Introduccin Para realizar el trabajo encomendado he consultado y analizado en profundidad una gran variedad de material doctrinario, Tratados Internacionales,

Convenios, Legislacin Comparada y por supuesto, la acotada Legislacin Argentina vigente, hecho que motiv mi decisin de abordar cada punto de sta monografa haciendo un paralelo con la Seccin Cuarta, Libro Tercero del Cdigo de Comercio Peruano, la cual luego de una analtica lectura considero aborda de manera ms comprensiva, didctica y amplia que los dems Cdigos y Leyes de habla castellana, el tema que me ocupa. Aclaro a pesar de los antes expuesto que la columna vertebral de esta investigacin son las Reglas de YorkAmberes realizadas en la Conferencia de Hamburgo en 1974, por el Comit Martimo Internacional. CAPTULO I Concepto El conjunto de bienes expuesto, en la aventura martima, esto es, el buque y las mercancas que transporta, pueden sufrir ciertos daos o soportar determinados gastos originados por las eventualidades de la navegacin. Dichos daos y gastos, cuando son extraordinarios, se reconocen con el nombre de averas. En el lenguaje corriente y en el derecho comercial la palabra avera significa los daos materiales que sufre una cosa. Esta acepcin corresponde al origen etimolgico del vocablo avera que se atribuye a la palabra rabe avvar (vicio o dao). Pero en el derecho martimo la vos avera tiene un sentido mas amplio y cierta correspondencia con las expresiones latinas avere, aver, habere, usadas por las ciudades comerciales del Mare Nostrum, en el siglo XII, con las que se indicaban las mercancas que componan el cargamento de una nave. En efecto, en el derecho martimo, la palabra avera no solamente abarca los daos si no tambin los gastos extraordinarios, en relacin con las necesidades de esa universalidad mancomunada que constituye la carga del buque. REGLA A (Reglas de York-Amberes): "Existe un acto de avera gruesa cuando, y solamente cuando, se ha efectuado o contrado, intencional y razonablemente, algn sacrificio o gasto extraordinario para la seguridad comn, con el objeto de preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima." Segn Blas Simone, las averas gruesas o comunes son: " las prdidas extraordinarias (daos o gastos) que afectan a la comunidad navegante y que se reparten entre todos los titulares de los bienes que la integran (buque, flete y carga), si fueron realizadas razonable y voluntariamente por el capitn, ante el peligro, para la salvacin y seguridad comunes". Realizar un anlisis de la definicin en sus ideas principales: a. Son las prdidas extraordinarias (daos o gastos): Aunque debe aceptarse que cualquier dao que sufrieran el buque o las mercancas terminar por traducirse en un gasto necesario para su reparacin o reposicin, las nociones sobre gastos y daos son bien precisas cuando se refieren al tema que examinamos. Avera Dao: Es la prdida o el deterioro extraordinario del buque o de la carga producidos en las condiciones en que se indicarn, como un hecho jurdico intencional para la salvacin para la salvacin o la seguridad de la comunidad navegante. Con lo cual, esa avera-dao nunca podr ser la que derive, normal y habitualmente, de un hecho fortuito o fuerza mayor (hechos de la naturaleza), ni la que se origina por la negligencia del Capitn o de la Tripulacin (abordaje, varamiento), o del armador por su incumplimiento de la due diligence, o la que resulte inevitable a los hechos o independiente de los mismos. La avera dao en un buque ( incluyendo sus aparejos, accesorios y provisiones) lleva a su deterioro, rotura, prdida o destruccin voluntariamente realizada para la salvacin o seguridad comn, como por ejemplo, la varadura para evitar el hundimiento del buque.

La avera dao en la carga participa de la misma caracterizacin y exclusin sealadas precedentemente. Avera Gasto : Es el desembolso o expensa que realiza el Capitn para la salvacin o seguridad comn. Participa de los mismos caracteres sealados para las averas-daos, diferencindose de las mismas en que no importan destruccin o daos, porque no estn a riesgo en la navegacin. Actualmente este tipo de avera constituyen la modalidad ms comn de las averas gruesas, son por ejemplo, los gastos derivados de una arribada forzosa del buque a puerto (pagos de tasa de entrada y de salida; gastos extras por alimentacin de los pasajeros; por alimentacin y salario de la tripulacin). Se diferencian de los gastos ordinarios para realizar la navegacin en que estos son extraordinarios. b. Que afectan a la comunidad navegante (buque, flete y carga): Para afectar a esa comunidad, no ser necesario que los daos voluntarios se hagan simultneamente sobre cada uno de los tres intereses que la integran, ya que si inciden sobre uno de ellos, por ser avera gruesa, necesitar que beneficie a todos, unidos consorcialmente en la emergencia. Si fueron realizados voluntaria y razonablemente por el Capitn: La voluntad del Capitn o de quien legalmente lo reemplace, determina la realizacin y procedencia del sacrificio. Algunas disposiciones ya derogadas exigan que la decisin del Capitn estuviera acompaada de la deliberacin de la tripulacin, para evitar que se pudiera presentar una avera particular como comn, pero las urgencia con que muchas veces suceden los hechos han motivado la exclusin de dicho norma en los cdigos modernos. Ante el peligro: Las situaciones precedentemente enunciadas estn condicionadas a un solo hecho externo El Peligro, es decir, que se necesita que un peligro amenace al buque o a la carga, con posibilidades de llevarlos a la prdida total, para que pueda ser admitida la avera gruesa. Para la salvacin o seguridad comunes: Ante la amenaza de un peligro comn, el buque, la carga y segn corresponda el flete, forman un consortium para su salvamento. De all que se considera de inters comn cualquier prdida o sacrificio de alguno o parte de estos elementos consorciales con el propsito de beneficiar a los restantes, salvndolos al sustraerlos del peligro inminente (Teora predominante en las Reglas de York-Amberes de 1890). Esa interpretacin fue abandonada y actualmente no es necesario que el peligro sea inminente sino potencial.

c.

d.

e.

Concluir el desarrollo del concepto de Avera Gruesa, transcribiendo el artculo del Cdigo de Comercio Peruano que la define: "Artculo 819.- Para los efectos del Cdigo sern averas: 1. Todo gasto extraordinario o eventual que, para conservar el buque, el cargamento o ambas cosas, ocurriese durante la navegacin. 2. Todo dao o desperfecto que sufriere el buque, desde que se hiciere a la mar en un puerto de salida, hasta dar fondo y anclar en el de su destino; y los que sufran las mercaderas desde que se carguen en el puerto de expedicin, hasta descargarlas en el de su consignacin. Elementos que constituyen la Avera Gruesa REGLA A (Reglas de York-Amberes): "Existe un acto de avera gruesa cuando, y solamente cuando, se ha efectuado o contrado, intencional y razonablemente, algn sacrificio o gasto extraordinario para la seguridad comn, con el objeto de preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima." Los elementos que caracterizan a la avera gruesa son: A. EL PELIGRO: El buque navegando debe encontrarse en presencia de un peligro. Este peligro debe ser: Real, es decir, debe existir, pues puede el Capitn, por razones varias, creer que hay peligro y en

realidad no haberlo. La existencia de este peligro debe ser juzgada por el juez con un criterio subjetivo, es decir, el juez debe ponerse en la situacin del Capitn en ese momento. Actual, el peligro no debe ser ni muy remoto, de modo que no produzca sus efectos, ni muy cercano, porque si es muy cercano carece de todo objeto el sacrificio. Por eso es muy criticable la definicin que da algn cdigo cuando exige "inminencia" del peligro. Comn, este peligro debe amenazar al buque, flete o carga, porque si amenaza a uno solo, ser una avera particular o simple y la indemnizacin se hara en beneficio de uno solo. En cuanto al origen del peligro, pregunta si hay avera gruesa, cuando a aqul ha sido ocasionado por la culpa del Capitn u otras personas autorizadas. Al respecto hay dos teoras: I. La antigua teora francesa sostiene que cuando el dao se ha producido por vicio propio del buque o por culpa del Capitn (negligencia) no hay avera. La teora inglesa, alemana y de los cdigos modernos, establece el principio contrario: aunque haya culpa en el origen hay avera gruesa. Se consagr este principio en la Regla de Amberes de 1913 y pas a la de York-Amberes de 1924 quedando plasmado en dicho texto. Cmo juega la accin de avera cuando el peligro ha sido ocasionado por la culpa? Por ejemplo, si se cargan clandestinamente mercaderas, se fermentan y se hace necesario tirar otra mercadera al agua, hay avera gruesa? S, y al dueo de la mercadera debe indemnizarse. Claro, que una vez que todos han indemnizados tiene accin por esa parte contra el autor de la culpa. De modo que en cuanto al origen, haya o no culpa o dolo, existe avera. En presencia de un peligro, el Capitn realiza un sacrificio, generalmente una echazn. Este sacrificio cmo debe ser? Surgen as otros elementos que caracterizan a la avera: B. C. LA VOLUNTAD: La voluntad del Capitn es indispensable. EL SACRIFICIO: Debe ser extraordinario, porque si es ordinario de la navegacin no hay avera gruesa. El ejemplo de un gasto ordinario es el pago de sueldos a la tripulacin, pero cuando los pagos deben hacerse extraordinariamente, por ejemplo por una arribada forzosa, se convierten en avera gruesa.

II.

D. INTERS O BENEFICIO COMN: Que tenga un resultado til, que si ese sacrificio, voluntario y extraordinario, realizado en presencia de un peligro real, actual y comn, no tiene resultado til no hay avera. Naturaleza Jurdica de la Avera Gruesa En todos los tiempos, incluyendo la poca romana, result difcil explicar la fundamentacin jurdica de la avera gruesa, que contina hasta hoy como uno de los problemas clsicos del derecho de Navegacin. La dificultad en su solucin reside en tratar de encontrarla mimetizada en otras figurae iuris del derecho comn, en lugar de responder a un criterio unitario que justifique todas y cada una de las instituciones del Derecho de Navegacin. Con lo cual se lograra saber el porqu de su existencia y autonoma. A travs de los tiempos se expresaron las siguientes teoras: 1. Teora de la Equidad: Por aplicacin del principio romanstico ubi emolumentum ibi onus esse debet, algunos juristas estiman que la equidad debiera justificar la obligacin de contribuir por avera gruesa para la conservacin de los bienes propios. Contra sta teora se expresa que la equidad no es fuente de obligaciones. 2. Teora de la Gestin de Negocios: Otros autores participan de la idea que aquella obligacin tiene su fundamento en la Gestin de Negocios que el Capitn debe cumplir por cuenta del armador y de los cargadores y consignatarios de las mercancas transportadas. A travs de la Gestin de Negocios, "El sacrificio til a todos, debe

entenderse efectuado bajo un presunto mandato de todos", como sintetiza Brunetti. No obstante, como esa negotiorum gestio se cumplira en nombre de los titulares de la misma (dominus del buque y de la carga), ninguno de estos se encuentra facultado para realizar los sacrificios o los gastos que constituyan una avera gruesa, por lo cual la aplicacin de la teora del cuasicontrato referido no logra satisfacerlo. 3. Teora del Enriquecimiento sin Causa: Cierta doctrina francesa, en particular, sostuvo esta teora sealando que los propietarios de los bienes salvados se favoreceran con un enriquecimiento sin causa en perjuicio del titular de los bienes sacrificados para la salvacin de la comunidad navegante. Tampoco esta teora resulta convincente. Dos crticas fundamentales pueden hacrsele. La primera seala que para que el presunto beneficiario (titular de los bienes salvados) se haya enriquecido, debe haber recibido un aumento en el patrimonio, circunstancia que no se dar, pues sus bienes son los mismos que tena antes del sacrificio. La segunda crtica deriva del hecho de que el perjudicado (titular de los bienes sacrificados) slo puede pretender recuperar el valor de esos bienes mediante la correspondiente accin por la contribucin en avera gruesa, mientras que no estara legitimado para intentar la actio in rem verso, por no existir enriquecimiento del beneficiado al no haber transferencia de los bienes de aqul en favor de ste, condicin que el derecho comn exige para el ejercicio de la accin. 4. Teora de la comunidad de intereses y de riesgos: Como la derivacin de las ideas asociativas imperantes en el antigua droit maritime, se crey dar fundamentacin jurdica a la avera gruesa a travs de una comunidad de intereses y riesgos que se establecera entre quienes participan de la navegacin. Se equipar a la contribucin resultante como una suerte de seguro mutual obligatorio entre los interesados en una misma expedicin. Contra sta teora se han manifestado crticas relativamente recientes, Lefebvre DOvidio, luego de aclarar que el conjunto del buque, con las personas y la carga, no es una comunidad sino una colectividad, expresa que "la imagen de una comunidad sera superflua y slo dejara de serlo all donde deviene irreal."

5. Teora de la voluntad legal para cumplimentar el objeto-fin del Derecho de la Navegacin: Ante la incomplejidad y crticas que sufren las teoras expuestas, estimo conveniente exponer el fundamento de la avera gruesa a travs del objeto-fin del Derecho de la Navegacin, en lugar de buscar su asimilacin mimtica con figuras definidas del derecho Comn. Para justificar el fundamento de la avera gruesa y la consecuente obligacin de contribuir por todos los participantes de la comunidad navegante, se debe reconocer y destacar su triple operatividad, a saber: a) el hacho del Capitn de realizar el sacrificio (voluntariamente, ante el peligro y para la seguridad comn); b) el dao o gasto que ese sacrificio representa; y c) la imposicin de contribuir a todos los integrantes de la expedicin para el resarcimiento de los daos o gastos realizados. De los tres, el primer paso encuentra su justificacin entre los poderes que la ley le confiere al Capitn, aunque por su carcter de "voluntario" no puede adscribrselo como parte del deber que tiene de adoptar las medidas que estn a su alcance, en caso de peligro, para la salvacin comn. Evidentemente, la distinta valoracin del peligro y de los riesgos son los factores que impiden colocar en el plano dogmtico de los deberes a este sacrificio, enmarcado, solamente, como acto volitivo. Al provocar un sacrificio, el Capitn realiza un acto que, en s y por s mismo, no contiene ningn grado de licitud. No obstante ello, pierde antijuridicidad y se ve legitimado al encontrarse inmerso ante los "poderes" que la ley confiere al Capitn, cuando lo hace para la salvacin comn. Con lo cual el sacrificio, enmarcado, solamente, como acto volitivo. En el segundo paso, con la declaracin de legitimidad del sacrificio, la ley justifica tambin, y en forma

paralela, el dao o el gasto que representa dicho sacrificio. Finalmente, en el tercer paso, es tambin la ley quien dispone la obligacin de contribuir de todas la comunidad navegante para satisfacer a los perjudicados en la recuperacin del valor de los bienes daados. De tal forma legitima el inters mediato y valioso de stos al posibilitarles continuar en la efectiva navegacin con los medios econmicos puestos al servicio de esa navegacin, en una forma que el ius communis les negara. Al focalizar la avera gruesa, las distintas legislaciones adoptan la posicin de estructurarla normativamente, imponiendo la aplicacin de esas normas, o calificndolas de subsidiarias, para el supuesto que las partes no la hubieran previsto. Esta doble fuente, la ley y el contrato, no equivale a su paralela doble legitimacin. La aplicacin de la regulacin contractual, como voluntad legal, no desdice que sea la ley quien autoriza y d vida al instituto legitimando el acuerdo. En definitiva, en ambos supuestos, ya sea convencionalmente o por aplicacin de las normas legales, es la ley quien proyecta al plano normativo a la avera gruesa y justifica la obligacin de contribuir por quien, aparentemente y de inicio, no se consideraba obligado ante el sacrificio pro omnibus. La admisin y remisin frecuente a las Reglas de York-Amberes que las partes hacen en sus conocimientos o plizas de fletamento, no contradice la presente teora. Slo significa que las partes interesadas, con la previa autorizacin legal que dispone el reconocimiento del acuerdo entre las mismas, prefieren remitir ese pacto a un listado de reglas prefijadas, producto de larga experiencia en la materia, y a la que se someten como a la ley misma. Divisin Fundamental de las Averas Las averas han sido clasificadas en dos grandes y nicos grupos: las averas simples; que son todos los daos accidentales y gastos que no han sido hechos para la utilidad comn, y las averas gruesas o comunes; que son todos los daos o gastos extraordinarios y voluntarios hechos en beneficio comn del buque y su carga. El Cdigo de Comercio peruano hace una clara distincin, expresando lo siguiente: "Artculo 821.- Las averas sern: 1. Simples o particulares. 2. Gruesas o comunes."

AVERAS SIMPLES Se encuentran fundadas en el principio del Derecho Comn, el cual afirma que "las cosas perecen o se deterioran para su dueo" (res perit domino). (Arts. 584 y 586 del Cdigo Civil Argentino) Aplicado este principio al Derecho Martimo se deduce que el cargador soportar sin repeticin el deterioro o prdida de su mercadera; el armador, la averas que menoscaben su embarcacin. En estos casos, cuando el importe de la avera es soportado por el dueo de la cosa que ocasion el gasto o recibi el dao, la vera se llama simple o particular. El Cdigo de Comercio Peruano coincidentemente con el principio del Cdigo Civil Argentino, expresa en su articulado lo siguiente: "Artculo 823.- El dueo de la cosa que dio lugar al gasto o recibi el dao, soportar las averas simples o particulares." El mismo Cdigo define y enumera no taxativamente las averas simples de la siguiente manera: "Artculo 822.- Sern averas simples o particulares, por regla general, todos los gastos y perjuicios causados en el buque o en su cargamento, que no hayan redundado en beneficio y utilidad comn de todos los interesados en el buque y su carga, y especialmente los siguientes:

1. Los daos que sobrevinieren al cargamento desde su embarque hasta su descarga, as por vicio propio de la cosa, como por accidente de mar o por fuerza mayor, y los gastos hechos para evitarlos y repararlos. 2. Los daos y gastos que sobrevinieren al buque en su casco, aparejos, armas y pertrechos, por las mismas causas y motivos, desde que se hizo a la mar en el puerto de salida, hasta que ancl y fonde en el de su destino. 3. Los daos sufridos por las mercaderas cargadas sobre cubierta, excepto en la navegacin de cabotaje, si las ordenanzas martimas lo permiten. 4. Los sueldos y alimentos de la tripulacin, cuando el buque fuere detenido o embargado por orden legtima o fuerza mayor, si el fletamento estuviere contratado por un tanto el viaje. 5. Los gastos necesarios de arribada a un puerto para repararse aprovisionarse. 6. El menor valor de los gneros vendidos por el capitn en arribada forzosa, para pagos de alimentos y salvar a la tripulacin, o para cubrir cualquiera otra necesidad del buque, a cuyo cargo vendr el abono correspondiente. 7. Los alimentos y salarios de la tripulacin, mientras estuviere el buque en cuarentena. 8. El dao inferido al buque o cargamento por el choque o abordaje con otro, siendo fortuito e inevitable. Si el accidente ocurriere por culpa o descuido del capitn, ste responder de todo el dao causado. 9. Cualquier dao que resultare al cargamento por faltas, descuidos o barateras del capitn o de la tripulacin; sin perjuicio del derecho del propietario a la indemnizacin correspondiente contra el capitn, el buque y el flete."

AVERAS GRUESAS Sin embargo, existen situaciones en el Derecho Martimo en que esta regla general se deroga, y el importe de las averas no lo soporta ya por entero el propietario de los efectos averiados sino que se reparte entre el dueo del buque y los cargadores, en proporcin al valor del buque, la carga y el flete. El Cdigo Comercial Peruano las enumera de la siguiente manera:

"Artculo 824.- Sern averas gruesas o comunes, por regla general, todos los daos y gastos que se causen deliberadamente para salvar el buque, su cargamento, o ambas cosas a la vez, de un riesgo conocido y efectivo, y en particular las siguientes: 1. Los efectos o metlicos invertidos en el rescate del buque del cargamento apresado por enemigos, corsarios o piratas; y los alimentos, salarios y gastos del buque detenido mientras se hiciere el arreglo del rescate. 2. Los efectos arrojados al mar para aligerar el buque, ya pertenezcan al cargamento, ya al buque o a la tripulacin; y el dao que por tal acto resulte a los efectos que se conserven a bordo. 3. Los cables y palos que se corten o inutilicen, las anclas y las cadenas que se abandonen para salvar el cargamento, el buque o ambas cosas. 4. Los gastos de alijo o trasbordo de una parte del cargamento para aligerar el buque y ponerlo en estado de tomar puerto o rada, y el perjuicio que de ellos resulte a los efectos alijados o trasbordados. 5. El dao causado a los efectos del cargamento, por la abertura hecha en el buque para desaguarlo e impedir que zozobre.

6. Los gastos hechos para poner a flote un buque encallado de propsito con objeto de salvarlo. 7. El dao causado en el buque que fuera necesario abrir, agujerear o romper, para salvar el cargamento. 8. Los gastos de curacin y alimento de los tripulantes que hubieren sido heridos o estropeados defendiendo o salvando el buque. 9. Los salarios de cualquier individuo de la tripulacin detenido en rehenes por enemigos, corsarios o piratas, y los gastos que cause en su prisin, hasta restituirse al buque o a su domicilio, si lo prefiriese. 10. El salario y alimento de la tripulacin del buque fletado por meses, durante el tiempo que estuviera embargado detenido por fuerza mayor u orden del gobierno, o para reparar los daos causados en beneficio comn. 11. El menoscabo que resultare en el valor de los gneros vendidos en arribada forzosa, para reparar el buque por causa de avera gruesa. 12. Los gastos de liquidacin de la avera."

El Hecho y el Acto Jurdico en la Avera Gruesa Segn hemos visto, la avera gruesa deriva de los sacrificios (gastos o daos extraordinarios) realizados por el Capitn, en forma voluntaria, para la seguridad de la comunidad navegante ante un peligro cierto e inminente. Al decidirse a realizar ese hecho voluntario, el Capitn realiza un hecho jurdico. Es decir que provoca un factum (accin humana) derivado de su directa participacin o de terceros, y como resultado o efecto inmediato de su voluntad. La realizacin de ese gasto o dao constituye un hecho jurdico dentro de los que define el Art. 896 del Cd. Civil : "Son todos los acontecimientos susceptibles de producir adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de derechos y obligaciones". De tal forma, a ese hecho humano o elemento material, la ley le asigna la posibilidad de tener una consecuencia jurdica . El sacrificio en cuestin solo constituye un hecho material que no significa, por s mismo, una avera gruesa. Al decidirse a realizar un sacrificio, el Capitn acta justificado, por las facultades o poderes que tiene, pero sin comprometer, a los partcipes en la expedicin. Esa decisin es, en s, un hecho humano lcito y simple que slo produce resultados materiales sin establecer relaciones obligacionales o jurdicas con los interesados en la comunidad navegatoria. Del factum indicado no deriva, todava, consecuencia jurdica alguna contra estos. Con posterioridad a la realizacin del dao o gasto extraordinario, y si lo considera pertinente, el Capitn proceder a declarar que los mismos conforman una avera gruesa. Con ello expresar que fueron realizados para la seguridad comn y que tienen la caracterizacin correspondiente. Esa declaracin del Capitn resultar de su cumplimento de las formalidades que le imponen las normas o reglamentos correspondientes , de su iniciativo de reclamar a los partcipes en la navegacin las correspondientes contribuciones, comenzando por el embargo de las mercancas o la recepcin de la fianza sustitutiva. Esas declaraciones de avera gruesa, exteriorizadas por el cumplimiento de las formalidades legales o por los requerimientos o intimaciones de quien se considere acreedor, son los que posibilitan que aqul factum o hecho jurdico del Capitn alcance un efecto jurdico o tenga las consecuencias de un negocio jurdico a travs de los recprocos derechos y obligaciones entre quienes participan en la comunidad navegatoria (acreedores y contribuyentes). La declaracin de avera gruesa enraiza en la definicin del acto jurdico que da el Art. 944 del Cdigo Civil Argentino, porque cumplimenta sus dos elementos, a) el elemento material constituido por la conducta del Capitn al registrar en el libro de navegacin o al denunciar ante las autoridades, segn corresponda, el sacrificio realizado y las circunstancias que lo llevaron a hacerlo, o al reclamar las contribuciones pertinentes; y b) el elemento formal, por la consecuencia que el ordenamiento jurdico le confiere, al crear, modificar, transferir derechos. De tal forma, la intencionalidad, de la declaracin de avera gruesa est orientada al establecimiento y reconocimiento de una relacin obligacional activa y pasiva entre los titulares de los bienes sacrificados y de los bienes salvados en la expedicin.

