplina militar; pero los tribunales militares en ningn caso y por ningn motivo, podrn extender su jurisdiccin sobre personas que no pertenezcan al Ejrcito.4 La jurisdiccin militar est reglamentada en la Ley Orgnica de los Tribunales Militares desde 19295 y el Cdigo de Justicia Militar desde 1933.6 La jurisdiccin eclesistica, por su parte, jurdicamente dej de existir desde el periodo de Reforma del siglo XIX, sin embargo, sociolgicamente sigue existiendo formando parte quiz del modus vivendi que el Estado histricamente ha establecido con la iglesia catlica. 7 La personalidad jurdica de las iglesias, y
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Schroeder Cordero, Francisco Arturo, Tribunales militares, Nuevo Diccionario Jurdico Mexicano P-Z, Mxico, D.F., Porra/ Instituto de Investigaciones Jurdicas (IIJ), UNAM, 2001, p. 3812. 4 Ovalle Favela, Jos, Artculo 13, Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos Comentada, t. I., primera reimpresin a la novena edicin, Mxico, D.F., IIJ, UNAM, 1997, p. 123. 5 Diario Oficial de la Federacin de 22 de junio de 1929, en www.juridicas.unam.mx, consulta de 14 de enero de 2004. 6 Diario Oficial de la Federacin el 31 de agosto de 1933, y reformado el 22 de julio de 1994, en www.juridicas.unam.mx, consulta de 14 de enero de 2004. Puede ampliarse el estudio del derecho de las fuerzas armadas en Saucedo Lpez, Antonio, Derecho Militar, Enciclopedia jurdica mexicana , t. X, Mxico, D.F., Porra/IIJ-UNAM, 2002, pp. 649-749. 7 Soberanes Fernndez, Jos Luis, Fueros y privilegios, Enciclopedia jurdica mexicana, t. IV, F-L, Mxico, D.F., Porra/IIJ-UNAM, 2002, p. 155.

en consecuencia su autonoma para crear su propia normatividad, est fundamentada en el artculo 130 y reglamentada en la Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Pblico, publicada en el Diario Oficial de la Federacin de 15 de julio de 1992, y su Reglamento de 6 de noviembre de 2003.8 Las iglesias y las agrupaciones religiosas tendrn personalidad jurdica como asociaciones religiosas las autoridades no intervendrn en (su) vida interna (artculo 130 constitucional). Las asociaciones religiosas se regirn internamente por sus propios estatutos (artculo 6 de la ley). Los estatutos de las asociaciones religiosas debern contener al menos: lo relativo a su sistema de autoridad y funcionamiento, las facultades de sus rganos de direccin, administracin y representacin, as como la vigencia de sus respectivos cargos (artculo 14, fraccin IV del reglamento).

A nivel local, analizaremos aqu a los estados de Oaxaca, Quintana Roo y San Luis Potos que han reconocido en sus Constituciones y reglamentado la jurisdiccin indgena de sus pueblos y comunidades.9 El mandato constitucional implcito en el reconocimiento a los tribunales indgenas, pues, est encaminado a que entendida la jurisdiccin como la potestad-deber atribuida e impuesta a un rgano gubernamental para dirimir litigios de trascendencia jurdica, aplicando normas sustantivas e instrumentales por un oficio objetivamente competente y un agente imparcial,10 se seale reglamentariamente los elementos que expliquen: a. Las caractersticas de las normas indgenas. b. Los fines de las normas indgenas.
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El fuero eclesistico de la religin catlica se rige por el Cdigo de Derecho Cannico , en www.noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/cdc.html, consulta de 8 de enero de 2004. 9 Constitucin de Oaxaca (artculo 16), Constitucin de Quintana Roo (artculo 14) y Constitucin de San Luis Potos (artculo 9), en www.juridicas.unam.mx, consulta de 21 de enero de 2004.

c. Los rganos y procedimientos de aprobacin de las normas indgenas. d. La competencia de las normas indgenas, y e. Los rganos y procedimientos de aplicacin de las normas indgenas.

a. Las caractersticas de las normas indgenas.

Las normas indgenas son, en general, consuetudinarias, orales, colectivistas y cosmolgicas. Son consuetudinarias porque se considera que la repeticin de conductas adquiere, por su confirmacin a travs del tiempo, carcter de validez, vigencia, positividad, de obligatoriedad. Son orales porque la palabra tiene un valor, un compromiso, por s misma, aunque no exista un escrito que la avale. Son colectivistas porque las permisiones o prohibiciones que se aprueban toman en cuenta el beneficio de la comunidad o para evitar un perjuicio a la misma, y son cosmolgicas porque la norma interna que canaliza las acciones u omisiones est arraigada en la razn humana y las razones de los elementos naturales del entorno: tierra, aire, fuego, agua. 11 La legislacin oaxaquea reconoce las caractersticas de oralidad y consuetudinariedad de sus sistemas normativos indgenas: Conjunto de normas jurdicas orales de carcter consuetudinario que los pueblos y comunidades

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Flores Garca, Fernando, Jurisdiccin, Enciclopedia Jurdica Mexicana , t. IV F-L, Mxico, D.F., Porra/IIJ-UNAM, 2002, p. 784. 11 Gonzlez Galvn, Jorge Alberto, Derecho indgena, segunda edicin, en Enciclopedia Jurdica Mexicana , T. IX, Mxico, DF, Porra/IIJ-UNAM, 2002, pp. 425-549. Los dems puntos listados sern desarrollados tambin con base en esta fuente.

indgenas reconocen como vlidas y utilizan para regular sus actos pblicos y sus autoridades aplican para la resolucin de sus conflictos.12 La legislacin del estado de San Luis Potos, por su parte, define al conjunto de normas indgenas como aqul que comprende las reglas generales de comportamiento mediante las cuales la autoridad indgena regula la convivencia, la prevencin y solucin de conflictos internos, la definicin de derechos y obligaciones, el uso y aprovechamiento de espacios comunes, la tipificacin de faltas y la aplicacin de sanciones (artculo 14). 13

b. Los fines de las normas indgenas.

