ANTE LA DEROGACION DEL ARTICULO 410 DEL CODIGO PENAL:

ESPECIAL VALORACION DE LA EXPRESION

OCULTAR LA DESHO1VRA
Por el Dr. EMILIO CORTS BECHIARELLI
Prof esor T itular Interino de Derecho Penal.
Univ ersidad de Ex tremadura
SUMARIO
I. INTRODUCCION
II. EVOLUCIN DOCTRINAL DEL PRIVILEGIO
III. EL DELITO DE INFANTICIDIO EN LOS CDIGOS ESPAOLES
IV. ESTUDIO JUIDICO-DOBMATICO DEL MVIL
I. INTRODUCCIN
Constituye el objeto de este estudio (quiz postrero con el art. 410 vigente)'
el anlisis de la expresin mv il de ocultar la deshonra en el delito de infanticidio
y, ms en concreto, si lleva contenida en su redaccin las atenuantes de arrebato
u obcecacin, como ha venido interpretando tradicionalmente la jurisprudencia
del Tribunal Supremo.
II. EVOLUCIN DOCTRINAL DEL PRIVILEGIO
Es infanticidio, en sentido etimolgico, proviene de inf ans cadere, es decir,
matar a un recin nacido; significacin que, en realidad, adquiere virtualidad slo
en el derecho de las edades antigua y media. Tras la influencia ejercida por
diversos pensadores del siglo XVIII, este delito se reviste de unos matices que
analizaremos ms adelante.
Alteracin en el contenido que, por lo dems, no traer aparejada un cambio
en la denominacin del delito; con idntica nomenclatura se incluyen unas varia-
ciones relevantes que tratan de enfatizar la importancia del mvil en la accin
delictiva.
El infanticidio, en su acepcin antigua y, como sabemos, literal, es un crimen
perseguido con extrema severidad. Ya no slo las leyes penales sancionaban con
dureza este delito, sino que la Iglesia lo persegua con paralelo rigor2.
No obstante lo expuesto, en la poca romana se reconoca el derecho de la
vida y muerte que los ascendientes tenan sobre aquellos descendientes que se
encontraban sujetos a potestad, y que no era de naturaleza penal, sino consecuen-
cia del de propiedad que el padre, en su caso, detentaba sobre su prole3 . Fuera
de esos casos, la muerte del recin nacido era cruelmente castigada.
En cualquier caso, eran m^ltiples las normas penales que trataban con escarnio
a los autores de infanticidio. As, como ms destacables, pueden citarse la Orde-
nanza de Enrique II de Francia de 1556, que condenaba a muerte a la mujer que
ocultaba su parto; o las posteriores, con idntica sancin, de Enrique III de
Francia, en 1586, o la del tambin galo Luis XIV, de 17084.
i En concreto, el Proyecto de Ley orgnica del G5digo penal de 1994 suprime el delito de
infanticidio, siguiendo la lnea de sus predecesores.
2 C,omo manifiesta A. Quintano Ripolls en su Tratado de la parte especial del Derecho penal,
vol. I, Inf racciones cantra las personas, Madrid, 1962, pg. 411.
3 As, T. Mommsen, Derecho penal romano, vol. II, traduccin del alemn por Pedro Dorado
Montero, Madrid, s/f, pg. 96.
4 Una amplia coleccin de preceptos penales que castigaban con crueldad el delito de infan^cidio
262EMILIO CORTS BACHIARELLI
Con este panorama nos situamos en los albores del siglo XVIII, capital en la
transformacin que el concepto de infanticidio va a observar. En este momento
de la historia surge en el mbito de la ciencia de los delitos y las penas un casi
unnime sentimiento de benignidad hacia la madre deshonrada5.
Dicho cambio en la orientacin punitiva del delito tiene su base doctrinal en
los postulados humanistas emanantes del Enciclopedismo y el Iluminismo, y se ve
influenciado por el proceso de secularizacin del derecho penal al que alude
Stampa Braun6, de tal manera que el alejamiento de las posturas eclesisticas
encuentra una de sus ms importantes manifestaciones en la suavizacin de la
pena para la madre infanticida.
El movimiento humanitario tendente a la flexibilizacin de las penas en gene-
ral encuentra su primer hito en la obra del marqus de Beccaria, quien, con sus
principios utilitarios de la pena, preconizaba una anhelado bien para la comuni-
dad. Al margen de otras interesantsimas consideraciones, opina que el infantici-
dio es efecto de una contradiccin inevitable, en que se encuentra una persona
que haya cedido o por violencia o por flaqueza7.
Destaca, sobre todo, lo novedoso de estas conclusiones a las que llega el autor
italiano. Como en tantos otros aspectos, se adelanta al pensamiento de otros
penalistas, elaborando una base doctrinal que ser continuada por autores poste-
riores.
As Filangieri, refirindose a la Ordenanza de Enrique II a la que hicimos
alusin, opina que no es adecuada la pena, por su rudeza, para la infeliz soltera
que conserv el depsito de la deshonra 8 , estableciendo de esta manera como
eje configurador del delito de infanticidio, en su concepcin ms moderna, la
preservacin del honor del delincuente.
Tambin con marcados tintes utilitaristas, Bentham relaciona los distintos
delitos con la alarma que producen en la sociedad, llegando a encabezar el
captulo XII de su obra Principios de legislacin v codif icacin con el epgrafe De los
casos en que la alarma es nula; pues bien, entre estos casos incluye el infanticidio,
poniendo nfasis en su exposicin en la manifiesta desproporcin existente entre
el -delito cometido y la pena impuesta6.
en el antiguo derecho se encuentra en F. Carrara, Programa del Curso de Derecho criminal. Parte
especial, vol. I, Buenos Aires, 1945, pgs. 271 y 272.
5 Como pone de manifiesto J. M. Stampa Braun en su artculo Las corrientes humanitarias del
siglo XVIII y su influencia en la concepcin del infan ^cidio como delictum exceptun, en A.D.PC.P.,
1953, pg. 47. El trabajo en global es bsico para comprender la historia de este delito.
j M. Stampa Braun, op. cit., pg. 48 .
7 C. Beccaria, Tratado de los delitos y las penas, 2.' ed., Pars, 18 28 , pg. 160.
8 C. Filangieri, Libro III del Captulo XL del vol. IV de la Ciencia de la legislacin, traduccin
al castellano de Juan Ribera, 2. 1 ed., 18 23, pg. 141.
9
J.
Bentham, Principios de Legislacin y de codificacin, vol. II, traduccin al castellano de
Francisco Ferrer y Valls, Madrid, 18 34, pg. 275 y ss.