El sacrificio y la declaracin referidos son, pasos distintos y sucesivos, que conllevan a diferentes soluciones. Pudiera ser, como ha ocurrido, y contrariamente a la opinin expresada sobre los propsitos interesados, que el Capitn no declare avera gruesa, a pesar de haber hecho sacrificios que la justificaran. Circunstancias especiales o inexcusables negligencias podran motivar esa actitud. En tal supuesto, estmase que la situacin no puede llevar a la confusin por la ausencia del acto jurdico creador de la relacin obligacional entre todos los participantes de la navegacin. El hecho jurdico determinado por el sacrificio no puede, por s, extenderse ms all de sus consecuencias inmediatas. Slo podr proyectarse en una comn relacin jurdica cuando el acto de declaracin de avera gruesa sea dado por el Capitn mediante su cumplimiento de las formalidades correspondientes o por su reclamo a los interesados contribuyentes. La conclusin expresada lleva a tener que rechazar la idea que considera que la avera gruesa existe por s misma, una vez que se produce el sacrificio voluntario para la seguridad comn, aunque no se haya hecho la correspondiente declaracin del Capitn, formal o presuntivamente. De igual forma se debe desestimar la creencia que cualquier interesado puede tomar la iniciativa para el reconocimiento y liquidacin de la avera gruesa, si el Capitn no formul antes la pertinente declaracin (acto jurdico), aunque hubiera hecho el sacrificio (hecho jurdico).

CAPTULO II Antecedentes Histricos Una de las instituciones ms antiguas del Derecho de la Navegacin, como resultado de las relaciones contractuales derivadas de la navegacin, es la Avera gruesa o Avera comn. Ya en los albores del comercio de la navegacin en el Mediterrneo, las averas que no sobrevenan por fuerza mayor sino que se ocasionaban voluntariamente para la salvacin del consorcio de intereses comprometidos en la expedicin martima, deban prorratearse entre los beneficiarios con el sacrificio. Este principio de derecho consuetudinario antiguo fue recogido y reglamentado por los navegantes griegos de la Isla de Rodas, para el caso ms frecuente, en aquellos tiempos, de Avera gruesa, al ocasionarse la echazn de las mercaderas. No se conoce en qu poca aparece. Lo cierto es que el comercio rodio floreci en el siglo VII a. De C., al fundarse la nueva capital Rodas y domin el mar Mediterrneo. La ley acerca de la echazn, con el nombre de Lex Rodia de Jactu, aparece legislada en el Ttulo II del libro XIV del Digesto de Justiniano, y a pesar de ser incompleta, sirvi de base para las necesidades y costumbres martimas de los pueblo medioevales; y la teora se extendi a distintos casos de sacrificios de bienes y al pago de rescate, ante el peligro comn de la piratera practicado en distintas pocas y lugares por las tribus de escandinavos y sarracenos. Esta extensin de la Avera gruesa fue propiciada por el incremento del espritu de asociacin de las empresas martimas. Ya se consideraba al Navo y a la carga de cada expedicin como una universalidad solidaria, unum germen, a los efectos de que los distintos consortes de la expedicin compartieran por igual los riesgos de la misma. Surge de esa manera la palabra germinamento, que comprenda todas las averas sin distincin, tanto las provenientes de fuerza mayor como las que se originaban por un sacrificio voluntario, las que se repartan entre todos los consortes, as como tambin las pequeas averas y gastos ordinarios de la navegacin. La Ordenanza Francesa de 1861 introdujo la clsica distincin de las averas entre simples y comunes, que adoptaron todas las legislaciones martimas modernas. sta contiene minuciosas reglas para determinar el carcter de las averas gruesas, que sirvieron de fuente al Cdigo Francs, a pesar de haber perdido vigencia en la actualidad.

Antecedentes Legales Argentinos Hasta la promulgacin del primer Cdigo de Comercio Argentino para la provincia de Buenos Aires, el 8 de Octubre de 1859, declarado Cdigo de la Nacin el 10 de Septiembre de 1862, estaban en vigencia en nuestro pas as como en las otras naciones hispanoamericanas, las antes citadas Ordenanzas de Bilbao, publicadas y mandadas a ejecutar por cdula del Rey Felipe V, el 2 de Septiembre 1737. Las Ordenanzas de Bilbao, redactadas por comerciantes de la Casa de Contratacin de esa ciudad, constituyen el primer cuerpo mercantil hispanoamericano que abraza el comercio terrestre y martimo. Comprenden en esta rama, adems de lo que atae a organizacin y rgimen del Consulado, todo los concerniente a fletamentos, naufragios, averas, seguros, capitanes, pilotos, rgimen de la ra, carpinteros y calafates, gabarreros y barqueros; muchos de cuyos acertados conceptos han inspirado a las modernas codificaciones. Ordenanzas de Bilbao En el Captulo XX de dicho plexo legal se aborda el tema de las Averas Gruesas, como importante antecedente es necesario transcribir alguno de sus artculos mas importantes: Nm.I "Mediante las dudas y diferencias que suele haber en razn de las averas que de continuo se causan, as en Navos, como en los Generos, y Mercaderas, queriendo a veces que las ordinarias o simples sean gruesas, y al contrario, y sobre todo el modo de contarse: Se ordena, que por Avera ordinaria debern entenderse todos aquellos gastos menudos que hacen, y causan los Capitanes o Maestres de Navos durante un viaje, ya en los puertos, donde por fuerza de temporal arriban, o ya en los de su destino para la descarga, y hasta la total conclusin de ella." VIII "Avera gruesa es aquella que se origina en los medios que se interponen para librar al navo, y su carga, de naufragio, como cuando se arrojan al mar algunos Generos, Mercaderas o efectos, o cuando se abandonan." IX "Tambin es Avera gruesa el ajuste que un Navo Marchante, encontrado con Corsario, hiciere por rescatarse, sea pagarle en dinero, sea pagarle en mercaderas de la carga; y lo mismo cuando en tales lances se viese obligado el Capitn a pasar a bordo del Corsario dos o ms Marineros por va de rehenes, los gastos que estos hicieren hasta restituirse a sus casas, y los sueldos devengados." XII "Asimismo es Avera gruesa el dao que padecieren las mercaderas, cuando a fuerza de grandes mares se hallase la embarcacin tan cargada de agua en la cubierta, que por no bastar los invernales para el desahogo de ella, le fuere preciso al Capitn hacer algunos agujeros, y de ellos resultare tal dao." XIII "Tambin es Avera gruesa el dao originado de echazn, que se haga a fuerza de temporal, de alguna parte de la carga." XVII "En la misma forma se declara, y deber tenerse por Avera Gruesa el gasto hecho en curacin de heridas, que en defensa contra Piratas, Corsarios, y de otra manera, se causaren en vas de defender el Navo y su carga, y tambin lo que en caso de muerte de algunos, se aplicare a su viuda e hijos." De la forma de contar y regla la Avera Gruesa Nm.I "Por cuanto en el modo de contar y reglar la Avera gruesa se han ofrecido algunas dudas y diferencias; para que en adelante no las haya; y se corra con igualdad, se ordena, que siempre que hubiere tal Avera gruesa, se ha de contar y ajustar, entrando el valor del Navo, sus aparejos y mitad de fletes; todo lo que dieren los Pasajeros, si lo hubiere; el importe de las Mercaderas, perlas, piedras preciosas, oro, plata o moneda y los dems gneros y cosas que contenga la Nave." II "Para la liquidacin del valor de todo, se tasar el Navo por peritos nombrados por los interesados u de oficio en rebelda." IV "La tasacin (si se hubiere de hacer) ha de ser dando las Mercaderas el precio corriente en el puerto de su destino en aquel tiempo, y segn el estado que tuvieren y su calidad."

V "Para saberse el nmero, calidad y cantidad de Mercaderas arrojadas por echazn al mar o robadas y quitadas por Piratas, que hayan de entrar en la Avera gruesa, se ha de estar a la razn que se diere de ellas, con justificacin legtima el Capitn, y su valor se regular por las Facturas y Conocimientos y el valor que tendran en el puerto de destino, su hubieran llegado bien tratadas y acondicionadas." IX "Originndose tambin dicha Avera gruesa por cortadura de palos, prdida de velas, cables y otros aparejos del Navo que deban entrar en ella, se estimarn segn y cmo valan al tiempo que se cortaron, rompieron o abandonaron, a juicio y averiguacin jurdica,"

DERECHO CONVENCIONAL EN LA AVERA GRUESA Reglas de Estocolmo (1924) En la conferencia de Estocolmo, de 1924, inaugurada solemnemente con la presencia del Rey Gustavo V, el Comit de Derecho Martimo de la asociacin present un nuevo proyecto, basado principalmente en el trabajo del juez Dowdall, que haba sido aprobado en la reunin de Madrid, y en un proyecto presentado por el Comit Francs, obra del abogado Leopold Dor. De esos proyectos se tomaron las bases para la nueva reglamentacin de Estocolmo. Su articulado consta de treinta reglas de las cuales las siete primeras, sealadas alfabticamente de A a G, son nuevas y contienen disposiciones de principios. Las restantes contemplan soluciones prcticas y constituyen en su conjunto las reglas de Liverpool de 1890 con leves modificaciones. Las reglas alfabticas encabezan a manera de proemio el articulado y, a continuacin, figuran las antiguas reglas, formando as un cuerpo que ofrece sobre la reglamentacin precedente una apreciable ventaja, en cuanto permite con sus definiciones generales abarcar en gran parte todo el panorama de las Averas. Pero esto no autoriza a decir, como se ha aseverado, que constituyen un Cdigo completo que contiene toda la materia concerniente a las averas gruesas. Sin embargo, a pesar de la indudable mejora que significa sobre las anteriores la insercin de las reglas alfabticas del prembulo, el remanente del texto adolece de incoherencia y graves fallas de mtodo. No es una construccin jurdica orgnica, a pesar de la colaboracin de destacables jurisconsultos; y se resiente todava del tecnicismo comercial que le imprimieron los prcticos ingleses, autores de las antecedentes reglamentaciones.

Reglas de Viena (1926) La Reglas de Estocolmo de 1924 fueron completadas con la reglamentacin adoptada en la Reunin de Viena de 1926, referidas al cambio de moneda para satisfacer los pagos de la averas gruesas. Esta conferencia de debi tambin a la iniciativa de la "International Law Association". En la precedente reunin de Estocolmo haban quedado en pie los problemas atinentes al cambio de moneda. Los depsitos allegados en garanta de la contribucin del cargamento a la avera comn estaban sujetos a las vicisitudes del cambio, que incidan en perjuicio de alguno de los partcipes de la liquidacin, mientras beneficiaban a otros. Como los congresistas de Estocolmo no haban tenido tiempo de contemplar este problema, se haba propuesto llevar cuestin a la orden del da inmediata conferencia. sta inaugur sus sesiones el 6 de Agosto de 1926, bajo la presidencia de destacado especialista Leopold Dor. Las reglas entonces elaboradas, conocidas tambin con el nombre de "Reglas de Cambio", previenen circunstanciadamente todas las consecuencias jurdicos-econmicas que, con motivo de la liquidacin de averas gruesas, origina la inestabilidad del curso monetario. Se dispuso, por la regla I de la seccin II que se ocupa de la reglamentacin de la avera comn, que, cuando diferentes monedas estn en juego, las regulaciones se fijan en "monedas valor oro", deben considerarse moneda valor oro, aquella cuyo curso se haya mantenido a la par con el oro a la fecha de los sacrificios y gastos respectivos efectuados como avera gruesa.

Los valores contribuyentes se cotizan, de acuerdo a estas reglas, conforme al curso de las respectivas fechas en que aquellos deben ser determinados. Los gastos se cotizan al curso de las fechas en que han sido efectuados por el armador o por quien reclame su inclusin en la masa de avera. Las contribuciones provisorias y los adelantos deben ser inmediatamente convertidos en una moneda valor oro. Las Reglas de Viena no han ofrecido sino un inters transitorio. Presentaban utilidad para aquellos aos en que las repercusiones y trastornos econmicos de la posguerra afectaban los cambios de los pases europeos, y, entre tanto se procuraba por todos los gobiernos de ese continente la estabilizacin de las monedas. Pero bien pronto caducaron las "Reglas de Cambio", en gran parte a causa de los nuevos reveses econmicos que se experimentaron despus de 1926, y a causa del desmedro sufrido por varias monedas que haban sido estimadas por entonces como valor oro. Conferencia de Montreal (1933) La Unin Internacional del Seguro de los Transportes, compuesta de aseguradores martimos y tcnicos, inaugur el 25 de Septiembre de 1933 una conferencia en la ciudad de Montreal. En sta se dictaron algunas resoluciones de recomendacin para adoptar una prctica uniforme referente a las averas gruesas, en el sentido de que se establecieron, como base para fijar el valor contributivo de las mercaderas depositadas en almacenes, el valor que tuvieran estas mercancas en el momento del sacrificio.

TRATADOS DE MONTEVIDEO Primer Tratado de Derecho Comercial de Montevideo El Tratado de derecho Comercial que el Congreso Sudamericano de 1889 celebr y vincula a nuestro pas con, Bolivia, Chile, Brasil, Paraguay, Per y Uruguay se ha ocupado del tema en su ttulo VIII, procurando buscar la solucin de los conflictos de leyes, que puedan presentarse entre los estados signatarios en la regulacin de las averas gruesas. El sistema que adopt el Congreso de Montevideo no puede llamarse afortunado. Preveen soluciones distintas, tanto para los conflictos de leyes como para los conflictos de jurisdicciones. En cuanto a la ley aplicable, impone la del pas de la matrcula del buque para regir las averas gruesas, y la ley que corresponde al contrato de fletamento para regir las averas particulares de las mercaderas. La solucin que aporta el Tratado se presta a numerosas objeciones por la antinomias que entraa. La ley de la matrcula del buque puede calificar a determinados daos y gastos como averas simples; y la ley del contrato de fletamento puede calificarlas, en vez, a las mismas averas, como gruesas. En ese caso, no cabra el rgimen de ninguna de las dos leyes previstas, pues ambas declinan su jurisdiccin. Nos encontraramos sin ley en tal supuesto. Si, por el contrario, suponemos que la ley del pas de matrcula del barco dispone que esos daos y gastos constituyen avera gruesa, en tanto la ley del contrato los clasifica como simples, nos hallaramos con dos leyes que concurren pretendiendo ambas ser aplicables, a la vez que se rechazan mutuamente; dos leyes distintas en conflicto positivo. El articulado del ttulo VIII tampoco prev porqu ley se rigen las averas particulares del buque. Si media seguro corresponder la aplicacin de las leyes del pas en donde est domiciliada la compaa aseguradora o sus sucursales y agencias. El Art.22 que establece que la avera particular se rige por la ley aplicable al contrato de fletamento de las mercaderas que las sufren, sienta una regla que contradice, caso de existir seguro, y puede dar lugar a un conflicto si la ley de domicilio de la compaa aseguradora es distinto al que prev el Art. 22. En cuanto a la jurisdiccin, compete el conocimiento de las causas de averas, segn el tratado, al juez del pas en el que termina el viaje. Pero si las averas son particulares , los juicios se radican ante los tribunales del pas en que se entregan la carga. La disparidad de las leyes en conflicto pueden motivar dplice fuero, o excluirse mutuamente. Tampoco se indica en el tratado cual es el tribunal competente para entender en los juicios que motiven las averas particulares de los buque. Los preceptos del tratado no solucionan eficazmente los conflictos de leyes que puedan presentarse, y consagran para casos frecuentes una dualidad de ley y jurisdiccin competente.

CAPTULO III Antecedentes Histricos de las Regla de York-Amberes La preocupacin por lograr una normativa con vigencia internacional llev a la "National Association for the Promotion of Social Sciencie" de Gran Bretaa, a convocar la primera reunin sobre la materia, que tuvo lugar en Glasgow, en 1860, en la cual se resolvi preparar un proyecto de ley cuya aprobacin se aconsejara en todos los estados. El proyecto, que consisti en 11 disposiciones generales, fue luego transformado en un largo texto que nunca fue aceptado y ni siquiera considerado ampliamente. Posteriormente se llev a cabo una nueva Conferencia, esta vez en York, en 1864, donde se aprobaron las primeras 11 reglas, que se conocen como las Reglas de York, 1864. En 1875, en La Haya, un nuevo organismo internacional, la "Association for the Reform and Codification of the Law of Nations", asumi la conduccin de la bsqueda de una solucin, logrando en 1877, en Amberes, la ratificacin de las reglas de York de 1864, con algunas enmiendas y la incorporacin de una nueva regla, naciendo as las Reglas de York-Amberes, 1877. Siempre con la intervencin de la misma Asociacin estas reglas fueron discutidos en Liverpool, en 1890, oportunidad en que luego de ms de diez aos de experiencia se acept un nuevo conjunto de dieciocho reglas, denominadas, Reglas de York-Amberes, 1890. Aquella institucin cambi, en 1895, si nombre por el de "Internacional Law Association" y obtuvo, en Amberes, en 1903, la agregacin de una norma, conocida como "Regla de Amberes, 1903", que ms tarde se convirti en la Regla D. Los trabajos de elaboracin continuaron, si bien debieron interrumpirse durante la primera guerra mundial, pero en Estocolmo, en 1924, se concret un cuerpo de normas dividido en dos partes: siete reglas ordenadas alfabticamente (A a G) y veintrs reglas ordenadas numricamente (I a XXIII), llamadas, en conjunto, Reglas de York-Amberes, de 1924. En un principio, se interpret que las reglas designadas con letras constituan normas generales de aplicacin cuando el caso no encajaba en las reglas numeradas, pero en el juicio motivado por una avera gruesa del buque Makis los tribunales britnicos resolvieron lo contrario, sosteniendo que las reglas A a G fijan los principios bsicos para conocer si determinado acto es o no un caso de avera gruesa, mientras las otras reglas slo deben aplicarse cuando, segn las primeras, hay efectivamente avera gruesa. Ante esta situacin se convino en 1929 entre armadores y asegurados britnicos que salvo en cuanto estuviere previsto en las reglas numeradas de I a XXIII inclusive, la liquidacin deber hacerse conforme a las reglas A a G inclusive, pero el problema quedaba de todas maneras planteado y exiga una solucin uniforme y definitiva. Desde las primeras tratativas fue la "International Law Association" el organismo que se ocup del tema, pero en 1948 lleg a un acuerdo con el Comit Maritime International sobre el particular; de ah que sta ltima institucin estudi las modificaciones a las Reglas de York-Amberes, 1924, en su reunin de Amsterdam de 1949. Esta conferencia aprob una serie de reformas, naciendo as las Reglas de York-Amberes de 1950, consistentes en 1 regla de interpretacin, siete reglas designadas con letras (A G) y veintitrs regla numricas (I a XXIII). La regla de interpretacin que precede a las dems, ha puesto fin a la cuestin suscitada en las Reglas de 1924 que acabamos de mencionar. Dispone que en el ajuste de la vera gruesa, las reglas, tanto las numeradas como las alfabticas, se aplicarn con exclusin de cualquier ley o prctica incompatibles con aquellas, y que en lo no previsto por las reglas numeradas, la avera gruesa se liquidar segn las ordenadas alfabticamente. A pesar de la aceptacin generalizada de las Reglas de 1950, la prctica de la navegacin y de las liquidaciones de averas fue poniendo en evidencia la necesidad de proceder a una nueva revisin, y una vez ms, cupo al Comit Maritime International el honor de lograr la aprobacin de un nuevo articulado, luego de una labor intensa de investigacin y estudio, en la que la colaboracin de "Unin Internacional de Aseguradores Martimos" y la "Asociacin Internacional de Despachantes Europeos". Como consecuencia de la resolucin adoptada en 1969 por el Bureau Permanent del Comit, se circul entre las asociaciones nacionales de derecho martimo un cuestionario relativo a las Reglas de York-Amberes de 1950, cuya respuestas fueron consideradas por un grupo de trabajo primero, y por el Subcomit internacional de la organizacin despus. Finalmente se design un Comit de redaccin presidido por el profesor Kaj Pineus, e integrado por los seores N. Gordon, H. Voet, H. Cacic y J. Hoggins, que produjo un proyecto que, corregido una y otra vez, fue llevado a la XXX

Conferencia del Comit Maritime International" celebrado en Hamburgo, del 1 al 5 de Abril de 1974, durante la cual el da 4 de Abril de 1974, se aprob un conjunto de normas sobre las averas gruesas, conocidas como las Reglas de York-Amberes de 1974. Las nuevas reglas no difieren de las 1950. En la mayora no han sido modificadas sustancialmente, salvo en el caso de la regla VI, sobre forzamiento de velas, que por lo anacrnico de su texto fue reemplazada por una nueva titulada "Remuneracin por Asistencia y Salvamento". Otros cambios importantes son los de la regla III, sobre incendio; de la regla XI, sobre salarios y dems gastos ocasionados para entrar en un puerto de refugio; y los de las regla IV, V, X, XVI, XVIII y XXI. Debemos destacar que todas las Reglas de York-Amberes, las de 1877, 1890, 1924, 1950 y 1954, pueden ser convenidas por las partes de un contrato de transporte, ya que las sucesivas modificaciones no significan su derogacin o sustitucin de las normas anteriores, si bien el lgico suponer, y as sucede en la prctica, que se adopten las ms recientes, en nuestros das las de 1974.

REGLAS DE YORK Y AMBERES 1974 APROBADAS POR LA XXXa ASAMBLEA DEL COMIT MARITIME INTERNATIONAL EL 5 DE ABRIL DE 1974, HAMBURGO Regla de interpretacin En la liquidacin de avera gruesa las siguientes Reglas sealadas con letras y nmeros se aplicarn con exclusi6n de cualquier Ley y prctica incompatibles con ellas. Excepto en lo estipulado en las Reglas numeradas, la avera gruesa ser liquidada de acuerdo con las Reglas sealadas con letras. Regla A. Existe un acto de avera gruesa cuando, y solamente cuando, se ha efectuado o contrado, intencional y razonablemente, algn sacrificio o gasto extraordinario para la seguridad comn, con el objeto de preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima. Regla B. Los sacrificios y, gastos de avera gruesa sern soportados por los diferentes intereses contribuyentes, en las condiciones establecidas a continuacin. Regla C. Solamente sern admitidos en avera gruesa aquellos daos, prdidas o gastos que sean consecuencia directa del acto de avera gruesa. Las prdidas o daos sufridos por el, buque o el cargamento , a consecuencia de retraso, ya sea en el viaje o posteriormente, y las prdidas indirectas, tales como la demora y prdida de mercado, no sern admitidos en avera gruesa. Regla D. Los derechos a obtener la contribucin en avera gruesa no sern afectados aunque el acontecimiento que dio lugar al sacrificio o gasto pueda haberse debido a la falta de una de las partes en la aventura; pero esto no perjudicar a las acciones o defensas que puedan ejercitarse contra dicha parte en razn de tal falta.