Los fines de un conjunto de reglas colectivas es mantener un orden. Este orden pretende ser justo para cada uno de los integrantes de la comunidad y asegurar la continuidad del grupo. Estos fines no son ajenos a las culturas jurdicas indgenas, sin embargo, por considerar que sus normas internas estn relacionadas con los mandatos de los elementos de la naturaleza, sus fines se caracterizan por ser ecolgicos, es decir, la relacin entre los seres vivos es de fraternidad, el hombre es el hermano hombre, el fuego, el hermano fuego, el agua la hermana agua todos relacionados en un equilibrio inestable donde el sol es el Padre Sol, y la tierra la Madre Tierra.
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Legislacin-Oaxaca, Ley de derechos de los pueblos y comunidades indgenas del estado de Oaxaca, Peridico Oficial, 19 de junio de 1998, artculo 3 fraccin VIII, en www.congresooaxaca.gob.mx, consulta de 26 de enero de 2004. 13 Legislacin-San Luis Potos, Ley reglamentaria del artculo 9 de la Constitucin Poltica sobre Derechos y Culturas Indgenas, Peridico Oficial, San Luis Potos, 11 de julio de 2003.

Esta cosmovisin del derecho indgena est reconocida en la legislacin oaxaquea al definir la autonoma: La expresin de la libre determinacin de los pueblos y comunidades indgenas como partes integrantes del estado de Oaxaca, en consonancia con el orden jurdico vigente, para adoptar por s mismos decisiones e instituir prcticas propias relacionadas con su cosmovisin, territorio indgena, tierra, recursos naturales, organizacin sociopoltica, administracin de justicia, educacin, lenguaje, salud y cultura (artculo 3, fraccin IV). 14

c. Los rganos y procedimientos de aprobacin de las normas indgenas.

El rgano que, tradicionalmente, aprueba las normas al interior de una comunidad indgena es el Concejo de Ancianos. Los requisitos para formar parte de esta institucin pueden ser que la persona ha cumplido con todos los cargos o puestos pblicos reconocidos por la comunidad, o que por su formacin como hombre de conocimiento (chamn, sacerdote, brujo) es socialmente aceptado. Los procedimientos que estos rganos legislativos aplican para la aprobacin de las normas estn relacionados con las caractersticas de stas al ser aplicadas al caso concreto: consuetudinariedad, oralidad, colectivista y cosmolgico. En San Luis Potos se ha reglamentado en el sentido de reconocer a la Asamblea General como la mxima autoridad para elegir, de acuerdo con sus normas y procedimientos, a las autoridades o representantes para el ejercicio de sus formas propias de gobierno interno, regular y solucionar sus problemas y
La Constitucin potosina reconoce la jurisdiccin indgena en la fraccin IX del artculo 9, idem.

conflictos, y decidir sobre faenas y el servicio pblico, es decir, las actividades de beneficio comn (artculo 17).15

d. La competencia de las normas indgenas.

El orden jurdico de cualquier cultura debe ser competente para resolver todos los casos que se presenten en su mbito territorial reconocido. La competencia de las normas indgenas, por cuestiones histricas relacionadas con el Colonialismo Jurdico, ha estado limitada o condicionada. La Colonia espaola reconoci, en general, su existencia pero condicion su aplicacin al respeto de los principios de la moral cristiana y de las leyes de Castilla, por ello, le impuso la exclusividad de la materia criminal para ser ejercida por los tribunales novohispanos. Esta herencia se sigui aplicando a los pueblos indgenas despus del periodo de Independencia: slo los delitos menores fueron parte de su competencia, quedando en manos de la jurisdiccin estatal la competencia de los delitos graves (como el homicidio) .16 En la actualidad persiste que el presunto responsable del delito de homicidio cometido en una comunidad indgena siendo aqul parte de sta no es juzgado

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Ley de derechos, op. cit. Ley reglamentaria, op. cit. 16 Gonzlez Galvn, Jorge Alberto, El Estado y las etnias nacionales en Mxico. La relacin entre el derecho estatal y el derecho consuetudinario , Mxico, D.F., IIJ, UNAM, 1995; y Derecho nayerij. Los sistemas jurdicos indgenas en Nayarit, segunda edicin, Mxico, D.F., IIJ, UNAM, 2001.