ANTE LA DEROGACION DEL ARTCULO 410 DEL CODIGO PENAL... 263
De igual manera, Romagnosi justifica el infanticidio cometido por una soltera
con el fin de salvaguardar el honor, crimen que merece mayor pena si el mvil
homicida es distinto'.
Considera Stampa que el gran mrito del penalista italiano es haber separado,
por vez primera, del impulso criminal el mvil honoris causa1 1 : la madre que mata
al recin nacido expresin que da lugar a un sinfin de discrepancias doctrinales,
que no son del caso analizar impulsada por el nimo de ocultar su deshonra, no
obra criminalmente: el honor y el pudor, que son elementos integrantes de la
motivacin de su conducta, impiden que se le otorgue a sta semejante califica-
cin12.
De esta manera, Feuerbach, a comienzos del siglo XIX, define el delito con las
connotaciones que le hacen diferir el concepto del derecho antiguo, entendiendo
por infanticidio el homicidio que comete la madre contra su hijo ilegtimo recin
nacido y capaz de vida, despus de un previo embarazo oculto".
Valgan estas consideraciones doctrinales tan antiguas para justificar el porqu
de la atenuacin de la pena en aquellos casos en que la madre antepone el valor
de su propia honra a la vida del infante.
Sin valorar la conveniencia o no de esta minoracin, no se deduce que los
autores recientemente citados, abanderados de la configuracin moderna del
delito, reclamasen la observancia de requisito alguno, salvo la necesidad del mvil
ya explicado. Sobre la causa honoris, insistimos, se asienta todo el posterior desa-
rrollo del delito de infanticidio. Slo su presencia basta; para nada tuvieron en
cuenta la situacin emocional de la madre delincuente, ni muchsimo menos
fundamentaron en ella la razn del privilegio
Este logro, ya conseguido doctrinalmente desde la pluma de tan afamados
autores, va a plasmarse en textos legislativos, aunque, como advierte Carrara,
teniendo que superar dos fases; una primera cdigos de mediados del siglo XIX-
en la que el infanticidio contin ^a vindose penado con la muerte, salvo que se
tratara de ocultar el crimen cometido por la mujer ilcitamente fecundada, y una
definitiva en que se considera un homicidio excusado'4.
III. EL DELITO DE INFANTICIDIO EN LOS CODIGOS ESPAOLES
Todas las doctrinas propuestas con la finalidad de lograr una menor gravedad
en la pena del delito de infanticidio cristalizan en el auge codificador producido
en Europa en el siglo XIX.
1 G. Romagnosi, Gnesis del derecho penal, Bogot, 1956. pg. 526.
1 1 J M. Stampa Braun, op. cit., pg. 54.
12 Ibidem .
13 P

J. Feuerbach, Tratado de Derecho penal com^n vigente en Alemania, traduccin al cas-

tellano de la 14. a ed. alemana por Eugenio Raul Zaffaroni e Irma Hagemeier, Buenos Aires, 1989.
pg. 178.
14 F. Carrara, op. cit., pg. 268.
264EMILIO CORTS BACHIARELLI
La codificacin penal espariola no da la espalda a dichos logros humanitaristas,
y en el primero de sus cdigos, el de 1822, ya introduce una referencia al citado
delito en su concepcin moderna.
En concreto, y dentro de la regulacin legal del parricidio, se inclua una
atenuacin, de tal manera que no sufriran la pena capital
las mugeres solteras viudas que teniendo un hijo ilegtimo, y no habiendo
podido darle luz en una casa de refugio, ni pudiendo esponerle con reserva,
se precipiten a matarle dentro de las veinte y cuatro horas primeras del naci-
miento, para encubrir su fragilidad; siempre que este sea juicio de los jueces
de hecho, y seg^n lo que resulte, el ^nico o principal mvil de la accin, y
muger no corrompida y de buena fama anterior la delincuente. Esta sufrira en
tal caso la pena de quince veinte y cinco arios de reclusin y destierro perpetuo
del pueblo en que cometi el delito, y diez leguas de contorno.
Se deduce de este precepto, por lo dems transcrito literalmente del Proyecto
elaborado un ario antes de la publicacin del cdigo definitivo n, que el mvil de
ocultar la deshonra fundamenta la redaccin del artculo, si bien se utiliza una
expresin de similar construccin sintctica que la actual, como es encubrir su
fragilidad.
Adems, destaca la presuncin de legitimidad que el legislador establece para
las mujeres casadas, quienes son injustamente excluidas del beneficio atenuatorio.
Por fin, nada se dice sobre si el reo debe actuar emocionalmente alterado o no;
tratar de preservar la honra, ser soltera o viuda, y gozar de buena fama anterior
justifican la imposicin de esta pena mitigada respecto al parricidio.
El cdigo de 1848, en su artculo 327, configura ya el infanticidio como un
delito especial privilegiado, dentro del captulo segundo del ttulo noveno del
libro segundo, y constituyendo r^brica aparte. Deca as:
La madre que para ocultar su deshonra matara al hijo que no haya cumplido
tres das, ser castigada con la pena de prisin menor. Los abuelos maternos
que para ocultar la deshonra de la madre cometieren este delito, con la de
prisin mayor.
Fuera de estos casos, el que matara a un recin nacido incurrir en las penas
de homicidio.
Decir que la pena impuesta para el delito de homicidio era la de reclusin
temporal, como se reconoca en el artculo 324 del citado texto legal, esto es, de
doce a veinte arios, mientras que la de prisin mayor establecida para la madre
infanticida es de cuatro a seis aos.
Con respecto a la redaccin de 1822, este nuevo artculo presenta importantes
novedades:
15 Proyecto de Cdigo penal. Diario de sesiones de las Cortes, Ap. al n^m. 5 4, 22 de abril de 1821,
pg. 1210.
ANTE LA DEROGACION DEL ARTCULO 410 DEL CODIGO PENAL... 265
En primer lugar se configura definitivamente el mvil delictivo tal y como
llega a nuestros das: ocultar la deshonra. Nada aclara sobre el modo en que
este fin perseguido deba ejecutarse.
Aparicin de un privilegio para los ascendientes maternos, que si bien no
alcanza toda la extensin del establecido para la madre, constituye una
innovacin relevante, en tanto en cuanto amplia el radio de accin del efecto
atenuatorio pretendido inicialmente por los doctrinarios humanitaristas del
siglo
Se suprime la referencia al estado civil de la madre, de tal manera que
cualquiera de ellas puede ser objeto activo del delito contenido en el artculo
32716.