Regla E. Corresponde a la parte reclamante en avera gruesa en avera gruesa el aporte de pruebas para demostrar que las prdidas o los gastos reclamados son correctamente admisibles en avera gruesa. Regla F. Cualquier gasto extraordinario incurrido en sustitucin de otro que hubiera sido bonificado en avera gruesa, ser considerado como avera gruesa y as admitido, sin tener en cuenta lo ahorrado, si lo hubiera, a otros intereses, pero solamente hasta el importe del gasto de avera gruesa as evitado. Regla G. La avera gruesa ser liquidada, tanto en lo que concierne a las prdidas como a las contribuciones, sobre la base de los valores en la fecha y lugar cuando y donde termine la aventura. Esta regla no afecta la determinacin del lugar en el cual se practicar la liquidacin de la avera gruesa. Regla I - Echazn de mercancas Ninguna echazn de carga ser bonificada como avera gruesa a menos que tal cargamento sea transportado de acuerdo a las costumbres reconocidas del trfico. Regla II. -Dao causado por echazn y sacrificio para la seguridad comn El dao causado a un buque y a su cargamento, o a cualquiera de ellos, por o a consecuencia de un sacrificio hecho para la seguridad comn, as como por el agua que penetre por las escotillas abiertas, o por cualquier otra abertura practicada con el objeto de efectuar una echazn para la seguridad comn, sern admitidos como avera gruesa. Regla III. Extincin de fuego abordo El dao causado a un buque y su cargamento, o a cualquiera de ellos, por agua o de otro modo, incluso el que se produzca al varar o hundir un buque para extinguir un fuego abordo, ser admitido en avera gruesa; sin embargo no se har bonificacin alguna del dao ocasionado por humo y calor, cualquiera fuera la causa. Regla IV. Corte de restos (despojos) Las prdidas o daos ocasionados por cortar los despojos o partes del buque, que previamente hayan sido arrancados o que se hayan perdido por accidente, no sern admitidos como avera gruesa. Regla V. Encallamiento voluntario Cuando un buque es encallado intencionalmente para la seguridad comn, las prdidas o daos consecuentes sern admitidos como avera gruesa, sin tomar en consideracin si el encallamiento era inevitable. Regla VI. Remuneracin por asistencia y salvamento Los gastos en que hayan incurrido las partes comprometidas en la aventura a causa de una asistencia o salvamento mediante contrato u otra forma, sern admitidos en avera gruesa en la medida en que dichas operaciones tengan por objeto preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima. Regla VII. Daos causados a las mquinas y calderas El dao que se causa a cualquier mquina o caldera de un buque que se encuentre embarrancado y en situacin de peligro, con el fin de reflotarlo, se admitir en avera gruesa, siempre que se demuestre que aqul proviene de un acto realmente intencional de reflotar el buque, para la seguridad comn, a riesgo de sufrir tal dao, pero cuando un buque est a flote ninguna prdida o dao por el funcionamiento de los elementos de

propulsin y calderas ser, bajo concepto alguno, admitido como avera gruesa. Regla VIII. Gastos de alijo en un buque encallado y daos consiguientes Cuando un buque est encallado y se procede a la descarga de su cargamento, provisiones o combustible o cualquiera de ellos, en circunstancias tales que esa medida constituye un acto de avera gruesa, los gastos extras de alijo, alquiler de lanchas y reembarqu (si se realiza), as como las prdidas y daos que resulten de tal motivo, sern admitidas como avera gruesa. Regla IX. Objetos de buque y provisiones quemados como combustible Los materiales y provisiones del buque o cualquiera de ellos, que en caso de peligro haya sido preciso quemar como combustible, para le seguridad comn, sern admitidos como avera gruesa, cuando y solamente cuando el buque se hubiera aprovisionado suficientemente de combustible; la cantidad estimada del mismo que hubiera sido consumida, calculada al precio corriente del ltimo puerto de salida del buque y en la fecha de partida, se acreditad a la avera gruesa. Regla X. Gastos en puerto de arribada a) Cuando un buque haya entrado a un puerto o lugar de arribada o haya vuelto a su puerto o lugar de carga a causa de un accidente, sacrificio o alguna u otras circunstancias extraordinarias que exijan una determinacin para le seguridad comn, los gastos de entrada en tal puerto o lugar sern admitidos como avera gruesa y cuando el buque vuelva a salir nuevamente, con todo o parte de su cargamento primitivo, los gastos correspondientes a la salida de tal puerto o lugar, que sean consecuencia de la entrada o retorno, sern asimismo admitidos en avera gruesa. Cuando un buque se encuentre en un puerto o lugar de arribada y haya de ser trasladado necesariamente a otro puerto o lugar porque las reparaciones no pueden efectuarse en el primer puerto o lugar, las disposiciones de esta Regla sern de aplicacin al segundo puerto o lugar como si se tratara de un puerto o lugar de arribada y los gastos de tal traslado, incluyendo las reparaciones provisorias y el remolque, se admitirn en avera gruesa. Las estipulaciones de la Regla XI se aplicarn a la prolongacin del viaje producida por aquel traslado. b) Los gastos de manipuleo abordo o descarga del cargamento, combustibles o provisiones, ya sea en un puerto o lugar de carga, de escala o arribada, se admitirn en avera gruesa, cuando el manipuleo o descarga fuesen necesarios para la seguridad comn o para permitir reparar las averas causadas al buque por sacrificio o accidente, si tales reparaciones fueran necesarias para proseguir el viaje con seguridad, excepto en aquellos casos en que la avera del buque se descubra en un puerto o lugar de carga o de escala, sin que haya ocurrido ningn accidente o circunstancia extraordinaria durante el viaje relacionados con tal avera. Los gastos de manipuleo abordo o la descarga del cargamento, combustible o provisiones no se admitirn en avera gruesa cuando se haya incurrido en ellos nicamente con el fin de reestibarlo a consecuencia de cualquier alteracin en la estiba sobrevenida durante el viaje, a menos que tal medida sea necesaria para la seguridad comn. e) Siempre que los gastos de manipuleo o descarga del cargamento, combustible o provisiones sean admisibles en avera gruesa, los gastos de almacenaje, incluyendo los del seguro contratado razonablemente, reembarque y estiba de dicha carga, combustible o provisiones sern igualmente admitidos en avera gruesa. Pero si el buque es condenado o no prosigue su viaje original, los gastos de almacenaje sern admitidos en avera gruesa solamente hasta la fecha de la condena del buque o la del abandono del viaje, o hasta la fecha de la terminacin de la descarga si la condena o abandono del viaje se produce antes de dicha fecha. Regla -V.-Salarios y manutencin de la tripulacin y otros gastos ocasionados para ganar un puerto de arribada, etc. a) Los salarios y manutencin devengados razonablemente por el capitn, oficiales y tripulantes y el combustible y aprovisionamientos consumidos durante la prolongacin del viaje ocasionada por la entrada de un buque en un puerto o lugar de arribada o por su retorno al puerto o lugar de carga, sern admitidos en avera gruesa, cuando los gastos de entrada en dicho puerto o lugar se admitan en la misma forma, de conformidad con la Regla X a). b) Cuando un buque haya entrado o sido detenido en un puerto o lugar a consecuencia de accidente, sacrificio u

otras circunstancias extraordinarias que hagan esto necesario para la seguridad comn o para permitir que se repare el dao causado al buque por sacrificio o accidente, si las reparaciones fuesen necesarias para proseguir el viaje con seguridad, los salarios y manutencin del capitn, oficiales y tripulantes, abonados razonablemente durante el periodo extraordinario de detencin en tal puerto o lugar hasta que el buque est o hubiera debido estar listo para continuar su viaje, sern admitidos en avera gruesa. Sin embargo, cuando las averas del buque se descubran en un puerto o lugar de carga o de escala sin que ningn accidente u otra circunstancia extraordinaria en relacin con estas averas se haya producido durante el viaje, entonces los salarios y manutencin del capitn, oficiales y tripulacin, as como el combustible y provisiones consumidos durante el periodo extra de detencin con motivo de las reparaciones de las averas as descubiertas, no sern admitidos en avera gruesa, aun en el caso de que las reparaciones sean necesarias para continuar con seguridad el viaje. Cuando el buque sea condenado o no contine con su viaje original, los salarios y manutencin del capitn, oficiales y tripulantes y el combustible y provisiones consumidos se admitirn en avera gruesa solamente hasta la fecha en que el buque fue condenado o la del abandono del viaje o hasta la fecha de terminacin de la descarga del cargamento en el de condena del buque o abandono del viaje antes de esa fecha. El combustible y aprovisionamientos consumidos dura el perodo extraordinario de detencin, se admitirn como avera gruesa, a excepcin del combustible y provisiones que se hayan consumido en la ejecucin de las reparaciones no admisibles en avera gruesa. Los gastos de puerto devengados durante el periodo extraordinario de detencin sern igualmente admitidos como avera gruesa excepto los gastos que se hayan devengado nicamente por razn de reparaciones no admisibles en avera gruesa. e) A los efectos de sta y de las dems Reglas, los salarios incluirn todos los pagos hechos al capitn, ofciales y tripulantes, o en su beneficio, tanto si tales pagos son impuestos por la ley a los armadores, corno si resultan de las condiciones o clusulas de los contratos de trabajo. d) Cuando se paguen horas extraordinarias al capitn, oficiales y tripulantes para el mantenimiento del buque o para reparaciones, cuyo costo no sea admisible en avera gruesa, tales horas extraordinarias se admitirn en avera gruesa, slo hasta el lmite de la economa realizada en los gastos que se habran efectuado y admitido como avera gruesa si no hubiera sido por dichas horas extraordinarias. Regla XII -Dao causado al cargamento en la descarga, etc. Las prdidas o daos sufridos por el cargamento, el combustible o las provisiones, al trasladarlos, almacenarlos, reembarcarlos o estibarlos sern abonados en avera gruesas cuando, y solamente cuando, el costo de las respectivas operaciones sea admitido como avera gruesa. Regla XIII. -Deducciones del costo de las reparaciones Las reparaciones que se admitan en avera gruesa no estarn sujetas a deducciones por diferencia de "nuevo a viejo" cuando el material viejo se sustituya en su totalidad o en parte por uno nuevo, a menos que el buque tenga ms de quince aos, en cuyo caso la deduccin ser de un tercio. Las deducciones se regularn por la edad del buque contada desde el 31 de diciembre del ao en que se termin su construccin hasta la fecha en que se produjo el acto de avera gruesa, excepto por lo que respecta a aislantes, botes salvavidas y similares, aparatos y equipos de comunicacin y navegacin, mquinas y calderas, para los cuales las deducciones se regularn segn la edad de las diferentes partes a que se apliquen. Las deducciones se efectuarn solamente sobre el costo del material nuevo o de sus partes, una vez terminado y listo para ser instalado abordo. No se har ninguna deduccin con respecto a provisiones, pertrechos, anclas y cadenas. Los gastos de dique y de varadero y los de movimiento del buque se admitirn en su totalidad. Los gastos de limpieza, pintado o recorrido de fondos no se admitirn en avera gruesa, a menos que los fondos

hayan sido pintados o recorridos dentro de los doce meses anteriores a la fecha del acto de avera gruesa, en cuyo caso dichos gastos se admitirn por mitad. Regla XIV. - Reparaciones provisorias Cuando a un buque se le efecten reparaciones provisorias para la seguridad comn o de dao causado por sacrificio de avera gruesa, ya sea en un puerto de carga, de escala o de arribada, el costo de tales reparaciones ser admitido en avera gruesa. Cuando se efecten reparaciones provisorias de un dao accidental, nicamente con el fin de poder terminar el viaje, el costo de estas reparaciones ser admitido como avera gruesa sin tener en cuenta la economa para otros intereses, si la hubiere, pero solamente hasta alcanzar la suma economizada de gastos que se hubieran incurrido y admitido en avera gruesa si tales reparaciones no se hubiesen efectuado en aquel lugar. No se har deduccin alguna por diferencia de nuevo a viejo en el costo de las reparaciones provisorias que se abonen en avera gruesa. Regla XV. -Prdida de flete La prdida de flete resultante de una prdida o dao del cargamento ser admitida en avera gruesa, tanto si es causada por un acto de avera gruesa, como si la prdida o dao del cargamento se bonifica en igual forma. Del importe del flete bruto perdido se deducirn los gastos en que el titular del mismo habra incurrido para ganarlo, pero que no ha incurrido por causa del sacrificio. Regla XVI. - Valor a admitir por la carga perdida o averiada por sacrificio La suma a bonificar en avera gruesa por dao o prdida de carga sacrificada ser el importe de la prdida sufrida sobre la base del valor en el momento de la descarga, establecido mediante la factura comercial entregada al recibidor o, a falta de tal factura, sobre la base del valor embarcado. El valor al momento de la descarga incluir el costo del seguro y el flete, salvo que este flete no est en riesgo para la carga. Cuando una mercanca as averiada sea vendida y el importe del dao no se haya convenido de otra forma, la prdida que se admitir en avera gruesa ser la diferencia entre el producto neto de la venta y el valor neto de la mercanca en estado sano, computndose ste en la forma establecida en el prrafo primero de esta Regla. Regla XVII. - Valores contribuyentes La contribucin a la avera gruesa ser establecida sobre los valores netos reales de las propiedades a la terminacin de la aventura, salvo el valor del cargamento que ser el del momento de la descarga, establecido mediante la factura comercial entregada al recibidor o, a falta de tal factura, sobre la base del valor embarcado. El valor de la mercadera incluir el costo del seguro y el flete, salvo que este flete no est en riesgo para la carga, y previa deduccin de las prdidas o averas sufridas por la mercanca antes o durante la descarga. El valor del buque ser estimado sin tomar en consideracin el beneficio o detrimento que pueda representar cualquier contrato de fletamento por tiempo o casco desnudo al que est sujeto. A estos valores se aadir el importe de las propiedades sacrificadas admitido en avera gruesa, si no est ya incluido. Del flete y del precio del pasaje en riesgo sern deducidos los gastos y remuneraciones de la tripulacin que no se habran devengado para ganar el flete si el buque y la carga se hubiesen perdido totalmente en el momento del acto de avera gruesa y no hayan sido admitidos en avera gruesa. Igualmente se deducirn del valor de las propiedades todos los gastos extras incurridos con posterioridad al acaecimiento que da lugar a la avera gruesa, excepto cuando los mismos se admitan en avera gruesa. Cuando un cargamento es vendido en el curso del viaje, contribuir por el producto neto de la venta, aumentado con lo que se le hubiera bonificado en avera gruesa. Los equipajes de los pasajeros y los efectos personales que no hayan sido embarcados bajo conocimiento, no contribuirn a la avera gruesa. Regla XVIII.-Averas al buque

El importe que se admitir en avera gruesa por dao o prdida sufridos por el buque, sus mquinas y/o aparejos, cuando sean consecuencia de un acto de avera gruesa, ser el siguiente: a) En caso de reparacin o renovacin. El costo real y razonable de reparar o renovar el dao o prdida, sujeto a las deducciones que procedieran de acuerdo con la Regla XIII. b) Cuando no se repara o renueva. La depreciacin razonable derivada de tal dao o prdida, pero que no exceder el costo estimado de las reparaciones. No obstante, cuando el buque resulte ser una prdida total, o el costo de las reparaciones del dao excediera el valor del buque una vez reparado, el importe que se admitir en avera gruesa ser la diferencia entre el valor estimado del buque en estado sano, despus de deducir el costo estimado de las reparaciones que no sean admisibles en avera gruesa, y el valor del buque en su estado de avera, pudiendo ser determinado ste por el producto neto de su venta, si la hubiere. Regla XIX. -Mercancas no declaradas o falsamente declaradas Los daos o prdidas sufridos por las mercancas cargadas sin conocimiento del armador o de su agente o por las que intencionadamente hubiesen sido objeto de una falsa declaracin en el momento del embarque, no se abonarn en avera gruesa, pero tales mercancas estarn sujetas a la correspondiente contribucin si se salvasen. Las prdidas y daos causados a las mercancas que hayan sido falsamente declaradas, con un valor ms bajo que el efectivo, se abonarn sobre la base del valor declarado, pero contribuirn con su valor real. Regla XX. - Adelanto de fondos Se admitir en avera gruesa una comisin del 2 por ciento sobre el importe de los desembolsos de avera gruesa, distintos de los salarios y manutencin del capitn, oficiales y tripulantes y del combustible y provisiones que no hayan sido reemplazados durante el viaje, pero cuando alguno de los contribuyentes interesados no haya suministrado su parte, los gastos en que se incurra para obtener los fondos necesarios, por medio de un prstamo a la gruesa o de otra manera o la prdida sufrida por los titulares de la mercanca vendida a tal fin, sern admitidos en avera gruesa. El costo del seguro de las cantidades adelantadas para pagar los gastos d avera gruesa ser igualmente admitido en tal forma. Regla XXI.-Intereses sobre las prdidas abonadas en averas gruesa Sobre el importe de los gastos, sacrificios y bonificaciones, admitidos en avera gruesa se abonar un inters al tipo del 7 por ciento anual hasta la fecha de la liquidacin de avera gruesa, debiendo tener en cuenta los reembolsos que hayan sido hechos en ese intervalo por los contribuyentes interesados, o suministrados por el fondo de depsitos de avera gruesa. Regla XXII. Inversin de los depsitos en dinero efectivo Cuando sean hechos depsitos en dinero efectivo, para garanta de la contribucin que corresponda a la carga en el ajuste de avera gruesa, gastos de salvamento u otros gastos especiales, estos depsitos debern ser ingresados, sin dilacin alguna, en una cuenta especial, abierta conjuntamente a nombre de un representante designado por el armador y de un representante designado por los depositantes, en un Banco convenido por ambas partes. La suma as depositada, juntamente con los intereses acumulados, si los hubiera, se conservar como garanta para el pago a los acreedores en razn de la avera gruesa, salvamento o gastos especiales, pagaderos por la carga y en atencin a los cuales se han constituido los depsitos. ]Podrn hacerse pagos a cuenta o restitucin de depsitos si stos fueran autorizados por escrito por el liquidador de la avera, gastos depsitos y pagos o devoluciones, sern hechos sin perjuicio de la responsabilidad que en definitiva corresponda a las partes.

COMENTARIO SOBRE LAS REGLAS REFORMADAS NOTA: REGLA D Los derechos a obtener la contribucin en avera gruesa no sern afectados aunque el acontecimiento que dio lugar al sacrificio o gasto pueda haberse debido a la falta de una de las partes en la aventura; pero esto no perjudicar a las acciones o defensas que puedan ejercitarse contra dicha parte en razn de tal falta. Comentario Esta regla tiene una larga tradicin. Ya en 1903, en Amberes, la Conferencia incluy una disposicin que llev el nombre de Regla de Amberes 1903, cuyo texto se mantuvo Inalterado hasta 1974. El principio enunciado, acorde con la ley inglesa, tuvo su expresin, para sta, en las palabras de Lord Watson quin dijera "la ley Rhodia, que a este respecto es la ley inglesa, fundamenta el derecho a la contribucin, no sobre las causas del peligro que afecta al buque, sino sobre su real presencia" (Strang, Steel & Co. v. Scott). Ha sido permanentemente entendido que mediante la inclusin de la Regla D, una situacin de peligro originada en la culpa de alguno de los consortes vinculados a la aventura martima, no afectaba el carcter de avera gruesa que habran ,de tener los sacrificios o gastos extraordinarios incurridos para la seguridad comn. Desde luego que la parte incursa en tal culpa no podra, ella misma, invocar esta regla en su beneficio (salvo una excepcin incorporada al contrato que la vinculara con las otras partes y, por cierto, en el entendido de que tal estipulacin fuera vlida en derecho). La reforma introducida ahora en 1974 pretende completar, clarificndolo, el texto original al agregar a la palabra inglesa "remedies" la de "defences". En realidad el objeto ltimo de esta adicin ha sido resolver las dificultades que se originaron en Inglaterra a consecuencia de la sentencia dictada en el juicio "Goulandis Brothers v. B. Goldman and Sons Ltd." (1958). Para interpretar exactamente esta modificacin en la redaccin actual es que, lo que parece obvio en el lenguaje latino, no lo es en el ingls. Para poner en nuestro modo de expresin el juego que cumple la palabra agregada, podramos decir que la parte obligada a contribuir bajo esta regla, no solamente posee una accin de repeticin contra el causante culpable de la situacin de peligro, sino tambin el medio de defensa para oponerse al requerimiento que un culpable le hiciera en razn de un acto de avera gruesa. Esta reforma fue aprobada en el grupo de trabajo de la Asamblea, por unanimidad. REGLA E (Inmodificada) Corresponde a la parte reclamante en avera gruesa el aporte de pruebas para demostrar que las prdidas o los gastos reclamados son correctamente admisibles en avera gruesa. Comentario El proyecto discutido en el grupo de trabajo inclua la siguiente adicin a la Regla E: "De ah en adelante la parte que rehse contribuir en avera gruesa, soporta el cargo de la prueba de que no est obligada a hacerlo." Ya la nota puesta al pie del papel de trabajo analizado en la Asamblea sealaba la posible falla de este agregado. Por nuestra parte, hemos pensado que el texto original produca satisfactorios y completos efectos, siendo por lo contrario el agregado sugerido un posible elemento de colisin con el derecho domstico del pas donde la cuestin pudiera quedar :sometida a debate. La discusin fue intensa, venciendo finalmente la tesis que se opona a la modificacin, por once votos contra La Regla E no fue, finalmente, reformada, pero se incluye un comentario sobre ella.

siete votos y dos abstenciones. REGLA III Extincin de fuego a bordo El dao causado a un buque y, a su cargamento, o a cualquiera de ellos, por agua o de otro modo, incluso el que se produzca al varar o hundir un buque para extinguir un fuego abordo, ser admitido en avera gruesa; sin embargo no se har bonificacin alguna del dao originado por humo o .calor, cualquiera que fuere la causa. Comentario Por dieciocho votos a favor y una abstencin se aprob, en el grupo de trabajo el texto propuesto a la Conferencia, el cual trae dos importantes novedades. La primera consiste en la supresin, en la segunda parte de la regla, del texto donde se declaraba que no habra bonificacin para "las partes del buque y carga a granel o de los fardos de mercancas que hubieran tomado fuego". Sobre este particular es interesante transcribir las palabras ,del seor N. G. Hudson en su mensaje a la Association of Average Adjusters en 1973: "The cargo surveyor will not need to make a separation ,of water damaged cargo into parcels suffering water damage -only and those which have additionally been touched by fire. The other parties to the adventure will not now have to pay for the aditional labour cost involved in making this separation, nor if it has been overlooked, will the average adjuster have to rely on guesswork. Nor will it be necessary to explore the realm of semanties to decide what is a 'portion' of a bulk -cargo, or whether there is a distinction between a package which is 'charred' and one which is 'seorched'. Everyone will benefit by this real and practical simplification." La otra alteracin consiste en la exclusin, lisa y llana, en cuanto a posible bonificacin en avera gruesa, de los daos causados por humo o por calor, cualquiera sea su causa. La modificacin realizada simplifica singularmente el trabajo con esta regla y adopta una solucin, de las varias posibles, quizs la ms cercana a la facilitacin de la labor del liquidador de averas. No es posible encontrar en la novedad que comentamos el fruto de un complejo pensamiento jurdico: se trata, notablemente, de una solucin prctica a la vez que la ms razonable segn la experiencia adquirida a travs de los aos. REGLA IV Corte de restos (despojos) La prdida o dao causados por cortar los despojos o, partes del buque, que previamente hayan sido arrancados o que se hayan perdido por accidente, no sern admitidos en avera gruesa. Comentario En los trabajos preparatorios que llevaron a la discusin del texto arriba transcripto, se enfatiz que el nico propsito perseguido al dar nueva redaccin a esta Regla era la de adaptarla a las modernas circunstancias tcnicas de la navegacin. El espritu del texto anterior se mantiene plenamente vigente. REGLA V Encallamiento voluntario

Cuando un buque es encallado intencionalmente para la seguridad comn,, la prdida o dao consecuentes sern admitidos en avera gruesa, sin tomar en consideracin si el encallamiento era inevitable. Comentario El nuevo texto que se incorpora prosigue la tarea de 1924 cuando la expresin "sinking" fue suprimida. Ahora la batalla va contra la expresin de inevitabilidad en la carrera de la nave hacia la costa. En el nuevo texto, es fcil verificarlo, se bonifica en avera gruesa todo dao que resulte de la varadura voluntaria, en la costa, para la seguridad comn. Es digno de recordar que las respuestas dadas al cuestionario circulado por el Comit fueron en general favorables a mantener esa regla con su texto vigente en 1950. Fue a iniciativa de la Asociacin de Derecho Martimo de la Repblica Federal Alemana que se dio curso a, un proyecto de simplificacin, suprimiendo el distingo entre varamientos voluntarios, uno de ellos concurrente con una inevitable varadura. La redaccin aprobada no ha quedado exenta de crticas, entendindose de que si desde antiguo se vena observando que esta regla poda dar lugar a abusos, los que se intentaba evitar, ahora tal posibilidad de bonificar en avera gruesa algo que integra voluntariedad con inevitabilidad no es, ciertamente, ventajoso. La estadstica estara mostrado, no obstante lo que decimos, que tales casos no son de por s frecuentes. REGLA VI Remuneracin por asistencia o salvamento Los gastos en que hayan incurrido las partes comprometidas en la aventura a causa de una asistencia o salvamento mediante contrato u otra forma, sern admitidos en avera gruesa en la medida en que dichas operaciones tengan por objeto preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima. Comentario La antigua Regla VI, considerada desde aos atrs como sin verdadero sentido y utilidad en los tiempos corrientes, qued en 1974 suprimida de su texto, conservndose la numeracin para un nuevo asunto que resuelve inquietudes venidas del Reino Unido. No se piense que se trata nicamente del reconocimiento de un problema domstico, sino ms bien la incorporacin de una solucin viable para los numerosos caso que, de una o otra manera, conectan las tradiciones, prcticas o modalidades inglesas con intereses forneos. En un interesante trabajo realizado por N. H. Hudson. Seala ste que Inglaterra, en cuanto a las remuneraciones por salvamento y asistencia, ha estado por muchos aos marginada del resto de mundo. Sin embargo la idoneidad de los servicios arbitrales y judiciales disponibles en Londres, han hecho que una gran cantidad de casos de asistencia y salvamento sean decididos bajo la ley inglesa, indiferentemente del lugar donde los servicios hayan sido prestados. Hay que tener en cuenta que en Inglaterra se piensa que bajo la ley local, las averas gruesas y la asistencia y salvamento, son distintas cosas. Tradicionalmente las cuestiones concernientes a la avera gruesa han sido tratadas por la Justicia Ordinaria, mientras que los concerniente a asistencia y salvamento corresponde a la Corte de Almirantazgo, y la ley que aplica sta corte no es la ley local sino la ley que tal corte sea por acta o por reiteradas decisiones ha adoptado como ley martima inglesa. Uno de tales principios es que cuando no hay contrato de salvamento o, cuando tal contrato existe pero el mismo no establece monto de remuneracin, la responsabilidad del armador no se extiende ms all de la proporcin debida respecto de sus intereses en el buque y en el flete. Nunca ha sido cuestionado que la responsabilidad de los intereses salvados frente a los salvadores es individual.