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por sus pares (culturalmente hablando), sino en espacios jurisdiccionales donde se aplican procedimientos y criterios de una cultura diferente. Tal como lo establece la legislacin vigente del estado de Quintana Roo: Quedan expresamente exceptuados de la competencia de los jueces tradicionales, el conocimiento de los delitos calificados por la ley como graves (artculo 18). 17 Para enmendar esta imposicin cultural ser necesario establecer que la competencia de los tribunales indgenas deber ser plena y que la validacin de su ejercicio deber ser, en todo caso, a peticin de parte cuando sta considere que se han violado sus derechos. La competencia que la legislacin de Quintana Roo reconoce a la jurisdiccin indgena en otras materias como la civil se refiere a: a). contratos por los que se generen todo tipo de derechos y obligaciones, cuyas prestaciones no excedan de cien salarios mnimos. Quedan incluidos en este rubro las obligaciones que se generen por adeudos, hasta por la cantidad indicada; y b). convenios en los que se pacten obligaciones relacionadas con las actividades agrcolas, ganaderas, avcolas, apcolas, de caza, pesca o forestales (artculo 15). En materia familiar los jueces indgenas tienen competencia en: a). matrimonios mayas y su disolucin, a los cuales esta Ley les otorga validez legal, para los efectos de aplicar justicia indgena, siempre y cuando los matrimonios sean reconocidos por las autoridades y dignatarios mayas del lugar en que se efectu; la custodia, educacin y cuidado de los hijos; las pensiones alimenticias; y b). controversias de carcter familiar que afecten la dignidad, las costumbres o las tradiciones familiares (artculo 16). Los delitos que entran en la competencia de la jurisdiccin indgena son:

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Legislacin-Quintana Roo, Ley de justicia indgena del estado de Quintana Roo, Peridico Oficial, 14 de noviembre de 1997, en www.congresoqr.uqroo.mx/congreso/ley00022.html, consulta de 14 de enero de 2004.

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a). el robo cuyo monto no exceda de cien salarios mnimos; el Abigeato que recaiga en ganado menor, as como los casos previstos en las fracciones de la I a la IV del artculo 148 del Cdigo Penal para el Estado de Quintana Roo; b). el fraude cuyo monto no exceda de cien salarios mnimos; c). el abuso de confianza cuyo monto no exceda de cien salarios mnimos; d). el abandono de personas; los Daos hasta por un monto de cien salarios mnimos; e). todos los dems delitos que se persigan por querella previstos en el Cdigo Penal para el Estado de Quintana Roo; f). y los anteriores, que sean cometidos por los menores de diecisis aos, siempre que las sanciones tengan un carcter tutelar, en los trminos de la Ley del Consejo Tutelar para Menores Infractores del Estado. Cuando por las circunstancias de la comisin de algn delito previsto en este artculo, que represente un peligro para la comunidad o revista importancia social, el Tribunal Superior de Justicia, oyendo al juez tradicional respectivo, podr ejercer la facultad de atraccin y, en su caso, turnar los autos al Juez competente (artculo 17). Y tambin conocern de las faltas administrativas que afecten a la familia, a la dignidad de las personas, a !a imagen y buen gobierno de las autoridades locales y de las autoridades tradicionales, as como de las cometidas por los menores de diecisis aos, que no sean de competencia municipal. En este caso, las sanciones aplicables no sern mayores a las que previene, para estos casos, la Constitucin General de la Repblica (artculo 19).18

La legislacin oaxaquea reconoce la validez del derecho indgena y su competencia en materia familiar, organizacin interna y, en general, para solucionar cualquier conflicto en su jurisdiccin, entre estos los relacionados con delitos con penas menores de dos aos, tenencia individual de la tierra, faltas a la organizacin y servicios pblicos, personas que no se conduzcan como buenos padres de familia.19 La autoridad indgena ser competente para intervenir en estos casos cuando el delito se cometa en su comunidad o los objetos en litigio se

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Idem. Ley de derechos..., artculo 29 y 38 fraccin I.

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encuentren en la misma: actuara de oficio cuando las partes sean indgenas o a peticin de parte cuando no lo sea. 20 En San Luis Potos su norma reglamentaria no es tan explcita: La aplicacin de la justicia indgena es alternativa a la va jurisdiccional ordinaria; pero los delitos que se persiguen de oficio y las acciones del estado civil de las personas, quedan reservados al fuero de los jueces del orden comn (artculo 23). 21 La segunda instancia en materia indgena est prevista por el Poder Judicial quintanorooense: Las inconformidades que se presenten en contra de los jueces tradicionales en el ejercicio de sus funciones, sern substanciadas por el Tribunal Unitario o Salas que integren los magistrados de asuntos indgenas. EI

escrito correspondiente podr presentarse ante el juez respectivo, dentro de los tres das siguientes al de la resolucin (artculo 30). 22 En San Luis Potos se

hace explcito que si las resoluciones estn apegadas a su propio derecho no podrn ser revisadas en segunda instancia: Las resoluciones dictadas por las autoridades de las comunidades indgenas con base a sus sistemas normativos internos, no sern recurribles (artculo 26). 23 Y por el contrario, la posibilidad de apelar las resoluciones no apegadas a derecho se regulan en el artculo 15.24 La apelacin de las decisiones indgenas en la legislacin oaxaquea no est prevista, ya que se considera que se compatibilizarn y convalidarn a peticin de parte y contravengan la Constitucin federal o legislacin local, ante las

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Idem, artculo 38 fraccin I y 39. Ley reglamentaria..., op. cit. 22 Ley de justicia indgena, op. cit. 23 Ley reglamentaria, op. cit. 24 Idem.

