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ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL PROCURADORIA-GERAL DO ESTADO

PARECER N 13.914

Licena Prmio. Contagem prazo. Princpio da igualdade.

do

O Departamento de Administrao e Recursos Humanos desta Procuradoria-Geral do Estado consulta esta Equipe de Consultoria sobre a contagem dos perodos de licena-prmio por assiduidade, previstos, respectivamente, nos artigos 115 e 150, das Leis Complementares n 11.742, de 17.01.02 e 10.098, de 03.02.94, em especial, a interpretao que se deve empregar aos perodos da licena previstos em meses. o breve relatrio. Com efeito, o art. 115, da Lei Complementar n 11.742, de 17.01.02, e o art. 150, da Lei Complementar 10.098, de 03.02.94, tratam da licena-prmio por assiduidade. A primeira, aos procuradores do Estado, a segunda, aos servidores estaduais em geral, a ser concedida aos que completarem um qinqnio de tempo de servio ininterrupto. Como o prprio nome diz, um prmio pela assiduidade do servidor no perodo de 5 (cinco) anos. Tal vantagem se constitui numa licena remunerada de trs meses, que, conforme ambas as leis, no pode ser gozada em perodos inferiores a um ms. E a dvida se constitui justamente em como interpretar o termo "ms", j que, como se sabe, o ms de fevereiro tem 28 dias, no ano bissexto, 29, e os meses de janeiro, maro, maio, julho, agosto, outubro e dezembro tm 31, e os demais tm 30 dias. O art. 76 da Lei Complementar n 11.742, de 17.01.02, tal como o art. 62 da Lei Complementar 10.098, de 03.02.94, disciplina como se deve contar o ano, sempre como o perodo de 365 dias, o que no acontece com o ms. E a dvida da Administrao se justifica na medida em que, ao interpretar-se a palavra ms na sua literalidade (nmero de dias do ms no qual gozada a licena), seja porque o ms no tem sempre o mesmo nmero de dias, seja porque a lei no fixou a licena em nmero de dias, no oferece segurana alguma. Tal interpretao somente poderia dar certeza se a licena sempre fosse gozada dentro de um certo ms, mas, por exemplo, se a licena comea num

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ms e termina noutro, quantos dias devem ser considerados, o nmero de dias do incio, ou do fim da licena? A lei no responde. E, mesmo para converter em tempo de servio dobrado, possibilidade anterior ao advento da Emenda Constitucional n 20/98, que vedou a contagem de tempo ficto aposentadoria, qual dos meses haveria de ser considerado para o fim de contagem, ou, em outras palavras, em quantos dias se converteriam a licena em dobro? A lei tambm no responde. Ento, o fato de a lei utilizar o termo "ms" nada define, na medida em que, como se demonstrou, o termo na sua interpretao literal cria outras incertezas. Ademais, por se tratar de um prmio por assiduidade, que um dos deveres de todo o servidor pblico, e, portanto, uma benesse, a interpretao haveria de ser restritiva. Por outro lado, o deferimento do gozo da licena-prmio pela Administrao depende da convenincia e oportunidade, evidentemente, no podendo criar privilgios nem discriminaes entre os servidores. que a preferncia dos servidores, por bvio, o gozo da licena nos meses mais longos, acumulando-se os pedidos, no havendo justificativa para beneficiar alguns, em detrimento de outros, e, por outro lado, no h como a licena ser deferida a todos ao mesmo tempo, sem prejuzo do servio. E na hiptese de dois ou mais servidores que igualmente adquiriram o direito licena, no h justificativa para distinguir-se um e outro, sob a gide do poder discricionrio da Administrao. Neste tema, com propriedade, ensina CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, in "Contedo jurdico do princpio da igualdade", So Paulo, Revista dos Tribunais, 1978, p. 58, que: "Ento, se a lei se props distinguir pessoas, situaes, grupos, e se tais diferenciaes se compatibilizam com os princpios expostos, no h como negar os discrimens. Contudo, se a distino no procede diretamente da lei que instituiu o benefcio ou exonerou de encargo no tem sentido prestigiar interpretao que favorea a contradio de um dos mais solenes princpios constitucionais. 42. O que se encarece, neste passo, que a isonomia se consagra como o maior dos princpios garantidores dos direitos individuais. "Praeter legem", a presuno genrica e absoluta a da igualdade, porque o texto da Constituio o impe. Editada a lei, a sim, surgem as distines (que possam se compatibilizar com o princpio mximo) por ela formuladas em considerao diversidade das situaes. Bem por isso, preciso que se trate de desequiparao querida,