Se ampla, por ^ltimo, el plazo dado por el legislador de 1822 para la
observancia del delito, de tal manera que de las veinticuatro horas iniciales
se le suman otras cuarenta y ocho.
El Cdigo de 1850 mantiene, en su artculo 336, idntica redaccin; y el
artculo 424 del de 1870 no vara la configuracin del delito en lo que al mvil
se refiere, aunque se observa alteracin en la nomenclatura de las penas, y se
reconduce la muerte del nio sin nimo de preservacin de la honra a los delitos
de asesinato y parricidio.
El Cdigo gubernativo de 1928 tampoco presenta variaciones destacables en
la elaboracin de su artculo 524, que dedica al infanticidio, dejando que sea el
republicano de 1932 el que altere el contenido del citado delito en algunos
aspec tos concretos.
En la sistemtica de este ^ltimo Cdigo, el artculo 416 se mantiene como
figura autnoma, expresando que:
La madre que por ocultar su deshonra matara al hijo recin nacido, ser
castigada con la pena de prisin mayor en sus grados mnimo y medio'7.
En la misma pena incurrirn los abuelos maternos que, para ocultar la deshon-
ra de la madre, cometieren este delito.
Como se observar en una primera lectura, el legislador republicano prefiere
acogerse a la frmula recin nacidol para establecer el lmite temporal dentro del
Viada y Vilaseca advierte lo acertado de este criterio en su obra G5digo penal reformado de
1870, vol. IIt. 4 a ed., 1890, pg. 60.
17 La Ley de 24 de enero de 1941, protectora de la natalidad contra el aborto, provoca, a su vez,
la publicacin de otra con fecha 11 de mayo de 1942 que persegua una equiparacin del infanticidio
y el abandono de nios a la mayor severidad penal establecida para el aborto, de tal mariera que las
sanciones instauradas por el legislador de 1932 se vern agravadas en virtud de esta ley, y se podr
imponer una pena comprendida entre prisin menor, en grado medio, a prisin mayor en su grado
mnimo.
18 Algunos autores, como Groizard y A. Gmez de la Serna, haban manifestado lo extenso del
plazo de tres das establecido en el 05digo de 1848, y mantenido en sus sucesores, puesto que en
armona con el principio en que este especial delito se basa, es mucho tiempo tres das para estimar
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EMILIO CORTS BACHIARELLI
cual adquirir virtualidad la figura atenuada, lo cual provocar una cierta diver-
sificacin en los criterios doctrinales al respecto19.
De otra parte, la pena para los abuelos maternos se equipara a la de la muerte,
y se suprime el ^ltimo prrafo tradicional, que estableca la pena correspondiente
para el caso de que la misma accin prevista en el delito de infanticidio se realizase
con mvil distinto al de ocultar la deshonra.
Pocas novedades presenta la regulacin del infanticidio en el Cdigo de 1944,
que pena el delito con prisin menor, redaccin que se traslada al texto revisado
de 1963, y refundido de 1973, llegando hasta nuestros das.
Eso s, despus de haberse acometido varios intentos de reforma infructuosos,
cuyo breve anlisis presenta gran inters, en tanto en cuanto suponen una alte-
racin en el fundamento de la atenuacin para los infanticidas.
As, el Proyecto de Cdigo penal de 1980 propone, para la figura legal que nos
ocupa, la siguiente redaccin:
La madre que matara a su hijo recin nacido, bajo la Influencia del estado
puerperal o de tensiones emocionales provocadas por las circunstancias del
alumbramiento, ser castigada, como reo de infanticidio, con la pena de prisin
de tres a ocho arios20.
Aclarar que la pena impuesta para el parricidio en el citado Proyecto estara
comprendida entre quince y veinte arios (artculo 157)21.
Al margen de otras innovaciones cuyo estudio decidimos obviar, por no ser del
caso (desaparicin del privilegio para los ascendientes maternos o el cambio de
sistemtica utilizado en la ubicacin del precepto transcrito), nos centramos en
el desplazamiento operado a la hora de determinar la gnesis del delito, de
manera que, prefiriendo adoptar un criterio ms fisiolgico o psicolgico, se
abandona el tradicional mvil de la deshonra, de marcado carcter social.
Se ha pretendido, en consecuencia, que ya no sea una periciclatada concep-
cin del honor la que desgaja esta figura de lo que sera un parricidio com^n, sino
una consideracin mucho ms realista y acorde con el estado fisiolgico de la
madre y el medio sociolgico actual22.
Desgranando los fundamentos atenuatorios adoptados por este Proyecto, nos
encontramos en primer lugar con el denominado estado puerperal. A l dedica-
que subsistan en toda su fuerza esas coacciones morales que impulsan a la madre a obrar y que aten ^an
su responsabilidad, en El Cdigo Penal de 1870 concardado y comentado, vol. IV, Salamanca, 1891. pg. 476.
19 En este sentido, resulta aclaratoriol M. Stampa Braun, El objeto material de los delitos contra
la vida (limite minimo), en A.D.P.C.P, 1950. pgs. 118 y ss.
29 Boletin Oficial de las Cortes Generales, I Legislatura, Serie A, n^m. 108-1, 17 de enero de 1980,
pg. 697.
21 Ibidem.
22 Memoria explicativa del texto Proyecto de Ley Orgnica de Cdigo penal, en Proyecto de Ley
Orgnica de Cdigo penal, Ap. a la coleccin Cuadernos de Documentacin, Instituto Nacional de
Prospectiva, Madrid, 1980, pg. 44.
ANTE LA DEROGACIN DEL ARTCULO 410 DEL CDIGO PENAL... 267
remos un breve estudio ms adelante"; no obstante, empecemos por remarcar el
carcter fisiolgico que la expresin presenta. Su contenido se completa acudien-
do a lo que mdicamente se entiende por tales crisis.
Ms inters presenta en este momento el anlisis de la intencin de los redac-
tores del proyecto al escoger la frmula tensiones emocionales provocadas por las
circunstancias del alumbramiento.
Opina Gonzlez-Cullar que la referencia a las tensiones emocionales significa
la produccin de un estado de nimo que provoca una conmocin orgnica, con
la consecuencia del nacimiento del dolo de matar al recin nacido", y Taln
Martnez, por su parte, las identifica con los estmulos productores del arrebato,
la obcecacin o el estado pasional analgico previsto por el legislador en el
art. 27.4 de Proyecto".
De tal manera que para los citados autores no sera aplicable las circunstancias
atenuantes de arrebato u obcecacin en la configuracin novedosa del Proyecto.