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autoridades estatales respectivas.25 En caso de los juicios ante los tribunales locales, se establece la apelacin de oficio cuando una o ambas partes sean indgenas.26

e. Los rganos y procedimientos de aplicacin de las normas indgenas.

El rgano encargado de aplicar las normas para autorizar una accin o resolver un conflicto es el Gobernador, Tatamandn, Principal, o en su caso, el alcalde o juez, de la comunidad. En casos de inters general en lo administrativo, como en lo penal, suelen intervenir en las resoluciones definitivas el Concejo de Ancianos. En San Luis Potos se ha considerado que la Asamblea General es la mxima autoridad, la cual cuenta para su buen funcionamiento con un juez auxiliar: El Juez Auxiliar tendr como jurisdiccin su comunidad o localidad a la que corresponda, y en ejercicio de la misma, atender los asuntos internos que le competan conforme a los sistemas normativos de su comunidad y los que le asigne su Asamblea General; resguardar la documentacin relativa a los asuntos de su competencia; podr levantar acta de las diligencias que practique con las formalidades mnimas y a su leal saber y entender; y acudir en calidad de representante de su poblacin ante las instituciones pblicas, sociales o privadas (artculo 27).27

En Quintana Roo se establece en el artculo 7 de su Ley de Justicia Indgena que el rgano encargado de impartir justicia en los pueblos indgenas ser un juez

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Ley de derechos, artculos 34 y 35, op. cit. Idem, artculo 32. 27 Ley reglamentaria, op. cit.

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tradicional.28 En Oaxaca se establece genricamente que el rgano encargado de aplicar las normas internas ser la autoridad comunitaria .29 El procedimiento principal de aplicacin de una norma indgena al caso concreto es la oralidad. Se caracteriza tambin, en general, por su inmediatez, publicidad, y, dependiendo el caso, por su brevedad. Quintana Roo ha reconocido lo anterior al establecer que: Todos los procedimientos ante los jueces tradicionales estarn exentos de formalidades. Sern orales

fundamentalmente y se procurar que se desahoguen en una sola audiencia en la que comparecern las partes y manifestarn lo que a su derecho convenga (artculo 26).30 La legislacin oaxaquea, por su parte, somete el procedimiento indgena a las siguientes formalidades: audiencia pblica, garanta de audiencia, detencin administrativa de 36 horas y penal de 48, resolucin motivada por escrito y sanciones no violatorias de derechos humanos.31 La legislacin potosina confirma en cuanto al procedimiento judicial indgena el reconocimiento a sus propias caractersticas: El procedimiento jurisdiccional para la aplicacin de la justicia indgena, ser el que cada comunidad estime procedente de acuerdo con sus usos, tradiciones y costumbres; con la sola limitacin de que se garanticen a los justiciables, el respeto a sus garantas individuales y derechos humanos, en la forma y trminos que prevenga la ley de

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Ley de justicia indgena, op. cit. Ley de derechos, artculo 38, op. cit. 30 Ley de justicia, op. cit. 31 Ley de derechos, artculo 38, fraccin II, op. cit.

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la materia (artculo 24).32 Aunque est previsto el procedimiento escrito: La documentacin que suscriba, emita y reciba el Juez Auxiliar, deber contar con el sello autorizado por la Asamblea General, el cual ser registrado por el municipio, estando exento de cualquier impuesto o pago. El sello del Juez estar resguardado por ste durante el perodo de funcin, y deber entregarlo al sucesor en tiempo y forma. Por ello, ninguna otra autoridad local o municipal podr tener un duplicado del sello (artculo 30).33 Por ser comunidades pequeas, donde, como se suele decir, todo el mundo se conoce , los procesos judiciales se suelen desarrollar en un ambiente casi familiar, aqu la autoridad pareciera comportarse, en este sentido, ms como un padre que como una lejana y fra autoridad. De esta manera, la autoridad indgena suele escuchar los conflictos y solucionarlos con regaos (como buen padre de familia), recomendaciones, cuidados, compensaciones, y hasta expulsiones, destierros (como padre celoso o autoritario, para preservar la unidad del grupo o eliminar a los malos elementos ). En este sentido, la Ley de Justicia Indgena de Quintana Roo establece que los jueces indgenas podr apercibir, multar hasta treinta salarios mnimos, arrestar hasta 36 horas (artculo 20), y en materia penal: someter a vigilancia de la autoridad al responsable, multar hasta 30 salarios mnimos, declarar la reparacin de daos y perjuicios, declarar trabajo comunitario, impedir acudir o quedarse en cierto lugar y decomisar objetos (artculo 21).34

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Ley reglamentaria, op. cit. Idem. 34 Ley de justicia, op.cit.

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A nivel latinoamericano seis pas han reconocido en sus Constituciones la jurisdiccin indgena: Bolivia (artculo 171), Colombia (artculos 246 y 330), Ecuador (artculos 84 y 191), Paraguay (artculos 53 y 65), Per (artculos 89 y 149), y Venezuela (artculos 119, 121 y 260).35

2. La determinacin de los principios-marco de funcionamiento de la jurisdiccin indgena.

La norma constitucional establece que los sistemas normativos de los pueblos indgenas se sujetarn a los principios generales de la Constitucin federal, respetando las garantan individuales, los derechos humanos y, de manera relevante, la dignidad e integridad de las mujeres (artculo 2, apartado A, fraccin II). El mandato constitucional explcito en esta norma tiende a establecer un

desarrollo reglamentario cuyos elementos de contenido en relacin con el marco jurdico de su funcionamiento que los pueblos indgenas tienen que respetar se guiara por los siguientes principios:

a. El principio de Soberana del Estado federal.