El salvador tiene un privilegio sobre la propiedad salvada, al tiempo y lugar cuando tales bienes son puestos en estado de seguridad. De ah se sacan dos consecuencias: a) los valores salvados respecto de los cuales el importe del salario es fijado, deben ser establecidos en tal tiempo y lugar; b) cuando el buque y la carga son salvados durante un viaje, el privilegio del salvador debe ser satisfecho por el pago o por la extensin de una garanta mientras el viaje prosigue. La provisin de tal garanta es una responsabilidad individual de cada uno de los intereses y, tericamente al menos, el salvador puede proceder singularmente persiguiendo a cada deudor. En la prctica, no obstante, especialmente en casos que conciernen a una carga general, embarcada bajo numerosos conocimientos de embarque, el armador frecuentemente otorga una garanta al salvador por todos los intereses salvados en cuyo caso procede a reclamar de cada uno de esos interesados en tales cargas sus individuales cauciones. La garanta obtenida por el armador est, no obstante, sujeta a diferentes principios desde que l est obligado a continuar con el viaje contratado, salvo imposibilidad. El armador, por lo tanto, puede mantener sus derechos sobre la carga, sea por avera gruesa o por garanta de salvamento, solamente hasta el lugar de destino o donde el viaje pueda legalmente ser abandonado. El riesgo que l corre por lo que resta del viaje en cuanto prdida de valor de la garanta, puede ser, y usualmente es, cubierto por un seguro de "average disbursements". Tal sera el enfoque de un abogado del Almirantazgo. Desde el parecer de un liquidador de averas, no obstante, la remuneracin por salvamento ha sido tradicionalmente vista como una de las especies de desembolsos en avera gruesa. Sir Lowndes sostuvo, en la primera edicin de su libro sobre avera gruesa publicado en 1873, tal idea. Esta opinin tuvo su eco en las observaciones hechas recientemente por Lord Denning, en el caso "Australian Costal Shipping vs. Green" (1971) cuando l dijo, en cuanto a la cuestin sobre si las responsabilidades generadas por un contrato de remolque eran muy remotas de la avera gruesa: "El acto de avera gruesa fue, yo pienso, el contrato hecho entre el armador con el remolcador. En cada caso el buque estaba en directo peligro y el armador llam al remolcador por ayuda. Si el remolcador ha dado servicio de salvamento en los trminos usuales de "No cure no pay", el contrato sera indudablemente un acto de avera gruesa. Si los servicios han sido exitosos, el armador se hubiera encontrado obligado a pagar una alta remuneracin, lo que se considerara como "general average expenditure". Se trata, pues de conciliar principios, cosa que, segn Hudson, es posible. Los principios de la ley sobre salvamento, y asistencia estn dirigidos a la determinacin del quantum de la remuneracin que pertenece a los salvadores. Cuando, tal remuneracin es determinada, su monto debe ser pagado por los intereses salvados o por quienes han dado una garanta al salvador. Una vez pagado, ese valor puede ser bonificado en avera gruesa bajo el principio de que tales montos as pagados lo fueron por todos. El consejero de la Association of Average Adjusters, en 1942, dijo: "Los intereses salvados estn, desde luego, obligados a pagar sus varias responsabilidades a los salvadores sobre las bases del contrato de salvamento, por ejemplo sobre la base de sus respectivos valores a la terminacin del servicio. Pero de aqu no se sigue que entre ellos mismos no estn obligados a ajustar sus derechos y responsabilidades bajo las Reglas de York y Amberes." La referencia a las Reglas de York y Amberes hizo que la Asociacin estableciera una Regla, ese ao, diciendo: "Los gastos por servicios de salvamento dados por o aceptados bajo convenio sern en la prctica tratados como avera gruesa siempre que tales gastos fueran incurridos para la seguridad comn en la inteligencia de la Regla A de las York Antwerp Rules 1924 o las York Antwerp Rules 1950." Esta Regla de Prctica ha colocado a los liquidadores de Inglaterra en la posibilidad de trabajar en similar lnea que sus colegas de otros pases. Sin embargo la opinin de muchos. abogados de Almirantazgo ha permanecido en contra de este criterio. Ms adelante el autor se refiere al proyecto constituido, por un encabezamiento como el siguiente: 'The agregate of the habilities incurred by the parties to the adventure on account of salvage. . . " Dice que el uso de la palabra "habilities" dio lugar a cierta ansiedad; por ejemplo se preguntaba si las responsabilidades del salvador por las cuales l podra o no ser compensado en la remuneracin, deben ser consideradas como incurridas por las partes en la aventura "on account of salvage". Desde el caso Tojo Alaru y el Torrey Canyon ha quedado claro que el salvador, quien ha tenido slo un xito parcial, o quizs ninguno, en sus esfuerzos de salvar el buque y carga, puede l mismo haber incurrido en responsabilidades. Se pregunta nuevamente si tales responsabilidades. caeran en el mbito de la avera gruesa por virtud de la nueva Regla. Fue en orden de evitar esta posible transferencia de responsabilidad que los delegados ante el Comit Maritime International en la Conferencia reemplazaron las palabras "the agregate of the habilities" por la palabra "expenditure".

Aun sin esas palabras el espectro de responsabilidades ante terceras partes, provenientes de polucin por petrleo en caso de una echazn o a consecuencia de algn otro acto cumplido para la seguridad comn, contina preocupando a los aseguradores. Bajo la ley inglesa est establecido que una responsabilidad a tercera parte proveniente de un acto de avera gruesa es admisible en avera gruesa (caso "Austin Friars vs. Spillers & Baker"), donde un buque reflotado despus de haber varado cerca de un dock, hizo mucha ms agua por lo que el capitn decidi meterlo dentro del dock, no obstante que l pens que quizs el buque golpeara contra el muelle y sufriera algn dao en consecuencia. En los hechos esto ocurri y no solamente se da el buque, sino tambin el muelle. Fue declarado que la responsabilidad del armador por el dao hecho al muelle debera ser correctamente admitido en avera gruesa, siendo una consecuencia directa del acto de meter al buque en el dock para la seguridad comn. Lo expuesto permite una visin aproximada de la razn de ser de esta nueva regla, cuyos efectos en el rea no anglosajona resultarn mnimos. REGLA VII Daos causados a las mquinas y calderas El dao que se cause a cualquier mquina y caldera de un buque que se encuentre embarrancado y en situacin de peligro, con el fin de reflotarlo, se admitir en avera gruesa, siempre que se demuestre que aqul proviene de un acto realmente intencional de reflotar el buque para la seguridad comn, a riesgo de sufrir tal dao; pero cuando un buque est a flote ninguna prdida o dao causado por el funcionamiento de los elementos de propulsin y calderas ser, bajo concepto alguno, admitido en avera gruesa. Comentario En las Reglas de York y Amberes 1890, como Regla VI, aparece por primera vez la bonificacin en avera gruesa de los sacrificios causados al velamen y arboladura del buque para su reflotamiento o asegurar ms su posicin en tierra para la seguridad comn: al mismo tiempo se excluyen los sacrificios forzando velas, estando la embarcacin a flote. Esta fue una novedad respecto de los textos contenidos en las resoluciones de Glasgow, las Reglas de York y las Reglas de York y Amberes 1877. Al redactarse las Reglas de 1924, tenindose en cuenta la evolucin tcnica en la construccin de naves, el mismo principio fue recogido, adaptndoselo a los buques de propulsin mecnica, agregndose como Regla VII un nuevo texto complementario de la Regla VI que permaneci subsistente entonces y en 1950. Pero el texto de 1924, refirindose a la situacin de una embarcacin a flote, donde el trabajo de las mquinas y calderas resultaba excluido, suscit dudas y posiblemente dio lugar a abusos, lo que en la Conferencia de msterdam (1949) trat de corregirse con el agregado de "Including loss or dammage due to compounding of engines or such measures, shall in any circumstances be made good as general average". En otras palabras no slo el trabajo de mquinas y calderas, sino la exacta figura de su forzamiento quedaron excluidos de la hiptesis de bonificacin, no obstante que ello tuviera el propsito de enervar una situacin de peligro comn para los intereses comprometidos en la aventura. En el Informe Preliminar y Cuestionario del Subcomit Internacional del Comit Maritime International, de octubre de 1970, se consult a las Asociaciones Nacionales respecto de la posible reforma de esta regla teniendo en consideracin sendas corrientes de opinin, una de las cuales estimaba que la segunda parte del texto existente implicaba una restriccin a los principios de la Regla A; la otra sealaba que cuando una nave est a flote, el funcionamiento de las mquinas, en cuanto constituye la funcin normal de las mismas no poda dar lugar a un sacrificio extraordinario. Al comentarse las respuestas al cuestionario, el siguiente informe (diciembre d 1971) seal que si bien todas las Asociaciones Nacionales estimaban que la regla no deba ser modificada, la expresin "compounding" deba ser reemplazada por cuanto careca de adecuada precisin. REGLA X Gastos en puerto de arribada, etc. a) Cuando un buque haya entrado a un puerto o lugar de arribada o haya vuelto a su puerto o lugar de carga a causa de accidente, sacrificio u otras circunstancias extraordinarias que exijan esta determinacin para la seguridad comn, los gastos de entrada en tal puerto o lugar sern admitidos como avera gruesa y cuando el buque vuelva a salir nuevamente, con todo o parte de su cargamento primitivo, los gastos correspondientes de

salida de tal puerto o lugar, que sean consecuencia de la entrada o retorno, sern asimismo admitidos en avera gruesa. Cuando un buque se encuentre en un puerto o lugar de arribada y haya de ser trasladado necesariamente a otro puerto o lugar porque las reparaciones no pueden efectuarse en el primer puerto o lugar, las disposiciones de esta Regla sern de aplicacin al segundo puerto o lugar como si se tratara de un puerto o lugar de arribada y los gastos de tal traslado, incluyendo las reparaciones provisorias y el remolque, se admitirn en avera gruesa. b) Los gastos de manipuleo abordo o descarga del cargamento, combustible y provisiones, ya sea en un puerto o lugar de carga, de escala o arribada, se admitirn en avera gruesa, cuando el manipuleo o descarga fuesen necesarios para la seguridad comn o para permitir reparar las averas causadas al buque por sacrificio o accidente, si tales reparaciones fueran necesarias para proseguir el viaje con seguridad, excepto en aquellos casos en que la avera del buque se descubra en un puerto o lugar de carga o de escala, sin que haya ocurrido ningn accidente o circunstancia extraordinaria durante el viaje relacionados con tal avera. Los gastos de manipuleo a bordo o la descarga del cargamento, combustible o provisiones no se admitirn en avera gruesa cuando se haya incurrido en ellos nicamente con el fin de reestibarlo a consecuencia de cualquier alteracin en la estiba sobrevenida durante el viaje, a menos que tal medida sea necesaria para la seguridad comn. c) Siempre que los gastos del manipuleo o descarga del cargamento, combustible o provisiones sean admisibles en avera gruesa, los gastos de almacenaje, incluyendo los del seguro contratado razonablemente, reembarque y estiba de dicha carga, combustible o provisiones sern igualmente admitidos en avera gruesa. Pero si el buque es condenado o no prosigue su viaje original, los gastos del almacenaje sern admitidos en avera gruesa solamente hasta la fecha de la condena del buque o la de abandono del viaje, o hasta la fecha de la terminacin de la descarga si la condena o abandono se produce antes de dicha fecha. comentario El inciso a) de la Regla X de 1924 estaba referido a los gastos concernientes a la entrada o salida a un puerto o lugar de arribada o cuando es necesario para el buque volver al puerto o lugar de carga, para la seguridad comn. En la modificacin de las Reglas hecha en msterdam, en 1949, se agreg un segundo prrafo con el propsito de establecer que cuando el buque deba ser trasladado de un puerto o lugar de refugio a otro puerto o lugar a causa de que las reparaciones no pueden ser llevadas a cabo en el primer puerto o lugar, los gastos de entrada y salida del segundo puerto, sern igualmente bonificados en avera gruesa. Al mismo tiempo los salarios y manutencin, combustibles y provisiones sern bonificados en avera gruesa por el perodo extra del viaje ocasionado por este movimiento (R. XI). La reforma introducida en 1974 ha consistido en que el costo de trasladar la embarcacin desde el puerto donde se encontraba segura, pero donde no era posible repararla, al otro, ser bonificado en avera comn, incluyndose para el caso tanto el remolque como las reparaciones provisorias que fueran menester. La Conferencia de Hamburgo al haber llevado adelante esa modificacin, ha reconocido un hecho resuelto en la prctica de los ajustes de avera gruesa donde muchos liquidadores procedan a esa admisin por entenderla implcita en el espritu de la Regla de 1950. Sin embargo, el estricto texto de la Regla de 1950 no hubiera permitido una interpretacin judicial de tal extensin. Es de hacer notar que en contra de este punto de vista se venia diciendo que el remolque desde un primer puerto de refugio a un segundo, no poda ser admitido en avera comn salvo que los daos sufridos por la nave fueran ellos mismos de carcter de avera comn; si por lo contrario existan daos de carcter de avera comn y de avera particular, el costo del remolque deba ser repartido entre esas dos reas de daos de distinta naturaleza. En otras palabras, si las reparaciones necesarias correspondan a la avera particular, el remolque siguiente debla ser tambin avera particular. Podra decirse que en el mundo continental este tema era resuelto en la prctica con bastante facilidad; no ocurra lo mismo en Inglaterra donde en 1957 fue dada una Regla de Prctica N9 C 4 que deca: "That in practice, in applying the second paragraph of Rule X (a), a vessel shall be deemed to be a port or place

of refuge when she is at any port or place in circumstances in which the wages and maintenance of the Master, officers and crew incurred during any extra period of detention there would be admissible in G. A. under the provisions of Rule XI." Esta solucin resultaba parcial. En la actualidad la cuestin queda resuelta en simplicidad y en generalidad para todas las hiptesis que naturalmente ocurren a este respecto. En cuanto al inciso b), ste se mantiene inalterado, pero se le ha agregado un texto negando la posibilidad de bonificacin en avera gruesa, de dos supuestos. i) "... En aquellos casos en que la avera del buque se descubra en un puerto o lugar de carga o de escala sin que haya ocurrido ningn accidente o circunstancia extraordinaria durante el viaje relacionados con tal avera". Un ejemplo apropiado a este texto es el que provee un buque que estando en un puerto tomando carga, o en un puerto escala, se aprovecha la oportunidad para abrir la mquina principal a efecto de hacer inspeccin de rutina, descubrindose una fractura en el eje que hace menester encarar reparaciones para la prosecucin del viaje en condiciones de seguridad, ninguna de las bonificaciones mencionadas en el inciso sern admitidas salvo que se demostrara que la ocurrencia de la fractura tiene su origen en un accidente u otra circunstancia extraordinaria que hubiera tenido lugar en el viaje mismo. ii) "Los gastos de manipuleo a bordo o la descarga del cargamento, combustibles o provisiones no se admitirn en avera gruesa cuando se haya incurrido en ellos nicamente con el propsito de reestibarlo a consecuencia de cualquier alteracin en la estiba sobrevenido durante el viaje, a menos que tal medida sea necesaria para la seguridad comn". Esta redaccin se encuentra til para evitar prcticas no exactamente uniformes, como sucede en algunas partes del mundo, conduce efectivamente a la clarificacin promovida por el Comit. La mejora del inciso c) y la supresin del d), ste ltimo por entenderse que la materia resulta suficientemente gobernada por la Regla F, cierran las reformas aprobadas. REGLA XI Salarios y manutencin de la tripulacin y otros gastos ocasionados para ganar un puerto de arribada, etc. a) Los salarios y manutencin devengados razonablemente por el Capitn, oficiales y tripulantes y el combustible y aprovisionamientos consumidos durante la prolongacin del viaje ocasionado por la entrada de un buque en un puerto o lugar de arribada o por su retorno al puerto o lugar de carga, sern admitidos en avera gruesa, cuando los gastos de entrada en dicho puerto o lugar se admitan en la misma forma, de conformidad con la Regla X a). b) Cuando un buque haya entrado o sido detenido en un puerto o lugar a consecuencia de accidente, sacrificio u otras circunstancias extraordinarias que hagan esto necesario para la seguridad comn o para permitir que se repare el dao causado al buque por sacrificio o accidente, si las reparaciones fuesen necesarias para proseguir el viaje con seguridad, los salarios y manutencin del capitn, oficiales y tripulantes, abonados razonablemente durante el perodo extraordinario de detencin en tal puerto o lugar hasta que el buque est o hubiera debido estar listo para continuar su viaje, sern admitidos en avera gruesa. Sin embargo, cuando las averas del buque se descubran en un puerto o lugar de carga o de escala sin que ningn accidente u otra circunstancia extraordinaria en relacin con estas averas se haya producido durante el viaje, entonces los salarios y manutencin del capitn, oficiales y tripulacin, as como el combustible y provisiones consumidos durante el periodo extra de detencin con motivo de las reparaciones de las averas as descubiertas, no sern admitidos en avera gruesa, aun en el caso de que las reparaciones sean necesarias para continuar con seguridad el viaje. Cuando el buque sea condenado o no contine con su viaje original, los salarios y manutencin del capitn, oficiales y tripulacin y el combustible y provisiones consumidos se admitirn en avera gruesa solamente hasta la fecha en que el buque fue condenado o la del abandono del viaje o hasta la fecha de terminacin de la descarga del cargamento en el caso de condena del buque o abandono del viaje antes de esa fecha.

El combustible y aprovisionamientos consumidos durante el periodo extraordinario de detencin, se admitirn como avera gruesa, a excepcin del combustible y provisiones que se hayan consumido en la ejecucin de las reparaciones no admisibles en avera gruesa. Los gastos de puerto devengados durante el perodo extraordinario de detencin sern igualmente admitidos coma avera gruesa excepto los gastos que se hayan devengado nicamente por razn de reparaciones no admisibles en. avera gruesa. e) A los efectos de sta y de las dems Reglas, los salarios incluirn todos los pagos hechos al capitn, oficiales y tripulantes, o en su beneficio, tanto si tales pagos son impuestos por la ley a los armadores, como si resultan de las condiciones o clusulas de los contratos de trabajo. d) Cuando se paguen horas extraordinarias al capitn, oficiales y tripulantes para el mantenimiento del buque o para reparaciones, cuyo costo no sea admisible en avera gruesa, tales horas extraordinarias se admitirn en avera gruesa, slo, hasta el limite de la economa realizada en los gastos que se habran efectuado y admitido como avera gruesa si no hubiera sido por dichas horas extraordinarias. Comentario Esta regla ha permanecido vinculada a la Regla A. En su inciso a) tiene por objeto admitir una parte de los salarios y manutencin de la tripulacin, as como el combustible y lubricante, etc., cuando los gastos hechos para entrar a un puerto sean admisibles en avera gruesa segn la Regla A. El texto reformado corresponde armnicamente al de la Regla A, lo que exime de comentario pues su simple lectura lo evidencia. REGLA XIII Deducciones del costo de las reparaciones Las reparaciones que se admitan en avera gruesa no estarn sujetas a deducciones por diferencia de "nuevo a viejo" cuando el material viejo se sustituya en su totalidad o en parte por uno nuevo, a menos que el buque tenga ms de quince aos, en cuyo caso la deduccin ser de un tercio. Las deducciones se regularn por la edad del buque contada desde el 31 de diciembre del ao en que la construccin fue completada; para otras partes del buque, que se indican cuidadosamente, las deducciones sern calculadas por la edad de cada una de ellas, independientemente de la edad del buque. La nueva regla aclara que las deducciones sern hechas solamente sobre el costo de los nuevos materiales o partes, entendidos como terminados y listos para su instalacin en la nave. No existe deduccin respecto de provisiones, equipos, anclas y cadenas. Se agrega en la regla que el costo de limpieza, pintura y proteccin del fondo no ser bonificado en avera gruesa salvo que los fondos hayan sido pintados o protegidos durante los doce meses precedentes a la fecha del acto de la avera gruesa, en cuyo caso la mitad de tal costo ser bonificado. REGLA XIV Reparaciones provisorias Cuando a un buque se le efectan reparaciones provisoras para la seguridad comn o de dao causado por sacrificio de avera gruesa, ya sea en un puerto de carga, de escala o de arribada, el costo de tales reparaciones ser admitido en avera gruesa. Cuando se efecten reparaciones provisorias de un dao accidental, nicamente con el fin de poder terminar el viaje, el costo de estas reparaciones ser admitido como avera gruesa sin tener en cuenta la economa para otros intereses, si la hubiere, pero solamente hasta alcanzar la suma economizada de gastos que se hubieran incurrido y admitido en avera gruesa, si tales reparaciones no se hubiesen efectuado en aquel lugar.

No se har deduccin alguna por diferencia de nuevo a, viejo en el costo de las reparaciones provisorias que se abonen en avera gruesa. Comentario En orden de clarificar los principios establecidos en la preexistente Regla de 1950, se propuso, y acept, que el costo de las reparaciones temporarias provenientes de un accidente, sern solamente consideradas para su bonificacin en avera gruesa (hasta el importe de los desembolsos economizados) cuando tales reparaciones sean efectuadas en orden de completar el viaje para el cual el buque estaba comprometido. Se observa, con respecto al texto de 1950, el reemplazo de la expresin "merely to" por la de "in order to". REGLA XVI Valor a admitir por la carga perdida o averiada por sacrificio La suma a bonificar en avera gruesa por dao o prdida de carga sacrificada ser el importe de la prdida sufrida sobre la base del valor en el momento de la descarga, establecido mediante la factura comercial entregada al recibidor o, a falta de tal factura, sobre la base del valor embarcado. El valor al momento de la descarga incluir el costo del seguro y el flete, salvo que este flete no est en riesgo para la carga. Cuando una mercanca as averiada sea vendida y el importe del dao no se haya convenido de otra forma, la prdida que se admitir en avera gruesa ser la diferencia entre el producto neto de la venta y el valor neto de la mercanca en estado sano, computndose ste de la forma establecida en el prrafo primero de esta Regla. Comentario La gran modificacin hecha con respecto a la frmula de 1950 es que el valor a tener en cuenta para la bonificacin en avera gruesa por sacrificio de carga. est ahora basado en los valores de factura. Similar criterio se sigue en orden de las contribuciones segn la Regla XVII. Es quizs uno de los textos de mayor importancia, en vista de simplificacin, obtenido en 1974. Como se sabe, las Reglas de 1950 tomaban como referencia para calcular el valor de la carga perdida, el de su valor mercado en el ltimo da de descarga. Durante los aos de vigencia del criterio que precedi a la reforma de 1974, la determinacin del valor de mercado para pequeas partidas o con respecto de mercaderas sin un comercio establecido y de significacin, era algo sumamente difcil de alcanzar por parte de los liquidadores de averas. En la prctica se haba llegado a obtener una solucin heterodoxa consistente en tomar los valores que salan de las facturas comerciales agregndole un porcentaje relativamente variable, con lo que se estimaba haber llegado al valor mercado. Sin embargo con eso no se resolva el problema y se estaba, por otra parte, en contradiccin con el propio texto de las Reglas de 1950. En el nuevo ordenamiento, no slo se obtiene el propsito de simplificacin, sino tambin se indica el modo de trabajar para la hiptesis en que el recibidor no pueda producir una factura comercial. Si el recibidor no pudiera producir una factura comercial, se tomar el valor de embarque, incluyndose el costo del seguro y el flete, salvo que el flete no estuviera a riesgo del titular de la mercadera. Es de hacer notar que tambin se sigue una solucin simple, ubicada en el segundo prrafo de la Regla, cuando se trata de determinar el valor a bonificar en avera gruesa, si la carga daada es vendida. Para tal carga vendida, en el puerto de destino o en un puerto de arribada, el mtodo que se sigue es el mismo: el producto neto de la venta ser deducido del valor neto sano establecido por la factura comercial provista por el recibidor; salvo que hubiera que recurrir, por ausencia de sta, al mecanismo indicado en el prrafo anterior. Es de hacer notar que esta modificacin ha sido sostenida fuertemente por la delegacin britnica.