Como tampoco la admita el Tribunal Supremo enseguida analizaremos los
considerados absurdamente desestimadores de las atenuantes aludidas cuando el
mvil era el que siempre perdur en los Cdigos vigentes: la referida ocultacin
de la deshonra.
En nuestra opinin, esta alteracin en la redaccin del delito de infanticidio
elaborada por el Proyecto de Cdigo penal de 1980, aun novedosa en la forma,
no presenta variacin en cuanto a la posible eficacia prctica del precepto. El mvil
de ocultar la deshonra, utilizados por los legisladores del siglo pasado para intro-
ducir en nuestro sistema punitivo el sentimiento humanizador de la pena que
adornaba el resto de Cdigos europeos, ve desvirtuada su naturaleza cuando la
Sala Segunda del Tribunal Supremo considera inapreciables las circunstancias
atenuantes de arrebato u . obcecacin.
En este sentido insistimos que desarrollaremos la cuestin dentro de este
captulo, valgan como ejemplo dos sentencias, por lo dems, tremendamente
ejemplificativas:
Considerando que la Sala sentenciadora, al desconocer la eficacia legal que
esta circunstancia se ref iere al mvil de ocultar la deshonra deba ejercer para la
calificacin del delito, y al considerarlo como parricidio seg ^n el ar^culo 417,
ha infringido ste, que a todas luces supone que la muerte del hijo por la madre,
que es el caso de autos, no reconozca por mvil el evitar la deshonra, condicin
que entra como modificativa para la sancin penal del infanticidio.
25 Sobre los primeros comentarios doctrinales que suscit la posible inclusin de estos estados en
el Cdigo penal como una de las causas generadoras de infan ^cidio, Taln Martnez, Delitos contra
las personas, en El Proyecto de Cdigo Penal, n^mero extraordinario de la Reaista jurdica de
Catalua, 1981, pgs. 81 y 82; y A. Gonzlez-Cullar Garca, Parricidio, infanticidio y problemas de
participacin en el Proyecto de Cdigo penal, C.PC., 1982, pgs. 224 y 225.
24 A. Gonzlez-Cullar Garca, op. cit., pg. 225.
25 Taln Mar^nez, op. cit., pg. 83.
268
EMILIO CORTS BACHIARELLI
Considerando que este error lo hace ms patente la apreciacin de la circuns-
tancia que como atenuante genrica se admite de haber obrado la procesada
por estmulos tan poderosos que la produjeron arrebato y obcecacin; pues no
siendo otros esos estimulos que los del temor de ver menoscabada su honra,
entran como elemento esencial por la ley expresada al describir el delito de
infanticidio, razn por la cual aparece tambin infringido el artculo 9 en su
circunstancia 7 26.
De idntico contenido, una ms reciente, que aduce:
Que la reducida extensin de la pena con que el Cdigo penal castiga el delito
de infanticidio, en notable contraste con las que seriala para los dems delitos
contra la vida de las personas, obedece al profundo estado de perturbacin que
el legislador supone embarga el discernimiento a las vctimas de su propia
deshonra y que los conduce a una situacin de arrebato anlogo a la que se
define en el n^mero sptimo del artculo noveno del mismo Cdigo... sin
permitir por ende la estimacin de la referida atenuante... 27.
En consecuencia, nada nuevo hubiera aportado la plasmacin, en un texto
penal con vigor, del artculo 159 propuesto por el Proyecto. Al identificarse el
marcado carcter honroso del delito con el arrebato u obcecacin, las tensiones
emocionales provocadas por las circunstancias del alumbramiento no tendrn sino el
alcance que en su da adquiri el mvil ocultar la deshonra, siendo imposible
superponerle atenuante pasional o emocional alguna.
De esta manera, estando nsita la atenuante de arrebato en el delito de infan-
ticidio, hay que otorgarle mayor eficacia que la que se aplicara en cualquier otro
delito contra la vida e integridad personal, pongamos por caso. Es decir, de
acuerdo con las normas del Proyecto, matar al recin nacido supondra un delito
de parricidio, y si concurriera como ^nica circunstancia modificativa la atenuante
de arrebato muy cualificada (lo cual no pretende ser sino un ejercicio de ficcin
jurdica, como bien sabemos), la pena sera de prisin de siete arios y seis meses,
a quince arios; por el contrario, el infanticidio presenta una pena de tres a ocho
aos.
En consecuencia, el arrebato inherente al delito de infanticidio resulta ser, en
la prctica, de naturaleza diferente al observado genricamente, menos eficaz y
relevante.
En fin, como parte de la doctrina ha acertado en expresar 28, el artculo 159
del Proyecto no acert a corregir la ya desacertadsima evolucin jurisprudencial
que desvirtu hasta lmites extremos, con una interpretacin gramatical incorrec-
ta, la autntica naturaleza del delito de infanticidio en su concepcin moderna.
26 S.T.S. 4-V-I880C. 3487).
27 S.T.S. 17-1-1940 (R. A. 76).
" En este sentido, por todos, E. Orts Berenguer, Las circunstancias aten ^antes en el Proyecto
de COdigo Penal de 1980, en1981, pg. 262.
ANTE LA DEROGACION DEL ARTCULO 410 DEL CODIGO PENAL... 269
Reflejar, por ^ltimo, un nuevo intento de fijar con rigor los mrgenes precisos
de este delito en la Propuesta de Anteproyecto del nuevo Cdigo penal de 1983,
donde se recoge la figura en el art. 143, dentro del ^tulo dedicado al homicidio y
sus formas, en que se lee que la madre que matare a su hijo recin nacido bajo
la influencia de tensiones emocionales provocadas por las circunstancias del alum-
bramiento, ser castigada, como reo de infanticidio, con la pena de prisin de tres
a ocho arios".
El nimo inicial de tomar como base el Proyecto de 1980 se manifiesta en este
artculo, que presenta como ^nica novedad la supresin del entonces denominado
estado puerperal, lo cual ofrece la ventaja de no recurrir a un estado biolgico
dificil de precisar como fundamento del especial trato que se dispensa a este
delito3.
Por lo dems, aclarar que ninguno de los intentos se transform en posterior
Derecho vigente, con lo que quedamos privados de la interpretacin que el Alto
Tribunal hubiera realizado de esas tensiones emocionales que no intentaban sino,
en nuestra opinin, cerrar la puerta a otra posible minoracin de pena para una
figura que, respecto al parricidio, goz desde 1848 de un excesivo margen de
privilegio.