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desejada pela lei, ou ao menos, pela conjugao harmnica das leis. Da, o haver-se afirmado que discriminaes que decorram de circunstncias fortuitas, incidentais, conquanto correlacionadas com o tempo ou a poca da norma legal, no autorizam a se pretender que a lei almejou desigualar situaes e categorias de indivduos. E se este intento no foi professionado inequivocamente pela lei, embora de modo implcito, intolervel, injurdica e inconstitucional qualquer desequiparao que se pretenda fazer."

Assim, ainda que o gozo da licena-prmio esteja sujeito discricionariedade da Administrao, no pode ser motivo de discriminao entre servidores. Ento, a interpretao mais adequada para o termo "ms" empregado pela norma adotar-se um perodo nico, no caso, o de 30 (trinta) dias previsto para as frias. E embora a lei preveja expressamente o perodo de 30 (trinta) dias s frias, se tem por hbito, ou por senso comum, sempre que se fala delas, dizer que, a cada ano de trabalho, se adquire o direito a um ms de frias. Pode-se dizer que costumeiro que se interprete como ms o perodo de trinta dias, o que pode ter surgido com o Cdigo Civil revogado (Lei Federal n 3.071, 1.01.16) que dispunha no pargrafo terceiro do art. 125: "Considera-se ms o perodo sucessivo de 30 (trinta) dias completos.". Entretanto, o art. 132, do Cdigo Civil em vigor (Lei Federal n 10.406, de 10.01.02), que substituiu, na matria, o citado art. 125, do Cdigo revogado, alm de no repetir a disposio, inaplicvel ao caso, por tratar dos prazos no estabelecidos legalmente ou por conveno das partes, que no a mesma hiptese da licena-prmio por assiduidade, cujo perodo a prpria fruio do direito, no se enquadrando no conceito de prazo. Assim, o melhor sentido encontrado ao termo ms empregado pela lei que ele corresponde ao perodo de 30 (trinta) dias consecutivos, at porque o prprio pargrafo primeiro, do art. 115, da Lei Complementar n 11.742, de 17.01.02, j acena para a utilizao das frias como parmetro interpretao da licena-prmio quando remete a autorizao desta mesma forma prevista s frias. Ento, independentemente do ms em que o servidor requerer e a Administrao conceder o gozo de licena-prmio por assiduidade, o ms dever ser considerado o perodo de 30 (trinta) dias. No entanto, se for suspenso o gozo da licena por necessidade de servio, ficaro pendentes apenas os dias necessrios a completar o perodo de 30 (trinta) dias, como nas frias.

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Todavia, porque o presente parecer modifica o procedimento at agora empregado para a contagem do prazo de licena-prmio no Estado, no se lhe empregue efeito retroativo a licenas j gozadas ou j convertidas em tempo em dobro aposentadoria.

Porto Alegre, 05 de fevereiro de 2004.

Este o parecer.

ANASTAZIA NICOLINI CORDELLA, PROCURADORA DO ESTADO.

EA n 22395-10.00/03-0

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Processo n 022395-10.00/03-0

Acolho as concluses do PARECER n 13.914, da Procuradoria de Pessoal, de autoria da Procuradora do Estado Doutora ANASTZIA NICOLINI CORDELLA. Encaminhe-se o expediente ao Excelentssimo Senhor Procurador-Geral Adjunto para Assuntos Administrativos para cincia. Aps, ao Departamento de Administrao para as providncias cabveis. Em 30 de maro de 2004.

Helena Maria Silva Coelho, Procuradora-Geral do Estado.