REGLA XVII Valores contribuyentes La contribucin a la avera gruesa ser establecida sobre los valores netos reales de las propiedades a la terminacin de la aventura, salvo el valor del cargamento que ser el del momento de la descarga, establecido mediante la factura comercial entregada al recibidor o, a falta de tal factura, sobre la base al valor embarcado. El valor de la mercadera incluir el costo del seguro y el flete, salvo que este flete no est en riesgo para la carga, y previa deduccin de las prdidas o averas sufridas por la mercadera antes o durante la descarga. El valor del buque ser estimado sin tomar en consideracin el beneficio o detrimento que pueda representar cualquier contrato de fletamento por tiempo o casco desnudo al que est sujeto. A estos valores se aadir el importe de las propiedades sacrificadas admitido en avera gruesa, si no est ya incluido. Del flete y de1precio del pasaje en riesgo sern deducidos los gastos y remuneraciones de la tripulacin que no se habran devengado para ganar el flete si el buque y la carga se hubiesen perdido totalmente en el momento del acto de avera gruesa y no hayan sido admitidos en avera gruesa. Igualmente se deducirn del valor de las propiedades todos. los gastos extras incurridos con posterioridad al acaecimiento que da lugar a la avera gruesa, excepto cuando los mismos se admitan en avera gruesa. Cuando un cargamento es vendido en el curso del viaje, contribuir por el producto neto de la venta, aumentado con lo que se le hubiera bonificado en avera gruesa. Los equipajes de los pasajeros y los efectos personales que no hayan sido embarcados bajo conocimiento, no contribuirn a la avera gruesa. Comentario Como puede verificarse, ahora se sigue en orden de determinar el valor contribuyente de la carga, la misma lnea establecida en la Regla XVI. En lo que al buque concierne, se dice que ste ser tasado libre de compromisos. Esto en realidad no constituye ningn cambio en la prctica, salvo para Inglaterra. En los casos de salvamento, las Cortes britnicas tienen en cuenta la existencia de un rentable fletamento que pueda existir sobre el buque y con ello elevan el valor de la nave. Los liquidadores ingleses han pensado que ellos tenan que hacer otro tanto para las averas gruesas y han considerado la presencia econmica de los charter parties de largo plazo. Con esta modificacin, tambin en Inglaterra, queda uniformada una prctica ya conocida por nosotros. La modificacin o agregado hecho en el ltimo prrafo no es otra cosa que la inclusin de la prctica reconocida universalmente. REGLA XVIII Averas al buque El importe que se admitir en avera gruesa por dao o prdidas sufridos por el buque, sus mquinas y1o aparejos, cuando sean consecuencia de un acto de avera gruesa, ser el siguiente: a) En caso de reparacin o renovacin. El costo real y razonable de reparar o renovar el dao o prdida, sujeto a las deducciones que procedieran de acuerdo con la Regla XIII` b) Cuando no se repara o renueva. La depreciacin razonable derivada de tal dao o prdida, pero que no exceder del costo estimado de las reparaciones. No obstante, cuando el buque resulte ser una prdida total, o el costo de las reparaciones del dao excediera el valor del buque una vez reparado, el importe que se admitir en avera gruesa ser la diferencia entre el valor

estimado del buque en estado sano, despus de deducir el costo estimado de las reparaciones que no sean admisibles en avera gruesa, y el valor del buque en su estado de avera, pudiendo ser determinado ste por el producto neto de su venta, si la hubiere. Esta Regla ha sido sometida a una redaccin nueva, que facilita su lectura e interpretacin: No encontramos en ella reforma verdaderamente sustancial. Es de hacer notar, sin embargo, dos puntos de inters: 19) La expresin "constructive total loss" en el segundo prrafo de las Reglas de 1950 no estaba definida, habindose producido distintas interpretaciones segn las jurisdicciones que correspondieran (por ejemplo Inglaterra, Estados Unidos de Norteamrica, Francia, etc.). Ahora tenemos que tal situacin equivale a "cuando el costo de las reparaciones del dao exceda el valor del buque cuando est reparado". 29) Separando las previsiones de las Reglas de 1974 en dos secciones: a) cuando hay reparacin o reemplazo y b) cuando no hay reparacin o reemplazo, se ha hecho claro lo que era un criterio de mayora, pero no de fcil entendimiento. REGLA XXI Intereses sobre las prdidas abonadas en avera gruesa Sobre el importe de los gastos, sacrificios y bonificaciones, admitidos en avera gruesa se abonar un inters al tipo del 7 por ciento anual hasta la fecha de la liquidacin de avera gruesa, debiendo tener en cuenta los reembolsos que hayan sido hechos en ese intervalo por los contribuyentes interesados, o suministrados por el fondo de depsitos de avera gruesa. Comentario Esta modificacin ha tenido el simple propsito de compatibilizar el tipo de inters con los niveles en vigencia. Se trata nicamente de una "mise au point" financiera.

CAPTULO IV Caracteres esenciales de la Avera Gruesa Se trata de saber que condiciones debe reunir el dao causado al buque o a las mercaderas, o el gasto realizado a favor del buque o de las mercaderas para que su monto sea soportado proporcionalmente por el buque, la carga y el flete, es decir, cules son los requisitos para que exista la avera gruesa. En otro tiempo, la deliberacin previa del Capitn y los cargadores bastaba para asegurar a la avera gruesa ese carcter, pero hoy es necesario precisar con gran cuidado las condiciones que debe cumplir el acto por el que se realiza una avera. El Cdigo de Comercio enumera en el Art. 824 (antes transcripto) distintos casos de averas gruesas, pero como esta enumeracin no es taxativa est precedida por una frmula general que no suministra los elementos esenciales para clasificar las averas no catalogadas en la casustica del Cdigo. De ste Artculo se desprende que son dos las caractersticas esenciales que distinguen a las averas gruesas: 1. 2. Un Hecho Voluntario del Capitn que importe el sacrificio del buque o de la carga. El dao o gasto extraordinario deben haber se hecho en el Inters Comn. A stas , hay que agregar otras dos condiciones:

3. 4.

El gasto extraordinario o el dao producido deben haber dado un Resultado til. Deben ser motivados por un Peligro Cierto, sin que medie culpa de las partes interesadas.

ACTO VOLUNTARIO DEL CAPITN Es la condicin primordial para que exista la avera gruesa. Los daos causados fortuitamente por riesgos de la navegacin en el buque "forzado" por el tiempo (violencia del tiempo o del mar) o en el cargamento que transporta, deben ser soportados por el dueo de la cosa que los sufre conforme a los principios generales del derecho. Cada cual se beneficia o perjudica con las consecuencias del casus y los riesgos anejos a todo contrato. No as los causados por la voluntad del Capitn, porque si ste ha podido elegir a su arbitrio entre los distintos valores expuestos cual ha de ser sacrificado en utilidad comn, no hay razn que justifique en este caso que la cosa perezca para su dueo. Debe tomarse el trmino hecho voluntario en el sentido de hecho libre, por oposicin a fatal. La deliberacin, exigida, es el examen de los motivos que impelen a tomar una resolucin, y constituye una faz del hecho voluntario. Pero no hay que creer que basta la deliberacin para caracterizar el elemento volitivo de la avera gruesa. El Capitn puede haber deliberado con la oficialidad y no haber llevado a tomar una determinacin , o haber tomado una determinacin, y no haberla puesto en ejecucin. No es necesario, que la resolucin haya sido ejecutada totalmente. Habra igualmente avera gruesa cuando un hecho posterior al acto voluntario viene a secundar la accin emprendida, por ejemplo, cuando se lleva mercaderas sobre el puente con el fin de realizar un echazn y un bandazo del barco las precipita al mar. Debe considerarse tal, porque el Capitn ya ha puesto en ejecucin la resolucin tomada.

DELIBERACIONES MOTIVADAS "Art. 127: CONSEJO DE OFICIALES.- En caso de acaecimiento importante y siempre que lo permitan las circunstancias, el Capitn debe requerir la opinin de un consejo compuesto por todos los oficiales del buque cualquiera sea esta opinin el Capitn decide lo que considera mas conveniente u oportuno, bajo su exclusiva responsabilidad personal." La antigua exigencia de nuestro Cdigo de que precedan a la avera gruesa, las deliberaciones motivadas, se puede considerar como un resabio de la costumbre que tenan los cargadores de viajar en el mismo barco que transportaba su cargamento. El Capitn, ante los componentes de la tripulacin, se diriga a los cargadores y ceremoniosamente les encareca la gravedad del peligro que todos corran, y les propona alijar o encallar el buque para salvarlo con ese arbitrio. Los Rolles de Olern y las Leyes de Westcapelle resean anlogos apercibimientos, que se cumplan ritualmente. En caso de ausencia de los cargadores las deliberaciones tenan lugar con el Contramaestre y dems gente de la tripulacin, quienes tuvieron durante algn tiempo voto consultivo pero no decisivos. Poco a poco sta formalidad perdi su importancia; el Capitn, segn los Roles de Olern, poda verificar la echazn sin que los dueos de las mercaderas tuvieran parte o derecho a oponerse. La echazn se califica de regular cuando haba sido resuelta a pluralidad de votos o, por lo menos, se haba pedido el dictamen de los cargadores y de la tripulacin. Si se haba verificado desordenada y tumultariamente, ante la confusin creada por el peligro, se calificaba a la avera con el nombre de irregular. La necesidad de proceder con prontitud haca raras las echazones regulares y la asamblea de mercaderes y tripulacin. Hoy en da, las consultas que debe realizar el Capitn con los oficiales u otros miembros de la expedicin

resulta una formalidad innecesaria que llega a entorpecer las decisiones rpidas requeridas ante el peligro. El Cdigo de Comercio Alemn no impone esta desusada formalidad y al igual que el Cdigo Peruano cuando expresan que la avera debe ser efectuada con deliberacin, debe ser tomada como voluntariamente. A continuacin el Art. 826 del Cdigo de Comercio Peruano, en el cual se establece que para efectuar la avera gruesa se requiere la deliberacin del Capitn, dems oficiales, tripulacin y interesados en la carga: "Artculo 826.- Para hacer los gastos y causar los daos correspondiente a la avera gruesa, preceder resolucin del capitn, previa deliberacin con el piloto y dems oficiales de la nave, y audiencia de los interesados en la carga que se hallaren presentes. Si estos se opusieren, y el capitn y oficiales, o su mayora, o el capitn separndose de la mayora, estimaren necesarias ciertas medidas, podrn ejecutarse bajo su responsabilidad; sin perjuicio del derecho de los cargadores a ejercitar lo suyo contra el capitn ante el juez competente, si pudieran probar que procedi con malicia, impericia o descuido. Si los interesados en la carga, estando en el buque no fueron odos, no contribuirn a la avera gruesa, imputable en esta parte al capitn; a no ser que la urgencia del caso fuere tal que faltase el tiempo para la previa deliberacin."

TEORA DE LA ALTERNATIVA, BENECKE Y STEVENS Una teora de origen ingls, que ha influido en la jurisprudencia de ese pas, ha llevado al extremo el requisito de la voluntariedad del sacrificio voluntario y, por consiguiente, avera gruesa, cuando ste es impuesto irremediablemente por la necesidad de la salvacin comn. As, si el Capitn destruye voluntariamente una parte del buque o carga que debieran considerarse igualmente perdidos ante la inminencia del peligro, no ocurre, segn sta teora, la avera gruesa. Segn Benecke y Stevens se requiere, para que hay avera gruesa, que medie otra alternativa, adems de la de sacrificar una parte del buque y de la carga o dejar perecer la totalidad. El sacrificio no es voluntario si lo exige la fuerza misma de la circunstancia. TEORA DE ARNOULD El sistema de Benecke fue refutado especialmente por Arnould, a quien la exageracin del primero le llev a sostener la tesis extrema mas dispar, pero igualmente errnea por rigurosa y absoluta. Al hablar del hecho voluntario del Capitn no se supone libertad absoluta de este. Generalmente sus deliberaciones son tomadas bajo la coaccin del peligro inminente que amenaza a su buque. Los antiguos autores, Targa, Casaregis y Emerigon descontaban la voluntad del Capitn como requisito de la avera gruesa, pero admitindola como voluntad violentada por el peligro. Es que frecuentemente, las averas gruesas son producidas frente a un evento apremiante de la navegacin, que condena al Capitn al dilema funesto de operar una destruccin parcial o dejar que sucumba totalmente o en su mayor parte la fortuna de mar. Entre los dos males, tiene que elegir el que en sus previsiones resulte menor. Arnould ha precisado esta tesis. Requiere este autor, para que el acto del Capitn constituya una avera gruesa, que ste debe haber sido compulso por tales circunstancias que no le hayan dejado lugar a alternativa alguna. Ambas opuestas tesis, la de Benecke y la de Arnould, son limitativas y reducen extraordinariamente los casos de avera gruesa. No puede dejar de reconocerse la existencia de averas gruesas cuando por la naturaleza del peligro fuera dable arbitrar un sacrificio distinto al dispuesto por el Capitn. As como tampoco podra negarse ese carcter a la avera cuando las circunstancias no permiten recurrir a otra decisin distinta a la decisin tomada. La doctrina de Benecke excluye tal carcter en este supuesto, como lo excluye Arnould cuando el Capitn ha podido optar

libremente. Avera Gruesa realizada por quien no es Capitn Es el Capitn la nica autoridad idnea para ejecutar un sacrificio que d lugar a contribucin? Podra controvertirse la naturaleza del acto si otro oficial del barco u otro individuo de la tripulacin en caso de apremiante necesidad dispusiera tal medida para la salvacin comn, aun reunidos los dems requisitos para que se considere la prdida como avera gruesa. El Cdigo en su artculo 824 del Cdigo Peruano, no exige que la resolucin sea tomada o ejecutada por el Capitn. Condicin implcita Los Cdigos de comercio que, como el Peruano (art. 824) y el frances slo implcitamente reconocen que debe ser ordenado por el Capitn al exigir deliberaciones previas al acto de avera comn. Implcitamente acuerda tambin nuestro Cdigo al Capitn la facultad de realizar gastos extraordinarios en el buque y, por ende, averas gruesas de esa especie, sin autorizacin especial del armador, mandatario o consignatario. Condicin expresa Es el sistema que impone explcitamente la condicin de que sea el Capitn quien ordene la avera. As, en el proyecto sobre averas comunes elaborado por la "International Law Association", que precedi a la conferencia de Estocolmo, se exiga que el acto fuera "ordenado por la persona que asume la responsabilidad del buque". El Cdigo alemn y el portugus adoptan esta solucin. Es indudable que, aun cuando al Capitn le incumba la iniciativa, los que estn bajo sus rdenes tiene suficiencia para reemplazarlo en el caso de que aqul se haya imposibilitado para actuar. Averas Motivadas por la Culpa Muy discutida es la cuestin de saber si pueden admitirse como averas Gruesas todas aquellas que tiene su causa en la falta cometida por el Capitn, por la tripulacin o por el vicio propio del navo o la carga. En principio, el acto voluntario del Capitn. Como avera comn, no debe tener otra causa que la fuerza mayor o el caso fortuito. As por ejemplo, no ser avera comn la echazn realizada porque la sobrecarga en la cubierta, dificulta las maniobras y aumenta el peligro de la navegacin. El motivo radica en que la echazn en este caso tiene por causa la imprudencia del Capitn al sobrecargar la embarcacin. Sucede frecuentemente, que con la fuerza mayor o el caso fortuito, concurren otras concausas imputables a los interesados en la expedicin o a los vicios propios de las cosas. El Cdigo de Comercio Peruano, como el cdigo francs, italiano, espaol y el brasileo inquiere la causa de ese acto y lo desconoce como avera gruesa cuando ha sido motivados por hechos culposos. "Artculo 822.- Sern averas simples o particulares, por regla general, todos los gastos y perjuicios causados en el buque o en su cargamento, que no hayan redundado en beneficio y utilidad comn de todos los interesados en el buque y su carga, y especialmente los siguientes: (...) 1. Los daos que sobrevinieren al cargamento desde su embarque hasta su descarga, as por vicio propio de la cosa, como por accidente de mar o por fuerza mayor, y los gastos hechos para evitarlos y repararlos. (...) 8. El dao inferido al buque o cargamento por el choque o abordaje con otro, siendo fortuito e inevitable. Si el accidente ocurriere por culpa o descuido del capitn, este responder de todo el dao causado. 9. Cualquier dao que resultare al cargamento por faltas, descuidos o barateras del capitn o de la

tripulacin; sin perjuicio del derecho del propietario a la indemnizacin correspondiente contra el capitn, el buque y el flete." (...) Antes de la reforma nuestro Cdigo de Comercio deca en si artculo 1318, lo siguiente: "Art. 1318: Los gastos causados por vicios internos del buque, por su innavegabilidad, o por falta o negligencia del Capitn o individuos de la tripulacin, no se reputan como avera gruesa, aunque hayan sido hechos voluntariamente, y en virtud de deliberaciones motivadas para beneficio del buque y cargamento. Todos esos gastos son de cargo exclusivo del Capitn o del Buque." El Art. 822 Inc. 1 considera avera particular a los daos que sobrevienen al cargamento o al buque por vicio propio de las cosas. Ningn artculo menciona la culpa del cargador, especficamente, en la que ste puede incurrir no slo indirectamente en virtud de los vicios propios de su carga, sino por motivos anlogos, como cuando hubiera embarcado carga no legal, materias inflamables que ofrecen ms serio peligro, o efectos deficientemente acondicionados, o procediere con reticencia, o faltara a los reglamentos del conocimiento embarcado, por ejemplo, un automvil con el tanque repleto de nafta. Si, como consecuencia de esta negligencia, se declara un incendio a bordo, los perjuicios causados por la inundacin de bodegas, provocado como medida para sofocar el fuego, no constituiran averas gruesas dentro de la solucin general adoptado por el Cdigo. Las Reglas de York-Amberes, y desde 1924, siguiendo el Cdigo Alemn y la jurisprudencia inglesa incluyen una disposicin que no figur en las Reglas de York-Amberes de 1890, pero en la 21. Conferencia de la "International Law Association", reunida en Amberes en 1903, haba sido establecido en trminos que fueron casi reproducidos, esta regla no haba sido agregada al contexto de las otras, y era mencionada con el nombre " Regla de Amberes de 1903", y aplicada independientemente en virtud de una estipulacin especial, hasta que fue integrada al articulado de Estocolmo con la designacin de Regla D. Segn Las Reglas de York-Amberes de 1974 la Regla D contiene el siguiente texto: "Los derechos a obtener la contribucin en avera gruesa no sern afectados aunque el acontecimiento que dio lugar al sacrificio o gasto pueda haberse debido a la falta de una de las partes en la aventura; pero esto no perjudicar a las acciones o defensas que puedan ejercitarse contra dicha parte en razn de tal falta" Interpretando dicha regla entendemos, que una situacin de peligro originada en la culpa de alguno de los consortes vinculados en la aventura martima, no afecta el carcter de avera gruesa que habran de tener los sacrificios o gastos extraordinarios incurridos para la seguridad comn. Desde luego que la parte incursa en tal culpa no podra, ella misma, invocar esta regla en su beneficio (salvo una excepcin incorporada al contrato que la vinculara con las otras partes y, por cierto en el supuesto que tal estipulacin fuera vlida en derecho); el fundamento de dicha regla radica en que si el responsable por su culpa o como dueo de la mercadera con vicio propio es quien sufre la medida tomada, consistente en el sacrificio del bien de su propiedad, no sera jurdico acordarle derecho o accin alguna contra los dems expedicionarios inocentes, para obligar a estos a contribuir en un perjuicio imputable exclusivamente a quien lo sufre. Por lo cual considero mas atendible la Regla D, que la solucin adoptada por nuestra ley; especialmente si tenemos en cuenta el caso en que el sacrificio no recae en los bienes del culpable, sino en los de aquellos en los que incumbe ninguna responsabilidad. Si ese sacrificio es una medida tomada para la salvacin comn Por que no se ha de reglamentar como avera gruesa para pagar, de esta manera, a quien no tiene por que soportar las consecuencias de una falta ajena? Se contesta que los dueos de los bienes sacrificados tienen siempre, a su favor, una accin de daos y perjuicios contra el autor de la falta, lo que constituye a veces un recurso ms ventajoso que la reclamacin por indemnizacin contra distintas personas. Las consecuencias prcticas de una u otra solucin difieren en el caso de que el autor de la falta o propietario de la cosa viciada, resulte insolvente. En tanto que los otros partcipes estn cubiertos a toda obligacin de contribuir al pago de la cosa sacrificada, debe la victima de esa medida soportar por s sola todo el riesgo de insolvencia por parte del culpable. El sistema de las Reglas de York-Amberes, por el que se prescinde de averiguar las circunstancias que han motivado las averas gruesas, sean aquellas accidentes de mar, fuerza mayor, caso fortuito, vicio propio de la cosa o culpa de los interesados, es un sistema, adems de razonable y equitativo, ms prctico en cuanto evita mltiples y difciles cuestiones. Influencia de las clusulas de irresponsabilidad en las averas gruesas Las clusulas de irresponsabilidad por las faltas del Capitn, pactadas en los contratos de fletamento, han

dado lugar a muchas discusiones, en cuanto a saber los efectos que dichas clusulas ejercen sobre la obligacin de contribuir en el pago de las averas gruesas. Es necesario analizar diferentes hiptesis. En primer lugar, en consideracin a cada una de los dos sistemas legales que hemos sealado: 1) El sistema de las Reglas de York-Amberes, que admiten la avera gruesa en caso de culpa del Capitn. 2) El de nuestra legislacin que no lo admiten. En segundo lugar hemos de contemplar estas dos hiptesis segn la cosa sobre la que recaiga la avera gruesa: I) avera del buque, II) avera de la carga. Averas del Buque o gastos extraordinarios Mediando una clusula de irresponsabilidad por la faltas del Capitn Tiene el armador un recurso contra los cargadores para obligarles al pago de la avera gruesa, consistente en los gastos extraordinarios ocasionados o en el dao producido al buque, como sacrificio voluntario para la salvacin comn, pero motivadas por una falta exonerada convencionalmente? a. En el sistema Alemn, que clasifica las averas como comunes an cuando medie falta del Capitn, se admite la reclamacin del fletante contra los cargadores, aun vigente la clusula de irresponsabilidad. En el segundo sistema, como lo interpreta la jurisprudencia francesa, la clusula de irresponsabilidad tiene la virtud de abonar el carcter del hecho culposo del Capitn, y dar al armador una accin de contribucin contra los cargadores. Desde el momento que el armador ha estipulado su no responsabilidad por las faltas que pueda cometer el Capitn, considera lgico que los interesados tomen a su cargo los riesgos de la misma. Las clusulas de irresponsabilidad deben ser interpretadas restrictivamente, para autorizar una excepcin a favor del fletante, pero nunca para acordarle una accin que no le incumbe sin esta clusula. Avera de la Carga Se suscita la cuestin a resolver sobre s, en el caso en que el sacrificio ha recado sobre las mercancas, tiene el cargador o consignatario de las mismas una accin para reclamar la contribucin de los dems interesados. a. En el primer sistema en general se admite esta reclamacin del cargador sacrificado. No podra negrsele sin imponerse una situacin injusta. Todo el peso de la salvacin comn, todo el sacrificio gravitara sobre ese cargador desprovedo de recurso contra los dems. En el segundo sistema la cuestin no puede plantearse, porque como lo dispone el artculo 822 del Cdigo Peruano, esas averas no se reputan gruesas. De manera que el dueo de esas mercaderas averiadas no tendra recurso por contribucin contra los dueos de las mercaderas indemnes , por que tales averas, mediando la culpa, no se consideran comunes; ni tampoco contra el armador que se escudara en el pacto de exoneracin de su responsabilidad.

b.

b.