IV. ESTUDIO JURIDICO-DOGMTICO DEL MVIL
Como hemos explicado anteriormente, el delito de infanticidio, en su confi-
guracin moderna, iba a ser adoptado por la mayora de las legislaciones.
Sin embargo, no todos los Cdigos fundamentarn en idnticos argumentos
el porqu de la atenuacin, de tal manera que, en sintesis, se pueden establecer
dos sistemas principales31 : aquel que establece el eje de la minoracin penal en
el citado mvil de ocultar la deshonra y el que prefiere apoyarse en la alteracin
psicolgica de la madre, fruto de su estado puerperal.
El primero de ellos ha recibido el nombre de sistema latino32 , y el basado en
consideraciones fisiolgicas fue bautizado como germnico, y ello a pesar de que
" Propuesta de Anteproyecto del nuevo Cdigo penal, Ministerio de Justicia, Secretara General Tcnica,
3. a ed., Madrid, 1985, pg. 49.
E. Bacigalupo, Los delitos de homicidio en el derecho vigente y en el futuro Cdigo penal,
en Monogrfico dedico,do a la Propuesta del Anteproyecto del nuevo Cdigo penal, vol. I, 1983, pg. 334.
31 As lo recogen en sus obras, entre otros, A. Quintano Ripolls, op. cit., pg. 422 y ss.; A. Gonzlez
Cuellar, Proyecto de G5digo Penal, en C.PC., 1982, pg. 222. De igual manera, el Tribunal Supremo
acoge esta diferenciacin al afirmar, refirindose al infanticidio, que el fundamento del mismo para
la mayora de las legislaciones es el referido propsito o mvil especial de evitar el desdoro, la
deshonra..., pero hay tambin sectores doctrinales que estiman que el fundamento del benvolo
tratamiento penal radica en la anormalidad psquica producida por el parto o el estado puerperal.
S.T.S. 30-XII-1974 (12.A. 5291).
" Equivocadamente, seg^n Quintano Ftipolls, quien reclama la denominacin de sistema espa-
ol, al ser nuestro derecho, en 1822, el primero en adoptarlo, en op. cit., pg. 422.
270

EMILIO CORTS BACHIARELLI

el Derecho penal alemn slo lo admite jurisprudencialmente, y de ser el Cdigo
federal suizo el exponente ms cualificado del citado sistema".
Que la tradicin penal espaola ha adoptado siempre el primero de los siste-
mas lo demuestra el hecho de que la locucin ocultar la deshonra ha presidido desde
1848 hasta nuestros das la regulacin del infanticidio en nuestro Derecho codi-
ficado; no as en los proyectos de reforma, como sabemos.
Igualmente, la doctrina, de manera unnime, y con independencia de la va-
loracin que, desde el punto de vista de la poltica criminal, merezca el trato
privilegiado del delito, ha considerado que el mvil de ocultar la deshonra es
elemento imprescindible y definidor del infanticidio"; condicin indispensa-
ble3 5 ; verdadera ratio essendi del delito3 6 ; incluso se ha reconocido que la causa
de honor posee eficacia creadora, es decir, da lugar a una figura autnoma3 7.
Todos estos testimonios, que pueden verse reforzados por otros muchos de
parecido contenido", se ven perfilados por el desarrollo jurisprudencial, que
tambin ha remarcado desde antario el mvil honroso como fundamento ms
intimo del delito que analizamos.
En efecto, para el Tribunal Supremo el mvil de ocultar la deshonra no es sino
el motivo esencial que cualifica el infanticidio3 9 , o, lo que es lo mismo, el
elemento subjetivo que caracteriza esencialmente el delito de infanticidio y lo
diferencia del parricidio", hasta tal punto que ser imprescindible la certeza de
que el impulso criminal obedeci al propsito ^nico y exclusivo de ocultar su
deshonra la culpable41 , ya que, en definitiva, seg^n se admita o no la concurren-
cia del requisito del propsito perseguido por la delincuente pro conservatio ex
estimationis et honoris, as ser la calificacin jurdica que corresponder a los
hechos criminales que se relatan en el factum de la sentencia combatida42.
Concluyendo que el referido mvil es el eje configurador del delito de infan-
ticidio, como ha quedado suficientemente demostrado, izlnde radica la imposi-
Como admiten, entre otros autores espaoles, L. M. Daz Varcrcel, Infanticidio, en Nueva
Enciclopedia Jurdica, vol. XII, Valencia, 19 9 0, pg. 5 28.
3 4 M. Cobo del Rosal, T. Vives Antn, Boix Reig, E. Orts Berenguer, Carbonell Mateu, Derecho
Penal. Parte especial, 3 . ed., Valencia, 19 9 0, pg. 5 28.
3 5 S. Viada y Vilaseca, Cdigo Penal reformado de 1870, vol. III, 4.' ed., 189 0, pgs. 5 9 y 6 0.
3 6 F. Puig Pea, Derecho Penal. Parte especial, 19 88, pg. 3 87.
3 7 J. M. Stampa Braun, El objeto jurdico del infanticidio honoris causa, en A.D.PC.P, 19 5 5 , pg.
3 0.
As, entre otros, Sainz Cantero, J. M. Derecho Penal II. Unidad didctica I, U.N.E.D., Madrid,
19 74, pg. 5 0; E. Cuello Caln, Derecho . Penal. Parte especial, vol. I, 19 3 6 , pg. 441; Groizard y A.
Gmez de la Serna, El Gdigo penal de 1870 concordado y comentado, vol. IV, Salamanca, 189 1,
pg. 46 6 ; J. M. Luzn Cuesta, Compendio de derecho penal. Parte especial, Madrid, 19 87, pg. 26 2;
F. Muoz Conde, Derecho Penal. Parte especial, 8. a ed., Valencia, 19 9 0, pg. 5 7; L. Rodrguez Ramos,
Compendio de Derecho Penal. Parte especial, 2. ed., 19 87, pg. 40.
3 9 S.T.S. 14-X-19 87 (J. C. 229 ).
" S.T.S. 3 0-IX-19 78 (R. A. 29 5 2).
41 S.T.S. 5 -11-19 48 (R. A. 206 ).
42 S.T.S. 12-111-19 81 (R. A. 115 5 ).
ANTE LA DEROGACIN DEL ARTICULO 410 DEL CDIGO PENAL... 271
bilidad de apreciar las atenuantes de arrebato u obcecacin? 0;?.u interpretacin
hace el Alto Tribunal para llegar a tal conclusin? Trataremos de poner respuesta
a estas interrogantes analizando el alcance que el mvil de ocultar la deshonra ha
tenido en el delito de infanticidio.
