VLADIMIR FUENTES CALDERN ABOGADO LAS ORQUDEAS B 30, A.S.V.E.A.

, CERCADO, AREQUIPA 054202390 - 959604151

Esp. Dr. Exp. N Cuaderno Esc. N Sumilla : : 3509 - 2012 : Principal. : 001 - 12. : Medida Cautelar.

SEOR JUEZ DEL NOVENO JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL.

Madeleyne Yuliana HERRERA PERALTA, identificada con DNI 29725429, con domicilio real sito en Av. Guardia Civil G 06, 3ra Etapa, distrito de Paucarpata, provincia y departamento de Arequipa, sealando domicilio procesal en Urb. Las Orqudeas B 30, A. S. V. E. A., Cercado, oficina del letrado que autoriza, a Ud., en la mejor forma, digo:

I.

NOMBRE Y DIRECCIN DOMICILIARIA DEL DEMANDADO:

Dirijo la presente accin en contra de SEGURO SOCIAL DE SALUD - EsSalud, Red Asistencial Arequipa, cuyo domicilio est ubicado en calle Peral 504, Esquina con calle Ayacucho, Distrito del Cercado. De conformidad con lo prescrito por el Art. 7 del C. P. Const. Tratndose de un Empresa Pblica de Derecho Privado adscrita al Ministerio de Trabajo, solicito que se notifique con la demanda al Procurador del mismo, cuyo domicilio est ubicado en Av. Horacio Urteaga N 1144 - Of. 201, Jess Mara, Lima.

II.

PETITORIO:

Ante el perjuicio irreparable, producto de la situacin de desempleo en que se ha sumido a la recurrente, solicito a su Despacho que, EN FORMA DE MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA, se sirva dictar medidas tendientes a reponer el estado de hecho y de derecho cuya alteracin es el sustento de la demanda. Consecuentemente, y en aplicacin de lo indicado, solicito se sirva ordenar que la demandada, SEGURO SOCIAL DE SALUD - EsSalud, Red Asistencial Arequipa, suspendiendo los actos violatorios de los derechos constitucionales que motivaron la demanda, proceda a reponer a la recurrente en el puesto de trabajo que vena desempeando hasta la fecha en la que se produjo la transgresin de su Derecho Constitucional al Trabajo, esto es en la plaza vacante de NUTRICIONISTA, del HOSPITAL NACIONAL CARLOS ALBERTO SEGUN ESCOBEDO, desarrollando labores en el HOSPITAL III YANAHUARA, hasta la fecha en que, violando su derecho constitucional al trabajo, se le impidi ejercerlo.

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III. BASE LEGAL

Para efectos de tramitarse la presente solicitud, invoco a su Despacho se sirva tener presente lo dispuesto por el Art. IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, que establece que, en caso de vaco o defecto del mismo, son de aplicacin supletoria los Cdigos Procesales afines a la materia discutida; y, en este caso especfico, lo son los Arts. 608 y dems pertinentes del Cdigo Procesal Civil, a excepcin de los excluidos por mandato expreso del Art. 15 del invocado C. P. Const. Conforme establece expresamente el Art. 682, del C. P. Civil, Esta medida es excepcional por lo que slo se conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley; as, ni esta norma procesal ni el C. P. Const. contemplan un procedimiento especfico que permita restituir provisionalmente el derecho transgredido, consecuentemente, la solicitud resulta atendible por defecto de la norma.

IV.
VI.1

HECHOS EN QUE SE FUNDA EL PETITORIO:

Por un perodo ininterrumpido de CINCO AOS Y UN MES, la recurrente se ha desempeado como NUTRICIONISTA, en el HOSPITAL III YANAHUARA, de la Red Asistencial de Salud Arequipa de EsSalud, hasta el da 17 de agosto del pasado ao 2012.