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Bari, Cletus Gregor, Pueblos indgenas y derechos constitucionales en Amrica Latina: panorama , segunda edicin, Instituto Indigenista Interamericano/Comisin Nacional de Desarrollo para los Pueblos Indgenas y editorial Abya-Yala, 2003; Walsh, Catherine, Interculturalidad, reformas constitucionales y pluralismo jurdico, en www.icci.nativeweb.org/boletin/36/walsh.html, consulta de 21 de enero de 2004; Wolkmer, Antonio Carlos, Pluralismo jurdico: novo paradigma de legitimacao, en www.mundojuridico.adv.br, consulta de 21 de enero de 2004; Pena Jumpa, Antonio,

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b. El principio del sistema representativo. c. El principio de los derechos humanos. d. El principio de divisin de poderes. e. El principio del rgimen federal. f. El principio de supremaca del Estado sobre las iglesias. g. El principio de control de la constitucionalidad de leyes y actos.

Este marco jurdico del funcionamiento de las jurisdicciones indgenas no es otro que el respeto a las Decisiones Polticas Fundamentales ya reconocidas por el constituyente.36 Este marco constitucional me parece tiene que ser reinterpretado en funcin de las decisiones polticas fundamentales reconocidas en materia indgena (el principio del pluralismo cultural, el principio del pluralismo poltico y el principio del pluralismo jurdico). En este sentido: a). La soberana del Estado mexicano debe entenderse que incluye adems de las autonomas de las entidades federativas a las autonomas de los pueblos indgenas. b). El sistema representativo federal y local deber entenderse que en su formacin y ejercicio tienen que participar los pueblos con representantes

propios elegidos con base en sus procedimientos electorales. c). Los derechos humanos tienen que ser entendidos (tanto por la sociedad mestiza como por la indgena) en el sentido que los son tanto los derechos de las personas en lo individual, como los derechos de los pueblos en lo general.
Pluralismo jurdico en el Per, en www.intermediacion.com, consulta de 21 de enero de 2004.

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d). La divisin de poderes debe entenderse en el sentido de que las comunidades indgenas en ejercicio del poder poltico conferido, ste no deber ser autoritario, desptico. e). El rgimen federal deber ser entendido como un nuevo pacto en proceso de consolidacin donde se debern incluir los territorios y gobiernos indgenas en una nueva divisin poltica territorial. f). La supremaca del Estado sobre las iglesias implica que las concepciones y prcticas religiosas que los pueblos indgenas y sus comunidades elijan no sern oficiales en su interior, es decir, no podrn existir autonomas indgenas confesionales, y g). El control de la constitucionalidad de leyes y actos supone que las normas y ejercicio del poder indgena, como de cualquier autoridad, estarn sujetos a revisin cuando se considere que son violatorios de una norma constitucional federal.

3. La elaboracin de la ley sobre validacin de las resoluciones de la jurisdiccin indgena.

La reforma constitucional en materia indgena remite de manera explcita a la elaboracin de una norma reglamentaria cuando se establece que: la Ley establecer los casos y procedimientos de validacin de los sistemas normativos de los pueblos indgenas por los jueces o tribunales correspondientes (artculo 2, apartado A, fraccin II).
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Gonzlez Galvn, Jorge Alberto, Las decisiones polticas.

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En el contexto del reconocimiento de los derechos de los pueblos indgenas se destaca la necesidad de establecer los pilares que sostengan el desarrollo de las culturas indgenas. Uno de estos pilares es el respeto a su manera de hablar, vestir, gobernarse, pensar, sentir, actuar. Por ello, resulta poco afortunada la utilizacin de la palabra validacin de los sistemas normativos indgenas que harn los tribunales correspondientes, ya que la Constitucin al reconocer los sistemas normativos indgenas est considerando que las normas indgenas forman parte del orden jurdico del Estado, del derecho del Estado, y en consecuencia son vlidas por s mismas. La doctrina as lo explica:

La gran mayora de los juristas estn de acuerdo en afirmar que el derecho es un conjunto de normas. Con base en esta tesis es comn encontrar la expresin validez referida a estas normas que en conjunto integran el orden jurdico. Se dice que cada una de las normas que pertenecen a un orden son vlidas. De esto se deduce que una norma invlida no es una norma. La expresin norma invlida constituye una contradiccin, pues si de algo se afirma que es una norma, entonces se afirma simultneamente que es vlida. Una norma invlida no es una norma alguna. Es la negacin del carcter normativo de algo.37

No es el espritu de la reforma indgena negar el carcter normativo del derecho indgena. Por el contrario, el mandato constitucional implica desarrollar los contenidos reglamentarios donde se otorgue jurisdiccin definitiva a los sistemas normativos indgenas, para resolver las controversias en cuanto al fondo. La legislacin de Quintana Roo ha recogido este sentido: Si las partes, por la mediacin del juez tradicional, admiten arreglar sus diferencias mediante convenio, ste quedar homologado a una sentencia debidamente ejecutoriada,