Porque lo que queda claro del estudio jurisprudencial de dicha infraccin
criminal es que la interpretacin realizada del mvil establecido por el legislador
no ha podido ser ms desafortunada. Son muy esclarecedoras las palabras de
Queralt Jimnez, para quien poco conceptos son tan vaporosos y, por tanto, tan
apropiados para ser un cajn de sastre pretendidamente legitimador, como la
prdida de la honra43 , y si, lejos de perfeccionar lo indeterminado de la expre-
sin, se desvirt^a incluso su interpretacin gramatical, el resultado no puede ser
otro que el que estamos presentando.
La primera posibilidad que puede plantearse es que la frmula adoptada por
el legislador espariol no est tan alejada del sistema germnico; esto es, que el
mvil de ocultar la deshonra tenga una base fundamentalmente mdica.
En consecuencia, el delito se cometera en el perodo que se conoce en los
tratados mdicos como puerperio, comprendido entre el momento del parto y la
reanudacin del ciclo menstrual", y como consecuencia ^nica y directa del estado
en el que la mujer se encuentra durante dicho lapso de tiempo.
En primer lugar, debemos desechar la posibilidad de que estos estados tengan
como origen un estado patolgico bien especificado, como psicopatas o trastor-
nos mentales. Es lo que se conoce como psicosis puerperal propiamente dicha, y
trae siempre como consecuencia una confusin menta145.
Sin embargo, autores como Fernndez Cabeza consideran que no puede
definirse la existencia de una relacin causal evidente entre infanticidio y la mente
anormal, debida exclusivamente a una psicosis de la generacin46 , al igual que
otros autores que consideran imposible la presencia de una enfermedad mental
concomitante al simple puerperio: en definitiva, no observan este perodo como
una enfermedad, sino que sta ser anterior o posterior al alumbramiento, pero
nunca su consecuencia47.
J. Queralt Jimnez, Derecho Penal espaol. Parte especial, vol. I, Barcelona, 1986 , pg. 41.
44
Como manifiestan E. Garca Maan y A. Basile, Aborto e infanticidio (aspectos jurdicos y
mdico legales), Buenos Aires, 1990, pg. 104.
45 Es interesante la exposicin que al respecto hace E. Regis, Tratado de psiquiatra, traduccin
de la 4 4 edicin francesa por Csar Juarros, Madrid, s/f, pg. 3 94 y ss. De igual manera, L. Garrido
Guzmn tambin advierte la existencia de estas alteraciones puerperales, citando a Maldonado o
Binder en Aspectos criminolgicos de la delincuencia de sangre. Estudio de doscientos delincuentes
de sangre de la regin canaria, 1974, pg. 51 y ss. Adems, C. H. Vibert, Manuel de medicina legal
y toxicolgica clnica y mdico-legal, vol. I, traduccin al castellano de Manuel Saforcada, 9.
4 ed.,
s/f, pg. 521.
" J. Fernndez Cabeza, Los delincuentes honor^ causa mentalmente anormales, en Los delin-
cuentes mentalmente anormales, X1 Curso Internacicmal de Criminologa, Universidad de Madrid, 196 1-
196 2, pg. 259.
47
Al respecto, G. Uribe Cualla y C. Uribe Gonzlez, Medicina legal, toxicologa y psiquiatra
forense, 11. 4
ed, Bogot, 1981, pg. 493 , donde afirma que ha sido abandonada la peregrina teora
272

EMILIO CORTS BACHIARELLI

Sea como sea, y abandonando la posible polmica doctrinal que en psiquiatra
poda desencadenarse al hilo de estas consideraciones, lo cierto es que si esta
disminucin intelectiva, proveniente de una enfermedad mental, fuese el funda-
mento de la preservacin del honor, no tendra razn de ser que se extendiese
a los abuelos maternos, quienes ven atenuada su pena respecto al parricidio por
idntico mvil.
Dentro del amplio concepto de las crisis puerperales, podemos sealar tambin
otra serie de estados que, sin presentar un cuadro patolgico, son consecuencia
del estado fsico y psquico en que la madre se encuentra en esos momentos,
expuestas a repentinos ataques, en los cuales el sintoma ms marcado es la
tendencia a matar a su hijo48.
Fue ya uno de los argumentos esgrimidos por Carrara para la defensa de la ate-
nuacin del infanticidio, quien serialaba que las fatigas propias del parto y la acu-
mulacin de sangre en el cerebro no hacan sino alterar el sistema nervioso de
la mujer, con lo que los frenos inhibitorios quedaban a ^n ms debilitados si cabe49.
Es lo que de manera ms cientfica describe Simonin al concluir que en estado
normal, la parturienta se encuentra en estado de deficiencia psicolgica propor-
cional a los sufrimientos del parto, a las prdidas de sangre, a las distocias y hasta
al calor de la sala de partos", de manera que el estado mental de la parturienta
sufre durante este trabajo conmociones tan fuertes que hay que maravillarse de
que el resultado sea feliz en la mayor parte de los casos51.
Estos efectos derivados del parto, ms unnimemente reconocidos cientficamen-
te que los de fondo patolgico, tampoco llenan la expresin ocultar la deshonra
empleada por el legislador de 1848, y mantenida por sus sucesores. No slo ya por
el mismo argumento esgrimido en sede de psicosis puerperales incomunicabilidad
a los ascendientes de la madre, sino porque establecera una peligrosa divisin
entre las crisis puerperales que desembocan en un nimo incontrolable de ocultar
la deshonra, que se acogeran al actual artculo 410, y aquellas que, por tener que
respetarse el espritu del precepto, a ^n existiendo, son dirigidas hacia un fin distinto.
Adems de todo ello, la doctrina 52 y la jurisprudencia rechazan tal posibilidad.
As, la Sentencia de 22 de marzo de 1928 establece como eximente, en una causa
seg^n la cual la mujer al dar a luz poda tener s ^bito desequilibrio de sus facultades mentales; o C.
Juarros, Psiquiatra forense, Madrid, 1914, pg. 191, para quien la locura no puede improvisarse.
49 E. S. Taylor, Tratado dc medicina legal, vol. II, traduccin al castellano dc Luis Marco, Madrid,
1890, pg. 1034.
49 F. Carrara, op. cit., pg. 265.
59 C. Simonin, Medicina legal judicial, traduccin de la 3. a ed. francesa por G. L. Snchez
Maldonado, Barcelona, 1973, pg. 273.