VI.2

Es necesario hacer de su conocimiento que se ha cumplido con la Visita Inspectiva que prev la Ley de Intermediacin Laboral, en la que se ha demostrado la infraccin, consecuentemente, por mandato expreso de la norma, la relacin demandante- EsSalud se ha constituido en una de plazo indeterminado, cuyo contrato slo puede terminarse por las causas y luego de haber cumplido del trmite previsto por el D. S. 003 - 97 - TR, lo que no se ha cumplido.

VI.3

No obstante, en la fecha indicada en el punto VI.1, es decir 17 de agosto pasado, se impidi a la recurrente ingresar a su centro de labores y al efectuar la constatacin policial que corresponda, se comunic al efectivo policial, que esta arbitrariedad se deba a que la recurrente no trabajaba para EsSalud y que el contrato con la intermediadora haba concluido.

VI.4

Como consecuencia del despido sin causa justa, del que ha sido vctima, la recurrente ha interpuesto el correspondiente Proceso Constitucional de Amparo, ante la autoridad jurisdiccional, a fin de que se restituya sus derechos a laborar libremente y con arreglo a ley y a la igualdad ante la ley.

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VI.5 Como corresponde al derecho constitucional violentado y a la realidad, mediante Resolucin N 012012 de fecha 29 de OCTUBRE de 2012, el Juzgado ha admitido a trmite la Accin Constitucional interpuesta por la recurrente con el fin de suspender la violacin de sus derechos constitucionales.

V.
V.I V.I.1

FUNDAMENTACIN JURDICA DEL PETITORIO:

DE CARCTER SUSTANTIVO: El Cdigo Procesal Constitucional, Ley N 28237, que establece la obligacin de su aplicacin en los Procesos Constitucionales en general y el de Amparo, en particular.

V.I.2

El Art. 15 del citado Cdigo Procesal Constitucional, que establece que las medidas cautelares se tramitan sin conocimiento de la contraparte y la apelacin es concedida sin efecto suspensivo.

V.I.3

La constitucin Poltica del Estado, que en el Inc 15.- de su Art. 2, establece que todo ciudadano de la Repblica tiene derecho a trabajar libremente, con sujecin a la ley; El documento que contiene la obligacin cuya garanta se solicita, cumple son las disposiciones contenidas en los Arts. 127, 128 y 129 de la Ley 27287, Ley de Ttulos Valores.

V.II

DE CARCTER PROCESAL:

La presente solicitud est amparada en lo dispuesto por los Arts. 608 y dems aplicables del C. P. C, salvo los que, por disposicin expresa del Cdigo procesal Constitucional estn excluidos.

VI.
VI. 1

APARIENCIA DEL DERECHO

La apariencia del derecho, exigencia expresa del Art. 15 del Cdigo Procesal Constitucional, est plenamente acreditada con los documentos que se adjunta, vale decir contratos de trabajo, boletas de pago, Certificados de Trabajo, y que prueban tambin los hechos que fundamentan el proceso Constitucional, adems de que, en situaciones anlogas, (violacin de los mismos derechos por parte de la misma demandada) otras acciones idnticas, hayan sido declaradas fundadas anteriormente.

VI. 2

Acredita tambin la existencia del derecho, la Sentencia dictada por el Tribunal Constitucional en el Exp. N 06371- 2008/PA-TC, en el que una nutricionista en situacin absolutamente anloga a la denunciada en el cuaderno principal, reclam la restitucin de su Derecho Constitucional al Trabajo como consecuencia de la

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infraccin de los supuestos de intermediacin laboral; en esta Sentencia, por la desnaturalizacin de la relacin laboral, se declar fundada la demanda de Amparo y se orden que la demandada EsSalud cumpla con reponer a doa Aleida Hobby Marn Meza en el cargo que vena ocupando , lo que solicitamos se tenga presente al momento de calificar la presente solicitud cautelar. VI. 3 En concordancia con lo anterior, la Corte Superior de Justicia de Arequipa, en otra situacin idntica a la descrita en el punto anterior y a la que funda el presente proceso, mediante SENTENCIA DE VISTA RESOLUCIN N CIENTO SIETE (VEINTINUEVE-2SC), dictada en el Exp 4931 - 2007, precisando que que la demandada obligada a la reposicin laboral es ESSALUD. ha confirmado la Sentencia de Primera Instancia (N 357-2010-1JEC) que declar fundada la demanda interpuesta por otras cinco nutricionistas contratadas mediante intermediacin laboral para laborar en EsSalud, y orden que fueran repuestas en sus mismas plazas u otras similares.