La causa de la avera y el "Harter Act" En los Estados Unidos haba prevalecido el principio de que el carcter de la avera comn no depende de la causa del accidente que ha motivado el sacrificio. Esta doctrina se mantuvo hasta 1894, aproximadamente. El rgimen del "Harter Act", que trajo la distincin en las faltas que podan cometer los empleados del propietario del buque, exonerando a ste de responsabilidad por las faltas nuticas, motiv complicaciones que esta ley no prevea. En realidad el "Harter act" no menciona para nada a las averas gruesas, lo que parece singularmente raro. Pero es indudable que esta ley no excluye la participacin del armador en la contribucin por los sacrificios de la carga que se han efectuado para obviar un peligro provocado por la falta del Capitn, an cuando esa falta sea nutica, es decir, de aquellas de las que el armador, aunque responsable en principio, queda exonerado por la ley. Este debe igualmente contribuir al pago de la avera comn. Distinta situacin se ofrece si la avera comn, motivada por un hecho culpable del Capitn, afecta slo al buque, en ese caso el armador no puede pretender compartir los gastos con los cargadores, porque el "Harter

Act" no dice palabra respecto de las averas gruesas. La clusula Jason Es una clusula usada en los conocimientos norteamericanos, que a ganado mucha aceptacin de los armadores de aqul pas; y que se consigna en los siguientes trminos : "Si el propietario del buque ha prestado la diligencia necesaria para poner el buque en buen estado, por todos conceptos, del punto de vista de la navegabilidad, de la tripulacin, del armamento y del aprovisionamiento, se acuerda por la presente clusula que en ese caso de peligro, dao o siniestro resultante de la falta o negligencia del piloto, del Capitn o de la tripulacin en la navegacin y gobierno del buque, o de los vicios ocultos y otros de innavegabilidad del buque, an existentes en el momento del embarque o al comienzo del viaje, pero que no podran ser descubiertos prestndose la debida diligencia, los destinatarios o propietarios de la carga no estarn exonerados de la obligacin de contribuir en la avera gruesa y debern pagar estos gastos especiales como si el dao, peligro o siniestro no hubiera resultado de estas faltas, negligencia, vicios ocultos o innavegabilidad." La clusula fue en principio declarada nula por considerrsela contraria a lo que dispone la ley Harter. Pero en el clebre juicio "The Jason", se decidi por sentencia de la Suprema Corte de los Estados Unidos en el ao 1912, que dicha clusula es vlida. Hay que tener en cuenta que no tiene aplicacin cuando el acto de avera gruesa es negligencia del armador en velar por todo lo concerniente a las perfectas condiciones de navegabilidad. Se han comparado La Regla D con la clusula Jason. Existe entre ambas una similitud, pero difieren en su alcance. Indudablemente, la Regla D es ms restricta, se limita a imponer un principio de orden negativo en virtud del cual la falta no impide que se declara la avera gruesa, pero deja expedita la accin contra el autor responsable de la falta. La Clusula Jason permite al armador a pesar de su culpa, hacer incluir en la masa de averas los valores cuyo sacrificio ha consentido, en cuanto est exonerado de toda por el "Harter Act" de toda responsabilidad por la consecuencia de la culpa. El Inters Comn Una segunda condicin es requerida para que el dao gasto constituya una avera gruesa. Se exige una finalidad en el sacrificio: que ste haya sido hecho para el inters comn del buque y del cargamento. Para saber si el designio del Capitn ha sido de inters comn, debe distinguirse si ha actuado como representante del armador o como depositario de la carga, velando por los intereses particulares del fletante o de los cargadores respectivos, o si lo ha hecho como jefe de la aventura para llevar a un buen fin el viaje. En las reuniones celebradas para elaborar las normas de York-Amberes se han debatido las distintas formulas; rechazndose en la de Estocolmo de 1924 el clsico concepto de "inters comn" y adoptndose el de "seguridad comn", que integra la definicin de la Regla A ( en el texto ingls: common safety, y, en el francs: scurit commune) que ha continuacin transcribir: Regla A: "Existe un acto de avera gruesa cuando, y solamente cuando, se ha efectuado y contrado, intencional y razonablemente, algn sacrificio o gasto extraordinario para la seguridad comn, con el objeto de preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima." El alcance de la expresin "para el inters comn" es mucho ms amplio. Supongamos que un buque sufre deterioros en sus mquinas, y el mar no ofrece peligro, y puede seguir navegando con sus propios medios de propulsin , pero en condiciones desventajosas que demoraran su llegada perjudicando a los distintos interesados. El "inters comn" aconseja que el buque sea atoado por un remolcador para evitar la demora, lo que origina gastos. Estos gastos de remolque son averas gruesas si se admite como suficiente condicin que hayan sido hechos "para el inters comn", porque efectivamente son coherentes con dicho inters. Pero no lo son si se exige como condicin de la avera gruesa que se hayan efectuado "para la salvacin comn", porque ni siquiera lo han sido "para la seguridad comn", pues la aventura no ha estado a merced de ningn peligro. Pongamos otro ejemplo: Un buque ha sufrido averas en el curso de un viaje y para proseguirlo necesita ser reparado. Las reparaciones pueden ser realizadas en el lugar donde se encuentra, pero el costo de dichas reparaciones es ms reducido en otro lugar. Si para reducir estos gastos el Capitn hace remolcar el navo hasta

otro puerto o se transborda el cargamento en todo o en parte sobre otro buque, el gasto suplementario de remolque o transbordo es considerado avera gruesa , por que esto implica una economa. La solucin es muy justa porque la decisin del Capitn es de evidente utilidad para todos, aunque no se halla justificada por un evidente peligro. Antes de terminar el punto, cabe resaltar la expresin utilizada por el Cdigo de Comercio Peruano: "Artculo 824.- Sern averas gruesas o comunes, por regla general, todos los daos y gastos que se causen deliberadamente para salvar el buque, su cargamento, o ambas cosas a la vez, de un riesgo conocido y efectivo, y en particular las siguientes: (...)" Resultado til Los que defienden al resultado til como requisito de la avera gruesa, manifiestan que el mismo es una consecuencia lgica de la teora del enriquecimiento sin causa que se ha expuesto como fundamento jurdico de la avera gruesa: Si la propiedad de A se salva con el sacrificio deliberado de la propiedad de B, aquella debe compensar una parte proporcional de la prdida sufrida por B. La pregunta es que pasa si el sacrificio no produce un resultado til, entonces no habra obligacin de contribuir. Ejemplo: Ante una situacin de peligro, El Capitn decide sacrificar parte de la carga, pero luego la situacin de peligro desaparece por un motivo distinto al sacrificio de las mercaderas, segn sta teora, el sacrificio de las mercancas no obtuvo resultado til por lo tanto los dems integrantes de la aventura martima no tienen obligacin de contribuir, situacin por dems injusta. Hay que tener en cuenta que en cuanto a averas no es exigido el resultado til como un principio inexcusable y absoluto de orden general. Existe una crtica fundada con respecto a la concepcin del resultado til, que afirma que, la avera gruesa se realiza generalmente contando con la incertidumbre del resultado, ya que el mar guarda muchas sorpresas. Por ello la concepcin del resultado til, como condicin de la avera gruesa, merece reparos. Las Reglas de York-Amberes, no requieren tal condicin. Es injusto que la parte damnificada no sea resarcida cuando su sacrificio se consider necesario para la salvacin comn. Si unos bienes fueron elegidos deliberadamente para sacrificarse y salvar a otros, y estos otros no se salvan como consecuencia de ese sacrificio, se salvan al menos probablemente por haber sido reemplazados. El resultado til es una condicin que rompe la igualdad que debe mantenerse en la comunidad martima. Adems, los que sustentan esta concepcin, como antes expresamos parten de la concepcin errnea de fundar la avera gruesa en la teora del enriquecimiento sin causa, sosteniendo que si en virtud de extraos factores se ha salvado el buque, esto no es ms que una eventualidad que de ninguna manera puede dar lugar a una accin a favor del dueo de los efectos sacrificados, pues los propietarios de los bienes salvados no se han enriquecido a su costa. Esta teora desconoce la idea que sirve de base a la contribucin, que es la unin de intereses entre el buque y la carga, cuyos elementos no pueden ser sacrificados arbitrariamente unos en provecho de los otros. En segundo lugar este requisito suscita mltiples cuestiones, porque resulta difcil dilucidar si la salvacin del buque o de la carga han sido el "resultado" del sacrificio o si han mediado circunstancias ajenas a la resolucin tomada. En muchos trances, el Capitn, al consumar el acto de avera gruesa, ha echado a la suerte.

Peligro Comn Reglas de York-Amberes Regla A: "Existe un acto de avera gruesa cuando, y solamente cuando, se ha efectuado y contrado, intencional y razonablemente, algn sacrificio o gasto extraordinario para la seguridad comn, con el objeto de preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima."

Cdigo de Comercio Argentino: "Artculo 824.- Sern averas gruesas o comunes, por regla general, todos los daos y gastos que se causen deliberadamente para salvar el buque, su cargamento, o ambas cosas a la vez, de un riesgo conocido y efectivo, y en particular las siguientes: (...)" Otro requisito de la avera gruesa es que el sacrificio haya sido motivado por un por un peligro comn. No basta que el dao o el gasto hayan sido hechos en el inters comn. Es necesario que se cierna un peligro cierto sobre el buque y el cargamento que amenace a toda la expedicin. Si el peligro amenazara slo a una parte del cargamento, por ejemplo, cualquier sacrificio que se hiciera en tal caso no podra justificar una contribucin general, pues el fundamento de las averas gruesas estriba precisamente en la comunidad de intereses de toda la expedicin. Claro es que si se hubiesen producido sacrificios a causa de un peligro comn a una parte de las mercaderas solamente, habra avera gruesa, limitada la masa contribuyente a los valores que corrieron el mismo peligro y que fueron salvados con el sacrificio. Esta hiptesis es rara y difcil de probar. Muchos gastos pueden originarse para eludir riesgos de la navegacin, por ejemplo, apartando el buque de la ruta o retrasndolo para evitar una tormenta; pero cuando esto riesgos o inconvenientes no constituyen por s un verdadero peligro, el armador no podra imponer a los cargadores, en esos casos, la contribucin comn. El proyecto de la "International Law Association" exiga que el peligro fuera "inminente". Esta condicin es inconveniente, pues el temor de infringirla puede inhibir al Capitn. Si la inminencia del riesgo es requisito de la avera gruesa, el Capitn ha de demorar intilmente todo iniciativa hasta el trance ms angustioso del peligro para no incurrir en responsabilidad; y, en esas crticas circunstancias del peligro, toda dilacin es funesta, pues resta eficacia o malogra los recursos aconsejables para la preservacin del peligro. La Regla A de York-Amberes, habla e general de un "peligro". No es menester que ese peligro sea inminente, pero debe ser "coactivo", debe compeler, debe apremiar a la adopcin de medidas salvadoras. Esta expresin "peligro coactivo" mitiga la frmula "peligro inminente", y, a la vez, indica algo mas categrico que "riesgo conocido y efectivo", expresin utilizada en nuestro Cdigo, apropindose a los condiciones requeridas para que se justifique la avera deliberadamente verificada. El requisito del "peligro comn" corresponde a la finalidad de la avera gruesa "la salvacin comn". Pero ya hemos observado que pueden reconocerse como averas gruesas ciertas averas efectuadas, no precisamente para la salvacin comn, sino para el beneficio o inters comn. Las mismas Regla de YorkAmberes que imponen por definicin el requisito de peligro, admiten empero, expresamente, como averas gruesas, algunos gastos extraordinarios, cuyo designio no es la salvacin, pero que se reconocen como tales por haber motivado una economa o por haber en otra forma beneficiado al consorcio, pero que no han obedecido al mvil del temor a ningn peligro. En las averas gruesas tradicionales la condicin del peligro era inexcusable; stas consistan principalmente en la echazn y en el rescate del buque y cargamento. Pero el campo de la avera comn ha tendido a ampliarse. Desde luego que toda desviacin de los trminos que definen a la avera gruesa deben estar expresamente autorizados por la ley o por las Regla de York-Amberes, como casos especiales de averas gruesas. Fuera de las excepciones expresamente admitidas, deben imperar como condiciones, el peligro y la salvacin comn. Medidas Preventivas Debe tenerse en cuenta, tambin, que las avera gruesas han de consistir en medidas efectivas, tomadas contra el peligro. Las medidas, gastos o sacrificios preventivos no se computan averas gruesas por la falta de peligro actual. Sobre buque siempre cierne un peligro, y contra ese posible peligro lleva aparejados los elementos necesarios para su defensa y salvacin. Las medidas preventivas constituyen actos normales de la navegacin. Se refuerzan en relacin con la gravedad del peligro pero solo el sacrificio definitivo ante la coaccin del peligro, el supremo recurso, eso constituye la avera gruesa. CAPTULO V:

"CLASIFICACIN" Las averas gruesas, lo mismo que las averas en general, se pueden clasificar en averas daos y en averas gastos. Las averas simples, en cambio, consisten siempre en averas daos. En otras palabras, los daos materiales que afectan intrnsecamente a los efectos, son siempre averas, que pueden ser simples o comunes. Los gastos extraordinarios constituyen averas comunes, solamente. Al tratar las averas gruesas tenemos que considerar: primero, las averas dao, y segundo, las averas gastos, es decir, gastos extraordinarios. Las averas daos pueden afectar al buque, a la carga o al flete. Averas daos al buque Hay cuatro casos de daos al buque que se consideran especialmente como averas gruesas: 1. 2. La varada del buque; Abandono de anclas, amarras y dems accesorios del buque

En cada uno de estos ejemplos se requiere que los daos hayan sido producidos para la salvacin o utilidad comn del buque y de la carga. Varada "Son los daos que sufrieren el casco y la quilla del buque que de propsito se hace varar, para impedir su prdida total". Nuestro cdigo ha dado una solucin que est de acuerdo con la tendencia de las legislaciones modernas, en una cuestin que ha motivado disparidad de opiniones. En las primitivas Reglas de York-Amberes, aprobadas en el Congreso de Glasgow, excluan la varadura del barco como caso que originaba la liquidacin de averas gruesas. En la Regla V de York-Amberes, de 1974, se establece la admisibilidad como avera gruesa de este tipo de dao, tanto si fuera varadura voluntaria o encallamiento forzoso. Regla V. Encallamiento voluntario "Cuando un buque es encallado intencionalmente para la seguridad comn, las prdidas o daos consecuentes sern admitidos como avera gruesa, sin tomar en consideracin si el encallamiento era inevitable." La legislacin Peruana expresa los siguiente, en el artculo 824: "(...) 6. Los gastos hechos para poner a flote un buque encallado de propsito con objeto de salvarlo. (...)" Abandono de aparejos Constituyen averas gruesas, las anclas, amarras y dems cosas, es decir, los aparejos de la embarcacin, que se abandonan para la salvacin o seguridad comn. El abandono debe consistir en la ejecucin de un acto positivo. No es avera gruesa, por ejemplo, la prdida de los botes salvavidas arrebatados por un golpe del mar. Los viejos textos de derecho martimo, desde la Lex Rhodia del derecho romano, han calificado el abandono de anclas y de cadenas, y el corte de mstiles como avera gruesa, cuando ha sido hecho por la seguridad comn.

No lo es cuando el Capitn hace dejacin del ancla y sus cadenas por no conseguir levarlas regularmente. Esos gastos deben realizarse como avera simple a cargo del naviero. El artculo 824 inciso 3 del Cdigo de Comercio Peruano, habla de sta hiptesis de la siguiente manera: "Artculo 824.- Sern averas gruesas o comunes, por regla general, todos los daos y gastos que se causen deliberadamente para salvar el buque, su cargamento, o ambas cosas a la vez, de un riesgo conocido y efectivo, y en particular las siguientes: (...) 3. Los cables y palos que se corten o inutilicen, las anclas y las cadenas que se abandonen para salvar el cargamento, el buque o ambas cosas." En cambio las reglas de York-Amberes dicen lo siguiente: "Regla IV. Corte de restos (despojos) Las prdidas o daos ocasionados por cortar los despojos o partes del buque, que previamente hayan sido arrancados o que se hayan perdido por accidente, no sern admitidos como avera gruesa." Rumbos en el Buque Son daos causados al buque o a la carga, por haberse barrenado el buque con el objeto de "achicar" el agua, esto es, desaguar la embarcacin, o con el fin de extraer y salvar las mercancas. El inciso 5 "(...) El dao causado a los efectos del cargamento, por la abertura hecha en el buque para desaguarlo e impedir que zozobre. (...)" En las Reglas se establece lo siguiente: "Regla II. -Dao causado por echazn y sacrificio para la seguridad comn El dao causado a un buque y a su cargamento, o a cualquiera de ellos, por o a consecuencia de un sacrificio hecho para la seguridad comn, as como por el agua que penetre por las escotillas abiertas, o por cualquier otra abertura practicada con el objeto de efectuar una echazn para la seguridad comn, sern admitidos como avera gruesa." Daos por resistir el ataque El inciso 8 del artculo 824 prev una especie de avera comn muy frecuente en la guerra martima, cuando los buques mercantes de los pases beligerantes navegan armados y sufren los consiguientes daos por resistir el ataque de los adversarios que interceptan sus comunicaciones. Es avera comn, segn dicho inciso cuando "(...) 8. Los gastos de curacin y alimento de los tripulantes que hubieren sido heridos o estropeados defendiendo o salvando el buque. (...)" Por igual motivo, los daos sufridos por el buque en las mismas circunstancias deben considerarse tambin como averas gruesas. Hundimiento par cortar un incendio en el puerto La disposicin legal por la cual en caso de echarse a pique un buque, para cortar un incendio en el puerto o rada, los dems buques salvados deben contribuir a pagar esa prdida como avera gruesa, est expresada en el Art. 831 que textualmente dice: "(...)Artculo 831.- Si, como medida necesaria para cortar un incendio en puerto, rada ensenada o baha se acordase echar a pique algn buque, esta prdida ser considerada avera gruesa, a que contribuirn los buques salvados. (...)" Regla III. Extincin de fuego abordo "El dao causado a un buque y su cargamento, o a cualquiera de ellos, por agua o de otro modo, incluso el que se produzca al varar o hundir un buque para extinguir un fuego abordo, ser admitido en avera gruesa; sin embargo no se har bonificacin alguna del dao ocasionado por humo y calor, cualquiera

fuera la causa." El caso, aunque raro, puede ocurrir en los puertos de gran movimiento , donde las embarcaciones fondean apiladas y la congestin portuaria obstaculiza las maniobras rpidas para huir de un incendio. Averas daos de las mercaderas La prdida o dao sufrido en la mercaderas puede constituir, en diversas situaciones, casos de averas gruesas. A saber: Mercaderas entregadas como rescate El inciso 1 del artculo 824, declara: "(...)1. Los efectos o metlicos invertidos en el rescate del buque del cargamento apresado por enemigos, corsarios o piratas; y los alimentos, salarios y gastos del buque detenido mientras se hiciere el arreglo del rescate. (...)" La prdida ser una avera dao si lo que se entrega al enemigo es mercadera del barco, y constituir una avera gasto si se paga en dinero el rescate del buque y cargamento. La disposicin se refiere a ambos supuestos. Echazn La echazn es el sacrificio de mercaderas, consistente en arrojarlas por encima de la borda, para aligerar el buque a fin de salvarlo del peligro. sta figura constituye el ncleo en torno al cual se elabor toda la doctrina de avera gruesa. Terminologa: Echazn se llama tambin a la mercadera arrojada, y, aunque con menos propiedad, se designa con el mismo nombre a las partes de la embarcacin que son objeto del mismo sacrificio. La palabra "alijo", a veces, impropiamente se la utiliza para indicar la echazn, y "alijar" echar mercadera por la borda; pero es conveniente reservar esa expresin para significar transbordo de la mercadera de un buque a lanchones u otras embarcaciones menores, para disminuir el peso del buque. Concepto: La echazn es un ejemplo tpico aunque vetusto de la avera gruesa. La Lex Rhodia se ocup de la echazn, estableciendo los primeros principios de la contribucin de los diversos interesados de la expedicin. La navegacin a vela, la menor estabilidad de los barcos primitivos y las condiciones de los mismos y de carga hacan frecuente la necesidad de recurrir a aligerar el buque, arrojando al agua parte de su cargamento, ya sea para mantener la lnea de flotacin en caso de tormenta o de otro peligro, o emprender una marcha ms veloz cuando era perseguido por piratas. Hoy en da, los nuevos medios de propulsin y la estructura de los grandes barcos modernos han hecho ms raro el recurso de la echazn. De todas maneras, an en nuestro Cdigo y en otros cdigos modernos conservan preeminencia, al menos como reliquia del derecho martimo. La echazn debe ser un acto voluntario del Capitn. Si, como consecuencia de una tempestad de viento y mar gruesa que embarca grandes masas de oleajes, el mar o el viento arrebata la mercadera de la cubierta no hay echazn. Hay que tener en cuenta que debe ser hecha para la salvacin comn y no el inters particular de la carga misma. El inciso 2 del artculo 824 declara: "(...)2. Los efectos arrojados al mar para aligerar el buque, ya pertenezcan al cargamento, ya al buque o a

la tripulacin; y el dao que por tal acto resulte a los efectos que se conserven a bordo. (...)" El Capitn no tiene la facultad par disponer absolutamente, a su arbitrio, la eleccin de la mercadera que debe echarse al agua. Al respecto el artculo 828 del Cdigo Peruano dice lo siguiente: "Artculo 828.- El capitn dirigir la echazn y mandar arrojar los efectos por el orden siguiente: 1. Los que se hallaren sobre cubierta, empezando por los que embaracen la maniobra o perjudiquen al buque; prefiriendo, si es posible, los ms pesados y de menos utilidad y valor. 2. Los que estuvieren bajo la cubierta superior, comenzando siempre por los de ms peso y de menos valor, hasta la cantidad y nmero que fuese absolutamente indispensable."