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y si deciden someterse al arbitraje del juez tradicional, la resolucin dictada tendr el carcter de cosa juzgada (artculo 12). 38 Este es el sentido tambin de la legislacin potosina: Las resoluciones dictadas por las autoridades de las comunidades indgenas con base a sus sistemas normativos internos, no sern recurribles (artculo 26).39 Las resoluciones de los tribunales indgenas por estar sujetas al respeto de los derechos humanos podrn ser impugnadas ante rganos jurisdiccionales de mayor jerarqua.40 De este modo, un tribunal de segundo grado revisar, a peticin de parte, dichas resoluciones. Las legislaciones oaxaquea y potosina, sin embargo, a pesar de reconocer la validez de la jurisdiccin indgena, tienen prevista una reglamentacin de validacin de las resoluciones indgenas. Establecen que dicha validacin se har con base en la no violacin de los derechos humanos, aunque no mencionan al rgano que se encargar de esta funcin. 41 Qu caractersticas debern tener los tribunales de apelacin en materia indgena para garantizar el derecho a la justicia que imparten?

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Schmill Ordez, Ulises, Validez del derecho, Enciclopedia Jurdica Mexicana , t. VI Q-Z, Mxico, D.F., Porra/IIJ-UNAM, 2002, p. 950. 38 Ley de justicia indgena, op. cit. 39 Ley reglamentaria, op. cit. 40 Sobre los tipos de resoluciones judiciales, ver Fix Zamudio, Hctor, Resoluciones judiciales, Enciclopedia Jurdica Mexicana, t. VI Q-Z, Mxico, D.F., Porra/IIJ-UNAM, 2002, pp. 274-275. 41 Ley de derechos, artculo 32, op. cit.; y Ley reglamentaria, op. cit., respectivamente.

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III.El derecho al acceso a la justicia impartida por las instituciones federales y locales.

El derecho al acceso a la justicia impartida por las instituciones federales y locales deber ser reglamentado con base en los siguientes mandatos constitucionales (Artculo 2, apartado A, fraccin VIII):

1. El reconocimiento del acceso pleno a la jurisdiccin del Estado. 2. El reconocimiento del derecho indgena como fuente formal del derecho mexicano. 3. La creacin de la Defensora de Oficio Indgena, y 4. La creacin de tribunales en materia indgena.

1. El acceso pleno a la jurisdiccin del Estado.

La Constitucin reconoce y garantiza el derecho de los pueblos y las comunidades indgenas a la libre determinacin y, en consecuencia, a la autonoma para: acceder plenamente a la jurisdiccin del Estado (artculo 2, apartado A, fraccin VIII). Este mandato constitucional marca la pauta para el establecimiento de los criterios y mecanismos generales de coordinacin jurisdiccional con las instituciones de imparticin de justicia federales y locales.

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La distincin entre las jurisdicciones ya existentes y las indgenas debe entenderse de manera didctica, ya que ambas al ser reconocidas por las normas constitucionales, como ya se mencion, son estatales. El Estado conserva el monopolio de la produccin y aplicacin de las normas y en ejercicio del mismo organiza su funcionamiento reconociendo, por ejemplo, en relacin con las jurisdicciones indgenas, que parte de su poblacin existente en su territorio por ser culturalmente diferente se les aplicarn las normas aprobadas por dichas poblaciones. Las dems normas existentes aprobadas a nivel federal y local se aplicarn por parte de las autoridades correspondientes en territorios indgenas en coordinacin con las autoridades de los pueblos indgenas. La citada legislacin indgena de Quintana Roo se manifiesta en este sentido al establecer que: Cuando la autoridad administrativa tenga conocimiento de las faltas administrativas prevista en esta Ley, consignar de inmediato al juez tradicional las actuaciones que hubiere realizado, as como al detenido si lo hubiere. Los agentes del Ministerio Pblico ejercitarn accin penal ante los jueces tradicionales, por la comisin de los delitos previstos por este mismo ordenamiento, siempre que el ofendido y el indiciado sean miembros de las comunidades de su jurisdiccin y que el ofendido opte por someterse a la justicia indgena (artculo 22). La Procuradura General de Justicia del Estado, en el rea de su competencia, dictar las medidas correspondientes, a fin de que las agencias del Ministerio Pblico con jurisdiccin en las comunidades en las que tenga competencia un juez tradicional, coadyuven con ste en la vigilancia y cumplimiento de los objetivos de esta Ley (artculo 23).42

Este enfoque pretende canalizar a una colaboracin respetuosa y coordinada para superar la etapa de confrontacin entre jurisdiccin estatal versus jurisdiccin indgena que se utilizaba para explicar su coexistencia antes del

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reconocimiento formal de sta ltima en el seno del Estado. Este es el espritu tambin de la reciente legislacin de San Luis Potos: En los conflictos jurisdiccionales entre comunidades, el Estado o las autoridades municipales, segn corresponda, promovern la conciliacin y concertacin para la solucin del asunto de que se trate, con la participacin de las autoridades comunitarias. En el caso de que no se logre ningn acuerdo, se estar a lo que al respecto prevenga la ley aplicable, segn corresponda (artculo 7). 43 En Oaxaca se prev la colaboracin institucional en caso de incumplimiento de las resoluciones indgenas, en particular del tequio (o trabajo comunitario).44

2. El reconocimiento del derecho indgena como fuente formal del derecho mexicano.

En todos

los juicios y procedimientos en que sean parte los indgenas,

individual y colectivamente, se debern tomar en cuenta sus costumbres y especificidades culturales respetando los preceptos de esta Constitucin (artculo 2, apartado A, fraccin VIII). Este mandato constitucional apunta a que se explicite reglamentariamente que los sistemas normativos de los pueblos indgenas sern aplicados en las instituciones de imparticin de justicia federales y locales, sealndose los principios normativos generales y especficos que los juzgadores debern aplicar en sus actuaciones, recomendaciones, resoluciones o sentencias.
42 43

Ley de justicia indgena, op. cit. Ley reglamentaria, op. cit.