VII.

PELIGRO EN LA DEMORA

Como resulta evidente, la recurrente se ve obligado a solicitar la Presente Medida Cautelar por el inevitable retraso que impone la carga procesal,1 y que origina la postergacin indefinida tanto de la restitucin de los derechos constitucionales, cuanto de su situacin de inactividad, con la consecuente carencia de recursos para satisfacer incluso sus necesidades bsicas, lo que, de continuar, devendra en perjuicios mucho mayores adems de la transgresin de derechos constitucionales de primera generacin, como la vida y la salud.

VIII.

MEDIOS PROBATORIOS: En calidad de medios probatorios, ofrezco los siguientes:

VIII.1 Las copias de la demanda, de los anexos de la misma tales como: contratos de trabajo, boletas de pago del recurrente, certificado de trabajo y otra documentacin, as como del auto que admite la demanda; documentos que prueban tanto la apariencia del derecho como el peligro que generara la demora en su ejecucin. VIII.2 Copia simple de las sentencias recadas en los procesos N 06371- 2008/PA-TC y 4931-2007, las que prueban que en condiciones absolutamente idnticas (Se tratada de otras nutricionistas de EsSalud que fueron vctimas de la misma transgresin de sus derechos) ya nuestros Jueces Constitucionales han emitido un criterio que ampara la solicitud de la recurrente. .
1

Solicitamos se tenga presente que el proceso se ha iniciado hace ya medio ao y a la fecha, recin se encuentra en etapa de emisin del Auto de Saneamiento Procesal.

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IX. FORMA EN QUE DEBER LLEVARSE A CABO LA MEDIDA:

La medida Cautelar solicitada consistir en suspender los actos violatorios de los derechos constitucionales de la recurrente, reponindola en el puesto de trabajo que vena desempeando hasta que se produjo la violacin de su derecho, esto es, como NUTRICIONISTA, del HOSPITAL NACIONAL CARLOS ALBERTO SEGUN ESCOBEDO, desarrollando labores en el HOSPITAL III YANAHUARA, sito en Av. Zamcola, distrito de Yanahuara, Arequipa.

X.

CONTRACAUTELA:

Teniendo en cuenta la verosimilitud de los derechos reclamados, de conformidad con el Art. 613 del C. P. C, concordante con el Art. 610 del mismo cuerpo legal, ofrezco contracautela personal en forma de caucin juratoria para cuyos efectos, procedo a legalizar mi firma conforme a ley.

XI.

RGANO DE AUXILIO JUDICIAL:

A efecto de ejecutarse la presente solicitud de Medida Cautelar, solicito que, como rgano de Auxilio Judicial, se nombre a la emplazada, SEGURO SOCIAL DE SALUD - EsSalud, Red Asistencial Arequipa, quien ser la encargada de ejecutar lo que ordene su Despacho.

ANEXOS:
1-A 1-B 1-C Fotocopia del DNI de la recurrente. Copia simple de los anexos la demanda, del escrito de Demanda y del auto que la admite a trmite. Copia simple de las sentencias recadas en los procesos N 06371- 2008/PA-TC y 4931-2007.

POR LO EXPUESTO:
A Ud. pido se sirva admitir la presente Solicitud de Medida Cautelar.

PRIMER OTROS.- Solicito adicionalmente, qu, de ser admitida la presente solicitud, se sirva fijar fecha y hora
para la Ejecucin de la medida por parte del personal del Juzgado.

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Arequipa, 05 de abril de 2013.

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