Las Ordenanzas de Bilbao establecan: "Elegir en primer lugar para ello la artillera, si la llevare, y la mercadera que tuviere entre cubiertas de menos valor, y ms peso y volumen, atendiendo siempre a la conservacin de lo ms precioso; y en ste caso har se tome razn individual de lo que se echare, con sus marcas y sus nmeros en el libro correspondiente, habiendo precedido para sta resolucin el dictamen y acuerdo de sus oficiales." Es indudable que el Capitn ha de procurar escoger la mercadera a sacrificar, atendiendo el inters de la comunidad no solamente para que la medida resulte ms eficaz, sino para que el gravamen contributivo resulte ms llevadero. Por ltimo transcribiremos las Reglas que hablan de ste tema: "Regla I - Echazn de mercancas Ninguna echazn de carga ser bonificada como avera gruesa a menos que tal cargamento sea transportado de acuerdo a las costumbres reconocidas del trfico." En esta regla se admite la echazn de carga, siempre que sta se transporte segn las costumbres reconocidas del trfico, lo cual implica la exclusin de las mercaderas cargadas sobre cubierta, tema que trataremos ms adelante, a menos que este procedimiento sea el habitual. Si bien a partir de lo expuesto no parece incluida en las Reglas de York-Amberes, 1974, la echazn de efectos del buque, en la prctica se admite la bonificacin en la avera gruesa del dao resultante de arrojar al agua los elementos pertenecientes al inventario del buque, por aplicacin de la Regla A. (Regla A. Existe un acto de avera gruesa cuando, y solamente cuando, se ha efectuado o contrado, intencional y razonablemente, algn sacrificio o gasto extraordinario para la seguridad comn, con el objeto de preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima.) En la regla II, se establece: "Regla II. -Dao causado por echazn y sacrificio para la seguridad comn El dao causado a un buque y a su cargamento, o a cualquiera de ellos, por o a consecuencia de un sacrificio hecho para la seguridad comn, as como por el agua que penetre por las escotillas abiertas, o por cualquier otra abertura practicada con el objeto de efectuar una echazn para la seguridad comn, sern admitidos como avera gruesa." Carga sobre cubierta No todas las mercaderas que se arrojan al agua deben ser pagadas como avera gruesa. Las cosas depositadas sobre cubierta, si fueren echadas al mar, as como la averas que sufrieren a propsito de la echazn, no deben pagarse como avera gruesa. Pero contribuyen al pago de la avera gruesa en caso de salvarse. El artculo 822 inciso 3 del Cdigo Comercial del Per dice lo siguiente: "(...)Artculo 822.- Sern averas simples o particulares, por regla general, todos los gastos y perjuicios

causados en el buque o en su cargamento, que no hayan redundado en beneficio y utilidad comn de todos los interesados en el buque y su carga, y especialmente los siguientes: (...) (...)3. Los daos sufridos por las mercaderas cargadas sobre cubierta(...). Las Ordenanzas de Bilbao disponan que se consideraba avera simple los daos sufridos por el dueo de las mercaderas cargadas sobre cubierta, cuando la tempestad las arrojaba al mar, "por ser de la obligacin de los capitanes de ponerlas debajo de escotilla, en cuyo caso se previene que el dao que de ello resultare a sus dueos, recaer sobre los capitanes."Hay que tener en cuenta que se referan a la prdida originada por accidente martimo y no por un hecho deliberado. Mercaderas sin conocimiento Tampoco se pagan los objetos echados de que no hubiere conocimientos firmados por el Capitn o que no se hallen en la lista o manifiesto de la carga, como se expresa en el artculo 829 del Cdigo que a continuacin voy a transcribir: "Artculo 829.- Para que puedan imputarse en la avera gruesa y tengan derecho a indemnizacin los dueos de los efectos arrojados al mar, ser preciso que, en cuanto a la carga, se acredite su existencia a bordo con el conocimiento; y respecto a los pertenecientes al buque, con el inventario formado antes de la salida, conforme al prrafo primero del artculo 625." Pero, en cambio, tanto los objetos que no figuran en los conocimientos o manifiestos de carga, como los cargados sobre cubierta, contribuyen al pago de la avera gruesa. Y Las Reglas de York-Amberes manifiestan, sobre la temtica que abordamos ahora, lo siguiente: " Regla XIX.- Mercancas no declaradas o declaradas falsamente: Los daos o prdidas sufridos por las mercancas cargadas sin conocimiento del armador o de su agente o por las que intencionadamente hubiesen sido objeto de una falsa declaracin en el momento del embarque, no se abonarn en avera gruesa, pero tales mercancas estarn sujetas a las correspondiente contribucin si se salvasen." Objetos y provisiones quemados como combustibles Las mercaderas sacrificas por las necesidades perentorias del buque, como cuando en caso de peligro y urgencia son quemados algunos efectos, para servir de combustibles o consumidos vveres de la carga, a falta de las provisiones ya agotadas, debe ser pagada como avera gruesa. Dicen las Reglas de York-Amberes: "Regla IX.- Objetos del buque y provisiones quemados como combustible: Los materiales y provisiones del buque o cualquiera de ellos, que en caso de peligro haya sido preciso quemar como combustible, para la seguridad comn sern admitidos en avera gruesa, cuando y solamente cuando el buque que se hubiera aprovisionado suficientemente de combustible; la cantidad estimada del mismo que hubiera sido consumida, calculada al precio corriente del ltimo puerto de salida del buque y en la fecha de partida, ser acreditada como avera gruesa." Aunque en esta norma no se menciona la carga, el sacrificio de sta por insuficiencia del combustible ser igualmente bonificable como avera gruesa por aplicacin de la regla A. Naturalmente que el sacrificio de objetos y provisiones del buque no se reputara avera gruesa, si ese sacrificio fuese motivado por la imprevisin del Capitn en proveer de la cantidad necesaria de combustible al buque para su servicio. Extincin del fuego

El incendio a bordo es uno de los peligros ms temibles para las vidas y los intereses de la aventura. A los estragos originados por el siniestro mismo se suman los daos causados deliberadamente para combatir o cortar el fuego, cuya gravedad se vala desde la mojadura de las mercaderas cargadas hasta la sumersin total del buque, extremo que equivale a la prdida total de la aventura. Las separacin de las averas accidentales producidas por el fuego, de las voluntarias originadas para sofocarlo, debe ser muy cuidadosa. Dice la Regla III de York-Amberes: "Regla III. Extincin de fuego abordo El dao causado a un buque y su cargamento, o a cualquiera de ellos, por agua o de otro modo, incluso el que se produzca al varar o hundir un buque para extinguir un fuego abordo, ser admitido en avera gruesa; sin embargo no se har bonificacin alguna del dao ocasionado por humo y calor, cualquiera fuera la causa." Averas Gastos Los gastos deben ser siempre extraordinarios para que constituyan avera gruesa. La dificultad estriba en establecer cuando deben considerarse extraordinarios. Resulta ms fcil precisar cuando una avera dao es avera gruesa. Por eso, la prolija enumeracin del Art. 824 del Cdigo Peruano, calificando especialmente como avera comn determinados gastos, evita, en una gran parte, discusiones al respecto, an cuando queda por dilucidar el carcter de varios supuestos, no comprendidos en la casustica del artculo, que pueden ser averas comunes por la aplicacin de la regla general de ese precepto, en el caso de reunir los requisitos que esa regla exige. Indemnizaciones por defensa del buque Los individuos de la tripulacin tienen derecho a asistencia, curacin e indemnizacin en caso de que enfermaran o fueran heridos, o mutilados prestando servicio al buque. Los gastos de asistencia, curacin e indemnizacin son a cargo del armador, es decir, son gastos ordinarios. Pero si fueran lesionados los individuos de la tripulacin combatiendo en defensa del buque, en ese caso los gastos sern prorrateados, entre el buque el flete y la carga, en forma de avera gruesa. Las indemnizaciones son las que fije el juez, en caso de mutilacin, deber tener en cuenta, los sueldos a que tiene derecho el accidentado hasta su reestablecimiento definitivo o hasta el regreso al puerto de la matrcula y tambin, en su caso, los gastos de retorno. En caso de muerte los gastos de entierro del tripulante, si ha acontecido como consecuencia de las heridas recibidas en defensa del buque son avera gruesa y pagarn a los herederos los salarios ntegramente. A ste respecto expresa el inciso 8 del Art. 824 lo siguiente: "(...)8. Los gastos de curacin y alimento de los tripulantes que hubieren sido heridos o estropeados defendiendo o salvando el buque. (...)" Municiones y otros gastos de defensa Algunos cdigos califican como avera gruesa los gastos o las reparaciones de los daos ocasionados en el buque o en el cargamento por el combate. Las municiones consumidas durante la defensa son admitidas como avera gruesa por los cdigos Alemn y escandinavo. Se argumenta que si el gasto para indemnizar o curar a los marineros lesionados en la defensa del buque es una avera comn, no hay razn para considerar como avera particular el dao material que ha recibido el buque o la carga en iguales circunstancias.

El uso de una cosa para su destino ordinario, no es un sacrificio constituyente de avera gruesa, an cuando ese uso importe el consumo total o la destruccin de la misma como sucede con las municiones de guerra. Claro es que el uso de las municiones es como el empleo de los botes de salvamento, es extraordinario con respecto a la aventura, pero no lo es con respecto a su destino especial. Rescate de tripulantes, buque y carga Clasifica tambin el Cdigo, entre averas gruesas, el rescate de los tripulantes aprisionados o detenidos mientras prestaban servicios al buque. El inciso 9 del artculo 824 dispone lo siguiente: "(...)9. Los salarios de cualquier individuo de la tripulacin detenido en rehenes por enemigos, corsarios o piratas, y los gastos que cause en su prisin, hasta restituirse al buque o a su domicilio, si lo prefiriese.(...)" Gastos para desencallar el barco La varadura del barco no implica siempre un peligro comn para el barco y la carga. A veces, la carga del navo varado puede salvarse sin mayor dificultad. El artculo 824 Inc. 6 dice al respecto: "(...) 6. Los gastos hechos para poner a flote un buque encallado de propsito con objeto de salvarlo. (...)" Ahora bien, los interesados en el cargamento, dueos de las mercaderas o consignatarios, pueden encontrar ms rpido y econmico alijar las mercaderas del barco varado embarcndolas en lanchas, sin tener que esperar las operaciones necesarias para poner a flote al buque y participar en los gastos de las mismas. Por eso es ms equitativa la Regla VIII de York-Amberes, que cuenta como averas comunes los gastos suplementarios para alijar un navo encallado, el alquiler de los lanchones y gastos de reembarque, pero no los gastos necesarios para poner a flote el barco. Dice textualmente as: "Regla VIII. Gastos de alijo en un buque encallado y daos consiguientes Cuando un buque est encallado y se procede a la descarga de su cargamento, provisiones o combustible o cualquiera de ellos, en circunstancias tales que esa medida constituye un acto de avera gruesa, los gastos extras de alijo, alquiler de lanchas y reembarqu (si se realiza), as como las prdidas y daos que resulten de tal motivo, sern admitidas como avera gruesa." Ni dicha disposicin ni el Inc. 6 del Art. 824 distinguen con respecto al origen de la encalladura, en cuanto a si ha sido ste un acto de avera comn o un hecho accidental. En efecto, segn el principio de que las consecuencias directas de una avera tiene el mismo carcter que se antecedente, si la encalladura constituye una avera particular, igualmente deben clasificarse los gastos realizados para poner a flote el buque accidentalmente varado. Pero ste principio reconoce una excepcin: cuando una avera crea, por su gravedad, un riesgo comn que debe conjurar el Capitn con un sacrificio voluntario que presenta todos los caracteres de la avera gruesa, el carcter de la avera antecedente no determine el de la que le subsigue. Si el buque vara sin peligro, no se justifican, como averas gruesas, los gastos hechos para ponerlo a flote desde que no han sido efectuados para la salvacin comn, mxime cuando el Capitn puede esperar un cambio de viento o de marea favorable que produzca igualmente ese resultado. Si el buque embarranca con grave peligro, los gastos efectuados a fin de desencallarlo estn justificados como avera gruesa. Los gastos para poner a flote al buque librndolo de los riesgos a que la encalladura expone, se realizan en

procura de la salvacin comn, debiendo repartirse entonces como avera gruesa, sin que a ello obste el hecho de que esos gastos sean la consecuencia necesaria y directa de una varada accidental.

Gastos de arribada forzosa "Regla X. Gastos en puerto de arribada a. Cuando un buque haya entrado a un puerto o lugar de arribada o haya vuelto a su puerto o lugar de carga a causa de un accidente, sacrificio o alguna u otras circunstancias extraordinarias que exijan una determinacin para le seguridad comn, los gastos de entrada en tal puerto o lugar sern admitidos como avera gruesa y cuando el buque vuelva a salir nuevamente, con todo o parte de su cargamento primitivo, los gastos correspondientes a la salida de tal puerto o lugar, que sean consecuencia de la entrada o retorno, sern asimismo admitidos en avera gruesa.(...)". Definidos en el Cdigo en el Art. 832, de la siguiente manera: "Artculo 832.- Si el capitn, durante la navegacin, creyere que el buque no puede continuar el viaje al puerto de su destino por falta de vveres, temor fundado de embargo, corsarios o piratas, o por cualquier accidente de mar que lo inhabilite para navegar; reunir los oficiales, citar a los interesados en la carga que se hallaren presentes y que puedan asistir a junta sin derecho a votar; y si, examinadas las circunstancias del caso, se considerase fundad el motivo, se acordar la arribada al punto ms prximo y conveniente, levantando y extendiendo en el libro de navegacin la oportuna acta, que firmarn todos. El capitn tendr voto de calidad, y los interesados en la carga podrn hacer las reclamaciones y protestas que estimen oportunas, las cuales se insertaran en el acta para que las utilicen como vieren convenirles." Los gastos que se originan con motivo de la entrada de un buque en un puerto de refugio, promueven complejas cuestiones. Las leyes divergen en la solucin de las mismas, si no en sustancia, al menos en las particularidades previstas. Corresponde, ante todo, establecer a qu se bebe la necesidad de buscar refugio en un puerto. La arribada motivada por las cortas previsiones administrativas del Capitn u otra falta o negligencia suya o del armador, no genera ninguna responsabilidad que imponga a los dems consortes la obligacin de compartir esos gastos. Quedaran a cargo exclusivo del Capitn o del buque. (Art. 833 Inc. 1) "(...)Artculo 833.- La arribada no se reputar legtima en los casos siguientes: (...) 1. Si la falta de vveres procediere de no haberse hecho el avituallamiento necesario para el viaje, segn uso y costumbre, o si se hubieren inutilizado o perdido por mala colocacin o descuido en su custodia. (...) Fuera del supuesto de culpa, se admiten, en principio, como avera gruesa, los gastos a que ha dado lugar la arribada forzosa. No as los daos que pueden resultar como consecuencia de la arribada. Mientras que los gastos consecuentes siempre se consideran, en general, como avera gruesa, an cuando no renan intrnsecamente los caracteres de avera gruesa; en cambio, los daos producidos con ocasin de entrar un buque en puerto de arribada forzosa, ya sea que afecten al cuerpo o a la carga, son averas particulares si ocurren accidentalmente. El cdigo califica de averas particulares ciertos gastos extraordinarios motivados por la arribada forzosa. Por ejemplo: "Art. 822, Inc. 5. Los gastos necesarios de arribada a un puerto para repararse o aprovisionarse. 6. El menor valor de los gneros vendidos por el capitn en arribada forzosa, para pagos de alimentos y salvar a la tripulacin, o para cubrir cualquiera otra necesidad del buque, a cuyo cargo vendr el abono correspondiente."

La Regla X de York-Amberes impone tambin esa calificacin a distintos gastos, cuando son causados por motivo de la entrada del buque en un puerto o lugar de arribada forzosa o retorne a su puerto o lugar de la carga, por causa de un accidente o sacrificio o de una circunstancia extraordinaria que haga necesaria esta medida para la seguridad comn. "Regla X. Gastos en puerto de arribada b. Cuando un buque haya entrado a un puerto o lugar de arribada o haya vuelto a su puerto o lugar de carga a causa de un accidente, sacrificio o alguna u otras circunstancias extraordinarias que exijan una determinacin para le seguridad comn, los gastos de entrada en tal puerto o lugar sern admitidos como avera gruesa y cuando el buque vuelva a salir nuevamente, con todo o parte de su cargamento primitivo, los gastos correspondientes a la salida de tal puerto o lugar, que sean consecuencia de la entrada o retorno, sern asimismo admitidos en avera gruesa. (...)".

Debemos puntualizar los casos de arribada forzosa que autorizan la admisin de los gastos que sta origina, en la categora de averas comunes: En el Cdigo Peruano son justas causas de arribada: "Artculo 832.- Si el capitn, durante la navegacin, creyere que el buque no puede continuar el viaje al puerto de su destino por falta de vveres, temor fundado de embargo, corsarios o piratas, o por cualquier accidente de mar que lo inhabilite para navegar; reunir los oficiales, citar a los interesados en la carga que se hallaren presentes y que puedan asistir a junta sin derecho a votar; y si, examinadas las circunstancias del caso, se considerase fundada el motivo, se acordar la arribada al punto ms prximo y conveniente, levantando y extendiendo en el libro de navegacin la oportuna acta, que firmarn todos. El capitn tendr voto de calidad, y los interesados en la carga podrn hacer las reclamaciones y protestas que estimen oportunas, las cuales se insertaran en el acta para que las utilicen como vieren convenirles." Sin embargo no hay que suponer que el Cdigo se ha referido exclusivamente a esos casos, sino a todos aquellos en que por necesidad justificada, y sin que medie culpa del armador o del Capitn, debe un buque ganar un puerto seguro modificando su rumbo o escalas. Todos esos casos que no figuran en el artculo precedentemente transcripto, pero que deben conceptuarse como legtimos a los efectos de justificar la arribada, son los siguientes: Primero, todos los accidentes que por fuerza mayor amenacen a la expedicin, por ejemplo, una violenta tempestad. Segundo, todos los casos en que habindose producido un dao que rene las caractersticas de avera gruesa, debe ser reparado urgentemente. En ambos supuestos debe admitirse la legitimidad de la arribada a los efectos de calificar los daos originados como avera gruesa. (Regla X, segundo prrafo, "(...)Cuando un buque se encuentre en un puerto o lugar de arribada y haya de ser trasladado necesariamente a otro puerto o lugar porque las reparaciones no pueden efectuarse en el primer puerto o lugar, las disposiciones de esta Regla sern de aplicacin al segundo puerto o lugar como si se tratara de un puerto o lugar de arribada y los gastos de tal traslado, incluyendo las reparaciones provisorias y el remolque, se admitirn en avera gruesa. Las estipulaciones de la Regla XI se aplicarn a la prolongacin del viaje producida por aquel traslado.(...)" ). No sern legtimos los gastos realizados en razn de arribada en las siguientes hiptesis, enumeradas por el Cdigo: "Artculo 833.- La arribada no se reputar legtima en los casos siguientes: 1. Si la falta de vveres procediere de no haberse hecho el avituallamiento necesario para el viaje, segn uso y costumbre, o si se hubieren inutilizado o perdido por mala colocacin o descuido en su custodia. 2. Si el riesgo de enemigos, corsarios o piratas, no hubiere sido bien conocido, manifiesto y fundado en hechos positivos y justificables. 3. Si el desperfecto del buque proviniere de no haberlo reparado, pertrechado, equipado y dispuesto convenientemente para el viaje, o de alguna disposicin desacertada del capitn.

4.

Siempre que hubiere en el hecho causa de la avera, malicia, negligencia, imprevisin o impericia del capitn."

Los gastos provocados por la arribada tampoco constituirn avera gruesa, si esa medida hubiese sido dictada por el inters exclusivo del armador. Si la arribada no fuera legtima, en los trminos antes expuestos, los gastos correran por cuenta del armador y Capitn solidariamente. Lo mismo, aquellos gastos que originara una arribada hecha con el objeto de reparar averas particulares, seran a carga particular del propietario de las mercaderas averiadas, o a cargo del armador si se tratara de una avera del buque. "Artculo 834.- Los gastos de la arribada forzosa sern siempre de cuenta del naviero o fletante; pero stos no sern responsables de los perjuicios que puedan seguirse a los cargadores por consecuencia de la arribada, siempre que sta hubiere sido legtima. En caso contrario, sern responsables mancomunadamente el naviero y el capitn." Gastos de Asistencia y Salvamento Los gastos de asistencia son extraordinarios. Se admiten como avera gruesa porque suponen la existencia de un peligro que amenaza a la aventura, y se realizan para la salvacin de la misma. As, por ejemplo, constituyen, avera comn los gastos de asistencia prestada a una embarcacin que por accidente ha perdido el gobierno de su direccin. Sin embargo, es discutible la admisin como avera gruesa de los gastos efectuados para salvar el buque y la carga, ya abandonados en el mar. Pues el abandono del buque significa la renuncia a la salvacin de la aventura. El salvamento es efectuado generalmente por terceros o gestores de negocios o por la autoridades locales, no por el Capitn. Se realiza el salvamento, no en atencin del inters comn, sino atendiendo separadamente a los intereses particulares de los distintos propietarios y aseguradores. Los gastos de salvamento son avera simples que no deben distribuirse entre los diferentes interesados de la expedicin como averas gruesas; pero cada uno de los propietarios de las mercaderas salvadas debe participar proporcionalmente en los gastos de la parte de trabajos comunes de salvamento. Esto es lo que dicen las Reglas de York-Amberes sobre la temtica que abordamos en este momento: "Regla VI. Remuneracin por asistencia y salvamento Los gastos en que hayan incurrido las partes comprometidas en la aventura a causa de una asistencia o salvamento mediante contrato u otra forma, sern admitidos en avera gruesa en la medida en que dichas operaciones tengan por objeto preservar de un peligro a los bienes comprometidos en una expedicin martima." Gastos Sustitutivos La expresin gastos sustitutivos, se emplea para significar ciertos gastos que aunque carecen, por s mismos del carcter propio de la avera gruesa se liquidan como tal, en el caso en que esos gastos han servido para economizar una parte de desembolsos mayores. Supongamos que durante el viaje, y hallndose el buque en un puerto necesita reparar su casco, recorrer calderas y mquinas o "remediar" otras averas. Y se da la situacin que los gastos son menos elevados en otro puerto prximo, pero no pudiendo trasladarse por sus propios medios, necesita ser remolcado. Si el precio del remolque es inferior a la diferencia ahorrada entrar como avera gruesa; naturalmente, siempre que los gastos sustitutivos tambin lo fueren. Esto es admitido por las Regla de York-Amberes que expresan lo siguiente: "Regla F.

Cualquier gasto extraordinario incurrido en sustitucin de otro que hubiera sido bonificado en avera gruesa, ser considerado como avera gruesa y as admitido, sin tener en cuenta lo ahorrado, si lo hubiera, a otros intereses, pero solamente hasta el importe del gasto de avera gruesa as evitado." En general puede formularse el principio de que, siempre que en virtud de una medida arbitrada en el inters comn, uno de los interesados haya producido una economa de gastos que normalmente debieron soportarse, los costos de esa medida deben ser tenidos en cuenta en el reglamento de la avera comn. De acuerdo a la Regla F, no se necesita autorizacin alguna o convenio entre los interesados para proceder a este gasto beneficioso para la mancomunidad martima. Gastos de alijo y transbordo del cargamento Estos gastos son considerados como averas gruesas en aplicacin del artculo 824 inciso 4 del Cdigo Peruca: "(...)4. Los gastos de alijo o trasbordo de una parte del cargamento para aligerar el buque y ponerlo en estado de tomar puerto o rada, y el perjuicio que de ellos resulte a los efectos alijados o trasbordados. (...)" Para todos los casos en que se busque salvar al buque de riesgo de mar o de enemigos y ponerlo en estado de tomar puerto o rada. Lo mismo lo seran si el alijo fuera necesario por estar el buque embarrancado habindose desfondado, como consecuencia de una acto de avera gruesa. Solamente cuando un riesgo imprevisto, un caso de fuerza mayor origina el aligeramiento del buque para ponerlo en estado de tomar puerto o rada procurando la salvacin, se admiten esos gastos como avera gruesa. Si los gastos se causaran por salida del puerto no justificaran ese carcter tal fcilmente. Cuarentena La cuarentena consiste en el aislamiento de un buque con pasajeros y carga, y su incomunicacin absoluta con la tierra o con otros buques, cumplido en un paraje ms o menos lejano de su punto de destino, impuesta por las autoridades sanitarias de la jurisdiccin, por un tiempo indefinido en los casos en que ese buque ha llegado infectado al puerto o sospechado de traer a bordo una epidemia contagiosa. Durante el tiempo de la cuarentena se originan gastos extraordinarios, no participan de los caracteres propios de las averas gruesas, pues la cuarentena no es un acto voluntario del Capitn, sino una medida impuesta por las autoridades administrativas. Tampoco tiene por objeto, como toda avera gruesa, la salvacin ni el inters comn de todos los consortes del buque; ms bien pudiera aducirse lo contrario; y slo atiendo al beneficio sanitario o profilaxis de la poblacin terrestre para preservarla de la contaminacin del barco en cuarentena. En el Cdigo Peruco figura dentro de los casos de averas particulares, Art. 822 inciso 7: "(...)7. Los alimentos y salarios de la tripulacin, mientras estuviere el buque en cuarentena. (...)" Menoscabo de los efectos vendidos Se considera avera gruesa al: "(...)11. El menoscabo que resultare en el valor de los gneros vendidos en arribada forzosa, para reparar el buque por causa de avera gruesa. (...)" (Art. 824) La depreciacin que sufre la mercadera como consecuencia de la venta intempestiva no debe clasificarse en la categora de avera dao, pues desvirtuara el concepto expuesto de que toda avera dao consiste en un menoscabo material. Esta avera debe ser pagada con la contribucin de las cosas salvadas.

Los gastos de liquidacin El cdigo, en su inciso 12, declara tambin avera gruesa a: "(...)12. Los gastos de liquidacin de la avera."