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El operador judicial en los tribunales ya establecidos por su competencia est obligado a aplicar, principalmente, si su materia es civil, por ejemplo, el derecho civil, si es penal el derecho penal, si es materia administrativa el derecho administrativo, si es fiscal el derecho fiscal sin embargo, todos estos tribunales cuando un indgena se presente ante ellos (a falta de tribunales en materia indgena) tienen la obligacin de aplicar el derecho indgena. Para que esta obligacin se cumpla el Estado debe, como en otras materias, actualizar a sus operadores judiciales en el conocimiento y aplicacin de las normas que los pueblos indgenas consideran vigentes en sus comunidades. Para ello, el Estado deber reconocer, es decir, redactar, con la participacin de los pueblos indgenas, los principios normativos conceptuales y funcionales del derecho indgena en general a nivel federal por el Congreso de la Unin, y en particular a nivel local por los Congresos de las entidades federativas. En este ejercicio legislativo tendr que establecerse las competencias de las jurisdicciones federal y locales y las indgenas. Este ejercicio har que las contradicciones puedan ser canalizadas respetando los contenidos culturales implcitos y explcitos en las conductas que se pretendan regular en las diferentes jurisdicciones. Una de las formas, institucionalmente hablando, de apoyar a los operadores judiciales del Estado a garantizar el pleno acceso de los indgenas a la justicia que imparten sera la existencia de la Defensora de Oficio Indgena.

44

Ley de derechos, artculos 40 y 43, op. cit..

25

3. La creacin de la Defensora de Oficio Indgena.

Los indgenas tienen en todo tiempo el derecho a ser asistidos por intrpretes y defensores que tengan conocimiento de su lengua y cultura (artculo 2, apartado A, fraccin VIII). El mandato constitucional seala la obligacin de reglamentar la creacin de la Defensora de Oficio Indgena que establezca los requisitos de ingreso, formacin, actualizacin y funcionamiento del personal de asesora y gestora jurdica del operador judicial en materia de derecho indgena. La prestacin de asistencia jurdica gratuita es una de las obligaciones del Estado para garantizar el acceso a la justicia que imparte. Se ha considerado que la falta de conocimiento jurdico y el dbil desarrollo econmico de las personas les impide ejercer ante los espacios judiciales plenamente sus derechos, por ello el Estado mexicano reconoce que es obligatorio la designacin de un abogado a la persona que no pueda sufragar los gastos de un abogado particular, para que lo asesore. A nivel federal, por ejemplo, la Ley Federal de Defensora Pblica, cre el Instituto Federal de Defensora Pblica adscrita al Poder Judicial de la Federacin. A nivel local existen leyes de defensoras de oficio adscritas a los Tribunales Superiores de Justicia. Las leyes federales establecen que es obligatorio la designacin de un defensor de oficio en materia penal y agraria, y el Cdigo de Justicia Militar reconoce la Defensora de Oficio Militar.45

45

Ovalle Favela, Jos, Defensora de Oficio, Enciclopedia Jurdica Mexicana , t. III D-E, Mxico, D.F., Porra/IIJ-UNAM, 2002, p. 63-66.

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Estos precedentes ayudan a explicar el precepto constitucional que reconoce que los indgenas tienen en todo tiempo el derecho a ser asistidos por intrpretes y defensores en los tribunales federales y locales, que tengan conocimiento de su lengua y cultura. La creacin de la Defensora de Oficio Indgena con estas caractersticas, dada las condiciones de desventaja econmica de la poblacin indgena, y por ser culturalmente diferentes, se justifica plenamente. En el estado de Oaxaca desde 1994 existe la Defensora de Oficio indgena, 46 y el estado de San Luis Potos la considera en su Constitucin: Los habitantes del Estado tendrn derecho a una adecuada defensa ante cualquier autoridad y tambin a ser asesorados en toda controversia jurisdiccional, para tal efecto la ley organizar la Defensora Social que se encargar de defender, patrocinar y asesorar en forma gratuita a aquellas personas que carezcan de medios econmicos para contratar los servicios de un abogado particular () Tratndose de personas indgenas, los defensores sociales debern hablar y escribir, adems del idioma espaol, la lengua del grupo tnico al que las mismas pertenezcan (artculo 18).47 Los tribunales de apelacin en materia indgena a nivel federal y local garantizaran la seguridad jurdica de las partes.

4. La creacin de los tribunales en materia indgena.

El Estado se obliga a garantizar a los indgenas el acceso pleno a las jurisdicciones federales y locales validando las resoluciones de sus instituciones
46

Legislacin-Oaxaca, Ley Orgnica de la Procuradura para la Defensa del Indgena, Perodico Oficial de 8 de octubre de 1994, www.oaxaca.gob.mx/tecnica/legislacion/ley_orga/procu_indigena, consulta de 21 de enero de 2004.