51 Como, un tanto exageradamente, expone V. Mellusi, Del amor al delito, vol. II (Delincuentes
perr erotomanid psico-sexual), versin castellana por la redaccin de la Revista de los Tribunales y de Legis-
lacin Universal, Madrid, s/f, pg. 245.
52 M. A. Cobos Gmez de Linares, J. Lpez Barja de Quiroga, L. Rodrguez Ramos, Manual de
derecho penal. Parte especial I, Madrid, 1990, pg. 128; o A. Quintano Ripolls, op. t pgs. 430
y 431.
ANTE LA DEROGACIN DEL ARTCULO 410 DEL CDIGO PENAL... 273
por parricidio cometido contra un recin nacido, la fiebre puerperal, interrup-
tora de la lucidez, serenidad y actividad que exigan el cuidado de la criatura y
los desprendimientos y hemorragias propias del trmino de la estacin 5 3; o la
desestima como incompleta en otra ocasin en que no consta como cierta la
existencia de un estado psquico en la culpable, que, sin privarle totalmente de
la razn, ofuscase o sobreexcitase a sta, y como nada se dice, queda privado el
Juzgador de casacin de los argumentos jurdicos que pudieran servir de base para
apreciar la atenuante alegada por la recurrente, al omitirse las condiciones reque-
ridas para poder estimarle5 4.
En consecuencia, si en la prctica judicial se plantea si concurren o no alte-
raciones puerperales sin fondo patolgico, ser porque no fundamentan la atenua-
cin que el infanticidio merece respeto al parricidio.
Podemos concluir, con Lpez Gmez y Gisbert Calabuig, que el requisito de
la causa honoris no es de ndole biolgica, razn por la cual la excluyen de su
estudio mdico-legalista5 5 .
Cabe en este momento de la exposicin preguntarnos: ees el elemento pasional
o emocional es el que cimienta la construccin legal del mvil infanticida en su
concepcin moderna?; en concreto, si el mvil de ocultar la deshonra, en defini-
tiva, envuelve en su retrica a las atenuantes de arrebato u obcecacin, por haber
ya previsto el legislador que dicha causa del delito se encuentra investida de una
alteracin vivencial anloga a las establecidas en el art. 9.8 del Cdigo Penal
espaol.
En este sentido, lo cierto es que la figura de la infanticida pasional se encuentra
en las exposiciones de algunos autores.
Resultar interesante destacar las conclusiones ms significativas de algunos de
ellos, como Mellusi que, tras establecer dicha categora de delincuentes 5 6 , describe
con gran acierto su sintomatologa:
las emociones, actuando sobre el sistema nervioso de la mujer, y en su con-
secuencia sobre su corazn y la respiracin, vienen a turbar la serenidad de la
mente, as como la circulacin turbada vendr, a su vez, a influir sobre el sistema
nervioso, produciendo otras turbaciones del corazn, de la respiracin y de la
mente, que presentan formas diversas, seg^n la naturaleza fisiolgica y psico-
lgica de la mujer.
Alg^n escrito demostr, con colores vivos y deslumbrantes, que la pobre
muchacha engariada, abandonada y llevando en sus entrarias el fruto de un
amor ilegtimo, no puede concebir ternura por el feto que nacer, sino ms
bien rencor; este ^ltimo adoptar la forma de furor brevis cuando se aproxima
5 3 S.T.S. 22-111-1928 (1. C. 140).
5 4 S.T.S. 15 -11-195 5 (R. A. 421).
5 5 L. Lpez Gmez y j. A. Gisbert Calabuig, Tratado de medicina legal, vol. II, 1970, pg. 199.
5 6 V. Mellusi, op. ci,, pg. 233.
274EMILIO CORTS BACHIARELLI
el momento de dar a luz el testimonio de su culpa, de su verg^enza: y en aquel
estado de exaltacin, de terror, de enojo, ella se har infanticida67.
Igualmente, para Bromberg el infanticidio tiene una justificacin emocional
en la humillacin y sentido de la culpabilidad social que experimenta la madre
soltera68 , adems de un significado especfico anclado en el historial emotivo de
la delincuente en cuestin59.
Tampoco falta en la doctrina penal espariola quien, como Bustos o Quintano,
establecen el carcter emocional de la deshonra 60 , en tanto en cuanto dicho
carcter sera la ^nica justificacin para mantener en nuestra legislacin el delito
de infanticidio.
Sea como fuere, ya expusimos anteriormente que los Proyectos de reforma del
Cdigo penal poco a nada innovaron en la prctica la regulacin de la citada
infraccin penal, puesto que el Tribunal Supremo neg siempre eficacia a las
atenuantes contenidas en el art. 9.8 , cuando de aplicarlas al artculo 410 se trataba.
Interesa ariadir otros razonamientos elaborados al respecto por la Sala Segunda
del mencionado Tribunal. As, se puede leer en alguno de sus Considerandos:
... en los datos consignados por el Tribunal sentenciador no constan antece-
dentes de los que pueda inferirse que concurrieran para la ejecucin del hecho
estmulos poderosos que produjesen arrebato u obcecacin en la Raimunda,
porque dado el que fija aqul para su calificacin de que mediase la circuns-
tancia de ocultar la deshonra, sta es constitutiva del delito61.
El artculo 9, circunstancia 7, que se ha aplicado indebidamente, porque no
siendo otros los estmulos de arrebato u obcecacin que los del temor de ver
menoscabada su honra, entran como elemento esencial por la ley al describir
el delito de infanticidio62.
... no puede apreciarse en el presente caso como estmulo suficientemente
poderoso para determinar el motivo de atenuacin alegado por la recurrente,
que al tratar sta de matar al nirio que dio a luz obrase bajo la presin del temor
que la sobrecogi de su ama, de carcter violento, y esposa de su amante, se
enterara de las relaciones y pudiera tomarse la justicia por su mano, tanto
porque no consta hecho alguno probado en que fundar la razn de ese miedo,
cuanto porque de la contradiccin existente entre la afirmacin de dicha pre-
gunta y la contenida en la primera, respecto al mvil que impuls a delinquir
a Francisca Urrea, resulta evidente que no fue otro sino el de evitar su deshonra;
y por estimarlo as el Tribunal a quo, aplic la sancin penal del prrafo 1 del
"Ibdem, pgs. 238 y 239.
58 W. Bromberg, Psicologa de la delincuencia, Madrid, 1966, pg. 60 .
58 Ibi dem.
J Bustos Ramrez, Manuel de derecho penal. Parte especiab, 2.'
ed., Barcelona, 1991, pg. 32.; y A. Quintano Ripolls, op. ci t. , pg. 435.