CAPTULO V

"LIQUIDACIN DE AVERAS"

"Regla de interpretacin En la liquidacin de avera gruesa las siguientes Reglas sealadas con letras y nmeros se aplicarn con exclusi6n de cualquier Ley y prctica incompatibles con ellas. Excepto en lo estipulado en las Reglas numeradas, la avera gruesa ser liquidada de acuerdo con las Reglas sealadas con letras." "Regla B. Los sacrificios y, gastos de avera gruesa sern soportados por los diferentes intereses contribuyentes, en las condiciones establecidas a continuacin." El proceso de liquidacin de la Avera Gruesa Producido en el curso de un viaje un gasto o sacrificio que rena las caractersticas de avera gruesa es preciso llevar a cabo un proceso especial tendiente a reglar las consecuencias econmicas emergentes de ese acto. En la prctica, ante un hecho de esta naturaleza, es exigido a la llegada de las mercaderas al puerto de destino, un depsito en efectivo o una fianza para la contribucin que puede corresponder en la liquidacin respectiva, as como el respectivo Compromiso de Avera. En el Art. 404 de la Ley de Navegacin establece que: "Cuando se haya producido un acto de avera comn, el consignatario de averas que deba contribuir a su pago, est obligado, antes de que le sean entregadas, a firmar un compromiso de avera y a efectuar un depsito en efectivo o una fianza a satisfaccin del transportador o de sus representantes para responder al pago de la respectiva contribucin.(...)" Hay que tener en cuenta que el transportador no puede retener a bordo la mercadera en garanta de sus crditos, y si no se le afianza la contribucin en avera gruesa, puede solicitar el embargo judicial de la mercadera para obtener esa fianza y la firma del compromiso, concepto que se repite en la norma del artculo 404, que en su parte final determina que: "A falta de depsito o de otorgamiento de la fianza, el transportador o sus representantes pueden solicitar, con el testimonio de la protesta otorgada por el Capitn o agente martimo, el embargo de la mercadera" Si bien la normativa vigente fija la mencionada obligacin de firmar un compromiso de avera por el consignatario o recibidor de la carga, la legislacin prev que ello no tenga lugar, ya que est contemplado el caso en el artculo 580, de la Ley de Navegacin, e implcitamente en el artculo 407, sobre prescripcin, al indicarse: "Cuando se haya firmado un compromiso de avera." , lo cual supone la alternativa opuesta. De todas maneras, debe quedar claro que cierto uso y costumbre la firma de ese documento, lo normal es y ser que el sea extendido, conjuntamente con el depsito de una suma dada a la constitucin de fianza suficiente, todo ello con el objeto de responder al pago proporcional de la avera. Art. 580: FALTA DE COMPROMISO DE AVERA GRUESA: En el caso de que no se haya firmado un compromiso de avera gruesa, cualquier interesado puede deducir demanda para obtener el cobro de las respectivas contribuciones, dentro del plazo establecido en el Art. 407, primer prrafo. La demanda debe ser notificada, en

ese caso, al transportador o al buque y a tres de los consignatarios de los efectos de mayor valor. Los restantes destinatarios sern citados mediante edictos que se publicarn durante tres das en el Boletn Oficial y en un diario de la localidad. Reconocido o establecido el carcter de avera gruesa, la liquidacin se hace por peritos liquidadores designados a propuesta de las partes, o de oficio si estas no formulan la respectiva propuesta. Para algunos autores la firma del compromiso de avera implica un verdadero reconocimiento de deuda, si bien esta no reviste el carcter de deuda lquida, que slo va a recibir con la liquidacin que practique el perito. Esto no excluye la posibilidad de insertar en el documento todas las reservas que se crean oportunas ni tampoco la de impugnar el compromiso como la liquidacin resultante, o la de discutir en juicio correspondiente tanto la causa como el monto de la contribucin (Art. 404 primera parte, 581 y 406 segunda parte respectivamente de la Ley de Navegacin). Art. 581: IMPUGNACIN DEL COMPROMISO DE AVERA GRUESA PRACTICADA LA LIQUIDACIN: Si se firmo un compromiso de avera y realizada la liquidacin , esta es impugnada o no reconocida expresamente por las partes, cualquier interesado puede pedir, dentro del plazo de prescripcin de cuatro aos previsto en el Art. 407, su reconocimiento judicial o la realizacin de una nueva, citando a los interesados, al transportador, a los dems consignatarios o a sus fiadores, segn el caso, para que hagan valer sus derechos en cuanto a la procedencia de la contribucin o a su monto. Si a criterio del juez es excesivo el nmero de consignatarios la demanda se notificar al transportador o al buque y a tres de los consignatarios por mayor monto, y los restantes sern citados por edictos en la misma forma sealada en el articulo precedente. Las operaciones destinadas a definir y evaluar la avera, estimar los valores llamados a contribuir y determinar la porcin de cada parte, constituyen el reglamento o liquidacin de avera comn, que puede ser realizado de dos maneras: judicial o extrajudicialmente. Proceso Judicial El cdigo de Comercio en su artculo 1313 haba previsto exclusivamente el proceso judicial que solo eran aplicables en defectos de convenios especiales. La ley de la Navegacin recogi la experiencia del quehacer naviero e incorpor las normas resultantes de una prctica de aplicacin ms extendida que aqul procedimiento judicial. Sin embargo, an cuando simplifico algunos problemas al remitirse a las Reglas de York-Amberes, la sistemtica sigue siendo confusa. Podemos distinguir tres casos de actuacin judicial dentro del rgimen legal actual: 1. Cuando se firm un compromiso de avera y se practic la liquidacin correspondiente pero esta es impugnada. Cualquier interesado puede en esta supuesto pedir en el plazo de cuatro aos contados desde la fecha de la firma del documento, el reconocimiento judicial de la liquidacin o la realizacin de una nueva liquidacin, citando los dems interesados para que hagan valer sus derechos en cuanto a la procedencia de la contribucin y su monto. Si a criterio del tribunal el nmero de consignatarios es demasiado grande, la demanda se notifica al trasportador y a tres de los consignatarios que reciban las mercaderas de mayor valor, los dems son citados por medio de la publicacin de edictos durante tres das. 2. Cuando se firm un compromiso de avera y no se practic la liquidacin correspondiente. Cualquier interesado puede en esta supuesto pedir en el plazo de cuatro aos contados desde la fecha de la firma del documento, para que se lleve a cabo la liquidacin citando como en el caso anterior a los dems interesados. La demanda debe notificarse a todas las partes interesadas, pero si el tribunal estimara que el nmero de recibidores de la carga es excesivo, la notificacin puede limitarse al transportador y a tres de los recibidores de las mercaderas de mayor valor, los dems son citados por medio de la publicacin de edictos durante tres das. Art. 582: FALTA DE LIQUIDACIN: En el caso de que, habindose firmado un compromiso, no se

haya practicado la liquidacin, cualquier interesado puede accionar judicialmente, dentro del plazo de prescripcin de cuatro aos en el artculo 407, en la forma prevista en el artculo precedente y con la salvedad que aqul establece. La sentencia que recaiga en este juicio, como en los indicados en los dos artculos anteriores, tiene el valor de cosa juzgada con respecto a todos los interesados en la avera gruesa. 3. Cuando no se firm un compromiso de avera.

Cualquier interesado puede entablar demanda para obtener el cobro de las contribuciones respectivas, dentro del plazo de una ao contado a partir de la conclusin de la descarga en el puerto en que termin la expedicin o la ventura que motiva la accin. La demanda debe ser notificada al transportador y a tres de los consignatarios de mercaderas de mayor valor, citndose a los dems mediante edictos que sern publicados durante tres das en el "Boletn Oficial" y en un peridico del lugar. Reconocido y establecido el carcter de avera gruesa la liquidacin se hace por peritos liquidadores o designados por el tribunal, a propuesta de las partes o de oficio si ellas no formulan la propuesta respectiva (conf. Art. 580 Ley de Navegacin) Cabe destacar que una demanda por designacin de peritos liquidadores no da lugar a una accin judicial tpica, sino que pone en movimiento una actividad meramente administrativa. Los peritos liquidadores deben cumplir su cometido depositando oportunamente su informe-liquidacin en el juzgado respectivo. Hasta este momento no ha existido proceso judicial ni interposicin de una demanda formal. El proceso se conoce con el nombre de proceso pericial, el cual tiene falta de contenido jurisdiccional ya que se desenvuelve sin formalidades legales, pero con la facultad de el liquidador de resolver cuestiones legales. Estos desempean la funcin de verdaderos rbitros para decidir todas las cuestiones concernientes a la liquidacin y su reconocimiento. La liquidacin aceptada por las partes interesadas en forma expresa o reconocida por decisin judicial otorga accin ejecutiva a los beneficiarios. (Art. 408, ley de la navegacin). La sentencia que recae en cualesquiera de los juicios a que se refiere los tres supuestos antes mencionados, tienen el valor de cosa juzgada (Art. 582, ley de navegacin). Proceso Extrajudicial Llegado el buque a destino el Capitn o transportador requiere de aquellos obligados a contribuir la firma de un documento denominado compromiso de avera , en virtud del cual las partes designan al liquidador, obligndose los cargadores o consignatarios a pagar la cuota que resulte de la liquidacin. De esta forma se designa una persona (similar al perito arbitrador) que debe elaborar el instrumento de liquidacin. En este sentido es comn que se consigne la obligacin de firmar el compromiso de avera correspondiente antes del retiro de la carga. La liquidacin del perito tiene las mismas caractersticas que la practicada por el designado judicialmente en cuanto a su aspecto formal, las posibilidades de impugnacin y a la naturaleza de la accin. En este supuesto, la potestad del liquidador se basa en la convencin de las partes, manifestada mediante el compromiso de avera en el cual el conflicto de intereses se libra a la decisin arbitral del liquidador. Lugar en que debe practicarse la liquidacin. Legislacin aplicable y Tribunal competente La fijacin del lugar reviste importancia, porque a parte de previsin de las partes el rgimen aplicable a las averas gruesas ser contenido en la legislacin vigente del Estado en cuyo puerto se practique la liquidacin y prorrateo, salvo en cuanto a las condiciones y formalidades al acto de avera, que siempre quedan sujetas a la ley de nacionalidad del buque. La Ley de Navegacin no impone un lugar en el que deba practicarse la liquidacin, de manera que las partes tiene plena libertad al respecto u pueden manifestarla en el documento que instrumenta el contrato de transporte, es decir, el conocimiento de embarque. A falta de tal acuerdo lo usual es que si el viaje termina en el lugar previsto para la entrega de la carga, la liquidacin se hace en dicho lugar, y si no termina all por resolucin o frustracin, se har en el lugar donde termine el viaje.

Debemos distinguir entre Acto de avera y contribucin de avera. La naturaleza de la avera se determina por la ley de nacionalidad del buque, que tambin rige los elementos, formalidades y la obligacin de contribuir. En cuanto a la legislacin aplicable en materia de liquidacin y prorrateo de la avera gruesa, la Ley de Navegacin establece que es la del Estado en cuyo territorio se llevan a cabo (Art. 607, ley de navegacin). En materia del tribunal competente, las disposiciones legales vigentes en nuestro pas, establecen que, "son competentes los tribunales nacionales para entender en los juicios derivados de averas comunes, cuando la aventura finalice o la liquidacin y prorrateo se realicen en puerto Argentino". La misma norma determina la nulidad de toda clusula que atribuya competencia a los tribunales de otro Estado. (Art. 615, ley de navegacin), salvo que de conformidad al Art. 621 de la Ley de Navegacin, los residentes en el pas, luego de producido el hecho, convengan a someterlo a juicio de rbitros o tribunales extranjeros. El liquidador de las averas El objeto del ajuste o liquidacin de la avera gruesa consiste en la determinacin de la contribucin de cada uno de los elementos integrantes de la aventura martima. En trminos generales podemos decir que toda liquidacin consta de varias partes y etapas. Habitualmente se comienza haciendo una exposicin resumida de los hechos que provocaron la avera gruesa y de su calificacin, para proceder luego a formar la masa acreedora, que es la suma de los valores que deben ser resarcidos, y la masa deudora, que es la suma de los valores contribuyentes. A continuacin se obtiene un cociente, al relacionar ambas masas, cociente que aplicado sobre cada uno de los valores de la masa deudora da por resultado el monto de contribucin del buque, del flete y de la carga. La masa acreedora Est constituida por el conjunto de crditos que representan los daos y gastos sufridos o incurridos en beneficio comn. En cuanto al buque, si ha sido reparado, la suma a ser bonificada como avera gruesa ser el precio real y razonable del dao o la prdida, aunque sujeto a las deducciones en concepto de "nuevo por viejo" contempladas en la Regla XVIII de York-Amberes, de 1974. Regla XVIII.-Averas al buque El importe que se admitir en avera gruesa por dao o prdida sufridos por el buque, sus mquinas y/o aparejos, cuando sean consecuencia de un acto de avera gruesa, ser el siguiente: a) En caso de reparacin o renovacin. El costo real y razonable de reparar o renovar el dao o prdida, sujeto a las deducciones que procedieran de acuerdo con la Regla XIII. b) Cuando no se repara o renueva. La depreciacin razonable derivada de tal dao o prdida, pero que no exceder el costo estimado de las reparaciones. No obstante, cuando el buque resulte ser una prdida total, o el costo de las reparaciones del dao excediera el valor del buque una vez reparado, el importe que se admitir en avera gruesa ser la diferencia entre el valor estimado del buque en estado sano, despus de deducir el costo estimado de las reparaciones que no sean admisibles en avera gruesa, y el valor del buque en su estado de avera, pudiendo ser determinado ste por el producto neto de su venta, si la hubiere. Si las reparaciones no se hubieren efectuado se admitir una razonable depreciacin. Si el buque sufriera una prdida total el importe admisible ser el valor estimado del buque en buen estado, luego de deducir el costo estimado de las reparaciones que no fueran averas gruesas y el producto de la venta si existiera.

En cuanto a la carga que se ha perdido o daado como consecuencia del acto de avera, sealaremos que la Regla XVI de York-Amberes, establece que el importe a bonificarse, ser la perdida sufrida por el propietario de la mercadera, tomndose por base el precio del documento o la factura comercial, en el momento de descarga, o a falta de estos el valor al momento de embarque. Regla XVI. - Valor a admitir por la carga perdida o averiada por acrificio La suma a bonificar en avera gruesa por dao o prdida de carga sacrificada ser el importe de la prdida sufrida sobre la base del valor en el momento de la descarga, establecido mediante la factura comercial entregada al recibidor o, a falta de tal factura, sobre la base del valor embarcado. El valor al momento de la descarga incluir el costo del seguro y el flete, salvo que este flete no est en riesgo para la carga. Cuando una mercanca as averiada sea vendida y el importe del dao no se haya convenido de otra forma, la prdida que se admitir en avera gruesa ser la diferencia entre el producto neto de la venta y el valor neto de la mercanca en estado sano, computndose ste en la forma establecida en el prrafo primero de esta Regla. La prdida del flete resultante del dao o prdida de mercadera, ser admitida como avera gruesa, tanto cuando sea consecuencia de un acto de avera gruesa como cuando el dao o la prdida de la mercadera sean bonificadas como tal, pero del valor del flete bruto perdido se deducen los gastos en que han incurrido los propietarios del flete para ganarlo, incluyndose los efectuados como consecuencia del sacrificio (conforme Regla XV de York-Amberes, de 1974). Regla XV. -Prdida de flete La prdida de flete resultante de una prdida o dao del cargamento ser admitida en avera gruesa, tanto si es causada por un acto de avera gruesa, como si la prdida o dao del cargamento se bonifica en igual forma. Del importe del flete bruto perdido se deducirn los gastos en que el titular del mismo habra incurrido para ganarlo, pero que no ha incurrido por causa del sacrificio. La masa deudora Est integrada por los valores de los elementos que forman la aventura martima beneficiada en comn por acto de avera gruesa, es decir, el buque, el flete y la carga. Segn el artculo 405 de la Ley de Navegacin Argentina "todos los contribuyentes estn obligados a remitir al liquidador de averas designado, con la menor dilacin posible, la documentacin que justifique el valor de la mercadera respectiva, de acuerdo con lo establecido en la Regla VII y concordantes de York-Amberes, de 1950. En caso de no hacerlo, responden por la daos y perjuicios emergentes de su omisin y el liquidador y los interesados pueden accionar judicialmente a ese efecto." En general, la contribucin debe hacerse sobre los valores reales netos de los bienes a la terminacin de la aventura, a cuyos valores se agrega las sumas bonificadas como averas gruesas, excepto el valor de la carga que ser el que tenga al momento de la descarga, el cual ser acreditado como anteriormente dije. El buque contribuye segn su valor en el estado en que se halle a su llegada (en estado de avera). Para obtener el valor en estado de avera hay que deducir el costo de las reparaciones realizadas como consecuencia del acto de avera gruesa. La carga participa como hemos dicho precedentemente pero esta incluye el costo del seguro y el flete, a menos que este no se halle a riesgo del propietario de la mercadera, pero son deducidos los derecho de importacin, las averas particulares, y en general todo gasto que el propietario de la mercadera hubiera realizado para alcanzar ese valor contribuyente. La carga sacrificada tambin se incluye, pues de otra manera su propietario se beneficiaria con una indemnizacin total de la expedicin. El flete concurre con su valor convenido entre el transportador y el cargador, previa deduccin de los salarios y gastos de manutencin de los tripulantes que no se hubieran devengado para ganar el flete si el buque y la carga se hubieren perdido totalmente en el momento de llevarse a cabo el acto de avera comn, siempre que

hayan sido admitidos en avera comn. El flete contribuye a la avera gruesa solamente cuando est a riesgo del transportador y es ganado efectivamente o bonificado como avera gruesa. Siempre con relacin al flete, nos referimos a dos situaciones ajenas al contrato de transporte sin fletamento, es decir, al documentado solamente mediante un conocimiento de embarque: contribucin del flete en el fletamento al tiempo y contribucin del flete en el fletamento por viaje (voyagecharter). En el fletamento a tiempo (time-charter) el valor del flete debido por el cargador al transportador solo participa en la avera gruesa cuando la mercadera esta a bordo, cuando el flete esta a riesgo del transportador y cuando esta convenido "por viaje" con el cargador, pero nunca mientras el buque en lastre o este sin carga en sus bodegas. En el supuesto de que un buque haya sido contratado para efectuar un transporte de fletamento, por un viaje, el flete convenido no contribuye en avera gruesa mientras el buque navegue en lastre hacia el puerto de carga y solo participa en las averas comunes que tenga lugar con posterioridad al da y hora en que el buque est listo para recibir la carga, segn la carta de alistamiento aceptado por el fletador. No contribuyen los equipajes de los pasajeros y de los tripulantes, ni los efectos personales que no hayan sido embarcados bajo conocimiento de embarque, ni el correo, ni las personas embarcadas a bordo. Determinacin de la contribucin Luego de conocido el monto de la masa acreedora y deudora, se relacionan ambas a fin de obtener el cociente, que se proyecta sobre cada uno de los valores de la masa deudora, logrndose en consecuencia la contribucin de dichos valores y la determinacin del saldo de ellos. La liquidacin se lleva volcando los valores a una moneda estable. Los gastos y los daos se calculan al tipo de cambio vigente en la fecha en que se efectan, y los valores contribuyentes a las fechas respectivas en que deben fijarse. El tema del tipo de cambio aplicable tiene gran significacin sobre todo durante perodos de inestabilidad en los mercados monetarios, ya que el resultado puede consistir en beneficios y prdidas para los distintos interesados. Los conceptos de tipo de cambio que he dado anteriormente, deben considerarse slo a ttulo indicativo, ya que los criterios de interpretacin, tanto de liquidadores como de la jurisprudencia, son diversos. Prescripcin de la accin de avera El plazo de prescripcin de las acciones derivadas de la avera gruesa vara segn se haya firmado o no el compromiso de avera. El Art. 407 consagra al respecto, las siguientes reglas: Art. 407: PRESCRIPCIN: Las acciones derivadas de la avera comn prescriben en el transcurso de un ao, contando a partir de la conclusin de la descarga en el puerto en que termin la expedicin o la aventura que motiv la contribucin. Cuando se haya firmado un compromiso de avera, la prescripcin se opera al cabo de 4 aos contados desde la fecha de su firma. Si alguna de las partes interesadas acciona judicialmente y la parte que obtuvo la firma del compromiso pide fundadamente la concesin de un plazo, el juez lo fijar de acuerdo al compromiso y la circunstancia del caso, considerndose suspendido el trmino de prescripcin, que volver a correr al vencimiento del plazo acordado. La accin ejecutiva prevista en el artculo anterior prescribe al ao, contado desde el reconocimiento efectuado por las partes o por decisin judicial.

a.

Ausencia de compromiso: La prescripcin se opera en el plazo de un ao a partir de la conclusin de la descarga en el puerto en que concluy el viaje. Esta norma es similar a la establecida por el anterior artculo 852 del Cdigo. Existencia de compromiso de avera firmado: La prescripcin se opera en trmino de cuatro aos, contados desde la fecha de firma del compromiso. En el caso de que una de las partes firmantes accione judicialmente, se autoriza al tribunal a conceder un plazo suplementario de conformidad con las circunstancias del caso y durante la vigencia de ste queda suspendido el trmino de la prescripcin.

b.

c.

Plazo de prescripcin de la accin ejecutiva: En lo que concierne a la accin ejecutiva consagrada por el Art. 406, el termino de la prescripcin es de un ao contado desde el reconocimiento de la liquidacin efectuada por la partes o por decisin judicial.

Art. 406: RECONOCIMIENTO DE LA LIQUIDACIN: Quien se considere acreedor por un acto de avera comn, debe obtener el reconocimiento judicial o extrajudicial de la liquidacin para el cobro de la contribucin. En el juicio correspondiente puede discutirse tanto la causa como el monto de la contribucin. La liquidacin reconocida por las partes interesadas en forma expresa o por decisin judicial, otorga accin ejecutiva a los beneficiaries.

CONCLUSIN La Aventura Martima se constituye con la reunin de tres factores fundamentales: El Buque, La Carga y El Flete, a los que se agregan los riesgos a que esa comunidad y el ejercicio navegatorio suponen. Durante la vigencia de la aventura, que comienza para cada factor desde la unin con los dems, ella puede en conjunto o individualmente sufrir daos o dar origen a gastos, los cuales tienen distinta naturaleza y reciben distinto tratamiento jurdico, segn sean ordinarios o extraordinarios, y segn sea la causa de su produccin. Todas estas circunstancias fcticas, he comprobado a lo largo de este trabajo monogrfico, dan origen al instituto en estudio. La Avera Gruesa es una de las instituciones ms antiguas del Derecho de la Navegacin, receptada por la Lex Rhodia de Iactu, que trat de conformar la fisonoma con la cual se conoce al instituto: la reparticin de las consecuencias daosas entre quienes participan de la aventura martima. Considero que en la actualidad, la Avera Gruesa es una de los institutos que llevan a la uniformidad del Derecho de la Navegacin, mediante la adopcin internacional de idnticas reglas y soluciones, y el uso convencional de las Reglas de York-Amberes, sistema adoptado por la Repblica Argentina, reduce la anterior labor del abogado quien tena necesidad de conocer a la perfeccin los sistemas legislativos extranjeros. A lo largo del desarrollo histrico del instituto, plasmado en esta investigacin podemos concluir, que la teora de las Averas Gruesas conserva toda su importancia pero los intereses no son los mismos. En primer lugar, hoy, resulta raro el sacrificio de las mercaderas para la salvacin de la comunidad navegante y las Averas Comunes consisten en posibles daos al buque ante una situacin excepcional y los gastos derivados de la misma situacin. En segundo termino, la actual generalizacin de los seguros, sobre todos los intereses a riesgo de esa comunidad (buque, flete y carga) lleva a las Entidades Aseguradoras a tener que soportar, finalmente, las contribuciones resultantes.
Mariana Soledad Garca Valias E-mail: marugarciavalina@sion.com BIBLIOGRAFA Alberto Dez Mieres TRATADO DE LAS AVERIAS GRUESAS. Jorge Bengolea Zapata TEMAS DE DERECHO DE LA NAVEGACIN. Rodolfo Gonzaleaz Lebrero MANUAL DE DERECHO DE LA NAVEGACIN. Osvaldo Blas Simone COMPENDIO DE DERECHO DE LA NAVEGACIN. Montiel CURSO DE DERECHO DE LA NAVEGACIN. Ray Jos Domingo. Cdigo de Comercio Argentino, Ley 20.094. Asociacin Argentina de Derecho Martimo, CONFERENCIA DE HAMBURGO Y REGLAS DE YORK-AMBERES, de 1974. Codigo de comercio Peruano.