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de imparticin de justicia propios a los mismos indgenas (artculo 2, apartado A, fracciones II y VIII). El mandato constitucional implcito en esta norma es que el desarrollo reglamentario tiene que considerar que para garantizar a los indgenas su derecho a acceder a la jurisdiccin plena del Estado, se tiene que considerar la creacin de tribunales de apelacin ad hoc, en materia indgena, al interior de los poderes judiciales, federal y locales, que revisen, a peticin de parte, las resoluciones de las instituciones judiciales indgenas. Para ello, se tendr que determinar su competencia, integracin, funcionamiento y naturaleza jurdica de las sentencias. El estado de Quintana Roo se ha adelantado, en este sentido, a la legislacin federal (como ya lo hemos constatado a lo largo de esta exposicin): su Ley de Justicia Indgena reconoce la existencia de la Magistratura en Asuntos Indgenas al interior del Tribunal Superior de Justicia, como instancia de apelacin de las resoluciones de los jueces indgenas. Dicho magistrado no necesariamente debe ser abogado, sino que es suficiente que sea un maya parlante y conozca la cultura de los pueblos indgenas del estado. EI nombramiento de los jueces tradicionales y magistrados de asuntos indgenas, deber recaer en miembros respetables de la comunidad, que dominen el idioma y conozcan los usos, las costumbres y tradiciones de su comunidad, sin que sea necesario reunir los requisitos o tenga los impedimentos establecidos en la Ley Orgnica del Poder Judicial del Estado. (artculo 9, segundo prrafo).48

47

Legislacin-San Luis Potos, Constitucin Poltica del Estado de San Luis Potos, en www.juridicas.unam.mx, consulta de 21 de enero de 2004. 48 Ley de justicia indgena, op. cit.

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La leyes reglamentarias oaxaquea y potosina, por su parte, no establecen una instancia ad hoc en materia de apelacin de las resoluciones indgenas.49

IV. Conclusin

La finalidad de todo orden jurdico debe ser garantizar la continuidad de la vida. Las normas deben asegurarnos un entorno de paz y desarrollo. Las personas, en lo individual y como parte de un grupo, somos culturalmente diferentes y esas diferencias nos enriquecen. Los hombres debemos estar siempre atentos a una de las leyes de la vida que nos indica que todo est en movimiento, que nada es material ni culturalmente esttico, todo cambia. Cada da somos diferentes, cada da nos transformamos, a veces unas modificaciones son ms visibles que otras. Sea cual sea, en todo caso, el ritmo de vida en el que nos encontremos inmersos, nuestras concepciones y prcticas culturales deben ser respetadas y apoyadas. El desafo de sobrevivencia que nos impone cotidianamente la vida se relaciona con el afn de sintonizar el continnum del entorno con el continnum humano para que ambos se muevan simultneamente de manera natural. Este es un desafo para la humanidad no slo para las culturas indgenas. Las culturas jurdicas contemporneas estn obligadas a recuperar el cordn umbilical con el entorno creando una normatividad que integre a las relaciones humanas con las ecolgicas. Las culturas indgenas estn todava aqu para recordrnoslo. El derecho del siglo XXI ser pluricultural. Los monopolios culturales de produccin de las normas se han estado transformando. La apertura de los
49

Ley de derechos, y Ley reglamentaria, op. cit., respectivamente .

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espacios de discusin legislativa hacia culturas minoritarias, subordinadas o excluidas, como lo son las indgenas, es un proceso, espero, irreversible. El reposicionamiento histrico de las culturas indgenas en la Constitucin no es slo poltico es, principalmente, cultural. Es todo un proceso de revalorizacin de sus formas de pensar, actuar y hablar. La Ley de los derechos lingsticos de los pueblos indgenas y la Ley federal para prevenir y eliminar la discriminacin, nos habla de lo que se ha hecho en Mxico al respecto.50 Lo que falta es todava mucho. Falta reglamentar, por ejemplo, el derecho a la libre determinacin de los pueblos indgenas, para evitar la vulnerabilidad de sus autonomas de hecho. Las Juntas de Buen Gobierno creadas por los zapatistas en Chiapas y su propuesta para que en cada regin se acte con este espritu no siempre generar la comprensin de las autoridades, como en Tlalnepantla, Morelos.51 Pero sobre todo falta recuperar la confianza entre los indgenas y los gobernantes para poder retomar el camino del dilogo: la nica manera de caminar sensatamente hacia un pas tolerante y solidario. En este sentido, las propuestas desarrolladas en este trabajo respecto a la reglamentacin del principio del pluralismo jurdico no pretenden formar parte de un ejercicio meramente intelectual, sino impulsar el debate para el mejoramiento real de las condiciones de vida de los pueblos indgenas de Mxico. V. Bibliografa.
50

Diario Oficial de la Federacin de 13 de marzo de 2003 y 11 de junio de 2003, respectivamente, en www.juridicas.unam.mx, consulta de 14 de enero de 2004. 51 Bellinghausen, Hermann, La fiesta de Los Caracoles. Miles de indgenas atestiguan el estreno de las juntas de gobierno, La Jornada , 11 de agosto de 2003, en www.jornada.unam.mx, consulta de 20 de enero de 2004; Blanco, Jos, Democracia y espacios multiculturales, La Jornada , 20 de enero de 2004, p. 17; Gmez, Magdalena, Tlalnepantla y

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