8 1 S.T.S. 11-VII-18 74 (J. C. 2377).
62 S.T.S. 14-X-18 8 7 (I. C. 229), ya referida por nosotros.
ANTE LA DEROGACION DEL ARTCULO 410 DEL CODIGO PENAL... 275
artculo 424 del Cdigo, que hubiera correspondido de obedecer a otra causa
la muerte de la criatura63.
Que no cabe estimar la concurrencia en el hecho de autos de la atenuante de
arrebato y obcecacin n^mero 8 del ar ^culo 9 del Cdigo Penal vigente, invo-
cada por la condenada en el ^nico motivo de su recurso, dado que la situacin
anmica de la que act^a para ocultar su deshonra es tenido en cuenta por la
Ley para constituir la figura delictiva del infanticidio definida en el artculo 410
del mismo Cdigo".
Esta y otras argumentaciones parecidas 65 no hacen sino, como hemos podido
comprobar, establecer una conclusin definitiva: el deseo de ocultar la deshonra
nunca se manifestar de una manera refiexionada y fra, sino que traer aparejada,
por la propia naturaleza de las cosas, una reaccin emocional o pasional.
Es decir, toda mujer (o sus ascendientes, no lo olvidemos) experimenta, cuan-
do ha sido deshonrada y da a luz el resultado de su desgracia, los sintomas del
delincuente pasional o emocional puro, sin que quepa, en el pensamiento inve-
terado del Tribunal Supremo, otra reaccin psquica posible. Es, en definitiva, una
verdadera presuncin iuris et de iure que no alberga la posibilidad de que con
idntico fin, ocultar las deshonra, el sujeto activo del delito premedite su accin,
o simplemente la ejecute de manera impasible, sin sentir alteracin vivencial
alguna.
Si admitimos estos desatinados planteamientos, llegaremos a la conclusin de
que aquellas personas que hayan ejecutado el delito deliberadamente, sin sufrir
padecimiento alguno, sino incluso sintiendo la satisfaccin de eliminar la causa
de su posible degradacin social, puedan verse amparadas por la genrica causa
atenuatoria comprendida en el art. 410 de nuestro texto punitivo vigente.
La doctrina mayoritaria no ha entendido por qu no pueden apreciarse las
atenuantes del arrebato u obcecacin en el delito de infanticidio. Salvo Ferrer
Sama66, de manera directa, y Viada y Vilaseca, de modo ms velado 67 , existe una
evidente homogeneidad doctrinal en este sentido, considerando la imposibilidad
de apreciar las atenuantes del art. 9.8 una restriccin absurda68.
63 S.T.S. 9-11-1899 (J. C. 75).
" S.T.S. 30-IX-1947A. 1129).
66 En idntico sen^do, las Sentencias con fecha 30-XI-1927 (J. C. 111), 22-111-1969 (R. A. 1688),
15-111-1976 (R. A. 1154) y de 4-V-1880 (J. C. 3487) y 174-1940 (R. A. 76).
" Para el citado autor, slo caben en el delito de infanticidio las atenuantes de embriaguez, menor
edad y arrepentimiento, en Comentarios al Cdigo Penal, vol. IV, Madrid, 1956, pg. 291.
67 op. cit., pg. 60. El autor critica la extensin hecha a tres das para ampararse en el delito,
argumentando que el arrebato o la obcecacin fundamentadores de la atenuacin no duran ms del
mismo da del alumbramiento.
68
J.
Bustos Ramirez, o p . cit., pg. 35; de igual manera, entre ou-os, A. Arrojo de las Heras, Manual
de Derecho Penal. El delito, Pamplona, 1985, pgs. 500 y 501; J. M. Sainz Cantero, o p . cii, pg. 50;
F. Muoz Conde, o p . cit., pg. 58; M. Cobo del Rosal, Derecho Penal Espaol. Parte especial. Delitos
contra las personas, 1968, pg. 292; C. Carmona Salgado, La circunstancia atenuante de arrebato
u obcecacin, Universidad de Granada, 1983, pgs. 101 y 102; o A. Quintano Ripolls, o p . cit., pg.
468.
276EMILIO CORTS BACHIARELLI
No podemos menos que abonarnos a esta postura mayoritaria. No son ni el
arrebato ni la obcecacin las causas por las que el legislador inaugur el delito
de infanticidio en nuestro ordenamiento: cuando lo hizo ya existan las citadas
atenuantes y hubiera sido una redundancia innecesaria. El requisito subjetivo, tan
repetido en nuestra exposicin, es pretender ocultar la deshonra que pudiera
suponer para la madre el nacimiento de un nirio ilegtimo, sin especificarse el
estado vivencial del delincuente en el momento de realizar su accin punible.
Es decir, que la jurisprudencia se ha despegado lamentablemente del espritu
del delito que estudiamos. La antigua mxima in claris non f it interpretatio debera
haber adquirido en nuestros juzgadores una virtualidad de la que no goza a la hora
de analizar el delito de infanticidio. Ese sentido propio de las palabras al que
refiere nuestro Cdigo civil en su art. 3.1 nos invita a concluir que slo hay
infanticidio si unos determinados sujetos, en unos plazos ms o menos precisos,
matan a un recin nacido para ocultar la deshonra.
Todas las dems conclusiones jurisprudenciales son artificiales, y no dudamos
provengan del excesivo privilegio que se otorg a este delito, como si se buscase
contrarrestar los abusos anteriores, y que impuls a la doctrina espariola a poner
en tela de juicio esta justificacin respecto al parricidio69.
69 Ya para J. F. Pacheco la diferencia de pena entre parricidio e infanticidio es un salto que no
tiene ejemplo, en El Cdigo penal concordado y comentado, vol. III 5. ed., Madrid, 1881, pg.
35; al igual que P. Gmez de la Serna y J. M. Montalbn, Elementos de Derecho Civil y Penal de
Espaa, vol. 111,
8.6
ed., Madrid, 1869, pg. 348; ms modernamente, A Ferrer Sama, op. cit., pg. 281;
A. Quintano Ripolls, Comentarios al Cdigo Penal, vol. I, 2.' ed., Madrid, 1966, pg. 750; J. A. Sainz
Cantero, La condicin jurdica de la mujer en el Cdigo penal Espaol, Escuela Social de Granada,
1975, pg. 233. Para F. Melndez Sanchez, el delito de infanticidio contiene un beneficio punitivo sin
parangn en nuestro. El infanticidio, en Revista d,e Derecho penal y Criminologa, U.N.E.D., 1992, pg.
515.